Conceptos Jurídicos de los Ministerios de Ambiente y Hacienda

al proyecto de ley 070 de 2010 sobre RSE en Colombia

CONCEPTO JURÍDICO DEL MINISTERIO DE MEDIO AMBIENTE AL PROYECTO

DE LEY 70 DE 2010 SENADO

[por la cual se definen normas sobre la responsabilidad social empresarial, la protección

infantil y se dictan otras disposiciones]

Nota: algunos apartes del texto completo han sido

suprimidos por razones estéticas. En lo demás, el
contenido de este documento es una transcripción fiel
del original publicado en la Gaceta del Congreso #702 –
2010 (28/09/2010).

Bogotá, D. C., 17 de septiembre de 2010

(…)

Una vez estudiado y analizado el proyecto de ley de la referencia, remitimos

algunas consideraciones que a continuación se exponen:

JUSTIFICACIÓN DE LA INICIATIVA

El proyecto busca definir instrumentos de carácter eminentemente voluntario

para la promoción de un comportamiento empresarial socialmente
responsable, que el mismo proyecto circunscribe a la protección de la niñez y la
prevención y reparación de los daños ambientales. En tal sentido, el articulado
del proyecto propone entre otras disposiciones: El establecimiento de
incentivos para micro y pequeñas empresas que se acojan a la ley (artículo 3°);
la obligación a las empresas que se acojan a la ley de presentar un informe
anual (artículo 5°); advierte sobre la potestad del Gobierno Nacional de crear
un Consejo de Responsabilidad Social Empresarial (artículo 7°) y un certificado
de responsabilidad social empresarial (artículo 8°).

CaRloS JaviEr Delgado | Abogado

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CONSIDERACIONES DE CARÁCTER GENERAL

La Responsabilidad Social Empresarial RSE se define como la “forma de gestionar

una organización mediante la interacción y relación armónica con sus diferentes
grupos de interés dando respuesta a sus expectativas financieras, sociales y
ambientales de manera que se contribuya al desarrollo sostenible y a la creación
de valor en todo el sistema” (Centro Colombiano de Responsabilidad Empresarial
-CCRE-). (Subrayado fuera del texto).

La Responsabilidad Social Empresarial es concebida actualmente como una

herramienta gerencial, orientada a armonizar la gestión de una organización, de
tal manera que atienda sus intereses financieros y económicos y de respuesta en
el mismo nivel, a los aspectos sociales y ambientales que le son inherentes al
desarrollo de su actividad. Se manifiesta cuando existe un conjunto sistemático
de políticas, programas y prácticas coordinadas e integradas a la operación del
negocio, que soportan el proceso de toma de decisiones frente a cada una de las
relaciones que la empresa mantiene, de manera coherente y con unos principios
básicos de gestión.

Concebida como parte de una estrategia de negocio, la RSE genera diversos

beneficios entre los que se puede mencionar el aumento de la productividad y la
rentabilidad, compromiso y adhesión de sus empleados, disminución de riesgos
operacionales, incremento en la participación del mercado, incremento del valor
de la empresa, entre otros. Así como menores costos de operación, menor
consumo de materias primas, reducción de la generación de residuos,
conservación de los recursos, generación de valor agregado, posicionamiento
estratégico para la competitividad global y mejora de la calidad de vida de la
sociedad.

COMENTARIOS DE CARÁCTER ESPECÍFICO

Artículo 1°. Objeto de la ley. El objeto de la presente ley es la promoción de

comportamientos voluntarios, socialmente responsables, por parte de las organizaciones
aquí comprendidas (…)

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Comentarios MAVDT
El artículo no precisa el alcance de la medida, ya que si bien, la protección a la
niñez y al medio ambiente son aspectos que, aunque tienen un contenido social
y revisten una especial importancia, no permiten en sí mismo, determinar la
existencia de una responsabilidad social integralmente considerada.

Artículo 3°. Empresas micro y pequeñas. Las micro y pequeñas empresas que se
acojan a lo dispuesto en la presente ley, tendrán los siguientes incentivos (…)

Comentarios MAVDT
No hay razón para que los incentivos que prevé este artículo sólo resulten
aplicables a las pequeñas y medianas empresas, más aun cuando el artículo 2°
señala que la ley habrá de aplicar a las medianas y grandes empresas. En
principio, el proyecto de ley y los incentivos que el mismo prevé, deberían aplicar
sin hacer distinción sobre el tamaño de la empresa.

En cualquier caso, la política de incentivos que se pretende establecer en el

proyecto de ley sólo podría llegar a tener aplicación práctica en la medida en que
el mismo proyecto de ley definiera, de manera general, unos criterios objetivos
para acceder a los mismos.

Artículo 4°. La interpretación. Las normas contenidas en la presente ley deberán

interpretarse teniendo en cuenta su impacto social y ambiental (…)

Comentarios MAVDT
No es claro el alcance que se pretende dar a este artículo. En cualquier caso, se
debe señalar que las medidas para contrarrestar el impacto ambiental y social
generalmente conllevan para las empresas la necesidad de efectuar inversiones
económicas, motivo por el cual no resulta viable pretender que la ley se aplique
sin afectar el giro económico de tales empresas.

Artículo 5°. Informe anual. Será obligación de cada empresa que se acoja a la presente
ley en el mes de diciembre de cada año, preparar y publicar un informe anual en el cual
se especifique (…)

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Comentarios MAVDT
En cuanto a obligar a las empresas a generar un informe anual sobre el tema de
Responsabilidad Social Empresarial, sería importante considerar cuál sería el
propósito de hacer obligatoria la preparación y publicación de dicha información,
analizando, para el caso específico del componente ambiental, que los resultados
esperados serían la reducción de la contaminación y/o en el mejoramiento de la
gestión ambiental de la empresa y en el informe no se estable relación con las
medidas que se adoptarán para el manejo de tales impactos.

Si bien la obligación se plantea de manera general, es importante señalar que la

identificación de los impactos ambientales generados por las empresas y la
adopción de medidas para el manejo de los mismos, son acciones que atienden a
un mandato legal, que se deriva de los preceptos del desarrollo sostenible y del
régimen de licenciamiento ambiental previsto en la Ley 99 de 1993, en los casos en
que la misma ley prevé la exigibilidad de este requisito. Adicionalmente dicha
información se puede encontrar en documentos que son de consulta pública, como
las licencias ambientales, los planes de manejo o los permisos de vertimiento o
emisiones, de acuerdo a lo que requiera la actividad y probablemente, en las
páginas web de las empresas. En este orden de ideas, no es válido que el proyecto
de ley plantee estos compromisos como voluntarios.

Artículo 6°. Actividad empresarial. Las empresas deberán tener en cuenta en el giro de
sus negocios una valoración del impacto ambiental, social, económico y financiero en cada
una de sus actividades (…)

Comentarios MAVDT
Nuevamente es confuso el alcance de lo que se pretende a través de este
artículo. En cualquier caso, es importante señalar que la valoración de los
impactos ambientales y sociales que se pretende a través de este artículo, es un
asunto que ya se encuentra previsto en la legislación nacional a través del
mecanismo de la licencia ambiental. Previó la Ley 99 de 1993 que este requisito
sólo habría de resultar exigible a aquellas empresas que generan un impacto
significativo sobre el medio ambiente.

Sobre lo establecido en el segundo inciso, cabe señalar que la opinión de los

accionistas de una empresa no es garantía de protección ambiental por parte de

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la empresa. Por el contrario, teniendo en cuenta que las medidas de manejo

ambiental conllevan costos, los accionistas pueden ser más, propensos a
oponerse a la realización de las mismas.

Artículo 7°. Consejo de Responsabilidad Social Empresarial (CRSE). Será potestativo del
Gobierno la expedición de un reglamento para la puesta en marcha de un Consejo de
Responsabilidad Social Empresarial (…)

Comentarios MAVDT
Este artículo establece que será potestativo del Gobierno Nacional la creación
de un Consejo Nacional de Responsabilidad Social Empresarial. En este sentido
cabe señalar que el gobierno ya dispone de la facultad para la creación de
comités intersectoriales, según se deriva de lo dispuesto en la Ley 489 de 1998.
En cualquier caso, por lo basto que resulta el concepto de la responsabilidad
social, no se encuentra justificada la creación de este consejo.

Adicionalmente, existen iniciativas que responden al propósito del artículo, como

es el Comité Técnico de Sostenibilidad, instalado por el Gobierno Nacional en el
mes de febrero de 2008. En dicho comité trabajan conjuntamente los sectores
público, privado, sociedad civil, organismos multilaterales y comunidad
internacional, con el fin de orientar la sostenibilidad económica, social y
ambiental del país. Así mismo, este comité también busca dar garantías en el uso
eficiente de los recursos destinados a la responsabilidad social empresarial. De
acuerdo con el Decreto 2828 de 2006, este Comité hace parte de la
implementación del Sistema Nacional de Competitividad, que permite la creación
de estos espacios técnicos para desarrollar temas específicos alrededor de la
competitividad del país.

El plan de acción que plantea el Comité Técnico de Sostenibilidad, es que las

diferentes instituciones colombianas, tanto públicas como privadas, estén
encaminadas hacia el cumplimiento voluntario de las metas de milenio y los
resultados de estas acciones se incluyan en informes semestrales que se
presentarán al Gobierno Nacional.

Artículo 8°. El Gobierno Nacional promoverá entra las empresas que se acojan de manera
voluntaria al presente proyecto de Ley la certificación Socialmente Responsable (…)

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Los procesos de certificación deben atender a unos criterios técnicos
claramente definidos que no aparecen reflejados en el proyecto de ley.
Convendrá en esta materia tener en cuenta la opinión del Ministerio de
Comercio, Industria y Turismo, en virtud de las competencias que la ley le
asigna en materia de acreditación.

CONCLUSIÓN

Con base en lo anteriormente expuesto, este Despacho no considera pertinente

el trámite del Proyecto de ley 70 de 2010 Senado, ya que por la misma
naturaleza de los instrumentos voluntarios de gestión, se entiende que a través
de los mismos debe buscarse generar en el sector regulado un compromiso
mayor del que se deriva del simple cumplimiento del ordenamiento jurídico
aplicable. Aunque el proyecto de ley prevé unos incentivos para las empresas
que se acojan a la ley, no permite establecer cuál será el mayor compromiso que
habrá de resultar exigible para estos efectos.

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CONCEPTO JURÍDICO MINISTERIO DE HACIENDA AL PROYECTO DE LEY 70 DE

2010 SENADO

[por la cual se definen normas sobre la responsabilidad social empresarial, la protección

infantil y se dictan otras disposiciones]

Nota: algunos apartes del texto completo han sido

suprimidos por razones estéticas. En lo demás, el
contenido de este documento es una transcripción fiel
del original publicado en la Gaceta del Congreso #772 –
2010 (14/10/2010).

Bogotá, D. C., 11 de octubre de 2010

(…)

Asunto: Proyecto de ley número 70 de 2010 Senado, por la cual se definen normas
sobre la responsabilidad social empresarial, la protección infantil y se dictan otras
disposiciones.

En relación con el proyecto de ley del asunto, remito para su consideración los
siguientes comentarios que este Ministerio considera pertinente efectuar,
conforme al texto de ponencia para primer debate radicado en Gaceta del
Congreso número 587 de 1° de septiembre de 2010.

1. ANTECEDENTES

El presente Proyecto de ley tiene por objeto incentivar y valorar las actuaciones
social y ambientalmente responsables de las empresas del país, buscando lograr en
el mediano plazo el incremento del número de empresas grandes y Mipymes que

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reconocen la importancia social y ambiental dentro de sus objetivos misionales, en

concordancia con lo previsto en los artículos 58 y 333 de la Constitución Política de
1991 sobre este tema.

De acuerdo con el objeto de esta iniciativa, el proyecto plantea que aquellas micro
y pequeñas empresas que se acojan a lo anterior, tendrán derecho a recibir varios
incentivos, entre los cuales se encuentran puntajes adicionales en licitaciones
públicas, facilidades de acceso a créditos superiores a determinados montos,
priorización en el acceso a programas de fomento de innovación y todos aquellos
adicionales que desee incorporar a futuro el Gobierno Nacional.

Adicionalmente, ordena al Gobierno Nacional la expedición de un reglamento para

la puesta en marcha de un Consejo de Responsabilidad Social Empresarial, el cual
promoverá entre las empresas que se acojan voluntariamente a lo dispuesto en
este proyecto, la “Certificación Socialmente Responsable”, como medio para su
gestión de cada una de ellas. Este estaría integrado por varios Ministros, Directores
de Departamentos Administrativos, el Presidente de la Confederación Colombiana
de Consumidores, y Representantes de gremios, universidades, ONG, etc.

2. LA RESPONSABILIDAD SOCIAL EMPRESARIAL EN EL SECTOR FINANCIERO,

ASEGURADOR Y DEL MERCADO DE VALORES.

Ahora bien, conforme al propósito de esta iniciativa y las organizaciones y

entidades que son incluidas dentro del ámbito de aplicación del proyecto, en su
artículo 2° remite que al artículo 2° de la Ley 590 de 2000, sin que se encuentre
definido de manera específica si el presente Proyecto de ley es aplicable a las
entidades financieras, siendo necesario indicar que, dentro del texto de la Reforma
Financiera consagrada en la Ley 1328 de 2009, se creó el programa balance social
aplicables a las Entidades del Sistema Financiero, Asegurador y del Mercado de
Valores, con el fin de determinar y divulgar el impacto social de las actividades

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realizadas por dichas empresas, según lo previsto en el artículo 96 de esta norma,

el cual estableció:

“Artículo 96. Con el propósito de promover la adopción y el desarrollo voluntario de

actividades de responsabilidad social por parte del sistema financiero, asegurador y
del mercado de valores, créase el programa de balance social como una
herramienta de gestión empresarial que sirva para divulgar el impacto que dichas
actividades tienen en la población colombiana.

Para tal efecto, el Gobierno Nacional en un plazo máximo de seis (6) meses a partir
de la sanción de la presente ley, definirá la manera como las entidades antes
señaladas cumplirán con el deber de informar, al menos una vez al año, los distintos
programas que de acuerdo con sus políticas de Gobierno corporativo tengan
implementados en Colombia para atender a los sectores menos favorecidos.”

En desarrollo de esta norma, el Gobierno Nacional a través de esta Cartera, expidió

el Decreto 3341 de 2009, mediante el cual se reglamentó la actividad de
Responsabilidad Social de las entidades del sector financiero, asegurador y del
mercado de valores, quedando así configura do un régimen especial para las
entidades de los sectores antes mencionados y excluyente en relación con los
mencionados en la presente iniciativa. Por esta razón, es importante excluir dentro
de la presente iniciativa a estas entidades debido a que por la naturaleza de sus
actividades, estas ostentan una normativa propia en relación con la
Responsabilidad Social Empresarial de acuerdo al sector que estas pertenecen.

Por las razones anteriormente expuestas, este Ministerio considera que la presente
iniciativa desconoce las normas que existen en materia de Responsabilidad Social
Empresarial, especialmente, aquellas que regulan el impacto social de las
actividades que realizan las entidades del sector financiero, asegurador y del

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mercado de valores, razón por la cual se solicita respetuosamente a la honorable

Comisión Séptima del Senado de la República evaluar su archivo definitivo.

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