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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peru" "Afio de la consolidaciou economics y social del Peru"

Lima,05 de octubre de 2010

OFICIO N° 222 -2010-PR

Senor Doctor

CESAR ZUMAETA FLORES

Presidente del Congreso de la Republica Presente.-

De nuestra conslderaclon:

Tenemos el agrado de dirigirnos a usted, de conformidad con 10 dispuesto por el articulo 107° de Ja Constltuclon Polftica del Peru, a fin de someter a conslderaclon del Congreso de la Republica, con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros{ el proyecto de Ley que regula el uso de medios tnforrnattcos para la comunicaci6n en el centro de trabajo.

Mucho estimaremos que se sirva disponer su trarnlte con el caracter de URGENTE{ sequn 10 establecido por el Articulo 1050 de la Constltuclon Polltica del Peru.

Sin otro particular, hacemos propicra la oportunidad para renovarle los sentimientos de nuestra estima y conslderaclon.

Atentamente,

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( Ak:AN GARciA P' EZ President Constitucio J de la Republica

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Proyecto tie Ley

LEY QUE REGULA EL usa DE MEDIOS INFORMATICOS PARA LA COMUNICACI6N EN EL CENTRO DE TRABAJO

Articulo 1°._ Finalidad

La presente Ley regula el uso de medios lnformaticos para la cornunicaclon en el centro de trabaja con la finalidad de:

a) Garantizar su adecuada y eficiente utlllzaclon por parte de los trabajadores sujetos al regimen laboral de la actividad publica y privada;

b) Establecer los limites y condiciones en el ejercicio de las facultades de control, flscallzaclon y sanclon sabre dichas medias por parte del empleador, al ampara del poder de direccion:

c) Cautelar los derechas constitucionales de intimidad e inviolabilidad de las comunicaciones del trabajadar; y,

d) Prevenir conflictos laborales.

Articulo 2°._ Medio lnformatlco para la comunicaci6n en el Centro de Trabajo

Se entiende por medio informatica para la cornunicacion en el centro de trabajo, a los instrumentos 0 herramientas de cornunicaclon provistas par el empleadar a sus trabajadores, mediante los cuales se Ie brindan facilidades tecnicas orientadas a caadyuvar al eficiente desempefio de sus labores; entre los que se encuentran eJ acceso ala servicios de:

a) Internet: para la bOsqueda de informacion,

b) Intranet: para campartir informacion en la red de computadoras de la entidad a empresa,

c) Extranet: para compartir informacion entre las computadaras de la red interna de la entidad 0 empresa con aquelJas que estan fuera de ella y que puedan pertenecer a otras redes,

d) Correo Electronico: para las comunicaciones entre usuarios de la entidad 0 empresa, clientes 0 usuarios externos;

e) Redes sociaJes: para com partir informaci6n 0 establecer contacto can clientes o usuarios a traves de redes de acceso publico gratuito.

f) Otros medias analoqos, que resulten necesarios para la labor de Ja entidad 0 empresa.

Articulo 30._ Definicion de Politicas de Uso

Con la finalidad de procurar el uso eficiente y racional de los medios lnformaticos otorgados y, de manera previa a su atorgamiento, el empleador debera poner en conocimiento del trabajador, las pollticas de usa aplicables, estableciendo con claridad los mecanismas de fiscalizaci6n, infraccianes y sanclones, frente al inadecuado usa de dichos medios.

Las politicas de usa podran determinar los llmites en el ernpleo del medio informatica asignado al trabajadar. En tal case, se dellmttara si su usa se restringe a asuntos estrictamente labarales a, indistintamente, para uso laboral y personal; en cualquier situaci6n, dicha candici6n debe ser informada explicitamente al trabajadar en las politicas aprobadas par el empleador.

Articulo 4°._ lncorporaclon en el Reglamento Interno de Trabajo

Las potttlcas de usa deberan ser incorporadas en el Reglamento Interno de Trabajo y entregadas al trabajador de manera previa a la asignaci6n de dichas medios lnformatlcos. En caso el empleador no cuente con Reglamento Interno de Trabajo, las polltlcas de uso debsran ser entregadas a traves de un documento impreso, dejando debida constancia de su recepci6n.

Articulo 50._ caracter llimitado del uso de Medios Inforrnaticos

En caso el empleador no cuente con polltlcas de uso de medios informaticos 0 no lagre acreditar su recepci6n por parte del trabajadar, se entendera que el uso de los referidos medias tiene caracter ilimitado. En nlnpun caso, el caracter ilimitado supone un usa irracional 0 desproporcionado de los medios informaticos asignados al trabajador sino que su utilizaci6n principalmente debe destinarse a facilitar el mejor desernperio de sus funciones. EI empleador podra establecer filtros de cantenida, Ifmites de almacenamiento 0 restricciones de acceso 0 salida de las camunicaciones, entre otras.

Articulo 6°._ Facultad de Control y Fiscalizaci6n

EI empleador, al amparo de su poder de direcci6n, podra emplear los mecanismas de control y fiscalizaci6n del uso de los medios informatlcos otargados al trabajador, empleanda los rnetodos de investlqacton tecnlcarnente id6neos para su ejercicio. Dichos rnetodos deberan ser establecidas en las polltlcas de usa otorgadas aJ trabajador, y pod ran contener mecanismos de control externa a las comunicacianes.

Progecto tie Leg

Articulo 7°.w Limites a la Facultad de Control y Fiscalizaci6n

En nlnqun caso, las facultades de control 0 fiscalizaci6n del empleador suponen la interceptaci6n 0 acceso al contenido de las comunicaciones privadas enviadas 0 recibidas por los trabajadores. La protecci6n a la inviolabilidad de las comunicaciones no significan una excepci6n en el cumplimiento de los deberes de reserva, lealtad, buena fe, respeto, entre otros deberes consustanciales a la relaci6n laboral par parte de los trabajadores.

Articulo 80._ Facultad de Sancian

EI usa inadecuado de los medios lnforrnaticos otorgados por el em pleader sera san cion ado disciplinariamente, de acuerdo a Ley, empleando criterios de proporcionalidad y razonabilidad. Asimismo, se podra disponer el retiro temporal 0 permanente del recurso inforrnatico.

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES

PRIMERA.- Vigencia

La presente Ley entra en vigencia al dla siguiente de su publicaci6n.

SEGUNDA.w Reglamento

EI Poder Ejecutivo curnplira con reglamentar la presente Ley, en un plazo no mayor de noventa (90) dlas contados a partir de su publicaci6n en el Diario Oficial EI Peruano.

Comunlquese al senor Presidente de la Republica para su promulgaci6n.

EXPOSICION DE MOTIVOS

. EI numeral 10) del articulo 20 de la Constltucion Polftica del Peru, establece que toda persona tiene derecho al secreto e inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados; los cuales, solo pueden ser abiertos, incautados 0 intervenidos por mandato motivado del juez, con las garantias previstas en la Ley. Asimismo, el articulo 230 establece que ninguna relacion laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer 0 rebajar la dignidad del trabajador.

Por otro lado, el literal d) del articulo 250 del Decreto Supremo N° 003-97-TR, Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, califica como falta grave, la utilizaclon indebida de bienes o servicios del empleador, en beneficio propio 0 de terceros, can prescindencia de su valor.

Sabre el particular, la iniciativa legislativa pretende cubrir un vaclo normative y dar solucion, entre otros aspectos, a la problematica existente sobre ellimite en el usa del correa electr6nico laboral otorgado a los trabajadores como condiclon de trabajo frente a las acciones de fiscalizaci6n y control de su contenida por parte del empleador, amparados en su poder de direcci6n; ello, con la finalidad de cautelar sus derechos constitucionales. AI respecto, la jurisprudencia constitucional ha advertido que existen casos en que los empleadores han despedido a sus trabajadores por el uso inadecuado del correa electronico asignado como herramienta de trabajo; 10 que, en algunos casos ha sido desproporcionado.

EI presente proyecto de Ley no pretende otorgar un derecho irrestricto del trabajadar a emplear el correo electronico laboral y dernas medios informaticos destinados a su comunicacion para fines personales 0 extra laborales, sino resguardar la eficiencia de las relaciones de trabajo, fomentando que los empleadores regulen sus politicas de uso y detallen en dicho documento los mecanismos de flscalizaclon. infracciones y sanciones frente al uso inadecuado de los medias informaticos para resguardar los derechos canstitucionales del trabajador y prevenir conflictas laborales.

Cabe indicar que el presente proyecto de Ley, se sustenta en los criterios establecidos en la Sentencia N° 1058-2004-AAfTC emitida por el Tribunal Constitucional, de cuya lectura se desprende 10 siguiente:

a) La sancion impuesta par el empleador frente al uso inadecuado del correo electronico laboral debe ser proporcional V racional, en funcion a los hechos denunciados.

b) Los instrumentos de comunicaci6n otorgados por la empresa 0 entidad a los trabajadores mediante la cual se brindan facilidades tecnicas para el desempefio de sus funciones, suponen el respeto de las limitaciones y garantias a los derechos fundamentales reconocidos por la Constitucion Politica del Peru.

c) Las comunicaciones y documentos privados, as! como los documentos e instrumentos que las contienen, no pueden ser abiertos. interceptados 0 intervenidos, sino mediante mandata motivada del juez y con las garantias previstas en la Ley, aun cuando la fuente 0 soporte de dicha comunicacion sea propiedad de la empresa 0 entidad en la que el trabajador labora.

d) La facultad de organizar, fiscalizar V sancionar que tiene el empleador no supone que el trabajador deje de ser titular de los atributos y libertades que como persona son reconocidas en la Constitucion Politica del Peru, al establecer que ninguna relecion laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer 0 rebajar la dignidad del trabajador.

e) La (mica forma de acreditar la utilizaci6n del correo electr6nico para fines opuestos a sus obligaciones labarales es mediante el inicio de una investigaci6n judicial. La facultad fiscalizadora utilizada por el empleador para acceder a los correos personales de sus trabajadores no se encuentra constitucionalmente permitida, al afectar la reserva de las comunicaciones V documentos privados.

f) Si bien el empleador cuenta con medios adecuados para fiscalizar la labor del trabaiador y la eficiencia de las responsabilidades que se Ie encomienden, estes deben ser implementados racionalmente, sin perjudicar los arnbitos propios de autodeterminaci6n sujetos a 10 establecida por la Constitucion.

En atencion a 10 indicado, se concluye que el empleador debe normar y determinar las condiciones de usa de la correspondencia electronica, en el que conste la aceptacion del trabajador para utilizar esta herramienta dentro de los lineamientos establecidos. Asimismo, este documento debe determinar: (a) la forma en que se hara la fiscalizacion de la correspondencia electr6nica y, (b) la proporcionaJidad y razonabilidad de las sanciones a aplicar en caso del incorrecto uso del correo electr6nico.

De acuerdo a 10 sefialado por el Tribunal Constitucional, consideramos que el analisis no solo debe centrarse en el empleo del correa electronico laboral sino de todas las herramientas de comunicaci6n brindadas par el empleador para facilitar

las labores de los trabajadores y, en los que, su inadecuada flscalizacion resulte susceptible de generar algun perjuicio econornico en desmedro de los intereses del trabajador; por ejemplo, el usa del Internet, Intranet, acceso a redes sociales, entre otros.

En tal sentido, el proyecta de Ley pretende regular el uso de medios informaticos par parte de los empleadores de modo que no se vulneren indebidamente los derechos fundamentales de los trabajadores. La propuesta tiene por finalidad establecer las reglas que solucionen el vacio legal existente y, prevenir y solucionar los conflictos laborales.

Especificamente, se plantea 10 siguiente:

a) Establecer los Iimites y condiciones en el ejeroicio de las facultades de control, fiscalizacion y sancion sobre dichos medias, efectuada par los empleadares al amparo del poder de direcci6n.

b) Fomentar el uso eficiente de los medios inforrnaticos para la comunicacion de los trabajadores, tales como: el acceso a servicios de I nternet para la busqueda de informacion, acceso a Intranet para compartir informacion en la red de computadoras de la entidad 0 ernpresa, acceso a Extranet para compartir informacion entre las computadoras de la red interna de la entidad o empresa con aquellas que estan fuera de ella y que puedan pertenecer a otras redes, correo electronico, redes sociales, entre otros medios analopos, que resulten necesarios para la labor de la entidad 0 empresa.

c) Establecer que el empleador ponga en conocimiento del trabajador, a traves del Reglamento Interno de Trabajo, las polfticas de usa aplicables a los medios lntormaticos, definiendo con claridad los mecanismos de flscalizacion, infracciones y sanciones, frente al inadecuado usa de dichos medios de comunicacion y, en caso que el empleador no cuente con Reglamento Interne de Trabajo, las politicas de uso deberan ser entregadas a traves de un documento irnpreso, dejando debida constancia de su recepcion.

d) Definir el caracter ilimitado del uso de medios informaticos cuando el empleador no cuente con pollticas de uso 0, no logre acreditar su recepclon par parte del trabajador.

e) Establecer que el caracter ilimitado no supone un usa irracional a desproporcionado de los medias informaticos asignados al trabajador sino que su utllizacion principal mente debe destinarse a facilitar el mejor desempefio de sus funciones. Dentro de sus facultades de fiscalizaclon, el empleador podra establecer filtros de contenido, Iimites de almacenamiento 0 restricciones de acceso a salida de las comunicaciones, entre otras.

f) Regular la potestad del empleador, al amparo de su poder de dlrecclon, para emplear los mecanismos de control y fiscalizaci6n del usa de los medios informaticos otorgados al trabajador, empleando los metod os de investlqaclon tecnicamente id6neos para su ejercicio.

g) Precisar que en ningun caso, las facultades de control 0 fiscalizaci6n del empleador suponen la interceptaci6n 0 acceso al contenido de las comunicaciones privadas enviadas 0 recibidas por los trabajadores.

h) Definir que el usa inadecuado de los medias informaticos otorgados por el empleador sera sancionado disciplinariamente, de acuerdo a Ley, empleando criterios de proporcionalidad y razonabilidad. Asimismo, se podra disponer el retiro temporal 0 permanente del recurso inforrnatlco.

ANAuSIS COSTa - BENEFICia

EI proyecto de Ley no irroga gastos al Tesoro Publico; por el contrario, su irnplernentacion pretende establecer un marco legal moderno y efectivo para regular la potestad del empleador de establecer condiciones para el uso eficiente de los medios informaticos asignados al trabajador, en concordancia con 10 dispuesto por el Tribunal Constitucional, 10 que contribuira a prevenir y disminuir los conflictos laborales.

EFECTO DE LA VIGENCIA DE LA NORMA SOBRE LA LEGISLACION

NACIONAL

La propuesta legislativa no contraviene ni se opone a norma legal vigente porque tiene como finalidad establecer las reglas que solucionen el vaclo legal existente y, de esta forma, servir como instrumento de prevenclon y resoluci6n de conflictos laborales, al regular el uso de medios informaticos por parte de los empleadores para que no se vulnere indebidamente los derechos fundamentales de los trabajadores.