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Tomo III - El Acto Administrativo

Tomo III - El Acto Administrativo

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Agustín Gordillo TRATADO DE DERECHO ADMINISTRATIVO

Prólogo de Jorge A. Sáenz
TOMO 3

EL ACTO ADMINISTRATIVO
9ª edición www.gordillo.com

FUNDACIÓN DE DERECHO ADMINISTRATIVO

T R A T A D O DE DERECHO ADMINISTRATIVO
TOMO 3 EL ACTO ADMINISTRATIVO

AGUSTÍN GORDILLO

Tratado de Derecho Administrativo
Prólogo de Jorge A. Sáenz
TOMO 3

El acto administrativo
Novena edición

FUNDACIÓN DE DERECHO ADMINISTRATIVO Buenos Aires 2007

Gordillo, Agustín Tratado de derecho administrativo : el acto administrativo - 9a ed. Buenos Aires : Fundación de Derecho Administrativo, 2007. v. 3, 644 p. ; 23x16 cm. ISBN 978-950-9502-43-7 1. Derecho Administrativo. I. Título CDD 342

TRATADO DE DERECHO ADMINISTRATIVO TOMO 3 EL ACTO ADMINISTRATIVO 1ª edición, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1963 2ª edición, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1969 3ª edición, Buenos Aires, Macchi, 1979 Reimpresiones varias 4ª edición, Buenos Aires, F.D.A., 1999 1ª edición Colombiana, Medellín, Biblioteca Jurídica Diké y F.D.A., 1999 5ª edición, Buenos Aires, F.D.A., 2000 2ª edición Colombiana, Medellín, Biblioteca Jurídica Diké y F.D.A., 2001 1ª edición Venezolana, Caracas, FUNEDA, Fundación de Estudios de Derecho Administrativo y F.D.A., 2001 6ª edición y 1ª edición Peruana, Lima, ARA Editores y F.D.A., 2003 6ª edición y 1ª edición Brasileña, Belo Horizonte y San Pablo, Editora Del Rey y F.D.A., 2003 7ª edición y 1ª edición Mexicana, México, D.F., UNAM (IIJ), Editorial Porrúa y F.D.A., 2003 8ª edición, Buenos Aires, F.D.A., 2004 9ª edición, Buenos Aires, F.D.A., 2007 I.S.B.N.-10: 950-9502-43-7 I.S.B.N.-13: 978-950-9502-43-7
Copyright by Agustín Gordillo y Fundación de Derecho Administrativo Viamonte 749, piso 10, of. 8, Buenos Aires (C1053ABO), Argentina Hecho el depósito que marca la ley 11.723 Impreso en la Argentina Los derechos patrimoniales del autor por la presente edición pertenecen exclusivamente a la Fundación de Derecho Administrativo (Inspección General de Justicia N° C-7924). Este libro puede consultarse gratuitamente en [www.gordillo.com, www.gordillo.com.ar] autorizándose la reproducción de su material con cita del autor y editor, título de la obra, sitio en la www, capítulo y parágrafo o nota utilizado. El autor agradecerá cualquier sugerencia o crítica, sea por carta en la dirección arriba indicada, por fax al (5411) 4322-2169, o a los e-mails: agustin@gordillo. com, gordillo@elsitio.net, gordillo@fibertel.com.ar

INDICE
Prólogo de Jorge A. Sáenz.................................................................................................21 Agradecimientos para la 9ª edición (2007) ......................................................................31 Agradecimientos para la 8ª edición .................................................................................35 Agradecimientos en ocasión de la séptima edición del t. 3 .............................................37 Prólogo a la sexta edición .................................................................................................43 Prólogo a la quinta edición ...............................................................................................45 Prólogo a la cuarta edición ...............................................................................................47 JuAn FrAnciSco linAreS: prólogo a la segunda edición ...................................................49 JuAn FrAnciSco linAreS: prólogo a la primera edición ....................................................53 Introducción 1. Las seudo nociones fundantes del derecho administrativo ............................... Int-1 2. El modelo autoritario de acto administrativo ................................................... Int-7 3. La prevalencia de un interés o bien sobre el otro .............................................. Int-9 4. El eje de la tutela judicial efectiva o la “jurisdicción revisora del acto” ......... Int-11 5. El control de los hechos. Confusión de jurisdicción ordinaria y extraordinaria .................................................................................................................. Int-15 6. El incumplimiento de las garantías del ciudadano y la legalidad .................. Int-16 7. Una “respuesta coherentemente autoritaria” .................................................. Int-17 8. El sistemático incumplimiento de la Constitución .......................................... Int-18 8.1. En general .................................................................................................. Int-18 8.2. La cuestión en el derecho público provincial ........................................... Int-19 8.3. La modificación o sustitución de oficio del acto administrativo .............. Int-20 9. Invocar la seguridad jurídica a favor del Estado ............................................. Int-22 10. Prevenir o coadyuvar a la corrupción............................................................. Int-23 11. Quo vadis? ....................................................................................................... Int-24

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el Acto AdminiStrAtivo

Capítulo I EL ACTO ADMINISTRATIVO COMO PARTE DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA 1. Recapitulación. El objetivo del análisis no es definir el acto administrativo sino sistematizar la actividad administrativa ......................................................I-1 2. Acto jurídico y acto administrativo ........................................................................I-2 3. La noción de acto administrativo no depende del régimen de revisión de los actos ........................................................................................................................I-3 4. Continuación. El concepto subjetivo de acto administrativo ...............................I-6 5. Los conceptos subjetivo y objetivo de función administrativa ..............................I-6 6. La oposición de los criterios de función administrativa y acto administrativo ...I-7 7. Crítica del concepto orgánico o subjetivo ...............................................................I-7 8. Continuación ...........................................................................................................I-9 9. La posible pérdida de conexidad entre las nociones de función administrativa y acto administrativo .......................................................................................I-10 10. El acto administrativo como manifestación del ejercicio de la función administrativa .....................................................................................................I-11 11. El acto administrativo —y no los contratos administrativos— de entes no estatales ..........................................................................................................I-11 12. Distintos ejemplos de actos administrativos de personas no estatales ............I-16 12.1. Las corporaciones profesionales .................................................................I-16 12.2. Las asociaciones dirigidas ...........................................................................I-18 12.3. Los concesionarios y licenciatarios .............................................................I-19 12.4. Sociedades del Estado .................................................................................I-22 12.5. Medios de transporte público ......................................................................I-23 12.6. Otros casos. La potestad a medio camino entre derecho público y privado .........................................................................................................I-23 13. Clubes de campo y barrios cerrados ..................................................................I-26 14. Conclusiones ........................................................................................................I-30 Capítulo II EL ACTO ADMINISTRATIVO COMO PRODUCTOR DE EFECTOS JURÍDICOS I. Introducción ........................................................................................................... II-1 1. La actividad administrativa apta o no para producir efectos jurídicos directos .............................................................................................................. II-1 2. Debe tratarse de efectos jurídicos directos, no de cualquier efecto jurídico .. II-2 2.1. Efectos jurídicos inmediatos...................................................................... II-2 2.2. Se excluyen los efectos jurídicos mediatos ............................................... II-4 2.3. La cuestión de la notificación .................................................................... II-5 II. Distintos alcances de los efectos jurídicos ........................................................... II-9 3. Los efectos jurídicos no necesitan ser definitivos ........................................... II-9 3.1. Efectos provisionales y definitivos ........................................................... II-9 3.2. Efectos definitivos en sede administrativa............................................ II-10 3.3. Actos interlocutorios y definitivos.......................................................... II-11

indice

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3.4. Actos o medidas preparatorias y actos interlocutorios o de mero trámite ................................................................................................... II-13 3.5. Actos administrativos interlocutorios y actos administrativos definitivos ............................................................................................... II-13 3.5.1. Diferencias en cuanto a los recursos aplicables ......................... II-14 3.5.1.1. Recursos administrativos ............................................... II-14 3.5.1.2. Remedios judiciales ......................................................... II-14 3.5.2. Diferencia en cuanto a las situaciones que originan las calificaciones ................................................................................ II-14 3.5.3. Conclusiones ................................................................................. II-16 3.6. Acto administrativo definitivo y acto administrativo asimilable a él . II-16 4. Los efectos jurídicos pueden ser relativos a particulares, a funcionarios o entes administrativos .................................................................................. II-17 5. Quedan comprendidos los actos de contralor ................................................ II-19 6. Criterio subjetivo u objetivo de la producción de efectos jurídicos ............. II-20 6.1. La voluntad psíquica del agente ............................................................ II-20 6.2. Certificaciones y opiniones productoras de efectos jurídicos directos. Registros e inscripciones ....................................................................... II-24 6.3. Conclusiones ........................................................................................... II-26 7. Los efectos jurídicos pueden ser lícitos o ilícitos ........................................... II-27 8. Lo atinente a la moral .................................................................................... II-28 9. Los efectos jurídicos según sean unilaterales o bilaterales, individuales o generales......................................................................................................... II-29 III. Efectos públicos o privados del acto ................................................................. II-29 10. Distinción entre los efectos públicos y privados de la actividad administrativa .............................................................................................. II-29 11. La distinción entre acto civil de la administración y acto administrativo es una aplicación de la teoría de la doble personalidad del Estado ........... II-30 12. El derecho privado no se aplica a todos los elementos del acto administrativo .............................................................................................. II-30 13. La aplicación del derecho público en los supuestos actos civiles de la administración ............................................................................................. II-32 14. No existen consecuencias jurídicas diversas de importancia según que a un acto se lo califique de civil en su objeto ............................................... II-33 15. Conclusión..................................................................................................... II-35 IV. Efectos en relación al tiempo............................................................................. II-36 16. La retroactividad .......................................................................................... II-36 17. Efectos para el futuro ................................................................................... II-37 18. Comparación ................................................................................................. II-37 Capítulo III LA DISTINCIÓN ENTRE ACTO Y HECHO ADMINISTRATIVO I. Fundamento de la distinción entre acto y hecho .................................................III-1 1. Recapitulación previa ......................................................................................III-1 2. La distinción entre actos y hechos producidos en el ejercicio de la función administrativa .................................................................................................III-2 3. Objeciones a la distinción entre actos y hechos. El silencio de la administración: introducción .........................................................................III-3

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el Acto AdminiStrAtivo

4. Por qué se distinguen los actos de los hechos ................................................III-7 4.1. Certeza jurídica: la fundamentación del acto .........................................III-7 4.2. Índole de los efectos jurídicos ..................................................................III-9 4.3. Presunción de legitimidad. Términos de impugnación. Consentimiento ..................................................................................................III-10 4.4. La sanción de nulidad ...........................................................................III-10 4.5. El derecho positivo .................................................................................III-11 4.6. Conclusión...............................................................................................III-12 II. Alcance de la distinción entre acto y hecho ......................................................III-12 5. El acto administrativo como manifestación de voluntad ............................III-12 6. El acto administrativo como voluntad, conocimiento u opinión ................. III-13 7. El acto administrativo como declaración .....................................................III-14 8. Diferencia entre declaración y ejecución material.......................................III-15 9. Conclusión acerca de la distinción entre actos y hechos administrativos .. III-16 10. Algo más acerca de carteles, silbatos, barreras, etc. .................................III-18 Capítulo IV ACTOS ADMINISTRATIVOS, REGLAMENTOS Y CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 1. Los actos jurídicos de la administración y su clasificación ................................ IV-1 2. Discrepancias terminológicas, no de fondo ......................................................... IV-2 3. Criterio para seleccionar la denominación ......................................................... IV-3 4. Aspectos comunes del régimen administrativo .................................................. IV-3 5. Diferencias en el régimen administrativo de los reglamentos y actos concretos ............................................................................................................. IV-4 5.1. Notificación y publicación ............................................................................ IV-5 5.2. Jerarquía normativa del reglamento sobre el acto administrativo .......... IV-6 5.3. Estabilidad del acto regular ......................................................................... IV-6 5.4. Motivación del acto administrativo y el reglamento ................................. IV-6 5.5. Audiencia previa en el reglamento y en el acto administrativo ................ IV-7 5.6. El acto administrativo producido por silencio de la administración pública .. IV-7 5.7. Potestad de emitirlos ................................................................................... IV-8 5.8. Efectos de la interposición de recursos ....................................................... IV-8 5.9. Retroactividad e irretroactividad del saneamiento ................................... IV-9 5.10. Retroactividad del acto administrativo sustitutivo o favorable al interesado .................................................................................................. IV-9 5.11. El reglamento como fuente de competencia ............................................ IV-10 5.12. Impugnación ............................................................................................ IV-10 5.12.1. Casos de impugnación ................................................................. IV-10 5.12.2. Autoridad competente para entender en el recurso ................... IV-12 5.12.3. Término para la interposición del recurso .................................. IV-12 5.12.4. Efectos del recurso de alzada contra reglamentos ..................... IV-13 5.12.5. Conclusión .................................................................................... IV-13 5.13. Procedimiento de elaboración .................................................................. IV-13 5.14. Terminación del procedimiento ............................................................... IV-13 5.15. Impugnación judicial ............................................................................... IV-14 5.16. Primeras conclusiones .............................................................................. IV-15 6. La prueba práctica de la conveniencia de una u otra terminología ............... IV-17

............... Remisión metodológica ..........3........V-1 1..................................... El acto policial nulo o vía de hecho y su desobediencia ..........1..................... Noción de acto administrativo .......... Los actos que requieren solicitud o aceptación .... Implicancia política del tema . ¿Necesidad de probar la ilegitimidad? ................ Efectos de la presunción de legitimidad .........V-20 5............V-34 7.. IV-27 11...........................1..................................................2......2.........................V-28 7.... IV-30 13.. La distinción entre el reglamento y el acto administrativo general......................3........ Presunción de legitimidad y estabilidad del acto administrativo ................ La ejecutoriedad en el decreto-ley 19.. Igualación provisional de los actos legítimos e ilegítimos ..............V-38 9................ Exigibilidad u obligatoriedad.......................2................................................................................ Presunción de legitimidad ............... Fundamento y alcances...1....................................................2......V-14 5.............. Derecho nacional y comparado ........... Criterio tradicional................................... IV-18 8..............................................................549/72 y su eficacia .....................V-24 7.......V-38 9...2..... La ejecutoriedad en el decreto-ley 19.......................V-2 1............................................V-37 9..........V-36 8....................................................................................1............... EXIGIBILIDAD Y EJECUTORIEDAD I.....1...V-24 III...............V-22 5....................1. Crítica ................................ 293: 133) ...V-2 II.1...................4.......... El acto unilateral en su formación....................... Incidencia del decreto-ley 19.. El caso Pustelnik (Fallos.....................indice 11 7..............................................1..........V-35 7............ Efectos del acto: pueden ser bilaterales ....V-40 . IV-20 9.............. Distinción ...1........... La ejecutoriedad...........................V-7 3...549/72 ..... Actos y contratos administrativos ............................. IV-26 11.....V-8 4........... La ejecución por los propios medios de la administración .............................................. IV-31 Capítulo V PRESUNCIÓN DE LEGITIMIDAD...3........ La propiedad ... Alcances y medios ... Consecuencia de admitir la presunción de legitimidad solamente para el acto regular ....................................V-5 3......549/72 y en la práctica ..... La exigibilidad y ejecutoriedad del acto administrativo..............................................................................1............................ Fundamento positivo de la presunción de legitimidad.6................2....................................................... Conclusiones .............V-24 7................. Ejecutoriedad ... Ejercicio de la fuerza y potestad de disponerlo ............................ Conclusión ...V-4 2...V-39 9..........................................V-20 5.................................................. La distinción entre acto unilateral y bilateral ......1............V-1 1.......2.........................V-5 3........ Ejecución en lugar del particular....V-1 1.............................................................................V-10 4... Fundamentos de la presunción de legitimidad ......... IV-27 11......................... La formación del acto ......5.................................................V-10 4...... No comprende la coerción indirecta (aplicación de sanciones) ........... de efectos bilaterales .V-21 5.3...V-38 9... IV-28 12........................................ Sus alcances .........................4...................... Jurisprudencia tradicional.. Otro derecho comparado ...............................................................2. La presunción de legitimidad....... Fundamento teórico y práctico............. Nulidades del acto administrativo ........V-23 6..........V-12 4.... Introducción .........V-4 3..........................V-25 7........3................................... IV-25 10.................................................1.................... La presunción de legitimidad en la jurisprudencia .......................... Caracteres y nulidades del acto administrativo ........ Exigibilidad del acto ilegítimo ......................V-33 7................................ Necesidad de pedir la ilegitimidad ...

......................4............................ VI-3 3.. Que de él hayan nacido derechos subjetivos .......V-43 10.3.V-54 11....... VI-5 4................. La fuente de la disposición ............................ VI-7 5....... Requisitos de la estabilidad del acto nulo.....................................2...................................................4... La estabilidad del acto nulo ................................................. VI-12 ..................... Caracteres........V-50 10.............2................................. Casos en que la ley otorga efecto devolutivo al recurso ...... VI-7 5.549/72 ..V-49 10......V-45 10....... La suspensión administrativa de la ejecución del acto ... El deber de obediencia .............................5....... Que sea notificado al interesado ................. El problema semántico ................ VI-9 6..V-51 10........... La estabilidad del acto administrativo que reconoce derechos ..1. VI-5 5........3.4.....4..............2...2..... La suspensión judicial de la ejecución del acto administrativo ......................V-50 10.. La libertad ............ Conclusiones sobre la ejecutoriedad en el art...3...V-51 11...................................2..............2.........V-56 Capítulo VI ESTABILIDAD E IMPUGNABILIDAD I.................V-51 11....................4.....3....... Acto administrativo ................ La obligación de suspender el acto impugnado cuando hay una nulidad absoluta ...................1...................3............................ VI-1 2.............................V-49 10...... VI-8 5........2..2.............. Requisitos de la estabilidad ................3....................................... Diferencias entre cosa juzgada judicial y cosa juzgada administrativa ............. VI-10 7.... Caso en que la ley no resuelve sobre el efecto de la interposición............................... Unilateralidad ....... del administrado ....................2........... VI-1 1.....................V-51 11............... El decreto-ley 19..................2.............................4........... En general ........1......3............................. El derecho puede ser civil o administrativo ... No hay estabilidad de los deberes .......................................................................1.......... VI-11 7..............................V-47 10.......................... VI-6 5.................2...............................................................................................1..V-42 9......V-46 10......1..................................................V-48 10.............................................3....... Conclusiones.................. El problema de la regularidad del acto ......3............1................................................... VI-4 4.......4.....3..............................3..............4........3.................1......................................V-44 10...........2. La obligación de revocar el acto nulo ............ La ejecución violentando al particular..........3................. VI-5 4....................................................1...........................V-43 10....................2................ El caso de la suspensión que perjudica a un tercero .............. VI-9 7.....4....... Las obligaciones del cargo ................2.. Individualidad ...........3........ no en contra.........5.V-55 11....1................. Funciona a favor................3.............. El acto anulable tiene estabilidad......................V-54 11..6......................V-42 10............................1..........................12 el Acto AdminiStrAtivo 9......... VI-11 7........3........................... Ejecutoriedad y efecto no suspensivo de los recursos ..........................2.V-45 10...................................................... Debe declarar un derecho ....................... La ejecutoriedad en la práctica ...................... VI-6 5........................... La tesis de linAreS ................................ Conclusiones acerca de los recursos otorgados por leyes especiales ............ Estabilidad ............V-41 9.. La facultad discrecional de suspender el acto ante la interposición del recurso ..... “Recursos” otorgados por leyes especiales ................. No hay estabilidad de los intereses............. La solución tradicional y su mutación.................... 12 .

............. VI-34 10......................................... VI-17 10. Revocación a favor del interesado .................... Los casos de voluntario acatamiento ...... La revocación de la autorización para funcionar ...................... La constatación del agente público ................... VI-37 11........................................... El caso de los permisos de construcción ...................... VI-30 10......... VI-35 11........ Comparación....VII-1 2................ Cargos sin estabilidad ....2...5........... VI-18 10. VI-35 11...... Las excepciones normativas ......... La protección contra la revocación del acto estable ..VII-4 4..............................1........................... La revocación de los contratos............1...... Los efectos probatorios frente a terceros del acto administrativo-instrumento público .......................1... VI-38 Capítulo VII LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS COMO INSTRUMENTOS PUBLICOS 1... VI-25 10.........................3...............................3........1....7...........................................................1..2........ La estabilidad en la función pública ....................... VI-24 10......1........... La revocación de los actos precarios ..................3...............VII-3 3........................................................................2.VII-8 .... Acto jurídico e instrumento público........... Conclusiones acerca de la revocación por mérito .........2........................ La revocación por oportunidad según el art...3... VI-27 10.... Excepciones a la estabilidad .......................................4...1......................VII-6 5...... Consecuencias de la indebida ejecución de un acto nulo o la indebida desobediencia a un acto regular ........................................... VI-12 7...VII-5 5.......... VI-16 9.............................4.... Actuaciones judiciales y actuaciones administrativas ..................... VI-18 10.....indice 13 7...................... VI-34 10................. VI-20 10............2....................... Fundamento de la impugnabilidad ... La presunción de legitimidad y el carácter de instrumentos públicos de los actos administrativos.................................. Revocación y expropiación ............................2.....1.......................................1....VII-3 3.................3........... VI-38 11...... VI-35 II........................... VI-12 7... En sede arbitral internacional ........ VI-27 10......................... VI-32 10............... VI-18 10............. La excepción cuando hay una ley que autorice la revocación.....................................2......3.................... La revocación de permisos de estacionamiento .2..............VII-2 3........................1... VI-28 10.................... En sede administrativa.................. En sede judicial ........... Impugnabilidad ...... Revocación y propiedad ....... Acto administrativo e instrumento público.....1.......................2..1........ VI-15 8.1..... Los actos administrativos como instrumentos públicos .........................1...........................................................2.......2...1..... Revocación y estabilidad...................1.3........ La suspensión del acto y la estabilidad: no procede la suspensión en sede administrativa del acto estable.......................... VI-24 10.....VII-6 5........ Connivencia dolosa ....2................ Enunciación general ........2......................................... La “plena fe” del instrumento público y el acto administrativo ..............2...................5.....................................................................................................................2..............................4........2........................... Acto “firme y consentido”. Dictado en ejercicio de facultades regladas o discrecionales .2.................1........ VI-22 10.... Que se trate de un acto de la administración activa ... VI-13 7............2..... “Prestaciones” o “derechos subjetivos” ................VII-3 3...2....2..................... VI-14 7.................. VI-24 10.................... VI-36 11......6........................ Acto jurídico e instrumento del acto jurídico .. 18 ....................3..............

...................................................... VIII-10 5......................................VII-9 5.. VIII-11 5........... ¿Es esta una cuestión semántica? .............. son instrumentos públicos? Necesidad de norma legal expresa ..............VII-11 8......... Vicios y nulidades .................1.... VIII-15 5......... La cuestión penal...... VIII-1 2............3.......................................... Elementos y vicios del acto administrativo ............................................ VIII-29 9........................................................ Competencia .............................................................1...........2...............................................................2........................... VIII-25 9......................................... La falta de proporcionalidad ............................................................................................................................ Inmoralidad.... Distintos vicios del objeto ..................................... vías de hecho e inexistencia de acto administrativo notificado en forma previa a su ejecución .. VIII-33 11................. VIII-30 9.................. Concepto y alcances . VIII-3 3....................... El caso de la discriminación .............. VIII-11 5................................................................................... ¿Los documentos administrativos...... VIII-22 8... VIII-28 9...............................1............................................... VIII-33 10........2....................................................................3....................................... En general ............ VIII-32 9.........5........... Conclusiones ........................... Imprecisión u oscuridad .... Los instrumentos públicos en la era digital .......................3.................. VIII-16 5......... Objeto prohibido por provocar indefensión ......................1........... VIII-26 9.................. VIII-4 II........4.................... La ilegalidad del objeto en caso de silencio........ Continuación................ La ética pública ................... VIII-18 6............... VIII-18 7.......................2..14 el Acto AdminiStrAtivo 5...................... Vicios del objeto .. VIII-16 5... VIII-20 8. VIII-14 5....... La degradación de la moral y la ética ................................ Imposibilidad de hecho.......... La contradicción del acto ............................... La omisión de resolver como corrupción ...... VIII-5 4.............. Irrazonabilidad ..................... Planteamiento general........................... Competencia en razón del grado.3...........3. VIII-9 4.....VII-10 6....................... Elementos del acto administrativo .............................. Doctrina de los actos propios ................................................ Algunas conclusiones ...... Criterio de aplicación........................... Los conceptos jurídicos indeterminados..................................... VIII-22 8.............................................4.................... La constatación con otros medios de prueba ...................3.................................................................................................................. El acto inmoral ....VII-13 9......................................3.......................................................................................... Un ejemplo del dilema: Igualdad y no discriminación .......................................... Objeto violatorio de facultades regladas ...........................VII-10 7....1....... Libertad y administración pública .3. VIII-32 III...... La absurdidad del objeto ..........3. Los vicios en relación a los elementos................................4............. VIII-1 1..........................................................2......................................... El art...................................... VIII-11 5......................... Los actos administrativos-instrumentos públicos no tienen fuerza ejecutiva en sede judicial ............................................................................................ VIII-23 8........................VII-17 Capítulo VIII OBJETO Y COMPETENCIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO I......... VIII-5 4............................................................ La ley inmoral ................ VIII-5 4.....VII-14 10.. 979 del Código Civil no incluye a los actos ni a las actuaciones administrativas ............. VIII-33 ..................................3.... VIII-6 4................................4............ Precedentes....... El acto inmoral por corrupción o ineficiencia grosera ................................................ Objeto prohibido .......................

............ Fundamento legal y antecedentes ........... Actos que omiten decidir .................................. IX-11 4. Intimación previa.............................................................4............... IX-27 6....................6..........2.. IX-20 5...................... Actos que requieren registro........... IX-23 5...4... Incompetencia respecto a materias legislativas . .................................. IX-27 6...... dictamen o informe sustancial ........1.. Desviación de poder .....1..... Vicios de la voluntad.............................. VIII-39 12......2............................................ previos a la emisión del acto ...... IX-35 8..1..................................... Vicios en el origen de la voluntad ....... IX-18 4........ Aspectos probatorios .......................................................1...........3................. Actos complejos ..... IX-23 5...........4.......................8............ IX-26 5........................................... IX-3 4............................ IX-20 5.. Vicios de tipo subjetivo ....... Competencia en razón del tiempo...................................................................... confianza legítima ........... IX-13 4............ Atribuciones del órgano de control .......... Circunstancias mitigantes ................................................................................................ IX-7 4.............................................. Casos de desviación de poder ...................... Efectos de la aprobación ........ IX-1 1........ IX-10 4.........................1..4..............4........................................ Actos simples dictados por órganos colegiados ....5.... IX-26 5................................... ......... Vicios de tipo objetivo .......................1................................................. IX-24 5................................3..... IX-33 8........................................ Otros vicios de procedimiento ............. Competencia originaria................. VIII-42 14....................................5.........5....... De victimario a víctima.................................................. IX-2 3.............. IX-23 5..................... En general ............ IX-25 5.............. VIII-41 13............................ Enumeración de los vicios de la voluntad .................... La denegación inmotivada de prueba. contramarchas.. Compulsa y concurrencia de interesados: concurso y licitación ........ En general . Audiencia pública................ Arbitrariedad .....................2........... IX-1 2.......1........ IX-32 7. IX-28 6.... VIII-38 12................. Incompetencia respecto a materias judiciales ...........................................1....5........3............. licitación pública.................... IX-13 4.................................... Acto y proyecto de acto . IX-14 4....... Vicios en la emisión de la voluntad ...2........... VIII-38 12...... Opinión......4............. etc. IX-17 4...........................................3........ Distintos casos de arbitrariedad .................. Competencia en razón del territorio .. IX-6 4..........................2...................1................indice 15 12.................................................................. La inexplicable excepción del dictamen jurídico previo ............... IX-19 5................................ IX-12 4......................6..... inscripción........................... IX-25 5...........4................ IX-22 5............................... IX-35 ............. Revocación .......................................................1........ El sumario previo ..... Incompetencia respecto a materias administrativas de otros órganos...................7................. IX-10 4.....5...... publicidad y transparencia ...... Competencia en razón de la materia ............................................... IX-26 II... Actos que requieren aprobación..................3........................ Efecto sinérgico de los vicios ...........4........ IX-27 6...................................2..... Aspectos subjetivos y objetivos de la voluntad administrativa..................... La difícil situación del sumariante .......................... VIII-42 Capítulo IX VICIOS DE LA VOLUNTAD I.......................................... La garantía de defensa.................... Sorpresa..................... Actos que requieren autorización ............. IX-12 4........................ IX-30 6............................4..................4.... Noción y fundamento .....2...........

... IX-52 10.X-1 1......1....... IX-53 10... simulación......................................................... Observaciones comunes ..........2........................4.3... Acerca del llamado error de derecho ..X-1 1..................................................... Errores de menor gravedad .. IX-55 11......... IX-44 8............3....................... Error .......... Introducción ...2.....3.............. IX-57 11.........4.............3................ Su exigibilidad ......X-2 1....................................... IX-48 8...................................... IX-62 11............... La forma escrita........................ El error como causal de nulidad ..............................2............................................................................... Fundamentación o motivación .......................4......... Su registro físico: el papel....................1.............. La simulación de los actos administrativos y su pretendido carácter de instrumentos públicos .... IX-57 11......................................................................2....................4........................1..5......................... violencia.................... IX-43 8........ Instrumentación....2................16 el Acto AdminiStrAtivo 8......1.............. IX-63 Capítulo X FORMALIDADES I................. Violencia sobre el individuo .... IX-43 8.X-7 2...... Violencia sobre el funcionario .......... IX-56 11.....X-1 1............................ IX-58 11..... Diferencia entre la arbitrariedad y el vicio tradicional de violación de la ley ................... Actos ilógicamente motivados ..........1........ o el soporte electrónico ..... IX-45 8.................X-7 2......3........................................2........................ Falacias no formales ...................... IX-52 10.......................... Dolo del individuo.......... IX-56 11..................4...2....4.........................................1...X-5 1...................................... El anquilosado paradigma de la prevalencia del interés público..............1............. ................................3.........................3........................X-8 3..................................1.1........................................................................................................................4........2.....1................3..............4.......................... IX-51 10....... IX-58 11... Antedatado y retroactividad .....3.1...................1.......... IX-42 8.....2.......................... Dolo ..........................X-10 .............2...... Finalidad ...................................3...................... Dolo del individuo y del funcionario ........................................... IX-57 11...................3...................... Notificación ...... El error no invalidante ...X-3 1.. IX-63 11............................. Relación con otros vicios .............2.... IX-44 8.......................... La falacia de conclusión inatinente ................3.. Violencia o intimidación ............................ Otras hipótesis...............................................................................................................................................2.............. IX-50 9...........................1............................................................ Dolo del funcionario ................. Otras falacias no formales ......... IX-36 8................2....... etc... Procedimiento previo al acto.. .......................... IX-53 10...X-5 2.....1............4.... IX-61 11....2..................... bien común....................2........................2............................ Lugar y fecha ......................................................................................... IX-54 11......... IX-54 11......... Morosidad y simulación administrativa ..............1.............. Decisiones que prescinden de los hechos . Dolo....... Formas de instrumentación y publicidad .........1.. Falacias formales ..................2.................................................................. Simulación y eficacia del acto..... IX-54 11......... Enunciación ...........................1.................................................. Aspectos probatorios............................ Simulación ....... El argumento ad hominem ..........4........ La fundamentación normativa seria y su sustento fáctico..... IX-40 8...........................

.........X-44 15................X-12 6.......................... Algunas formas anómalas de certificación .................................... La firma del acto ........................................1..................................X-13 6........................................................... Fundamentos .. La fundamentación defectuosa como excusa de la anulación judicial ..................X-45 16......X-38 11............................................................. Notificación .............5...X-25 8....... Formas de publicidad . Variantes de firma a ruego en la función pública .............................................3.............. Plazo de la notificación válida ...3... La fundamentación previa.4.......X-23 7...2............................................X-38 11.....4....................................X-30 9..............1.1................ La distinción entre formas esenciales y no esenciales .............X-43 14...................1..........................................................X-40 11..3............................. No cabe la notificación espontánea de un reglamento..... Transcripción íntegra del acto ............X-39 11..............................3...........4.X-41 12.............6..........X-38 11........................indice 17 3.................X-25 8.................................5.............X-40 11.......2..........X-34 11....6..... La distinción entre formas ad substantiam y ad probationem ...........................1.............X-42 14.........................................................X-41 11..X-18 6... El órgano y entidad de que emana el acto ....X-41 II........ El silencio ................................. Continuación.X-46 18...............................3................................ El efecto sinérgico de los vicios de forma y otros ............ El correo electrónico sin firma .........1.................................2.......... El criterio doctrinario y legal .............. El número ............X-47 ............. concomitante y ulterior .....................................................1..........X-20 6.....................X-11 4........................................... La fundamentación o motivación....................................................................X-36 11................ El acto sin firma alguna .....................1..............X-43 14..3..3..................1................X-27 8.................................X-29 9................................................X-26 8........ Signos ...................................................................................................................................................... El voto emitido por signos..2...................1.................X-18 6.......................... La notificación verbal ......................................... Distintos tipos de firma .X-31 9... La firma electrónica o digital ................X-16 6. Lugar ...............X-13 6.......................... La fecha ........................X-46 17.....................................3............ Desajuste de la distinción con el derecho positivo. Requisitos de validez ........................................................................... Especies de formas de publicidad: publicación y notificación .......X-33 10.... Forma oral .......................................................2.........X-11 5...............5......X-28 9............X-39 11...............X-24 8................X-41 13...... La notificación espontánea.................. ¿La publicidad no integra el acto? ...................................................................... Recursos................... La firma por sello...... ¿o también por silencio? ........7........ Casos de nulidad por violación de formas ............ Otros .. Parte dispositiva o resolutiva ... Requisitos de una fundamentación suficiente ...................................................... Terminología y alcances ................................. Otros criterios relativos a la forma.......X-37 11........6..............1........X-32 9...... Publicación .........................X-27 8..............................................X-35 11...................... Crítica de la distinción entre forma y formalidad .........3.............X-36 11.....................................X-29 9.X-27 8.... Actos tácitos .................................................X-10 3....... Crítica .......................................................................................5........ Arguěndo: ¿quid si hablamos de formas esenciales? ............................2......................................................................................................................................................2.. Vista de las actuaciones ............3............................................................1. Consecuencias de su omisión .......X-25 8.........................................................1..............................4..........3...4........... plazos y efectos... Otras formas de instrumentación....... La forma y la expresión de la voluntad ............5................................

... La estabilidad del acto ..1....................5.... Los actos carentes de virtualidad jurídica para modificar la situación jurídica de las partes ........ XI-34 .... XI-2 3........ XI-31 12.................1... La afirmación de que hay nulidad absoluta en el acto administrativo ................2...1............................................ XI-21 10........2............... Diferencias generales entre el sistema de las nulidades civiles y el sistema de las nulidades administrativas........... vías de hecho de la administración............. XI-1 1............ Especies de nulidades administrativas ........1........... Impropiedad de remitirse al Código Civil para construir el sistema de las nulidades de los actos administrativos ....................... Fundamento del sistema de nulidades del acto administrativo .................. XI-13 8.......3...3.1....... no las denominaciones ....................................... XI-10 7............... XI-33 13............................ XI-22 11.1....................1................ Debe analizarse el régimen.. La audiencia de la administración ..... Fundamento lógico-jurídico ...1............. XI-30 12.................. XI-10 8......... Conclusiones sobre el régimen jurídico de la inexistencia................ XI-26 11........... Conclusiones .. XI-33 13. XI-26 11.. La declaración de oficio ................ Actos regulares ..................... Nulidades absolutas y relativas del Código Civil ......................................................... Actos nulos y anulables ........................ XI-25 11..........3............... Distintos casos o especies de nulidades........... XI-28 11........ XI-14 8....................... XI-33 13..... Comparación con el derecho administrativo ..................................... XI-27 11................... Finalidad de la teoría o sistema.............7....... XI-16 9............... La prescripción y la caducidad de la acción ..3.. Enunciación y denominación de las nulidades administrativas ............. XI-16 9..3.......................................... XI-3 II................ XI-3 4.................. Comparación con la nulidad ........................2....................................... XI-20 9. La elección de vías .........................................2................................ XI-27 11........ La solución después del decreto-ley 19................1........................................................... La presunción de legitimidad del acto nulo .6..... Qué debe explicar un sistema de las nulidades .. La solución tradicional ..... La inexistencia de acto administrativo.......... XI-28 11................. Las nulidades son sólo relaciones entre otros conceptos . XI-16 III...... XI-29 12.. Ejemplos de inexistencia de acto administrativo ............1.............................2................................ XI-22 11.1................ vías de hecho o meros pronunciamientos sin virtualidad jurídica ................. El supuesto de las sanciones de menor gravedad ................................................................................1..........4.......................................................... Nulidades administrativas en particular .......................................1............. XI-16 9..................................... XI-30 12............... XI-28 11............... Su denominación........................ XI-1 2....................................... XI-32 13....... La competencia judicial .... XI-25 11.........................18 el Acto AdminiStrAtivo Capítulo XI SISTEMA DE NULIDADES DEL ACTO ADMINISTRATIVO I....................549/72............................................................ Actos anulables .................. Conclusión.................... XI-14 8........................ Las nulidades como sanciones implícitas del orden jurídico ...................................... El supuesto de mayor gravedad de las consecuencias jurídicas ................. XI-10 6.... Actos válidos ............... Inaplicabilidad literal de las nulidades del Código Civil ..................2............. Criterio de comparación...............................1...................1.......... El supuesto de la inaplicación de sanciones por el vicio ..1.................. XI-3 5..

.................. La política jurídica de la jurisprudencia ... Concepto de extinción............................................ Crítica de la valoración usual de los vicios del acto administrativo ..... XI-37 IV..... Confirmación ..... Explicar al otro ............................. mero pronunciamiento de la administración .3..................XII-11 9.......................................1............ XI-41 17........ Distintos supuestos .................................................................................................................XII-6 6............XII-25 16.....................XII-10 7...................... Conversión por circunstancia sobreviniente ................................................. Criterio de apreciación .XII-4 5................ XI-35 13............XII-14 11........ Ratificación ...........XII-1 2.................................. Modificación de actos nulos o anulables............................XII-26 17........................XII-8 7........................................................ La confirmación en el decreto-ley 19.............. Vicios que determinan las nulidades del acto administrativo . Lo atinente a la prescripción..................... Concordancias y remisiones ..................................... XIII-1 1................. Modificación de actos válidos..................................................... Extinción de actos ilegítimos.XII-22 14................... Saneamiento ................................................................................................................................... XI-34 13........................................................................................................................................................ Introducción .................................................... XI-36 14.......................... no los llamados medios de modificación o extinción .....XII-8 7..............2..................2........................... XIII-2 3.................................................. Saneamiento administrativo y judicial ..........................................XII-27 Capítulo XIII EXTINCIÓN I........................................1............. Actos nulos ..................................................................... La orden judicial de sustitución .... Introducción.. XIII-1 II.............. como caso especial de nulidad ....1............... Sustitución y reforma....... Conversión .............. Aclaración ................... Inexistencia de acto................................ Actos irregulares ..........................XII-19 12.......XII-20 13.XII-13 10..XII-24 15..................XII-15 11................................................................................................ Comparación entre saneamiento....2................................................ XI-43 Capítulo XII MODIFICACIÓN DEL ACTO ADMINISTRATIVO 1.......................................................................................2.................................................. vías de hecho............ XI-34 13............................XII-13 9....................3...................... Anulación y revocación por ilegitimidad .......... Se deben analizar los actos a modificarse o extinguirse.....................1............... XI-39 16.... La pretendida solución del decreto-ley ...... La confirmación en derecho privado y en derecho administrativo .....................549/72 ............... Extinción y modificación ........ confirmación y ratificación ...........................XII-10 8...... Improcedencia de la sustitución ..........................indice 19 13....XII-12 9. XI-39 15..............................2..........................................XII-12 9.............2... La reelaboración del acto ............ XIII-3 ................ Modificación de actos válidos y nulos o anulables .............................................. La no aplicabilidad del acto.........XII-3 4............ La sustitución judicial a la ejecutoriedad administrativa ................................. El acto expresamente sujeto a sustitución o reforma................... Reforma...XII-2 3..... XI-42 18....... Rectificación o corrección material ......................................... XIII-2 2..............................................

...................... XIII-16 6...........4....................... XIII-12 5...............2........................4........... XIII-12 6......2...................... XIII-12 4....... XIII-17 7................................ XIII-13 6........ XIII-23 8.....3............. Extinción por el particular de actos legítimos ........4......... Extinción de pleno derecho de actos legítimos .............. Falta de sustrato material.......... XIII-10 4.............. XIII-9 4.1............................................................ Caducidad y prescripción ...............................................1..2................................................................. Cumplimiento ......................................7.......2....................... XIII-13 6.................. Terminología ...................................... Comparación con la revocación por inoportunidad ...................... El caso de los actos de conocimiento ...1........4...............3... XIII-11 4........................................................... Efectos en relación al tiempo ........................ XIII-7 4.....1.................................... Rescate .....................2.................................... Indemnización .................... Necesidad de pronunciamiento expreso................................ Distintos supuestos ......................... Revocación por razones de oportunidad......... XIII-10 4...................... XIII-17 7.................. XIII-3 3.......................1.................................. Por cambio en el ordenamiento ................6.. Falta de sustrato personal.....................................................1.3.......................................... XIII-25 8.......................... Imposibilidad de hecho ....... XIII-9 4...1..2................1.................................................. Límites de la ilegitimidad sobreviniente .............................................. XIII-21 7.2.......... XIII-13 6............................... XIII-7 4........ XIII-6 4.......................................... Rechazo ............... Extinción de actos legítimos ........... Cumplimiento del objeto................................................. Cambio fáctico ..............6................ XIII-16 6.............................................................................................. Cumplimiento de la condición . Autoridad competente .......... Cambio normativo.................... Desuso............................................ XIII-22 8........................... XIII-6 4. Caducidad ....................3. XIII-8 4.. Actos contractuales ..... El caso de los actos precarios........1...................... Extinción de actos legítimos dispuesta por acto administrativo ............3.............. Por un cambio en la realidad ........ XIII-13 6..............5........................................ Falta de sustrato jurídico ..................... XIII-17 7....20 el Acto AdminiStrAtivo 3..6.................. Cumplimiento del término ........................................ La suspensión como extinción................................. XIII-12 III............................. XIII-14 6..........1.......... Renuncia ..2.............1.......................................2....3......................................2..... XIII-23 8............................2..... XIII-10 4................................. XIII-11 4................ XIII-5 4....................................................................................................... XIII-15 6.................................... XIII-19 7...1............ La ilegitimidad sobreviniente .............................1....................................4................. XIII-26 .....................1...2.........

Sáenz* I Quisiera que el privilegio que significa prologar este Tratado se transformara en una confidencia compartida con los lectores acerca de su autor. su metodología científica y la importancia de sus ideas para el desarrollo de las instituciones democráticas y el progreso social en la Argentina. que apareció por primera vez en el primer volumen de la edición mexicana de 2004 (UNAM. Antes que nada. un gran profesor y un gran ciudadano. creo. FDA). Soy un testigo privilegiado de la vida. Lo primero que quiero decirles a los lectores es que Agustín Gordillo es un ser humano ejemplar. Trataré de explicar con claridad por qué lo afirmo tan enfáticamente. que es la primordial. y hasta haber compartido el “no estar” en la Universidad. la obra y la evolución del pensamiento de Agustín Gordillo. un ser humano ejemplar. Más de cuatro décadas de diálogos y discusiones. Agustín Gordillo ha demostrado ser. a los cuales retornamos en 1985 –concurso público de antecedentes y oposición mediante– son. Y esta condición.TRATADO DE DERECHO ADMINISTRATIVO PRÓLOGO Jorge A. un gran científico. sus conductas. sus objetivos. . PORRÚA. además de un maestro reconocido. de tarea docente en común en los claustros de las universidades públicas de Buenos Aires y de La Plata. sus valores. Creo estar en condiciones para hacerlo. títulos suficientes para opinar. a través de estos cuarenta años. cuando ambos fuimos expulsados (título honorífico si los hay) por la última dictadura militar de nuestros cargos de profesores titulares en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. no viene * Este es el prólogo a los cuatro tomos del tratado.

que celebran y de la que están orgullosos sus amigos. una coherencia entre la doctrina y la conducta. No hay desviaciones en la conducta pública o privada de Agustín Gordillo que pueda hacer decir a alguien que en los hechos haya desmentido lo que predicó acerca de la tolerancia con las ideas y las personas. públicas o privadas. Ha sabido explicar porqué se alejó del dogmatismo y de las definiciones esencialistas. se encuentra ahora potenciada por los impulsos. sus colegas. Nunca lo observé en ninguna combinación espúrea para ganar una posición o para evitar que alguno la lograra. tomando como herramienta conceptual básica el principio de que toda verdad es provisoria. transmitiéndoles con el ejemplo la importancia de preservar aquella unidad entre las ideas y las actitudes. la generosidad que debe tenerse en el aliento de las vocaciones docentes y científicas o que haya declinado la defensa de los derechos humanos y el imperio de la juridicidad. Esta nunca fue una característica en la actuación de Gordillo. en el caso de un teórico brillante como Gordillo. Agustín Gordillo es además un gran científico. No recurrió a la “espiral de silencio”. lo que me place testimoniar aquí. lo repito. La ejemplaridad se verifica. sus alumnos y su familia. Las discrepancias las mantuvo en el plano de las ideas. debo señalar que ha trabajado y actuado con humildad y con respeto por los demás. sugerencias e ideas que incansablemente propone a las generaciones más jóvenes.22 el acto administrativo dada con las dotes intelectuales que por designio natural o divino lo distinguen. y no es lo menos importante. que no ha estado exenta de venganzas. que por el contrario. También. Esta densidad humana en la calidad de Gordillo. Nunca le escuché a Agustín Gordillo en estos cuarenta años referirse despectivamente a algún colega o autor. injusticias y egoísmo. donde en lugar de discutir con argumentos se suprime la cita en los libros y artículos o se pasa al disidente a la categoría de enemigo para evitar que alcance posiciones académicas o profesionales. que toda afirmación está sujeta a discusión y refutación y que sólo ese proceso asegura el progreso de la . a lo largo de esos cuarenta años. se ha comportado como un ser humano ejemplar uniendo su doctrina y su conducta. sino que depende de elecciones de conducta que no son fáciles en una historia académica como la nuestra. cuando se puede constatar. y las expuso con franqueza y con fundamentos. que es invalorable para su formación. muchas veces alentados por los vientos de fronda del sectarismo y la mala política. frecuente en la doctrina argentina.

porque su obra es perfectamente equiparable a la de los autores europeos de mayor renombre. Creo que esto afortunadamente pasó porque Gordillo ha accedido a la categoría mayor de profesor. a la permanente actitud de Gordillo contra el autoritarismo y el poder. una aptitud para ser críticos en la lectura del material jurídico y . Así como cuando somos ayudantes decimos más de lo que sabemos citando de segunda mano a autores y fallos que no leímos. en una tesis científica precisamente sobre la ciencia misma. considerando equivocado (y a veces. que es la de maestro. no ha impedido que Agustín sea. a la vez. desde luego. No encerró a sus lectores y discípulos en una catedral gótica de citas y catálogos de teorías e informaciones. aplicada con rigurosidad. como dije. un gran profesor. que presupone el conocimiento completo de la materia de que se trate y del método de elegir lo imprescindible para la argumentación. que adquieren en sus cursos un sistema de aprendizaje permanente. Esta categoría de gran científico del derecho. Se llega a dominar en ese momento de la madurez científica e intelectual el arte de la simplicidad y síntesis conceptual. La asunción de esta tesis no es ajena. pasó de lo que pudo ser en principio una elección moral a fundarse. hasta enemigo) a quien no piense como nosotros. en este sentido. cuando se llega a maestro se dice sólo lo indispensable y necesario para la circunstancia. un interés en las bases epistemológicas de la ciencia a cuyo estudio se aplican. además. fundado en las tesis de Popper y en la teoría del lenguaje que domina sólidamente. despojándolo de lo superfluo o meramente decorativo. No debe perderse de vista. que el autoritarismo y el ejercicio del poder en el plano de la ciencia se manifiesta a través del dogmatismo. desconociendo que la refutación y el error también integran la ciencia porque inevitablemente forman parte del camino de su progreso. ganándonos el derecho a confesar lo que no sabemos. a pesar de contar con la erudición suficiente para hacerlo. Gordillo ha llegado a esa etapa de su desarrollo docente y así es reconocido internacionalmente. transformada en convicción científica.prólogo 23 ciencia. Esta característica de Agustín Gordillo es valorada fundamentalmente por sus alumnos de pregrado y posgrado. y sólo cuando llegamos a ser profesores decimos nada más que lo que sabemos. que lo ubica definitivamente entre los grandes juristas que ha producido América Latina y lo distingue como uno de los mejores del mundo. hace que su actitud de tolerancia. y esta estructura metodológica. Emprende en su obra una cruzada intelectual contra el ídolo de la certidumbre.

II He dicho algo sobre la calidad científica del trabajo de Gordillo. Quisiera tomar un solo ejemplo. Gordillo se ocupó en sus primeros aportes teóricos de delimitar metodológicamente el objeto de su ciencia. a los fines limitados de esta introducción. en tanto definen rasgos típicos de su estilo científico: el primero se refiere a la perspectiva utilizada para estudiar la cuestión.que están al servicio del poder o son elaboradas exclusivamente para justificarlo y consolidarlo. Acometer esta empresa educativa con sencillez y eficacia. Esta síntesis necesariamente breve de la personalidad de Gordillo. son tres aspectos de esa elaboración doctrinaria. que contiene sus propuestas sobre la instauración de . y el tercero la vinculación de estos dos pasos con un tercero. creí que podía y debía compartirla con ustedes. mas allá de la buena fe de sus autores. Lo que quisiera comentar brevemente. de los tantos que van a encontrar en las páginas de su obra: el tratamiento del concepto acerca de la función administrativa. solo está disponible para un gran profesor. Lo que llevo dicho sería incompleto si no dijera que Agustín Gordillo no sólo es un gran ser humano. que están por acometer la aventura intelectual de discutir. a partir de que le había adjudicado al Derecho Administrativo la finalidad de estudiar “el ejercicio de la función administrativa y la protección judicial existente contra ésta”. por el largo camino que recorrimos juntos. sino también que es un gran ciudadano. de cualquier signo que sea. acordar o discrepar con los innumerables argumentos y enfoques novedosos que el Tratado les pondrá por delante. luego de definir los hechos relevantes. para un maestro. un gran científico y un gran profesor. el segundo al procedimiento de confrontación del resultado de la investigación teorética con la realidad política nacional. Y lo es porque ha elaborado una teoría jurídica donde rescata la función del intelectual como defensor de las libertades públicas y de los derechos sociales de los habitantes.24 el acto administrativo un entrenamiento en la decisión de casos donde. y en nombre de los acuerdos y desacuerdos que tuvimos y de las dudas y encrucijadas a las que nos enfrentamos. que por esa calidad de testigo privilegiado de su trayectoria que tengo. deben aplicar no sólo un sistema normativo sino descubrir qué valores y qué consecuencias sociales hay detrás de cada solución alternativa. marcando a fuego a las teorías jurídicas -y dentro del derecho administrativo a varias.

que ha demostrado a través del tiempo ser de una gran utilidad ordenadora y a mi juicio superior a muchas formulaciones europeas clásicas. lo que motivó. no está limitado a ella. Por el contrario. la filosofía. si bien está centrado en una perspectiva normativa. y estar presentes para poder valorar en su conjunto tanto la justicia de un orden jurídico como la justicia concreta de cada caso. Agustín se alejó de esa discusión secular aunque no la rehuyó. lo lleva a insistir en la necesidad de que la formación del jurista y su propia investigación científica estén apoyadas en el conocimiento de la economía. advirtió desde entonces. Es notable cómo desde sus primeros trabajos considera al derecho como una disciplina humanística que no separa sino que integra las normas con los hechos históricos sobre la que opera y con los juicios valorativos que en la interacción de una y otra van construyendo la práctica social. que el derecho es una ciencia que opera sobre un sector de la realidad y que no puede conocerse en profundidad ni pretenderse un cambio de esa realidad que sirva a la justicia. En esa línea. debo destacar que el proceso de análisis sobre la función administrativa. creo. la sociología y la historia. . al reputarse inviable la definición objetiva de administración (el fin de la polémica por agotamiento ha sido certificada nada menos que por el gran Giannini). sobre si la función administrativa es una actividad o es la organización que la desempeña o es un residuo.prólogo 25 prácticas democráticas en la Argentina. planteando su propia posición. donde la discusión. En sus obras tempranas está claro que el problema de las funciones del Estado. que deben iluminar indefectiblemente la tarea de aplicación e interpretación del derecho a las situaciones concretas. que no limitara su abordaje al de la perspectiva de la pureza positivista heredada de los fructíferos embates kantianos y neokantianos contra el cameralismo y sus sucesores. con directa incidencia sobre el ejercicio de la función administrativa. si la reflexión teórica se limita al plano del análisis normativo. con cometidos prestacionales y protectores legitimados por la eficacia. constituían una realidad más compleja que la tratada por la doctrina corriente. Respecto de la primera cuestión. Este permanente juego dialéctico entre los planos del ser. luego de muchos años se abandonó. del deber ser y de la crítica axiológica. como empírica e históricamente las conocía en ese momento. realizó la crítica de las tesis que eran de recibo en ese momento. en una tendencia que se acentuó en su obra posterior.

En este orden de ideas. ideas y proyectos colectivos. No obstante. que no limita sus aportes a la consideración de la legitimidad formal de las instituciones. mas clara y mas útil. dentro del equilibrio teórico de los poderes diseñado por la Constitución. la compartamos o no. aún cuando no desarrollo por razones obvias este aspecto con la extensión que merece. tomándolas sólo como distribuidoras de funciones. además de señalar . pero secundariamente. No debe olvidarse. sino que comprometidamente se expide sobre la legitimidad sustantiva del Estado. nos coloca en una perspectiva diferente y explícita. verificó en la realidad el desequilibrio real. dentro de su criterio científico que explica previamente. antes conceptualizada. examinando en qué medida ese Estado y esa administración ponen en acto (o no). la definición resulta mas nítida. Hace más de treinta años Gordillo explicaba que ello se debía a la necesidad política de los legisladores de contar con cargos públicos para atender a su clientela y sus corruptelas. Es producto de la investigación acerca de qué grupo de hechos recibe un trato sustancialmente igual por parte del derecho. como lectores. ubicó a la función administrativa. como la verán desarrollada en el Tratado. El segundo aspecto que quería destacar es que Gordillo no aísla a esta reflexión teórica dentro de un sistema conceptual abstracto. en la medida que comprende a la totalidad de las actividades del Poder Ejecutivo (además. es. nombramientos que sólo el Poder Ejecutivo podía proporcionar. nos permite decidir críticamente. y que. más bien de tipo estipulativo.26 el acto administrativo La definición que propone. si la lista de características que justifican que la palabra definida pueda aplicarse a un sector de la realidad es útil o conveniente para el desarrollo teórico de la ciencia. de las de los otros poderes que no sean materialmente su función principal) en una posición subordinada a la legislación y a la jurisdicción. para saber a que tipo de práctica social sirven. la importancia que desde el punto de vista de las libertades públicas tiene la impugnación largamente argumentada que hizo Gordillo de las pretendidas funciones legislativas o jurisdiccionales de órganos pertenecientes a la organización administrativa. valores. a través del ejercicio concreto de la función administrativa. como es característica de toda su obra. la confronta con la realidad. ya que al partir de otro criterio que el subyacente en las definiciones dogmáticas clásicas de la función administrativa. consistente en que los poderes legislativo y judicial están en los hechos subordinados al ejecutivo. Por el contrario. De tal manera. es decir no intenta ser una verdad dogmática ni describir la esencia de la administración.

la utilización indiscriminada de la delegación legislativa (con legitimación por parte de la justicia. el programador de la actividad parlamentaria y emisor per se de normas generales en todos los ámbitos. Y como tampoco se tomaron en cuenta esas lúcidas críticas después de 1983. cuando aplica con excesiva benevolencia el self restraint y los diversos criterios limitativos de su atribución de juzgar la actividad de los otros poderes. Ello derivó en el cuasi monopolio jurídico y en el práctico monopolio de hecho que tiene . signo externo del cambio de su racionalidad interna. que puede verificarse a través de la validación de los decretos-leyes (tesis de la continuidad). no solo en la función de elaboración legislativa. que prefirió quedarse en el nivel de las definiciones pretendidamente descriptivas de un orden institucional que no existía.prólogo 27 agudamente que el liderazgo político del presidente anulaba también la función de control del Poder Legislativo y aún la del Poder Judicial. la liquidación a favor del presidencialismo (y de la Administración Pública) del pleito acerca de la sede verdadera del poder entre el Legislativo y el Ejecutivo. se vincula en la Argentina a tales vicisitudes. como poder tecnificado. El resultado fue que la tajante distinción entre ley y acto de la administración aparece como superada. la multiplicación normativa de origen administrativo. pasa a ocupar el lugar decisivo. en la constatación del dato de que el desarrollo del Estado implicó. ratificación legislativa en bloque posreforma constitucional de 1994 y uso actual de su artículo 76) y de los decretos de necesidad y urgencia (legitimados ad nauseam por la Corte) y la limitación de la función del Congreso a aprobar los proyectos preparados y originados por el Poder Ejecutivo. con la resultante de que el Ejecutivo. es que hoy vivimos bajo una situación de quiebra difícilmente remediable del sistema de división de poderes. además. sino en todo el proceso normativo. como quedó dicho. Este aguerrido juicio de Gordillo no recibió la adecuada atención en la discusión académica. Es. que jalonaron. que compromete seriamente el futuro de la democracia representativa. muchas veces bajo una presión inadmisible y la amenaza anticipada del ejercicio de la facultad de veto. por otro lado. Inclusive no puede soslayarse que la relativización intensiva del sometimiento de la Administración a las órdenes judiciales. no por la teoría sino por la realidad. a lo largo de varias décadas. Y. La historia subsiguiente fue ciertamente nefasta: de la distorsión del sistema constitucional se pasó a su desconocimiento total con la instalación de las dictaduras de 1966 y 1976.

de ser el gran demiurgo de la historia. aún con sus imperfecciones. A ello va dirigido el último aspecto que quería destacar. como interventor activo para lograr la “libertad de la necesidad”. a casi todas las etapas históricas del Estado argentino se las ha calificado frecuentemente como “de derecho” recurriendo para ello al expediente de definir sin confrontar con la realidad. y el estado de bienestar. apareciendo sus violaciones como meras anormalidades contingentes que encontrarán su remedio a través de los recursos administrativos y judiciales. pronunciarse sobre si en la Argentina contamos con un estado social de derecho. ya que esa perspectiva impide que se tomen en cuenta los vicios estructurales que impiden el goce efectivo de los derechos . La definición de la función administrativa y la insistencia en su posición subordinada respecto de la legislación y la justicia. sobre todo después que el estado.28 el acto administrativo hoy la Administración Pública para definir lo que en cada caso y en cada etapa histórica debe ser el “interés general”. si entre las instancias de la “idea del estado de derecho” y la “concreción histórica” de ese tipo de estado. frente a lo cual la reserva de los derechos del ciudadano quedó en la “administración de justicia”. Gordillo atendió vigorosamente este problema destacando la falta de contradicción entre el estado de derecho clásico. según los criterios administrativos. nos limitamos a considerar relevante sólo a la primera. que afirma la vigencia general del principio de legalidad. Este desequilibrio flagrante de la organización constitucional de los poderes ha quebrantando de manera grave y difícilmente remediable el sistema mismo de la democracia representativa. en la que. pasó a ser el gran demonio de la historia. con un enfoque formalista y tecnocrático de la estructura de los poderes públicos. implica la adopción de criterios acerca de qué notas definitorias se convenga en considerar relevantes para definirlo y el punto en que se acuerde dejar de hacer distinciones. lo que vuelve más valioso que nunca atender a las críticas y propuestas de Gordillo para remediarlo. en tanto defensor de los derechos individuales. En términos muy generales. integra una visión de las condiciones de lo que se conoce como estado de derecho y más particularmente como estado social de derecho. De tal manera. ha devenido la verdadera naturaleza del “Poder Judicial” de la Constitución. atendiendo a la práctica social respecto de la extensión y modalidades de ejercicio de la función administrativa. Ahora bien. ello nos proporcionará necesariamente una versión incompleta y acaso engañosa de la cuestión que se está examinando.

quiero destacar que Gordillo. los derechos económicos y sociales. En este orden. o sea la negación de los requisitos mínimos para que aquel tipo de estado se configure. las reformas judiciales. la imperatividad de las normas internacionales. la descentralización. Entre ellas quiero citar la abundante producción de Agustín acerca de la participación activa de la sociedad civil como requisito indispensable de la democratización.prólogo 29 y libertades de los ciudadanos. haciéndolo portador de proyectos colectivos que aseguren y que garanticen la integridad y la cohesión social. que problematizan su inclusión en la categorías de estado de derecho y de régimen político con democracia representativa. al considerar que el Estado no es un dato dado sino una construcción. el estado de bienestar y su crisis. La discusión sobre estos criterios de inclusión recibe de Gordillo un impulso más que decidido y nos invita a todos a participar en ella. verificada la magnitud de los defectos de funcionamiento del estado argentino (lato sensu). a través de la participación de los ciudadanos en el espacio público. el producto y la expresión de una cultura y sus contradicciones. colocándose en la línea más avanzada respecto de la concepción de la democracia. consistente en la confrontación de la reflexión teórica con la realidad. como actores eficaces en la formación de la voluntad general. toda vez que debe analizarse si son pertinentes los rasgos que se seleccionan cuando se agrupa un caso dentro de cierta categoría. que opera en definitiva como procedimiento de validación de las operaciones de definición. la reivindicación del equilibrio constitucional de poderes. la impugnación a la delegación legislativa y a los decretos . los medios para combatir la corrupción. Desde este punto de vista. la exigencia de un principio fuerte de igualdad. siendo el papel del intelectual elaborar teoría acerca de su funcionamiento y de su articulación con la sociedad civil. la extensión de la legitimación procesal para activar las decisiones jurisdiccionales. Por tal razón cobra una importancia decisiva en la metodología de nuestra materia esta característica de la obra de Gordillo. las precondiciones sociales de la libertad. la caracterización del estado argentino como social de derecho y democrático pasó a ser “condicional” en el sentido que la especificación de sentido que proporciona esa afirmación está sujeta a determinadas condiciones. clasificación e inclusión. volcó buena parte de su esfuerzo teórico en examinar las nuevas condiciones de ejercicio de las funciones estatales. básicamente la administrativa. que no son inocentes desde el punto de vista de la valoración. la libertad positiva.

30 el acto administrativo de necesidad y urgencia y el control estricto sobre las concesiones de servicios públicos. Gordillo los inserta. y para terminar. En especial. mediante la lectura del Tratado. cada vez más insostenibles. Los temas que he enumerado son tal vez los centrales del debate actual acerca de la reformulación del estado democrático de derecho. coordina y relaciona con los tópicos clásicos del Derecho Administrativo. quiero recordar con gran reconocimiento sus trabajos desde hace treinta años acerca de la participación de los usuarios en las empresas de servicios públicos. que a partir de ahora quedará a merced de vuestras inteligencias críticas. la generalización del procedimiento de audiencias públicas y la defensa de los derechos de incidencia colectiva. interacción que. que ha podido acometer con tanta fortuna el desarrollo de un Tratado completo sobre la materia. por contrario. porque estamos en presencia de un jurista completo e integrador. extremadamente enriquecedora. Lo que implica volver de la realidad a las ideas para corregir la gravísima distorsión de su realización histórica concreta. quise advertirles en estas páginas previas. sino. promoverá sin duda alguna el progreso de nuestra ciencia. a través de los acuerdos y refutaciones que surjan. Podría asegurar sólo una cosa: aunque no estén de acuerdo con una sóla de las reflexiones teóricas de Gordillo. que domina el Derecho a secas. . el pasaje por la discusión de sus argumentos no será una operación cultural estéril. más allá de especializaciones acotadas artificialmente. Así como en el teatro isabelino el prólogo estaba a cargo del actor que adelantaba el tema del drama. aspectos que hoy están en el centro de la escena. lo inevitablemente arduo que resultará el trabajo intelectual de dialogar con Gordillo. precisamente. cuyo tratamiento corriente excede largamente. Es por esta característica del autor. entre otros.

El primero y más significativo por el nivel de esfuerzo puesto en esta edición está formado por: Matías José Álvarez luis Federico arias leticia calla dario ciMinelli agustín a. oroz ana elisa Pasqualini JoseFina Pazos Julieta rodríguez Prado Juan antonio stuPenengo leonardo Marco toia valeria e. con muchos datos y jurisprudencia. M. y coordinar las ingentes colaboraciones recibidas. En esta ocasión han participado intensamente. dos grupos (no han trabajado grupalmente. cada vez con mayor dedicación y eficacia. zayat . logra estimular la creciente participación de nuevos o antiguos colegas y amigos. es sólo una diferenciación interna que hacemos).AGRADECIMIENTOS PARA LA 8ª EDICION (2004) Daniela aletti ha superado el rol que ya expliqué en los agradecimientos de la 8ª edición del tomo 4: ahora como Secretaria de la Fundación de Derecho Administrativo. garcía sanz adriana lauría Juana ester Molinelli Miguel H. e.

Prieri belMonte Mónica silvana scocco HernÁn sPina Juan Martín vocos conesa Agradezco a todos ellos la ayuda que me brindan para seguir reflexionando con la mirada nueva. No lo es. El ojo agudo del lector cuidadoso no dejará de advertir los cambios que cada edición siempre trae. Agustín Gordillo . gracias a tantas y tan generosas como calificadas contribuciones. de: raFael acuña claudia caPuti Mariano lucas cordeiro María soledad garcía ariana lorena garrido adriÁn Javier gaveglio gerMÁn gonzÁlez caMPaña María isabel FulgHeri Mariana ayHesa iturralde MiriaM Mabel ivanega Miguel aleJandro lóPez olvera Héctor a. ideas o materiales. aunque parezca exageración propia del autor. Mairal eduardo MerteHikian María gabriela Mingrone liliana Pluis daniel a.36 el acto aDministrativo Pero ha trabajado más gente aún. que siempre me proporcionan. Cabe agradecer un importantísimo segundo grupo de colaboraciones manifestadas en sugerencias. e información nueva.

AGRADECIMIENTOS EN OCASIÓN DE LA SÉPTIMA EDICIÓN DEL T. entre otros: adilson abreu dallari daFne soledad aHe sebastiÁn d. balbín celso antõnio bandeira de Mello oswaldo aranHa bandeira de Mello Mario bandín andrés barbieri daisy baró rubén a. sea en nuestra formación personal. alanis Juan José albornoz carlos alcHourrón cecilia María allona Matías José Álvarez luis Fernando Álvarez londoño carlos a. en las anteriores ediciones y en otras publicaciones y de múltiples otras maneras. barreiro . generosa e intensamente. o desde y para las actividades y los objetivos de la Fundación de Derecho Administrativo. 3 Participaron con aportes y sugerencias en la corrección de la presente edición mexicana de los cuatro volúmenes: daniela aletti liliana Pluis Mónica scocco Y nos han ayudado también. andreucci Pedro enrique andrieu gordon antHony Héctor aquiles Mairal liliana araldi José arauJo JuÁrez Marta arce luis Federico arias ivÁn arostica Maldonado geraldo ataliba Mercedes aveldaño carlos ayala Mariana ayHesa iturralde Patricio aylwin María isabel azaretto gustavo bacacorzo roMeu FeliPe bacellar FilHo Jorge bacqué ana badillos carlos F.

bielsa sergio biondo denise blocH Martín böHMer HernÁn Pérez boiani nicolÁs bonina vanesa borgoña Jorge tristÁn boscH carlos a. H. botassi guy braibant cHarles breitel allan-randolPH brewer carías Marcelo bricHetto Mariano brito Marcelo bruno dos santos tHoMas buergentHal lucía buJÁn eugenio bulygin daniel enrique butlow Fernando buzzo ana Paola cabezas cescato María virginia caFFerata Pascual caiella Juan Pablo caJarville PeluFFo leticia calla Marco caMMelli Federico caMPolieti arMando canosa ariel caPlan claudia caPuti luis arMando carello Jorge carPizo aleJandro carrió genaro carrió césar casakin roberto casorla yalet HernÁn celorrio rosaura cerdeiras Paola cabezas cescato carlos cHacón luis enrique cHase Plate Mario P. berizonce clovis beznos osvaldo Héctor bezzi osvaldo MÁxiMo bezzi alberto b. biancHi HoMero bibiloni raFael bielsa raFael P. de siMone blanca a.38 el acto aDministrativo María Julia barrese eduardo bauzÁ Mercère PHiliP H. citara carlos Pinto coelHo Motta Julio r. cHiti nidia karina cicero rubén M. de villavicencio raúl de zuviría zavaleta cHarles debbascH carlos delPiazzo nicolÁs diana edgardo díaz arauJo Manuel María diéz . beauregard Feliciano benvenuti roberto o. coMadira analía conde yolanda consuegra góMez Mariano lucas cordeiro raúl coronado alberto bittencourt cotriM neto cHristian courtis Julio césar cueto rúa ana cuevas rey Fernando cuPo alicia i. M. curiel nélida Mabel daniele Jorge danós ordóñez inés d’argenio María claudia daverio gay davis Miller diogo de Figueiredo Moreira neto carMen de la Pava Federico de lorenzo sylvia derisi de Mac MaHon Florencia garcía de salterain gustavo Juan de santis orlando r.

gHai celia goldMan santiago góMez María cecilia góMez Masía daniel góMez sancHís enrique goMez-reino raFael gonzÁlez arzac gerMÁn gonzÁlez caMPaña Hugo r.prólogo 39 selva diPasquale alMiro do couto e silva Martín dondiz lionel alain duPuis augusto durÁn Martínez raFael entrena cuesta rodolFo Piza escalante Juan carlos esguerra carolina Fairstein eduardo Falcón oscar FaPPiano luis Farías Mata isMael Farrando José María FernÁndez toMÁs-raMón FernÁndez rodríguez Jorge FernÁndez ruiz Miguel Ángel Ferrara sérgio Ferraz Marcelo Ferreira bartoloMé Fiorini gregorio Flax abel Fleitas ortiz de rozas sPyridon Flogaïtis oscar Freire roMero Patrik FrydMan Pablo adriÁn garbarino Mariano i. gonzÁlez elías Florencia gonzÁlez oldekoP Jesús gonzÁlez Pérez gastón gordillo guillerMo a. gordo M. Heenan dieter HelMut scHeuing víctor r. garcía sanz HernÁn gargiulo ariana garrido Fernando garrido Falla yves gaudeMet adriÁn Javier gaveglio María angélica gelli yasH P. HernÁndez Mendible claudio HoistacHer toMÁs HutcHinson silvina indart MiriaM insausti sandra M. gutiérrez Posse linn a. iosue María Paola iovanna Mariana ayHesa iturralde MiriaM Mabel ivanega María Jeanneret de Pérez cortés Marcos kaPlan aída keMelMaJer de carlucci guillerMo walter klein ricardo koolen PHiline lacHMan Pablo FernÁndez laMela carlos Marcelo laMoglia eloy lares Martínez María laura lede Helga leved JeroMe i. M. HaMMergren roy l. garcía cuerva eduardo garcía de enterría Florencia garcía de salterain agustín a. levinson .t. carolina graciarena eros roberto grau ignacio griMberg iberê griMoni enrique groisMan osvaldo césar guglielMino ricardo guibourg graciela güidi Javier guiridlian larosa gerHard gunz Juan carlos gutiérrez Pablo gutiérrez colantuono Hortensia d.

ortiz Álvarez Miguel Ángel ortiz Pellegrini oscar oszlak eduardo oteiza bernard Pacteau eugenio luis Palazzo antonio Pantelis rolando PantoJa bauzÁ katerina PaPanikolaou luciano PareJo alFonso ana elisa Pasqualini lucio Pegoraro HernÁn Pérez boiani dardo Pérez gilHou aleJandro Pérez Hualde enrique Pérez olivares Hugo Pérez roJas María Fernanda Pérez solla Pablo esteban Perrino eduardo a.40 el acto aDministrativo Juan Francisco linares carlos augusto lo turco Fernando M. Martino lorenzo Martin-retortillo baquer sebastiÁn Martín-retortillo baquer daniel Hugo Martins isMael Mata diego May zuviría José Héctor MeeHan eduardo MerteHikian claudia a. MabroMata Juan José Mac MaHon Manos Maganaris Horacio enrique Maidana Jorge luis Maiorano Héctor a. Pritz HuMberto quiroga lavié Julio raFFo luis Martín rebollo Manuel rebollo Puig . M. MaraFuscHi Miguel s. MarienHoFF Juan José Martiarena antonio a. Pigretti alessandro Pizzorusso aristide Police Pacual Politi JuliÁn Prato daniel a. lodeiro Martínez ana cristina logar adelina loiano Marcelo lóPez alFonsín Miguel aleJandro lóPez olvera enrique g. Prieri belMonte osvaldo a. Miller María valeria Mogliani José María Moltó darner guillerMo Moncayo Marco gerardo Monroy luis Montagnaro laura Mercedes Monti sandra Morelli rico augusto Mario Morello Jorge leandro Moricet natalia Mortier tosHio Mukai guillerMo andrés Muñoz santiago Muñoz MacHado alFonso nava negrete María Marta neuMann aleJandro nieto garcía eva nieto garrido Mauricio obarrio Marco odello María lilia olagorta Florencia oldekoP Miguel oroz luis ortega Álvarez ricardo Miguel ortiz eduardo ortiz ortiz luis a. Milanta María eva MilJiker JonatHan M. F. Mairal elisenda Malaret garcía carlos enrique MaMberti Pablo MÁntaras luigi Manzetti Miguel a.

saba daniel alberto sabsay estela sacristÁn. sÁncHez Fabio Félix sÁncHez Miguel sÁncHez Morón Horacio sanguinetti silvana Marisa santoro enrique J. siseles Morton H. scHeibler ulricH scHeuner leoPoldo scHiFFrin Hans scHneider rolando scHneider Peter H. sPiliotoPoulos PHilliPos sPyroPoulos erica stein gabriela stortoni Juan antonio stuPenengo enrique luis suÁrez carlos ari sundFeld Álvaro taFur galvis carlos e. rocca vanesa Flavia rodríguez JaiMe rodríguez arana Muñoz Mariano rodríguez Ferraris Julieta rodríguez Prado libardo rodríguez rodríguez rodolFo roquel Henry roson aleJandro rossi donald c. rowat ezequiel rubinstein Jorge FernÁndez ruiz Mara ruiz alberto ruiz eldredge aleJandro Mario ruiz scHulze roberto P. Jorge a.prólogo 41 José raFael regodesebes María graciela reiriz Mario reJtMan FaraH gustavo adolFo revidatti caMilo ricci inés e. tribiño artHur b. turbiño daniela ugolini María eugenia urquiJo aleJandro uslengHi diego valadés lúcia valle Figueiredo carlos a. valleFín estela van aken luciano vandelli . taMbussi guido santiago tawil Francisco tinaJero villaMar leonardo Marco toia cHristian toMuscHat Joaquín tornos Florencio travieso Juan antonio travieso carlos r. sklar nelson socorro roberto carlos solÁ María gabriela sorbello daniel Fernando soria MirtHa sotelo de andreau gustavo sPacarotel ePaMinondas P. sÁenz Juan ignacio sÁenz HernÁn sÁenz JiMénez viviana seville salas Marcelo salinas Jorge luis saloMoni alberto M. scHuck Pablo segura o. gabriel sena berterretcHe eMilio Marcelino sendin doMingo Juan sesín enrique silva ciMMa María graciela alFano Martín silva garretón osvaldo e. trudeau Julio alberto tuliÁn carlos r. saravia diego sarciat consuelo sarria olcos guillerMo M.

wade Per walsøe lorin s. zayat alberto zuPPi A todos ellos.r.Jorge reinaldo vanossi susana vega aixa vidal JaiMe vidal PerdoMo José vilanova salvador villagra MaFFiodo aleJandra garcía villasur María aleJandra villasur garcía blanca r. zaFFaroni weida zancaner María sylvia zanella di Pietro eduardo a. A. . G. zannoni valeria e. nuestro más sincero y especial agradecimiento.w. weisenFeld ricHard werksMan luzius wildHaber geoFFrey wilson Jorge witker roberto casorla eugenio r. de villavicencio Juan Martín vocos conesa H.

3 Luego de las primera y segunda edición colombiana y primera edición venezolana del año 2001. nuestro más sincero agradecimiento. participaron en la corrección de las presentes nuevas ediciones peruana y brasileña de los cuatro volúmenes: Juan José albornoz daniela aletti Matías José alvarez liliana araldi Fernando nicolÁs bonina carlos alFredo botassi karina cicero leticia calla roberto casorla yalet Mabel daniele HernÁn gargiulo ariana garrido santiago goMez sandra iosue María Paola iovanna Horacio enrique Maidana María eva MilJiker ana elisa Pasqualini rodolFo Peter Mario reJtMan FaraH guillerMo scHeibler leonardo Marco toia susana vega Juan Martín vocos conesa A ellos. G.PROLOGO A LA SEXTA EDICIÓN DEL T. A. .

44 el acto aDministrativo .

Es lo que nos pasó con los aportes que en un fructífero lapso de tres años. Obtuvimos una cálida y generosa . bajo la inspiración y coordinación de Diego sarciat. nos hiciera un dilecto grupo de ex-discípulos.prólogo 45 PRÓLOGO A LA QUINTA EDICIÓN Hay quienes trabajan tan bien y con tanta responsabilidad en aportar elementos al autor que éste a veces no da abasto para tomar debidamente en cuenta todo el material. nuestro reiterado agradecimiento a aquel núcleo que. Ahora que hemos avanzado más en ese caudal selecto pero casi inagotable de reflexión e información cuidadosamente seleccionada y ordenada que nos proporcionaran. Nos ayudaron ahora con la lectura y revisión del libro: adriÁn Javier gaveglio María Paola iovanna María gabriela sorbello Para esta quinta edición pedimos sugerencias y críticas a otros autores del mismo tema. anterior a la edición de 1999. corresponde objetivamente que expresemos. como lo hicimos en el tomo 4. trabajó en equipo con tanta intensidad y dedicación: cecilia María allona eduardo Falcón claudio HoistacHer silvina indart María eva MilJiker Miguel oroz JuliÁn Prato Con ese material y apoyo documental seguimos trabajando en esta edición. con renovado énfasis.

mis distinguidos amigos y colegas: carlos a. que he utilizado para repensar la obra. botassi Julio rodolFo coMadira Héctor aquiles Mairal ¿Sera necesario decir que no puede imputárseles error alguno nuestro? A todos ellos. mis efusivas gracias. Me han honrado ahora con sus comentarios.46 el acto aDministrativo respuesta. Agustín Gordillo .

— Al fin del milenio la justicia ejerce con mayor plenitud su rol frente a la administración. a modo de introducción luego de casi veinte años sin vernos: “¿Y. También avanza la jurisdicción extranjera en un creciente derecho internacional que abarca a los sujetos y al poder en los delitos de lesa humanidad (Regina v. la nueva Constitución de 1994 y los tratados internacionales que recepta en su artículo 75 inc. y que debía de algún modo rendir cuentas de la pregunta. Es toda una nueva cosmovisión del poder. 118). al lavado de dinero —el rastro continuo. como la Convención Interamericana Contra la Corrupción (CICC). al menos ante mí mismo: tocaba hacer una suerte de introspección. 1. Evans). cuando me preguntó. Corte Interamericana de Derechos Humanos). 22. El derecho se halla transmutado por los pactos y la justicia supranacionales (Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Esta cosmovisión también aparece en materia de acto administrativo. con quien me une antiguo respeto y afecto. los nuevos pactos internacionales que se siguen celebrando. que explicamos en el cap. Es el nuevo derecho de gentes. imborrable e imprescriptible de la corrupción. soborno transnacional y otros delitos conexos— se extiende también la jurisdicción extranjera y se le asocia en la forma que indica el Preámbulo de la CICC. y su imprescindible control judicial nacional —o extranacional. XVI del t. que desde nuestra Constitución de 1853 se admite aquí como de jurisdicción extranacional (art.PRÓLOGO A LA CUARTA EDICIÓN (1999) 1. la falta de transparencia. Por eso es que a los ya lejanos debates de comienzos del ’60 hay que darles el escenario . cómo están las cosas en la Argentina? ¿Siempre siguen centrando el derecho administrativo en torno al acto administrativo?” Las palabras de FlogaÏtis me hicieron tomar conciencia de que lo que estaba haciendo no era una edición más de este mismo tomo. 2. etc.— Estaba almorzando a fines de 1998 con spyriDon FlogaÏtis. No es tampoco intrascendente que la 1ª y 4ª edición se hallen en el contexto de un gobierno constitucional y con un cierto ámbito de libertad.. que expresamente se entrelaza con la inequidad. la 2ª y 3ª bajo gobiernos de facto. la ineficiencia.

audiencias públicas. entes regulatorios independientes del Poder Ejecutivo. muchas gracias. botassi claudia caPuti selva diPasquale eduardo Falcón carolina graciarena claudio HoistacHer silvina indart María eva MilJiker María valeria Mogliani Miguel oroz JuliÁn Prato ezequiel rubinstein diego sarciat A todos ellos y a los que ojalá vengan luego. Es para establecer el nexo de este tercer volumen con el estadio actual de nuestra historia que incorporamos la Introducción. Agustín Gordillo . una inserción global distinta. una suerte de resumen de problemas en vías de extinción. en que la presión social se hace sentir a partir de una Constitución más participativa.— Reiteramos nuestro reconocimiento a quienes nos ayudaron en anteriores ediciones. 3. y agradecemos además en esta ocasión las sugerencias y aportes de: cecilia María allona María isabel azaretto carlos a.48 el acto aDministrativo del nuevo milenio. etc.

El Dr. ha publicado ya. Fruto de esa actitud es típicamente el capítulo I en el cual se ocupa de las definiciones y clasificaciones en la ciencia del derecho. clasificaciones y divisiones en el derecho. significado cuyo valor no será un valor de verdad sino de funcionalidad o utilidad teorética. Las palabras. Dice carrió en su libro. De allí que el Dr. gorDillo considera que el científico está autorizado para asignar cierto significado meramente estipulativo al vocablo “acto administrativo”. profesor de derecho administrativo en la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de La Plata y profesor en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires. expresan sólo lo convencionalmente establecido por el lenguaje común o el científico y no están ligadas a exclusivas esencias conceptuales determinadas como verdaderas y únicas. por el contrario. que motivó entre nosotros un muy valioso trabajo de genaro rubén carrió titulado “Derecho y Lenguaje”. Una característica señalada ya por mí en la primera edición. después de su primera edición de “El Acto Administrativo”.PRÓLOGO A LA SEGUNDA EDICIÓN (1969) Huelga referirme aquí a la personalidad del autor y de la que me ocupé en el prólogo de la primera edición. Lo mismo opina —fundado en la corriente filosófica referida— con respecto a las definiciones. que es considerado actualmente un autor de primera línea en la ciencia del derecho administrativo. “real” o “verdadero” de las palabras como si en ellas residiera un valor propio. que los hombres se afanan sin razón en buscar el significado “esencial”. se mantiene acentuada en ésta: la preocupación del autor por esclarecer cuestiones de teoría general del derecho que van implícitas en la teoría del acto administrativo. independiente de las reglas de uso que les asigna tal función y que los filósofos y científicos deben explicar. El autor se vale de una corriente asaz interesante del actual pensamiento jurídico. . gorDillo. tal conjunto de obras de gran valor. “intrínseco”.

Pero hay muchos aspectos de ella que son clara muestra de la posición sistemática del autor y de su método . Tesis del autor en esta materia liminar de su trabajo es la de que los actos regidos por el derecho privado. Advierte que todo acto que dicta el organismo administrativo tiene ciertos elementos de derecho público (competencia. En síntesis. No es. un análisis de los datos que integran el concepto definido el que obedece a un criterio —ya señalado por otros autores— que prescinde del elemento “orgánico”. Un aspecto importante de la tesis del autor es la eliminación de los reglamentos y de los contratos del ámbito conceptual del acto administrativo. III y IV. sin duda. pues. necesita producir efectos directos o inmediatos aunque ellos no sean “definitivos”. para ser tal. la “licitud” —a diferencia de lo que ocurre con tal acto jurídico privado— no es dato del acto administrativo. En esta materia es de vivo interés el desarrollo de su tesis de que el acto administrativo. Para gorDillo no sólo la Administración dicta actos administrativos. la definición de acto administrativo que sustenta gorDillo es la siguiente: “Acto administrativo es una declaración unilateral realizada en ejercicio de la función administrativa que produce efectos jurídicos individuales en forma inmediata. No es mí propósito comentar aquí la totalidad de la obra. No admite la distinción entre actos administrativos dictados por la administración y actos privados dictados por la administración. son también actos administrativos.50 el acto aDministrativo Con ese enfoque propone una definición de acto administrativo que no responde. Éste es siempre un acto de alcance individual. a juicio del autor. También lo hacen los otros poderes e incluso ciertas personas que no son órganos administrativos. El autor se encarga de señalar cuáles son las razones prácticas por las que conviene eliminar del significado del vocablo “acto administrativo” los reglamentos y los contratos. la índole administrativa del órgano que dicta el acto lo que nos da el elemento decisivo para su definición. El autor sostiene que hay acto administrativo no sólo cuando la decisión tiene efectos fuera de la Administración. voluntad y formas) que lo diferencian substancialmente del acto privado de un particular. Hay así actos administrativos lícitos e ilícitos. sino también cuando lo tiene dentro del ámbito de ella: por ejemplo los que se refieren a sujetos no diferenciados de la Administración. que dicta la administración.” He referido su tesis fundamental respecto a lo que es acto administrativo. a funcionarios y entes administrativos. Y vale la pena señalar también que. en este aspecto. no búsqueda de esencias verdaderas sino de resultados prácticos de utilidad para la comprensión y sistematización de los fenómenos estudiados. Para ello desarrolla en los capítulos II. a la noción dominante. es donde el autor aplica con más rigor su tesis de que las definiciones tienen que ser. Aquí. denominados por la teoría dominante “actos de la administración”.

refiriéndose a los funcionarios cómodos que por rutina o temor todo lo resuelven a favor del Estado dijo: “Más lamentable es que esas actitudes no suelen ser desembozadas: nadie dice abiertamente que el Estado lo es todo y el individuo nada.” Este modo de pensar campea en todo el libro. siempre se halla presente en el autor una valoración de esos defectos para buscar.prólogo 51 de construcción jurídica. El modo en que gorDillo estudia el referido tema de presunción de la legitimidad. exigibilidad y ejecutoriedad del acto administrativo. si cuando se trata de dar solución a un problema concreto —a una pequeña cuestión que no decide la vida o la muerte de un individuo. Por ejemplo. “Modificación del Acto Administrativo”. sino de investigar el derecho positivo a fin de averiguar cómo está regulado. Para terminar sólo me resta repetir algo que ya expresé sobre gorDillo en mi prólogo anterior. Lo que al autor le interesa es saber cuáles son las notas que en el derecho positivo argentino tiene el acto administrativo y no cuál es la opinión de tal o cual tratadista extranjero que hace su dogmática para el derecho de su propio país. pero que entraña un verdadero conflicto entre autoridad e individuo— se olvidan las declamaciones y se resuelve fácilmente que ese individuo en ese caso no tiene razón? ¿De que valen aquellos «principios». que frena toda justicia en la actividad . pero ¿de qué vale esa elocuencia. arbitraria y de cajón. se los destruye? Éste es uno de los principales problemas políticos que afectan al derecho administrativo. “Extinción de los Efectos del Acto Administrativo” y otros varios..” En toda la obra del autor resalta esa preocupación por la prepotencia fiscal.. se los olvida. si luego en cada materia y cuestión de detalle. Ya en otra obra anterior gorDillo. fallas e insuficiencias de nuestra organización administrativa. nadie posiblemente lo piensa en el fondo seriamente. de claro repudio por todo lo que sea exceso arbitrario de autoridad. resisto a la tentación de glosar algunos capítulos que por su riqueza son dignos de encomio. Su obra trasunta un sentido “político-arquitectónico” de profundo respeto por la libertad individual. ejecutividad y ejecutoriedad del acto es claro ejemplo de lo que un jurista puede y debe hacer cuando hace ciencia positiva de buena ley. Sabedor de los vicios. El autor declara “que no se trata de indagar apriorísticamente qué notas conceptuales creemos que debe darse al acto. la más justa y la más honestamente político-jurídica en cuanto respeta la libertad individual y deja a la autoridad administrativa poder suficiente y legítimo para velar por los intereses públicos. por la decisión fácil. “Los Actos Administrativos como Instrumentos Públicos”. los capítulos sobre “Estabilidad e Impugnabilidad”. Incluso es posible que se exprese con vehemencia acerca de los «abusos» de los poderes públicos y del «respeto» por las garantías individuales. se los contradice. En el deseo de que estas líneas no excedan de las que un prólogo debe tener. cesarismo y prepotencia fiscal. Por ejemplo el capítulo dedicado a la presunción de legitimidad. entre dos o más soluciones posibles.

Juan Francisco linares . Tal cual gorDillo nos presenta su libro. ha logrado en vigor estructurar un conciso tratado —no un mero ensayo— sobre el acto administrativo. de alto valor teorético y práctico.52 el acto aDministrativo administrativa y la hace un paradigma de sinrazón y frivolidad.

Comienza por el tema del acto de gobierno. Pero veamos el que motiva este prólogo. trata del acto administrativo y de su nulidad. una Introducción al Derecho Administrativo en la que analiza asuntos como estos: concepto de la personalidad jurídica. el nivel de la ciencia Jurídica. Analiza la cuestión de si el acto de gobierno del Poder Ejecutivo tiene alguna diferencia esencial frente al acto administrativo.Juan Francisco linares: PRÓLOGO A LA PRIMERA EDICIÓN (1963) Es siempre interesante observar el ingreso de un jurista joven y de talento al campo del saber dogmático del derecho. Ningún jurista puede así quedar indiferente ante la promoción de un investigador que viene a traer su pensamiento y hasta su vida misma al diálogo entrecruzado con que la ciencia levanta lentamente la obra humana del saber sobre un modo humano de obrar. fuentes de derecho administrativo. aparte de otras monografías sobre diversos tópicos. acto reglado y acto discrecional. es sólo el intento. como figura diferenciada del acto administrativo. función administrativa. la incorporación de un nuevo científico comporta la participación de un justador más que levanta. pues. Y ahora. Llega a la conclusión de que no la tiene. Para el autor el acto de gobierno. substraerme al interés que forzosamente debe despertar la obra científica del doctor agustín gorDillo. aun con sus equivocaciones. Publicó así anteriormente. Bien dotado intelectualmente. en esta obra. con una profunda vocación que lo impulsa. fundado en razones históricas circunstanciales propias de ciertos países —no . Estos dos libros podrían constituir un volumen con plena unidad y autonomía referente a cuestiones capitales de la materia. A esos temas epistemológicos que constituyen la frontera entre la ciencia del derecho administrativo y la teoría general del derecho. no se ha esquivado a los temas fundamentales del derecho administrativo. derecho subjetivo. Por ser ese saber un conocimiento polémico en el que el error no es trasto arrumbado sino parte viva de lo que se conoce y debe conocerse. Difícilmente pude.

en su contenido. Al día en la doctrina comparada. por su sistema. con ciertas limitaciones. No . sobre todo por el modo en que demuestra el juego autónomo de las nulidades del acto administrativo frente a las del código civil. como dato para la construcción sistemática. hecho por segunda vez en el país con tal detenimiento. sin dejar por ello de valorar y criticar la sentencia cuando procede. Es consciente de que un fallo claro y justo con autoridad vale más que cualquier opinión científica. Concluye en que en nuestro derecho el mal llamado acto de gobierno del Poder Ejecutivo es controlable judicialmente. Tal vez este punto debió ser encarado como penúltimo. efectuada sobre la base de la jurisprudencia judicial argentina y que. El capítulo IV trata de los vicios del acto administrativo como causa de invalidez. Su concepto restringido de acto administrativo le hace excluir a los actos bilaterales y a algunos unilaterales que parte de la doctrina acepta como actos administrativos. La demostración de su tesis es de un vigor impresionante. profesor de derecho administrativo en dos universidades.54 el acto aDministrativo del nuestro— para liberar de control jurisdiccional determinados actos administrativos. La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación acerca del estado de sitio y su exigencia de razonabilidad en el acto del Poder Ejecutivo le sirve de sólido fundamento. Pero de ningún modo se ampara en la razón de que las normas civiles están destinadas a regir sólo los casos entre particulares o sólo los casos civiles o porque el derecho administrativo no tenga nada que ver con el civil. un agudo análisis del tema. De cualquier manera es. El autor no milita en academias ni en anti-academias y no parece afecto a ir por lo trillado. aportes personales y claridad de exposición merece cuidadosa lectura. por su carencia de fuerza de convicción. sin desacierto. En esta materia la discusión está siempre abierta. La teoría de la invalidez del acto administrativo toma gran parte de su libro. Este argumento es o una petición de principio o no dice nada. prejuicios políticos. que las normas civiles sean aplicables a las nulidades de tales actos. No quiero terminar este prólogo sin decir algo sobre el profundo sentido político arquitectónico encerrado en el trabajo del doctor gorDillo. y sabe también valerse de la realidad objetiva que le ofrece la jurisprudencia judicial de nuestros tribunales. Independiente. ideología totalitaria o individualista. dotado de una vigorosa capacidad de análisis y de síntesis y de un fino sentido jurídico. Es el sentido de justo equilibrio en todo aquello no previsto por ley expresa en donde pueden entrar en conflicto la libertad y la autoridad. Esta autonomía se funda a mi juicio —y el autor no toca este punto— en que por el sentido o por el substrato de la conducta en que el acto administrativo consiste. Es una construcción digna de todo encomio. no admite. abogado de la Procuración del Tesoro de la Nación. se advierte en él una serena equidistancia de lo que pudiera ser pasión sectaria. sabe seleccionarla sin recurrir en erudición baladí. El capítulo III es un modelo de estudio sobre asunto tan complejo.

prólogo 55 puede menos de celebrarse que el derecho público lo haya atraído con sus vastas extensiones de tierra ignota. Juan Francisco linares .

Ahora eso lo hace el programa por sí sólo y la numeración de las notas es corrida en cada capítulo y a pesar de ello mantenemos entonces la ventaja de poder corregir hasta último momento. No ha sido necesario entonces como en anteriores ediciones numerar las notas según cada parágrafo. que permiten la numeración automática de notas. mantenemos la numeración de las páginas por capítulo. esa parte fatigosa de toda investigación cuando la numeración de páginas es corrida. No hemos numerado las notas corridas en todo el libro porque entonces las remisiones preexistentes se volverían una pesadilla para corregir ante cada nueva nota que se inserta. Sin embargo. lo que en su momento nos permitió introducir cambios y nuevas notas hasta último momento. profesora de la carrera de Especialización en Derecho Admistrativo de la UBA. La colaboración de todos ellos ha sido una ayuda invalorable para proceder a la reelaboración del libro en esta novena edición. Lo vimos hace muchos años en un libro alemán. desde luego. Este primer conjunto de colegas y amigos trabajó como grupo e hizo observaciones sistemáticas al libro. Advertirá el lector. . SuSana ElEna VEga. que hemos abandonado el page maker para utilizar sistemas más modernos de diseño gráfico. Ahora el problema se limita a cada capítulo y las referencias cruzadas. permitiendo al lector ubicar más fácilmente el capítulo que busca. cuya coordinación general estuvo a cargo de la Dra. sin necesidad de rehacer el capítulo. Un segundo tipo de apoyo vino como en anteriores ediciones de diversos colegas que a título individual nos hicieron también llegar sus comentarios y sugerencias puntuales.AGRADECIMIENTOS PARA LA 9ª EDICION (2007) En esta edición tuvimos la distinción de contar con dos tipos de apoyo: uno. pues su finalidad se ha cumplido siempre satisfactoriamente. a comparar distintas ediciones. que revisó en su totalidad. que son muchas. igual que en el Word. y seguimos creyendo que es útil para el lector. Ayuda. asimismo.

como fuera siempre nuestra aspiración. o aún no. es que hemos reajustado la definición de acto administrativo para hacernos cargo de la observación de mairal. sino que refleja la estricta realidad.32 el acto administrativo En cuanto al fondo. Nuestro máximo agradecimiento. debemos a muchas personas la ayuda que nos han brindado para repensar y rehacer esta edición. tal como explicamos en el texto: en lugar de definirlo como el acto que produce efectos jurídicos. aunque por supuesto los errores nos son exclusivamente imputables. en primer lugar para el grupo que coordinara tan eficazmente la profesora SuSana ElEna VEga: Mariana aMondarain MaxiMiliano antoniEtta ana María BaSSi JoSé EStEBan Bogut SalcEdo lucía BuJan FEdErico caMpoliEti FErnanda crESpo lEandro HErnán FErnándEz FranciSco FErrEr Santiago garcía Mira María carolina graciarEna Sandra ioSuE Maria lilia olagorta graciEla pErFEtti Juan doMingo poli orlando pulVirEnti . tomando aquella máxima según la cual “Réflechir. aunque sutil. pues. En todo caso habremos de perseverar en la reflexión y el reanálisis. modificamos el lenguaje para establecer que el acto sea apto para producir efectos jurídicos. de modo que no sabemos todavía si nuestro intento es ahora fructuoso.” En suma y como no solamente es de estilo. por lo que la obra ya va tomando los caracteres de una obra colectiva. c'est nier ce que l'on croit. Pero es obvio que trabajar sobre la base de múltiples propuestas hace el esfuerzo no sólo más fructífero sino también más agradable y fácil. eliminando así la posible inclusión de lo que mairal llamó meros pronunciamientos administrativos. quizás la diferencia más importante. No hemos conversado con mairal sobre este cambio.

JoSé EStEBan Bogut SalcEdo. Muchos de ellos. todos los cuales nos han sido también singularmente útiles: Juan EnriquE aBrE alEJandro adriao gala BarBiEri claudia caputi Santiago carrillo guillErMo ciSErcHia MarcElino cornEJo nicoláS diana pEdro Martín EtcHEVErrigaray María cEcilia garcía ViViana ElizaBEtH iBBa dElla rocca diEgo iSaBElla naHuEl JoandEt claudia cEcilia lópEz SEgadE natalia ManaSSEro alEJandro pérEz HualdE Mario rEJtMan FaraH cEcilia Mara rodríguEz JuliEta rodríguEz prado SErgio ruiz María agoStina SaBatino ariaS FEdErico tHEa FlorEncia tiMonin lEonardo toia Mariana urdaMpillEta MarcEla ValdEz MatiaS Villola FranciSco ViquE A todos ellos. tenemos el privilegio de contarlos en dos consejos de redacción. junto a otros que también nos han ayudado en otros vols. uno para el Suplemento de Derecho Administrativo de La Ley. y sus integrantes son: . el coordinador general es el Dr. Res Publica Argentina de la Rap. y otro para la revista RPA. Pero hay más.prólogo 33 Como quedó dicho más arriba. muchos otros amigos y colegas nos enviaron a nuestro pedido sus sugerencias y comentarios. o ediciones de este tratado. cálido y sincero agradecimiento. nuestro reiterado. Vaya pues mi renovado reconocimiento público a ambos cuerpos colegiados: En el primero. una vez más.

pulVirEnti guillErMo ScHEiBlEr A todos ellos. carrillo nicoláS diana MarcElo Bruno doS SantoS FranciSco J. el vicedirector es el Dr. Quiera el lector suplir la pobreza del lenguaje. y sus integrantes son: Santiago r.Santiago aVila dario ciMinElli JaViEr FranciSco FErrEr Hugo gonzálEz ElíaS pEdro Miró Karina priEto orlando pulVirEnti SErgio ruíz HErnán Spina Mariana urdaMpillEta ValEria ViltES En el segundo. FErrEr JoSEFina pazoS Karina priEto orlando d. Agustín Gordillo . aguStín garcía Sanz. Muchísimas gracias. decirles Gracias. es muy poco en relación a todo lo que generosamente brindan a estas publicaciones.

1966. La Ley. Buenos Aires. Desafíos de la regulación. 363 y la demás doctrina (M AiorAno. ivAnegA . “Servicios públicos. parecido.. l inAres. t.1 servicio público. Control judicial de la administración pública. 2: 227. Agustín y cAMpolieti.2 contrato administrati1 Nuestra posición crítica —siguiendo a A ntoniolli— viene desde “La crisis de la noción de poder de policía. “Origen y evolución.549/72.” LL. rodolFo. Algunos creen que estas disquisiciones son semánticas y que no importan. BArrA . I. “Poder de polícia: anotaçôes à margen de Agustin Gordillo.” LL. la doctrina continúa debatiendo en torno al lugar del tema en la materia. Buenos Aires. YAcovino. b) la negación total (desde Derecho administrativo de la economía. V. p. nº esp. con nuevos aportes: M AirAl . Madrid. del t. V.549 o Decreto-Ley 19. La defensa del usuario y del administrado. 37. otros lo advierten. p. lo adoptan: así cicero. t.” en LL. etc.” ver gordillo. y sus referencias. reproducido en Estudios de derecho administrativo.) que recordamos en el t. 777. I. Supra. 1960.549/72? Un debate lingüístico y filosófico. para c) volver a la noción limitada (este Tratado. 1.” RDA.549/72. RPA 2007-1: 83-90. Buenos Aires. Derecho administrativo. 106: 1187. “¿Ley 19. cap. Héctor Aquiles. 1963. 6ª ed. y cuando en el t. 298-308. en especial celso A ntonio BAndeirA de Mello. IEAL.549 o Decreto-Ley 19. “El derecho administrativo. r AFAel . RPA 2005-1: 99-119.” preanunciada en el prólogo a la 2ª ed.” notas 1. 1982-B. “Ley 19. II. Buenos Aires.” en el libro de FArlei M Artins riccio de oliveirA (coord. 2006. notas 14 y 54.3. 892. FArlei M Artins riccio de. Buenos Aires. 8ª ed. 1984.IntroduccIón 1. 2. “No se refiere principalmente a los servicios públicos. supra. supra. 2 mostramos que se puede hablar de regulación. JA. 2007. y co-autor). 344 y sus referencias. Buenos Aires. “El «poder de policía». 1. cit. 2007-B. quien remite a “De la crisis del poder al poder de la crisis. pp.. 2.. “La ideología del servicio público.” LL. Un debate epistolar y generacional. Buenos Aires. 2 Como en las definiciones francesas que siguiera BielsA . pp. cap.” Revista Argentina de Ciencia Política. y sus autores En otro ej. 30-VIII-2006. sérgio. “De nuevo acerca del poder de policía. Depalma. K ArinA . 1). Las seudo nociones fundantes del derecho administrativo Diversos temas han tenido a través del tiempo un carácter estelar o fundante en el derecho administrativo: poder de policía. “Servicios públicos. t. ceciliA . Del Rey. “Discurso y realidad: otra mirada sobre el debate gordillo-cAMpolieti. oliveirA . Macchi. M AríA evA . .. acerca de la significación de calificar como decreto-ley a lo que otros llaman “Ley 19. y cerqueirA cAMpos. Federico. 1984). t. t. Rap. Buenos Aires.. Estudos en Homenagem a Agustin Gordillo. 1993.” § 1. M iljiKer .” Res Publica Argentina.” Hemos transitado por: a) la noción restrictiva en “Reestructuración del concepto y régimen jurídico de los servicios públicos. Depalma. año 1962. VI. t. hasta Teoría general del derecho administrativo. FDA.” en Res Publica Argentina. comp. 2.” § 6. M iriAM. cap. 151-95. 2007-A.” en LL. Belo Horizonte. 2007. Direito Administrativo Brasil-Argentina. cap. Perrot. A lexAndrA. op. 2006-III. más neutro que policía o poder de policía.” en oliveirA. 2006-F. “Hacia una interpretación restrictiva del concepto jurídico de servicio público. “A criatividade de Agustin Gordillo. 835 y nota 237. La significación política y jurídica es destacada por FerrAz. 1964.1 y ss.” y comparten M AirAl . VI. 14: 359. cap. § 3 a 5 e infra. Depalma.

). Junio de 2003. p. FDA. quien al señalar las diferencias entre la constitución real y formal sigue la línea que también explicamos en La administración paralela. “El aporte de la crítica a la eventual evolución del derecho administrativo. México. op. 337 y ss. París. II. Direito Administrativo Brasil-Argentina. 4 En palabras de dAniel sABsAY. 7 Tal fue la percepción de diceY. El Derecho Administrativo de la Emergencia. quien la morigera. Atilio A níBA l. El Derecho Administrativo de la Emergencia. “A luta contra a «Administração Paralela». Étude générale de l’enregistrement des actes administratifs.). que exime de la obligación de registro e impuesto respectivo a una gran parte de los “actos de administración pública:” vidAl . según recuerda gArner .” ED. scHeiBler .” se originan en la revolución francesa6 y nos llegan trasvasados con el peso de haber nacido como privilegios del funcionario7 o compromisos con el poder8 y no 3 Ver las críticas de M AirAl . IV. op. en el marco de la emergencia pública argentina. 107-112. pp. Desde la Fundación de Derecho Administrativo intentamos prevenir ese desarrollo convocando diversos seminarios que trataron del Derecho Administrativo de la Emergencia. “Government contracts under Argentine law: A comparative law overview. El para-sistema jurídico administrativo. “La teoría del contrato administrativo a la luz de recientes normativas. Buenos Aires. FDA.). 1942.” en gordillo (dir. M Arcos juruenA villelA souto. abordándose en ellos una importante variedad de temas.. Der Verwaltungsakt in der Lehre Otto Mayers. Estudos en Homenagem a Agustin Gordillo. El Derecho Administrativo de la Emergencia. 2005. “El caso Massa y la responsabilidad del Estado por daños. jorge M Ario. ¿Quo usque tandem? La emergencia y el caso Massa. Memoria del Congreso Internacional de Culturas y Sistemas Jurídicos comparados.” en universidAd AustrAl . 2005. El Derecho Administrativo de la Emergencia. 29. En otro enfoque. op. reproducido en jorge F ernández ruiz (coord. 2002. pp. cit. pp.). Civitas. del mismo autor. III.” en oliveirA . 2007. z AYAt. “Los defectos de la contratación pública.: una “legalización del Estado de Policía.).. 329 a 356 y sus referencias.” ED. “un comodín que debilita las instituciones:” La Nación. Ver M iljiKer .” en gordillo (dir. Ver también gAldós. Madrid. nuestro artículo “Si las palabras fueran energía eólica…”. “La teoría del contrato administrativo y el derecho norteamericano. 180: 849. 8 Ampliar en scHMidt-de cAluWe. “La conception anglo-américaine du droit administratif. 2000. 55-69. 1716-1753.3 Hasta la emergencia se ha constituido en un leit motiv4 de nuestros tiempos. Tübingen. pp. 5 Ver pérez HuAlde. I. 1999. “De la crisis del poder al poder de la crisis. dAFne soledAd (coord.” en Mélanges Maurice Hauriou. Serie Especial 2000/2001. op. pp. reiMund.” Fordham International Law Journal. La Ley. no precisamente para desarrollar disparatadas ideas como las que aquí se critican. guillerMo (coord. “Política. FDA. cit. Buenos Aires. 344 y ss. Derecho Administrativo. “La teoría del contrato administrativo. Buenos Aires. 342. pp. op. ceciliA . “De la peligrosidad o inutilidad de una teoría general del contrato administrativo. A He.” en A lterini. vol. por oposición a los “actos de gestión pública. Dalloz. “La permanente invocación de la emergencia como base de la crisis constitucional. YAcovino. París. pp. BotAssi. sino al contrario para mostrar cómo todas debían ser encauzadas en el derecho administrativo del estado democrático de derecho. V. (coord. Buenos Aires. pp. pp. 2001. (coord. “Estado formal y real en la Argentina. cit. UNAM. El Contrato Administrativo en la Actualidad. cuarta reimpresión. 209-14. A lAnis (coord. 2006-F. Buenos Aires. 179: 655. cit.. A lejAndro. Contratistas del Estado. respecto a la posible configuración de la hipótesis del art. roger . El Derecho Administrativo de la Emergencia. Buenos Aires. 6 Es la ley del 22 Frimario del año VII. 2003. pp. seBAstián d. pp. M AríA evA (coord.5 Algo parecido ocurre con el acto administrativo y el “contencioso administrativo. Sección “Economía & Negocios.). mayo 2004. Contratos administrativos.” p. Buenos Aires. Buenos Aires. 877. susAnA elenA .. cArlos. 357-80. 2004-C.. 2007. 281/98.).).Int-2 el Acto AdMinistrAtivo vo.. El derecho administrativo de la emergencia.” en A lAnis.” en oliveirA . 153-8. El Contrato.” en oliveirA (coord. FDA. n° 6. 129-35. Mohr Siebeck. 9-13.” . jAMes W. III. Procedimiento de selección. 3-18.. cit. CA. 2002.. que explica cómo política.” ED. FDA. 18 de febrero de 2007. loc.).” LL.” op. LL. 1557. 47-9 y ss.” Revista de Derecho Público. 2006-1: 167-84. 359. economía y derecho se desencuentran en las normas y la realidad del contrato administrativo. 2. “Los contratos administrativos. pp. vegA . vAleriA e. cit. 1982.. La Ley. pp. 525-42. “La postergación institucional. 1929.” que deben tributar y ser registrados. pp. economía y derecho: las tres dimensiones de la contratación administrativa. 26. especialmente el último párrafo.).

] legisló el hasta entonces pretoriano instituto del amparo y dictó el decreto-ley 16. sus mejores docentes expulsados o renunciados— ni fue discutido por la prensa censurada. JNF CA n° 4.” LL. 1998. se habían vencido los quince días para interponerlas.. Sólo si existe un acto administrativo previo es posible realizar una actividad material que limite los derechos de los particulares. p.. gonzález pérez . “Hay jueces en la Argentina: La inconstitucionalidad de la prohibición de imponer astreintes a los funcionarios públicos. Buenos Aires. 547-50. 1921.14 como por ejemplo la severa restricción a la acción de amparo. Curso de derecho administrativo. argentina de la 12ª ed.. caps. no contó con el necesario debate académico —las universidades estaban intervenidas. jorge. 2ª ed.15 los actos o cuestiones de gobierno (políticas.9 por ello ajenos al common law. [. 981. Arboleda.” 12 Ver gArcíA de enterríA . Sala II.. 13 Nos remitimos al t. 2006-D. etc. la libertad política y todos los derechos y garantías conculcados por el dictador reglamentario. 1979.).10 No desconocemos el valor de la revolución francesa11 en el progreso hacia los derechos humanos. 2006. nicolás. t. “«Corralito». El derecho administrativo de la emergencia.introducción Int-3 como una forma de control.D.La Ley. § 2. 2007. New York University Press. Control de la administración pública. contracara de la emergencia pública. 11 Supra. “Tras el amparo porteño: el desafío de reglamentar sin restringir.. 14 diAnA . Justicia Federal de Primera Instancia y contención social en estado de emergencia“. 2004-C. l odeiro M Artínez . F ernAndo y scHeiBler .. vélez gArcíA . etc. 288: 191-6. “La fuerza de las palabras (o las palabras de la fuerza). 1954. “La sociedad civil vs.J. M AríA evA (coord. 1052: “[. “La evolución inconclusa. con notas de Agustín gordillo. la libertad de prensa. para quien “El problema radica en establecer el límite a la función técnica del jurista cuando lo que se trata es de sostener un sistema jurídico cuya base fundamental –su Constitución– ha sido violada por aquellos que gobiernan con el único sustento de la fuerza como elemento de legitimación. t. institucionales. 117-22. 1974. Administrative Law et Droit Administratif. 2003-E. Madrid. [. Buenos Aires. Bogotá.. 1972. t. el poder político. Comentarios a la ley de la jurisdicción contencioso-administrativa (Ley 29/1998. II. París. “Justicia federal y emergencia económica. 1994.] No cabría imaginarse acciones de amparo restableciendo las instituciones depuestas. Thomson/Civitas . en la publicación el título salió truncado luego de “imponer. prefacio de jeAn rivero. 2.12 pero algunas de sus particularidades hoy carecen de justificación y se van desmantelando. BernArd.” . la autonomía universitaria. para llamarla de alguna manera. además . no fue consagrada por el Congreso de la Nación que había sido disuelto. I. L.G. Civitas. Ensayo de derecho público comparado.” LL. Civitas. RAP.. 2007-1: 93-119.. Madrid. pp. spYridon.. VIII.. 2002-C. 1217. Revolución francesa y administración contemporánea. eduArdo. 1ª ed.” en Res Publica Argentina.” en MiljiKer. Nada de ello fue posible. toMás r AMón. 632. 1. cap. Los dos sistemas del derecho administrativo. 2003. XIII a XVI.” Tampoco la tienen ya la doctrina de facto y la admisión de la usurpación del poder y sus productos. dAFne soledAd. del 13 de Julio. LL.. guillerMo.13 en particular su descontrol en el “contencioso administrativo. French Administrative Law and the Common-Law World. 2002-C. “La realidad del fuero en lo contencioso administrativo federal: El desamparo del amparo. pp. II. porque . 3ª ed. La batalla por las medidas cautelares. jesús. “El desamparo del amparo. etc. CCA y T. I. 1986.” LL. I. nota al fallo D’Ormea. A riel r.. op. Barila. 152-5..986. 1227.” nota al fallo de la SCJBA (Corte de Conjueces). “Al menos desde la perspectiva de las garantías del administrado.) t.” 10 Ver también scHWArtz . 263..Así. no justi9 Cfr. ni tampoco tuvo el aporte de los distintos partidos políticos disueltos y confiscados. eduArdo y Fernández. En sentido similar gArcíA de enterríA. 2002-A.1...” en universidAd AustrAl . Rap.” LL. VII. 1. III. Flores..” Ese esfuerzo judicial continúa: CABA. Madrid.] el instituto del amparo destinado a proteger los derechos constitucionales fue ¿reglamentado? mediante un mecanismo ungido por la ruptura del sistema constitucional que estaba llamado a preservar. V a VII. La lucha contra las inmunidades del poder en el derecho administrativo. entre muchas otras cosas. pero con ingente esfuerzo: Ver A He. 41-51. pp. 1995.. caps. Dicen cAplAn. Madrid.” 15 Que algo se logró vigorizar durante la emergencia. “El estado de necesidad individual. Esta norma. F logAïtis. LL. nuestros arts. española. restituyendo la libertad de cátedra. cit.

187: 951. 2. VIII. hay otros problemas de interpretación en materia de discriminación y derechos sociales. FDA. “Apertura a prueba. Sala I. En general la justicia es harto remisa en controlar los actos administrativos de los legisladores. “¡Quien quiera oír. como siempre. LL. “¿Quién se anima a ponerle el cascabel al Poder Legislativo?” LL. 977. LL.6. cArolinA .“El Consejo de la Magistratura y su reforma: ¿Hacia dónde queremos ir?” RAP.” LL. Los principios fundamentales del Derecho Público Argentino. VIII. 233. § 9. IV-11 y nota 4.Int-4 el Acto AdMinistrAtivo ciables. 20-XII-2006. 2015. 19 Ello no significa que se deba suprimirlos. cap. cit.R. Medios de prueba. aunque crítico.18. 330: 45. Las fuentes de la Constitución Nacional. El aspecto negatorio o limitador del control judicial de la actividad administrativa en la construcción del acto administrativo y más específicamente del “contencioso administrativo. 1.2. Sala I.” p. La contracara de la reserva es el libre acceso a la información pública: ugArte. M Anuel y r AMírez cAlvo. ricArdo.. nota a Reina. cap. El derecho de acceso a la información. Claro que las diferencias empíricas. pp. BAlBín..com. Buenos Aires. 69-72. 2006. cap.. Su vigencia en Argentina. 67-8. LL. “Fundamentos de la responsabilidad del Estado en el marco de la reforma administrativa. especialmente notas 14.. Foro Social para la Transparencia/La Isla de la Luna. Comp. “Inadmisibilidad de pruebas «secretas. 2007-A.” § 18. 2006-F. 2006. “La transparencia en el Poder Legislativo. criticamos la llamada “zona de reserva de la administración” en el t. CABA.” LL.» «reservadas» o «confidenciales». Buenos Aires.). 510-21. accesible gratuitamente en www. i nés. como allí explicamos.” § 4. nota a P.”19 constituye un disvalor para los países que seguimos en general el modelo constitucional norteamericano de división de poderes. 244. El derecho fundamental de acceso a la información pública. 2006-C. leonArdo. BAsterrA .” ED. 2006-C. FDA. “Vistas y traslados. Serie de Estudios. Buenos Aires.. LexisNexis.17 las leyes y actuaciones secretas. RAP 2006-2: 59-104.5 en materia de sumarios por lavado de dinero y activos de origen delictivo. CSJN.. El Consejo de la Magistratura y el Poder Judicial. su solución favorable al secreto de una de las sesiones en que se consideraba el juicio político a iBArrA por el drama de Cromañon.” LL. p. 2031. Buenos Aires. 2006-D. ricArdo. y 14. VI del mismo libro. nota a Rodríguez. 11-15. r AMírez cAlvo. Buenos Aires. los argumentos que no se dan en la sentencia (ver nuestra Introducción al Derecho. que integran el Consejo de la Magistratura que los puede remover. para no explicitarlos. 2006-E. sino reencauzarlos como técnica de control. Sin embargo. 2006 y sus referencias.7 en materia del debate sobre las leyes y decretos-leyes secretos. 2007-A. “La «zona de reserva» de la administración en materia de Derechos Sociales (III). op.. El caso de la discriminación. CCA y T. etc. § 7. F ernAndo n. “La agonía de la independencia judicial. 2006-D. 9ª ed.. M AriAnA . IV-29 y sus demás referencias. CABA. 2003.18 etc. M Arcelo. “Frenos y contrapesos en la creación del derecho en organismos internacionales. cap. l Ande. urdAMpilletA . 1404. El procedimiento administrativo. dAniel . 2006.” LL. VI-19. 2007.” ED. ¿Después parlamentarismo y sistema de partidos moderno?” en Res Publica Argentina.” LL. LL. V). que explicamos infra. 231-2. Karina. las “zonas de reserva” de la administración. § 13 a 18. 520-8. toiA . 4. Son. en sentido similar. 17 Ver d’A rgenio. Lexis Nexis. a los que. con un panorama de derecho comparado. josé M Anuel . 2005-F. 2006-F. debe poder oír!. 2023. VII. “Los «actos de gobierno»”) reaparece esporádicamente: BertAni. El presidencialismo argentino para el 2007. aún en razones de seguridad pública. A.16 la extensión de la discrecionalidad. son tan útiles estas teorías a favor del poder absoluto e incondicionado. “El caso de la discriminación. nuestro artículo “La constitucionalidad formal del eterno retorno. cap. La mayoría no se hace cargo de sus argumentos y no ensaya siquiera fundar. cap.” LL. frenos y contrapesos. 2001. . 2006-F. “La «zona de reserva» de la administración en materia de Derechos Sociales (II). 18 Ver infra. 98. Parte general. BolAños. 20 Que ése es el sistema a imitar en materia constitucional parece claro: gArcíA-M AnsillA.5.” y su referencia de la p. 301-4 y el voto en disidencia de cArlos F. La disidencia de las juezas de la CSJN. Ver roBledo. IV. incluso nota 17. Buenos Aires.” ampliar en nuestro art.20 16 Tema éste que si bien debiera estar superado (t. “El caso de los sumarios. son abismales. “La Constitución en el desván. o fractura del poder. 8ª ed.respublicaargentina. CCA La Plata. “La «zona de reserva» de la administración en materia de Derechos Sociales. M ArcelA i.” nota al fallo Anton.. Rap. 231-3. t. 2019.

Buenos Aires.” cap. Platense.25 Una mejor tutela de los derechos sociales26 y del usuario y consumidor. 28 Nuestro art. cit. 2ª ed. cap. § 4.3. op.24 las cautelares autónomas y anticipatorias. t. cap. “La transparencia en la función administrativa: el acceso a la información... J. 2005 (setiembre). 1057. “El inmigrante irregular en la ley 25. tribunales judiciales y tribunales administrativos.” dAniele . § 9.. Sup. cArrillo.. isAccH.29 tanto más. II. 107/120. 543-87.27 de los inmigrantes incluso ilegales. “Responsabilidad del Estado en el derecho internacional.. guillerMo. 26 Ver dAniele.2. Sup. caps. XIII. 2006-F. etc. 818. “Decláranse insanablemente nulas las leyes 23. sino también la corrupción misma 21 Supra. XI. “La progresiva expansión del control de constitucionalidad de oficio. acciones de clase. Sala II. III. scHreginger .2. El rol de los órganos del Estado y la operatividad de los derechos económicos y sociales. XIII-38/9.. cit. 2007 (mayo). “El interés legítimo.” en d’A rgenio. Adm. pp.” Ampliar. Barila. II. Ejercicio de la función pública. op.introducción Int-5 Han ganado aceptación instituciones nuevas como la participación y el consiguiente acceso a la información.” 24 Supra. op.. nicolás y KodeliA . 2005. Mayor tutela aún se otorga a los refugiados. 2005-A. nuestro art. scHeiBler . t. 2004-B. 27 Nuestro art.” ídem. “El procedimiento migratorio y su control judicial en la ley 25. 1.” pp. Rap. l oiAnno. “La Dirección General de Defensa y Protección del Consumidor de la Ciudad de Buenos Aires. 1231-3.22 la legitimación en los derechos de incidencia colectiva. 2.8. cit. pp. Simón. Buenos Aires. Adm.28 un sensible progreso en la recepción del derecho internacional. cit. 255-282. pp. IV. “Los fallos repetitivos como merma de justicia: cómo evitarlos en el derecho actual. Nuestros arts. t. Adm. “Los grandes fallos de la actualidad” en Después de la reforma del Estado. M. LL.871. ley 15. cap. como sociedad. sin duda. cArolinA. 2007. sAntiAgo r.30 que tal vez en un futuro no muy lejano comprenda no solamente el terrorismo. XXVI-2: 213-26.” LL. . La Plata. el hace pocos años impensable paso de receptar el juzgamiento imprescriptible e imborrable de los crímenes de lesa humanidad. 2007. 2004-E. 2. 25 Supra. pp. 23. cap.21 audiencias públicas. Buenos Aires.” cap.. Existe discriminación. pero al menos en este punto normativo y en la prestación de servicios hospitalarios y otros servicios sociales.. “La transparencia desde la óptica judicial.)... 1123-33. La inmunidad de jurisdicción de los laudos del CIADI .” LL. un futuro proyecto de tribunales administrativos para los servicios públicos. 2003-E.” LL. contra muchos inmigrantes de países vecinos. en LL. 1998. pp. 411-418. t. el lavado de dinero. “Derechos de incidencia colectiva. 22 Supra.492 y 23..” CCA y T. nélidA M ABel . 159-184. § 4. 2. t. Rap. 35. Ética y transparencia. 1506. cap. ver también www. Hasta hemos dado. “El procedimiento de audiencia pública. 2007 (mayo) 1-9 y sus referencias. Otra modificación transversal al derecho argentino.869/61 y decreto-ley 17.468/67. “El derecho subjetivo en el derecho de incidencia colectiva. XI. 503-540 y las referencias de todos ellos.” en Doctrina Pública. en A letti. FDA. Buenos Aires. cit.” igual obra. “Sinceridad y justicia: 18 años después.” LL.” nota a CSJN.521”.871. etc.” Es algo de lo que podemos estar moralmente orgullosos. “La creciente internacionalización del derecho.. 2005. Homenaje al Profesor Bartolomé Fiorini. el narcotráfico. pp. 326: 391-400.. M Arcelo josé. con particular énfasis en la CABA. 2007. siMón F. cap. op. Sup.” en oliveirA . t.acnur. 66-75. LexisNexis. op. nélidA M ABel . 2. “La participación administrativa.” LL. XIV. gonzAlo s. “Responsabilidad del Estado y transparencia. con nota de i nés d'A rgenio.. III.C. reproducido en RPA 2007-1: 31-68. leonArdo M. Consecuencias en el régimen de las fuentes del ordenamiento jurídico. II.” en XXX Jornadas Nacionales de Derecho Administrativo. “Participación: una ciudadanía activa para una administración transparente. Sup. CABA..” LL.” mismo libro. “El caso Ramallo o el derecho a una vivienda digna.23 los efectos erga omnes de la sentencia. M. 23 Supra. Sala II CCAyT. Adm. “La tutela autosatisfactiva o anticipatoria. 30 diAnA .org 29 grAciArenA. “Audiencias públicas: Sólo para entendidos. 2. XI. A delinA . i nés (dir. 2007 (marzo). “Los derechos económicos sociales y culturales en la Constitución de la Ciudad Autónoma. LL. somos fieles al Preámbulo de nuestra Constitución cuando invitamos a “todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino. dAnielA y toiA .

” cap. vegA . b) Lo mismo ocurrió con las normas fundadas en la emergencia.. 2007-I. § 18. “Efecto sinérgico de los vicios.” LL.268 de julio de 2007 y nuestros arts. loc. dAFne soledAd y MiljiKer. Adm. z AFFAroni ha hablado de la “administrativización” del derecho penal. 14-III-07. a nuestro libro de 1982. “Algunas reflexiones en materia presupuestaria: el presupuesto paralelo. “La constitucionalidad formal del eterno retorno. silvAnA . A He. joAquín y MocoroA . Algunas reflexiones sobre las internas abiertas”.” 36 gelli. Ver las demás referencias de la nota 5 de esta “Introducción. 2031.. tomando la calificación peyorativa que generan los cultores del poder. ¿Motivos de orden jurídico o circunstancias de conveniencia?” RAP. juAn M. pp. Emergencia pública y reforma del régimen monetario. X.” LL. 53-64. “La competencia originaria de la Corte y el concepto de causa civil: un cambio de criterio acertado. Las razones. “La constitucionalidad. www. cit. pp. como se explica más arriba en las remisiones de la nota 5. actualizado bajo el mismo título en RPA.” op. Sup. susAnA elenA y rotAecHe. t. reproducido en l orenzetti.38 Al ser tantos los desfasajes y las tareas pendientes no se puede restar importancia a ninguno de los aspectos que hacen a esa ecuación nunca armónicamente . en desmedro del legislativo y judicial. § 7. IX.” en oliveirA . M AríA evA. loc. 753. 1082. orlAndo. XIX. Ahora estamos viendo la repotenciación sinérgica de vicios constitucionales: a) Ver gelli. 2003-C. “Ley que incomoda. Const.”.36 la virtual abdicación del poder legislativo. Buenos Aires. “El efecto sinérgico de los vicios de forma y otros. M AríA A ngélicA . M illón quintAnA . como los vicios del acto administrativo que explicamos infra.31 Pero falta aún consolidar la responsabilidad del funcionario32 y del Estado. Los vicios constitucionales de la concentración del poder ejecutivo. Sup. M AríA A ngélicA . tomo 2. VIII. cit. “El presidencialismo sin happy ending: A propósito de la ley 26122 y los decretos de necesidad y urgencia.” op. 17 y 18. ley que se deroga.. 905-921.. nota 4.” JA. cit. RPA.. en LL. M AríA joseFinA . 38 Lo cual lleva a lo que expone convincentemente pérez HuAlde. cap. en prensa. cap. 2006.). M illón quintAnA .” LL. cit. 2011. y nuestros arts. “El Consejo de la Magistratura a la palestra.. Ver supra. c) Otro tanto acaeció con las leyes de delegación legislativa en el Poder Ejecutivo: gelli. t HeA . 2001-F. 2015. F ederico g. pp. 12-26. 2002. se han repotenciado recíprocamente. 2007. M AríA A ngélicA.37 etc. 1.respublicaargentina..7. 2006-2: 59-102. nuestro art. entienden que no hay una norma general de responsabilidad del Estado. Adm. 8.” LL. “La constitucionalidad formal del eterno retorno. tomo 2. 35 Ver nuestro art. “La postergación institucional. op. ¿Después parlamentarismo y sistema de partidos políticos moderno?” en Res Publica Argentina. Sup. 31 32 que es muchas veces parte inseparable de todos ellos y merece en cualquier caso tal castigo autónomamente.. El presidencialismo argentino para el 2007. 37 Otro ejemplo en p ulvirenti. cap. XI. § 4. loc. cap. fasc.” LL. 2007-1: 7-28.. La Ley. 1091. “El presidencialismo sin happy ending: A propósito de la ley 26122 y los decretos de necesidad y urgencia. 1091-1102. 18-25. 2005 (setiembre) y las referencias de supra.. 1-3. JA. 2006 (agosto). d) especialmente presupuestaria: A MBrosino. “Una celebración sin gloria. “¿Puede la Corte Suprema de Justicia de la Nación restituir la seguridad jurídica al país?. 1050. el método y la subjetividad política de la enmienda. supra. op.1 y bien se puede hablar de la “administrativización” del derecho constitucional.33 la seguridad jurídica misma. § 16. joAquín y MocoroA . 34 Ver los trabajos de M AirAl citados. “El Estado de Derecho en estado de emergencia. aunque sí un criterio jurisprudencial que sostiene tal responsabilidad. cit. 2023. pp.. 1997-E.” cap. 2005-A. “De la delegación excepcional a la reglamentación delegativa (Acerca de la reforma a la ley de administración financiera). e) todo ello en el contexto explicado en nuestro art. 2006-A. en LL. A partir de ese momento se ha mejorado en algunas cosas. 2007-A. 515–542. 2000-IV-1269. empeorado en otras.34 el Estado de Derecho en suma:35 por la excesiva concentración de poder en el ejecutivo. “Algunos mitos sobre el funcionamiento del sistema continental: El caso de la Argentina y la regulación de la responsabilidad del Estado” en LL.” LL. La conclusión puede verse en la nota siguiente.” op. Buenos Aires. ricArdo luis (dir. loc. “¿Luz roja para el Código de Tránsito?” LL.Int-6 el Acto AdMinistrAtivo Ver ley 26. “El sistema presidencialista argentino y el control de la actividad administrativa. 33 Ver supra. 21-II-2007. juAn M. 335: 47-73.. XX. 2019.

que lo central es la pretensión procesal. Bogotá. “Las legitimaciones activa y pasiva en el nuevo contencioso administrativo. todavía resulta necesario insistir en lo mismo. por reAl . 113 y ss. Le droit de la défense devant les autorités administratives. 2007-B. Por el contrario. 2000: BotAssi. El recuerdo del ambiente triste en el cual se encontraba Grecia aún recientemente. “Los latinoamericanos no necesitamos modelos absolutistas ni bonapartistas.” en AA.” p. “Planchando el artículo 94 de la Ley de Procedimientos Administrativos de la Ciudad de Buenos Aires. también con nota de p ulvirenti. no el acto impugnado. “El nuevo fuero contencioso administrativo. cit. El modelo autoritario de acto administrativo En materia de acto administrativo y de lo “contencioso administrativo” todo vuelve a lo mismo y como dijera reAl. vv.] Es en ese esfuerzo que se inscribe la presente obra. 1976. no podían sino haber comenzado a cambiar. Tanto el derecho español constitucionalizado. i nés A. defectus originales iustitiæ. Cada tema es una trinchera más en la defensa de nuestros derechos y la construcción de un Estado democrático de Derecho. Es que. en el sentido que sAnto toMás enfatizó la ausencia de justicia original o natural: Peccatum originale materialiter quidem est concupiscentia. ricArdo M. 2006.39 El derecho del individuo. No es tarea fácil. no in dubio pro administratione.3.”41 Éste es el carácter fundamental que debe tener el derecho administrativo. no la potestad de la administración. p. como el argentino y otros. formaliter vero.” p. vv. con toda evidencia nos 39 AA. que la tutela judicial procede contra cualquier tipo de comportamiento u omisión administrativa. pues tiene una falla tan originaria como el pecado mismo.” p. 481. . ortiz .” p.. “Apuntes sobre el régimen de las pretensiones en el Código Procesal Administrativo de la Provincia de Buenos Aires. “La fundamentación del acto administrativo. M AriAnA . 82. 451. pp.. Todo esfuerzo que ayude al individuo a conservar sus derechos a la vida así como su goce libre y razonable debe pues ser considerado útil y bendito [. dAniel F. “La materia determinante de la competencia en el proceso administrativo provincial. soriA . 57 y ss. todos con tendencia hacia la globalización.... está aún en nosotros vivo y doloroso. Rosarinas. M icHel . Ella está dedicada al hombre que lucha por sus derechos y por su libertad.. 433 y ss.. El nuevo proceso contencioso administrativo de la Provincia de Buenos Aires. Éste es el punto que divide las aguas. La protección jurídica de los administrados. Así por de pronto se acepta que el fundamento de la justicia administrativa no es hoy la función revisora del acto administrativo. nota al importante fallo de la Sala I del CCA y T. durante el período en que estábamos privados de nuestras libertades. 14-5. 483. La Plata.” en LL. Platense. A lBerto r AMón. 2. CABA.” LL.. cArlos A. I-II qu. Ver también la comparación que efectúa urdAMpilletA .40 Dado que ese defecto original sigue viviente entre nosotros. “El estado: el último Juez.. d’A rgenio. París. 40 Summa Theologicæ. p. 41 stAssinopoulos.. como dijo en otro tiempo y lugar stAssinopoulos: “Nada hace al hombre más desgraciado que la privación de sus derechos. orlAndo.. 37 y ss. Frávega. 215 y ss.introducción Int-7 alcanzada entre autoridad y libertad.. prólogo. In dubio pro libertatis. pp. LGDJ. entre los cultores del poder y los que privilegian la libertad. 1980. 53-9. 2007-B.

Recién con la democracia.” en d'A rgenio. apelamos. 1998. En ese período.43 En el acto administrativo la Hidra asoma todas sus cabezas y es tarea de múltiples Hércules tratar de cortarlas: a ellos. los tratados de derechos humanos. se importó de la Constitución francesa de 1958 la doctrina de la “zona de reserva” de la administración. terminado en 1964 y aparecido en 1965 y del t. nos pareció el camino natural —aunque M ArienHoFF había tratado el dominio público en una óptica pro administratione (1960)— y lo seguimos desde el año 1958. del reAl . a partir de 1983. toMás r AMón. El acto administrativo (1963). cit. incluyendo el tema del acto administrativo. pp. En la situación que describimos en La administración paralela (1982). Introducción al derecho administrativo (1962). aquellas citadas previas obras nuestras como la Introducción (1962). Estudios de derecho administrativo (1963) y Procedimiento y recursos administrativos (1964) y aún otras contemporáneas a esa etapa de su obra. pero quedan todavía demasiados resabios que superar. 44 En esa línea y tiempo pretérito publicamos entre otros “La crisis de la noción de poder de policía” (1960).. compartiendo como adjunto de M ArienHoFF su cátedra de Derecho Administrativo I° en la UNLP. op. en nota 21. F iorini. etc. es de quienes abusan. en democracia o fuera de ella. 381-410. exportable. por supuesto. l inAres. El acto administrativo (1963). que se incrementan por el cambio ulterior del derecho objetivo y del mundo. en el énfasis constitucional de éste. salvo agregados tipográficos citando leyes posteriores pero sin rehacer el texto. Estudios de derecho administrativo (1963). en la Justicia. su pensamiento político liberal. Civitas.”42 No obstante. op. coMAdirA . I y II la generosidad y amplitud de espíritu de recordar. en 1969 y luego en 1979 ya como parte de este Tratado de derecho administrativo empezado a publicar en 1974. nuevas y más teorías que postulan o receptan que la administración actúe ab lege soluta. M AirAl . tal como se advierte fácilmente en cualquiera de los grandes temas que estamos mencionando. era de esperar que circularan mejor las tesis pro administratione. escrito en 1964/5 y aparecido en 1966. “Estructuración dogmática del Estado de derecho” (1960). en que lo tuvimos de maestro a BielsA. ha sido fértil en muchos campos a la liberalización del derecho administrativo. la teoría de los actos institucionales. loc. luis F ederico. tuvo además en esos años de elaboración del t. “De la corrupción. se advierte un freno judicial creciente a esa administración ab lege soluta. el Derecho y otras miserias. Tomamos la expresiva denotación que emplea F ernández . cit. 42 43 . La vida en democracia.. nuestras ni ajenas: BArrA . En nuestro país se produjo una involución política que ahora está terminando. pero por lo expuesto no ya las posteriores. La responsabilidad inicial. Por nuestra parte escribimos nuevas ediciones de El acto administrativo. la globalización del derecho y la justicia. M ArienHoFF tuvo una noción de obra “finalizada” para su tratado y no reajustó el contenido ni las fuentes posteriores a lo que escribió en esos años. la Constitución de 1994. de tales modelos. La arbitrariedad de la administración. a favor o en contra. Procedimiento y recursos administrativos (1964) y el Proyecto de Código Administrativo. pragmatismo con búsqueda de justicia. como parte actual de la lucha contra la corrupción.: siete o mil cabezas de Hidra. magüer inevitables diferencias instrumentales. Ver A riAs. diez. 1964. etc. seguimos pari pasu en nuestras conversaciones y mesas examinadoras la elaboración durante el año 1963 de su primer tomo. de la dictadura brasileña.44 Las sucesivas dictaduras militares fortalecieron durante un largo tiempo las teorías autoritarias del poder. para que sean justicia administrativa y no contencioso administrativa. etc. Madrid. II.Int-8 el Acto AdMinistrAtivo sobra producción propia. Luego del pensamiento liberal de juristas como BielsA.

p. § 5.”en d'A rgenio.47 Ello implica en nuestro país hacer funcionar criterios apriorísticos a favor del funcionario o agente público y su acto y estar por principio en contra del particular a quien afecta.). Depalma. 51 Ver supra.” § 5.3. año 5. como siempre. supra. 29-39. Derecho administrativo español. La prevalencia de un interés o bien sobre el otro Es increíblemente frecuente la utilización del “anquilosado paradigma de la prevalencia de un interés sobre otro. supra. “Interés público e interés individual.”46 Venimos luchando contra él desde 1962.. M. 1989. pp. VI-31/7. Buenos Aires.” § 5. 1989. 46 gonzález nAvArro. supra. Milán. 185-216. A favor del poder. son el caldo 45 Para el estado actual de la jurisprudencia ver M ilAntA . 129: 7. F rAncisco. haga lo que haga.49 Se cree que administración y sociedad son lo mismo y que nada diferencia el interés de la administración del interés público. “El derecho administrativo en el Estado de policía. interés público. contraparte. seguida por e scolA . que es. los aplauden en el “contencioso administrativo.” 50 Ver las referencias de la nota 47. vegA . donde los “buenos” enfrentan a los “malos.. en contra del individuo.50 Es una variante sofisticada pero no sustancialmente distinta de aquellas frases que se vieron en el derecho administrativo absolutista: quod regis placuit legis est. EUNSA. §3. Pamplona.introducción Int-9 poder público legislativo y administrativo.48 Se confunde. donde critica la idea de una oposición entre el interés público y el privado. 1263. § 1. 2. 7-9. La Ley. reproducida en Páginas de Ayer.1. cit. A contramano de la historia actual.51 Allí había al menos una teoría sobre el origen divino del poder monárquico. n° 10. “Los contratos administrativos y la crisis actual en materia de solución de controversias. pp. El acto y el procedimiento administrativos.” RAP. clAudiA A. 48 Lo señala FAzio. op. t. pp. Sindacabilità e motivazione degli atti amministrativi discrezionali. p. No se lo utiliza como una exigencia caso por caso de la individualización concreta del interés público. “El interés público: su concepto y contenido. es siempre fiel tutora del interés público y el particular su enemigo.” en z AYAt (coord. contracara. II.” o callan en el control de la hipertrofia del poder. Esa gran falacia importa también no advertir que las arbitrariedades administrativas no controladas judicialmente en tiempo oportuno.” pp. esp. pero la principal responsabilidad reside en los autores y cultores del derecho público que. cap. giuseppe.1 “La inefable felicidad colectiva. Giuffrè. t. pp. Héctor jorge. op. bien común. t. Everything and Nothing. 2004. quien agrega “o la posibilidad de obtener en su día una indemnización sustitutoria de una sentencia que resulta inejecutable. 49 Continúa en la actualidad la cuestión que iniciamos en 1962.. 1966. rayano en la incompatibilidad de ambos. 106: 1187. cap. “Felicidad colectiva. cit.45 3. en lugar de señalar tales apartamientos. notas 3 y 47. nota 2. le Roi ne peut mal faire. 41-63. 51. ni mucho menos como un límite implícito. 3. VI. pretendiendo que la administración pública. El interés público como fundamento del derecho administrativo. omnis et singulatis. “El interés público no es el interés de la administración pública.” . pero al parecer con escaso eco vernáculo. 1997. supra.2.” 47 Ver nuestra construcción de 1962. “Reflexiones en torno a la transparencia en la función pública y al control judicial suficiente en materia administrativa. acá hay una simple complacencia al poderoso de turno pero a los niveles más indeciblemente pequeños.” § 5. the King can do no wrong. cit. de la norma a la discrecionalidad administrativa. LL.

621 y ss.” European Review of Public Law. 737-68.” Después de la reforma. 57 Es esto un residuo explicable históricamente. cit. pp. 56 También lo señala BiAncHi. Es afirmar apodícticamente y por ende no demostrar que el poder representa siempre y necesariamente para el caso concreto. II. juegos de palabras incomprendidas por los interlocutores. 1997-E. loc. “Otra mirada.. 1. 1996. IV. 5 a 30. Por ello. vol. El problema somos Nosotros. AAVV. cap. lo bueno y lo verdadero. La Ley.. y los demás autores recordados en las notas 1 y 14. que sin embargo comparte luego la continuación ininterrumpida de nuestro razonamiento —de nuestra misma p. loc. XI. cit. Buenos Aires. Perrot. cit.. 430.” op.Int-10 el Acto AdMinistrAtivo de cultivo de la corrupción52 que tanto la Convención Interamericana como la Convención Internacional Contra la Corrupción mandan prevenir y no consumar y del déficit fiscal. “El contrato de crédito externo.. Londres.” op.” ED.. VII. es ya más. op. loc. loc. 450 y nota 547 de la 4ª ed. todo lo bello. “La fuerza de las palabras. 1091. con prólogo de spYridon F logAitis.. y demás referencias de esta Introducción. 108: 593.. Londres.58 Si estamos en el poder. “The Religious Origins of Public Law. Hemos desarrollado el punto en An Introduction to Law.” 1997.1269. 2007. cit. V y nuestro art. nos valió la incomprensión de M ArienHoFF. Essener Gespräche. 73 de aquel entonces— en su p. 1ª ed. Coimbra Editora. loc. nota 504. está siempre en una esencia sobrenatural.55 es el más ilógico argumento de autoridad. diAnA . el bien común. cap. cap. op.. 2000-IV.” en jorge M irAndA (ed. repetida hasta su 4ª ed. Ver también urdAMpilletA . en 1962 (Introducción al derecho administrativo. p. La Ley. e incomprensibles para los lectores. Buenos Aires. A lBerto. 10. su oliMpo.” Ver nuestro art. por el origen del derecho público: stArcK . t. provincial y municipal. cit. así con mayúscula. 73).” 54 A pesar de que esto está largamente demostrado. cit. hemos dicho “El problema no es Él o Ella.59 52 Ver nuestros arts. 2002. que la comunidad internacional exige controlar. 31. 55 Al cual se endiosa con el manto del bien común como propio de su esencia. el interés público. La edición castellana se encuentra en www. 2. hay autores que lo niegan. com y en edición papel como Introducción al Derecho. que en el caso de un acto individual y concreto (no hablamos aquí de una norma general) prevalece siempre el del funcionario disfrazado de administración y no el del individuo. 1998. op. . JA. “Das Christentum und die Kirchen in ihrer Bedeutung für die Identität der Europäischen Union und ihrer Mitgliedstaaten. op. Esperia. Es otra manifestación del discurso del poder: supra. Director del Centro Europeo de Derecho Público. “Le christianisme et les Églises dans leur signification pour l’Union Européenne et ses États membres. vol. “La constitucionalidad formal del eterno retorno. p.. “Policía y Poder de Policía.).3. n° 3. cit. IV. § 8. pp. 1965. ellos somos Nosotros.53 El uso de aquel sofisma presentado como seudo paradigma proviene de la época del Estado de policía medieval54 y se lo viste de diversas maneras iguales: es sostener. Coimbra.. en referencia a una cuestión contemporánea. Esperia.57 La Administración. Son semidioses o enviados de Dios quienes nos gobiernan o administran. 1-10. t. caps. tomo 1. 2003. “La acción de amparo y los límites de la potestad revocatoria de la administración pública. en LL. I. o la frase que se quiera elegir. el buen orden de la comunidad. Buenos Aires. Puesto que no se lo deriva de Dios sino de un funcionario o empleado público autóctono.56 Para quienes razonan así. parecería que el funcionario nunca desciende a la categoría de hombre. t. como principio natural derivado de la naturaleza y la esencia de las cosas..1. 3 a 5.. Principios de derecho administrativo nacional.gordillo.. 59 Un parecido juego de palabras. Así son con frecuencia las discusiones en nuestro derecho administrativo. sin argumentación. e Une introduction au droit. ver YAcovino. “El contrato de crédito externo en un marco de endeudamiento estructural. loc. 53 Ver supra.” op. aunque no contemporáneamente.” op... Perspectivas constitucionais. 1993. p. cit. Para un desarrollo ver supra. 1962. 58 Ver urdAMpilletA . cHristiAn.

pp. d) además globalizado. i. 2005-1: 11-17. Control judicial.. 1557. “El nuevo proceso contencioso administrativo provincial. 35-40. 345 y ss. Ver. Ejercicio de la función pública. inclusive con fuerte tutela jurisdiccional tanto en el orden supra nacional como internacional. . cuando no somos sino parte de la sociedad civil tenemos el deber ciudadano de contribuir eficazmente a su control..” o en cambio imparcial e independiente: en lugar de in favorem libertatis. II. cómo. En un caso a) concreto. pp.). generalmente bajo el manto de que ello sirve al interés público o al bien común. pero erráticamente aplicado. 433-4.” LL. 1128 y 1130 in fine. “El art. no estatista ni intervencionista60 y c) con vigencia de múltiples tratados internacionales para la tutela de los derechos humanos. op. Omitir este deber es tan grave como abusar del poder cuando se lo tiene. “Debates sobre la regulación económica del sector eléctrico. cit. p.61 ese argumento de autoridad es exactamente a la inversa: es la autoridad moral del derecho y la justicia lo que debe prevalecer. cap. b) planteado en un esquema económico y político liberal. ¿Desintegración desintegrada?” RPA. Control. op.63 hoy en vías de superación. § 211.” Res Publica Argentina. el carácter revisor de la jurisdicción contenciosoadministrativa. cit. 2006-3: 15-25. XVII. Derecho administrativo. eliAscHev. que enfrenta un funcionario a un individuo. Universidad Nacional Autónoma de México. nota 17. la inactividad de la administración y su fiscalización judicial. Se adopta así en nuestro país una posición de partida a favor del funcionario o empleado público de una administración transmutada en “Olimpo. t.. 2004-C.” LL. Procedimiento administrativo. 133: 11. gAveglio. Homenaje al Profesor Bartolomé Fiorini. Memoria del Congreso Internacional de Culturas y Sistemas Jurídicos Comparados. nuestro art.64 60 Los años 2006 y 2007 presentan una ráfaga de signo contrario. “Si las palabras fueran energía eólica…. como si al “bien común” no interesara la tutela de la libertad individual.62 in dubio pro administratione..” en universidAd AustrAl .. 63 M AirAl . Ética y transparencia. que a todo evento no estimamos seguro haya de mantenerse más allá de algunos pocos años más.. I. “Los grandes mitos del derecho administrativo. 25 de la ley 19. 1995-E. Entre quienes le hacen honor en forma sistemática ver M AirAl . también en d’A rgenio. 2005. 61 Supra.” RAP. particular.. ab lege soluto. RPA. más referencias infra. Era el llamado “carácter revisor” del acto administrativo que tenía la justicia procesal administrativa. cap. pp. Buenos Aires. p. guido s. 473. 2000-III. México. entre otros. op. pp.). Nicolás..549 en la reciente jurisprudencia de nuestra Corte Suprema. “Apuntes acerca del sistema de pretensiones en el código Contencioso Administrativo de la Provincia de Buenos Aires. “Los plazos para accionar en la instancia contencioso-administrativa: primera aproximación. I-5. en algún caso comenzado a desandar. El eje de la tutela judicial efectiva o la “jurisdicción revisora del acto” Nos vino del origen francés del derecho administrativo iberoamericano que el contralor de la actividad administrativa tuviera como eje el control del acto administrativo: como estrella del proceso. A drián j. tAWil .. individual. reproducido en jorge F ernández ruiz (coord. t. 107-12. 62 Principio harto conocido. “Peajes y subsidios: Quién se queda con qué. esp.introducción Int-11 Por eso. 1998.. 64 BotAssi.” JA. 2. cit. Ciencias de la Administración.” ED. p. 707. t. no la del puro y desnudo poder desligado de la ley.. 4. 128: 958. i nés (dir. cuándo. Su incidencia sobre la ley de procedimiento administrativo. 1127.

aunque ya empieza a mostrar fisuras. Cuestiones de procedimiento administrativo. p. II. 4. sobre las causas que hacen posible que un juez se encuentre con que una de las partes ordena medidas cautelares durante un proceso sobre el que se supone resulta exclusivo director. § 18 y ss. “¿Es posible declarar judicialamente la invalidez de oficio de un contrato administrativo?” JA.bibliojuridica. el centro de análisis son las pretensiones procesales del individuo. t. 80 y ss. XII. “Resguardo cautelar del crédito fiscal en la Provincia de Buenos Aires. 2. ej. cit. también disponible en www. mediante la interposición de la acción de lesividad. Rap. 902. con sus variables admitidas y no el acto administrativo denegatorio de derechos.Int-12 el Acto AdMinistrAtivo Al “dejarse frontalmente de lado el carácter pretendidamente «revisor» de la justicia administrativa. LL. Culturas y sistemas jurídicos comparados.” 67 Lo recuerda perrino. t. ver también Viceconte. aplicar los plazos de caducidad al particular que quiere impugnar un acto nulo de nulidad absoluta y manifiesta. 453. La ley 13. 4. Buenos Aires. La justicia administrativa en Argentina. “El agotamiento de la vía en la nueva justicia administrativa bonaerense no es exigible en todos los casos. Gordillo c/ Anses. “La desprotección del particular frente a la potestad revocatoria de la administración. “El reclamo administrativo previo. 2006. 2007-B.. En la misma orientación amplia del control judicial. nuestro art. 807 y ss. “El tiempo en la decisión jurídica.69 Los límites impuestos a la potestad revocatoria de la administración se encuentran así hoy seriamente amenazados.” . 2006-IV. 02-III-2004. aunque con excepciones legales y jurisprudenciales.” en nota a CCAA de San Martín. M Ario. loc. Desborde normativo y control judicial. Buenos Aires. Nueva Jurisprudencia. Alvarellos. rejtMAn FArAH. México.67 luego varias veces recortado en sucesivas contrarreformas inconstitucionales.101 restableció el agotamiento de la vía. 102. p. Sala V. es la pretensión procesal. 2007-B. inés. pABlo e steBAn. “El asombro llevó a los griegos a la filosofía.” expresa el mensaje de elevación del actual código procesal administrativo bonaerense. causa 16.).. 1130. 2007-B. supra. p. con un control judicial varias podado por el legislador pero existente al fin. 146-58. la eternidad. “El proceso contencioso administrativo. Hay más. “El tiempo en el procedimiento administrativo. VIII. 68 Ver infra. mientras que a la administración se le permite sine die procurar corregir su propio acto en sede judicial. op. 66 gAveglio. JA. p. etc. Gaineddu. FDA. 345. “En el nuevo sistema. Para el particular el 65 gAveglio. Para el orden nacional infra.” LL. UNAM-IIJ. 1998-F.” Es que en dicha provincia. el objeto del proceso. Rogamos al lector coloque su alma bajo el influjo de dicho estado y se pregunte. diego P. 1027. Sala II. Ver isABellA . cit. Ramírez. susAnA e. son muy pocos los casos en que la administración recurre a la justicia con dichos fines. Formosa..66 el eje del sistema de control es el acceso a la tutela judicial efectiva. op. cap. que no enfatiza el control revisor del acto sino la pretensión procesal. Sala IV. rejtMAn FArAH. firme.” en universidAd AustrAl . t. cap. SCJBA. jAvier (coords. Del esquema tradicional. 1998-F.org/libros/5/2445/10. el agotamiento de la vía pasa a ser una excepción. pp.. jorge y sAntiAgo sáncHez .pdf 69 CNFed CA. no el acto impugnado. 180: 878. cap. cap. y peor: Como dicen sAlinAs. CNFed. en sentido similar Corrientes. 2007. Contencioso administrativo.” ED. d’A rgenio. queda todavía mucho en pie. comp. Algunos debates abiertos. 2004-F. Labatón. La agonía de la acción de lesividad.” LL. CA Nº 1 de La Plata. 07-I-2004 (consentido por la parte actora) y causa 238. 14-III-06. LL. “Derechos de incidencia colectiva..”65 cambian muchas soluciones del derecho: en primer lugar. “La cuestión de los plazos en el procedimiento administrativo. Dentro de ésta. Comper. F rAncisco.” rejtMAn FArAH. 2006. LL.. 252.” LL. Juzg. no ha quedado al poder desnudo otra salida que lo que los autores llaman un “Apocalipsis legislativo.” en F ernández ruiz . 2003-III.68 Sin embargo. proceder avalado por la jurisprudencia mayoritaria. “Las pretensiones procesales en el nuevo Código Contencioso Administrativo bonaerense. ceciliA y F errer . con nota de vegA . con nosotros.. Al individuo 90 días. 451.” Comp. a la administración. CA. II.

no obstante. 974. LL. “El art. Ver l ópez olverA . también hay constantes retrocesos. CA. Ver infra. Ampliar infra. § 15. n° 3.. CA. eliminándose en la práctica la categoría legal del acto absolutamente nulo. 2001. .introducción Int-13 acto nulo se equipara al acto anulable. 2001. 1995-E.” LL. art. “La caducidad del art. juAn M Artín. cap. RAP. LL. Adidas. 70.549. 70 cristán. 74 La CSJN había establecido la improcedencia de los plazos de caducidad en la vía reclamatoria. t.2 y cap. Buenos Aires. CA. “Una excepción a la regla del reclamo administrativo previo. Castillo.549/72 para demandar al Estado. 80. Young.” jeAnneret de pérez cortés.344: CNFed. 1º. 3er párr. 72 La ley 25. b) se derogan la mayoría de las excepciones a su interposición. entre muchos otros.7 del cap. Hay algunas reacciones. VIII. 1997-A. Resta esperar.74 e) se pretende imponer a los jueces comprobar de oficio el cumplimiento de CSJN. XI. 25 del decreto-ley 19. implican una clara afectación al derecho constitucional y supranacional a la tutela judicial efectiva. 25 de la ley 19. M AríA clAudiA y sAe stelA B. 278: 112. CNFed. “Reflexiones sobre la admisibilidad de la acción por cobro de pesos o indemnización de daños sin impugnar.344. CA. CNFed. disposiciones de “carácter común” y permanentes que como tal no caducan en los plazos allí fijados para la duración de la emergencia. que lo introduce en el ordennacional con la excusa de la emergencia económico-financiera.71 Ciertamente. RAP. que pueden estar presagiando un cambio. 278: 115. 73 La prohibición del ritualismo inútil subsiste no obstante la ley 25. XII. 314: 1147. M iguel A lejAndro. con nota de tAWil . entre otros. por cuanto: a) se establece la interposición del reclamo administrativo previo como regla. Berrafato 2001. Ramos. t. p. 1997-A. 278: 114. 2002-F.” RDA. cap. 71 Ver infra.549 en la reciente jurisprudencia de nuestra Corte Suprema. con nota de cAputi. RAP. “La doctrina del exceso ritual manifiesto ¿seguirá vigente a pesar de la Ley 25. d) se establece la aplicación del plazo de caducidad del art.72 Estas modificaciones. Sala II.70 La administración no tiene ese problema y mantuvo en la jurisprudencia antigua el privilegio de invocar sine die su propia torpeza.. Alcántara Díaz Colodrero. el § 4. sus notas y remisiones.”73 c) se autoriza la ampliación de los plazos para que la administración resuelva el reclamo. con nota de vocos conessA . 30 a 32 del decreto-ley 19. 4. no obstante dicho carácter. mediante el argumento de contener esta ley de emergencia.” LL. XII. Fallos: 312: 1017. 2001. Gypobras. que nada tenía que ver con él. Sala III. 480. 473. la presunción de legitimidad de los actos administrativos y la seguridad jurídica. fundamentalmente los originados con motivo de la reforma introducida al instituto genérico del reclamo administrativo previo por parte de la ley 25. § 13.1. 4.. 2002. dentro del plazo del art. CSJN. Sala IV. Sala I. lo que obligará a la jurisprudencia a sostener. con todo.549/72. 25 de la ley 19.344 ha modificado los arts.549. XII-29.. CA. 2003-D. la legitimidad del acto administrativo que ha desestimado la misma pretensión o cuyo contenido excluye el pago de lo reclamado. CNFed. contenidas en un texto tan confuso como contradictorio y en último análisis malicioso. 25 de la ley 19. M AríA .344? LL. CNFed. 71. 1990. la vigencia a su respecto de la excepción constitucional implícita referida al “ritualismo inútil.

LL. “El efecto de la crisis económica…. “Reflexiones sobre los requisitos procesales de admisibilidad de la pretensión administrativa y la habilitación de instancia judicial a la luz de las reformas de la Ley 25. vigencia de la Ley 25. 714. Fed. 2006. Como ironiza MAirAl.” op. FernAndo E. y en lo que respecta a la situación en que se encuentran las sentencias condenatorias contra el Estado. dando por tierra.672 y corresponde a los arts. nacional y local.. pero sin abandonar la no aplicación normal. Héctor . 329: 183.” RAP 333: 67. 19 y 59 de la ley 24. Ábaco. “Una de suspenso (silencio administrativo. con notas de juAn l iMA .78 Quienes pergeñaron esas normas ya no están en el poder. tomo 2. en crivelli. títulos valores emitidos. en violación manifiesta de la Constitucional nacional y de los pactos internacionales con jerarquía constitucional que garantizan medios rápidos y sencillos de acceso a la justicia.” . XX. Adm.344 y habilitación de la instancia judicial). los municipios y la CABA. Néstor . 2006-E. CNCont. “Una reforma que deja en «offside» al administrado. 2001. Proceso Administrativo II. con la pretendida responsabilidad patrimonial.” Revista de Derecho Público. 284. “Algunas consideraciones en torno a la reforma del Proceso Administrativo. Legislación y Jurisprudencia.344 el plazo de caducidad es aplicable al reclamo previo. § 2. y cualquier otro medio de pago que utilizado para atender erogaciones previstas en el presupuesto) está contenida en el art. XXVI–2: 239-245..” 78 M AirAl .” LL. A lejAndro juAn. IV. 313. 45-110.3: “La responsabilidad interna disminuida.” RAP. Buján.. pero no hacen autocrítica de 75 Infra. joseFinA . 2006-E. 185. susAnA elenA. sino también a intentar que caduque dicha acción. Seidel. para eventualmente evitar la instancia judicial contra el Estado.. 244. El conjunto de estas medidas refleja un retroceso en la tutela judicial efectiva. Héctor . el fallo Sisterna sugirió obiter dictum que luego de la ley 25. tanto cuando el particular obtuvo una decisión denegatoria expresa como en caso de silencio.344.344.973 extiende este privilegio de inembargabilidad a las provincias. Resch. Comentario al derecho Argentino de la Emergencia: Ley 25. 1999-E. 127-172 77 Ver uslengHi. Doctrina Pública. del Estado. Sala ii. depósitos en cuentas bancarias. RAP. año 2004. 131 de la ley complementaria permanente de presupuesto 11. “Un importante giro jurisprudencial en la revisión de oficio de la llamada “habilitación de instancia. cap. julio césAr .75 f) Se pretendió una vez más en la historia argentina instaurar el silencio como generador de plazos de caducidad. que es lo mismo que callar.” Revista del Régimen de la Administración Pública.77 La doctrina que se caracteriza por defender al poder calla o habla de temas y fallos de otro siglo. La emergencia permanente. cit. LL. cap. estas reformas tienden no sólo a obstaculizar y demorar el acceso del particular a la justicia.624. RAP. “El efecto de la crisis económica en el Derecho. “Una «duda» recurrente: el examen de oficio de los requisitos de admisibilidad de la acción contencioso administrativa. de las normas de rango superior.” LL. “El silencio administrativo frente a los plazos de caducidad. RAP. con nota de cAMpolieti. rejtMAn FArAH. con nota de juAn l iMA .Int-14 el Acto AdMinistrAtivo los requisitos de admisibilidad de la acción. una vez más. Gorordo. Ampliar supra. y BArBArán. F ederico. Lejos de procurar el aseverado objetivo de mejorar la etapa de reconsideración de las cuestiones en sede administrativa. CSJN. 327: 152. la ley 25. Sisterna.” pp. Buenos Aires. 76 MAirAl . en ellas el particular se enfrenta además con el obstáculo de la inembargabilidad de los fondos afectados a la ejecución del presupuesto. p.76 lo que ha llevado desde luego a la necesaria aunque no siempre oportuna ni sólida corrección jurisprudencial. vegA. sería interesante saber qué dineros estatales no están afectados a la ejecución del presupuesto. H. Por otra parte. 333: 67. pp. nota 94. 1997-D. La inembargabilidad de los fondos públicos afectados a la ejecución presupuestaria (se trate de dinero en efectivo. 2003-2: 11-44. ni menos de oficio.

18-VIII-2005. r AMón. Cipriano. 485-93.” LL.. op. néstor pedro. sAgüés. 316. argentina de la 12ª ed. Poletti. 94 de la Ley de Procedimientos Administrativos de la Ciudad de Buenos Aries”. he aquí la cuestión. cit. Trivium. A su vez. para sostener la Constitución. cap.. CFed. M AríA l iliA . F ernández . en el caso. 5. Manual de derecho administrativo. roBerto M. Administrar o juzgar. También permanecen fuera de la posible revisión judicial las resoluciones de la administración dictadas en las denuncias de ilegitimidad. Frávega. 438. p. Mar del Plata. 491. cuando el reclamo del particular es rechazado como consecuencia de haber sido analizado el fondo de la cuestión. etc. voluntarios y deliberados de inaplicación.” ED. 81 Infra. con notas de Agustín gordillo. l.. 1998. cit.. Siempre ocurre lo mismo en la historia argentina. comentado en gordillo. 94 de la ley local y admitió. PET. p. toMás r AMón. embriagada del poder ajeno. 80 Ver infra. pp.79 Leyes y actos inconstitucionales no tienen problemas para ser aplicados por jueces que así desconocen el derecho constitucional y de los tratados. “Control de razonabilidad. p. “La teoría de los actos propios y el control de constitucionalidad de oficio.. la Sala II de la CCAyT de la CABA. la revisión judicial de la decisión de la denuncia de ilegitimidad: p ulvirenti. Cien notas de Agustín.” LL. gonzález nAvArro. La CSJN dijo que los jueces deben controlar de oficio la constitucionalidad de las normas. Pero hace falta el esfuerzo colectivo. el control social de la ciudadanía activa. 2007B. 181: 1092. § 8.“La progresiva expansión del control de constitucionalidad de oficio. 1999. cit. t. “Denuncia de ilegitimidad. Confusión de jurisdicción ordinaria y extraordinaria Es decisivo si se efectúa un control judicial normal de los hechos determinantes de la discrecionalidad administrativa. gr. 2006. y De la arbitrariedad del legislador. 1998. sino por actos conscientes. 817. y de olAgortA . IX. invadiendo terreno ajeno en lugar de ejerciendo jurisdicción propia. eduArdo y F ernández . 1231. op. “Planchando el art. que puedan llevarla a la discrecionalidad cero. en preparación.” op. I. mi art.. facultad o deber. 8.81 o que el control judicial se ejerza sólo ante lo manifiestamente arbitrario. Buenos Aires. esp. esp. § 8.introducción Int-15 las normas que dictaron. en LL. 1998-F. 496-B/C y ss. v. 19ª ed. . 338. no adviertiendo que iban a ser usadas por los que les habrían de seguir en el poder. Los tribunales inferiores han recogido el guante y cada vez más le replican fundadamente. § 100. “La autolimitación de la justicia en el control del acto administrativo”. M Artín M Ateo. gArcíA de enterríA . M AtiAs. LL. no por supuesta ignorancia culposa. española.. Alternativas normativas en Argentina: Prohibición.” p. CA.80 Eso lleva un nombre en los códigos de fondo y hasta tiene previsión y condena constitucional expresa.. 1ª ed. Sala II. una nueva voz se reitera”. 202. Es la solución que nos viene del derecho español cuando existe una única solución justa. con notas de villolA. Algunos 79 CNFed. declaró la inconstitucionalidad del art. 2004-E. 299. cit. 2006-E. 30-IX-04. El control de los hechos. A. 481. FDA. Madrid. p. op. Curso de derecho administrativo. Madrid. “La cuestión de los plazos en el procedimiento administrativo. Ver también la postura crítica de rejtMAn FArAH. pp. Critican a quienes se benefician de las normas que hicieron para ellos. p. y que una norma declarada inconstitucional por ella no puede ser aplicada por un tribunal inferior sin explicar qué razones le llevan a una diferente conclusión en el caso. sAggesse. “El control de constitucionalidad de oficio. con el puro texto escrito no basta si sólo lo manejan los hombres del poder ante una sociedad pasiva y callada o peor aún. LL. como si fuera siempre algo excepcional. orlAndo d. ni propugnan su derogación.

84 c) dictamen jurídico 82 V. Palmucci. ej. 1998-2. año 1997. Ver grAciArenA . el verdadero sinsentido. lo absurdo casi. o no. Quiroga. independiente: si el administrador quiere apartarse de sus conclusiones. Fallos. loc.. ED. 61. Cotonaro. X. gr. En el derecho administrativo internacional la falta de audiencia es siempre insanable. STCorrientes. Cuando hay pronunciamientos que rechazan la impugnación ordinaria de un acto administrativo fundándose en que él no adolece de arbitrariedad manifiesta. Vilche. año 1997. Ver sin embargo infra. dio lugar a la anulación judicial del acto: CSJN. En esto es indispensable evitar la confusión entre el alcance de la revisión judicial ordinaria y extraordinaria. . Benítez de Machado.) No puede confundirse un amparo o un recurso extraordinario con la jurisdicción ordinaria o normal: es una violación de la jurisdicción no ejercer en forma plena el control de razonabilidad de los actos administrativos. o la permisión de “subsanación” judicial ulterior. DJ.” En el derecho administrativo internacional se requiere una instancia previa. pero es igualmente un sinsentido. cap. LL. 305: 115. 6. DJ. § 8. Cedale. sea ella o no manifiesta. Ello se advierte por doquier: a) audiencia previa como requisito de indispensable cumplimiento. 304: 1891. 321-2: 1970.Int-16 el Acto AdMinistrAtivo piensan que enmendarle la plana jurídicamente a la administración es administrar y no juzgar: pareciera que la cuestión ha quedado zanjada definitivamente en que ello es precisamente juzgar. a guisa de considerarlo igualmente excepcional y no normal como mandan los pactos internacionales. previsto internamente como extraordinario: Casal y Martínez Areco. Honecker. diversos supuestos de jurisdicción llamada extraordinaria. IX. t. § 6. Ello también es insanable.. hay casos en que la ausencia de sumario previo sumada a la no expresión de causa o motivo suficiente. debe fundarlo. por ende limitada. en que tanto a nivel nacional como provincial82 el tribunal considera que solamente debe controlar supuestos de arbitrariedad. extender el lenguaje y la técnica del control extraordinario al control ordinario. También cabe apuntar la incidencia interna del orden supranacional.2. ambos del 20-IX-05. Sala I. X. “La fundamentación o motivación. XI. El incumplimiento de las garantías del ciudadano y la legalidad Las garantías y derechos frente al acto administrativo son incumplidos por la administración y ese incumplimiento es cohonestado por la justicia. supra.83 b) necesidad no saneable de fundamentar razonablemente el acto. recurso extraordinario) cuando se debe hacer revisión ordinaria del acto. Es inatinente la referencia a fallos o precedentes de jurisdicción extraordinaria (amparo. op. cap. § 10 y cap. 2. 307: 207 y otros recordados en Cedale. 1998-2. una arbitrariedad judicial manifiesta. ilegalidad o inconstitucionalidad manifiestas. Solá. 231. cit. 303: 779. (Como se hace también en el amparo. SC Mendoza. a otorgar el alcance de vía ordinaria al recurso de casación penal. año 1998. cap. Estos dos casos retoman la línea de Doyarzábal. 83. 295: 344. Con todo. que ha llevado a la CSJN. en efecto. Orozco de Muñoz. 84 Infra. p. 306: 2009. 305: 628. Loza. allí se confunde la jurisdicción ordinaria —que se debe ejercer siempre— con la extraordinaria que otros tribunales ejercen en otros supuestos. 1998-D. Cuando la revisión judicial es extraordinaria tiene algún sentido afirmar que el control es también excepcional y se ejerce sólo ante lo manifiestamente arbitrario. Existen. 83 Infra.

549/72. 90 Infra. En efecto. IV. ED. en el derecho administrativo internacional como organismo independiente. Sup. obviamente. 87 M AirAl . § 7 y doctrina que allí se cita. 18 referido a la revocación del acto regular. 773. dictaran la referida ley nacional de emergencia. LL. Dictámenes. § 10.A. .1. diAnA . siempre analiza la parte legal del problema.549/7286 “da a todos los interrogantes analizados en este capítulo una respuesta coherentemente autoritaria. p. VI. cap.. etc. previo e ineludible.92 No ha de ser casualidad que fueran las mismas autoridades locales las que luego. 2005. Padilla. criterio que ha sido receptado. Buenos Aires. cap. 85 Infra.90 El régimen de la CABA.). cap. Sup. con nota de A lonso regueirA. o ausencia no invalidante de él. 88 Infra. V. 89 Infra. no solamente para el derecho penal sino para todo el ordenamiento jurídico.85 7. de M iljiKer y YAcovino citados supra. Adm. II. supra. pp. 245: 280. cap. El derecho administrativo de la emergencia. al igual que la nacional. lo que desde luego es también inconstitucional. in re El Jacarandá. Ver gordillo. 2007 (Mayo). Continuando con las apostillas de las notas anteriores. resolvió que la extensión del resarcimiento debe atender las características particulares de cada situación.. si bien contiene previsiones diferentes. op. pero la justicia local ha establecido acertadamente que ello no justifica prescindir del debido proceso legal: CCAyT C. X. la jurisprudencia lo equipara al anulable en materia de plazo para impugnarlo judicialmente. desde la Nación. 12 del decreto-ley 19. § 10. en materia de revocación del acto nulo. FDA. Esa sistematicidad que acertadamente señala M AirAl se extiende a otros campos. Agustín (dir.. por la Procuración del Tesoro de la Nación.. Una “respuesta coherentemente autoritaria” Expresa M AirAl que el art.. el art. que el conocimiento del vicio como excepción a la estabilidad del acto.introducción Int-17 de los servicios permanentes de asesoramiento jurídico. si bien la doctrina niega presunción de legitimidad al acto nulo. 167-170. donde se destaca el sustento constitucional de la presunción de inocencia. Esto es parte de lo que el mismo autor llamó “La degradación del derecho público argentino.. § 7. nota 1. 91 El art. 86 Remitimos a los arts. A su vez. p. como excepción a la procedencia de la acción de lesividad. Este latiguillo es utilizado por la administración local con alcances más que amplios para justificar la revocación de actos en sede administrativa. no habiendo como principio fundamento para limitarlo al daño emergente con exclusión del lucro cesante.B. 209. es la garantía constitucional de la propiedad. op. V. pero la CSJN. previo.89 c) ejecutoriedad forzosa en todo caso o sólo con ley razonable en el caso particular. reviendo el criterio tradicional de 234: 588 y otros.). requiere connivencia dolosa acreditada y no mero conocimiento. excepción ésta no contenida en el régimen nacional del decreto-ley 19. Esta solución se basa. no anulación de oficio. 2007 (mayo). 12 de la CABA contempla expresamente la necesaria intervención judicial cuando debe utilizarse la coacción contra persona o bienes de los administrados. Procedimiento administrativo. 45. mutatis mutandis.91 a veces tiene disposiciones más gravosas para el particular. nota 14.88 b) reconocimiento o no de efectos suspensivos a los recursos contra los actos administrativos. 05/X/06. como se explica en el dictamen 285/06 publicado en LL. Así. Sala II. excluye a priori el rubro lucro cesante. 17 incorpora. cap. cit.. t. guillerMo (coord. como ahora veremos. pero en cambio detalla los casos en que la administración estaría facultada a utilizar la fuerza contra la persona o los bienes del particular sin intervención judicial.”87 a) Presunción de legitimidad amplia. en lugar de restringida.A.” en scHeiBler . Derecho Administrativo. Adm. hemos explicado en el cap. VI. que el interesado hubiera conocido el vicio del acto al momento de su dictado. 92 Otras disposiciones de dicho ordenamiento local dan una solución de tipo autoritario: el art.1. V. 70-6. § 6. cit. 2005. Control judicial..

¡salvo la Constitución! Ver BidArt cAMpos.. 20-XII-2006. invocando paradojalmente el debido proceso. 2002-C. 189-91. V. 1.P. Claro que la magistratura misma está bajo la influencia.. “Es preferible dar la buena solución y explicarla mal.. t. Fallos. 344. 11-15. 233.. 1318. sino también por la justicia. nota al fallo Quintana. que ha pasado a tener mayoría política. XIII.97 Pero ello no quita que reste aún mucho camino por recorrer y que los ciudadanos no tengamos otra instancia que Respecto a la administración frente a la ley inconstitucional supra.. Ver r AMírez cAlvo. como recuerda sAgüés.. Cien notas. 97 Ver nuestro “Jurisprudencia de 1997: Elogio a la justicia. op. 95 Con ello se incurre en autocontradicción: afirmar que el juez conoce y aplica el derecho. “Los grandes fallos de la actualidad. “La agonía de la independencia judicial.. La justicia la resuelve sin embargo. Buenos Aires. 259: 268. 1217. 2007-A. Así: a) se postula que la inconstitucionalidad se declara sólo como última ratio.96 por razones de economía procesal.Int-18 el Acto AdMinistrAtivo 8. El sistemático incumplimiento de la Constitución 8. cit.” en Después. a su vez. IV/44.” LL.1.94 b) se aplican leyes inconstitucionales. cuando no anula esas conductas inconstitucionales. “«Corralito. cap. ultima ratio. CApel. que darla mal y explicarla bien. 1967-III. Esa doctrina. 1997. l Ande. Pcia. pues cuando la administración impone una exoneración y el ex agente la ataca. VII-14. reiterando Nassiff.” ED. El Consejo de la Magistratura y el Poder Judicial.” LL. hace triunfar la regla inferior sobre la superior. 8ª ed. op. no como aplicación normal del ordenamiento.. gerMán. 2001. sAgüés. ricArdo. cit. “Un leading case provincial en que el derecho no cae en la vorágine. noviembre de 2006. cap. dado que lo contrario importaría conculcar la garantía de defensa en juicio y las reglas del debido proceso. 93 94 . “El control. 96 CSJN. R. “La Constitución en el desván. t. nota a Mato. sólo comparable a su arrojo en aplicar el orden inferior normativo inconstitucional. 336. En algún caso se acusó por prevaricato a un magistrado federal que desconoció una expresa cláusula constitucional.” pp. Pero no es cierto. JA.» Justicia Federal de Primera Instancia y contención social en estado de emergencia. del Consejo de la Magistratura.” en prensa. 267: 77. de Bs. cit.” LL. ni él ni la administración proponen como alternativa una cesantía.95 Se argumenta que el juez actuaría en violación del principio de congruencia. No negamos los grandes progresos que nuestra magistratura ha hecho. Molinelli. Se sostiene uniformemente que la caducidad del acto administrativo por incumplimiento del particular es una ultima ratio del orden jurídico (infra. año 1964.” op. joAndet.1). cArolinA . pp.. 186.. gordillo. pues no puede cambiar las pretensiones interpuestas por las partes ni modificar los términos en que ha quedado trabada la litis.. 1997-F. pero esa solución es discordante con la aquí mentada. En general La Constitución es violada en muchas materias y entre ellas en el régimen del acto administrativo. p. no solamente por la administración93 y por el legislador que a veces la autoriza. Manual de la Constitución reformada.. “Una historia que no cierra: reparación histórica vs. XI. si las partes no lo plantean a la jurisdicción. Infra. es inconstitucional. As. § 91.” LL. sin que sienta los pruritos que dice tener cuando evita declarar la inconstitucionalidad de una ley o ejerce esa extrema prudencia de que hace gala para aplicar el orden jurídico superior.A. CA de la Plata. cap. nAHuel . § 7. de la SCJBA. pp. no se advierte cuál es la diferencia cualitativa ni cuantitativa de ese caso con esta otra sistemática inaplicación de la Constitución y de los tratados internacionales.. III. 2002-B. Ediar. l.

pues el deber de los jueces de declarar de oficio la inconstituciona98 Hemos afirmado además que los jueces “son el instrumento más útil y más inmediato de la reforma política:” ver nuestro art. La jurisprudencia de antaño no pudo escapar al contagio de los gobiernos inconstitucionales. abril de 2004. en otra experiencia. desconocimientos y violaciones de la Constitución tan frecuentes como para parecer finalmente normales.2.introducción Int-19 precisamente la judicial para impetrar justicia. II/13: 7-12.” Esta necesaria vista previa a las partes contesta una de las críticas que hemos recordado. Lo enfatizamos. San Juan (art. el voluntario incumplimiento de la Constitución nada menos que desde el sitial de la justicia. al incluir el control judicial como parte sustancial del concepto de derecho administrativo en un Estado de Derecho. “Axel en la justicia administrativa de la Provincia de Buenos Aires. 24). Los entes reguladores. . tanto la redacción como la responsabilidad finales me pertenecen. No existe explicación alguna que pueda justificar. y establecen que las normas contrarias a la Constitución “no podrán ser aplicadas” por los jueces: Mendoza (art. que he introducido gracias a un mail que generosamente me enviara comentando un borrador de esta Introducción. cap. por lo demás. aclara que los jueces deben declarar inconstitucionales las normas contrarias a la Constitución. en un magistrado judicial. Lo hacen a veces. V. 8.” RAP Provincia de Buenos Aires. pero Neuquén (art. La ausencia de invocación de la norma por las partes no puede privar al orden jurídico de su aplicación por el juez en los procesos ordinarios. 17) y Tucumán (art. La actual debe continuar en el reexamen de lo recibido de otrora que no se ajusta al Estado de Derecho que debiéramos tener: uno de tales puntos es el aplicar o inaplicar la Constitución. t. 99 Agradezco a A lejAndro pérez HuAlde por la información y primera redacción de este punto 8. La cuestión en el derecho público provincial99 Las constituciones provinciales han sido mucho más avanzadas que la jurisprudencia nacional. 48). previo conocimiento a las mismas. 10) van más allá en el mismo sentido y aclaran que las normas contrarias a la Constitución “carecen de valor y los jueces deben declarar su inconstitucionalidad en juicio aún cuando no hubiere sido requerido por parte. Así también deben los jueces de hoy y mañana seguir tratando de depurar un sistema autoritario e inconstitucional98 como el que hemos recibido a través de golpes de Estado. 16). La Rioja (art. gobiernos autoritarios. en la definición misma del derecho administrativo: supra. la invoquen o no las partes en la causa que someten a sus estrados. Santa Cruz (art. deben soportar estoicos los reclamos ciudadanos por las falencias de los servicios privatizados (que son más imputables al concedente que al ente regulador) y tratar de corregir las disfunciones del sistema. 1. 9°) habilita la declaración de inconstitucionalidad de oficio. Desde luego. 11) y San Luis (art.2. cuando se trata de negar validez a decretos de necesidad y urgencia que rebajan salarios en situación calificada como de emergencia o necesidad pública. en forma análoga a Mendoza. No ha de confundirse lo que es requisito del recurso extraordinario (para que haya más debate previo a la instancia excepcional) con el deber normal de aplicar la Constitución. Santa Cruz y Tucumán.

338. C. p. Buenos Aires. ello no impide a la justicia por iguales razones de economía procesal. en sede judicial. la multa del mínimo legal.. Leyes. 1998-A.. “El exceso de punición como vicio del acto jurídico de derecho público. O. En el caso de sanciones ello implicará reducir su monto o modificar su tipo. cit.393 que impone una multa igual al triple de la tarifa del medio de transporte utilizado (Sala IV. Control judicial de la administración pública. Infra. Sala II. A rgento: por error material la publicación consigna “Sala II”). 401. retiros. 8. 33-6. a fortiori. normas”. año 1997. 100 101 . § 19. a una exclusión de la matrícula. p. disminuirla. 909: “el Poder Judicial que puede anular dicho acto puede. cambiarla por una suspensión. 1989-E. es el comienzo del fin de una tendencia adversa al reconocimiento de los derechos lesionados por el ultimo gobierno militar: “El método en un caso de derecho: hechos. nota 281 y jurisprudencia que cita. XII. aparece el lineamiento que debiera aplicarse a nivel nacional. 1996. op. LL. FDA.” Es el caso más frecuente. Sala III.101 o incluso cambiar la multa por apercibimiento. 298.102 a una suspensión en la matrícula.3. 3. II. ni tampoco desde luego lo hay. Lufthansa. “Sustitución y reforma. Padua. 105 Ver M AirAl . julio rodolFo. 963. naturalmente que puede y debe reformar el acto administrativo en el sentido correspondiente. Lufthansa. que comentamos en LL. valoración. Los ejemplos siguen ad infinitum105 y lo que demuestran no es que esté mal sustituir una sanción mayor por una menor y distinta. coMAdirA . Derecho administrativo. p.. Buenos Aires.Int-20 el Acto AdMinistrAtivo lidad no puede ser ejercido sin que el análisis de las circunstancias fácticas se efectúe previa oportunidad de las partes para expresarse. M iguel s. p. Abeledo-Perrot. 103 Es el caso del subsidio previsto por la ley 22. cit. 104 Aún en los viejos códigos.104 Es moneda corriente en materia de control de la administración pública. si un acto administrativo otorga un subsidio que el tribunal considera no se adecua a la ley. 2000-B. El razonamiento es explicado en d’A rgenio.” § 12. 234: 91. La CSJN rechazó el recurso extraordinario contra la sentencia que consideró que la desigualdad no era en el caso inconstitucional: Lufthansa. etc. Sala III (MordegliA . XII. Muñoz . “Modificación del acto administrativo. M icHele M. 1995-D. 4° de la ley 24. “Modificación del acto administrativo” de este mismo vol. cap. Grittini. las pretensiones de la partes en la traba de la litis. Igualmente. que ninguno pidió. 5-V-98 y 12-VI-98. Nadie vió nunca problema alguno en estos casos. LL. pensiones. reproducido en Cien notas de Agustín. Río Negro habilita la declaración de inconstitucionalidad de oficio (art. 102 Ver CNFed. año 1997.” LL. pp. La modificación o sustitución de oficio del acto administrativo100 De igual modo. 21-VIII-98 y de las causas fundadas en la ley 24. 1953.” Otros ejemplos en perino. 73 y 77. RAP. 1).. ej. LL. CA. M ArienHoFF.674.103 ello ocurre a diario en materia de jubilaciones. 67-8.g. sustituirla por advertencia delante del Consejo Directivo del Colegio Público de Abogados de Capital Federal. cap. O. haberes. 659. Osservazioni sull’accertamento costitutivo nel diritto amministrativo. sino que es falso que el principio de congruencia. II.” op. 59. “La materia determinante de la competencia en el proceso administrativo provincial. t. Buenos Aires. 1998. si la administración aplicó una multa y ni ella ni la parte sancionada piden que se la cambie por una sanción menor. Cedam. 196) aún cuando no existiera “lesión actual” (art.. modificarlo eliminando el vicio de que adolecía. Ampliar infra. 292. 207 inc. pp. 21-VIII-97 y 23-IX-97) y aplicaron en su lugar. 1998-C. Desde el constitucionalismo provincial. como se advierte.043 y ulteriores: in re Birt. pp. Algunas salas declararon la inconstitucionalidad del art.. 1999. cap.

3. a la jerárquicamente superior. 23. No hay un aplicarla en un justo medio: ¿a veces sí. es al revés. 1990. pues el juez conoce el derecho y lo aplica. Una sentencia que no aplica la Constitución es peor que una sentencia que no aplica la ley.” como recuerda gonzález nAvArro. o no se conforma.107 No se puede fundar en razones procesales la consciente no aplicación del orden constitucional. el apoyo de la sociedad civil a través de quienes escriben y publican. eso es todo. que diga el derecho. 107 O como dice sunFeld. el peor caso de arbitrariedad judicial. no es en modo alguno anterior al deber que le cabe a los autores. Ato administrativo inválido. op. que la potestad judicial de suplir el derecho no invocado o erróneamente invocado por las partes. ni jurisprudencial. el verdadero prevaricato que el pasado introdujo en nuestro sistema. ayudando a los jueces a ejercer el control y no. Otros tribunales advierten. cArlos A ri. o lo desconoce en el doble sentido de la palabra. en lugar del ominoso silencioso con que más de uno suele “manifestarse” ante todo lo que tiene actualidad y genera compromiso. 2000-D. al revés. Miraldi. 766. a veces no? ¿algunas normas sí. los que son en verdad responsables primarios del deterioro histórico y creciente del derecho público argentino.. o peor. cit.106 Si se puede de oficio modificar o sustituir un acto administrativo por otro que ninguna parte pidió y bien está que se lo haga en los casos mentados. lo exigen. con razón. otras no? La Constitución y el orden jurídico supranacional e internacional y el ius gentium se cumplen o se incumplen. con sus eventuales doctrinas de apoyo sistemático al abuso del poder. “Una norma se conforma. que no cesa ni del legislador ni mucho menos del administrador. p. pero debe dársele también. en la deliberada aplicación de una norma inconstitucional. pues son estos. No se puede encuadrarlo en el justo término medio aristotélico: no hay un aplicar mucho o demasiado la Constitución y un aplicarla poco. la activa defensa de todas las tesis 106 Así lo dice el Tribunal Supremo español: “En tales casos la sustitución no sólo será posible sino imprescindible “por exigencia del principio de efectividad de la tutela judicial que quedaría claramente burlado si los tribunales no decidieran respecto de aquello que la Administración pudo y debió resolver. en su apoyo cuando actúan correctamente. Revista dos Tribunais. incluye el deber de mantener la supremacía de la Constitución.” 108 TOral Criminal Federal nº 3. En un país que ha sufrido tantas rupturas del orden constitucional no se debiera mantener como doctrina nacional. obstaculizándolo u oponiéndose a él. Pero ya dijo Montesquieu que es natural que el poder tienda a abusar del poder: es que sus límites los debe poner la sociedad civil. . A un juez se le puede y debe pedir. entonces también y con mucha mayor razón se puede y debe desaplicar la norma inconstitucional que ninguna parte pidió fuera desaplicada. entonces. LL. t. 438. p.introducción Int-21 la defensa en juicio o el debido proceso sean excusas válidas para desaplicar la Constitución aplicando una norma inconstitucional. San Pablo.108 De todas maneras conviene reiterar que el planteo que hacemos referido al deber que le corresponde a la judicatura. desde luego.

109 110 . Adm. op. § 10. Ello ocurre en materia de permitir o no la impugnación de actos nulos luego del período de caducidad de la acción judicial. de derechos adquiridos.” como se dice ahora.” “un justo valladar a la discrecionalidad de la Administración Pública. desde ángulos opuestos.2. VI.. pp. la revocación por razones de oportunidad procede solamente si el acto fue otorgado expresa y válidamente a título precario: cap. Para algunos autores se trata de “un pensamiento netamente liberal. etc. Buenos Aires.115 con más la cAputi y sAcristán.”114 La segunda opinión.111 inconstitucionalidad de la revocación por razones de oportunidad.110 su estabilidad. al contrario. 114 coMAdirA . lo mismo en cuanto a la suspensión o no del acto. § 7. “La revocación de los actos precarios. que [. publicada por primera vez en 1981. § 7. “La desprotección del particular. Invocar la seguridad jurídica a favor del Estado Es infrecuente invocar la seguridad jurídica a favor de los derechos y garantías de los individuos. loc. no de la prohibición de que éste lo impugne.109 en que la seguridad se invoca para el acto del ocasional funcionario público de turno y no para el ciudadano. resuelto coincidentemente en tres instancias. XIII. en contra. la apertura de los mercados y en general el modelo liberal vigente desde la reforma del Estado.. nota al fallo Hernández. cit. que en la actualidad se han producido y repotenciado recíprocamente varios fenómenos diversos: la liberalización de la economía. 1981. tal vez hubiera merecido una reevaluación al haber cambiado posteriormente los parámetros entonces existentes en la sociedad. Infra.” op. La seguridad es para el funcionario. nota a Gordillo. La revocabilidad o irrevocabilidad en sede administrativa del acto que confiere o reconoce derechos subjetivos112 ha sido planteada como cuestión axiológica y política. en preparación. es más común que se lo haga a favor del acto administrativo. “La anulación de los actos administrativos irregulares ¿Resabios de la confusión entre derechos adquiridos y derechos ejercidos?” LL.2.. era en su momento un esquema “injustificadamente individualista... 112 Ver vegA .3. “La acción de amparo y los límites de la potestad revocatoria de la administración pública. donde se cita la seguridad jurídica como fundamento de la estabilidad del acto a favor del individuo. VI. en efecto.] ha dado además la adecuada protección de los derechos constitucionales en juego. como razón de Estado. 9. cit. La anulación de oficio del acto administrativo. 2ª ed. “La suspensión del acto y la estabilidad: no procede la suspensión en sede administrativa del acto estable” y 7. cap.2. Astrea. crespo. No hace falta ser “neo-liberal. cap. Es la misma opción que se plantea en todos los temas que estamos recordando una vez más en esta “Introducción” y que se repiten a lo largo de toda la obra del derecho administrativo.. 115 Algunos confunden la crítica al sistema con su existencia o vigencia.3. VI.”113 Para otros autores.. 1998.” 111 Ver infra. “Consecuencias de la indebida ejecución de un acto nulo o la indebida desobediencia a un acto regular” y cap. para comprender que las soluciones jurídicas difícilmente pueden escapar a esta nueva realidad.1. F ernAndA . o sus efectos.. Sup. Pues cabe recordar.” op.. 176 y 192.Int-22 el Acto AdMinistrAtivo contrarias a la Constitución y a la defensa de los ciudadanos frente al poder.3. para el Estado. 113 BiAncHi. cit.

XI. ineptitud. pp. Ecodyma. Ver nuestros arts. como también le tocó en su momento pasar a la Convención Americana de Derechos Humanos y luego a los tratados internacionales de derechos humanos. caps. Atilio A níBAl . “Derecho nacional y comparado. México. por fin a la Constitución de 1994. I. VI.” Después de la reforma. o al contrario la simple imparcialidad del tercero desinteresado del proceso. Ángel Estrada.” en universidAd AustrAl . “El control jurisdiccional en el mundo contemporáneo.2. 955-962. Revista de la Asociación Internacional de Derecho Administrativo. Afortunadamente no todos optan por la omisión: Juzg. Buenos Aires.” op. no fue cuestionada por la Fiscalía de Estado en cuanto a la aplicación del tratado. op. pero a favor del acto y no a favor de los derechos de los individuos. “Crítica de la valoración usual de los vicios del acto administrativo. “Fuentes supranacionales del derecho administrativo” y VII “Fuentes nacionales del derecho administrativo. cap. 1999-A. 120 Sin embargo. citados supra. cap. número 2. Prevenir o coadyuvar a la corrupción Así como hay países gravemente amenazados por el narcotráfico. El caso Ángel Estrada. t. Revista de la Asociación Iberoamericana de Derecho Administrativo.119 La forma de prevenir o responder a estas amenazas a la sociedad no depende solamente de la política legislativa o gubernativa.. 116 Supra. Estado de México. Estas convenciones están pasando por ahora por la prueba de fuego del silencio y la omisión. ver “Axel en la Justicia Administrativa de la Provincia de Buenos Aires. pp. por cierto.121 No se trata de sostener. 2005. 118 Infra. El Juez aplicó los principios de transparencia y concurrencia de la Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción.. la cual si bien fue revocada. que cada vez que no se han cumplido las medidas preventivas hay necesariamente corrupción (lo cual sería un falacia formal de razonamiento y por implicancia también informal): puede haber simplemente negligencia. lo cual es cuestión diversa. Es una técnica conocida en “derecho. otros lo están por la corrupción. Otra manifestación del mismo criterio general es la preferencia por las soluciones menos gravosas para la invalidez del acto. pp.117 más allá de que anhelemos un pleno Estado de Bienestar cuando ello sea materialmente posible.” como recuerda A lterini. 2004. Toluca. 153-71. § 17.118 10. con la seguridad jurídica. “La modernización de la administración pública. Enero-Junio de 2007. reproducido en Res Publica. función pública y dominio público. 1.” LL. la Convención Interamericana Contra la Corrupción. JA. despilfarro de fondos públicos. 307-31. desde la legislatura y el gobierno se puede hacer más. México. 121 Ver nuestros arts.” en Memorias del Primer Congreso Internacional de Tribunales de lo Contencioso Administrativo Locales de la República Mexicana. V. nota 29.. sin corrupción. como principios jurídicos imperativos. “Cómo desbaratar la protección del consumidor. Organización administrativa. La protección al consumidor se desbarata del mismo modo que la tutela constitucional. 2005. .” donde nuevamente se vincula otra institución (la ejecutoriedad). 117 Ver también cap. pp. pp. opus No. octubre de 2003. 19-32. Rap. México. § 7. 46-48. mayo-agosto de 2005.” en AÍDA.. “Los tribunales administrativos como alternativa a la organización administrativa. cit. Ópera prima de Derecho Administrativo.introducción Int-23 consagración de los derechos humanos enfatizada desde la Constitución de 1994.” 119 Sobre el crecimiento de la corrupción organizada y el financiamiento de la política en nuestro país.120 depende también de que los jueces apliquen las directrices preventivas que les manda claramente.116 En este nuevo sistema jurídico no parece excesivo o injustificado individualismo la protección de los individuos y la seguridad jurídica de sus derechos frente al poder. cit. a los fines de conceder una medida precautelar. año I. 783. CA Nº 1 de La Plata. 2005-III. 1. fascículo n° 9.

(consultor nacional). más tarde y el juez no hubiera controlado oportunamente la estricta aplicación de las medidas preventivas que la Convención impone como principios jurídicos generales. 2004C. ellas pueden ser consultados en www. nota al fallo D’Ormea.. Derechos Humanos. o no— que tenemos. San Pablo. Eso es. 2003-E. 6ª ed. 2003. 2006.. Madrid. “La Dirección General de Defensa y Protección del Consumidor de la Ciudad de Buenos Aires. IEAL. Oficina Anticorrupción. “La modernización de la administración pública. 122 Ver “Bases para un proyecto de Plan de Acción para la implementación de las recomendaciones formuladas por el Comité de expertos del Mecanismo de Seguimiento de la implementación de la Convención Interamericana contra la Corrupción a la República Argentina. lo decimos respetuosamente. cit. “An Ombudsman for Argentina: Yes. 105: 16. participación popular y prestación de servicios públicos. “La justicia. L-1984.”. Bruselas. Las limitaciones del conocimiento jurídico.. a nivel interamericano. 1231-3.Int-24 el Acto AdMinistrAtivo Pero si la corrupción se descubriera en ese caso. cap. 230 y ss. pero fue una sentencia que por negigencia o impericia no supo aplicar el derecho encaminado a prevenir la corrupción.org.” LL. JNF CA n° 4. 2005-A.. un mecanismo de seguimiento122 cuyas recomendaciones en su mayoría no han sido aún recogidas. su inaplicación preventiva del derecho contra la corrupción constituiría casi una hipótesis de mala praxis digna al menos prima facie de atención por los órganos constitucionales de contralor del Poder Judicial. traducido al portugués y publicado en la Revista de Direito Público. nuestro art. Trotta.. 1985. traducido al castellano y publicado en la Revista Argentina del Régimen de la Administración Pública. bajo el título “Un Ombudsman para la Argentina. .123 en primer lugar. 85.oas. supra. 11. “Hay jueces en la Argentina: La inconstitucionalidad de la prohibición de imponer astreintes a los funcionarios públicos. A lejAndro / gordillo. “ La sociedad civil vs. nota 120. en la publicación el título salió truncado luego de “imponer.” op. pp. vol. p.” p. “La progresiva expansión del control de constitucionalidad de oficio. mala praxis judicial. n° 75. but. En tal caso la sentencia que dictó no será tal vez corrupta.” 124 Como lo explicamos en gordillo / F lAx y otros. Buenos Aires. 2004-E. 152-5. 954. Sí.” LL. un futuro pro-yecto de tribunales administrativos para los servicios públicos.” nota al fallo de la SCJBA (Corte de Conjueces).” LL. I y en el prólogo de nuestro libro Teoría general del derecho administrativo. Buenos Aires. 1984.. comentario nº 16. tribunales judiciales y tribunales administrativos. 818-823. 2007. “Axel en la Justicia Administrativa de la Provincia de Buenos Aires.. 76 a 81. es una opción que no debiera justificar la duda de nadie y sin embargo la tiene de casi todos. Madrid. audiencia pública.También existe. referendo. 2002-A. Considerar o no vicio del acto administrativo la violación de las medidas preventivas previstas en la Convención Interamericana contra la Corrupción.” LL.” “ Licitación pública. Pero hace falta un esfuerzo social concertado. International Review of Administrative Sciences. loc.124 Todo eso construye el Estado —de Derecho. Quo vadis? La Hidra tiene más de siete cabezas y harán falta varios Hércules en el ámbito judicial para cortarlas.” op. 263. Flores. para que ello suceda y es la doctrina la que tiene la responsabilidad moral primaria para posibilitar esa construcción crítica. FDA. cit. 123 Ver nieto. Agustín. acciones de clase. LL. pero. el poder político. n° 3.” rejtMAn FArAH.

El planteamiento metodológico general se lo encontrará en supra. p. Fundamentos de derecho administrativo. Interesa analizar la realidad que el mundo nos presenta. carecen de un valor dogmático de verdad o falsedad que pueda determinarse apriorísticamente. Ello puede llevarnos a dar una noción de acto administrativo. Juan francisco. Mónica .” 3 Ver igual problemática en materia de servicios públicos en el t. (Dirs. p.2 La definición de acto administrativo no es una búsqueda de esencias: debe estudiarse el fenómeno administrativo buscando una clasificación que lo sistematice y explique. 1. pues la definición que propusimos desde 1963 ha generado razonable aceptación. pues muchos entienden hallar la verdad absoluta al proponer definiciones o clasificaciones. 4 Juzg. Urriolabeitia. tiene por contenido el estudio del total de la actividad administrativa. cap. t. Astrea.” La aplicación de estos principios de teoría general es importante. cap. I. VI. que desde esta novena edición introducimos la precisión que explica el punto 1 del capítulo II. causa 2. aunque lo útil de por sí no sea la verdad científica. § 193.). en función de sus características. El objetivo del análisis no es definir el acto administrativo sino sistematizar la actividad administrativa Ya hemos adelantado1 que las palabras y clasificaciones y las consecuentes definiciones. t. 1 2 . 2. Nuestra investigación pues. L inares. Comp. pero ésta no es el objetivo último del análisis. 1996. pero sí un fuerte indicio de que ella está presente y develada en todo o en parte a través de su aplicación teórica y técnica. para saber a qué atenerse. 1975. Patricia r. cap. Ver BuJ Montero. Buenos Aires. es un buen indicio de su verdad. Depalma. Porque la verdad es también útil.Capítulo I EL ACTO ADMINISTRATIVO COMO PARTE DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA 1. “El método en derecho. Este fue el criterio con que encaramos las anteriores ediciones de El acto administrativo y debemos confesar una suerte de éxito. con todo. 2004. Recapitulación. I. Manual de Derecho Administrativo. ejecutoriada.” en farrando (H. cómo es más útil clasificarla y definirla. “El acto administrativo. para determinar luego. i sMaeL y M artínez . 1. CA Nº 1 de La Plata. Cabe advertir. 233: “La utilidad de una teoría.4 3 Supra. 159.). Buenos Aires.

6 en el derecho civil. IX. porque lo que hay que sistematizar y explicar en derecho administrativo (a través de la noción de acto administrativo) es muy distinto de lo que hay que sistematizar en derecho civil (a través de la noción de acto jurídico). t. § 2.5 ni tampoco de acto administrativo. t. sólo que trasladándola al derecho público. r afaeL . una parte de contratos. lleva a errores. en principio. sugiriéndole adoptar la clasificación y definición propia del acto jurídico del derecho privado. porque no existe ningún marco legal de referencia que permita utilizar clasificaciones o definiciones preestablecidas. t. 5ª ed. Milán. 2.8 a ello debe agregarse que el margen de aplicación del derecho civil a la administración pública es cada vez más reducido en el mundo moderno. “Funciones administrativas de órganos no estatales. 218 y ss. 3. “Evolución y estado actual de la aplicación del derecho civil a la administración pública. p. a punto tal que puede sostenerse que en el presente el derecho civil no es aplicable.3. 17. II. 6ª ed.I-2 eL acto adMinistrativo 2. a ningún campo de la actividad 5 Ver supra. con todo de parecer fácil. otra materia para los derechos reales. más de una vez. Esta ha sido. a más de otros grandes sectores propios.” 8 Ya decía que si bien en cuanto a su estructura general hay una cierta identidad conceptual entre acto jurídico y acto administrativo. al existir una definición legal del acto jurídico. casi intuitivamente. Para un panorama comparativo general. otra materia para las obligaciones. etc. Giuffrè. Sistema instituzionale del diritto amministrativo italiano. La Ley. ver supra. Derecho administrativo. no puede pensarse que exista “identidad completa. otra materia para los contratos. la actitud de parte de la jurisprudencia. dadas las diferencias sociales entre el derecho público y el derecho privado:” BieLsa . 1953.” 6 Algunas legislaciones provinciales de procedimiento administrativo han adoptado expresamente la definición que propusiéramos desde la primera edición (1963) de este libro.. la Facultad le dedica una sola materia obligatoria del ciclo básico común. p. 7 Basta comparar que mientras el derecho administrativo tiene también una parte general.. producto de los programas de estudio clásicos de las distintas universidades.” § 22. 1. 1955. VIII. y a una escasa formación en derecho administrativo. en cambio. pues llevada ésta a sus últimas consecuencias sería una anomalía.7 Pero debe tenerse presente que esa tendencia. No existe una definición legal de función administrativa. cap. p. es también. 1. con prescindencia de que su sistematización sea más o menos conveniente. . él se torna automáticamente de uso convencional y constituye una base sencilla de trabajo. nota y p. la que adoptan los abogados no especializados en el derecho administrativo: ello se debe a una formación muy detallada en derecho privado. “Relaciones con el derecho privado” y § 3. una parte de derechos reales. “Las funciones del poder. nota 2. Buenos Aires. renato. se hace en parte innecesaria esta problemática. Esa circunstancia ha tentado siempre a más de un jurista enfrentado con los problemas del derecho administrativo. cap. pues al estar dado legalmente un ordenamiento metodológico determinado. una parte de obligaciones. cuando el derecho civil le dedica una materia para la parte general. Acto jurídico y acto administrativo La búsqueda de una sistematización adecuada del total de actividades regidas por el derecho administrativo se torna fundamental en esta materia. Un desarrollo exhaustivo de las diferencias entre acto jurídico y acto administrativo —que obligan a la diferenciación metodológica— puede verse en a Lessi.

en el resto del cap. ED. la sistematización propia del derecho civil12 no explica ni ordena ninguno de los grandes problemas que preocupan al derecho administrativo:13 no toma en cuenta —como no puede ser de otro modo— la división de poderes y funciones. 13 El derecho procesal sólo es el instrumento para efectivizar los principios propios de la materia. parte del cons. VIII. la naturaleza del órgano y su actividad.. M arceLa .11 Fundamentalmente. con nota de vaLdez . p. la estructura de la administración pública.” pero aún así es una afirmación que merece ser matizada. . 3 de este Tratado. 1998-F. derecho material o sustantivo. cons. la CNFed. cap. todo esto debe analizarlo y sistematizarlo el derecho administrativo. GuiLLerMo e. 237: 452). y se deja al tribunal establecer el rito. «si bien no han sido establecidas para aplicarlas al derecho administrativo. no rigen en derecho administrativo de modo directo ni supletorio […]. Metalmecánica S.A. 1976.. Por eso algunos jueces dicen que con la Constitución les basta. 1. cap. Comp.9 Esta afirmación puede ser discutible. 191: 490. § 3. “Justicia por analogía. 14 Nos referimos a El acto administrativo. hechos jurídicos naturales y humanos. 988. La controversia es casi permanente: ver el fallo anotado y la nota de faneLLi evans. Ello ocurre particularmente en materia de daños. elimina distintas variantes que se han 9 Ver supra. 3. Por lo tanto. cuyas normas y soluciones también deben tender a realizar aquélla. con pocas normas sustanciales. CNFed. 190-142). 480.” Ver también Anitúa. ha reiterado. Sala III.” LL. por su exquisita ambigüedad. rodríGuez .. De todas maneras. sólo concernientes a las relaciones privadas. comenzaremos a estudiar los problemas del ordenamiento de la actividad administrativa y señalaremos los elementos a tomar en cuenta para una noción de acto administrativo. 2002-F. VIII. en otra cuestión.A. Sala IV. 12 Hechos jurídicos y no jurídicos.. 1963 y 1969.” Hemos dicho “en principio” en el sentido de “como regla general. 71: 463.. su aplicación se extienda al derecho administrativo. “El estado actual de la jurisprudencia sobre la recusación sin expresión de causa como «procedimiento de elección del magistrado» en la Provincia de Buenos Aires. con las discriminaciones impuestas por la naturaleza propia de lo que constituye la sustancia de esta última disciplina» («Fallos». 11 Ver t.10 pero la tendencia es clara hacia la restricción de la aplicación del derecho civil en el plano administrativo. “ Daños a terceros en servicios públicos privatizados. por ello en los tribunales internacionales se hace un estatuto del tribunal. 8° de Metalmecánica: “conviene recordar lo que dijo la Corte en otra oportunidad. 1. A su vez. sino que pueden llegar a ser aplicadas tan sólo por razón de analogía. t. La CSJN. 2000-E. CA. 205: 200.” LL. que las reglas del Código Civil. sino al derecho privado nada obsta para que representando aquéllas una construcción jurídica basada en la justicia. VIII. hechos jurídicos humanos involuntarios y voluntarios. Vale en este sentido recordar.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-3 administrativa. ceciLia M ara. § 3. hechos jurídicos humanos voluntarios lícitos e ilícitos.” El último fallo citado es Los Lagos S. La Huella. La noción de acto administrativo no depende del régimen de revisión de los actos Partir. “Evolución y estado actual de la aplicación del derecho civil a la administración pública. que instrumenta. como lo hemos hecho ya desde anteriores ediciones de esta obra14 del concepto de función administrativa. LL. 547. ej. etc. 190: 142. LL. que el derecho civil se aplica a la administración en forma subsidiaria al derecho administrativo (con cita de 183: 234. es decir: con las discriminaciones impuestas por la naturaleza propia de esta última disciplina. ha dicho “que las reglas fijadas por el Código Civil. conviene estar advertido que se trata de un terreno minado en el que es indispensable consultar la jurisprudencia sobre el tema puntual. para recordar la más conocida. 2007-A. 146. que desde 1979 constituye el presente t.” 10 Ver nota anterior.

2007-A. que en cuanto la garantía de la propiedad se protege no sólo contra los particulares y el Estado nacional sino también contra los estados provinciales. que mencionan las normas del Código Civil. t. pero sí presenta algunas facetas interesantes en otros temas. 1974. M artins. veGa . en virtud de que ellos —en algunos países— no son impugnables ante el juez en “lo contencioso administrativo. ¿Motivos de orden jurídico o circunstancias de conveniencia?” RAP. es claro que debe ser desechado el criterio que toma en cuenta. y otra muy distinta que el derecho aplicable sea necesariamente derecho público local.” LL. donde toda la materia es similar en el derecho público comparado del país. 16 Ver. P érez Hua Lde . M aría e va y a He .. desde distintos enfoques. El pregonado carácter público local de la responsabilidad del Estado provincial (a los efectos de la improcedencia de la instancia originaria de la CSJN) no impide su revisión por la CSJN en el recurso extraordinario. 753. Montevideo.”15 Es éste un principio formalista. 264. son aspectos sin duda importantes en la vida profesional. no debemos estar tratando de hallar una noción que responda exclusivamente a los actos que pueden ser llevados ante el Tribunal de la materia. ej. desde luego. Montevideo. Tratado de derecho administrativo. pero de ningún modo puede exclusivamente en base a ellos darse una noción de alcance sistemático. 4ª ed. En otro ejemplo. p. carente de fundamentación científica y supeditado no sólo al cambio de una ley de “lo contencioso administrativo” sino incluso al cambio de la jurisprudencia en la materia: Al querer buscar la noción de “acto administrativo. como por ejemplo en el mencionado de la responsabilidad extra contractual del Estado. la misma Constitución nacional. dafne soLedad. o el órgano estatal que lo hará en su lugar. a LeJandro y B usteLo . aunque como bien lo señala sayaGués L aso. 2006-E. 391. “Algunos mitos sobre el funcionamiento del sistema continental: El caso de la Argentina y la regulación de la responsabilidad del Estado. para dar la noción de acto administrativo. aplicando no otra cosa que los mismos parámetros jurisprudenciales de la responsabilidad del Estado. En ese criterio se excluye del concepto del acto administrativo a ciertos actos emanados de otros órganos estatales que los administrativos. sólo pueden ser imperfectas e incompletas. Esto no presenta problemas en materia de acto administrativo. ej. susana e Lena y r otaecHe . e rneto n. con exclusión total de los parámetros nacionales del Código Civil y. 2006. Buenos Aires. M iLJiker . I. 335: 47-73. tanto a nivel nacional como provincial.16 El tribunal que deberá entender. “La competencia originaria de la Corte y el concepto de causa civil: un cambio de criterio acertado. la jurisdicción que deberá entender de la revisión del acto. enrique. M aría Josefina . p. nuestro derecho público tiende en ocasiones a asignar una consecuencia demasiado categórica al hecho de que determinada causa no suscite la jurisdicción originaria de la CSJN. responsabilidad del Estado provincial. “Barreto: La responsabilidad del Estado dentro de sus cauces constitucionales.” en LL.I-4 eL acto adMinistrativo dado para configurar al acto administrativo y que por fundarse en elementos accidentales antes que en un análisis global de la realidad administrativa. . En tal sentido.. 15 Esto es así p. 1953. en Uruguay. ello no es argumento suficiente para obtener la conclusión de que los actos dictados por los poderes legislativo y judicial no constituyen actos administrativos. puesta al día por danieL H.” entonces.

II. 18.19 la impugnación y revisión del acto en la propia sede administrativa.] tanto en el ámbito del derecho público como del derecho privado.. 19-VI-98. “La protección judicial contra el ejercicio de la función administrativa” y 3. 10-IX-92. Doctor Agustín Gordillo. ricardo M iGueL: “Actos administrativos de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires: tutela judicial. cap.21 Menos aún podrá considerarse.B.A. por diversos motivos. 21 Ampliar supra. 1980. aunque exista una norma que consagre la solución criticada. “Control administrativo y judicial. hechos o contratos administrativos. pero sí dar una visión más panorámica de los distintos aspectos del régimen del acto administrativo del cual la noción pertinente debe ser suficientemente explicativa y no innecesariamente limitativa. caps. XIV)... VIII. y segundo porque la legislación procesal vigente admite claramente la posibilidad de demandar a la Nación ante los estrados judiciales.A. lógico es entonces que si se ha de tomar en cuenta la posibilidad de atacar al acto. por imperio de los arts. en atención a la importancia jurídica y práctica que ha asumido la revisión administrativa. Pero a veces aparecen fallos que aún aplican lo que en la antigüedad se llamaba la calidad “revisora del acto administrativo” como tipificante y limitante de la jurisdicción procesal administrativa. a nuestro entender. 19 Lo explicamos supra. por el sujeto. pp. “El contenido de la protección judicial.. CA. 1. primero porque ninguna norma lo impide. Manzioni. § 2. se tome un criterio que en lo posible explique ambos tipos de control del acto y no sólo el judicial.. en virtud de 17 Esto es ya pacífico. Movimiento Scout Argentino. V. carLos a. En honor al Prof. t. 2. 2.549/72 (La Internacional S. “Problemas del acceso a la justicia” y XV. . pero no absoluto. “Los «actos de gobierno».” Ver también. IV y VI). por cuanto la revisión judicial es sólo una parte de la revisión de los actos administrativos: ya hace mucho que tiene acentuada importancia. no puede en caso alguno excluirse la revisión judicial plena de cualquier acto estatal.” XIV. “cualquiera que sea su fundamento [. cons. en el derecho argentino no podría afirmarse que la actividad administrativa de los otros poderes no fuere impugnable ante la justicia con competencia en materia administrativa. cap. t. 139-50. t. En la C. En el orden nacional aún existiendo un acto administrativo que se impugna. La Internacional S.20 Por lo demás. 7°). La solución no varía. 2. 24-VIII-93 y otros) y ha sido recogido por el código de la Provincia de Buenos Aires. sino la materia que habrá de regir la pretensión o derecho que se invoca. cons. Platense. cap.” 20 No significa esto desconocer la importancia que debe tener la revisión judicial del acto.A. La Primera de San Isidro S. la jurisdicción procesal administrativa está dada de acuerdo al art. Fallos. puede no corresponder la jurisdicción procesal administrativa (CSJN. sea por actos. si lo principal de la impugnación se refiere al derecho comercial. incluso aunque hayan de juzgarse también aspectos regidos por el decreto-ley 19. Sala IV. 2003.” t. (dir. Temas de Derecho Administrativo. entre otros. 2. La Plata. ortiz .A. cons. 302: 545. 109 y 116 de la Constitución.). ha de quedar en claro que en nuestro sistema constitucional.17 Además.” 18 Ver supra. cap. en la jurisprudencia nacional (CNFed. por lo tanto. la cual es un pilar fundamental del derecho administrativo (tal como ya lo expusimos en este Tratado de derecho administrativo.A.18 Ya es normal en nuestra jurisprudencia que los actos administrativos del Congreso de la Nación y del Poder Judicial sean impugnables por la misma vía judicial que los actos emanados de la administración.” en Botassi. un recurso específico aplicable para atacar el acto: negar el carácter de acto administrativo a un determinado acto.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-5 Tampoco el acto es lo que determina la jurisdicción. 2. “Principios del procedimiento. XIII. IX. t.

Esta es la noción preferida por la doctrina. M iGueL s. p. 1954.. Traité des actes administratifs. “Las funciones del poder. con el resultado de que la noción de acto administrativo se refiere a una especie de actos realizados por órganos administrativos. o al procedimiento a seguirse en su tramitación. Por todo ello. Buenos Aires. II. 1. 70. M icHeL . A título de ejemplo. p. 45. El concepto subjetivo de acto administrativo Entendemos. A este primer elemento agregan. otros. recaredo. 224-5. pp. partiendo expresa o implícitamente del concepto señalado. t. Con ello tomamos posición en sentido diverso a las doctrinas que. 1966. t. 4. Madrid. en otras ediciones o reimpresiones se trata de las pp. b) la material.I-6 eL acto adMinistrativo que la jurisprudencia haya decidido que no le es aplicable el recurso por exceso de poder22 es un criterio objetable. cap. 1929. comienzan por dar un concepto de acto administrativo restringido al punto de vista orgánico o subjetivo. el hecho de que las acciones o los recursos contencioso administrativos se den en principio —y en algunas legislaciones— sólo contra decisiones de órganos administrativos. en consecuencia. y que necesariamente debe adoptarse un tipo de definición mixta que involucre a la vez elementos de tipo Asi stassinoPouLos. 5.23 pues estos no son sino aspectos del régimen jurídico a analizar. hace que la doctrina adopte fundamentalmente el concepto de que acto administrativo es el emanado de un órgano administrativo. la institución productora —si es que puede usarse esa terminología— del acto administrativo es en nuestro concepto la función administrativa. las controversias por los actos de los concesionarios y licenciatarios nacionales suelen dilucidarse en la competencia contencioso administrativa federal sin que sean necesariamente actos administrativos. realizada por cualquiera de sus órganos. tampoco se justifica a nuestro entender el afirmar que la institución matriz productora del acto administrativo es el recurso o la acción contencioso administrativa. El acto administrativo.” 22 23 .. Atenas. Sirey. Abeledo-Perrot. En efecto. del Estado. sustancial u objetiva: función administrativa es la actuación concreta. tanto en lo que se refiere a tribunal competente como recursos existentes contra el acto. no pueden limitarse a los remedios procesales y vigentes. 220-1. IX. Asi f ernández de veLazco. A la inversa. Tratado de derecho administrativo. 24 Que tratamos supra.24 Para conceptuar a la función administrativa se dan esencialmente dos nociones: a) la orgánica. subjetiva o formal: función administrativa es toda la actividad que realizan órganos administrativos. Revista de Derecho Privado. práctica. Los conceptos subjetivo y objetivo de función administrativa Este concepto de acto administrativo adolece de los mismos problemas lógicos y metodológicos que el de la función administrativa. Continuación. Hemos dicho ya que ambos conceptos son inadecuados. M arienHoff. etc. que los principios jurídicos a considerarse para obtener una noción de acto administrativo que explique y aplique el mayor número posible de aquéllos. desde luego.

t. Buenos Aires.. el camino no debe buscarse por criterios objetivos o subjetivos aislados. 90). ¿Por qué el primer acto de nombramiento no es acto administrativo y éste sí? Obviamente. que aúne datos objetivos y orgánicos para arribar a la noción final. Astrea. Introduzione al diritto amministrativo e sue strutture fondamentali. desde luego. 1986. un ordenanza). es función administrativa y también acto administrativo. 1. Buenos Aires. 1. siLvio. . 173 y f iorini. y no otros órganos. § 21. p. función administrativa. 109 y ss. Buenos Aires. 1976. un ordenanza) es.] aquellos actos que son tales sólo objetivamente. excluidos respectivamente los hechos y actos materialmente legislativos y jurisdiccionales. Perrot. sólo un concepto mixto puede tener posibilidades de éxito. subjetiva o formal: acto administrativo es el que dictan órganos administrativos. Aquí la misma doctrina prefiere..26 Si la ausencia de un órgano administrativo es tan decisiva como para eliminar la posibilidad de que su actuación de lugar a un acto administrativo. Esta sola diferencia de criterio señala ya el error lógico de la doctrina tradicional. cit. p. al revés del caso de la función administrativa. cualquiera sea el órgano que lo dicte. Lessona . IX. y acto administrativo (orgánico. para con ello arribar a la conclusión de que ciertas materias administrativas que en nada difieren de las demás. Juan f rancisco.. BartoLoMé. el concepto orgánico y no el material.25 6. jamás darán lugar a actos administrativos. actualizada. o sea. Abeledo Perrot. es una contradicción definir la función administrativa en sentido material y el acto administrativo en sentido orgánico. pero no acto administrativo. Firenze. El nombramiento o remoción por parte de las autoridades administrativas de un empleado de la administración (p. Derecho Administrativo. 80-90: “El requisito subjetivo de la naturaleza del órgano que realiza el acto excluye de la categoría de los actos administrativos [.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-7 orgánico material. objetiva o sustancial: acto administrativo es todo acto. cap. y la actividad que realizan los órganos legislativo y jurisdiccionales. Derecho Administrativo. 1964. Linares.” Han seguido criterios similares. el razonamiento es igualmente válido para negar también que estemos ante una función administrativa. 2ª ed. 7. 26 Entre otros. b) la material. La oposición de los criterios de función administrativa y acto administrativo Lo mismo ocurre con el acto administrativo. Buenos Aires.” Actualmente se encuentra en el t. en estas doctrinas. 1962. pp. Crítica del concepto orgánico o subjetivo Pero. posteriormente. pues. ej.. que mantuvimos también desde la primera edición de El acto administrativo. subjetivo) se advierte en un ejemplo: el nombramiento y remoción por parte de las autoridades judiciales de un empleado de tribunales (p. “Resumen de las funciones del Estado. que tenga sustancia administrativa.. desde nuestra Introducción al derecho administrativo. ej. repetimos. sustancial). 1963: “Toda la actividad que realizan los órganos administrativos. Abeledo Perrot. pero no subjetivamente” (op. porque en el primer caso no lo dicta un órgano administrativo y 25 Así hemos propuesto como definición. La contradicción de las nociones predominantes de función administrativa (material. p. para conceptuarlo se dan esencialmente dos nociones: a) la orgánica.

Tanto en su celebración. los actos por los cuales el Poder Judicial aplica sanciones al contratista. pero ello no quita que en todos los casos se trata inequívocamente de una función pública regida por el derecho administrativo. entendiéndolo en consecuencia aplicable no sólo a la actividad de los órganos administrativos sino también a la actividad administrativa de los órganos legislativo y jurisdiccionales. El segundo criterio es cuestionado en cuanto para ello se basa puramente en la posibilidad de que exista o no un recurso ante el tribunal competente en materia procesal administrativa. y únicamente en él. que nadie soñaría con imaginar función jurisdiccional. cosa que esta doctrina no hace. Podrá variar la aplicación de las normas concretas. pero es variar el fundamento: pues el que sean sustancialmente iguales. aclarando que a los actos administrativos dictados por órganos judiciales se aplicará el derecho administrativo. o b) considerar que en el segundo caso. Es lo que proponemos desde 1963.. como en su ejecución. de tan obvio que es. donde rigen los principios generales del derecho administrativo y las normas específicas. 1988.I-8 eL acto adMinistrativo en el segundo sí. es evidente que el régimen jurídico que regirá el nombramiento y remoción del empleado de tribunales es netamente el del derecho administrativo. etc. y existir un estatuto distinto para el personal. por lo demás. 27 28 . en lo que respecta al recurso para atacarlo. ya los autores se pronuncian por el criterio objetivo de acto administrativo. carLos a. Platense. Esa contradicción debe solucionarse en uno de los siguientes sentidos: a) considerar que los dos casos son función administrativa y pueden dar lugar a actos administrativos (criterio en principio sustancial). en tanto cumplan con las demás características de esta categoría. el derecho aplicable es indubitablemente administrativo: no otra cosa que administrativos pueden ser los actos dictados al respecto.27 Dentro de la orientación objetiva del concepto de función administrativa. se dirá. también se rigen por los principios comunes del derecho administrativo y de ninguna manera pueden ser considerados ejercicio de función jurisdiccional. Pero entonces ¿por qué es el primer nombramiento función administrativa y el segundo también? Porque es sustancialmente igual. Conf.. hay función administrativa y acto administrativo y que en el primero no hay ni función ni acto administrativo. puede al mismo tiempo fundar que los dos actos sean considerados como actos administrativos. En el curso de su ejecución. impone deberes. La Plata.28 En nuestro país ni siquiera existe problema procesal. Lo mismo ocurre con los contratos administrativos del Poder Judicial. en algunos países. Botassi. 8. salvo. p. Así nos parece claro que en ambos casos hay función administrativa y acto administrativo. En otros términos: no hay un mismo fundamento que pueda decidir en ambos casos el por qué considerar en un aspecto iguales y en otros desiguales a actos idénticos. Procedimiento administrativo en la Provincia de Buenos Aires. como en efecto lo son. porque como ya vimos un acto administrativo puede impugnarse ante una jurisdicción distinta si lo Este problema se plantea con los actos tanto individuales como generales de la CSJN.

4ª ed. M iGueL á nGeL .. “Las legitimaciones activa y pasiva en el nuevo contencioso administrativo. Buenos Aires. Sala III. PanGrazio. 1996-C.101 y 13. confirmada. 32 En la Provincia de Buenos Aires hubo un importante debate sobre la competencia judicial para juzgar los actos del Tribunal de Cuentas: ortiz . 1984-B. no se rigen por el derecho administrativo. 809: “Sus decisiones son susceptibles de iguales impugnaciones ante los jueces inferiores al igual que si se tratara de un acto administrativo ordinario.. 409 y ss. 1998-3. El nuevo proceso…. . sin embargo. Rava. no es aplicable en cuanto se refiere a la organización interna y al personal del Poder Judicial y Poder Legislativo. CA Nº 1 de La Plata. LL.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-9 principal en discusión no es el derecho administrativo. 3.118 otorgaron a los juzgados de primera instancia la competencia para la revisión de los actos del Tribunal de Cuentas. 1998: 167. ej. 1ª ed. 141. CA. Curso de derecho administrativo. carLos M anueL . Sala IV. LL. argentina de la 12ª ed. Thomson/ Civitas .31 Se fundan para ello en que los actos de índole administrativa que realizan los jueces y el poder legislativo. H. 457. 63.” LL. M iGueL á nGeL . I. En cualquier caso. ortiz . con nota de Grecco. 37. 52-56 y las referencias de su nota 19 en p. Derecho administrativo. Esa afirmación. Es una solución que tiende a afirmarse en el derecho comparado.” op.VV. carLos a Lfredo. EUNSA. 373. p. “El nuevo fuero contencioso administrativo. 52. 643. LL. p. cit. Ambrosio. Intercontinental Editora. Conf. en nuestro sistema es competente la justicia procesal administrativa. p. Labatón. delegación.VV. Madrid. Rosso. Plus Ultra. Tratado de derecho administrativo. p. toMás r aMón. 132: 808. Sala I. 119: 181. 628. Las leyes 13. si la impugnación versa sobre derecho administrativo. Costa. a LBerto B. DJ. 1996-E. p.” ED. Garrido faLLa . loc. El nuevo proceso contencioso administrativo de la Provincia de Buenos Aires. LL.. 1966. 207. con notas de aGustín GordiLLo. 1965. p. 1997. I.La Ley. LLBA. 10a ed. 1987. Pamplona. “¿Tiene fundamento constitucional la acción de lesividad?” ED. 411. Ramellini... “Actos administrativos de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires. Esa posición tradicional española ha provocado réplicas: GonzáLez navarro. f ernando. desconcentración. “Justiciabilidad de las acordadas de la Corte Suprema.” finalmente la jurisprudencia se orienta en forma unánime: Sala V. 2000. En efecto. A. 215 y ss. 1997. t. Continuación Otros autores no incurren en la contradicción señalada.. 29 SCJBA. cit. p.. 145. Platense. diez ..” 30 Entre otros. M anueL M aría . 1984-D. 2006. I.... 1996-A.30 8. f rancisco. pp. 60. etc. 116. LL. si bien en algunos sistemas no habrá tal vez recurso o acción ante el juez procesal administrativo contra tales actos. 2004. BiancHi. La Plata. 552.” en AA.. Juzg. “Impugnación judicial contra actos administrativos del Poder Judicial. Asunción. t. En el orden nacional tramitan también normalmente juicios contra el Estado en cabeza del Poder Judicial o del Congreso de la Nación. t. 246-7. t. pp.32 es evidente que toda la temática a aplicarse será la del derecho administrativo: competencia. II. t. 1984-D.. p. española. pero en cambio se deciden expresamente por conceptuar a la función administrativa y al acto administrativo en sentido orgánico. Derecho administrativo. Además porque ya es pacífico29 que los actos administrativos de los otros poderes del Estado se impugnan también ante la justicia con competencia en materia contencioso administrativa. Villar de Puenzo. 354 y ss. Botassi. Derecho administrativo español. “Un caso de confusión entre la función administrativa y la función jurisdiccional del órgano judicial..” en AA. con disidencia de Gauna y nota en igual sentido de ekMekdJian. Luego de algunas hesitaciones. op. 31 García de enterría . eduardo y f ernández . jerarquía. año 1994. CNFed. Buenos Aires.. El acto y el procedimiento administrativos.F.

medios materiales. desde un punto de vista jurídico: no nos parece útil la noción de que “los tres poderes realizan simultáneamente las tres funciones. aunque alguna que otra ley administrativa no les sea de aplicación expresa. El que se les apliquen tales principios (requisitos.. La posible pérdida de conexidad entre las nociones de función administrativa y acto administrativo Al tratar de las funciones del Estado dijimos que convenía clasificar de algún modo útil y claro las distintas actividades de los órganos del Estado. etc.34 Por más dudas que susciten ciertas actividades no específicamente jurisdiccionales o legislativas de los órganos jurisdiccional y legislativo. 35 En contra forstHoff. su función explicativa de esta parte del sistema jurídico administrativo. nulidades. L essona . 9°. etc. es poco más o menos lo mismo. p. Madrid. en nuestro entender. p.. Ver ley 24. 1958. op.” porque ella no explica nada de la realidad que se encuentra detrás de la frase. no se rijan por los principios del derecho administrativo. p. ello no significa que la regulación jurídica de los actos de contenido administrativo realizados por otros órganos escape al derecho administrativo y se rija por el derecho procesal o el derecho parlamentario. El acto administrativo. ej. 276 y ss. cit. f ernández de veLazco.. vicios. cit. No hay en ello una pretendida búsqueda de esencias.156. la procedencia de la sanción disciplinaria que se aplique al empleado se regirá por los principios que hacen a las sanciones disciplinarias administrativas.33 Si una ley es interpretada en el sentido de que sólo se aplica a la administración. hace que no podamos razonablemente excluirlos del concepto de acto administrativo. stassinoPouLos . 33 Lo mismo ocurre en lo referente al manejo de fondos por parte de las Cámaras parlamentarias o la justicia. etc. solamente de simplificaciones comprensibles. Preferimos entonces tratar de armonizar las nociones de función administrativa y acto administrativo. ellas no pueden llevar a sostener que los actos que estos órganos realizan en lo que se refiere a su organización interna. cit. pero no al de los principios generales del derecho administrativo y público en general. extinción.. y no por los del derecho penal. . op. p. El deber de obediencia de los empleados judiciales será el deber de obediencia del derecho administrativo. op. el recurso jerárquico que interpongan ante la Cámara contra una sanción del juez será un recurso jerárquico a tramitarse según procedimientos de derecho administrativo y no del derecho procesal. no quita que sus derechos y deberes deban encuadrarse en los principios generales del derecho administrativo. para que mejor cumplan.. 41 y ss. art.). 15..35 9. loc. 34 Escapan al ámbito de esa ley o decreto-ley. etc..I-10 eL acto adMinistrativo Lo mismo puede decirse de otras normas: que una ley de empleados públicos no les sea aplicable a esos funcionarios. Ello y decir que “todo es una gran confusión” y quedarse allí. Tratado de derecho administrativo.

Ver f raGoLa . 2.” en AA. 1º. con el resultado final de que la noción de acto administrativo se refiere a una especie de actos realizados en ejercicio de la función administrativa. 1° de la llamada ley de Procedimientos Administrativos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. El nuevo proceso contencioso administrativo de la Provincia de Buenos Aires. 5. pp. Venezuela. cap. t. 152.2. nava neGrete... Astrea. 1973.37 Es también el criterio del CPCA de la Provincia de Buenos Aires. p. según lo dicho. Derecho administrativo. art. t. Buenos Aires. arts. Lehrbuch der Verwaltung.. El acto administrativo como manifestación del ejercicio de la función administrativa Por ello partimos de la base de que la raíz del acto administrativo no se halla subjetivamente en los órganos administrativos. I. Buenos Aires.VV. medios materiales. Utilizamos ese criterio. En cambio adoptan el criterio subjetivo: Uruguay. por inducir a evidente confusión terminológica e innecesaria complejidad conceptual. sayaGués L aso. 1º y 82. § 5. p. José roBerto. LexisNexis. p. p. 201.. con la colaboración de L aura Monti. Diccionario de derecho administrativo. ortiz . 2003. art. cit.. 390. Berlín. 149. I.. La Ley. 1948. cit. coMadira . 6ª ed. 1. 7º.” op. Otros Estudios. 120. enrique. Buenos Aires. “Acto administrativo. droMi. 57-8.. pp. se rigen por los principios del derecho administrativo. d) tampoco es útil proponer una desvinculación total de las nociones de función y acto administrativo. BieLsa . 38 d’a rGenio. 100-1. 1949. . Acto Administrativo. 185. Procedimientos Administrativos. p. 7. Se trata del decreto 1510/97. cap. JuLio rodoLfo.. 37 En él se extiende el ámbito de aplicación de la ley a los órganos legislativo y judicial. sino objetivamente en el ejercicio de la función administrativa. 2003. II. “La materia determinante de la competencia en el proceso administrativo provincial. i nés a.36 y el adoptado por el art.. p. “Actos administrativos de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires. § 1. c) los actos del Poder Judicial y del Poder Legislativo referidos a su organización interna. p. sin interesar qué órgano la ejerce. cit. en ejercicio de la función administrativa. El acto administrativo —y no los contratos administrativos— de entes no estatales En materia de entes no estatales la primera y gran controversia es si ejercen o no función administrativa a la que alcancen los principios del derecho admi36 En igual sentido Colombia. § 3.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-11 10. p. op. a Lfonso y quiroz acosta. México. p.. La Ley. aprobado curiosamente por una resolución legislativa y no propiamente una ley. comentario al art. § 2. 89-90.3. 2003. p. op.38 A este elemento se le agregan luego otros.. b) dicha eliminación debe hacerse sin tomar en cuenta datos accidentales como el del recurso procesal procedente y considerando en cambio lo esencial de la regulación jurídica de fondo aplicable al caso. El Acto Administrativo. 5ª ed. 2ª ed. Buenos Aires. L inares. JorGe (coord. 2. 18. Procedimiento Administrativo. 8.2. Derecho Administrativo.. loc. p. 2002. Adherimos pues al concepto de que acto administrativo es el dictado en ejercicio de la función administrativa. Anotada y Comentada. uMBerto.” en fernández ruiz. cit. Instituciones de derecho administrativo. 7º y 8º. Manuale di diritto amministrativo. Peters. op. p.. UNAM-Porrúa.). etc. En la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos.. empleados públicos. 38 y comentario a los arts. Nápoles. Ley Nacional de Procedimientos Administrativos.. 11.. porque: a) debe eliminarse la contradicción lógica entre las nociones de acto y función administrativa. Fundamentos. 4 y § 6. t.

” en AA. 225. Botassi. “Clubes de campo y barrios cerrados” y notas 41.. II. forstHoff. 1984. p. t. BiancHi. pp. M arceLo. cit. El nuevo proceso…. cit. 1995. cit.2. M arienHoff. Procedimiento administrativo en la Provincia de Buenos Aires. 46 En el mismo sentido reJtMan faraH. Buenos Aires. III. Buenos Aires. 2000. quien encuentra un “quiebre lógico en el razonamiento de la Corte. 36 y ss. cit. 1974 y anteriormente en Empresas del Estado.” 42 BieLsa . RAP. cit.. § 4 y 5. sean públicas45 o privadas. 304-1: 490. pp. Fundación de Derecho Administrativo.41 Algunos autores no admiten que un acto administrativo sea emitido por una entidad no estatal. Juan carLos. Cap. la razonabilidad. pp. cit. 215 y ss. 2002. donde se siguió el criterio distintivo según la propiedad. aún privados. Derecho administrativo. Abeledo-Perrot. 96 y ss. p. Santa Fe. Buenos Aires.. La Plata. 48 Hay casos en que se han aplicado algunas soluciones del contrato administrativo a relaciones contractuales entre personas no estatales: CSJN. Fallos. Buenos Aires. ¿Necesariamente una de las partes debe ser el Estado?. op. 40 Ver infra. Ciencias de la Administración. Acto administrativo municipal. I. p. tienen en el ámbito del derecho privado y por tribunales comunes las mismas limitaciones de respetar la audiencia previa. p. Buenos Aires. 32. Rubinzal-Culzoni. 1992.. p. t. 4ª ed. cassaGne. 1988. 125. La Ley. 1982. t. Depalma.48 A su vez. a LBerto B. 2000. op. p.6 y 13. 40 y ss. 1996. “El derecho privado como límite del poder. en los casos que la legislación les atribuye potestad pública a personas no estatales. Buenos Aires. M ario. faBián oMar .. I. 47 Es la solución de principio: CSJN. 6ª ed. La respuesta es en general negativa. op. Contratos administrativos. Contratos de la administración provincial. Buenos Aires. crecientemente.” ED. La Plata. 65 y ss. Macchi.VV. Buenos Aires. p. 1982. “Las legitimaciones activa y pasiva en el nuevo contencioso administrativo. que recuerda canda ... rodoLfo c. Buenos Aires. 116 y ss. “Actos administrativos de entes públicos no estatales. Acto administrativo y reglamento.VV. cap.. 75-6. carLos. p. Schirato. ricardo Luis. 244-5. p. op. 255. 1990.46 b) Si las personas no estatales pueden celebrar contratos administrativos con sus proveedores. 110.42 pero ello ocurre por su propia concepción de acto administrativo. pp. 137: 329. 1. la provincial.. § 12.. Dufour.40 Son principios generales del derecho tanto público como privado. 251. 137: 50.. Buenos Aires. op. cit. diez .” en AA. 190.C. 41 El derecho privado es también control del poder: L orenzetti.. op. Barra . 9-10. Lo mismo puede decirse de otros autores que siguen nuestro criterio del carácter potencialmente administrativo de algunos actos de las personas públicas no estatales. que postuláramos en la 1ª ed. 208. Platense. toMás.. Impugnación judicial de la actividad administrativa. 187 (2000): 950. etc. p. 1990. que hace incluir dentro de ese vocablo también al contrato administrativo. 978. 306: 2040. los concesionarios y licenciatarios de servicios públicos deben celebrar 39 BoLaños. op. .” RAP..43 Es así difícil saber si las discrepancias entre los autores se producen respecto a alguno de los siguientes puntos: a) Si pueden ejercer función administrativa: la jurisprudencia nacional44 es uniforme en sentido afirmativo. Scotti. 1966. coMadira . 108. p. “El elemento subjetivo en la contratación administrativa. 281.. 99. 74-9. 18. RAP. 1993. conf.” 44 Y también.47 pero hay excepciones. 1998. Contrato de obra pública. Las corporaciones profesionales. En otro encuadre terminológico39 los actos. 28-II-1989. p. 6ª ed. Farmacia Roca S. 1. como HutcHinson.. 43 Hay otras variantes de interés: canda . del t. 109. M iriaM M aBeL . Ábaco. 403-15.S.. de personas privadas que ejercen poder. 46. Las notas fundamentales de derecho privado. el debido proceso. proporcionalidad. “El patrimonio estatal como límite demarcatorio de la administración pública...I-12 eL acto adMinistrativo nistrativo. no discriminación.” en universidad austraL . 45 Ampliar en ivaneGa . “Fundamentos de la responsabilidad del Estado en el marco de la reforma administrativa. pp. p. droMi.

..P. cit. carLos a.. a rGento. ni constituye fundamento suficiente para preguntar si acaso no son de naturaleza jurídico administrativa: canda . cit. t. 55 Supra. Derecho Administrativo.” CNApel Civil y Comercial de Rosario. p. no contratar con su propio grupo económico. de Buenos Aires hace procedente la competencia procesal administrativa.2. 977.. CNCiv. “Ámbito de la ley frente a la administración.. t.. parece indubitable que existen personas jurídicas públicas no estatales facultadas a hacerlo. op. op. admite la aplicación supletoria de la ley de procedimiento. 43-6. cit. HutcHinson. esp. cit. “Las facultades de las sociedades de autores. cit. CA.. 10-III-93. reconociendo su carácter público. revisten el carácter de actos administrativos. 12. lo cual en la Prov.. Las provincias tienen 49 Es una hipótesis de actividad que no es función administrativa pero se halla regida por el derecho administrativo. 96 y ss. cit. comentario al art. 52 Supra. cit.. C. Grittini y D. 50 Pero ello no lleva a aplicarles el régimen de los contratos. Buenos Aires. 74-5 y § 72. 311.C. la publicación indica erróneamente Sala II). actos individuales— como si fueran uno sólo. I. Muñoz .A. 11 y nota 24. LL. 1991-E. cap. “Actualidad en la jurisprudencia sobre derechos de autor y otros derechos de la personalidad. El Acto.. 6 in fine y 7. .55 Hay muchos ejemplos de entidades creadas por leyes que organizan las profesiones liberales dando a los colegiados el control de la matrícula. § 7. Acto. el poder disciplinario sobre el ejercicio de la profesión. J. 1. Si nos limitamos a los actos unilaterales e individuales. 107.R. los colegios profesionales tienen potestad reglamentaria en cuanto a las normas de ética profesional. etc.4.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-13 licitación pública49 para permitir el control de la razonabilidad de sus costos para determinar la tarifa. 338. 1998. los concesionarios y licenciatarios carecen de esa atribución.” op. cit.” en universidad austraL . XIV. O. Su incidencia sobre la ley de procedimiento administrativo. la SCJBA ha entendido que “este tipo de acuerdos se halla regido por normas administrativas y genera relaciones jurídicas de igual índole entre los usuarios y la autoridad... dentro del marco regulador que establezca el Congreso. pero no creemos que a tales reglamentos se le aplique la construcción propia de los reglamentos de la administración. 79. 1997-D.1 (8°) y 12.” 53 Decreto 5146/69.. pp. I. O. 245-6. “Las legitimaciones…. § 27. pues ello le compete solamente a los entes reguladores previstos en el art. regímenes de jubilaciones y pensiones.F. p. Las corporaciones.. § 5. pp. 299. pp. op. 1. con nota de viLLaLBa . cap. nota 144. Procedimiento….... La jurisprudencia reconoce potestad reglamentaria a SADAIC53 y entidades similares para sus aranceles y que los actos disciplinarios del C. nota 49. 51 En tales casos. Divertimento S.” citado por d’a rGenio. lo que confirma en “El nuevo proceso contencioso administrativo provincial. VII.L. cit. cap. respecto del cual no existe ninguna pretendida “reserva de la administración.”52 En cambio.. SADAIC c. LL.. § 2.” LL. § 4. Es una cuestión que requiere ser vista a nivel general: supra.. p. 1. op. d) En cuanto a si tienen potestad reglamentaria.5. 1.. cap. Botassi.54 Lo equívoco es tratar todos los supuestos —contratos.. Puig Major Discothèque.. 9-10. Sala III (MordeGLia . p. etc.. reglamentos.. 1998-A. 433 y ss. op.2 (9°). Ver Botassi. coMadira . § 1. “La materia…. t. 45. del mismo autor. pp.. cap. 2.. pp..51 c) Un tercer interrogante es si pueden dictar actos administrativos unilaterales e individuales: la respuesta afirmativa es clara.” op. Procedimiento administrativo. op.. p...50 También puede haber contratos administrativos entre vecinos y un contratista de obra pública. Ciencias de la Administración. 42 de la Constitución. según veremos. LL. cit. Procedimientos. Sala F.. op. p. op. 54 CNFed. 1º. que expusimos en el t. 40 y ss.. 1998-C...A. canda .

57 vaLLefin. cit. CA Nº 1 de La Plata. Platense. 295: 143. Nosenzo.101) ha producido la derogación del decreto-ley 9398/79 que creara la Sala Especial citada (SCJBA. 21 y ss. loc. loc. op. 46. 2. 45. op. Díaz Cháves.. I-12. sino por la mayoría de la doctrina argentina.P. loc. 61.. 95. 1º. op. La Plata. cap. la imposición de un recargo por mora. Principios de derecho administrativo. 59 CNCiv.. El Acto Administrativo.C. § 165. Ello ha sido admitido. pp.57 y desde luego las sanciones a los profesionales. Ver Juzg. caps. Proceso administrativo y habilitación de instancia. al menos por una parte significativa y calificada de ella.E. 2. C. art. 300: 895 (Caja de Subsidios Familiares para Empleados de Comercio. “Hacia una interpretación restrictiva del concepto jurídico de servicio público. § 2. Barra . 1996..59 La CSJN ha reconocido el “carácter de entidad de derecho público no estatal” al Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados. 363. 527.. 1127. ver también Fallos. Formisano. t. cit. cit.. 11-2. CSJN. Es acto administrativo y abre la vía procesal administrativa56 el condicionamiento. V. cap. 7. etc.. comp. 321: 2278. Vecchio. coMadira . p. Ver con todo supra. cit. p. 62 L inares.F.. y la jurisprudencia ha reconocido su carácter público no estatal.. abogados. esp. p. 1128. cit. comentario al art. 61 canda . p. Fallos..F. Ábaco. t.” JA. 31-III-2004). CSJN.B.” ED. p.” ED. Acto administrativo municipal. el rechazo de un pedido de devolución de aportes. con obligaciones imperativas para ellas y sus asociados: ley 22.744. ver Botassi..269. “Apuntes acerca del sistema de pretensiones en el código contencioso administrativo de la Provincia de Buenos Aires. Procedimientos Administrativos. op. 152: 232. p. “Cometidos administrativos en la actividad notarial y responsabilidad del Estado. 74 y 75) prevé la revisión judicial de los “actos administrativos definitivos” de los Colegios o Consejos Profesionales y de los órganos superiores de las Cajas de Previsión Social de Profesionales. p. p. de la jubilación. 116 y ss.E. 2°. LL. Fallos. 9° y 12. Cit. al momento de la puesta en funcionamiento de los juzgados de primera instancia en materia administrativa (15-XII-2003)..A. 315: 1830. VI y VII. cap. § 1.. la denegatoria a un pedido de exención de la obligación de realizar aportes.61 las Cajas de Previsión Social para distintos profesionales y en general los Colegios o Consejos profesionales creados por ley. a drián J. HutcHinson. Ceballos. 1984.A..C. cit. deben remitirse a dichos órganos para la continuación del proceso de revisión judicial. cit.. VII. Derecho Administrativo. 1998-E. op.. 1982-B. 1.I-14 eL acto adMinistrativo este sistema: médicos. p. nota 41. 2004. 58 Ley 23. El CCA bonaerense les reconoce tal carácter y la competencia procesal administrativa para los actos que dicten en ejercicio de funciones administrativas. op. 1994. op. 2000-III. 117: 925. Ábaco. arts. El CCAPBA (arts...5. op. rodoLfo carLos.660.60 Se rigen en lo específico por el derecho administrativo el Colegio Público de Abogados de la Capital Federal —y los de las distintas provincias que tienen régimen análogo— cuando aplica sanciones a los abogados matriculados. veterinarios. a rMando a. etc. canosa .. .. 1998. causa B 67. 2004 La SCJBA ha interpretado que “La impugnación de los actos de gravamen emanados de Colegios o Consejos Profesionales relativos al gobierno de la matrícula” en trámite ante la Sala Especial de las Cámaras de Apelaciones Civil y Comercial de La Plata. LL. Buenos Aires. loc.62 56 Aunque ya no es indispensable dicho acto: GaveGLio. 247 y ss. nota 50. 201. Las obras sociales han sido calificadas por el legislador como entidades no estatales de derecho público. Buenos Aires... escribanos. covieLLo.58 cuyas relaciones con sus afiliados son de derecho público. op. I. p. Pezzolesi..4. 60 csJn.” LL. carLos a. Contrato de obra pública.). “Algunas reflexiones acerca de las denominadas personas públicas no estatales. cit. p. C.008 (según ley 13. nota 24. § 5... por entender que la entrada en vigencia de la ley 12. por una de estas cajas. 283. M.2.. Sala A. Caja de Subsidios Familiares para el Personal de la Industria.1980. etc. nota al fallo CPACF c.. 1998-E. 1992 y Los recursos administrativos. Fundamentos.S.

112. 8ª ed. Turín. que revisten carácter universal. “L’esercizio privato delle pubbliche funzioni e 1’organizazione degli enti pubblici. París. Río de Janeiro. Moreau. Corso di diritto amministrativo. p. t. 1960. p. 257-63. . Madrid. Derecho administrativo. a ndré.” en Scritti vari di diritto pubblico. tesauro. t. 1955. parece tan acto administrativo como igual acto realizado por la Caja de Previsión Social para Abogados de la Provincia de Buenos Aires. París. 245. 1935. II. y que en consecuencia para que exista acto administrativo debe tratarse de actividad realizada por tal tipo de órganos. Milán. 143. nota 1. z anoBini. III. pp. Gérard. Bogotá. Los colegios profesionales en el derecho administrativo español. cino. a las cuales se les confiere legalmente un cierto poder público para actuar.64 En el ejemplo anterior. etc. pp. 314-5. no para extender a tales personas algunas de las construcciones más autoritarias del antiguo derecho administrativo. con variaciones cualitativas y cuantitativas. p. 87 y ss. I. e impugnables como tales. 1963. Lo mismo ocurre. Guido.. p. M arceL .. a los efectos de la aplicación del régimen legal correspondiente en cuanto hace a la tutela del particular frente al ejercicio del poder público: limitaciones. JA. p. 1963. 436. Giuffrè. forti. pp. 442-5. La hiérarchie des actes administratifs exécutoires en droit public français. t.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-15 No es la opinión dominante. WaLine. París. París. en el derecho comparado. Turín. Temis. pp. Le rôle de la notion de fonction administrative en droit administratif français. 1955. III-1. existen en el Estado moderno numerosas entidades que han sido creadas por el legislador para ejercer cierto tipo de funciones administrativas. p. II. 9ª ed. 64 En cambio parece excesivo admitir la intervención administrativa de un colegio profesional. entre otros. Il diritto amministrativo. Traité élémentaire de droit administratif. Cours de droit administratif. Liège. p. p. en nombre del Estado y con su potestad. 1961. nulidades. Droit administratif. no puede coherentemente negarse el carácter de administrativos a iguales actos dictados por idénticos organismos a nivel provincial. I. ej. Diritto amministrativo.63 Sin perjuicio de admitir que en principio la función administrativa es realizada por órganos estatales. en sus aspectos jurídicos generales y consecuentemente debe estar regido por los mismos principios jurídicos. p. Nápoles. Sciammarella. p. Instituzioni di diritto pubblico. t. 11ª ed. 1982-III. 1950. si los actos dictados por los organismos previsionales nacionales han sido hasta ahora considerados actos administrativos. 550. 1997. vitta . creteLLa Júnior . Padua. caMMeo. 150. 1963.. Lezioni di diritto amministrativo. JaiMe. Pero esa comparación ha de servirnos. p. como en cambio admitió la SCJBA. En doctrina. 110. 63 Uniforme. t iMsit. 1968. 187. el contenido es idéntico. I. p. vidaL PerdoMo. UTET. Milán. ver también la referencia del cap. El otorgamiento o denegación de un derecho jubilatorio realizado por la Caja Nacional de Previsión Social para Trabajadores Autónomos. Tratado de direito administrativo. t. Ver. 44 y ss. de L auBadère. 58-9. L acHauMe. Baena deL a Lcázar . 1962.. vicios. II. creemos entonces que ello no puede erigirse en norma absoluta y general. Por el contrario. En tales casos parecería contradecirse a la realidad si se les negara a esos actos el carácter de administrativos. Corso di diritto amministrativo. sino para remozar a éste con algunos viejos pero refrescantes principios de sensato derecho común y de teoría general del derecho. acciones. 33-4. 1966. por lo tanto el acto que de ello resulta es similar. t. 1966. pero exige al menos tenerla en cuenta. la potestad ejercida es equivalente.

HutcHinson. y son ejercidas con carácter de “imperio” por tales entidades. 69 de L auBadère. todo lo que constituye incuestionablemente el ejercicio de potestades públicas. op. p. o ninguno de ellos recibe tratamiento de derecho público administrativo ni puede por ende calificarse de tal.” Algunos autores llegan al punto de imputar responsabilidad al Estado por tales actos. 2ª ed. cit. Manuale di diritto amministrativo. Madrid. p. con agremiación obligatoria y que tienen el control de la matrícula. 45 y ss. 1959. de parte de un particular. veterinarios. 436.. etc.65 Ese razonamiento es inconsecuente.66 Debe pues abandonarse la inconsecuencia de admitir en forma amplia la extensión del concepto de función administrativa y en cambio restringir el concepto de acto administrativo. L acHauMe. consecuencia o aplicación de aquélla. op. entendemos que no puede negarse ab initio la posibilidad de que una persona no estatal dicte actos administrativos. quede sometido a un régimen jurídico-administrativo y sea susceptible de fiscalización por Jueces especializados.. p.. ePaMinondas. lo que nos parece ya no ajustado a la realidad contemporánea: supra. 187. Ver también BoLaños. p. En suma.. op. cit. no vemos por qué no habrán de ser los actos resultantes del ejercicio de tal actividad.” 66 z anoBini. Dado que tales potestades les han sido conferidas legalmente. LGDJ.. cap.I-16 eL acto adMinistrativo Tampoco es admisible incurrir aquí en la contradicción que ha caracterizado a muchas doctrinas en lo que hace a la coherencia entre función administrativa y acto administrativo. Distintos ejemplos de actos administrativos de personas no estatales 12..67 12. soria . op. Civitas. . cit.” en el libro Scritti vari di diritto pubblico.. de una función pública. d’a rGenio. Tal es la solución en Francia. poder disciplinario de la profesión. 67 En sentido similar expresa Boquera oLiver . cit. p. Advierte tesauro. 112.. cualquiera sea su autor. abogados. WaLine. cit. ni siquiera cuando se encuentre investido de funciones públicas. 68 Es el caso más trabajado en nuestro derecho. si es que realiza función administrativa.) creados por ley en el país. t. etc. 1957. escribanos. 262-3. pp. 2. cit.69 Se trata. etc. 70 sPiLiotoPouLos. op. que no se trata del “ejercicio privado de una función pública” sino del “ejercicio. José M aría . 110.. p. París. t iMsit. contadores. XX. pp. op. p. que se aparta así del grueso de la doctrina italiana. Nápoles. como es fácil advertirlo. p. 329: “Resulta necesario que todo acto de naturaleza administrativa.. No puede sostenerse que no deben ser considerados actos administrativos los dictados por un particular. 86. 262. pues de dos cosas una: o son ambos función administrativa y acto administrativo pues reciben el mismo tratamiento. ortiz . de personas jurídicas públicas. “L’esercizio privato delle pubbliche funzioni e l’organizzazione degli enti pubblici. Las corporaciones profesionales68 Se encuentran aquí comprendidos los diversos colegios profesionales (de arquitectos. quien expresa que la tendencia iniciada con el caso Monpeurt ha sido continuada luego por la jurisprudencia. cit. actos administrativos.70 pero no de 65 Como dice sanduLLi. 976 y 978. 10a ed. Ver más arriba los trabajos ya citados de Botassi. La distinction des institutions publiques et des institutions privées en droit administratif français.1. Derecho administrativo. que no es sino una parte. op. agrimensores.

”72 Tal sería el caso de que los colegios profesionales argentinos creados por ley asuman la potestad de admitir a la matrícula y renovarla regularmente. § 10. entrevistas. La revocación por oportunidad según el art. jurados. etc. Hay.3.. “Enunciación general. “La excepción cuando hay una ley que autorice la revocación. Constituyen actos administrativos de estos colegios profesionales la admisión a la matrícula como colegiado.2. en las materias que acaban de señalarse. tienen carácter de actos administrativos. no parece que sea conforme a derecho proponer la revocación de tales diplomas en sede administrativa. por razones de oportunidad. la aplicación de multas por la falta de pago en término de la cuota profesional que la ley le autoriza a percibir. VI. p. mérito o conveniencia. personas públicas no estatales que eventualmente pueden llegar a dictar actos administrativos. Hay que legislar nuevamente el tema. exigiendo la necesidad de revalidar los títulos de manera formal. Tales actos están sometidos expresamente al control de la Cámara Nacional de Apelaciones “en lo Contencioso administrativo” Federal. cuando entendió habilitarlo para el ejercicio de la profesión (temporalmente. 110. pues. Las leyes que autorizan a las Universidades —estatales o no. una constante jurisprudencia de dichos tribunales referida a las sanciones que aplica a sus colegiados el Colegio Público de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires. Los conocimientos adquiridos al obtener el diploma están obsoletos a los pocos años y se requiere entonces una reactualización ininterrumpida de información y aptitudes. etc. que no la arreglan meros cursos de especialización.4. según la solución que se propone de lege ferenda). “Revocación y estabilidad. que es una indut iMsit. Baena deL a Lcázar . Claro está. se concretaría también en actos administrativos. que son las mencionadas en sus disposiciones específicas. Igual solución encontramos en el derecho español.2. p. previo examen de competencia de los diplomados universitarios. cumplida por los colegios profesionales —por sí o integrando jurados mixtos. en efecto. op.” 10. 18.2. postgrados y doctorados.—.” 10. Los colegios profesionales en el derecho administrativo español. incluyendo representación académica. cit. la aplicación de sanciones disciplinarias a un matriculado. como dice Baena deL a Lcázar: “Los actos de los Colegios profesionales.73 Parte de esta función. en el caso del Colegio de la Capital Federal. etc. 263. op. “Revocación y propiedad. “Revocación y expropiación. da lo mismo— a emitir diplomas habilitantes in eternum están ya desactualizadas. etc.. con exámenes.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-17 órganos administrativos stricto sensu:71 son. dejando para un juicio ulterior la determinación de cuál es en su caso la indemnización que lo pudiera corresponder al ex abogado. por más que sean indispensables. sujeta a control público. cit. pero que la vida implementa por sí sola. similares a los que en su oportunidad dictó el ente administrativo o no estatal.2.” 10.2.” 10.” 71 72 .2. contador. la determinación tributaria de dicha cuota profesional. postgrados obligatorios.1. 73 Lo explicamos en el cap.

en cambio.” en AA. 12. op. ap.77 También ha sido calificado expresamente de persona pública no estatal el IOMA. cap. etc. XIV.75 pero sí que los conflictos que su emisión plantee deben ser resueltos a la luz de los principios del derecho administrativo y aplicando supletoria o analógicamente. Incluso se pueden encontrar rasgos más fuertes de control. el decreto-ley 19549/72. cit. La Ley. 77 Ello ha ocurrido. 1992. reJtMan faraH. 13 y 15. cajas previsionales. d’a rGenio. Prov. 37.. en lo pertinente. Martínez Echenique. admitiéndose la impugnación de sus actos ante la llamada jurisdicción contencioso administrativa de dicha Provincia. inicialmente.1. Caja de Previsión y Seguro Médico de Bs. Fallos. 8°). “La materia determinante de la competencia en el proceso administrativo provincial.. Impugnación judicial de la actividad administrativa. p.. como todavía debate la doctrina y jurisprudencia en materia de contratos de la administración pública. pero no altera el hecho de que se haya atribuido —y mantenido— el carácter de actos administrativos a actos emanados de tales personas no estatales. 1972.2. p. control de la matrícula. Instituto de Obra Médico Asistencial de la Provincia de Buenos Aires..): 607. está o estuvo total o parcialmente en manos del propio Estado. p. 609. Lo atinente a los regímenes de contratación de los colegios. Las asociaciones dirigidas Ya hemos analizado en otro lugar el caso de las entidades creadas por el legislador de manera similar a las anteriores (agremiación obligatoria. 1. M ario. . La misma solución se mantiene cuando el colegio actúa como ente cooperador en virtud de convenios de colaboración con la administración pública. en que la Corte se remitió al dictamen de faPPiano. que incluso en algunos casos son confundidas con entidades autárquicas. inés a.78 En el orden 74 Uno de los primeros antecedentes fue CSJN. las leyes dictadas para la administración.76 habiéndose reconocido que dictan actos administrativos. 76 Ampliar supra.. Instituto Médico Asistencial. El nuevo proceso. 75 Lo que aclaró la CSJN en el precedente mentado en la nota 48. ej. pago compulsivo de una cuota. 315: 1830. t. § 12. VV.74 Reiteramos que el que sean actos administrativos no significa que se les aplique en forma directa.. la sustitución o modificación de sus actos sancionatorios. en lugar de serle confiada a los asociados.I-18 eL acto adMinistrativo bitable persona pública no estatal y cuyos actos en la materia son considerados actos administrativos. Buenos Aires. esp. 2000. no tiene la aplicación directa de la legislación administrativa a menos que exista voluntario y expreso sometimiento del colegio y los oferentes en el pliego de la licitación. JA. en caso de falta de solución clara en la ley específica de la corporación profesional de que se trata. Es el caso de las obras sociales. 78 SC de Buenos Aires. pero diferenciadas en que la dirección del ente. etc. 57 y ss. a resultas de la equivocación de creer que se trataba de entidades estatales.). 16 (Sec.As. con cita del criterio aquí expuesto. de régimen exorbitante implícito. cons.. parece una exageración aquí hablar p. v. ej.

p.R. t. cit.. loc. criterio restrictivo para dictar medidas cautelares contra sus actos.. Derecho administrativo español. 151. La delegazione amministrativa.80 Los argumentos por los cuales se niega esa posibilidad derivan del principio. 245. en otras ediciones o reimpresiones corresponde a la p. 1997. EUNSA. M arienHoff.L. 12. II. Pamplona..” lo cual. Los concesionarios y licenciatarios Si bien algunos autores argentinos79 niegan la posibilidad de que el concesionario o licenciatario de servicios públicos pueda dictar actos administrativos. pero ya vimos que no se ajusta a la realidad del derecho positivo.). 757. t. pero no es un criterio uniforme. op. mostrando la imposibilidad lógica de realizar tal diferenciación en una facultad legal (op. 81 forti.. y demás autores mencionados. 90. JA. etc. 251-2. 83 BieLsa . op..”81 aunque se interpreta siempre restrictivamente. 404. 3.999).. t. 1956. Entre los que siguen el criterio que expresamos ver GonzáLez navarro. emerge del hecho de que se le ha conferido en el título por el cual presta el servicio “la facultad del ejercicio de poderes propios de la administración pública. cit. hace una crítica a la distinción entre “titularidad” y “ejercicio” de la competencia.. I. También lo niegan algunos autores españoles. 1991-D. 1991. op. les es de más directa aplicación el régimen de la ley 24. solidaridad legal por los daños ocasionados (ley 24. concluye que la competencia es común al delegante y al delegado. p. Milán. p.83 no pasa de ser un mero juego de palabras. el criterio en base al cual se propugna la calificación como “actos administrativos” a ciertos actos —no todos— del concesionario.. op. 2000. p. 1991-III. cit. refuta esta afirmación tesauro. ese poder no 79 diez . A su vez. p. p. pues si bien tienen a título expreso algunas potestades otorgadas por el concedente sobre los usuarios. II. reconoció “la delegación de funciones propias de la concesión” y antes la constitucionalidad de una de sus manifestaciones. Lezioni di diritto amministrativo. cit. cit. que establece una presunción legal a favor del usuario y en contra del prestador. op. La CSJN in re Colavita. caMMeo. o tratarlos como si fueran una entidad autárquica. El socorrido argumento de que al concesionario se le otorga el ejercicio y no la titularidad de la facultad administrativa82 y que él ejerce esa facultad a nombre propio y no en nombre de la administración. cit. Padua. 218. op. DJ. el peaje: Arenera El Libertador S.84 lo cierto es que el delegado aparece investido de un poder que le confiere la autoridad administrativa y en cuanto tal.. 144: 168. 52 y ss. f raGoLa. op. ED. LL.. 410. 2000B. t.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-19 nacional hay una permanente fluctuación en calificar a estos entes como persona jurídica pública no estatal. II. LL. 84 f rancHini. ello ha sido frecuentemente admitido en el derecho comparado. f rancisco. p. 1992-I. El acto y el procedimiento administrativos. de que sólo puede haber acto administrativo emanado de órganos administrativos. cit. cit. 82 de vaLLes. “está en la esencia de todas las concesiones. Tampoco se trata de que se reconozcan a tales prestatarios de servicios públicos las prerrogativas habituales de la administración pública (reclamo administrativo previo. 208. etc. cit. 256. p. 80 zanoBini. se advierte. 82.3. t.). 58. que tales autores enuncian. . presunción amplia de legitimidad de sus actos.240 de defensa del usuario y del consumidor. op. 110. Elementi di diritto amministrativo. 1950. pp.

245. p. Es.85 sino que debe tener controles más estrictos de naturaleza pública. 58. se exterioriza en una actividad que tiene la misma naturaleza la misma función y la misma eficacia de la actividad que. 43 y 86 de la Constitución nacional. p. esto no significa que todos los actos del concesionario sean actos administrativos (ya vimos que no son ciertamente contratos administrativos. VI. en cambio.88 Si. por ende. pp. cap. no habrá lugar a ejercicio de función administrativa. cit... cit. a los que el decreto 1446/90 faculta a detener e inmovilizar el vehículo.. a cualquier título que sea. loc. 2000-B.I-20 eL acto adMinistrativo puede sin más considerarse de naturaleza privada. Manuale di diritto amministrativo.86 Por lo demás. . GiusePPe. en otros siguen constantes los cuestionamientos por sobrefacturación (teléfonos). op. por el ejercicio del mismo poder jurídico.. clubes de campo. cit. t. op. 1999. p. lógicamente. Ver infra. pp. Guido y Potenza . op. Sala III. Ya vimos que servicio público no es sino una actividad monopólica regida sustancialmente por el derecho público. barrios cerrados. Un claro ejemplo de delegación lo tenemos en los concesionarios viales. 87 Supra. 90 z anoBini. etc. por ejemplo del Defensor del Pueblo de la Nación conforme a los arts. 77 y 194. inclusive por medios mecánicos. la generalizada falta de percepción de créditos de esta naturaleza fue asumida por el concedente en lugar del concesionario (así en materia de agua y desagües cloacales). § 13. es realizada por los órganos del Estado de un ente público. 466. En algunos casos. tesauro. la afirmación de que el concesionario o licenciatario de un servicio público no emite actos administrativos es una contradicción. cit. hasta tanto el incumplidor abone el triple del peaje adeudado. sin embargo.” 86 CNFed CA. se expresa al mundo jurídico por medio de actos administrativos. aunque tengan algunas notas públicas para asegurar la transparencia y realidad de los costos en relación a las tarifas) ni lo sean con igual alcance que los emanados de órganos o personas estatales. la cuestión que produce resultados menos satisfactorios en el régimen concreto. 89 z anoBini. L andi. federaciones. op. I-26/9. En realidad. a quien pase por la estación de peaje sin abonar la tarifa. 88 Distinta es la solución cuando ese poder emerge en relaciones entre particulares: clubes. asociaciones. su control viene a dar a veces el ejemplo de lo que debiera ser el control de los actos administrativos. forti. 6º y 7º. cons. Díaz. p. en concepto de multa. La doctrina se ocupa de delimitar el alcance de aquel principio:89 sólo pueden considerarse actos administrativos del concesionario o licenciatario aquellos que aparezcan claramente como una derivación expresa de la potestad pública. Ello. no se le delega poder administrativo sobre terceros. 110: “es incontestable que se concreta en el ejercicio de un poder público y.87 Si el Estado dispone que el derecho público que rige a una determinada actividad se confiera —en su aplicación coactiva sobre terceros— a otra persona jurídica distinta de la administración. entonces en esa medida se le ha delegado poder administrativo y función administrativa que. Giuffrè. LL. cit. 315. Milán. 1960. op. Con todo.90 85 vitta . 2. en cuanto los jueces se sienten menos atados por imaginarias restricciones a sus ineludibles potestades y deberes jurisdiccionales de control de legitimidad y razonabilidad de quien ejerce el poder público. tales como los actos que certifican la deuda del usuario por la utilización del servicio.

la expropiación y servidumbres estaban excluidas de la materia procesal administrativa.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-21 Parece un poco más complejo. 95 forti. en cambio. el efecto de la concesión no es transformar al concesionario en administración pública. supra. Si bien el concepto de servicio público se ha hallado en crisis. TEA. Derecho administrativo. etc. permiso o licencia. t. lecherías. op. 59. p.). cap. También puede tratarse directamente de una 91 z anoBini.95 Conviene también recordar que la extensión del concepto de concesionario o licenciatario de servicio público no puede alcanzar extremos tales como los de reconocer tal calidad a panaderías. por parte del concesionario o licenciatarios de servicios públicos. La crise de la notion juridique de service public en droit administratif français.96 ello no implica poder atribuir mentalmente un régimen de derecho público a cualquier actividad. por una pura estipulación doctrinaria. cit. París. p. p. I pubblici servizi.101 fueron incluidas (art.. op.. etc. aunque tanto la legislación como la jurisprudencia de ese país han optado por reconocerles. § 37.499/77 dice en su art. 97 PototscHniG. 92 viLLeGas BasaviLBaso. 77. no estarían comprendidas en esta categoría. p. pp.. p. cit. forti.. “La materia…. claro está. p. como señalamos en la “Introducción. p. 245. el control del tránsito (exceso de velocidad.. Jean-L ouis. 93 En el Código Contencioso Administrativo de la Provincia de Buenos Aires (ley 12. también a tales actos.91 Un caso de potestad pública delegada expresamente en la legislación argentina.. sean personas de existencia visible o jurídicas. 1956. L andi y Potenza . Es un tema en el cual hemos tenido una opinión fluctuante. BenJaMín. 550. 439-43. ej. Lo mismo puede decirse de la potestad que se atribuye a los concesionarios o licenciatarios. inc.” no excluye así de la delegación a la calificación misma de la utilidad pública. cit. porque. vitta . 58. en cambio. VI. aunque esto puede ser discutible. 1954. de imponer servidumbres a los particulares por cuyas propiedades pasará la traza de un ducto. podrán actuar como expropiantes cuando estuvieren autorizados por la ley o por acto administrativo fundado en ley. el carácter de administrativos. 388. encuadra en las facultades atribuidas al concesionario92 y constituye entonces acto administrativo. .93 Las medidas adoptadas en relación a sus empleados. op.. t. 2º. pero lo que hace a la individualización del bien. caMMeo. Padua. cit. 1964. lo que motivó la acertada crítica de d’a rGenio.94 ni tampoco las relaciones del concesionario o licenciatario con terceros (proveedores. op. ej. 94 Así lo entiende la doctrina italiana. 315.008). constatan una contravención. etc. 2. el control de la matrícula de los gasistas por las empresas concesionarias. 2ª parte: “Los particulares. 96 de coraiL . es el de la expropiación por causa de utilidad pública. pues es claro que allí no hay potestad pública o administrativa alguna que el particular ejerza. op.. previa autorización del ente de contralor. 21-2.ej. etc. op. p.” op.. ej. p. pp. p. El decreto-ley 21. En nuestro país existen algunas potestades de esta índole. VI. violación de luz roja). Debe tratarse de facultades otorgadas expresamente por una norma legal a la administración97 y que ésta por autorización legal da luego a un particular en concesión. 9º). p.. Con la modificación de la ley 13. cit. cit. Buenos Aires. determinar si tales concesionarios dictan también actos administrativos cuando.” nota 2. cit. 2°.

XIV. a nuestro juicio no parece tener asegurada perdurabilidad. Es en estos casos. “Si las palabras fueran energía eólica…”. en que resulte claro el otorgamiento de potestades públicas al concesionario o licenciatario. En conclusión. estimamos que en los casos reseñados y en aquellos otros en que aparezca claro el ejercicio de una potestad administrativa por el concesionario o licenciatario. En todo caso. situaciones en que el contratista registra en forma fotográfica las infracciones de tránsito y estacionamiento y transmite la información. Las actas las labra. y en d’a rGenio. 1557. la figura de la sociedad del Estado que se hallaba en franco retoceso a fines del siglo pasado. Algo de eso reconoció el decreto 3700/77 al admitir el recurso de alzada contra los actos administrativos de las sociedades del Estado. “Clasificación de los entes públicos. bajo el régimen del decreto-ley 19. 107-112.98 sino para mostrar cómo también en el pasado ha sido siempre el ejercicio de una potestad pública.” § 5. frente a la creación de entidades como ENARSA. Ética y transparencia. Es indiscutible la aplicación del régimen administrativo aún a pesar de la aparente prohibición expresa que consagra la ley 20. Sociedades del Estado Las sociedades del Estado también pueden emitir actos administrativos. . nos encontramos ante un acto administrativo. Derecho Administrativo. En otra variante. Platense. Ver nuestro art. que si bien el discurso político ha variado. Ejercicio de la función pública. cap. t.” Cabe agregar. 12. el que llevó a la aplicación del derecho público. La Plata. en soporte digital. 2007. a lo dicho en el párrafo anterior del texto. no porque las sociedades del Estado sean personas no estatales pues obviamente son estatales. sino que ésta debe elaborarse a partir de las soluciones de aquélla. Homenaje al Profesor Bartolomé Fiorini. en nuestro país. o celebrar contratos administrativos. 35-40. LL. ha vuelto a tener relativa actualidad.I-22 eL acto adMinistrativo atribución legal como en los Colegios Profesionales. reproducido en JorGe f ernández ruiz (coord. lleva también un funcionario policial con la doble función de a) proteger la seguridad de los operadores del vehículo. 1. que nace la posibilidad de que pueda dictar actos administrativos. Universidad Nacional Autónoma de México. o controlador en el caso de la CABA. 2005. que ha introducido al efecto jueces administrativos independientes. a la administración.550/72. Memoria del Congreso Internacional de Culturas y Sistemas Jurídicos comparados. ARSAT y AySA.). “Criterio para determinar si un ente es público o privado. 98 Según lo explicamos supra. cámara y computadora y b) certificar la autenticidad del lugar y fecha de las tomas fotográficas.705. Hay por fin. pp. el vehículo que efectúa las tomas fotográficas y carga la información en la computadora de a bordo. Incluimos acá esta consideración. Parece necesario insistir que no es la legislación ni la jurisprudencia que debe acomodarse en los fallos a los conceptos de la doctrina. entonces.4. Estas nuevas intervenciones estatales en la economía responden a circunstancias puntuales y no marcan en realidad una nueva tendencia. México. cualquiera fuere la índole del sujeto. cuyos actos están sometidos a control judicial. i nés (dir. emite y notifica la administración con firma digitalizada del director de tránsito.). 2004-C. pp.

Entendemos que sólo cabe admitir la hipótesis del particular que detiene a una persona que se encuentre en flagrante delito. hasta ponerla a disposición de la autoridad con la mayor celeridad razonable y posible. a veces reglamentaria (las cuotas de un club social). como explica L orenzetti. pero en cualquier caso no cabe descartar de plano la existencia aunque sea parcial de un régimen jurídico administrativo para las órdenes del comandante de una aeronave en vuelo. hacerlo descender de la aeronave y entregarlo a la autoridad local.102 12. nota 41. La propiedad. op.” § 9.2.1. p.2. no hay diferencia con la misma situación en cualquier ámbito público o privado y por cualquier persona. por supuesto. La situación es sin duda la misma en materia de navegación de ultramar.1. Cabe recordar. No parece que pueda postularse una suerte de potestad administrativa del conductor de un ómnibus o el capitán de un buque fluvial. restringida en principio al casi único y más importante objeto de hacer cumplir las normas específicas que los pasajeros deben respetar en atención al vuelo. a veces 99 Claro está. en que un pasajero atacó a los pilotos durante la operación de descenso del avión. dejarlo en el ámbito privado. “La ejecutoriedad en la práctica. V.100 o incluso desde que se inicia el acceso a la aeronave y finalmente se efectúa el egreso de ella.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-23 12. “La ejecución por los propios medios de la administración. ej. § 9. El Estado no presentó cargos.2.6. supra. 79.5. 101 Ver supra la salvedad de la nota 99.101 Pero en eso. tiene una importante cuota de control del poder. el incidente ocurrido a mediados del 2000 en EE.99 Son casos extremos.1. que han de analizarse con especial prudencia. La potestad a medio camino entre derecho público y privado Existen en la sociedad contemporánea muchos supuestos de personas no estatales. la desobediencia puede configurar un ilícito penal a tenor de los arts.1. 81 del Código Aeronáutico. La libertad” y § 9.2. Esos actos tienen en lo sustancial el régimen jurídico propio de los actos administrativos. la prohibición del art. claro está. que de todos modos ejercen alguna suerte de potestad. Corresponde.2. a veces pura y exclusivamente privadas.UU. Medios de transporte público No existe duda que el comandante de una aeronave tiene las facultades de autoridad pública conforme al art. “La ejecución violentando al particular. quien se apreste a ejercer la coerción directa sobre otros mejor que tenga presente las condiciones de juridicidad de su ejercicio. cit. pero ya resulta una exageración. por su excepcionalidad. Si el pasajero incurre en graves actos de inconducta puede ordenársele cesar en ellas y en caso de desobediencia recurrir a la coerción directa. “Ejecución en lugar del particular. Algo decimos al pasar en el cap. Ver también los importantes fallos que reseñamos infra.” 100 Aunque puede no estar en situación material de ejercerla. notas 107 a 112. nos parece. 190 y 184 del Código Penal. Es en todo caso un ejercicio tan fugaz de la función pública que no torna razonable efectuar una construcción a propósito de ella. Cabría preguntarse si no es también extensible a medios urbanos de transporte colectivo. 102 Que. Más aún. . Otros casos. Fue muerto en ocasión de ser controlado por ocho pasajeros.” § 9..

CCAPBA. sometidos en general a un régimen de mayor control por parte de la justicia. para dar lugar a la impugnación. traducida en poderes de imperio o mando que los particulares no tienen habitualmente sobre otros particulares: si se da esa circunstancia en forma clara. inc. 1° y 2°. con arreglo a las prescripciones del presente Código. dictado en el ejercicio de funciones administrativas en manos privadas. de los órganos de la Provincia. 1971. 2° y 3° lo ya expuesto en el texto. 112. al expresar que se les reconoce “la misma eficacia” a la enseñanza estatal y no estatal. a los que leyes particulares han dado en diversos casos una potestad concreta. cit. p. art. 103 Que ya anticipara ataLiBa noGueira . ej. cit.” . cabe destacar que principios que fueran elaborados por el derecho público para situaciones de abuso de poder por parte del Estado —y que como vemos son extensibles al ejercicio de poder por particulares—. no necesariamente suponen el encuadre del acto impugnado como acto administrativo.. 5348/78. op. es el siguiente: debe analizarse si la ley o en algunos casos los estatutos sociales han otorgado o no a la entidad el ejercicio de una potestad pública.Las que se susciten entre prestadores de servicios públicos o concesionarios de obras públicas y usuarios. decreto-ley de procedimiento administrativo de Corrientes. c). enfatiza en sus incs. op. 53.” § 1. San Pablo. arts. Revista dos Tribunais. etc.106 De todas maneras. entonces no pareciera poder discutirse que el ejercicio de esa potestad105 pueda manifestarse a través de actos de naturaleza administrativa.104 De igual modo puede discutirse de múltiples otros organismos privados o públicos no estatales.Aquéllas en las que sea parte una persona pública no estatal.. Es parte del fenómeno de cambio del Estado moderno. p. 105 O “prerrogativas de poder público.. cap.3. 1°. en el ejercicio de funciones administrativas. 77. 3. tienen una potestad pública de carácter administrativo que se ejerce entonces a través de actos administrativos. Crisis y cambio. O perecimento do estado. 1. art. p.I-24 eL acto adMinistrativo de naturaleza administrativa (la suspensión o expulsión de un socio). t. cit. cuando actúe en el ejercicio de prerrogativas regidas por el derecho administrativo. “Génesis y desarrollo de la crisis. en el sentido que “La competencia contencioso-administrativa comprende las siguientes controversias: […] 2. Así p.” el art. decreto-ley 584/78. El criterio con el cual deben considerarse todas estas situaciones. a su vez. Código Procesal Administrativo de Formosa. 48. 3460/78. 1°: “Corresponde a los tribunales contencioso administrativos el conocimiento y decisión de las pretensiones que se deduzcan de los casos originados por la actuación o omisión. op. 2º. El entrecruzamiento y acercamiento jurídico es imposible de evitar. art. los entes descentralizados y otras personas. aunque no necesariamente a una potestad equiparable a la de la administración. Así el decreto-ley de procedimiento administrativo de Salta. IV. “Condicionantes económicos y financieros del derecho administrativo.. títulos. que recordamos supra. los Municipios... a nuestro modo de ver. 106 El derecho público provincial argentino se viene pronunciando progresivamente en el sentido del texto.” como dice a este respecto la jurisprudencia francesa: ver L acHauMe.103 Es imposible sentar reglas generales y no queda otro remedio que analizarlas una por una. en cuanto se encuentran regidas por el derecho administrativo.” 104 Lo aceptan tácitamente L andi y Potenza . en igual sentido tesauro. es difícil determinar si las universidades privadas (y en general los establecimientos privados de enseñanza) que están facultados por el ordenamiento jurídico para emitir diplomas.

a quien la Federación negaba el título. loc. 100: 1022. cit.. 2000-B. 454. “El debido proceso como control de las demás fuentes del derecho. ha comenzado a progresar en derecho constitucional europeo por impulso del derecho alemán. 1999. de modo tal que nadie sea juez y parte al resolver. 626. 99 y ss. Jockey Club de Buenos Aires.1. 1. 127: 1068.” a § 16. 2. t. permitiéndosele ejercer el derecho implícito de recurrir una sanción ante la asamblea de la asociación. 753.. LL. Así. Sala D. a doLfo.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-25 Así. Blousson Eduardo R.112 La prohibición de la discriminación está en auge en el derecho comparado y no cabe en modo alguno restringirla al sólo ámbito del derecho público: es hoy en día otro más de 107 LL. p.” 108 Y también posterior. CNCiv. JA.” Ver roMán. “Algunas conclusiones sobre el principio de razonabilidad como fuente del derecho administrativo. 2000. c. a LeJandro y otros.. LL. t. año 1967. 1998-B. Sala B. 2000-B. LL. es la discriminación irrazonable que practicara la Federación Argentina de Tiro contra una mujer que sacara mejor puntaje que los hombres en la categoría Mauser. Carman Roberto A.” en carrió. como resolvió la CNCiv. Abeledo-Perrot. Juan L.” LL. De allí ha pasado a otros derechos del continente. “El régimen disciplinario en las entidades civiles.110 ponderación adecuada de los hechos y la prueba. año 1999. y otros c. Sala C. 112 Es el caso Bella. Jockey Club Argentino.111 etc. podía válidamente adoptarse sin audiencia previa. caHian. 643. LL. Sala C. El argumento desopilante utilizado por la Federación llevó al tribunal a afirmar que “El sinsentido de esta argumentación. 110 CNCiv. es decir si el mismo se tradujo en una violación de un derecho constitucional. por previa expulsión de la federación que dicha entidad integraba. no discriminación. 109 Esta garantía básica es desde luego aplicable a las asociaciones. Marcelo C. 99: 739. White Pueyrredón Marcelo C. 626. p. En tal sentido Páez . White Pueyrredón. c. IX. CNCiv. cap. Bella.109 la no violación de la garantía de razonabilidad y proporcionalidad. § 10. . Jockey Club Argentino. aunque no siempre se conoce su fuente primigenia. c. exime a este tribunal de efectuar mayores comentarios. 640.107 sin que por ello nadie haya sentido la necesidad o conveniencia de preguntarse si podría acaso ser un acto administrativo o de otro modo importar el ejercicio de una potestad pública. “El caso de la bella tiradora (que se atrevió a ganar). Mónica . González Lorenzo.” el “tribunal analiza únicamente el resultado deportivo desde una óptica constitucional. 1960.. 612. se admitió que siendo la primera consecuencia de pleno derecho de la segunda.108 a que la decisión sea tomada por un órgano imparcial. § 9. Este principio. 111 CNCiv. “Su aplicación al procedimiento administrativo. Como todo principio jurídico no es absoluto y admite matices o excepciones. debe también respetar el principio de previa audiencia y oportunidad de defensa. Jockey Club. LL. en un caso en que la sanción era automática expulsión de una asociación federada. ej. se ha reconocido en el derecho privado que la aplicación de sanciones a uno de sus miembros por una entidad de derecho privado. Pareciera que la suspensión o expulsión de una persona de cualquier entidad pública no estatal o privada debe respetar el debido proceso legal: requiere como mínimo el respeto al derecho de defensa previa. Uno de los casos más interesantes de aplicación al derecho privado de estas construcciones originarias del derecho público. op. En defensa de los derechos civiles. Sala D. Ver también roMán. 1998-B. 1979-I. supra. antiguo en el derecho argentino y sus fuentes.. CNCiv. cap. adecuación de medio a fin.. Sala D. Buenos Aires.” Es una garantía constitucional básica: ver supra. “El poder disciplinario de las asociaciones civiles. VI. 640. 107: 450. año 1977.” ED..

en que los espacios verdes y libres públicos y reservas para equipamiento comunitario.V. que son 113 Por lo demás. donde se inclina por el acercamiento al derecho público en lugar de al privado. 117 En el primer y segundo cordón del gran Buenos Aires superan largamente el centenar. 1 y ss. LL. c. “Administración Local y Derecho. suplemento especial n° 6. The Concept of International Obligations Erga Omnes. 2000-D. sus amplias referencias que indican diversas violaciones al orden jurídico hasta ahora rectificadas por la justicia civil o comercial sin necesidad de fundarlas en el derecho público. 114 Ver r aGazzi. JorGe r aúL .” 116 Otro caso de decisión discriminatoria tomada por el Directorio de un club de campo. 210. 542. Monteforte. en CNCom.A. los tribunales civiles utilizan axiomáticamente anquilosados paradigmas que el derecho público tuvo en sus orígenes pero hace ya tiempo superó. con todo.. “La discriminación al acceso de los clubes de campo desde la óptica de un ejemplar fallo o «El amor es eterno. como los clubes de chacras. Otra propuesta reciente es dar a los actos notariales el régimen de nulidades de los actos administrativos. 1998.” 115 A veces. Pablo V. ciudades pueblo. con todo. es aún incipiente. marinas. Régimen legal en la Provincia de Buenos Aires. Sala I. Barcelona. aumentan de denominaciones y características. 1997. año XXI. en efecto.118 En esta Provincia las normas diferencian: a) los clubes de campo. cabe tener presente que a veces se llevan al ámbito de asociaciones privadas también otros criterios. b) los barrios cerrados.” p. p.115 Nuevamente. Altos de los Polvorines S. toda vez que el poder de represión que incumbe al ente es una potestad.113 como ya lo dijo la Corte Internacional de Justicia en su famoso dictum en el caso Barcelona Traction. § 4. ¿Quién diría que la siguiente frase pertenece a un obiter de la CNCiv. 93. edGardo.. 1998. 1990. 1998-D. Clubes de campo y barrios cerrados Si bien este tipo de urbanizaciones existe en varias provincias.” LL. osvaLdo. cabe también considerar el fenómeno. 13. BLanc a LteMir . de las denominadas chacras. lo que no deja de ser preocupante. “¿Res privata argentina?” en Res Publica Argentina. Clarendon Press. un derecho vital que posee por el sólo hecho de existir como ser social organizado. Ver. Ver también. RPA 2006-3: 27/40. Bosch. 118 Ver causse. C.117 población en ellos y profusión normativa. 261 y ss. etc. mientras dura». La violación de los derechos humanos fundamentales como crimen internacional. V. . la interpenetración de lo público y privado es significativa116 y debe ser destacada y profundizada. M aurizio. Además de crecer. Buenos Aires.119 para recreación y uso transitorio.. es el primer y más cardinal de los derechos individuales.114 Con todo. Esta última.Oxford. “Régimen de los barrios «privados» en la Provincia de Buenos Aires. Ad-Hoc. a nuestro juicio muy desafortunados. Ampliar infra. por los precedentes. c.. 2000-D.I-26 eL acto adMinistrativo los principios universales de derecho.. “Aspectos comunes del régimen administrativo. resuelta por un tribunal comercial. scotti. en que las áreas comunes son mayores y son de propiedad común de los copropietarios. L aura . la de Buenos Aires es la que tiene mayor número. Buenos Aires. Sala D. relativamente diferente. 119 En el lenguaje común aparecen también identificados como countries. con nota de f iLiPPi. cap. Club Argentino de Criadores del Perro Ovejero Alemán: “aún la falta de previsión reglamentaria sobre su procedencia no es óbice para aplicarlas cuando las circunstancias del caso así lo exigen. F. conforme a la Convención Americana de Derechos Humanos. Urbanizaciones privadas: barrios cerrados. LL. Ver P uLvirenti. precisamente para flexibilizar los del derecho privado. lo que supone una jerarquización que hace posible la vida regular y autárquica del organismo.. del más tradicional derecho público. a ntonio. etc. concebidos para vivienda permanente.” RAP.

o una sociedad anónima de objeto civil. Algunos casos son indubitables en su semejanza material. propia tanto del derecho público como privado. op. dieGo eMiLio. Al margen de cuáles sean las normas aplicables. 126 Lo tienen algunos de estos asentamientos organizados no como sociedad anónima sino como asociación civil.. pp. 693. 125 Es la misma pugna entre autoridad y libertad. Por ello se ha elegido la figura de la sociedad anónima comercial. sin prestar atención alguna a la calificación normativa del legislador local. 39/40. pero la tendencia puede ser expansiva: multas por mal estacionamiento. como lo recuerda r anGuGni. como la circulación vehicular. remoción de un vehículo de la vía pública interna. 322: 1416. etc. tránsito. como la ley de propiedad horizontal. esp. como hace dos siglos en el Reino Unido. Fallos. 123 Así el caso Club Universitario de Buenos Aires c. o el mejor tránsito comunal. la más parecida aunque forzada. lo que es obviamente insuficiente. ocupación del suelo. los usa en forma transitoria o permanente. cit. porque afectan al estilo de vida. por perros sueltos. 1998-E. para regir actividades típicamente civiles como la administración del emprendimiento común. Otro problema es si estas normas locales pueden avanzar sobre lo que es materia de derecho común.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-27 menores. en su distinción entre vivienda permanente o casa de fin de semana. La demandada se limitó a la mera alegación de que la suspensión del acto compromete el interés público. la trama circulatoria interna. 122 Ni qué decir de la perimetral. no tienen sustento fáctico pues no reflejan la situación real: la gente vive o deja de vivir en ellos.” LL. 124 Así. aunque en el medio provincial se suele criticar como primitivo aplicar la legislación nacional de propiedad horizontal.120 Estos sistemas normativos adolecen de una primera tacha de constitucionalidad y es que. año 1999. cuando la trama circulatoria interna está cedida al Estado. también cedida obligatoriamente al Municipio como condición de autorización del emprendimiento.123 como conflictos con los copropietarios. un cierto carácter público. parecieran tener más carácter público que privado.124 ¿Hasta dónde puede llegarse? ¿Por qué vía? ¿Se puede llegar a expulsar a alguien del club y por ende de hecho impedirle el uso y ejercicio de su derecho de propiedad. CSJN. urbanidad. deben cederse al Estado: típicamente. “Nulidad absoluta de las resoluciones asamblearias. puede haber allí también tanto choque o confrontación con la municipalidad lugareña. al menos en parte. podar. Municipalidad de Malvinas Argentinas. RPA 2006-3: 27/40. 120 121 .122 Las normas que además se establecen en los reglamentos internos en materia de urbanismo. Para más sugerencias de aproximación al derecho público municipal ver y ampliar en P uLvirenti. virtualmente obligándole a vender?125 ¿Se dá traslado al Tribunal de Honor?126 Es el tipo de problema que está mejor O sea que habría dominio estatal (¿público?) dentro de una zona prima facie privada. el administrador termina creyéndose funcionario público y actuando como tal: con autoridad y sin responsabilidad. De allí se sigue que algunos de los conflictos terminan resolviéndose en tribunales comerciales121 o civiles.. aparece. por exceso del límite de velocidad. El conflicto se da entre privilegiar la estabilidad jurídica. la respuesta adversa parece inevitable. Como el que reseñamos en la nota 116. Son enfrentamientos fuertes.

Buenos Aires. 128 Como agudamente sugieren caPuti. razonable. A pesar de la cesión forzada al Estado de la trama circulatoria interna y otros espacios comunes. 7: 138. cons.” LL. 202. Civitas. Antártida e Islas del Atlántico Sur. vinculándola por lo demás con la confianza legítima. p.”130 Como tiene dicho la CSJN. 1998-E. . en la causa CUBA. M aría cLaudia . pues no se trata de materia local— en materia de derecho y jurisdicción aplicables. Enfrentarlos de vuelta con la excesiva regulación torna aplicables los principios de la protección de la confianza legítima o deber milenario de buena fe. desde luego. El procedimiento administrativo en el derecho comparado. vale decir civil. p.” ED. covieLLo. Depalma. 1997-A.” en Barnes vázquez . quien cita a la CSJN. Derecho administrativo. conveniente. sería un despropósito someterlo al derecho administrativo local.77. bien o mal desde un punto de vista sociológico.. Ver. lo cual es materia sustantiva de derecho nacional común. entre otros. 305: 1402. “La confianza legítima. Los particulares que.” “El actuar contradictorio que trasunta deslealtad resulta descalificado por el derecho. “La caducidad del art. Javier (coord. y sacristán. etc. 70. 177: 894. 7° in fine. coMadira. WeBer . Se trata de uno de los modos de ejercicio del derecho privado de propiedad. la buena fe. ante los jueces civiles. CA. “Una de las derivaciones del principio cardinal de la buena fe es la que puede formularse como el derecho de todo ciudadano a la veracidad ajena y al comportamiento leal y coherente de los otros. 130 Voto preopinante de HutcHinson en el fallo citado en la nota precedente. 198. “El procedimiento administrativo en el derecho comunitario. Depalma. Casik..127 También atenta contra uno de los valores que siempre se postula para el derecho: la tutela y protección de la seguridad jurídica.). su organización y algunos de sus actos. 26-XI-85. p. normal en el derecho privado pero que más de una vez se negó en el derecho administrativo.129 se recuerda que “deben rechazarse las pretensiones contradictorias con la conducta pasada del pretensor. 1988. Lo mismo ocurre con la doctrina de los actos propios. LL. Miranda. Buenos Aires. MoLiné o´connor. a LBrecHt. 129 STTierra del Fuego.128 construido en pos de los derechos individuales. 126 y nota 37. pues no es sino una variante de las normas de vecindad de que el Código Civil se ocupa. Fallos.549. es mejor la solución analógica o supletoria con el régimen de la propiedad horizontal —hasta tanto se dicte legislación específica nacional. La doctrina de los actos propios y la administración pública. están buscando alejarse de la vida urbana y su fuerte componente público. Ver también M airaL . CNFed. Madrid. 1993. ni con pleno sustento fáctico. 57 y ss. lo que ha quedado plasmado en brocardos 127 Comp. en refuerzo de la potestad pública. acuden a ellos. 25 de la ley 19. como avanzan algunas normas provinciales ¡incluso por vía de decreto! La aplicación del derecho administrativo a estos emprendimientos.I-28 eL acto adMinistrativo ubicado en el derecho civil. cuando ellas contrarían la buena fe o vulneran la confianza que terceros depositaron sobre dicha conducta previa. sean estos los particulares o el propio Estado. Sala III. e steLa B. 1997. aunque con frecuencia se lo utiliza al revés. Entre los fallos que aplican la doctrina de los actos propios a la administración. no es una solución justa. la presunción de legitimidad de los actos administrativos y la seguridad jurídica.

un distinto balance en BoLaños. 179: 655. El Contrato Administrativo en la Actualidad. 132-3. (coord. Buenos Aires.A. Buenos Aires. Azucarera Tucumana S. Suplemento Especial. mantener su juzgamiento en el ámbito de la jurisdicción civil o en su caso comercial como también se ha dado:133 no sea cuestión que se repita la peligrosidad que citamos en la Introducción y contra la que en otros temas advierte M airaL. 1992-B. no puede dejar de advertirse la real peligrosidad135 en el ámbito de clubes de barrios cerrados. Algo parecido. 135 Compartimos así. pero puede tener muchos en un club de campo o en un barrio cerrado con su mayor grado de vida e interacción social. Menos aplicable aún nos parece el derecho público cuando se trata de clubes de campo en que. pp. 1989-IV. a su vez. 3-18. ni siquiera lo razonablemente implícito. cit. mayo 2004. nota 116. 129-35. Cía. pp. op. Yacimientos Petrolíferos Fiscales c. sería demasiado peligroso reconocer potestades exorbitantes implícitas al consejo de administración de un club de campo. seBastián d. conforme estas disposiciones provinciales. por de pronto. 978. ajeno a los cambios de conducta perjudiciales y desestimar toda actuación que implique un obrar incompatible con la confianza que se ha suscitado en el otro.: la regla de competencia debe ser allí única y exclusivamente lo expreso. Bien está que cedan en algún caso ante la colectividad en general. pero menos intenso.. 133 Ver supra. III.” en GordiLLo. “La teoría del contrato administrativo a la luz de recientes normativas.). LL.”132 Parte del problema.). o a la administración de un barrio cerrado. 216. ocurre en los consorcios de edificios de propiedad horizontal. aGustín (dir.134 El quid de la cuestión. pp. Gobierno Nacional. p. 131 132 . Provincia de Corrientes y otro. es si se privilegia el ámbito del derecho privado y la privacidad. cons. 2003. o el ámbito de lo público. la libertad. desde luego. 134 Comp. JA. FDA.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-29 como el que expresa «venire contra factum propium non valet» que sintetizan aspectos de densa dimensión ética del principio de buena fe. Debemos ser extremadamente precavidos en esta materia y. rememorando en cierto modo a dicey. 429. la preocupación que anima a M airaL en sus arts.” ED. c. esp.” en a Lanis. en definitiva. los espacios comunes no han sido cedidos al Estado. “De la peligrosidad o inutilidad de una teoría general del contrato administrativo. pues se le opone el principio amplio de la capacidad. Siguiendo su línea de pensamiento.”131 “Resulta necesario exigir a las partes un comportamiento coherente. Aunque se tenga otra posición en el caso del Estado. la propiedad y la intimidad. es que los reglamentos de copropiedad suelen conferir facultades expansivas a los órganos de administración del consorcio. pero no parece apropiado que cedan ante la administración de un barrio cerrado. etc. La Ley. 4° in fine. en el marco de la emergencia pública argentina. El derecho administrativo de la emergencia. donde por ahora no aparecen síntomas publicistas. “Los contratos administrativos. más allá del debate concreto. Ello tiene escasos supuestos de aplicación en un edificio de propiedad horizontal en que se potencia la privacidad y la intimidad.

etc. 136 Ver también r aMiro siMón Padrós. aunque indebidamente llamado Código Contencioso administrativo. pero como se advierte de la última norma citada.” nota 56.) que admiten la impugnación de los actos administrativos de personas públicas no estatales por el régimen propio de los actos administrativos. que la norma considera posible. deberá apreciarse con mayor rigor si tienen o no y en qué medida. Salta. no debe olvidarse que la tendencia actual en el mundo se inclina en forma creciente por el otorgamiento de facultades o prerrogativas de poder público a órganos o entidades no estrictamente administrativas (el fenómeno de las personas jurídicas públicas no estatales). lo que determina la jurisdicción administrativa y no a la inversa. No implica la exclusión del conocimiento por los tribunales contencioso-administrativo de otros casos regidos por el derecho administrativo.138 Son conocidas las legislaciones provinciales (Corrientes. “La prevalencia de un interés o bien sobre el otro. Buenos Aires. exigibilidad. Formosa.I-30 eL acto adMinistrativo 14. LexisNexis.” RDA 58: 963. en cuanto hace al control judicial amplio y no a la exageración autoritaria de la potestad. Conclusiones Finalmente. etc. “Introducción. presunción de legitimidad. 48. “Consideraciones sobre los actos administrativos de las personas públicas no estatales. lo que hace suponer que de afirmarse esa tendencia también puede incrementar correlativamente el número y la variedad de actos administrativos que pueden presentarse. Pueden recibir su régimen jurídico. p. 137 L acHauMe.137 En tal sentido.” § 3. los actos de poder emanados de quienes no integran el aparato del Estado. e incluso toda cuestión indemnizatoria. y el contralor judicial de ellos deberá ser más exigente aún que el de los actos administrativos emanados de órganos estatales. El código procesal administrativo de la Provincia de Buenos Aires..” Sin duda que la sola atribución de competencia a estos tribunales no es un argumento definitorio. es aún más amplio. . tampoco habrá que cometer el error inverso de sentar con mucha largueza la existencia de actos administrativos de órganos no estatales. comprendiendo a toda persona que ejerza funciones administrativas. en modo alguno puede sentarse en forma absolutamente categórica el principio de que el acto administrativo debe provenir de órganos estatales.136 Por cierto. pues existen todavía diferencias de importancia entre un decreto del Poder Ejecutivo y un acto de los expresados. cit. lo cual de algún modo ha implicado reconocerles el carácter y el régimen de fondo y de forma de tales actos. op. Como se advierte. la jurisdicción que transforme en administrativos a los actos. 2° in fine de que “La enunciación anterior es meramente ejemplificativa. es a su vez la aplicación del derecho administrativo. 138 Tampoco se entendería incurrir en tales casos en la confusión derivada del llamado origen religioso del derecho público: supra. Mendoza. con el agregado del art. ni reconocérseles a ellos los mismos caracteres que a los actos administrativos de las autoridades administrativas.

. y pareciera destinada a asentarse en materia de un control más estricto de los actos de licenciatarios y concesionarios. de 1969 de este vol.eL acto adMinistrativo coMo Parte de La función adMinistrativa I-31 Esta tendencia del derecho público provincial argentino viene así a confirmar la tesis que expusimos ya en la ed.

1. “Los meros pronunciamientos administrativos. Montevideo. siguiendo la jurisprudencia que indica que en el caso “Aquella resolución administrativa carece de virtualidad para modificar. 1995-A. tomando en cuenta a su vez el pensamiento de M airal. con nota de BiancHi.” LL.. 1974.. En otros casos no se hace formalmente la distinción y se busca sustituirla afirmando que la actividad y los actos a estudiarse provienen de la administración activa. Introducción 1. 1995-A.” en AA. 4ª ed.” Recuerda en la p. cit. 115: 534. es la que distingue según que esa actividad produzca o no efectos jurídicos. ED. pues como este autor bien lo señala.VV. Sin embargo.. Derecho Administrativo. op. la situación jurídica de las partes y. etc.Capítulo II EL ACTO ADMINISTRATIVO COMO PRODUCTOR DE EFECTOS JURÍDICOS I. Sala I. M artinS.1 en lugar de incorporarla también dentro de la clasificación. 397). 381.” Mairal . p. Utilizamos la frase “no jurídica” como apócope de “no apta para ser productora de efectos jurídicos directos. “¿Tiene fundamentos constitucionales el agotamiento de la instancia administrativa?. a los efectos de la sistematización total. por ende. 660 a la CNFed. CA. CSJN. 1953. por sí misma. 651 y ss. 401. para dilucidar los conflictos que pudieran suscitarse entre ellas. Polledo. como por ejemplo la negativa de la administración a reconocer una deuda: eso no es un acto administrativo que ponga en marcha todo el aparataje del derecho administrativo en cuanto a presunción de legitimidad. no todos obtienen de esta premisa iguales conclusiones para la sistematización de la función administrativa. ya que frecuentemente hacen la aclaración en el sentido de excluir de su análisis a la actividad no jurídica. plazos de impugnación. cabe precisar si es o no apta para producir efectos jurídicos directos. lo enuncia para solucionar el disvalor de los caracteres que se asignan al acto administrativo. hay meros pronunciamientos administrativos inaptos para producir efecto jurídico. Montevideo. puesta al día por DaniEl H.. . t. Ello no 1 Así SayaguéS l aSo. LL. Tratado de derecho administrativo. Serra. p. La actividad administrativa apta o no para producir efectos jurídicos directos Una de las primeras clasificaciones que casi todos los autores están dispuestos a efectuar dentro del total de la actividad administrativa. EnriquE.

se lo ha considerado acto administrativo: CNFed. Madrid.. que M airal perfecciona. p. t. Pero.. 1963. 264.II-2 El acto aDMiniStrativo resulta suficiente. meros pronunciamientos administrativos. p. sin recibir por ello. Grundzüge des Verwaltungsrechts und Verwaltungsprozessrechts. 7 El acto administrativo. etc.2 no excluye en cambio a otros actos que emanan de la administración activa.1.A. SayaguéS l aSo. II. Stuttgart. 340-1 y otros. Debemos emplear 2 Ni siquiera si se los notifica por una providencia interlocutoria: Caraballo. K lauS. etc. Múnich. finalmente ha venido a ser cuestionada allí: gonzálEz navarro. ErnSt. t. 3. pericias. H anS j. estos últimos no son jurídicamente irrelevantes. Buenos Aires. p. Buenos Aires.7 ello es insuficiente como criterio de sistematización. Verwaltungsrecht I. 303. cit. cit. prevenciones sin amenaza concreta de sanciones. Derecho administrativo español. cit. no de cualquier efecto jurídico 2. p. Bramco S. invitaciones a concurrir a actos públicos. 4 Es en alguna manera el criterio de ForStHoFF. 5 DiEz . LL. t. en ediciones y reimpresiones posteriores la cita corresponde a la p. 542. como ya lo demostró ampliamente la doctrina alemana6 y lo dijimos anteriormente. 282 y ss. aunque no expresa que los efectos jurídicos deben ser directos. c. Abeledo-Perrot. sin ser tampoco actos que participen de los mismos trazos fundamentales del grueso de la actividad apta para producir efectos jurídicos inmediatos. cit. Efectos jurídicos inmediatos A veces la doctrina efectúa la clasificación de que hablamos. t. pp. Beck. op. t. Esa falta de precisión. 260. 3 Es nuestro criterio desde la 1a ed.. I.. 1964. Abeledo-Perrot. op. ST Entre Ríos. 2000-E.. Si la autoridad competente agrega “Conforme” y lo notifica formalmente. M ariEnHoFF. pareceres. 282. pues dicha formulación.. 282. a ello nos referiremos en lo que sigue. de El acto administrativo. si bien presenta algunas dificultades de concretar el alcance de esta delimitación. op. El acto y el procedimiento administrativos. con cita de a lEjanDro niEto. 412 y ss.. z accHaria . Pamplona. 1997. si bien excluiría como corresponde los actos de la administración consultiva (dictámenes. pues no toma en cuenta la diferencia básica entre los actos que tienen sin duda efectos jurídicos. 1958.4 En conclusión. 6 ForStHoFF. 1966. 1960. 2000-911. . LL Litoral. Tratado de derecho administrativo. también presente en parte de la doctrina española.. 381. pp. CA.3 felicitaciones. II. que no producen efectos jurídicos inmediatos y no tienen por ende el régimen jurídico de los actos administrativos en sentido estricto). p. Banco Central. op. p. desde el punto de vista de su régimen jurídico.. 1963. 1968. es fundamental la clasificación de la actividad administrativa según que ella sea o no apta para producir efectos jurídicos. entre otros. op. Tratado de derecho administrativo. p. p. 63. o como dice M airal con acierto. I. M iguEl S. 2. Debe tratarse de efectos jurídicos directos. el tratamiento propio de los demás actos llamados actos administrativos. 74 y ss. cit. Sala I Penal. IEC. refiriéndose simplemente a que la actividad o el acto administrativo sean productores de efectos 5 jurídicos. pero no directos. p... Zürich. Polygraphischer Verlag. 7ª ed. 210-1. F ranciSco. 1ª ed. siguiendo a ForStHoFF. WolFF. EUNSA. oBErMayEr . Lo mismo ocurre en la doctrina suiza: giacoMEtti. Allgemeine Lehren des rechtsstaatlichen Verwaltungsrechts. Sala II.

Ver también nuestra Introducción al derecho. El Acto Administrativo.14 8 Muchas discusiones en derecho administrativo son una incomprensión de los principios de la teoría general del derecho. Es. porque los efectos jurídicos no surgen directamente del acto. p.. 9 BEnDEr . Buenos Aires. 1.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-3 nuevamente aquí el criterio en base8 al cual debe analizarse todo el concepto de acto administrativo: Para que la noción sea práctica y fructífera y llene debidamente su función metodizadora y ordenadora de los principios de aplicación del derecho administrativo. garcía t rEvijano. julio r oDolFo. que sus cultores no siempre aclaran.9 Pues bien. Depalma. Buenos Aires. p. Buenos Aires. arts. 207. “La firma electrónica o digital. todo acto de la administración (o no) que de suyo no sea apto para producir efectos jurídicos. t. 7º y 8º. p. 2002. Buenos Aires. Madrid.4. sino indirectamente. I. debe estar referida en particular a los problemas de validez y contralor de la actividad administrativa. X.11 en forma inmediata.” en prensa. Control judicial de la administración pública. M ariana. Buenos Aires. LL. 190 y 305. LexisNexis.7. 3. § 7. “La discrecionalidad administrativa ¿autoriza el dictado de una sentencia sin motivación suficiente?. p. § 179. 2. p.1.1. Buenos Aires.12 Si dijéramos simplemente que es una declaración que produce efectos jurídicos. Ley Nacional de Procedimientos Administrativos.13 a pesar de ser un dictamen vinculante. Instituciones de derecho administrativo. 1999. Fundamentos de derecho administrativo. 2005-C. no es todavía directamente impugnable en cuanto a su validez: la noción de acto administrativo debe entonces recoger ese principio y restringirse a aquellos actos aptos para que producir efectos jurídicos directos. al restringir su aplicación a “los actos internos [. . desde la cuarta edición. con nota de a MonDarain. 1969.1.] que no produzcan efectos jurídicos individuales en forma directa. cit.4. o incluso del lenguaje. Depalma. LL. 2ª ed. I. LL. un acto de la administración o preparatorio. estaríamos abarcando los casos en que el efecto jurídico surge indirectamente del acto. p. 95. de El acto administrativo. t. Buenos Aires. 188. 1984. I. 282. 11 Veremos en el cap. 13 En igual sentido M airal .” que al autorizar la firma electrónica de documentos. Buenos Aires. 1º esta terminología. con l aura Monti. cap. 772. Buenos Aires. § 2. 8. Procedimientos Administrativos. 2003. como lo adelantamos en la “Introducción” de este vol. ampliando la 2ª ed. 10 Aunque cabe estar prevenidos contra exageraciones. el decreto 427/98 emplea en el art.. 1986. Sala I. no un acto administrativo. Héctor a. Astrea. CA. cap. Acto administrativo municipal. Acto Administrativo. cap.” o sea excluyendo los actos administrativos stricto sensu en el sentido que aquí definimos. los problemas de validez e impugnación de la actividad administrativa giran en torno a un principio: Que puede atacarse mediante un recurso administrativo o acción judicial aquel acto10 de la administración que sea apto para producir efectos jurídicos inmediatos respecto del impugnante. p. Pero no es un acto administrativo en el sentido propio del término. La Ley. 14 c oMaDira . pp. juan F ranciSco. 1973. op. joSé a ntonio. Civitas. En la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos. 13 y nota 26. Así el dictamen vinculante que la administración esté obligada a seguir es un acto productor de efectos jurídicos. Procedimiento Administrativo. DroMi. 15. I. aunque critica nuestra igual posición en la p. cap. 37. Abeledo-Perrot. Lo hacemos en el t. 1992. en cuanto el orden jurídico establece un nexo entre su emisión y determinados efectos jurídicos. p. pues. Carro. 321.. § 5. Astrea. Derecho Administrativo. 2003. En este sentido CNFed. joSé roBErto. Los actos administrativos. Otros Estudios. 2007... 1975. 12 En el mismo sentido linarES. 1. § 8.

. o sea.2. una actuación de la policía y.19 como también sentencias WolFF. giacoMEtti. 15 16 . lo cual puede dar lugar a una decisión de clausura. o que produce efectos jurídicos ya que siempre es posible que surja. cons.15 es decir. op. ED. ForStHoFF. Herpazana SRL. HutcHinSon.18 2. 152: “A lo sumo podría haberse considerado como un acto preparatorio..”16 En otras palabras. año 1995. Sala III. 320-3: 2808. puesto que de suyo no produce efectos jurídicos. apócope de actos no aptos para ser por sí mismos productores de efectos jurídicos directos e inmediatos. origina directamente. CA. año 1997.II-4 El acto aDMiniStrativo Es esencial... p. toMáS. 303 y 304... como el informe de un inspector de industrias sobre los inconvenientes de una fábrica. efectos jurídicos. 18 Veremos después que algunos autores proponen que los efectos se produzcan al mundo jurídico antes de la notificación o publicación. Como dice este autor. cit.” Comp. que un acto ad referendum o sujeto a aprobación de una autoridad superior carece de aptitud para “generar por sí mismo efectos jurídicos para ninguna de las partes […] pues […] su eficacia estaba sometida a un hecho futuro e incierto (doctrina de Fallos: 314: 491). pues. al concepto de acto administrativo. 17 ForStHoFF. cit. p. CNFed. CNFed. p. sin necesidad de ninguna otra manifestación o comportamiento administrativo. Fallos. por consiguiente. Buenos Aires. año 1997. op.. Cabe destacar que la solución no es firme en materia de actos sujetos a aprobación o referendo. surgir del acto mismo y por sí sólo.”17 no basta con decir que la actividad es jurídicamente relevante. “Cuando el obrar de la administración sólo constituye el pretexto de un obrar con efectos jurídicos directos”. p. 63.. pues tanto existen precedentes que no los consideran actos con aptitud para ser productores de efectos jurídicos.) y en general cualquier acto que por sí mismo no sea suficiente para dar lugar a un efecto jurídico inmediato en relación a un sujeto de derecho. “Los efectos jurídicos han de emanar directamente del acto mismo: sólo entonces son inmediatos. Civil y Com. supeditado a que la autoridad competente lo refrendara. 1998. 19 Ha dicho la CSJN en Herpazana SRL. p. lo cual es en realidad una contradicción. pp. oBErMayEr . etc. dictámenes. 1998-A. Se excluyen los efectos jurídicos mediatos Quedan aquí excluidos del concepto todos los “actos preparatorios” (informes.” En igual sentido Maruba S. cit. 84. 9° y 10. Astrea. giacoMEtti. op.C. esos actos no son impugnables administrativa ni judicialmente. en forma indirecta o mediata. op. cit. Con otra terminología a veces se indican actos no eficaces ni aptos por ende para producir efectos jurídicos. 282. 168: 414. que sea apto para producir efectos jurídicos inmediatos. para que la clasificación tenga entonces un adecuado sentido jurídico preciso. op. algún efecto jurídico: debe precisarse que el efecto que el acto es apto para producir debe ser directo e inmediato. Régimen de procedimientos administrativos. 151. a los proyectos de acto sometidos expresamente al referendo o aprobación de una autoridad superior: el acto es de los que calificaríamos como no jurídicos. cit. LL. 340. p.. 282. cit. proyectos. este obrar —el emitir el informe— “no constituye un acto administrativo. Sala I. reimpresión de la 4ª ed. apto para que surjan del acto mismo. etc. op.A. Pero es jurídicamente relevante porque provoca. 340.

pues lo que da al acto su nacimiento es su conocimiento por los interesados. antes de producirse ésta. La cuestión de la notificación En el supuesto analizado en primer lugar se discute a su vez el rol conceptual y jurídico que juega la notificación del acto.” § 6. 282. o a la inversa. causa 2. luego la notificación.22 un acto que ha sido firmado pero aún no ha sido notificado y en consecuencia todavía no ha creado los derechos o deberes de que se trata y no es por tanto obligatorio. op.” Juzg. M artínEz .El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-5 que tutelan el derecho o la obligación emergente del acto y sancionan con la nulidad la negativa a brindar el referendo. Ver también supra. año 1984. Urriolabeitia. Buenos Aires. t. “La fundamentación o motivación. En cambio. nota 151. sujetos a término o condición.21 Se hallan igualmente excluidos los actos o actividades que tendrán posiblemente un efecto jurídico. 1996. 6°. p. 23 Buj MontEro. e infra. 25 Lo explicamos supra. cap. etc. se producen en momentos diferentes: primero acaece el acto escrito. Directores. nota 46. citado en la nota 19. cit. puesto que. ver con todo infra. 108: 460. § 179. 306: 126. la justicia ha resuelto que el referido dictamen “no configura una resolución administrativa sino la expresión de un criterio cuya finalidad es el asesoramiento al órgano con potestad decisoria. I. cons. Mónica . podría decir que son cosas distintas. I. 7°.” No obstante. t. Es un buen ejemplo de las divergencias innecesarias que produce buscar esencias o conceptos puros25 o en cambio características jurídicas. que es lo que lo incorpora al ordenamiento jurídico.” 21 Ver Herpazana SRL. CA Nº 1 de La Plata. en primer lugar. 1.3.20 o consideran obligado al particular que retira su oferta luego de habérsele dictado una adjudicación sujeta a aprobación.24 2.” en iSMaEl FarranDo (H.23 un dictamen que ha sido suscripto pero aún no ha sido hecho público. 22 Por ello los dictámenes nunca son impugnables mediante recursos administrativos. como bien lo expresan el derecho nacional y comparado. aunque él no sea inmediato en el tiempo: actos que se dictan para producir efectos a partir de una fecha futura determinada. 199.. en ausencia de notificación o publicación son meros proyectos de actos. “El acto administrativo: Elementos. 20 En un caso se ha considerado que no existe discrecionalidad alguna en el órgano que debe dictar el refrendo. Parte general. cap. cuyo art. quedan comprendidos en el concepto aquellas actividades que producen por sí mismas un efecto jurídico. Fadlala de Ferreyra. efectúa una irrazonablemente genérica: cons. Manual de Derecho Administrativo. Tengan o no firma. Una excepción normativa impropia a esta regla se encuentra en el Estatuto del Docente de la Provincia de Buenos Aires. “Formalidades. sección I. X. etc.10. pero que aún no lo tienen: un dictamen vinculante o semivinculante. no pudiendo inferirse de él la voluntad del órgano competente. en unión con otros elementos. 24 En lo que se refiere a la condición suspensiva. ED. M airal . Fallos. nota 2.) y patricia r. 2004. 49 establece: “Los dictámenes de los tribunales de clasificación serán impugnables mediante recurso de revocatoria y jerárquico en subsidio. p. y que puede tratarse en suma de “un supuesto de actividad reglada en la que la función del superior está limitada a una supervisión de legalidad que no incluye potestades discrecionales:” CSJN. . Depalma. Si uno quisiera averiguar la “esencia” del acto y su notificación. sobre todo si el acto carece de fundamentación razonable.

108. pp. que no es la generalmente aceptada en las versiones teóricas del derecho administrativo que descuidan su faz empírica. Pero existen suficientes casos en la realidad de actos administrativos. adquiriendo eficacia después de ésta. sobre esencias. sino roto. Turín. 391. cino. 1947. incluso judiciales. una vez leído y ante su mirada. Si se modifica el juego y el funcionario firma el papel pero en lugar de entregarlo lo guarda en el bolsillo ¿habría allí un acto administrativo existente.). Como ejercicio intelectual se puede concebir otro escenario: el funcionario muestra al futuro destinatario del acto un texto escrito que contiene un proyecto de acto. Turín. El texto que está en el bolsillo sigue siendo un proyecto de acto hasta que salga a la luz con la notificación. simultáneas. pero adquiere perfección y eficacia (ahora en el plano jurídico) con la notificación. Lezione di diritto amministrativo. Si bien nada se puede objetar socialmente a aquella distinción esencial y temporal. Insistimos que ésta es nuestra forma de ver la cuestión. Nuestra posición es simple: Todos los que se quiera que produzcan efectos jurídicos deben ser notificados. p. etc. fenoménica. En igual sentido vitta .. no genera responsabilidad. perfecto. etc. esto supone entremezclar una discusión aristotélica. Corso di diritto amministrativo. B oDDa . etc. Si es escrito. el segundo es instrumental al primero. como para pensar que estamos ante un planteo teórico sin referencia empírica.II-6 El acto aDMiniStrativo además. El resultado será inevitablemente una torre de Babel. 26 27 . 1948. Es la formulación de caMMEo. Una forma de discusión bajo la cual se presenta el tema es si el primer acto. o sólo algunos. p. 255: 578. es en el plano conceptual o esencial por sí sólo existente... 28 r oMano. SalvatorE . I. 1932. pero no eficaz.26 Si el acto es verbal. etc. Diritto amministrativo.28 Otra forma de debatir lo mismo es preguntarse si todos los actos deben ser notificados. entremezcladamente. no crea derechos ni deberes. procedimentales. Pero el derecho administrativo se debate siempre en discutir ambas cosas. o incluso formula razonamientos autocontradictorios. la “esencia inmanente” y el régimen jurídico. lo firma y se lo entrega. con una explicación de lo que el derecho dispone al efecto. sería erróneo obtener de ella consecuencias jurídicas. A menos que el papel haya estado en ese momento en las manos del destinatario. allí tendremos emisión y notificación inseparables. Padua. arrancado. antes de la notificación. cambiados por otro distinto antes de su conocimiento público. retirados y destruidos. pero no eficaz? Nos parece que ello constituye claramente un simple abuso de lenguaje. el que debe ser notificado luego. puede ser destruido (no revocado. con la consecuencia de ofrecernos un debate que jamás termina y que frecuentemente afirma con certeza apodíctica que algo es así. 244 y 280. se suele escribir y firmarlo primero y luego enviarlo o de otro modo comunicarlo al destinatario. Como se advierte. si no lo han sido aún. Hasta que esto último no ocurra no es aún un acto. hay todavía una pequeñísima fracción temporal entre la firma del texto y su notificación. 3ª ed. no PTN. carece de sentido pronunciarlo a solas: sólo tiene sentido si la orden se da al destinatario.27 o si existe y es perfecto. válido. Dictámenes. vol. aún sin firma.

pero aún no eficaz. proyecto de acto. omnis et singulatis. b) existente pero no perfecto ni eficaz. “El acto administrativo que no ha sido notificado no produce efectos jurídicos. los derechos emergentes de un acto nacen inmediatamente después de que éste reúne los presupuestos de validez y eficacia.” 34 ottaviano. a nuestro juicio. acto no productor de efectos jurídicos.32 sólo que el destinatario no lo sabe todavía y por ello se le puede disculpar el incumplimiento (sic).31 El juego de palabras permite toda clase de combinaciones sin cambiar la fundamentación ni el resultado. París. Cuando lo sean. La tutela del destinatario del acto reclama en cambio que aquél no se perfeccione sin la notificación. cap. 1911. d) existente.” RDP. interés público. Giuffrè. La tutela del interés público33 con las exigencias de objetividad que le son conexas. No son inválidos. son consideraciones apodícticas que nada fundan y cuyos elementos son intercambiables sin necesidad de variar la supuesta fundamentación. .2. pues aún no produce efectos jurídicos. válido y eficaz. bien común. Motivos de derecho positivo llevan en cambio a considerar al acto perfecto y eficaz ya con la emisión. a § 5. pero falta de lógica interna. “Felicidad colectiva.1. § 6.30 O también se puede decir que no tienen eficacia. System der rechtsgeschäftlichen Staatsakte.. La conciliación entre las dos exigencias opuestas podría llevar a considerar al acto que incide en la esfera de libertad de sus destinatarios perfecto con la emisión y eficaz con el conocimiento o la comunicación. 255: 448. La comunicazione degli atti amministrativi. 1910. 2. PTN. El autor citado oscila entre lo que llama la materialidad psico-física del acto y su reconocimiento por el orden jurídico. perfecto y válido.” § 3.” § 5. Berlín. “Así puede tenerse un derecho o 29 Revirtiendo la anterior tendencia.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-7 producen todavía efectos jurídicos. 1953. Der Fehlerhafte Staatsakt und seine Wirkungen. p. Tubingen. El acto firmado y no notificado puede entonces ser designado como: a) aún no existente. 32 Otra versión de estas mismas alternativas se presenta en materia de reforma de estatutos de sociedades anónimas y su inscripción en el Registro Público de Comercio. t. Ver infra. WaltEr . pero no producen tampoco efecto jurídico alguno. reclama que el acto sea ya perfecto con la determinación y la volición que ocurren a tal fin. 1908. “Influence de l’absence de publication sur la validité d’un réglement. VI. c) existente. vittorio. 68. “La prevalencia de un interés o bien sobre el otro” y supra. o de un acto sin firma. sino sólo el sentido de las palabras. p. claro está. Milán. gaStón. 33 El siempre presente anquilosado paradigma: “Introducción. el prólogo o Premessa de ottaviano: “Al determinar las relaciones entre acto administrativo y comunicación son particularmente evidentes los términos del conflicto entre libertad y autoridad que informa por tantas partes el derecho administrativo. etc. 31 KorMann. § 5. “Certificaciones y opiniones productoras de efectos jurídicos.5: “El régimen jurídico y la protección del interés público. 1. jEllinEK .29 Pero veamos ahora las variantes. lo tendrán y los llamaremos entonces actos administrativos. Dictámenes. Nos parece de particular interés por su apariencia académica. Everything and Nothing. No pareciera tener sentido. que criticábamos desde 1963. Es como preguntarse por la validez de un proyecto de acto. Registros e inscripciones” y nota 98.”34 Como se advierte. preguntarse por la validez de un acto no notificado.” 30 Ver jèzE. para advertir al lector cuando consulte otros libros. perfecto.

1982. no es una mera discusión académica. el ejemplo no es técnico sino fruto de la praxis de nuestra CSJN. aunque tenga existencia ideal y también material. op. 38 No es ello así. En estos casos el acto. al menos en el plano verbal. p. Almagro. “Si la declaración no comunicada produce efectos jurídicos aunque limitados en el ejemplo al sujeto mismo que la emite.”35 En algunos supuestos “Quien da una orden tiene sólo la intención de hacerlo hasta que no haya comunicado su voluntad al destinatario. 1982-D. 40 Op. mucho menos obligación.” op.” “entra en el contenido del acto necesario para lograr la intención del declarante. a precisar que la revocabilidad del acto observado se debía a “la carencia de eficacia del acto. año 1993. estéril.. no tiene jurídicamente valor alguno. cit. § 15. La discusión es así.. en un tercer plano jurídico. Como siempre. Fallos.II-8 El acto aDMiniStrativo una obligación [“en una esfera abstracta puramente ideal”] antes incluso que el titular tenga conocimiento de ella. 17. 13. LL. pp. ni que se le dispensan o perdonan sanciones. En esa ocasión se enfatizó que el acto se perfeccionaba sin la intervención del Tribunal de Cuentas: CSJN. cit.38 ella existe ya jurídicamente y la comunicación no puede ser forma sino condición de eficacia. Por ende no puede reputarse que incumple lo que no conoce.. “independientemente de la comunicación. 48. con nota de joSé r aFaEl rEgoDESEBES en p.”39 La contradicción de sostener cosas distintas tan sólo por el modo o secuencia temporal en que se produce la notificación. 15-6: La comunicación es “forma del acto. cit. p. si no está notificada. op.”36 Habría así actos en los cuales la comunicación es “elemento constitutivo de la declaración”37 y otros en que no. y no [. Este constante pasar de un plano al otro. 42 Igual tesitura existió respecto a las observaciones o visto buenos del Tribunal de Cuentas de la Nación.. Detrás de ella se esconde la discusión acerca de si es posible utilizar una fecha simulada para hacer aparecer ottaviano.. 11. Eso ocurrirá cuando sea notificado.. cit. op. 39 ottaviano. no entró todavía al mundo jurídico. 147. cit. en un nivel ideal o abstracto. 304-2: 191. Luis A.” Sin embargo. 41 Op.. lleva inevitablemente. en este caso. 467. aunque haya sido emitido con alcance psicofísico y firmado. Ello demuestra.] la presunta calidad integrativa de la voluntad administrativa. Ello lleva a la PTN en Dictámenes. pero interesa la contradicción. nos parece manifiesta.. cit. p. 468. Como se sabe.. 206:141. precisamente por mezclar planos diversos. p. 37 ottaviano. 76. cit. p. en otro plano material y psicofísico y por fin. de cumplirlo. que se trata de un enfoque errado. p. el caso se resuelve igual argumentando a la inversa.” op. Ese acto que no conoce. 17. petición de principios y hasta lo absurdo de sus razonamientos. El autor en cuestión se inclina por la perfección del acto independientemente de su notificación40 y llega a afirmaciones tales como que “La falta de comunicación hará que por su inobservancia el tercero no podrá incurrir en sanciones. ottaviano. cit.. Insistimos que no es este el enfoque usual. como estamos viendo.42 aún en nuestros días..”41 Nosotros diríamos lo mismo pero con otras palabras: obviamente que el particular no conoce ni está por ende obligado por un acto que no le ha sido notificado y por ello no tiene siquiera posibilidad material. 16. a nuestro modo de ver. op. a contradicciones y falacias. p. 35 36 . Hasta una sentencia firmada y no notificada puede eliminarse sin otro recurso que arrancarla. El autor varía supuestos.

45 gonzálEz pérEz . El término definitivo es errado en estos casos y se han producido bastantes confusiones prácticas.” 44 Ver Juzg. IX.” La solución tradicional en C1ª CA. cap.1. la administración demandada invocó una renuncia y su ulterior aceptación que no fuera notificada a la interesada. inmediatos— poco importa que ellos sean de naturaleza provisional o definitiva. “¿La publicidad no integra el acto?” y § 11.1.” § 11.1 a 11. Distintos alcances de los efectos jurídicos 3. con la pretensión de que el acto era perfecto pero no eficaz. para sortear los efectos de una medida judicial que suspendía un acto administrativo que había separado a la actora del cargo por otros motivos. Los efectos jurídicos no necesitan ser definitivos 3. aquellos cuyos efectos no están destinados a ser definitivos. reemplazándola por otra similar que surte iguales efectos (desplazamiento de la actora en el cargo de Secretaria) ha pretendido eludir la acción de la justicia. VIII. “Simulación. § 11. No hay duda que la caracterización teórica puede ser formulada sin que quepan otras objeciones que terminológicas. 1999. cuando los funcionarios deben aplicar esos principios. que habla de acto definitivo como sinónimo de acto administrativo impugnable. jESúS. Ricchini. Celotti. producida doce años atrás. pues entonces es posiblemente muy fácil que se dejen llevar por la palabra “definitivo. cap.3. § 11. Ello proviene de un uso terminológico muy difundido en la doctrina y en la legislación. Esto es necesario aclararlo porque a veces se ha creído —interpretando erróneamente algunas normas que establecen que el recurso procede contra actos administrativos definitivos— que no serían actos administrativos impugnables. nota 11. El procedimiento administrativo.43 Por esa vía se llegaría a verdaderos despropósitos en que se pretenda notificar un acto emitido varios años atrás y por otra gestión de gobierno. CA Nº 1 de La Plata. Madrid.3.” cap. § 14. Efectos provisionales y definitivos Cumplida la condición indicada precedentemente —que el acto produzca efectos jurídicos directos. y produce 43 Infra. causa 3.1.4.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-9 que el acto fue dictado en otra fecha que la real y notificarlo tardíamente sin problema. ello no es acertado. Mediante la invocación de aquella renuncia se intentó un nuevo desplazamiento en el cargo de la actora. “Plazo para la notificación válida. Córdoba.4. 1964. Como veremos. p. X. El tribunal consideró “que la Dirección General de Cultura y Educación. 4-II-2004. así ortiz —aceptando la denominación— hace una impecable descripción de lo que debe entenderse por acto impugnable en cuanto acto definitivo: “El acto definitivo es el que resuelve sobre el fondo del problema planteado por la necesidad administrativa o la petición del particular. 302.3.44 II. obrado con evidente mala fe y temeridad manifiesta. El problema no es doctrinario —pocas veces los autores asignan consecuencias inadecuadas al término— 45 sino práctico.” que en el lenguaje común es muy expresiva y terminante y olviden la caracterización doctrinaria. “Competencia en razón del tiempo. El derecho no puede tolerar tales situciones. 2000: 843. al revocar la Disposición Nº 18 sobre la que pesaba una medida cautelar. . LL. Córdoba.3.

2000. a pesar de estar condicionado. por ello reiteramos. porque es el único capaz por sí para producir el agravio al derecho subjetivo y al interés del administrado. pues se trata de un requisito para acudir a la justicia. cit. op.2. 90. “Materia y objeto del contencioso-administrativo.. como ya lo dijéramos antes.. gr. pero se sigue de su criterio que el acto que contraviene esta regla no deja de ser acto administrativo por ello. en otras ediciones y reimpresiones se trata de las pp. Conf.. pp. p. M airal . 238. no todo el acto. el recurso jerárquico. cit. 96. 47 ortiz .”47 3. 95. sino solamente la condición ilegal si es que puede estimársela separable: StaSSinopouloS. ser considerado acto impugnable. Ambas posiciones son difícilmente sostenibles: Lo esencial del acto administrativo que será pasible de impugnación. cit. op. quien admite el plazo suspensivo en las facultades discrecionales. II. que basta con expresar que el acto administrativo debe ser “productor de efectos jurídicos directos”. M anuEl j.”48 entonces resultaría que quedaría borrado del derecho administrativo todo el cap. Traité des actes administratifs. Es interesante anotar que en España. La Ley. v. TEA. el recurso de revisión. se habrían así esfumado el recurso de reconsideración u oposición. 45. se estaría pidiendo un paso imposible: Atacar en sede administrativa aquello que es definitivo (luego. op. no puede estar en producir efectos jurídicos definitivos absolutos. de los recursos en sede administrativa. porque todos ellos se interponen contra actos administrativos que no son definitivos en vía administrativa. 61 y ss. 48 En este sentido la expresión es encontrada en las leyes más viejas de lo contencioso administrativo de las provincias argentinas: a rgañaráS. sin supeditar su efecto a condiciones o plazos suspensivos. 1965. § 153. EDuarDo. San José. StaSSinopouloS. cit. 1954. 89. En tal caso la norma es entendible aunque algo obsoleta. consideran que no puede válidamente dictarse un acto bajo condición suspensiva. p. p. Atenas. sin que quepa agregar que tales 46 ortiz . 442. cit.. op. el recurso de alzada. 90 y 92 y M ariEnHoFF. 446-7.”46 “El acto definitivo es el único normalmente impugnable por sí mismo. t. ni definitivos en sede administrativa. Tratado de lo contencioso-administrativo. Buenos Aires. Se trata siempre de manifestaciones de voluntad. pero hay también casos en que puede caer. que en forma definitiva definen el negocio planteado a la administración.. 1955. p. De otro modo. Sirey. op. 5: 47. una vez más.II-10 El acto aDMiniStrativo efecto externo creando una relación entre la administración y las demás cosas o personas.. para referirse al acto que puede ya ser atacado judicialmente.” Ver gonzalEz pérEz . Impugnación judicial de la actividad administrativa. pero como es obvio ella nada tiene que ver con la impugnación administrativa de un acto administrativo ni. . Buenos Aires. se habla del acto “que agota la vía administrativa. inatacable) en sede administrativa.” distinguiendo este concepto del de “acto definitivo. que le permite producir derechos y obligaciones y lesionar o favorecer por sí mismo al particular. rEjtMan FaraH. loc. por lo tanto. op. es criterio suficiente para dar una noción de acto administrativo que tenga pretensiones de validez general. p. distinguiéndolo de la entrada en vigencia en los actos de duración determinada. cit. y puede entonces.. I. Su nota fundamental está en su autonomía funcional. p. t.. p. etc. una suspensión de treinta días a partir del día tal. Efectos definitivos en sede administrativa No es prudente buscar otras alternativas como por ejemplo querer dar a la frase “acto definitivo” el alcance de que el acto sería “definitivo en sede administrativa.” en la Revista de Ciencias Jurídicas..

cit. ella debe ser “definitiva. 208. en última instancia. toda medida que implique la comprobación de la existencia de determinados hechos que a su vez pueden servir de base a una decisión concreta. serían “medidas preparatorias. p. tampoco pasibles de ser atacadas por recursos. para admitir la impugnación. no sólo propugnan algo que es imposible. implicaría confundir y desvirtuar totalmente el sentido de la teoría del acto administrativo. 50 Infra. l inarES. 431. constituyen medidas preparatorias.52 Con ese criterio se podría llegar a la conclusión extrema de que todo acto sumarial. cuyas palabras hemos reproducido anteriormente en este cap. La palabra definitivo no puede tener el alcance literal que el término 49 Por ello no compartimos la crítica que efectúan quienes consideran que para que pueda atacarse una medida. dada esa caracterización. ya lo aclararon muchos autores. SayaguéS l aSo.” cap. sino mediatos.” Por lo demás. t. Dictámenes. § 3. lo que sin embargo no es exacto: que los informes no producen efectos jurídicos inmediatos.50 Las opiniones que han intentado aplicar en sede administrativa este requisito. 254: 367: el acto preparatorio es el que no decide sobre el fondo del asunto. poco importa llamarlo definitivo.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-11 efectos sean definitivos para admitir su impugnación. ej. 282. señalamos que la tendencia del derecho comparado es dejar la vía administrativa como optativa para el interesado. 52 PTN. . Se ha considerado en el pasado. obviamente. op. Ahora bien. para el proceso judicial iniciado contra actos administrativos. sino que además trasladan erróneamente al procedimiento administrativo un principio que sólo es válido y a medias. cualquier acto de los órganos del Estado podría ser preparatorio. 3.. p. cit. que un traslado dispuesto en forma preventiva por la autoridad administrativa no es un acto susceptible de impugnación51 o que las medidas adoptadas durante el trámite previo a la decisión de fondo. que se no pueda recurrirlo no quita el derecho de presentar escritos a su respecto. en estricto sentido jurídico. es proponer una contradicción verbal: Que se puede atacar lo definitivo.49 Más aún. Fundamentos…. op.2. 86: 252. 4. III. “Carga del administrado y privilegio incausado de la administración. cit.. Ofrece. sin condición o plazo suspensivo. Con tal criterio. tiene carácter definitivo: baste tener presente que en el mundo del derecho lo único definitivo. de efectos jurídicos. ergo inatacable. Querer aplicar el término definitivo a un acto. es el de los informes. Conf. Actos interlocutorios y definitivos Lo típico del concepto es la producción directa. que tampoco ocasiona indefensión ni impide la prosecución del procedimiento hasta la decisión final. etc. en verdad. el ejemplo que se ha ofrecido para demostrar que no bastaría con expresar que el acto impugnable debe producir efectos jurídicos inmediatos. Valladar para el acceso a la justicia” y 2. no siendo entonces recurrible por no ocasionar gravamen. pues ello nada agrega al concepto. Ver p. op. § 1. XI..2..” 51 PTN. ForStHoFF. p. ej. en cambio. son las sentencias judiciales con autoridad de cosa juzgada. “Función que ejerce el que los decide. Dictámenes. puede servir de base para otro acto ulterior y nunca. cap. postulando que el acto a recurrir debe producir efectos definitivos. pues siempre. cuestionándolos. se ha dicho de ellos que producen efectos jurídicos inmediatos. “La restricción en cuanto al objeto. p.3. margen para la confusión en su aplicación práctica. no son definitivas. Ello.” no atacables por recursos.

30-IV-2004: se declaró la procedencia de la vía de amparo frente a una norma que dispone la irrecurribilidad del desplazamiento transitorio de un docente. etc.. BartoloMé. puesto que frente a ese cercenamiento del derecho de defensa se consideró que no existía otra vía idónea para la impugnación de la medida. op.” En consecuencia. 1997. en otras palabras. pero no exige que deba haber un acto definitivo. 98: 184.” 53 54 . F ranciSco. op. Dictámenes. jESúS. I. el decreto 1759/72. ese rechazo es tal vez preparatorio en lo que respecta a aquello que constituye mi planteo de fondo. Por lo demás y en lo que respecta a las medidas que la administración dicta en el curso de un sumario. p. pero que en sí mismas son definitivas en el sentido de que lo que ellas establecen queda ya decidido. Videla. 1960. 55 lópEz‑niEto y M allo. Comentarios a la ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y Procedimiento Administrativo Común (Ley 30/1992. 288. ortiz . Civitas. dictámenes. y gonzálEz navarro. cit.. 288. pues no hay duda de que no se ha preparado sino decidido lo que la administración piensa hacer en la cuestión: no producir esa prueba. a nuestro juicio. p. que son atacables los actos “que provisional o definitivamente reconozcan o denieguen un derecho o declaren una obligación.54 En tal sentido. no deja de ser un error bastante difundido el creer que el recurso jerárquico o los demás recursos administrativos no sean procedentes sino contra actos definitivos. Barcelona. ver PTN. sólo quedan excluidos del concepto de acto administrativo (y del recurso administrativo) aquellos actos que no producen un efecto jurídico directo: informes. p. al contrario. op. causan perjuicio o gravamen: F iorini. dispuesto como medida preventiva en un sumario. 1968. es errado postular que existan actos administrativos de efectos jurídicos definitivos.” nota 156.II-12 El acto aDMiniStrativo denota53 o. excluye del recurso las medidas preparatorias. una decisión de trámite que declara la cuestión de puro derecho. debe advertirse que ellas pueden ser preparatorias con referencia a otra disposición que ulteriormente se adoptará. Ver también Juzg. cit. Los actos que producen tales efectos directos e inmediatos son siempre actos administrativos y por lo tanto recurribles plenamente. Ver igualmente la precedente nota 55.” O. p. es impugnable. 37.56 Con todo.. VI. Aclarémoslo por ello. inc. más bien. 62 y ss. o en preparación de otros actos que luego ha de dictar. rEjtMan FaraH.57 A su vez Así gonzálEz pérEz . cap. loc. Buenos Aires. t. 56 Así. cit. § 11. Ver infra.. si yo propongo una prueba y la administración rechaza mi pedido. p. o el de la administración: pero en lo que respecta a la medida de prueba que yo he propuesto ahora y me han denegado es definitivo.. CA Nº 1 de La Plata. Manual de derecho administrativo. VI-36. ej. causa 546. lo utiliza como sinónimo de “resolución administrativa. loc. En el art. 57 Ver gonzálEz pérEz . Consideraciones similares han hecho que la doctrina reconozca explícitamente el carácter de acto impugnable a tales medidas de procedimiento55 y en algunos casos también la práctica administrativa así lo ha admitido. de 26 de noviembre). El procedimiento administrativo. Madrid. F ranciSco. a) del reglamento español de 1981 para las reclamaciones “económico-administrativas” se expresa acertadamente. que serán los únicos actos calificables como preparatorios. Abeledo-Perrot. “Fundamento de la impugnabilidad. admite expresamente la procedencia del recurso contra los actos que denomina “interlocutorios o de mero trámite.

4. (art. etc. En la terminología del decreto. el decreto 1759/72 aclaró una de las discusiones que anteceden. Con todo. sea por sí sólo suficiente para introducir una especificación en la definición. se asigna la denominación de actos o medidas preparatorias a aquellas que no producen efecto jurídico directo alguno y no son en consecuencia impugnables por recursos: informes. la primera se reserva para el acto que no alcanza a ser acto administrativo y se queda en acto no productor de efecto jurídico directo alguno. el acto preparatorio en cuanto acto no productor de efecto jurídico directo. cap. en esta estipulación. 3. pero introduce una estipulación que puede provocar algunas confusiones. VI. En cambio los actos productores de efectos jurídicos directos. “La noción de acto administrativo no depende del régimen de revisión de los actos.” que.5.59 así tampoco creemos que el decreto reglamentario del procedimiento administrativo. 80). aunque relativos al procedimiento que se tramita. a pesar de su similitud lingüística. por el contrario. I. en estas normas procedimentales del derecho nacional argentino. “Fundamento de la impugnabilidad. § 11. Resulta así que debemos distinguir. § 3.” Supra. dictámenes. Aclaramos que así como no nos parece un criterio aceptable para la conceptualización del acto administrativo cuál sea la jurisdicción aplicable. sino en cuanto al trámite. al señalar expresamente que el acto denominado interlocutorio o de mero trámite también es susceptible de ser impugnado por recursos administrativos. Actos o medidas preparatorias y actos interlocutorios o de mero trámite En el derecho nacional. si bien consideramos que las citadas normas son oportunas en aclarar que el acto interlocutorio es también impugnable. con su diferenciación de cuáles son los recursos administrativos procedentes. Actos administrativos interlocutorios y actos administrativos definitivos Por otra parte. reciben el nombre de actos interlocutorios o de mero trámite. cap. una cosa es que la distinción no justifique una definición más Lo explicamos infra.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-13 no puede tampoco concebirse un acto productor de efectos jurídicos que una norma repute irrecurrible. no las consideramos en cambio acertadas en la medida en que intentan introducir una clasificación de los actos administrativos.58 3. Las expresiones acto preparatorio y acto de mero trámite no son en consecuencia. según los efectos jurídicos que producen. a pesar de su denominación.” 58 59 . del acto “interlocutorio o de mero trámite. Pero no ha de atribuirse consecuencia teórica o conceptual alguna a una mera referencia normativa local y puntual. aunque no en cuanto al fondo de la cuestión debatida. La segunda se utiliza en el caso del acto administrativo productor de efectos jurídicos de trámite. a fin de determinar el recurso aplicable. sería un acto productor de efectos jurídicos directos. equivalentes.

Diferencias en cuanto a los recursos aplicables Como ocurre con frecuencia en esta materia. que es el consentimiento presunto que con frecuencia se interpreta que de pleno derecho presta al acto. aún siendo criticable. En cuanto al primer punto. art. inc. 89. Los actos administrativos interlocutorios o de mero trámite son impugnables por el recurso de reconsideración. I. o cuando sea asimilable a tal. En algunos casos esto puede ser ligeramente fácil de establecer. La Ley. el decreto-ley 19. o sea las consecuencias jurídicas que el ordenamiento asigna a uno u otro acto. “Suspensión de oficio del acto administrativo y revocación tácita. parece claro 60 Con todo.1. 3. como explica M airal . ej. Remedios judiciales Por su parte. por impedir totalmente la tramitación del reclamo interpuesto. A contrario sensu.549/72 intenta diferenciar también las vías judiciales existentes contra los actos administrativos y expresa que procede la impugnación judicial del acto administrativo cuando sea definitivo.1.” LL.5. en caso de no interponer en plazo el recurso administrativo. a). cit. art. op. 84 y recurso jerárquico.5. inc. M ario. en materia de sumarios administrativos. están más o menos claras cuáles son las diferentes consecuencias jurídicas que corresponderá aplicar según qué tipo de acto se considere: la cuestión se presenta al determinar cuáles son los actos considerados. t. estas consecuencias son totalmente contrarias a derecho en cuanto aspiración de justicia. 62. art. Pero de esa premisa de su posibilidad de ser recurrido surge también una trampa para el individuo. 2000.1. Por cierto. p.. 23. cabe señalar los siguientes aspectos fundamentales. Recursos administrativos Los actos administrativos definitivos o asimilables a ellos —luego veremos cuáles son estos últimos— son recurribles por recurso de reconsideración. no son impugnables por recurso jerárquico: Art. Impugnación judicial de la actividad administrativa. 84. 1995-B. p. constituye de todos modos un dato del derecho positivo que es necesario explicar.5. b). 3. Buenos Aires.2. art.2. art. cabe señalar que el derecho comparado conoce de casos excepcionales de revisión judicial de actos interlocutorios. rEjtMan FaraH. a contrario sensu. p.60 3. 23. .. 485. 244.5.II-14 El acto aDMiniStrativo restringida de acto administrativo y otra es que. 3.1. Diferencia en cuanto a las situaciones que originan las calificaciones Se ha propuesto que el acto administrativo definitivo sería el que decide el fondo de la cuestión y acto administrativo interlocutorio o de mero trámite el que no resuelve el fondo de la cuestión. lo que puede en casos extremos llevar a privarlo de la vía judicial. la revisión judicial parecería no ser procedente en materia de actos interlocutorios. 89.

61 sean considerados actos interlocutorios respecto del sumariado: iniciación del sumario. pero es un acto definitivo. De donde se desprende que el mismo acto —la sanción procesal—es un acto preparatorio en el expediente del recurso jerárquico patrocinado por el abogado. e impugnable como tal en lo que se refiere a los derechos del letrado mismo. cumplimiento de obligaciones de la administración frente al particular. contra la sanción. providencias de prueba. traslado a la Junta de Disciplina.” . citación a declarar como imputado. decisión de decretar el secreto del sumario. en los procedimientos contravencionales. del decreto-ley 19. la excepción de algún acto que “impida totalmente la tramitación. Del mismo modo. en los expedientes de recursos que él por su parte inicie. tales como percepción de haberes. de ordenar o no la producción de alguna prueba. en lo que hace a su cliente.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-15 que la intención del decreto es que todas las medidas que se dictan durante el mismo. con la excepción de la resolución final que aplica alguna sanción. respecto del allí imputado: p. Si el letrado del recurrente es sancionado durante el trámite del recurso por atentar contra el decoro y el orden procesal (art. ap. intimaciones de procedimiento. igualmente. Sin embargo. pases. Puede también.549/72 y art. Igualmente. La citación de un funcionario público como testigo. ej. ese acto sancionatorio al letrado será un acto interlocutorio o de mero trámite en lo que hace a su cliente en el recurso jerárquico. pero es un acto administrativo definitivo para el funcionario Y. el letrado puede en un expediente distinto interponer un recurso jerárquico en virtud de su propio derecho como profesional. esto que puede parecer claro en relación al interesado principal en el procedimiento.. b). designación del sumariante. 6° de la reglamentación). Pero es un acto definitivo en cuanto a sus derechos como profesional y sujeto de derecho y en consecuencia él puede impugnarlo mediante los recursos existentes contra los actos administrativos definitivos. pero es un acto administrativo interlocutorio en lo atinente a la cuestión que se tramita en el procedimiento en virtud del cual ha sido llamado a declarar. etc. 1°. la designación de un sumariante Y con la orden de tramitar un sumario a la persona X. También puede ser clara la situación en los sumarios administrativos en general. puede no serlo en absoluto respecto de otros sujetos de derecho que participen en él. apertura a prueba. es un acto administrativo definitivo en cuanto a su propia persona de funcionario público llamado a testimoniar. respecto del presunto contraventor. es un acto administrativo interlocutorio para el sumariado X. indemnizaciones. traslados. traslado a la parte para su defensa. sin lugar a dudas. serán siempre actos interlocutorios los de apertura a prueba. 61 Y. etc. atacarla judicialmente. etc. desde luego. en un recurso jerárquico o reclamo administrativo en el cual se discuta alguna cuestión sustantiva. Por ello y sin perjuicio de la continuación normal del trámite del recurso jerárquico.

16-III-98. Insaurraldi. lo que determina su nulidad insanable. Negocios y Participaciones S. la que puede iniciar otro procedimiento contra el mismo acto. o en todo caso es una infracción al ordenamiento que habilita la acción judicial de amparo.II-16 El acto aDMiniStrativo En el procedimiento administrativo no hay diferencia formal entre acto definitivo e interlocutorio.64 Un segundo caso podría ser el de una resolución que colocara al particular en total y absoluta indefensión.. En tales supuestos corresponde pues declarar la nulidad y ordenar a la administración que resuelva: CNFed. 196: 116. 3º párr. sin resolver el fondo de la cuestión.. puede resultar definitivo respecto de otra persona alcanzada por él. 64 CNFed. que la administración pretendía eran sólo para informar al superior. CA. Un primer ejemplo claro es la resolución que ordene el archivo de las actuaciones en las cuales tramita el reclamo o pretensión del individuo: aunque no resuelve el fondo de la cuestión. no permitiéndole acceso al expediente en el cual se formulan las apreciaciones o cargos en relación a los cuales debe formular su defensa: si bien el procedimiento puede materialmente continuar. Sala I. 27-II-98: se trataba de datos y evaluaciones de desempeño personal. Dictámenes. 12-II-98. 7º. cons. Conclusiones Por ello somos de la opinión que si bien es acertado establecer que el acto puede ser impugnado tanto si sus efectos son respecto al trámite como al fondo de la cuestión. “que la confidencialidad y reserva debe ser interpretada como tendiente a resguardar la intimidad del actor.3. una decisión que no permite al interesado el acceso pleno a las actuaciones. Acto administrativo definitivo y acto administrativo asimilable a él Otra distinción que el decreto-ley y su reglamentación establecen es la del acto que. CA.6. 3. Corni. qué ha de entenderse por un acto administrativo definitivo o uno de mero trámite. no es una 62 Conf. 3.A. CA.63 También constituye un acto definitivo. no lo es en cambio crear un sistema de recursos diferenciados para ambos casos. impide totalmente la tramitación del problema de fondo y por ello la protección que se otorga al afectado por el acto es la correspondiente a los actos definitivos. año 1991. se decidió en cambio. PTN. Sala IV.5. En tal situación el acto recibe el mismo tratamiento que el acto llamado definitivo. Por lo demás. 63 CNFed. impide totalmente la tramitación del reclamo interpuesto. más no utilizada en su propio perjuicio. fundándose en el supuesto carácter reservado o secreto de parte de ellas. resulta evidente que no será nunca fácil distinguir en un caso concreto y menos con criterio general. si el archivo tiene el alcance de denegar lo peticionado. un acto que puede considerarse interlocutorio en un procedimiento respecto de una persona. Sala I.” .62 Con mayor razón es impugnable y específicamente nulo. sin motivación o fundamentación razonable.

G. a quien se le rechaza la impugnación por resolver la administración o el juez que no lo era. que explican DE l auBaDêrE a nDré. perjudicando los derechos del individuo: el afectado por un acto asimilable a definitivo. creemos que lo erróneo es distinguir el acto de trámite y el de fondo. 15ª ed. 583. si bien es loable la solución de asimilar al acto definitivo. Estos ejemplos son obvios pero la experiencia no suele ser tan diáfana. p. A la inversa. § 727. una licitación pública en la cual se pide informes a la Dirección del Registro Civil sobre el mejor oferente. Si el acto mismo no es por sí apto para producir efectos jurídicos directos.. L. Traité de droit administratif. pues podría resultar que la indefensión no sea tan absoluta y completa. Los efectos jurídicos pueden ser relativos a particulares. Una tercera hipótesis podría ser la de un traslado tan absolutamente fuera de lugar como para hacer notorio su carácter desviatorio del trámite: un procedimiento por infracción a la ley de vinos. es impropio extender la clasificación de “actividad apta para producir efectos jurídicos” a aquellos actos que sólo tienen efectos jurídicos indirectos. o que haya alguna razón en el procedimiento para justificar el requerimiento de una información aparentemente extraña al proceso que se debate. Todas estas diferenciaciones no justifican la inclusión de algún elemento propio a ellas en la definición formal de acto administrativo. algunos autores limitan en demasía el concepto y expresan que sólo considerarán aquellos actos que producen efectos jurídicos fuera del ámbito 65 También existe la desviación de poder en el procedimiento. por resolverse que era un acto definitivo y haber él considerado que no lo era. . a funcionarios o entes administrativos Según vimos. un procedimiento por infracción a disposiciones de tránsito.65 Por ello. en tal aspecto.J. 1. enviado a la Dirección de Inmigraciones para inquirir sobre cuál es la situación en el país del presunto infractor. IVA y bienes personales del interesado en los últimos diez años. etc. dijimos que la posición adoptada por parte de la doctrina era demasiado amplia al extenderse a los actos que gocen de aptitud para producir efectos jurídicos tan sólo mediatos. París. t. Esto originó innumerables dudas en la práctica. en el cual el expediente sea enviado a la Administración Federal de Ingresos Públicos para que analice las declaraciones de ganancias. el que paraliza el procedimiento. 4. Los casos reales de desviación del procedimiento presentan una gran dificultad de caracterización en cada situación particular. porque no hay en tal situación intervención sustancial del interesado. Droit administratif général. jEan‑clauDE y gauDEMEt. yvES. parace inapropiado calificarlo como acto jurídico.D.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-17 continuación útil. vEnEzia.. el afectado por un acto que creía asimilable a definitivo. al cual se le den luego por perdidos los derechos de impugnación judicial. 1999. o détournement de procédure.

1º. se rigen por las mismas disposiciones y los mismos principios.. Dado que no existe ninguna diferencia importante de régimen jurídico. cit. creemos que no es conveniente distinguir entre actos administrativos. El acto administrativo. p. Corso di diritto amministrativo.. II. 261. sólo porque unos produzcan efectos hacia afuera y otros hacia adentro. cit. ni a terceros.”67 Podrá ocurrir. pp. I. 203 (206 en otras ediciones). 258. Como decía desde antaño caMMEo.. impugnación. Padua.68 Las posibles diferencias de régimen jurídico son reducidas y no justifican dentro del 66 Perú.66 Ese tipo de clasificación pareciera no ajustarse a la realidad del régimen jurídico. t.. . op. p. 1986. pEDro guillErMo. Derecho administrativo. 231-2. 191. pp. extinción.. garcía t rEvijano. 6ª ed. 551. Derecho administrativo. actos inter-orgánicos y actos inter-administrativos. § 66. 83. 112-18. 265.. Buenos Aires. DroMi. no considerando los que produzcan efectos jurídicos dentro del ámbito de la administración. 98: “distinción inaceptable. caSSagnE. 1971. 42. juan F ranciSco. op. p. art. § 66. pp.” pues “tienen siempre efecto jurídico entre la administración y el funcionario. viDal pErDoMo.. § 192. etc. M ariEnHoFF. F EDErico. pp. p. p. op. op. op.. t. II. p. ni a órganos administrativos. Los actos aptos para ser productores de efectos jurídicos que se refieren a sujetos diferenciados de la administración pública. pues las normas internas son también jurídicas. 83. § 229. Siguieron en cambio nuestro criterio l inarES. cit.. 231-2 y en Derecho... p. de los actos administrativos de efectos entre distintos órganos o distintos entes administrativos. “todos los actos indicados por los autores como internos producen efectos jurídicos entre sujetos diversos y son entonces externos. 1997. Temis. § 229.. p. Derecho administrativo.II-18 El acto aDMiniStrativo de la administración. p. jaiME.. cit. cit. jurídicamente son análogos. pues ninguna diferencia existe. No puede hacerse diferenciación en base a esas circunstancias. 258. op. cit. si dos actos tienen efectos jurídicos directos. 1978. Buenos Aires. Buenos Aires. quien sigue en el punto a M ariEnHoFF. 149. ej. entre el acto de efectos jurídicos relativos a los funcionarios públicos. op. p. hace una clasificación de la actividad administrativa que incluye tipos de actividad interna. sea en cuanto a la validez.. y el acto de efectos jurídicos respecto de los particulares.. 1998. cit. 307-13. A la inversa.. a ltaMira . Por ello carece de utilidad intentar distinguir los actos administrativos de efectos frente a terceros. t. debe tomarse en cuenta sólo si el acto tiene o no efectos jurídicos directos. Abeledo-Perrot. en otras ediciones corresponde a la p. Fundamentos. op. que algunos actos no sean aptos para producir efecto jurídico en relación a los funcionarios. les es aplicable el mismo régimen jurídico: No vemos qué razón puede existir para clasificarlos y definirlos separadamente. cit. Abeledo-Perrot.. II. juan carloS. p. 308.. prescindiendo de quiénes son alcanzados por tales efectos. Derecho administrativo. cit. o que se refieren a funcionarios o entes administrativos. pero en tal caso la solución es simple: no son actos administrativos porque no tienen ningún efecto jurídico directo. 120 y ss. p. 67 caMMEo. p.. pero en cuanto a los actos su opinión se asemeja a la expuesta por nosotros: Fundamentos. es cierto... l inarES. op. Bogotá.” además de que “el efecto de estos actos también puede hacerse sentir para los terceros. Astrea. 2ª ed. Instituciones…. l inarES. § 192.” 68 Así lo hace en cambio caSSagnE. 11ª ed. Curso de derecho administrativo. Fundamentos….. 231. t. p. 1960.. Buenos Aires. p.

por supuesto. § 273. 71 Ver supra. previamente publicado bajo el título: “El control jurisdiccional en el mundo contemporáneo. en su ulterior Fundamentos…. pp.” en Memorias del Primer Congreso Internacional de Tribunales de lo Contencioso Administrativo Locales de la República Mexicana. . Fallos.549/72 no aplicarles los principios que dicho cuerpo normativo determina para todos los actos administrativos.” JA.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-19 sistema del decreto-ley 19. que encuentra también en la actividad que ahora denomina interorgánica. reproducido en Res Publica. es harto posible que la justicia ejerza el control con un mayor grado de deferencia. 307-13. pp. Estado de México. de M ariEnHoFF y caSSagnE. pp. sentencias ni actos jurisdic69 l inarES. Revista de la Asociación Iberoamericana de Derecho Administrativo. 2005. 284: 150. nota 70 y sus referencias. 46-48. Quedan comprendidos los actos de contralor Incidentalmente. México. o judicial deference.” a 19. sujeto a control judicial. pp. abraza la clasificación entre actividad interorgánica. Ópera prima de Derecho Administrativo. “Conclusión sobre la función jurisdiccional de la administración. § 8. t. pero no el concepto de acto administrativo ya explicado. fascículo n° 9. 70 Lo explicamos supra. a la que por más que la ley de en algún caso el nombre de "juez administrativo. México. etc. también nuestro art. 307-311.. 1972. en univErSiDaD auStral .” en AÍDA. op. interadministrativa. 19-32. p. de acuerdo a la tendencia de muchos países de crear tribunales administrativos sin limitar el acceso ulterior a la vía judicial propiamente dicha. ciertas garantías de imparcialidad e independencia.” Ver también cSjn. Enero-Junio de 2007. año I. Buenos Aires. Dumit. “La modernización de la administración pública. Rap. se rigen a pesar de todo por los principios atinentes a los actos administrativos y como tales deben por ende ser conceptuados. Distinto es el caso en que se establezcan tribunales administrativos independientes para dictar el primer acto administrativo. corresponde también aclarar que los actos de contralor que se realizan en la administración pública también constituyen actos administrativos cuando son aptos para producir efectos jurídicos inmediatos: Ello es así porque en nuestro sistema constitucional no es dable admitir que la administración ejerza función jurisdiccional en sentido estricto70 y por lo tanto los actos de órganos administrativos que por su contenido puedan ser similares a los actos de la función jurisdiccional. número especial. función pública y dominio público. cit." lo cierto es que dicta actos administrativos y no. cap. Revista de la Asociación Internacional de Derecho Administrativo. como los anteriores. mayo-agosto de 2005. 2005. Toluca. en prensa. pp. 153-71.” European Public Law Review. 309. como explicamos en “Los tribunales administrativos como alternativa a la organización administrativa”. “Simplification of Administrative Procedure: The Experience of the Americas.69 5.71 Claro está que cuando el acto administrativo es producido por un tribunal administrativo imparcial e independiente. Administración Federal de Ingresos Públicos. IX. El caso Ángel Estrada. octubre de 2003. Ello comprende el caso de órganos tales como el Tribunal Fiscal de la Nación y organismos similares que puedan existir dentro de la administración pública. Organización administrativa. pp. 1. “Ángel Estrada. México. sino que representan directamente a la administración activa: tal el caso de la AFIP. número 2. 2005-III. Con mayor razón aún.. 1. “El problema de la «jurisdicción administrativa». 955962. también son actos administrativos los que emanan de órganos que no tienen. opus No.

. 81-3. Buenos Aires. p. p.73 mientras que en otros casos el control se expresa a través de actos emanados de la administración pública que no son productores de efectos jurídicos directos. el acto por el cual la AFIP determina una obligación tributaria. II.. cit. 18. En otras palabras. I. quien explica los distintos casos en relación al derecho venezolano. op. No debe. op. algunos autores expresan que ha de tratarse de una declaración o manifestación de voluntad “destinada a producir efectos jurídicos. la inspección.. 76 BiElSa . ErnSt ruDolF. 1955. no a la intención del agente: StaSSinopouloS. Wirtschaftsverwaltungsrecht. 737. Santiago de Chile. pp. la visa. entendemos que no corresponde hablar de una “declaración […] destinada a producir efectos jurídicos. cit. 39 y 40 y sus referencias. 1971. 74 Ver y ampliar en Silva ciMMa . Fundamentos…. así entonces el control se manifiesta a veces por actos administrativos de autorización. BrEWEr caríaS. 79 HuBEr .” como en el acto jurídico del derecho privado. § 8 a 19.. t. op. sino sólo cuando producen efectos jurídicos directos. r aFaEl . p. 208. Editorial Jurídica de Chile.”76 etc. sanción. aprobación. p. y que ese reconocimiento produce el efecto contrario del buscado. LL. pp. Caracas. el informe. II. lo que no es totalmente exacto en el caso del acto administrativo. pues tal formulación contiene una evidente referencia a la voluntad psíquica de un individuo actuante. 1964.. etc. cap. si se refiere. el efecto jurídico de que se trata. l inarES. hacerse excesivo énfasis en el aspecto subjetivo. Caracas. 90.1. 1. El control público. 76 y ss. reparo u observación legal. Tübingen. carloS F ErnanDo. 75 SayaguéS l aSo. IX.”75 Nosotros. La voluntad psíquica del agente Al referirse a este requisito de que la actividad administrativa sea apta para producir efectos jurídicos como primera clasificación para llegar luego a un concepto de acto administrativo. Ver supra. si crea o no relaciones jurídicas. en cambio. constituye un típico acto administrativo. Esto es así porque el acto administrativo no es siempre la expresión de la voluntad psíquica del funcionario actuante: el resultado jurídico se produce cuando se dan las condi77 ciones previstas por la ley y no sólo porque el funcionario lo haya querido. ej. t. Ya vimos que para este fin no es necesario dar carácter “jurisdiccional” al acto. Criterio subjetivo u objetivo de la producción de efectos jurídicos 6. cit. EnriquE. Requisitos del acto administrativo. loc. Lo que corresponde destacar es si el acto produce o no. 5ª ed. 36-42. los actos de control no son necesariamente actos administrativos. p.II-20 El acto aDMiniStrativo cionales. 1954. Conf.78 En igual sentido expresa HuBEr79 que “la fuerza constitutiva no la tiene en el derecho 72 Ver jaracH. 77 urzúa r aMírEz . quien lo considera “acto jurisdiccional. Curso superior de derecho tributario..74 6. p 381. 1976. 73 Ampliar en Silva ciMMa . Derecho administrativo. t. Las instituciones fundamentales del derecho administrativo y la jurisprudencia venezolana. op. p. 86-7. pp..” para rodearlo de mayores garantías. pues de hecho limita su revisión judicial y da mayor atribución que la que corresponde al órgano administrativo. deberes o intereses.. objetivamente. por lo tanto. trata o versa “sobre derechos. 78 El derecho atiende más a la voluntad declarada.. op. . 2ª ed. cit.72 Desde luego. t. tales como las consultas. 101. cit.

. op.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-21 público la voluntad del órgano que actúa por el Estado. p. cit. l inarES. sin que por esa disfunción el acto resulte inválido. t. nuestra opinión se inclina por la invalidez. deja incólume el acto administrativo. cit. sino la declaración a la que la Constitución y las leyes dan fuerza jurídicamente vinculante. con nuestra nota “ La desviación en el poder del derecho argentino. El acto obtenido por violencia no puede ser válido: caSSagnE.. 83 Un claro ejemplo en De la Torre.81 desviación del poder. 1961. 1996. INAP. Cien notas de Agustín. cit. pp.” Puede ocurrir que el agente haya tenido —subjetivamente— ciertos objetivos. Derecho. por incapacidad para expresar adecuadamente su voluntad.83 No son extraños los casos en que el vicio de voluntad que haya tenido el agente administrativo y que hubiera viciado el acto de tratarse de un acto jurídico de derecho privado.Aunque la voluntad del agente puede tener trascendencia respecto del acto administrativo (casos de vicio por error. El acto adminsitrativo.. § 57. Un acto en el cual existe corrupción tiene desviación de poder. pEtErS. cit. si es legal y objetivamente justo. pero que el acto dictado sea objetivamente inapto para producir ese efecto o cualquier otro.. violencia. CNFed. p. Sala CA. cit. Buenos Aires.. no así la jurisprudencia: gorDillo. F ErnánDEz DE vElaSco. dolo. 80 81 . 1961. op. HuBEr . 405.. que la voluntad del agente dicte el acto con el “destino” de producir cierto efecto. op. 82 Sobre la simulación. cit. el acto administrativo realizado por un funcionario enfermo mental.82 aún entonces puede ocurrir en el derecho administrativo que el vicio presuntamente psicológico del agente público sea analizado y evaluado con relación al actuar objetivo de la administración y no a la voluntad real del o los funcionarios intervinientes.. 511-2. extiende la solución a cualquier caso de incapacidad civil del agente que dicta el acto administrativo. RAP. “Antedatar sin costas.” 84 ForStHoFF. Fundamentos…. A veces el vicio de la voluntad psíquica del agente constituye un vicio del acto. porque lo más importante en él no es esa voluntad psicológica del funcionario sino la adecuación de los hechos a su descripción normativa. 193. p. op. Madrid. cit. sino con el derecho objetivo. CA. p.Fed. p. op. La validez del acto estatal no se relaciona entonces con la real voluntad psíquica de las personas. p. quien se aparta así de M ariEnHoFF. cit. op. Sala III. op. 208. 135. 185-7.. 291. op.. sin que esa falta de coincidencia se traduzca en el contenido del acto. por desviación de poder o los vicios clásicos de la voluntad. 167. LL. rocarEDo. 1929.. Revista de Derecho Privado... pero que el acto concreto resulte atender válidamente a otros. 1997-B. Cap. cit. II. 38-9.”84 la doctrina argentina se ha manifestado ForStHoFF. que la voluntad de uno de los funcionarios que interviene en el acto no coincida en cuanto a su finalidad con las de otros funcionarios que participen en él. 2: 96. que el acto produzca efectos contrarios a los queridos por el agente.. StaSSino‑ pouloS . pp. pp. dolo e inmoralidad: es insanablemente nulo. simulación). incluso cuando se altera el lugar o la fecha. pero la voluntad psíquica en el acto administrativo no opera lo mismo que en el acto jurídico privado. 737. etc. los efectos jurídicos que deba producir la declaración se aprecian en gran medida con arreglo al sentido objetivo del obrar del agente80 y ello muestra la inconveniencia de aquel modo de estipular una definición. En definitiva. Ha despertado interés en la doctrina nacional la propuesta de considerar que “es válido y correcto. Cám.” p. op. 291. nota al fallo Bonfiglio.

18 y ss. 87 En particular. M iguEl F EDErico. 183-4. 22-3. distinguen entre el ejercicio de facultad reglada en que la voluntad sería intrascendente y el facultad discrecional.. subjetivas o mixtas. además de M ariEnHoFF. op. en las cuales la voluntad de la administración no está en verdad detrás del acto como voluntad psíquica de una persona. op. § 5. más que la racionalidad del autor o del empleado que lo suscribe. DE K EMMEtEr . coMaDira . p.. “La salud mental en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires: ¿Un problema de interpretación judicial?” JA. en que existe lugar para la subjetividad del agente.. t. 284. cit. 231. p. pp.. § 1. p. p. 9 y ss. que se siguió en América Latina desde el siglo XIX. Buenos Aires. II. y Diana .” Res Publica Argentina. sino más bien en dónde se pondrá el acento. HutcHinSon. Ya hoy en día pueden vislumbrarse algunas declaraciones productoras de efectos jurídicos. “Autoría e imputación en el ámbito contractual (a propósito del artículo 473 del Código Civil). op. cit. El Acto Administrativo. esp.. 278. 1978. Lecciones de derecho administrativo. p.. 129. (288 en otras ediciones y reimpresiones.87 En cualquier caso. Régimen…. argentina con notas de aguStín gorDillo. 20: tratándose de actividades principalmente regladas. 2006-B. cabe recordar la tendencia del derecho privado moderno hacia ampliar.. p. 5-7. si discrecionales. del mismo modo y con iguales alcances que si M ariEnHoFF. 38-9. Santa Fe. Con lo cual el balance no puede establecerse en teorías objetivas. cit. en la subjetiva.. cit. que se puede remontar al contencioso administrativo francés. Buenos Aires. 1a ed... que explica y contextualiza Diana .. garcía DE EntErría . 85 86 . pero cuando por un mecanismo electromecánico o electrónico.” LL. 224: 20. op. La Ley.” RAP. del cual la señal lumínica es exteriorización. la capacidad jurídica del enfermo mental. 270. 1996. 461. En la teoría objetiva se enrola F iorini.88 Todo acto que puede producirse electrónicamente necesitará la racionalidad del resultado que se produzca. 2. a lFrEDo j. 63-65 y su anterior “La garantía del debido proceso no se agota en una ilusión o ficción formal de legalidad. op. Teoría jurídica del acto administrativo. nicoláS. puesto por la mano del hombre. comp.. Thomson/Civitas. Distinguir derechos según su naturaleza discrecional o reglada es una forma muy tradicional de ver la cuestión. BartoloMé a. etc. 1969. I.1. pp. 36. p. Cuando un agente de tránsito opera una llave para cambiar una luz de tránsito. 2002-IV-1023. sino como voluntad lato sensu del aparato administrativo. LL. aunque esta última tesis tampoco es absoluta. cit. en especial K EMElMajEr DE carlucci. comentario a los arts. t. cit.5. a lEjanDro paBlo. UNAM. tEoDoSio.II-22 El acto aDMiniStrativo alguna vez en contra. Buenos Aires. su voluntad está presente en forma inmediata en el acto. a íDa.” en la Revista de Derecho Privado. Procedimientos.. II.. no restringir. op.85 pero en general prefiere introducir distingos más puntuales. cap.. ej. I. p. “La voluntad psicológica del agente como elemento del acto administrativo.. 1017. 88 En el derecho privado ver DE l orEnzo. 7º y 8º. Abeledo-Perrot. no se advierte por qué ello no habría de ser tenido en cuenta por el derecho público. 1997. en suma automático. toMáS r aMón. § 2.1. nicoláS. ya que este autor sostiene que el acto viciado de falsedad en la expresión de la fecha —dolo o simulación— es de todos modos válido: Derecho. de 1852. p. caSSagnE. El acto. 2006-C. p. también los particulares están obligados por las señales lumínicas. la subjetiva.. cit. 2006. 187 y ss. “La demencia como base de las nulidades en el Código Civil.. reproducción facsimilar de la 1ª ed. “Las personas con padecimientos mentales y sus derechos.86 siguiendo a una parte de la doctrina española. op.. “La salud mental ante la ley en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires ¿Permanece como un problema de interpretación judicial?” JA. III. pp. la luz se enciende a intervalos conforme un programa. En el mismo sentido cabe interpretar el criterio general sentado por la CSJN en el caso Trufano.1. RPA 2006-3: 55/74.. México. 2004-III. 60-1. 5 y cap.1215 y sus referencias.. Curso de derecho administrativo. p. op. pp. se aplicaría una teoría objetiva. cit. EDuarDo y F ErnánDEz . l arES. cap.” LL. § 4. lo mismo vale para certificados. Para un mayor desarrollo del contexto de la salud mental ver también K raut. Derecho. constancias. 1998-C. t...

El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-23 el propio agente de tránsito estuviera allí presente operando la llave que enciende la luz. en los sistemas previsionales actuales cada vez se advierte más la progresiva mecanización de su funcionamiento: los expedientes son resueltos con rutina y poca posibilidad de creatividad personal. Remisión. para registrar fotográficamente las infracciones de tránsito. su transacción sigue constituyendo un acto jurídico. § 29. X.2. M ariEnHoFF. cap. el mecanismo es siempre el mismo. V. 477. cit. DiEz . De similar manera. X. t. No le pone una firma digitalizada. conviene recordar que nos hemos apartado de la solución en cuanto al fondo del problema allí comentado. infra.” . numerará y fechará. VI. Si hay fondos. como mecanismo tan idóneo o mejor que los empleados del sistema. oprime el pertinente Enter y la impresora emitirá un documento. en nuestro medio. pero técnicamente se podría satisfacer esta peculiar petición si alguien lo deseara. Los bancos cobran un recargo al cliente que quiere la atención de una persona física que le firme el recibo (un cajero verdadero. pero ella no deja de ser un pleno negocio jurídico. 1ª ed. como hemos observado en nuestro artículo “Excepción —sin reconvención— de usucapión de servidumbre de electroducto en un juicio de desalojo. Buenos Aires. “Signos. se lo imprimirá. Ello hace a su vez pensar en la posibilidad de introducir la computación. si uno quiere recibo. La Ley. 1996-B. en otras ediciones y reimpresiones corresponde a la p. Él no resuelve nada que no esté previamente resuelto en la computadora. El empleado de la ventanilla lo más que hace es constatar su identidad e ingresar sus datos en la computadora. “La fotografía y firma digitalizadas. 1ª ed. a la utilización de operaciones en base a un software encriptado e inviolable.. entendemos los atavismos que el automóvil despierta en la mente humana. § 21. VII. 310. 2007.90 Si alguien acude a la Caja de Valores a percibir la renta de bonos públicos o realiza cualquier otra operación en no importa qué entidad pública o privada. no automático) y se lo selle a la usanza antigua. Allí el ser humano aparece un poco más devaluado.89 No se advierte entonces el por qué de las resistencias. 314. Buenos Aires. 1996. nos guste o no la denominación. p. op. cap.” A similares disquisiciones puede llevar el viejo Código Civil distinguiendo la prescripción de las servidumbres según esté o no presente la voluntad humana. sellará y pagará. No ha intervenido ser humano alguno en la operación concreta. cit. Lo mismo puede decirse de las operaciones realizadas con un cajero automático o teller machine. reproducido en Después de la Reforma del Estado. p. que el empleado de ventanilla firmará. ¿Se puede acaso hablar de la voluntad psíquica del agente en resolver realizar el pago? Obviamente su voluntad personal sólo interviene para hacer funcionar la máquina y cumplir lo que ésta indica. en Introducción al derecho.. Sin embargo.” LL. § 9. FDA. de carne y hueso.. “Los actos administrativos no son instrumentos públicos. 4. para punir la erogación que ocasiona. sólo a su correcta operación material en la entrega de la cantidad de dinero expresada por los documentos que la máquina le presente. cap.. 90 Dicho de otra manera. 270. op. cap. t.” cap. la máquina pagará. casi al nivel de una luz de tránsito que se opera automáticamente. II. sin prestar atención a la parte decisoria de la transacción. pero no aceptamos que sea racional trasladarlo a la formulación jurídica del problema. Si los datos de ésta le indican que debe pagar algo. para producir tales decisiones de rutina en 89 Conf. De todas maneras. Ver infra.

o en las cuales no existe ni puede existir finalidad alguna que una voluntad pueda perseguir: es el caso de las registraciones.2. 91 Dice en efecto SpiroS SiMitiS. I. I. gonzálEz BErEnguEr urrutia . 1972. Únicamente tienen la misión de constituir medios probatorios. y al mismo tiempo los programas que han de cumplirse dependen de cálculos extremadamente complicados. 1975. sino que también abarcan situaciones en las cuales el fin del acto se agota con su misma emisión. como puede ser el caso del decreto-ley 17.2—. vitta . Madrid. 2. traducido de la revista Law and State. sino que también dan lugar a recursos administrativos especiales. en eso radica el efecto jurídico que emana de ellos. esp. art. WolFraM. el número de ciudadanos que establecen una relación permanente con la administración aumenta constantemente. Giuffrè. dotadas de efectos jurídicos plenos. p. t. op. t. 23 y ss. z anoBini. etc. 3. En materia de automotores puede verse “El dominio de automotores y su inscripción en registros administrativos. Allí se advierte otra vez que. Desde el seguro social hasta las pensiones alimenticias y las diversas formas de pensión. 1962.” 92 Entre otros. 2: 23. el procesamiento electrónico de datos es en la actualidad una parte de la labor administrativa cotidiana. Turín. que la doctrina admite puedan constituir expresiones de la actividad administrativa. nada fundan y nada modifican. Milán.II-24 El acto aDMiniStrativo los casos comunes. ej. cino.. p. Panamá.. un casamiento. p. 38: 225. expresa “no contienen ninguna disposición sobre una situación jurídica. r anEllEtti. 1962. “El procesamiento electrónico de datos y el derecho. 242 y ss. lutHy. nos hallamos simplemente ante una declaración objetivamente apta para producir efectos jurídicos directos. a pesar del carácter fundamental de lo que en el caso se certifica. certifica cierta denuncia. que “Las consecuencias de la importancia creciente de una administración de bienestar social son obvias. 6. sin perseguir finalidad ulterior alguna. con sentido más general.: en todos los casos no hay otro contenido del acto que la mera certificación.” Revista Notarial. 345. . a ltaMira . siguiendo a ForStHoFF. 1958.” en Revista Jurídica Panameña.” Revista de Administración Pública. más que encontrarnos ante una decisión de un agente público. XX. tanto en el sector privado como público. Milán.91 sus posibles aplicaciones son verdaderamente exponenciales en los años venideros. 329. “Sobre la actividad certificante de la Administración. que no sólo generan la responsabilidad de la administración en caso de ser erróneas —supra. 748 y ss. Su carácter de actos administrativos es generalmente aceptado. 6: 291..” ED. p.” En el derecho argentino. Diritto amministrativo. guiDo.. Certificaciones y opiniones productoras de efectos jurídicos directos. declara conocer cierto hecho. Véase también. expresan que las certificaciones no son manifestaciones de voluntad. certificaciones o constataciones92 y el de las manifestaciones de juicio u opinión en que la administración. Teoría degli atti amministrativi speciali. 1945. La Plata.414/67. 8ª ed. así p. p. Tübingen.Lo mismo puede decirse de actos tan trascendentales como la inscripción en el Registro Civil de un nacimiento. fallos citados en la nota 9. Corso di diritto amministrativo. “Las inscripciones constitutivas de derechos. p. 1963. un ejemplo típico son las inscripciones en el registro de la propiedad. etc. La llamada pensión móvil es solamente un ejemplo de la actual situación. cap. 14 y ss. como actos registrales. que recibirá el mismo tratamiento por el orden jurídico aunque no provenga de la voluntad individualizada y concreta de un funcionario. t. realizada en ejercicio de la función administrativa. una partida de defunción. orEStE. cit. Registros e inscripciones A todo lo hasta aquí expuesto cabe agregar que la actividad administrativa y el acto administrativo no se refieren únicamente a situaciones en que puede al menos existir una voluntad destinada a obtener un fin. nº 6. a pedido de un interesado.

. Puede a su vez tomar nuevas dimensiones con el cambio tecnológico: así como las pilas tienen un indicador visual de carga. registro de industrias. Revista dos Tribunais. p. 94 vignoccHi. p. art. cit. Pero se puede reproducir la discusión que distingue el acto de su publicidad. 407: “Tales efectos no derivan […] de la voluntad de la Administración Pública.. 651. Así ocurre con la inscripción en los registros de patentes96 y marcas. a la teoría general: T. M anuEl i. a Drogué. pp. 167. 32-3.572. Como se advierte. cit. cit. 1276. 1996-B. 96 Ley 24. p. iSaac. . p. op. 1978-D. p..3. Buenos Aires.” también ha seguido este criterio F ErnanDES DE olivEira . LL. 99 Ver supra.. en el Registro Público de Comercio de las reformas y modificaciones de estatutos de sociedades anónimas. I.. Sala B.. Giuffrè. Riello. Buenos Aires. cap.97 etc. Registro Civil.” “cuyos efectos jurídicos son independientes de la voluntad del agente” (op. 3. San Pablo. 97 Decreto-ley 19. “La cuestión de la notificación. FargoSi. ED. cap. 1950. Lo segundo ha probado ser fuente de abusos. Horacio p. 1985. niSSEn. § 11..” LL. La ley de sociedades comerciales. etc. Sociedades anónimas.1978. timbres y estampillas de control sobre objetos determinados. En igual sentido M ariEnHoFF.481. La Oficina y el Registro de Tranferencia de Tecnología pasa del INTI al INPI. “¿La publicidad no integra el acto?” a pesar de carecer de aquel elemento teológico o finalista. con decir declaración es suficiente.95 Hay por fin situaciones mixtas en que la inscripción en un registro público no es mera constatación administrativa. es un campo bastante amplio. 1032. 2345. Registro de la Propiedad Automotor. 34.550/72. Se discute si el acto no inscripto obliga a las partes antes de la inscripción. siempre. distingue a su vez entre actos certificantes y accertamenti: inscripción en el Registro de la Propiedad. pp.98 lo que recuerda el análogo debate en materia de notificación. revista Antecedentes Parlamentarios.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-25 93 Como dice caMMEo. régiS. 95 En igual sentido F ErnanDES DE olivEira . ricarDo M. tales como pesas y medidas.1. En patentes y marcas parecería más claro que el acto nace recién con la publicación del registro. sino que supone el ejercicio por el agente de una función de control de legalidad. 42 de la Constitución. como ha ocurrido con el registro de entidades de consumidores previsto por el art. Com. algunos productos perecederos tienen un indicador de si se ha roto la cadena de frío. 403. 88: 250. 98 Ver CNac.” infra. “La publicidad registral de la constitución y disolución de las sociedades comerciales y de las modificaciones al contrato social. en otras ediciones o reimpresiones es la p. guStavo. comprendiendo tanto el caso de volición (voluntad — dirigida a un fin) como el de cognición (conocimiento — atestación o certificación)94 y opinión o juicio. Por todo lo expuesto.. 32.” LL. en listas electorales. cit. t. 559). § 2. H alpErín. op.93 Con el proceso de verificación de antecedentes penales ocurrirá pronto lo mismo: El sistema y no una persona física proporcionará el dato válido y eficiente para producir los efectos jurídicos correspondientes. registros o inscripciones catastrales.. 1978. en la oficina recaudadora de impuestos. 558: estos actos “producen efectos jurídicos independientemente de la voluntad de producir el efecto práctico correspondiente. 1980-B. 2000-D. op. 26-8. En esos supuestos la discusión será como con los semáforos: ¿Es un acto administrativo o un hecho al cual el derecho asigna consecuencias jurídicos? Volvemos. LL. modificada por la ley 24.99 De este modo vemos dos concepciones sobre el acto registral: quienes lo aproximan a una constatación o en todo caso una actividad reglada de la administración y quienes consideran que la administración tiene algún margen de ponderación discrecional. 2ª ed. sino de la ley. Gli accertamenti costitutivi nel diritto amministrativo. nota 94. 1. Milán. 121. Ver también supra. “Sobre la reforma no inscripta del estatuto de sociedades anónimas. X.. y garcía cuErva . Ato administrativo. Héctor M. p.

como a las personas físicas.). Sala I. con Sala IV. necesidad de acto administrativo registral. efectos jurídicos. 2-VI-2000. Sala IV. No haría falta inter tantum.II-26 El acto aDMiniStrativo Primero fue creado por resolución y dió lugar a acciones judiciales por arbitraria denegación de inscripción. b) que ciertos actos carecen totalmente de finalidad ulterior (certificados.. cons. lo correcto es hablar de una actividad “que produce […] efectos jurídicos directos”.28. 106 BrEWEr caríaS. 1959. 1998-F. entendiendo que los primeros son los “destinados” a producir efectos y los segundos “declaraciones de voluntad realizadas por la administración pero sin el propósito de producir un efecto jurídico determinado”. Conclusiones Por ambos tipos de razones: a) que la finalidad de la voluntad del agente puede no coincidir con los efectos que el acto produce. Manuel de droit administratif.302 de 1995 y que hasta el comienzo del milenio todavía no estaba implementado. que hablamos de actos materiales porque esos actos no tienen por finalidad ni por objeto producir una consecuencia jurídica determinada. Bruselas. CNFed. ButtgEnBacH. 105 BrEWEr caríaS. ello es también inadecuado. cit. En las circunstancias y dado el tiempo transcurrido debería reconocérseles personalidad jurídica per se. 104 Este criterio tiene paralelismo. Por tanto. adaptado a las comunidades indígenas.. Las instituciones. 118. 325. p. III.” 100 101 . 700. Adecua c/ Enargas. etc. que citamos supra. p. no queremos decir que no produzcan consecuencias de derecho. Asociación Indígena Argentina. LL. Adecua c/ Enargas. con otros niveles normativos. lo que no les impide producir directamente efectos jurídicos propios. Asociación Benghalensis.. Pero en todo caso. antes que de una actividad “destinada a producir efectos jurídicos directos. Mientras el registro no se cree. 2000-B. Si por la distinción. notas 6. 103 CNFed. no puede privarse del derecho a la personalidad por el incumplimiento de un requisito que la administración ilegalmente omite respetar. nota 3.102 Una situación parecida. op. según se verá en el número siguiente.104 6. CA.100 luego se resolvió que era suficiente con la inscripción como persona jurídica. 101. se da con referencia a la inscripción en el Registro Nacional de Comunidades Indígenas que mandó crear la ley 23. en cambio. cit. se quieren separar los efectos lícitos de los ilícitos..27 y 6. Consumidores Libres. 339. sin que esto afecte siempre su validez.106 no existe fundamento de derecho que permita excluirlos del mismo concepto. CSJN. 42. CNFed.” No seguimos. p. sin supeditar su existencia jurídica a la creación de un registro que la administración demora tanto en crear. a nDré. a nuestro juicio. CA. 102 CSJN. Asociación Benghalensis.101 decisión que también adoptó la CSJN constatando de paso que el Congreso no había dictado la ley prevista en el art. esta distinción es usual en la doctrina francesa.3. por lo tanto.105 pues si estos últimos pueden ser apatos para producir y producen. op. la Constitución de 1994 reconoce implícitamente la preexistencia étnica y cultural de las comunidades indígenas103 y su derecho a la personalidad jurídica. Sala II.. LL. nota 4: “Entiéndase bien. la distinción que entre acto administrativo y acto material propugnan algunos autores. CA.

pero administrativos al fin. t. está admitiendo también que el acto viciado es o puede ser del Estado. V.” a § 5.111 también se reconoce que el acto no ha perdido su calidad de tal a pesar del vicio que tiene. tienen vicios que los tornan ilegítimos o inválidos. “Superación de la confusión entre el «contenciosoadministrativo» provincial y el derecho procesal federal. Nápoles. cuando el derecho argentino establece que los actos administrativos viciados deben impugnarse ante los tribunales judiciales impropiamente llamados “de lo contencioso-administrativo”110 en un juicio contra el Estado. como lo hace F ragola . “Efectos de la presunción de legitimidad. Este criterio no es consecuente con el resto de la teoría del derecho administrativo ya que ésta se halla consustanciada con la presencia de actos administrativos que. 29 y ss. uMBErto. t. sin perder su calidad de tales. Crítica. aunque viciado en grado de anulabilidad. 2ª ed. no ha de privar a su acto de la condición de acto administrativo.109 se postula en cambio que esa característica no es denotable del acto nulo o nulo de nulidad absoluta en otra terminología. “La presunción de legitimidad. “Dificultades del tema. c) cuando se afirma que los actos administrativos que reconocen derechos subjetivos son irrevocables en sede administrativa aunque adolezcan de un vicio leve.” 112 Ver infra.112 Más aún: nunca podría hablarse de nulidad de un acto administrativo si se aplicara dicho criterio.” a § 5. b) como consecuencia de lo anterior.” 109 Ampliar infra. . es decir ilícitos o antijurídicos. que el acto debe estar destinado a producir efectos jurídicos lícitos. o están destinados a producir. § 7. ugo. XIII. Lezione di diritto amministrativo. De este corte son las concepciones que distinguen entre acto jurídico y acto material y aquellas que ubican a la teoría del acto administrativo dentro de la teoría del acto jurídico lícito. 2. cap.” 110 Sobre el equívoco ver supra. VI.” 111 Ver infra. tiene presunción de legitimidad y debe cumplirse mientras su vicio no sea declarado por autoridad competente. porque todo vicio determinante de nulidad implicaría una 107 O legítimos. “El problema de la regularidad del acto.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-27 7. Forti. II. algunos autores han querido encontrar también en el derecho administrativo.. cap.108 como hace el derecho privado. pp.107 excluyéndose de la noción a aquellos que producen. Que la administración haya tenido en mira precisamente esos efectos. Gli atti amministrativi. válidos o anulables según el caso. 1950. Nápoles. § 11. Los efectos jurídicos pueden ser lícitos o ilícitos De acuerdo a una socorrida concepción del derecho privado. VIII. cap. d) en materia de funcionarios de hecho —aquellos que tienen un nombramiento irregular— se admite también que sus actos son administrativos. p. § 2. efectos ilícitos. 49 y 50. Jovene. cap. 108 Comp.1. 1964. Ello está consagrado en muchas instituciones de derecho administrativo: a) se ha dicho así que un acto administrativo regular. no creemos que deba ensayarse una distinción entre licitud o validez y legitimidad del acto administrativo. para quien en el acto ilícito el efecto “es siempre contrario a la voluntad interna en el sujeto. o que por un error haya dictado un acto destinado a producir efectos contrarios a derecho. § 1.

“Inmoralidad. 267. ni colegirse de aquella conclusión de que la mera existencia del vicio de derecho haga presumir su conocimiento por parte del particular beneficiado. La ética pública. 2007 (mayo). que también será nulo por contrario a derecho. En tal criterio. como ha señalado acertadamente M airal.” Ver PTN. dentro de los elementos del acto administrativo.114 salvo el caso de inexistencia. cit. § 721. p. cit.. cit. p.115 8. salvo en un sentido muy lato. dictamen 285/06 en LL. 70-6.2. p. En consecuencia. Fundamentos. op. vEnEzia y gauDEMEt.549/72. II. pero no por ello podría decirse que la moral sea un elemento del acto administrativo. 12 del decreto-ley 19. l inarES. § 9. Sup.. “Una «respuesta coherentemente autoritaria». El uso del derecho privado se desprende de asignarle al término jurídico no la calificación de creador de efectos jurídicos. En suma.. Fundamentos. II. es claro que hasta el presente ello no ocurre en relación al término administrativo. 116 La forma de efectivizar en derecho la vigencia de la moral.. “El conocimiento del vicio —además de que debe ser fehacientemente acreditado—. 395. pero no en darle un carácter estructural.. si bien la violación de la moral puede ser un vicio en lo que respecta al objeto del acto.. cap. sólo serían actos administrativos los actos válidos emanados de una autoridad pública. Droit administratif général. op. no así el inválido. Volveremos sobre este punto al referirnos a la inmoralidad como vicio del objeto del acto. La misma discusión se ha planteado en Francia antes que aquí y la respuesta pareciera ser la misma: DE l auBaDèrE.II-28 El acto aDMiniStrativo extralimitación legal y por lo tanto un acto material. Lo atinente a la moral De lo expuesto se sigue que si los efectos del acto son ilícitos o antijurídicos el acto estará viciado de nulidad o anulabilidad. pp. op. ha de tenerse presente el carácter sistemáticamente autoritario de la norma. t... p. la moral en sí no puede considerarse elemento del acto. 209. Conf.117 113 Supra. no puede jamás derivarse de la concepción civilista y genérica del conocimiento del derecho. Conf. op. según los casos. 15ª ed. l inarES.. p.” M airal . 259: 11. sino la de válido. o de la existencia del vicio de violación de la ley. lo cual parece difícil que la jurisprudencia acepte por ahora y no es en todo caso la solución del art.. que no tiene. cit. p. Dictámenes.. principio éste que cubre el caso de un acto inmoral. cit.” § 7. 245: 280. “Introducción. sin dejar de ser acto administrativo por esa circunstancia. 539 y sus referencias. con nota de a lonSo rEguEira. el acto administrativo también puede producir efectos antijurídicos. 117 Ver infra.113 quizás deba considerarse cambiar el rumbo y aproximarse a la solución del derecho privado en el que sólo es acto jurídico el acto válido.. Adm. Lo mismo cuadra decir de la moral: es claro que un acto contrario a la moral es ilegítimo y debe ser anulado. esp. VIII. 114 Ver giacoMEtti. De cualquier manera. 773.” . como la licitud tampoco es elemento del acto... 75. 115 PTN. Control. pero no por ello deja de ser conceptualmente un acto administrativo. op. Sin embargo. es sancionar con la nulidad su violación.116 pues ésta no es sino un aspecto más de la licitud o validez del orden jurídico: un acto contrario al orden jurídico es nulo...

como se postula en algunos votos de la Cámara de los Lores en Regina v. La inmunidad de ejecución del Estado frente a los laudos del CIADI. toda la actividad realizada por órganos administrativos. 210. p. CSJN. IV.3.” 120 von t urEgg. . año 1998.120 Esta doctrina establece una distinción entre actos administrativos (dictados en ejercicio de una potestad pública) y actos civiles de la administración (dictados en ejercicio 118 119 Ver infra. 195. § 7. ej. “Ámbito de la ley frente a la administración. Lehrbuch des verwaltungsrechts... que es el que adoptaremos por las razones que se verán.. t. Hay autores para los cuales una parte de la actuación de los órganos administrativos se rige por el derecho privado. “Conclusión sobre la función jurisdiccional de la administración. 1998. “El problema de la «jurisdicción administrativa»” a § 19. 1. En derecho internacional se distingue a veces. LexisNexis. en contra del sistema constitucional: t.. 2007.. cit.. pero que en un concepto más restringido. op. 6ª ed. VII. En contra: DiEz . 321-2: 2594: se reconoció la jurisdicción internacional del juez argentino. p. 3ª ed.p. 368.. p. M ariEnHoFF.. p. acto unilateral general. Este criterio se adopta con la aclaración de que no por ello dejan de serles aplicables a los otros actos ciertos principios jurídicos comunes a todos los actos jurídicos de la administración. Cerealera Asunción SRL. op.” § 7. op. Evans. LL. I. a nto‑ niolli. DroMi. 431. Buenos Aires. es la que estudia si deben incluirse en el concepto los actos de efectos bilaterales (contratos administrativos) y los actos unilaterales de efectos generales (reglamentos administrativos). pp. op. cit. 1999-A. El tema lo consideraremos posteriormente.118 aunque podemos adelantar aquí que en un concepto amplio de acto administrativo estarían comprendidas las tres hipótesis (acto bilateral. acto unilateral individual). l inarES. cit. Los efectos jurídicos según sean unilaterales o bilaterales. II. p.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-29 9. sólo se tomarán en cuenta los actos unilaterales e individuales. entre otras cosas. a los efectos de someter a otro Estado a una jurisdicción distinta de la propia. 1956. cit.191. op. Fallos.. Distinción entre los efectos públicos y privados de la actividad administrativa De lo hasta aquí expuesto concluimos que el acto administrativo es una declaración realizada en el ejercicio de la función administrativa. cap. cap. pero puesto que por función administrativa hemos entendido. v. 159..1 a 7. Hay doctrinas que reconocen a la administración “reservas” de ley y jurisdicción. § 8. Kurt Egon. 112. § 5 a § 12. en posteriores ediciones es la p. consideran por ello necesario aclarar que el acto administrativo es aquel realizado en el ejercicio de una potestad pública. individuales o generales Otra distinción que ha sido propuesta dentro de los efectos jurídicos que produce la actividad administrativa. cit. Fundamentos. BiElSa . si puede estar bajo inmunidad soberana la comisión de delitos de lesa humanidad. Se llega así a sutilezas macabras. cap. op. 255-8. Efectos públicos o privados del acto 10. excluye los “actos de gestión privada” de la administración. M aría carolina . III. 260. IX. p. cit.gr. Berlín.119 corresponde que nos refiramos ahora a una vieja distinción en el derecho administrativo: la posibilidad de que un órgano administrativo actúe bajo normas de derecho privado.. t. si ha actuado iure imperii o iure gestionis. Ampliar en graciarEna . Derecho administrativo.

aceptar la distinción entre acto civil de la administración y acto administrativo... es lógico que lo mismo debe ocurrir en materia de actos: podrá haber. l inarES.II-30 El acto aDMiniStrativo de la actividad de la administración que de acuerdo a tal doctrina es regida por el derecho privado). 121 122 . cit. cap. en el derecho argentino. pp. p. cit. I. p. pero que actúa según los casos en el campo del derecho público o del derecho privado. Es más. Por todo ello. debe suponerse que el primero no se dicta en ejercicio de la función administrativa. cuando no se admite la existencia de dos personalidades distintas. cit. No creemos que pueda soslayarse la cuestión afirmando que el Estado tiene una sola personalidad. 387. distinto del acto administrativo. admiten dos funciones diferenciadas —una pública o administrativa y otra privada— y dos clases de actos diferenciados: actos civiles de la administración y actos administrativos. III. p. sin incurrir en contradicción.. 12. op.. que existan partes de la actividad administrativa que se encuentren reguladas por el derecho civil en forma integral o siquiera principal. que hace a la falta de unidad conceptual del criterio enunciado. op. op. 11. 277. entonces. “Los derechos individuales en el Estado de Derecho. “Instituciones adjetivas de contralor” y § 17. es de hacer notar que si se habla de un acto civil de la administración... los autores que no aceptan la teoría de la doble personalidad —lo que pareciera ser corriente dominante. cit. t.124 A mayor abundamiento. 210..122 no vemos en consecuencia cómo puede postularse la existencia de dos categorías de actos distintos. consecuentes con sí mismos. SayaguéS l aSo. op. t. no todos los autores que niegan la doctrina de la doble personalidad estarían dispuestos a aceptar dos tipos diversos de funciones en el sujeto actuante. son precisamente los autores que admiten la teoría de la doble personalidad los que. debe agregarse que no es exacto. El acto administrativo. 1. actos administrativos de aplicación en el derecho público y actos administrativos cuyo objeto o campo de aplicación será el derecho privado. Supra. 121-4. Fundamentos. 124 Conf. al menos en nuestro país— no pueden. sin embargo.” 123 caSSagnE. § 16. F iorini. La distinción entre acto civil de la administración y acto administrativo es una aplicación de la teoría de la doble personalidad del Estado Esa distinción evidentemente intenta revivir una de las consecuencias concretas de la superada doctrina de la doble personalidad del Estado (como persona de derecho público y como persona de derecho privado)121 de la que la doctrina argentina se ha apartado con uniformidad. Confr. El derecho privado no se aplica a todos los elementos del acto administrativo Además de lo expuesto.123 pues si se estima que ello es así en materia de personalidad.

Buenos Aires. op. op. forma) y en parte por el derecho privado (objeto). F iorini. p. será inválido aún cuando esté aparentemente correcto en el ámbito privado. con nota de viquE.127 La afirmación precedente ha sido aceptada también por quienes propugnan la existencia de actos civiles de la administración. en los supuestos previstos en la Convención Interamericana contra la Corrupción y la ley 25. § 185. Fundamentos... Es posible advertir fácilmente que si el derecho privado no llegara a sostener jurídicamente al objeto de un acto dictado por un órgano público. i néS. cit.” en posteriores ediciones y reimpresiones es la p.” 126 Conf. 1. nota 107. . no puede el derecho privado socorrer la validez del acto. F ranciSco joSé. la juridicidad del mismo puede todavía surgir del derecho público. cit. p. II. 127 Conf.188. A lo sumo. op. VIII. t. § 68 y ss. 2007. Esta primera observación basta para señalar la improcedencia de considerar que existan actos de derecho privado realizados por la administración. 294. en los supuestos de su art. op... etc. el derecho privado se aplica sólo con referencia al objeto del acto dictado por la administración. 17 de la ley 25. p. etcétera.125 pero sostenemos que ello no justifica que se diga que en tales casos los actos de los órganos administrativos sean actos jurídicos de derecho privado y estén excluidos del concepto de acto administrativo. La competencia se presenta como una condición previa y necesaria para poder hablar de acto. 256. SayaguéS l aSo. 260.” en elaboración para LL. p. la competencia hace pues a la existencia misma del acto. M ariEnHoFF. cit. 15..El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-31 No negamos totalmente la posibilidad de que el derecho privado sea en ciertos casos aplicable a la actuación de los órganos administrativos. t.. Sánchez. cap.188 de ética pública. 125 Aunque es bastante excepcional en el derecho argentino: supra. I. injusto. pero que si el derecho público no sostiene la conformidad a derecho de la competencia ejercida. y que en todos los casos es invariable la aplicación del derecho público en cuanto a la competencia. Ello vale también para el objeto del acto: Si es irrazonable. comp. D’a rgEnio. FDA. obviamente se aplica también a cualquier actividad de la administración que se pretenda regida por el derecho privado.. inequitativo. “Mucho más que una indemnización: La supremacía del derecho internacional ante el derecho interno. pero una afirmación tal vez excluye la otra: si lo principal del régimen aplicable al acto es el derecho público. como se desprende de la señalada Convención. voluntad. voluntad. Si falta la competencia. 277.. 2003. cit. 126 y ss. op. 210. pero supralegal en el derecho administrativo. “ya se trate de un acto administrativo o de un acto civil. La justicia administrativa en Argentina. IV. cae todo el acto que el derecho privado pueda haber cohonestado. CSJN.. M airal . cit. 1ª ed. t. regidos en parte por el derecho público (competencia. voluntad y forma. § 3. no puede jurídicamente llamárselo acto de derecho privado.128 La nulidad absoluta que proclama el art.126 Cabe señalar al efecto que en las hipótesis que parte de la doctrina indica. “Evolución y estado actual de la aplicación del derecho civil a la administración pública. podría señalarse que ciertos actos serán mixtos. l inarES. 128 La equidad y la justicia tienen carácter sublegal en el Código Civil. está siempre sometido a iguales o idénticas reglas como competencia. forma. p.. loc. cap.. Ello señala sin lugar a dudas la prevalencia que en estos casos tiene el derecho público sobre el derecho privado en la regulación del acto.

. pp. 7°. 286-7. inc. pp. 1ª ed. op. 102: 226. DroMi. causa. 1°.”132 La solución que damos ha sido recogida por el decreto-ley 19. 103: 155. 92: 74. objeto. 2°). que quedan excluidos en una primera etapa de la aplicación del decreto-ley (art.130 no lo hizo posteriormente131 y expresó en cambio que “la interferencia del derecho privado en el derecho administrativo es […] que. 368. op. op. procedimiento previo. p. Fundamentos. independientemente de su objeto. 8° y cc. que originariamente admitió la existencia de actos civiles de la administración. en su art. se rigen por el derecho público.. establece que su ámbito de aplicación es “la Administración pública nacional. El acto administrativo. Cualquier vicio en el origen de la voluntad administrativa —que se trate de un funcionario de hecho o de un usurpador— se traslada al acto respectivo. 13. t. preparación y formación) en la actuación de los órganos administrativos. b). 2ª ed..549/72. falta de autorización o PTN. sino tácita y por comparación con la obra citada en la nota precedente. incluso aunque se refieran a materias de derecho privado. ej.. en el derecho positivo argentino. cit. 129 130 . 213. 210. forma o formalidades concomitantes o posteriores (arts. 101: 117. aunque la supresión no resulta en forma expresa del texto. Instituciones. cit... incluso en los contratos de la administración. 191. 2°.. Dictámenes. comp. cit. cit. p.. La aplicación del derecho público en los supuestos actos civiles de la administración Estos principios pueden ser observados en cualquier tipo de actividad estatal.II-32 El acto aDMiniStrativo Si a ello se agrega que también las formalidades y la voluntad (en lo que hace a su origen. aun cuando el objeto del acto […] está […] regido por el derecho privado. Por virtud de estas normas se acentúa aún más la predominancia del derecho administrativo en la regulación de los actos de la administración pública y se aleja concomitantemente la posibilidad de sostener. Derecho administrativo.129 también DiEz. Conf. 98: 68. 115-6. centralizada y descentralizada” y no excluye de su régimen actividad alguna que pudiera suponerse regida por el derecho privado. l inarES. p.). les es de aplicación supletoria el régimen que éste establece y se debe de cualquier modo adaptarlos progresivamente al régimen general (art. p. en dependencia de la naturaleza publicística del ente. etc. 2ª ed. voluntad. la existencia de actos privados de la administración. Incluso es de destacar que ciertos procedimientos especiales. todo el proceso de formación y de manifestación de la voluntad y de la actividad del mismo ente queda reglado por el derecho administrativo. En forma concordante se ha pronunciado la Procuración del Tesoro de la Nación.. tanto en materia de competencia.. resulta que es impropio negar a estos actos el carácter de preponderantemente administrativos.549/72... p. op.. Con ello resulta que los requisitos que debe satisfacer el acto administrativo de acuerdo al decreto-ley 19. 2. 1ª ed. 132 DiEz .. pues éste. comp. cit. un vicio en la preparación o emisión de esa voluntad —p. 131 Derecho administrativo. son aplicables a todos los actos emanados de la administración pública... op. 368.

Buenos Aires. aunque no ciertamente por una hipotética aplicación del derecho privado. Dictámenes. etc. pp. 465-7 y lo ha desarrollado la PTN. “La jurisdicción extranjera. etc.” JA. 193. pp. 2002. 98: 66. 1971. sin perjuicio de ello. 1091. esa distinción conceptual carecería de consecuencias prácticas en varios aspectos: a) El recurso jerárquico ha sido reiteradamente admitido no sólo contra los actos administrativos. afecta también la validez del acto final. La doctrina de los actos propios y la administración pública. 1269. 2. Principios de derecho administrativo nacional. . cuando es necesaria. 4. como así también las de la ley 25. cap. eficiencia)134 y las normas de la ley de administración financiera del Estado. p. 134 Ver nuestros arts.319) y en la «Convención Interamericana contra la Corrupción». “Un corte transversal al derecho administrativo: la Convención Interamericana Contra la Corrupción.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-33 aprobación. No así la jurisdiccional y legislativa.2.188 de ética pública. Buenos Aires. en materia de recurso jerárquico137 y así también lo ha admitido la Procuración del Tesoro de la Nación en el recurso de alzada. aunque el objeto del acto sea parcialmente regido por el derecho privado. t.138 En consecuencia y de acuerdo al criterio vigente. t.135 todo ello materia de derecho público. en que podrían formularse otras distinciones.. § 5.319 y la CICC). 1-10. § 33 y 2ª ed. 1988. provincial y municipal. LL. 135 En ninguna de sus disposiciones esboza distinción alguna: toda la actividad administrativa del Estado se rige por ella. A propósito del soborno transnacional (Ley 25. 92: 74.. cabe advertir que la doctrina de los actos propios se está haciendo extensiva también al Estado e incluso en su actuar omisivo.” 138 Ese criterio lo expusimos en la 1ª ed. o un determinado vicio en un acto complejo..136 14. 102: 226. Depalma.133 Son de aplicación en todo momento las Medidas Preventivas del art. 139 La opinión contraria de algunos autores en este punto. Así lo hemos sostenido respecto de la administración central.” LL. 2000-IV. No existen consecuencias jurídicas diversas de importancia según que a un acto se lo califique de civil en su objeto Por lo demás.” en Asesoría General de Gobierno de la Provincia de Buenos Aires.139 b) No se toma en cuenta si el acto es “administrativo” o “civil de la administración” para determinar si corresponde la competencia procesal administrativa 133 Cabe recordar una vez más el señero libro de M airal . de Procedimiento y recursos administrativos. X. no se ajusta al derecho vigente. “En razón de la materia. Del mismo modo. “La contratación administrativa en la «Convención sobre la Lucha contra el Cohecho de Funcionarios Públicos Extranjeros en las Transacciones Comerciales Internacionales» (ley 25. la actuación del agente acarrea la responsabilidad del funcionario público y a veces también la de un particular. 137 Ver infra. sino también contra los actos que esta parte de la doctrina ha denominado civiles. 1964. 136 Ver supra. III de la CICC (publicidad o transparencia. equidad o justicia. aunque tengan su objeto regido parcialmente por el derecho privado. 1997-E. todos los actos administrativos. son impugnables. VIII Encuentro de Asesores Letrados. La inobservancia de la forma escrita —que podría ser justificada en ciertos casos por el derecho privado— no es admisible en el caso del Estado. cap. Editorial Álvarez. XIX y XX.

M ariEnHoF‑BiDart caMpoS‑BoScH‑cozzi‑l inarES.. es decir. cap. la Procuración del Tesoro de la Nación ha entendido acertadamente. cuando el control de razonabilidad inicialmente enfatizado por el derecho público. parte de la doctrina propició en su oportunidad el criterio de que las cuestiones civiles podrían ser sometidas a arbitraje. 142 PTN. Alrededor de un medio centenar de tratados bilaterales de inversiones extranjeras admiten igualmente la jurisdicción arbitral internacional sin hacer distinción alguna en cuanto a la índole del derecho invocado. a lvaro j.. admite en su art. que también un acto o contrato administrativo sometido enteramente al derecho público puede ser materia de decisión arbitral. XVIII. pero se niega la facultad de nacionalización o estatización. 2°. 55 que “el contratista podrá convenir con la autoridad administrativa un tribunal arbitral que decida en única instancia”.142 No podía ser menos. sino cuál es el derecho que será aplicable para resolver la contienda. cap. subsisten las resistencias locales al arbitraje en el plano interno. “El arbitraje administrativo internacional. como quieren los códigos y muchos autores. por ejemplo en lo atinente al principio de la razonabilidad. De todas manetas. en que se hizo control de razonabilidad sobre un acto cuyo objeto estaba sometido al derecho privado.administrativa y jurisdicción civil.064. D. no resulta aplicable como criterio determinante de la competencia aplicable. se reconoce hoy como aplicable también al derecho privado143 y hasta propio de la teoría general del derecho.144 Se admite en los tratados la facultad de expropiación por razones de utilidad pública.II-34 El acto aDMiniStrativo o. e incluso superan las barreras nacionales. ej. 102: 226. desde antaño. pero actualmente esa noción no responde enteramente al derecho positivo. 2. pues ya la ley de obras públicas 13.” en igual sentido. p. a diferencia del sistema francés de jurisdicción contencioso.. Los grandes principios del orden jurídico son hoy comunes a las distintas disciplinas del derecho. garantía de la defensa.” o la “civil” o incluso comercial. no existe en la especie una distinción que se formule por la naturaleza pública o privada 140 El mismo criterio siguen algunos proyectos de ley en la materia: DiEz‑avila‑gorDillo. 144 Supra. I. ni de la potestad ejercida.140 o la naturaleza de ésta: p. Dictámenes. “Fundamentos y medios de protección a la opción del inversor por la jurisdicción arbitral internacional en el marco de un BIT (Bilateral Investment Treaties – Tratados Bilaterales de Inversión). civiles y administrativos.” Por ello. art. 143 Supra.” Ver también pérEz r ago‑ nE . etc. . Como se advierte. t. d) En lo referente a la posibilidad de someter una cuestión a la decisión arbitral. 98: 66: “La aplicación del derecho privado en […] el objeto […] (es) […] no excluyente de normas de derecho público. arts.“contencioso-administrativa. si se trata o no de una “causa civil. 10-X-2000. establecer una distinción entre dos tipos de actos de la administración. ED. no así las administrativas. o sea el rescate en las concesiones de servicios públicos. ej. 1° y 2°. que le son de todos modos aplicables los principios y límites del derecho público.141 c) A pesar de que el objeto del acto se halle sometido al derecho privado. 141 Es claro que en nuestro país la jurisdicción es una y que lo que varía es la competencia.

1. 179: 655. esp. Por principio general. corresponde remitirse a su lugar por constituir una temática específica.” en a laniS. dictado en ejercicio de la función administrativa —y entre éstos. “ Los agentes internacionales ante los tribunales nacionales. En lo que hace a la aplicación del derecho privado al objeto de algunos contratos de la administración. (coord. Cereales Asunción. pues. p.” ED. La inmunidad de ejecución del Estado frente a los laudos del CIADI.. Duhalde. “El aporte de la crítica a la evolución del derecho administrativo. por el derecho privado).” Ver el importante aporte de M airal . aguS‑ tín (dir. Buenos Aires. 2004.147 En otras palabras. aunque sus efectos puedan en alguna medida estar comprendidos en el marco del derecho privado. “La actividad comercial del Estado como excepción a la procedencia de la inmunidad soberana. parcialmente. M aría carolina . Ver CSJN. “Los contratos administrativos. a nDrEa .). con nota de gualDE. por el derecho privado.” ED. op. La Ley. pp. “La teoría del contrato administrativo a la luz de recientes normativas. 148 giacoMEtti. 180: 849. que en ciertos casos el objeto —y solamente el objeto— del acto administrativo puede estar regulado por normas extrañas al derecho público. 3-18. El Contrato Administrativo en la Actualidad. “Clasificación de los contratos administrativos. pp. ED. cit. en la aplicación pragmática del régimen jurídico respectivo. en el marco de la emergencia pública argentina. el acto será básicamente administrativo. l ilian. 341. 145 Ver el t. 132-3. . subsisten aspectos regidos por el derecho público. Conclusión De lo expuesto se sigue que ciertos actos administrativos pueden en algunos casos estar regidos en punto a su objeto. Buenos Aires. todo acto productor de efectos jurídicos directos. ED.145 15. como el poder disciplinario. pueda realizar actos de derecho privado (siempre con la salvedad de que el objeto de sus actos administrativos puede regirse. 26-VI-2000. pp.” Ver graciarEna . no se aplica al derecho interno. op. “De la peligrosidad o inutilidad de una teoría general del contrato administrativo. 147 Esta es una solución contingente del derecho público actual. XI. solamente debe especificarse. pero que no por ello dejan estos actos de ser actos administrativos para transformarse en “actos de derecho privado de la administración.” en gorDillo. Un ejemplo llamativo en tal sentido opuesto es la reforma administrativa italiana del último decenio del siglo XX. cit. nota 120. que actúe en ejercicio de la función administrativa. Aún así. que admite legislación en contrario. es siempre acto administrativo y debe rechazarse la posibilidad de que un órgano administrativo u otro órgano estatal. que llevó la relación de empleo público al marco del derecho privado. 146 La distinción del derecho internacional entre actos iure imperii y iure gestionis. cap.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-35 del acto estatal en cuestión. El derecho administrativo de la emergencia. en el sentido de que el acto administrativo es dictado en ejercicio de una potestad pública.”146 Por todo ello. 2003. 11-VII-2000. 129-35. FDA.148 de la misma manera que la personalidad del Estado es pública aunque en parte pueda serle de aplicación el derecho privado.). DEl caStillo. CSJN. Tampoco se aplica al derecho administrativo de los organismos internacionales. III.” ED. SEBaStián D. supra. consideramos innecesaria y errónea la aclaración que efectúa buena parte de la doctrina. 29-VI-2000. todos los actos emanados de órganos administrativos—.

2ª ed. 1964. XII. “Aclaración. cit. cap. “Notificación y publicación.] mantiene los efectos ya existentes del acto administrativo.1.” 158 Cap. cap. § 10.” 156 Infra. Madrid.” infra. los que son válidos y los legitima para el futuro. XII. La règle de la non rétroactivité des actes administratifs. en que es práctica normal “reservar ”números de resolución. 150 Es un principio general: Ver DupEyroux. § 8. V. que sólo exigen que “favorezca” al interesado..” en Ensayos de Derecho Administrativo. etc..” PTN. IX. op. 155 Infra. pero.159 149 pErronE capano. XII. XI. § 7. pp. El procedimiento administrativo. O incluso sustituir actos viejos intrascendentes. como la aclaración154 y la corrección material o rectificación. aunque fuera anterior a la fecha real.que. BEnoît.. LGDJ. cit. Sala V. “Especies de formas de publicidad: publicación y notificación. § 10. pp.” 152 Implícitamente. Ello puede ocurrir por texto expreso del acto. loc. La retroattività degli atti amministrativi. § 11. carloS. simulación” y § 11. X. V.151 Pero hay diversos supuestos en que puede válidamente producir efectos retroactivos. p. cap. t. op. CNFed. op. 92-9. Ampliar en BotaSSi. Sirey. “Retroactividad del acto administrativo. que produce desde su nacimiento efectos jurídicos. § 4. 3. cap. distintos efectos jurídicos pueden requerir distintos recaudos de validez de la notificación: t. “Conversión” y §12. Saneamiento. 1954. Efectos en relación al tiempo 16. § 11. CA. op. cit. DE la vallina vElarDE. 9a ed. 164 y normas que refiere. “Formas de publicidad” y 11. loc. 4. que allí explicamos.. Dictámenes. esta aseveración lleva implícito “que favorezca válidamente” al interesado. causa 12/95. claro. p. González Sasso. el acto podría en algunos supuestos llegar a producir válidamente sus efectos con relación a la fecha estipulada.152 También puede ocurrir que el acto simule una fecha anterior. BotaSSi. “Modificación de actos nulos o anulables. 162-3 y normas nacionales y locales que cita. Jovene. cuando favorece al particular. Ver y comparar el criterio más amplio que expone BotaSSi.157 Tratándose de la extinción total o parcial de un acto. “Sustitución y reforma. cit. juan.1. op. “El caso específico de la notificación apta para cerrar la vía judicial. no se lesionan derechos de terceros y hay sustento fáctico suficiente para dar validez en el pasado a lo que el acto resuelve.II-36 El acto aDMiniStrativo IV. § 5.” Por otra parte. Les principes généraux du Droit dans la jurisprudence administrative. pp. p. 1963.. cap. Platense. cap. si la única ficción es la fecha.. 159 Infra. Esa es hasta ahora la solución de nuestro derecho positivo. 162. XII. en este mismo t..Tienen efecto retroactivo algunas formas de modificación del acto. “Dolo. o. 2-VI-1999. cap.. en la muy frecuente práctica administrativa de antedatar algunos actos.” La regla tiene excepciones.. decretos. FDA. cap.” BotaSSi. 4.155 el saneamiento.. § 9. op. Antedatado y retroactividad. 23. 41-2. cit.” 154 Infra. 2006.. violencia. infra.3. DE l a vallina vElarDE. op. París. cit.1. 151 DE la vallina vElarDE. op. La Plata. BotaSSi. sólo que está viciado.156 la ratificación.158 también en algunas hipótesis de conversión o sustitución del acto. “Ratificación. sus efectos pueden ser retroactivos en los supuestos de nulidad. . rEnato.3. 254: 77: “El acto necesitado de ratificación es un acto administrativo regular. La retroactividad del acto administrativo. cit. “Simulación y eficacia del acto. pp. y ese vicio es eliminado por la ratificación [. París. jEannEau. cit. Nápoles. Buenos Aires. 157 Infra. 1954. XII.153 Si bien se abre una vía francamente peligrosa de simulación. 153 Infra. 155-69. cap.. Rectificación o corrección material. La retroactividad149 El efecto normal de un acto administrativo nace para el futuro150 a partir de su notificación válida. “Modificación de actos válidos. 2006.. para actos que se tiene pensado dictar con fecha antedatada.” BotaSSi.

Infra. La retroactividad no se supone.El acto aDMiniStrativo coMo proDuctor DE EFEctoS juriDicoS II-37 17. 160 161 . no de cualquier efecto jurídico. loc. nunca. loc.160 aunque en ocasiones el dictado de un acto ad referendum. pues. Comparación La cantidad de supuestos en que el acto es apto para producir efectos retroactivos puede dar la rápida impresión de que son tanto o más importantes que los casos de efectos constitutivos. para el futuro. Efectos para el futuro Tiene efecto constitutivo la aprobación stricto sensu. Todo lo demás son excepciones que deberán fundamentarse puntualmente cada vez que se presenten. op. sujeto a la aprobación de una autoridad superior. § 2.” texto y notas 15-16. BotaSSi. con lo cual los efectos de ese referendo son retroactivos. ha sido considerado un administrativo existente. XII. op. cap. “Debe tratarse de efectos jurídicos directos.161 18. es la única regla general. cit. no un proyecto del acto. Debe siempre demostrarse. cit. Supra. No es ello así: el efecto ex nunc. BotaSSi.

por referencia al 1 En una reciente tesis doctoral del año 2007. sin variaciones de importancia que considerar.1 Finalmente. que el acto sea apto para producir tales efectos jurídicos. José M aría orelle propone que el acto del notario o escribano público en ejercicio de sus funciones sea también equiparado al acto administrativo. en otras palabras.549/72. Con todo ello aportamos dos elementos para la noción: por un lado. hemos destacado que no puede hacerse una distinción según que los efectos jurídicos vayan hacia afuera o hacia adentro de la administración porque en ambos casos tienen los mismos principios jurídicos. o que incluso prescinden de establecer un principio de esa índole. sin precisar su alcance. y hemos precisado que no ha de tratarse de efectos jurídicos que una voluntad haya destinado producir. aún inédita. precedente ya hemos indicado que la noción de acto administrativo. incluso en cuanto a la aplicación de las normas del decreto-ley 19. se produzcan a resultas del acto.Capítulo III LA DISTINCIÓN ENTRE ACTO Y HECHO ADMINISTRATIVO I. al buscar sistematizar el total de la actividad administrativa. con el propósito de aplicar el régimen morigerado de nulidades que tiene el derecho público. de acuerdo al orden normativo. Recapitulación previa En el cap. sino simplemente de efectos jurídicos que objetivamente. hemos incluido en la división así efectuada tanto a los actos de los órganos legislativos como judiciales y hemos analizado las distintas alternativas en que también una persona no estatal puede realizar funciones administrativas y en consecuencia producir actos administrativos. Fundamento de la distinción entre acto y hecho 1. queda ya establecido el alcance del régimen jurídico administrativo. se ubica primeramente en relación a aquella actividad administrativa apta para producir efectos jurídicos directos. Hemos desechado en consecuencia los criterios que se refieren genéricamente a la producción de efectos jurídicos. hipótesis ésta que pareciera ir creciendo con el tiempo. .

hechos no jurídicos. “Actos y hechos de la administración. Séanos permitido por un instante prescindir de aclarar con precisión qué habremos de entender por actos y hechos. § 4.. t. Buenos Aires. Jornadas sobre acto administrativo y reglamento. los hechos productores de efectos jurídicos directos y los hechos no productores de efectos jurídicos directos. p. I.III-2 el acto adMinistrativo ejercicio de la función administrativa.2 2. por el otro. cap. 282. 1. que nos llevará casi directamente al meollo de la definición de acto administrativo: la distinción entre actos y hechos realizados en ejercicio de la función administrativa. Actos jurídicos: son las decisiones o declaraciones que producen un efecto jurídico. Depalma. Control judicial de la administración pública. Se advertirá desde ya que estamos refiriéndonos a actos y hechos “realizados en ejercicio de la función administrativa. 1984.” que son las expresiones aparentemente más adecuadas para tratar el tema. Héctor a. La distinción entre actos y hechos producidos en el ejercicio de la función administrativa Corresponde ahora recordar una segunda gran clasificación de la actividad administrativa. Para seguir prescindiendo momentáneamente. que producen el nacimiento. interorgánica e interadministrativa” en AA. del empleo de la palabra tabú (actos de la administración. modificación o extinción de un de2 Para un mayor desarrollo del punto. y utilizar provisoriamente el concepto intuitivo que todo lector tendrá sobre ambos conceptos: de tal modo.VV. 2002. 2. El profesor decide explicar un tema antes que otro y así lo comunica a los alumnos. Fernando r. ver supra.. pero que han sido sumidas en un mar de confusiones verbales por disputas semánticas entre distintos autores.1.. 335 y ss 3 En igual sentido M airal . p. actos administrativos). de efectos jurídicos directos”) en forma transversal con la segunda (actos y hechos realizados en ejercicio de la función administrativa). hechos jurídicos.2. X.” para evitar así momentáneamente el empleo de los términos “actos de la administración” o “actos administrativos. § 178. Actos no jurídicos: son decisiones de la administración que no producen efecto jurídico alguno. tendríamos así cuatro grandes sectores de la actividad administrativa: los actos productores de efectos jurídicos directos y los actos no productores de efectos jurídicos directos.3 etc. el funcionario asesor decide emitir determinada opinión en un informe o dictamen. . Rap. esto es.” Ver también García P ullés. 2. actos no jurídicos. a los efectos de este análisis. t. hemos distinguido esa función en base a su calidad de ser apta o no para producir efectos jurídicos. entrecruzando la primera gran clasificación (“actividad productora y no productora. “Actividad administrativa interna. podríamos decir que hemos sistematizado aquella función según que ella se manifieste en actos jurídicos (lato sensu). decide volver sobre un tema anterior que no quedó claramente expuesto. Buenos Aires.

Gaceta Jurídica Editora.la distinción entre acto y HecHo adMinistrativo III-3 recho o un deber. en el pasado era corriente afirmar que los actos difieren de los hechos en que sólo los primeros eran como regla impugnables mediante recursos administrativos y acciones judiciales.. Lima. p. etc. 1974. otros autores lo denominaron un “no acto. El silencio de la administración: introducción5 ¿Existe alguna razón para distinguir entre actos y hechos de tipo administrativo? La respuesta afirmativa era muy categórica en el derecho administrativo clásico. Tratado de derecho administrativo. I. 255-6 El caso específico del acto o manifestación de voluntad derivado del silencio lo tratamos con más detalle en el cap. comete un hecho que produce también el efecto jurídico de hacer nacer un derecho a indemnización del propietario del vehículo. 6ª ed. la decisión de un tribunal examinador de dar por aprobada una materia. 165. 4 5 . Objeciones a la distinción entre actos y hechos. Se estaba así ante un problema aparentemente insoluble. Editora Revista dos Tribunais. Hechos no jurídicos: Son todas las actuaciones materiales de la administración que no producen un efecto jurídico directo. a ndrés. 7 Así Medauar. Derecho administrativo. México. Direito administrativo moderno. Hechos jurídicos: La posesión de una cosa determinado tiempo. el agente policial que se lleva un coche mal estacionado.”7 Ello tenía importante significado en un pasado no muy lejano: La apertura de serra roJas. en cuanto declaraban inequívoca y expresamente una determinada voluntad administrativa.6 En efecto. pero lo hace con negligencia tal que le produce un daño.3. produce a través de este hecho distintos efectos jurídicos: hace nacer una responsabilidad para él y para la administración y me da el derecho de reclamar indemnización. de pagar una indemnización. pero se mantienen de todos modos los creados para transformar el silencio en acto expreso o tácito. Bacacorzo. Gustavo.4. X. San Pablo. § 9.4. es un hecho que produce el efecto jurídico de que esa cosa sea adquirida por prescripción. el agente de policía que me detiene sin una decisión previa.4 3. odete. “El silencio. Estará acá la decisión de designar a una persona en un cargo. 2.. 2ª ed. aunque pueden comprometer la responsabilidad de éste. 2ª ed. t. 1997. El silencio era tradicionalmente —en palabras de M arienHoFF — “conducta inexpresiva” de la administración. Hoy en día se tiende a admitir también la impugnación de comportamientos administrativos que no revisten la forma de acto. el ordenanza barre el aula o trae café. pero hoy es necesario matizarla. t. aunque diversos mecanismos legislativos fueron instituídos para superar ese dilema. o camina durante la misma.” 6 Infra. como pasaremos a ver. el profesor da su clase parado o sentado. pp. el agente de policía lleva un expediente de la comisaría al juzgado. etc. X. II (Adjetivo). 1998. 2. 45. mientras que los hechos a veces no eran susceptibles de tal impugnación. p.. § 9. cap.4. en atención a no traducir explícitamente la voluntad del Estado.

2006. La justicia administrativa en Argentina. “Apuntes acerca del sistema de pretensiones en el Código Contencioso Administrativo de la Provincia de Buenos Aires. Lexis Nexis. 49: 74. 1986. secc. 34-42. “La inactividad material de la Administración: veinticinco años después. La Plata. Botassi. El procedimiento administrativo. 162. 772. dándole una significación determinada. CA. Civitas. “El silencio administrativo en la ley de régimen jurídico de las administraciones públicas y del procedimiento administrativo común. t. El procedimiento administrativo en el derecho comparado. pues deliberadamente pervierte los roles que los par8 Ver d’a rGenio. no es nada en sí. “El silencio administrativo. Buenos Aires.” . “Queja y amparo por mora. “Hacia una nueva configuración del silencio administrativo. pp. a leJandro. en un tema de mucha actualidad en dicha jurisdicción local. “Eficacia al amparo por mora: entre el derecho a peticionar y la ética pública. pues. Madrid.III-4 el acto adMinistrativo la instancia judicial requería la existencia de un acto y en su defecto utilizar el mecanismo del silencio administrativo. A su vez. Trivium. 4. 1998. 10 etcHeverriGaray. Buenos Aires.” JA. Madrid. FDA. § 8 a 12. pero esta ausencia es coloreada por el ordenamiento. La justicia administrativa en Argentina. LL. Madrid. p. sáinz de r oBles rodríGuez . § 8 a 12.. Madrid. “El nuevo proceso contencioso administrativo provincial y su incidencia sobre la Ley de Procedimiento Administrativo. n° 208. 1127/8. B.” REDA.” 9 Esto supondría que si el ordenamiento no colorea el silencio de algún significado. Buenos Aires. nieto. 9 M artín M ateo. secc. cap. 9a ed. sala III. es un mero hecho administrativo no productor de efectos jurídicos directos: por eso el ordenamiento instituye el amparo por mora de la administración para obligarla a dar un pronunciamiento expreso y da lugar a responsabilidad de la administración y del funcionario. cecilia M ara .11 o más exactamente disfuncional. cap. Civitas. que cambió con la reforma constitucional y el nuevo código procesal administrativo.. 617 y ss. I. II.” JA.10 En todo caso es el símbolo de una administración que no funciona.” nota a Elster Amco Sudamérica. pp. Así era el antiguo sistema procesal administrativo de la provincia de Buenos Aires. 159 y ss.” Documentación Administrativa. Civitas. B..8 La creación de la justicia procesal administrativa en la Provincia de Buenos Aires ha significado el abandono de un concepto feudal de administración sin control. En cuanto a la aplicación supletoria del código procesal civil y comercial ver. “La naturaleza de la denegación y del otorgamiento presunto. rodriGuez . CNFed. Scotti.. 2000-III.” p. 250. Madrid. r aMón. 330. 1993. II.” p. pp. Buenos Aires. 2006. Manual de derecho administrativo. cap. Nueva Jurisprudencia. 128-145. 11 Morillo-velarde Pérez . 2005.” en Barnes vázquez . i nés.. José iGnacio. p. 559 y ss. XIII. 1986. 19ª ed. vacío en el obrar. p. Pedro M. “El estado actual de la jurisprudencia sobre la recusación sin expresión de causa como «procedimiento de elección del magistrado» en la Provincia de Buenos Aires. 49-58. 2007-A. “El llamado «silencio administrativo»: un escándalo en el estado de derecho. t. a drián J.” p. HutcHinson. Ver también infra. 599 y ss. 1993. Javier (coord. Boquera oliver . Ahora se los puede conminar judicialmente a resolver. La protección jurídica del ciudadano. 2005-0-5. Código Procesal Contencioso Administrativo de la Provincia de Buenos Aires. toMás. y no son pocas las tensiones que ello ocasiona a los órganos políticos de la gobernación y las municipalidades: una de ellas es esta imposibilidad de dar siempre el silencio y la omisión como respuesta a los problemas públicos.. 2003. ver también en Estudios en Homenaje al Profesor Jesús González Pérez. PareJo a lFonso.” LL. 2007-A. FDA. Esta significación puede ser positiva o negativa. GaveGlio.). FDA. carlos a.. materialmente es inactividad.. No es pues del todo exacto que “El silencio.

1995-D. § 49. 2003-III. 198-9. 306.” CNFed. Cien. cap. Bustos.17 12 Ampliar supra. destacó el carácter opcional entre tomar el silencio como negativa y el derecho fundamental a obtener una decisión fundada y oportuna. Expresa Morillo-velarde Pérez . el hecho. art.” ED. 17 Ver nuestras notas breves “El interés legítimo en el amparo por mora. merced al amparo por mora de la administración que la obliga a pronunciarse y dar sus fundamentos. op. 349-358. pp. tradicionalmente.” nota a CNFed. 250.R. 81 y Cien. “Amparo por mora contra el Poder Ejecutivo nacional. art. JA.. LL. cit. 938.. pedidos de pronto despacho.” En la Provincia de Buenos Aires antes del código procesal administrativo parte de la jurisprudencia aplicaba la ley de amparo para exigir un pronunciamiento. LL. 154-5.” CNFed. M iGuel H. t. positiva o negativa. “La sentencia en el amparo por mora: alcances. op. Fernández. 24.. pp..L. LL. oroz . § 7. XIII. “ La mora administrativa es materia procesal administrativa. 2. “Eficacia al amparo por mora: entre el derecho a peticionar y la ética pública. Código Procesal Contencioso Administrativo Provincia de Buenos Aires. (Lo menos común. cit. acciones de responsabilidad. Es más superadora la tesitura de permitir demandar tanto ante el acto. 2ª ed. CA. aunque se propugna la extensión normativa del criterio. loc.. art.. Verchick.. 129-30. CNFed. § 97. Cien . CA. Cien. etc...” en nuestro libro Después de la reforma del Estado. Ver también etcHeverriGaray. el interesado tiene el derecho de considerar producida una denegación tácita suficiente para interponer los recursos o acciones administrativos y judiciales pertinentes. CA. cit. FDA.e. La SCJBA.12 Otra variante es invocar y ampararse en la normas que confieren a tales pedidos y reclamos sea efectos negativos (lo ordinario) o admisivos o positivos. Wolcken.” nota a CNFed. pp. 1999. 244.. § 23. Viceconte y sus advertencias a los funcionarios. Sala II. pp. por la falta de trabajo y decisión administrativa. etcHeverriGaray. 10 y concordantes. en tiempo oportuno.15 que salvo alguna excepción en el pasado16 tiene un aceptable funcionamiento entre nosotros. 80-2. y en Cien notas de Agustín.) En el segundo caso el efecto es que. CA. sala III. Sala II. op. Pedro M. recursos. amparo por mora de la administración. 2007-A. sala II. 311.” Pero no siempre es mera ineficacia: puede también ser deliberada y maliciosa omisión para evitar tener que intentar justificar lo injustificable. pp. 16 Así el caso que comentara Barra . 117: 523.. 14 Ver “Amparo por mora y derecho a una decisión fundada.. cap. p. cit. ya citado.. o. 637. Donati. cap. la omisión.549/72. 539. 1996-A..cit. 15 Ampliar infra.13 Es un derecho del particular. op. 1998. “Actualidad en Derecho Administrativo.” CNFed... 13 Decreto-ley 19.la distinción entre acto y HecHo adMinistrativo III-5 ticulares y la justicia deben jugar en la sociedad. “Informalismo y amparo por mora. t. o el simple silencio. § 70. inc. Sala V. Es el recurso de los malos políticos y los malos gobiernos. “Queja y amparo por mora. 44-7. recargando perniciosamente su trabajo.. 1995-D.” nota a CNCiv.. “Un nuevo retroceso. .A. “Derechos de incidencia colectiva” y “Los grandes fallos de la actualidad. pp.. o mostrarse sin ellos. op.. Obliga a actuación privada y judicial donde debió haberla administrativa: Esa ineficacia recae sobre los particulares y sobre la justicia. LL.. Rodríguez Fuchs. inc. 23. Sala B. transcurrido determinado lapso sin que la administración se pronuncie. HutcHinson. privándole entonces de un régimen especial salvo el derecho del particular a obtener un acto expreso si así lo desea. cit... pp. op. DJ. CA.. Luis Gómez S. Cien. 1998-E. a). o juicios para que la administración cumpla con sus obligaciones: caso típico. 4. cit. 26. LL. II. como en nuestro sistema.. XI. 31. CA. art... 2005-6-708. 1997-2. cit. Hace entonces necesario interponer reclamaciones previas. toMás. op. c). año 1985. Buenos Aires.14 quien puede a su libre arbitrio exigir una decisión expresa. art. Sala II. 162: “el silencio administrativo aparece inevitablemente como el emblema de la ineficacia y de la arrogancia administrativas. a través del amparo por mora de la administración. 1997-A.” LNBA. 42-4.” nota al fallo Elster Amco Sudamérica S. LL. equiparándose entonces a los “actos” de la función administrativa. op.

.. Cien. “La administración pública como doble agente de privación de justicia. 3.” nota a Fernández Vital. 295. 1997-F. 184-5. § 57. 1998-D.. Muchas provincias han adoptado iguales recaudos procesales. nota a Masily S. sala V. Sala M. Cien . José luis. pero no tanta: un fallo que confirma una medida cautelar dictada en una acción de amparo por mora. Hay pocos casos en los cuales puede de cualquier manera interponerse recurso o acción judicial. pp. 1997-A. § 74...19 en la CABA la ley de amparo mejora sensiblemente el instituto..549/72. § 51. § 87. op. p. JorGe i. 288. Por una deficiencia ocasional del derecho positivo.. 1997-F. pp. 405. El juicio de amparo.” en AA.” LL.. 19 “¿Cuánto vale un amparo por mora?.. op. CA. LL. a partir del decreto-ley 19. pp.” La justicia fija un plazo para que se informe sobre la causa de la demora y luego “resolverá lo pertinente acerca de la mora. p. pp. 1997-B. “Audacia sí. cit.. sala I.. 164-5. 1998-A.18 y existen algunas dificultades no siempre resueltas. LL. sala V. 1997-F... .22 3. de Buenos Aires: art. 1997-D. CNFed. 163-4.23 18 “Antedatar sin costas. aún no existiendo decisión expresa de la administración y sin darse tampoco el caso de denegación tácita y por transcurso de determinados lapsos legales. transformando la vía en amparo simple: Kreutzer. LL. CNFed. Derecho administrativo. 161 y 371. CA. CNCiv. o interponer directamente la acción judicial con la pretensión a que se considere con derecho. 1º. Buenos Aires. sin que el orden jurídico lo faculte ope juris para proseguir un trámite ulterior de recursos. 725. LL. CA. con el resultado de que en alguna hipótesis se produce una situación de indefensión del individuo. Como se advierte. 244. Cien. Beltrán. la distinción ha sido consagrada en alguna medida por el derecho positivo. p. cit.” nota a Garín.” lo cual no supone a nuestro juicio la atribución de darlo por denegado. CNFed.. “El Estado y sus órganos como demandados en los juicios en general y en el amparo por mora. Cien. 21 No es necesario en la Prov. op. en tales casos. LL. op. pp. CNFed. imposibilitado como está de interponer un recurso (pues no hay acto) o de provocar compulsivamente la emanación de un acto21 que pueda recurrir: El silencio. 207. Buenos Aires. sala V.549/72. 28.. “El órgano institución y no la persona Estado como parte demandada en el amparo por mora.” Bonfiglio.. cit. sala III. cit. 172-3. LL.A.” 23 En nuestro país el amparo procede tanto contra actos como hechos administrativos: l azzarini. En el decretoley 19. 1998. pero ella es pasible de dos observaciones: 3. CNFed. LL. CNFed.” nota a Ojea Quintana. 135.2.. 1967.” nota a Niers de Pereyra. “sin emitir el dictamen o la resolución de mero trámite o de fondo que requiere el interesado.. Cien. Sin embargo podría darse el supuesto de que el mismo juez haga lugar a la pretensión. op. con nota de GaMBier .. “El dédalo administrativo en el amparo por mora de la administración. § 75.. op. se prevé un amparo por mora de la administración. CA. “Los actos administrativos tácitos e implícitos. Abeledo-Perrot..III-6 el acto adMinistrativo aunque generalmente la administración contesta con un acto antedatado dando respuesta por supuesto adversa al requerimiento del particular.. 84.. Cien. pues el interesado tiene derecho a una decisión expresa de la administración. cit. inc... con las salvedades expuestas en la Introducción de este t. 20 Ello no ocurre tanto en el derecho nacional. o excediere un plazo razonable.. CA. 131. CA.20 no se ha previsto en todos los casos que sería necesario un procedimiento de superación del silencio.VV. cit. 663 y ss. cuando hubiere dejado vencer los plazos fijados. § 78.1. 22 Ampliar y comparar en Muratorio. art. causa un agravio al particular.. 1º) del código. 289. Sala III.

M arienHoFF. II. aún sin norma expresa que lo establezca. lisa y llanamente. 283. entonces la seguridad jurídica no milita demasiado en pro de esta tesitura. A ello se opone otro tipo de consideraciones. F raGola.25 o que. 4. M arienHoFF. Plus Ultra. Por esta razón. II.” tantos más serán los casos en que podrán emplearse los recursos existentes y viceversa. Derecho administrativo. Padua. existe hace tiempo una tendencia a no hacer imperioso para el particular obtener todas las autorizaciones y permisos administrativos que 24 diez . Por qué se distinguen los actos de los hechos A pesar de que la orientación no deja de ser loable no se ajusta plenamente al derecho positivo. o fundado de manera no seria..” . 250-1. cit. “La fundamentación o motivación. como lo explicamos en la Introducción. p.26 Pero más allá de estos intentos. se postula una razón de certeza jurídica que haría desaconsejable otorgarle a una mera actuación material el carácter de expresión de voluntad que pueda ser controvertida mediante un recurso o tenida como aceptación de lo peticionado. 310. como en derecho corresponde. 2ª ed. dado el estado actual de la legislación y jurisprudencia. Tratado de derecho administrativo. t. 26 de valles. Elementi di diritto amministrativo.1.. t. 115: “En el concepto de acto administrativo están comprendidos también los hechos. AbeledoPerrot. 1964. pero como la verdad es que la justicia tolera impasible que el acto esté totalmente infundado. algunos autores admiten con mucha amplitud que pueda haber actos tácitos de la administración. Sobre todo. parece difícil abandonar totalmente la distinción. no pueden tampoco ser dejadas de lado. afirman que actos y hechos administrativos son la misma cosa.27 En tal caso ayudaría a la seguridad jurídica tener actos en lugar de silencios construidos en sentido positivo o negativo. o que se lo suponga motivado por algún dictamen previo o alguna explicación posterior. 25 ForstHoFF. M anuel M aría . p. op. Certeza jurídica: la fundamentación del acto En primer lugar.. “Formalidades. Gli atti amministrativi. p. 4. Buenos Aires. 1966. Desde otro ángulo. 46.la distinción entre acto y HecHo adMinistrativo III-7 Ello provoca incertidumbre sobre la vigencia y conveniencia de la distinción entre acto y hecho de naturaleza administrativa y hace que más de un autor quiera dar una extensión muy amplia a la noción de “acto” para otorgar de ese modo una base mayor de defensas al individuo. que si bien tienen una menor importancia relativa y valorativa. pp. t. a rnaldo.. 232-4.” § 6. posiblemente. Esa razón sería valedera si los tribunales fueran exigentes en sancionar con la nulidad insanable a todo acto que no estuviere suficiente y razonablemente fundamentado. Buenos Aires. Nápoles. M iGuel s. ernst. Tratado de derecho administrativo. en este razonamiento. II. uMBerto. X. Madrid. lo cierto es que la tutela contra el silencio es débil. 1958.24 o meras actuaciones materiales que reciban de todos modos la calificación de actos administrativos. 1956.” 27 Nos remitimos al desarrollo del cap. p. cuantos más sean los casos en que pueda estimarse que existe un “acto. 2ª ed. 1965. pp.

30 Ver nuestros arts. Buenos Aires. bien puede afirmarse que “El silencio administrativo. por vía de normas generales que así lo establezcan.” en a sesoría General de GoBierno de la P rovincia de Buenos a ires.III-8 el acto adMinistrativo suelen requerirse para ejercer un comercio o industria lícita y conferir entonces al silencio de la administración el sentido de asentimiento tácito. por ello. 1091. tanto en su versión positiva como negativa. 2002. tal interpretación no tiene la certeza que confiere la expresa manifestación de voluntad: en consecuencia. .28 pero por lo general están más en el campo de las intenciones que de la realidad del derecho positivo vigente. Empero. 162. o sea los actos administrativos. en la realidad administrativa. sin perjuicio de que.30 No podría en tales casos afirmarse con certeza que la administración tiene una voluntad dada. la regla general se formula en relación a aquellas actividades que confieren esa certeza. La Ley. la falta de un pronunciamiento expreso generalmente indica precisamente una falta o carencia de voluntad de la administración. la mera actuación material frecuentemente es insuficiente para establecer cuál es la opinión o la voluntad de la administración en el caso concreto.”29 Si bien es cierto que en muchos casos puede inferirse claramente cuál es la voluntad o el criterio a que un hecho responde. loc. provincial y municipal.319 y la CICC). por excepción. A propósito del soborno transnacional (Ley 25. “Los actos administrativos tácitos e implícitos. Muratorio.. en el sentido que ejecuta la obra conforme a las regulaciones edilicias y urbanísticas pertinentes. si bien esa voluntad también puede ser inferida de ciertos comportamientos materiales de la administración. También existe en el derecho urbanístico norteamericano el concepto de construir a cuenta y riesgo del propio profesional. al no haber un pronunciamiento del órgano. 1975). Principios de derecho administrativo nacional. también puede ser índice de que está esperando una propuesta del interesado contraria a la CICC. p. 2000-IV-1269. op. Pues el primero reiterado invita a la anarquía y es muestra de desgobierno y el abuso del segundo aboca a los administrados a la desesperación. se apliquen 28 Ampliar en M artín M ateo. bajo pena de demolición a su cargo de lo mal construido. cit. Así la voluntad administrativa sólo estará claramente especificada a través de los actos. raMón. publicados en LL.” REDA. 1-10. Civitas. 4: 25 (Madrid.” op. existen muchos otros casos en los cuales no podría decirse concretamente que la intención o el deseo del Estado ha sido uno determinado: es que. sólo es remedio apropiado cuando la inactividad es conducta excepcional. JA. “Actos tácitos y actividad autorizante. pp. Si un órgano no toma formalmente una decisión o no formula expresamente una declaración. cit. 29 Morillo-velarde Pérez . o incluso que ni siquiera lo conoce. ello es índice probable de que no tiene voluntad alguna sobre el problema. pues no puede olvidarse que la administración se compone de una multiplicidad de órganos que atienden cada uno una multiplicidad de cuestiones. 1997-E. Planteado en tales términos el problema. También “La jurisdicción extranjera. esa solución no parece muy aplicable a nuestro medio con su permanente incertidumbre normativa en materia urbanística y edilicia.

VII. Conf. 1996-C. en que el acto administrativo se manifiesta por signos. Dalloz. su efecto jurídico principal y fundamental es operar una modificación en el orden jurídico. CNFed. su rol jurídico se mantiene secundario: si ellos pueden dar nacimiento a obligaciones. señales. 33 Ver supra.. normalmente no produce tales consecuencias jurídicas. 31 Ver supra.. Rava. § 38. 1. París. a nuestro modo de ver.32 creando derechos o deberes de otros sujetos de derecho. cap.. § 6. “La práctica administrativa. tales como contribuir a crear derechos por vía consuetudinaria (si ella es admitida como fuente). 4.33 ayudar a la interpretación de un contrato a través de su ejecución o inejecución.” Los fallos que admiten el precedente administrativo como fuente o coadyuvante en la solución del caso se refieren a actos administrativos formales.” sin perjuicio de que de todos modos los produzca. “Procesos en que se aplica” y § 7. 1962. cit. Derecho administrativo. que éste sea jurídicamente apto para producirlos. CA. 1989. con nota en Gordillo. II. 83: “cualquiera que sea su importancia práctica. op.” pp. Sala IV. Cien notas. t. texto y nota 37. LL. Pues bien. “La costumbre. Depalma. Jean. 2ª ed. cap. 457. Asociación de Balanceadores. es de manera indirecta —p. el hecho. Índole de los efectos jurídicos Una segunda diferencia es la que a veces ha sido expresada impropiamente en las definiciones que dicen que el acto administrativo está “destinado a producir efectos jurídicos.. t. 34 rivero. 88 y ediciones posteriores. en cuanto se trata de una mera operación material que no explicita formalmente una determinada decisión o declaración administrativa. Buenos Aires. ej.la distinción entre acto y HecHo adMinistrativo III-9 también sus principios a algunos comportamientos materiales susceptibles de una interpretación clara y precisa de la voluntad que los origina y emana. la sóla formulación de la alternativa muestra la incertidumbre que ella produce al destinatario de la conducta administrativa. o en que resulta de actos escritos en forma tácita o presunta: pero allí volvemos al campo del acto administrativo y salimos de la hipótesis del hecho administrativo. op. 2. cit. sino de que objetivamente ciertos derechos o deberes emerjan del acto. Como se advierte.” 32 rivero. En el caso del acto. Peluso... p. Sala I.” A pesar de la indubitable formación democrática y a favor de los derechos individuales del gran talento y maestro rivero. ni él corresponde siempre a una voluntad psíquica).2. son más débiles. en cambio. Buffano.. Droit administratif. § 19.31 Vimos ya que no se trata de que haya una voluntad administrativa persiguiendo el “fin” de que ciertos efectos surjan del acto (pues no siempre hay tal fin. o generar responsabilidad administrativa si ha ocasionado un daño.” .” mientras que el hecho administrativo no está “destinado a producirlos. existe una diferencia en la índole e importancia de los efectos jurídicos que emanan de un acto y de un hecho administrativo. desde luego. puede apreciarse a través de él la fuerza que el pensamiento del acto administrativo trae desde Francia: de allí la advertencia que formulamos en la “Introducción.34 En cambio. Ampliar en coMadira . “El proceso de conocimiento de la ley de defensa del consumidor. 126. Concepto y admisibilidad en general. etc. 104-6. Julio rodolFo. Distinto es el caso. cuando los tiene. Sus efectos jurídicos. el hecho es inoperante para generar deberes de los individuos frente a la administración. 1997. p.— causando un daño que abre un derecho a reparación en favor de la víctima. p.

debe advertirse que una de las consecuencias de reconocerle a cierta actividad administrativa el carácter de “acto administrativo” será su presunción de legitimidad y la consiguiente obligación del particular de cumplirlo. así como no proceden recursos contra ellos (por regla general). pues no existen normas positivas que le otorguen tal presunción. como así también el nacimiento de los términos para impugnarlo (pasados los cuales. o se corrijan de otro modo sus efectos materiales. En materia de actos. Estamos sin duda en desacuerdo con la extensión que se brinda a este supuesto. 318. en algunos casos el acto se reputará consentido). UTET. el hecho no tiene fecha cierta. no le son aplicables tampoco los argumentos que fundamentan a ésta en el caso de los actos administrativos. salvo que la norma lo diga expresamente. Más de uno ha perdido sus derechos por esta circunstancia y el estar demasiado atento a los actos de la administración. en cambio. ello es sin perjuicio de que también se ordene reponer las cosas al estado anterior a la comisión del hecho. pues si el hecho constituye un hecho dañoso. La sanción de nulidad Una cuarta diferencia que puede recogerse entre actos y hechos es que los primeros reciben como primera sanción la nulidad o anulación. Consentimiento En tercer lugar. t. sí se cuenta indistintamente a partir de los actos o de los hechos. se ha descuidado en los plazos.3. mientras que los segundos no se anulan sino que generan en todo caso responsabilidad de la administración36 o. Esta regla tampoco es absoluta para la protección de los derechos de los individuos. Este argumento. a diferencia del acto. 36 vitta . Por cierto. así tampoco empiezan a correr los términos de impugnación por algún recurso administrativo o judicial. Turín. 1962.III-10 el acto adMinistrativo 4. de acuerdo al derecho de fondo. Por otra parte. p. no presentan dificultad en la práctica porque su cómputo se inicie con la comisión del hecho. Diritto amministrativo. además de la posible 35 Lo dicho se refiere a los términos para interponer recursos administrativos o judiciales. cino. milita en contra de la tendencia a distinguir entre actos y hechos a los efectos de poder acudir a la justicia. a partir del conocimiento del hecho. es a partir del comienzo de su producción que la jurisprudencia cuenta el escasísimo plazo de la prescripción de la acción de daños. lo que no es común: Los términos sólo nacen con la notificación formal de un acto y en ausencia de éste no puede haber consentimiento a la conducta administrativa.35 Finalmente. como bien se advierte. con suerte. entonces. .4. que no a sus comportamientos dañosos sin expresarse en el papel. pero nuestro desacuerdo o disgusto no puede llevarnos a explicar de cierto modo lo que en la realidad es de un modo distinto. una sentencia de condena a realizar acciones o prestaciones determinadas. ni tampoco la jurisprudencia se la ha reconocido. Con todo. I. Presunción de legitimidad. como veremos a lo largo de este libro. que usualmente son cortos. Términos de impugnación. dado que estos términos son usualmente largos. el término de prescripción de las acciones. que sí la tiene. 4. Ello no ocurre con el mero hecho administrativo.

” pp. “ Rechazo in limine litis del amparo. un hecho o una omisión de la administración.. 37 38 .41 todo ello nos muestra cómo está reflejada y recibida en la realidad una distinción entre los actos (sean decisiones. Comentados y concordados. § 50. cuyo objeto principal es lograr de un tribunal la declaración de nulidad del acto administrativo.37 pero es otra realidad que debe tomarse en cuenta. cit. Es claro que este recurso no puede ser aplicable a los hechos administrativos. mantiene la distinción entre actos. LexisNexis / Depalma. hechos y omisiones. muy mejorado. op. según explicamos en el parágrafo 8. art. 185-7. 2.). tampoco.: reproduce y compara las normas de los distintos códigos vigentes a la época. Del mismo modo la Constitución nacional tutela el derecho de incidencia colectiva también en la acción de amparo. 39-41. del mismo modo. El desarrollo ulterior. Los ordenamientos jurídicos locales de una etapa intermedia de evolución conocen de un recurso de anulación. t. lo hace “contra las resoluciones. Por el momento. “Dificultades del tema” y ss. 39 Ver a rGañarás. 1°. § 65.3.5. toda la legislación especial que en el orden nacional contempla recursos judiciales directos.” pp. 5 y ss. v. Tratado de lo contencioso administrativo. arts. diez-avila-Gordillo.la distinción entre acto y HecHo adMinistrativo III-11 responsabilidad. p. 545-548. 145-9. 41 Cien notas. “ Rechazo in limine de la acción de amparo: que sea excepcional.” pp. 108: Gordillo (dir. 1964. § 45. art. Buenos Aires. “Amparo: nunca. “Excepción de defecto legal y rechazo de amparo in limine litis. Ver danielian. § 1. pp. pues los mecanismos de mora y silencio siguen vigentes salvo para la acción de amparo. 1955. p. resoluciones. no existe uniformidad legislativa ni jurisprudencial que permita unificar en su tratamiento jurídico al acto y al hecho. aunque la norma privilegia la pretensión procesal por sobre la conducta que le da origen.. Recursos judiciales contra decisiones administrativas. ni la hace siempre de la misma manera. 40 dana Montaño. No quiere esto decir. Buenos Aires. “El moribundo amparo. 2003.” pp. 15 y 16.” las “decisiones” o los “actos” de la administración. § 5. M iGuel . 4. 89).38 Lo mismo cabe decir de los tradicionales códigos “contencioso-administrativo” provinciales39 y de los proyectos más antiguos sobre la materia. § 88. El derecho positivo Por último. no normal. cap. de la Introducción. M anuel .. debe recordarse que si bien el ordenamiento positivo no siempre hace una distinción formal entre ambas situaciones. Procedimiento Administrativo Decreto Ley 19549/1972 y normas reglamentarias – Ley de Procedimientos Administrativos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. § 33. no demasiado agraciada con el éxito.. 130-1. “Consejo para amparistas. 96-9. Medio ambiente. la primera y elemental sanción es la nulidad o en su caso sustitución del acto por la propia administración o por la justicia. XIII. 41 y ss. El decreto 1759/72. deja de todos modos sentado que los actos no reciben el mismo tratamiento que los hechos. establece que el recurso jerárquico procede contra “todo acto administrativo” (art. Buenos Aires.40 En el código procesal administrativo de la Provincia de Buenos Aires los mecanismos son diferentes según que la pretensión ataque un acto.” pp.. 124-5. En el mismo sentido CABA.” pp. jamás. gr. 17 y ss. certifiSeñalamos algunas dificultades supra. que la solución legal sea encomiable..

1954. op. Caracas.III-12 el acto adMinistrativo caciones. Tratado de Derecho Administrativo. 3ª ed. “El principio de tutela administrativa efectiva. p. p. 281-94. Kurt eGon. 44 H auriou. p... o que el concepto de acto deba interpretarse en forma muy restringida. pp.. por el contrario. H ans. en la actualidad no queda más remedio que mantener una distinción entre los actos administrativos. El acto administrativo como manifestación de voluntad Llega ahora el momento de establecer cómo se expresará el concepto de acto por oposición a hecho. Conclusión En conclusión. París. ya señaló ForstHoFF que hablar de voluntad del órgano administrativo no es más que una figura de lenguaje. vol. Tratado de derecho administrativo. 164. p.. 348. cit. p. Berlín.” JA. p. Sirey. Précis de droit administratif et de droit public. México. XIV y nuestros arts. Esperia. 112. 388. 43 Conf.. sin que ello signifique que el particular deba quedar desguarnecido frente a los hechos.45 Sin embargo. cit. cap. 37 y ss. 1927. Montevideo.) y los hechos (en cuanto operaciones materiales que no se traducen en lo anterior) administrativos. European Public Law Review/Bibliothèque de droit public européen. ej. caetano. . Montevideo. t... 1974. si por voluntad se quiere entender la voluntad psíquica del funcionario actuante. P rieto. K arina . K elsen. 4ª ed.. 1956. 1968. von t ureGG. I. Javier . “European Public Law Series. 356.vv. los comportamientos materiales y las omisiones. 45 stassinoPoulos. M icHel . 1953. 289. 8ª ed. § 175. 1955.” en aa. pp. Manual de direito administrativo. Lehrbuch des Verwaltungsrechts. 2002-F. M airal . M arcello. M. Teoría general del Estado. Madrid. puesta al día por daniel H. Brewer carías. trasladando así al derecho público la noción símil de acto jurídico del derecho privado.. M artins. Las instituciones. García o viedo. p. urrutiGoity. Londres.46 ya hemos explicado que el acto no es aquel “destinado 42 Este criterio se ha generalizado en doctrina. enrique. 9ª ed.. t. I. op. The Constitution of the European Union/La Constitution de l’Union Européenne. 167. 2005-IV-1383. 16. 100... Brewer carías. una façon de parler. que no responde a la realidad.43 como también fortalecer el desarrollo de las acciones de clase contra la administración. 276. I. 2003. t. 2. debe tratarse de extender la protección judicial plena y efectiva a la mayor parte de situaciones que sea posible42 y de crear procedimientos que protejan al individuo frente a la actuación material u omisiva de la administración. Londres. Traité des actes administratifs.. Madrid. “La justicia en la Unión Europea. sayaGués l aso. Gascón y M arín. Es ésta la noción que ofrecen los autores tradicionales44 y algunos modernos. p. 2004. Alcance de la distinción entre acto y hecho 5. Lisboa. 177 y ss. “The Draft EU Constitution and the World Order. t. § 179.” LXIII. Derecho Administrativo. 4. p. 1964. 1941. etc. 281-294. Esperia. p. op. 46 ForstHoFF. carlos. II. p. La primer solución que acude al pensamiento es decir que se trata de una manifestación de voluntad o de una declaración de voluntad.6. I. 1957. 7ª ed. nº 1. supra.. Atenas. p. t.” LL. 120. Las instituciones fundamentales del derecho administrativo y la jurisprudencia venezolana. cit.. cuando ella no aparece plasmada en decisiones o declaraciones administrativas formales.

Si bien algunos autores han negado importancia a la distinción entre manifestaciones de voluntad y declaraciones de conocimiento. cit. 51 r anelletti. de domicilio. 3. 49 y ss. 47 48 . Ver viGnoccHi. es decir. t. 1958. o inscribe en un registro público ciertos actos pasados entre particulares: Inscripción de una hipoteca. 7ª ed. Gustavo. Manzsche. en primer lugar. p. Padua. 8ª ed.. Verwaltungsrecht I. no persiguen un fin ulterior inmediato. la administración puede luego (y a veces simultáneamente) otorgar actos que dan cuenta de su conocimiento o registro de tales hechos o actos.la distinción entre acto y HecHo adMinistrativo III-13 a producir” efectos jurídicos sino simplemente aquel que objetivamente es apto para producirlos. Corso de diritto amministrativo. El acto administrativo puede así. defunción. sin estar a pesar de ello incluidos en dicho concepto (o sea. wolFF. Giuffrè. etc. p. 1930.47 6. que consta en un diploma o certificado y es un acto administrativo en pleno sentido del término.48 pero. El acto administrativo como voluntad. un documento de identidad. dado que la voluntad se considera generalmente con sentido teológico. p. debe desprenderse de ella la consecuencia de que tales declaraciones constituyen actos administrativos. el acto por el cual la Universidad expide un diploma no es estrictamente una decisión o manifestación de voluntad. I. 342. como si se tratara de una decisión. Si una persona se recibe de abogado y le dan un diploma de procurador. 242 y ss.. Tal el caso de un certificado de nacimiento. 50 Así el decreto-ley 17. En este criterio. Allgemeines Verwaltungsrecht. z anoBini.. Viena. walter. 49 sayaGués l aso. conocimiento u opinión Pero a más de lo ya expresado cabe agregar que el concepto es de todos modos insuficiente. puede impugnar dicha certificación. Es pues una certificación o atestación.51 En el cap.50 Como consecuencia directa. Giuffrè. H ans J. op. a ntoniolli.. Padua.. precedente. aceptando la diferenciación. I. otros en cambio defienden la distinción. 198. etc. t.. Gli accertamenti costitutivi nel diritto amministrativo. 14 incluso prevé “recursos registrales” contra los actos de inscripción.. cuyo art. sujetos en general a sus mismos principios. p. en el cual la administración anota ciertos hechos a los que se quiere conferir autenticidad:49 Nacimiento. p. ser un acto de registro o registral. Milán. t. t. 197. por lo que no toma en consideración otros actos de la administración que producen efectos jurídicos frente a los administradores de voluntad. Munich. 429. I. los que constituyen entonces una atestación. anotación. de defunción. Guido. p. 1950. sino más bien la declaración administrativa de que le consta que un alumno ha terminado la carrera. En tal sentido. con una indicación de fin. etc. sin constituir decisiones con un fin trascendente). etc. 1954.. p. oreste.417/67. 1945. Milán. 53). § 6. la certificación de un hecho llegado a conocimiento de la administración. Beck. I. cit. Corso di diritto amministrativo. 7ª ed. 1968. p. santi roMano. Teoría degli atti ammistrativi speciali. las decisiones tienen por fin crear relaciones jurídicas y las certificaciones sólo tendrían el fin genérico de tutelar la fe pública y la certeza de las relaciones jurídicas (op. un diploma que certifica los estudios cursados y aprobados.

. si se toma al término en el sentido de exteriorización del pensamiento. § 4. el dictamen o informe. JorGe a. 366. cit. Tratado de derecho administrativo. 1960. de conocimiento. 1964. no es un acto administrativo productor de efectos jurídicos directos. p. El acto administrativo como declaración Creemos que con decir declaración es suficiente. como de la certificación y el juicio.52 Con todo. Guido y Potenza . cit.. de extrinsecación60 de un proceso intelectual. 60 El término suele aparecer en las obras italianas. M arcer .. cit. l andi. r anelletti. p. 61 Como dice r anelletti.. “Declaración es la extrinsecación. t. CA. Manuale di diritto amministrativo. 6ª ed. CA. Por lo demás. op. p.” etc. 289. p. op.” texto y nota 7. 57 r anelletti. aunque pueda viciar un acto posterior si dicho dictamen no se produce en debida forma.. Sala I. de higiene. ej. GiusePPe. 3. op. 243. Astilleros Fueguinos. Buenos Aires. de estanqueidad o navegabilidad. La Sala II del Tribunal Fiscal de la Provincia de Buenos Aires ha resuelto que los dictámenes u opiniones de la Dirección Provincial de Rentas no constituyen actos administrativos. es un “término que si bien [. aun en los casos en que está exigido por una norma expresa. 58 z anoBini. F ernando. Juris. Demandas contra el Estado. 53 Ver sayaGués l aso. 1955. op. etc.” Conf. como ocurre con la denominada “declaración” que aprueba el “informe” de impacto ambiental en el Código de Minería.. cit. nos encontramos ante una certificación o atestación. § 3. Madrid.. t. es ilustrativo. 3. cit. aun en los casos expresados podría sostenerse que más que una opinión apta para producir efectos jurídicos. II. cit... 54 Ver saravia . LL. Sala IV. de opinión.. debe destacarse que es más bien excepcional que una opinión produzca efectos jurídicos directos. cit. 6ª ed. 64 y 79. Derecho administrativo. 56 Como lo hace Bielsa .” LL. 431. 1956. Milán. P. Giuffrè. esto es la traducción en el mundo externo del pensamiento o de la voluntad de un sujeto. decisión.59 7. 3. 59 Es aplicable a otras definiciones que hablan de “declaración. luis a dolFo. p. 3. sin ninguna necesidad de orden conceptual que obligue a esa enumeración. p. el acto administrativo también puede ser la expresión de una opinión o juicio sobre una determinada situación o hecho: Certificado de salud.. 4ª ed. . op. op. 2005-C. Según BarraGuirre. 1993. de juicio. ernesto a.61 52 r anelletti. Ad Hoc. pp. 2005.. 1093. renato. p. cit.III-14 el acto adMinistrativo Más no sólo eso.. 2006. cit. 273. 1978. 466. r aFael . Milán. Visión jurisprudencial.] podría arruinar cualquier página.. 243.. en que el acto participa de los caracteres tanto de la decisión.. 126. 195. I.. op. GasParri. “La minería.53 Hay también casos complejos. 94. CNFed. z anoBini. p. 3-4. pp...54 Por ello debe desecharse. p. I. La revoca degli atti amministrativi. Lombardi. a lessi. 5ª ed. p. p. en suma. de deseo. Aliment AR SA. p. 55 Lo destaca con mayor énfasis ForstHoFF. op. 1998-E. 29-VIII-2000. Derecho administrativo. op. p. p. Garrido Falla . 1966. disposición. 1101/5. las externalidades y el Doctor Coase. 197. p. Milán. de juicio. Rosario. de conocimiento”57 o una “declaración de voluntad. Lezioni di diritto amministrativo.” pues “vale como exteriorización del pensamiento opuesto al de un comportamiento material. 2004. santi roMano. t. tanto la equiparación del acto administrativo a la manifestación de voluntad55 o a la estricta decisión... expresar en su lugar que acto administrativo es “una declaración [. Millán. CNFed.56 Ahora bien. p. Buenos Aires.”58 es reiterativo y fatigoso.] de voluntad. 1948.

comentario a los arts. pues ello es obvio.62 En efecto.1 y 2. Por ello. al dictamen. En efecto. 5-8. F ernández de velasco. positiva o negativa. El acto administrativo. cit. 1. pues también puede un acto ejecutarse. los tres vocablos tanto para referirse a los actos generales como particulares. Buenos Aires. cit. La Ley.66 por lo que una decisión que se infiera del conocimiento material de su ejecución superpone el concepto de acto y hecho. 173. Es innecesario aclarar que una declaración puede serlo tanto de voluntad. la declaración. Madrid.1. p. la declaración debe encontrar una traducción al discurso o al lenguaje del mundo externo para poder ser tomada en consideración en cuanto acto por el orden jurídico.” . 1. Ver supra. comp. con lo que se da la nota característica del acto y su diferenciación con el hecho y se abarca tanto el caso en que ese intelecto persigue un efecto jurídico de cualquier tipo como aquel en que el fin se agota en la emisión del mismo. Procedimientos Administrativos. a través de otro acto. 7º y 8º. al hablar de declaración se indica claramente que se trata de una exteriorización intelectiva por oposición a material. p. pues. como de conocimiento. 282. 63 Y tampoco se justifica restringir el término decisión a los actos concretos y utilizar disposiciones para los actos generales pues con mayor comodidad y claridad pueden usarse y se usan. que en sentido similar habla de pronunciamiento o declaración. ¿Cómo saber si nos encontramos en presencia de un acto o un hecho en estos casos en que la voluntad se da a conocer al mundo exterior directamente en la ejecución de dicha voluntad? Supongamos que la decisión de un agente de policía 62 En igual criterio coMadira . tampoco se corre el riesgo de que por su amplitud abarque hipótesis que no deba. Buenos Aires. cit. 64 En el mismo sentido M airal . recaredo. t. § 179. Diferencia entre declaración y ejecución material En la práctica puede haber dificultades para distinguir el acto administrativo (es decir. § 5. El Acto Administrativo. siempre que se tenga cuidado de aclarar. 183-5. 66 Esto no significa que la ejecución de un acto deba siempre ser material. en todo o en parte.63 Por otra parte.. La Ley.64 8. t. op. 15. opinión o juicio.1. con la colaboración de l aura Monti. en particular la declaración de voluntad) del hecho administrativo. t. “La actuación del órgano. Esa forma exterior puede ser expresa o tácita. op. Julio rodolFo. Es también innecesario aclarar que una declaración puede ser una decisión. santi roMano. § 4. pp. pues. 1927. 2003. cap. o conocimiento y al juicio u opinión apta para producir efectos jurídicos directos: no. cap. como ya lo hicimos. pronunciamiento o manifestación de voluntad.1. XII.la distinción entre acto y HecHo adMinistrativo III-15 comprendiendo tanto el caso de volición (voluntad —dirigida a un fin) como el de cognición (conocimiento —atestación o certificación) y opinión o juicio. op. 2002. que el concepto de acto administrativo queda restringido a las declaraciones productoras de efectos jurídicos inmediatos. declaración en nuestro concepto significa e involucra tanto a la decisión. I. p. loc. 65 r anelletti. pp. atestación. § 2. como a la certificación.65 pero cabe señalar que la ejecución material del acto administrativo comporta por lo general tan sólo un hecho administrativo. 2.

69 Ver la nota precedente: diez . declaraciones o manifestaciones de voluntad o de juicio.. por así decirlo. 9. A nuestro juicio. Derecho administrativo.69 Así. 109. op. Su raíz etimológica así lo indica. una expresión intelectual. ha sido seguida por diez .. que los hechos son las actuaciones materiales.” “la declaración siempre es formal y precede a la ejecución del acto. escrito o hablado. Manifestación viene de manus fendere. El acto administrativo. figurado: la decisión de permitir pasar surgirá de una expresión verbal o escrita. proviene de de-clarus. Buenos Aires. que la voluntad de la administración de afectar una calle al uso público se conozca al advertir que se quitan los obstáculos que la cerraban al tránsito. 1963. pero este autor es quien primero apuntó la existencia de diferencias entre ambos conceptos: diez . o de un signo convencional de tránsito.” e indica una demostración de algo con hechos objetivos que hacen saltar a la vista de los demás individuos aquello que se quiere señalar. loc. en cambio. 1961. no estamos suponiendo la licitud del comportamiento. que se traduce al mundo exterior.67 que la decisión de los bomberos de destruir una casa para evitar la propagación de un incendio se conozca o advierta recién al ver que la están destruyendo. p. El acto administrativo. etc. que reproducimos aquí textualmente. más sutil: ergo. Conclusión acerca de la distinción entre actos y hechos administrativos De lo expuesto resulta que los actos son las decisiones. o simbolismos comprensibles que se hace accesible al intelecto mediante un proceso de análisis y de conversión de los datos simbólicos a nociones o datos reales. la decisión ejecutada se da a conocer a los demás individuos a través de los hechos reales que transmiten la idea respectiva: la decisión de librar la calle al tránsito se deduce de que nada ni nadie impide transitar.: “Declarar el pensamiento quiere decir traducir en signos perceptibles para los sentidos de los demás. cit. 204-5. la decisión declarada se da a conocer a los demás individuos a través de hechos o datos que tienen un significado simbólico. ideal. cit. op.III-16 el acto adMinistrativo de detener a una persona que perturba el orden se aprecia —es decir. 68 La distinción que hicimos ya en la primera edición de El acto administrativo. loc.. la decisión de destruir surgirá de un cartel. la decisión de destruir se infiere de que la cosa está siendo destruida. En estos casos hay una voluntad de la administración que se exterioriza. poner en claro.68 Declaración. que toma para su expresión y comprensión caracteres del lenguaje natural. se da a conocer— recién en el hecho de que el agente toma a la persona de un brazo y la lleva a la comisaría. cit. por supuesto. 1ª ed. 2ª ed. pp. etc. groseramente. el término declaración es bastante cercano a la corrección. los que podrán en su propia mente interpretarlo. abstracta— de una idea. que lo indica. sino tan sólo de expresión intelectual —teórica. “golpear con la mano. aclarar y presupone una expresión más fina. declaración y manifestación de voluntad.” . Sin embargo. es un poco difícil decir que en todos los casos hay un acto administrativo. 67 Es necesario destacar que en el ejemplo. en cuanto no da idea de manifestación ejecutada de algo. Derecho administrativo.. En cambio. con fundamento en su diferente raíz etimológica. TEA. op.

.). y saloMoni.71 No obsta a este concepto el que la idea contenida en la declaración se ejecute inmediatamente después de exteriorizarse. el hecho. las señales usuales de tránsito. círculos. pero en líneas generales puede afirmarse. Si bien generalmente los hechos son ejecución de actos (en cuanto dan cumplimiento o ejecución material a la decisión que el acto implica). Es el caso de las órdenes de los agentes de tránsito. formalmente como tal y no materialmente a través de su directa ejecución. luciano. sólo se llamará acto a aquella decisión que se exterioriza discursiva. los guardiacárceles en los institutos de detención. JorGe luis. ello no siempre es así y pueden presentarse actos que no sean ejecutados o hechos realizados sin una decisión previa formal. tales como flechas. 1997. en la práctica.” Ver PareJo a lFonso. que el acto se caracteriza porque se manifiesta a través de declaraciones provenientes de la voluntad administrativa y dirigidas directamente al intelecto de los individuos a través de la palabra oral o escrita. los docentes en la enseñanza. a veces oralmente. 151 y ss. Para que exista acto es necesario que encontremos esa declaración de voluntad o conocimiento que se que se dirigen o manifiestan al intelecto humano.70 Aunque subjetivamente puede existir una decisión del funcionario actuante tanto si dicta un acto como si realiza un hecho. p. saloMoni (dirs. 70 Infra. simbólica.la distinción entre acto y HecHo adMinistrativo III-17 las operaciones técnicas realizadas en ejercicio de la función administrativa. Aparece allí la forma del acto administrativo. Parte de la doctrina llama a estos últimos regímenes “relaciones especiales de sujeción. 71 En sentido similar diez . op. El acto administrativo. entonces. del hecho de que se quite la barrera deducimos que se ha decidido abrirla nuevamente). o de signos con un contenido convencional o ideográfico (el gesto del agente de tránsito al elevar el brazo para detener el tránsito. X.” en el mismo libro. 131 y ss. “La categoría de las relaciones especiales de sujeción. . cap.). La distinción entre acto y hecho no siempre es fácil. por cuanto el hecho también en alguna medida es expresión de voluntad administrativa. de los superiores en la administración pública. Ad-Hoc y Universidad Notarial Argentina. “La cuestión de las relaciones de sujeción especial en el Derecho público argentino. Problemática de la administración contemporánea. como determinación. 109. carece de ese sentido mental y constituye nada más que una actuación física o material. p. Si bien de algunos hechos o actuaciones materiales de la administración podemos deducir cuál ha sido la voluntad que los ha precedido (del hecho de que se haya colocado una barrera en una calle. p.” en GuillerMo a. en cambio. generalmente escrito o por señales o signos automáticos. Muñoz y JorGe l. a su comprensión intelectual en forma discernible como diferente a su directa ejecución material. que requiere suponer o imaginar cuál haya sido la decisión que lleva a tal ejecución material. pero que al menos un instante queda allí nomás. podemos deducir que se la ha querido cerrar al tránsito. De allí se desprende que el acto administrativo es una declaración que se expresa. cit. Buenos Aires. etc. etc. opinión. o conocimiento: que no se ejecuta en el mismo acto de exteriorizarse. no por ello habrá allí un acto. Lo esencial es que se pueda apreciar objetivamente una escisión..

opinión. pero no se instalan en los lugares pertinentes los carteles de “Prohibido 72 Todas estas caracterizaciones en BarraGuirre. por un lado y b) la ejecución de esa decisión por el otro.) y no de datos reales.). 2ª ed. . Sin embargo. obviamente. Córdoba.. y esa separación surge de que la declaración sea conocida a través de datos simbólicos (palabra oral o escrita. cit. La ejecución material. z arza Mensacque y viale. nota. no hay ejecución posible de dicho acto). ferroviarias. En los ejemplos del epígrafe es claro. El acto. p. silbatos.III-18 el acto adMinistrativo una separación conceptual y real entre a) la decisión. BeniGno.. 376. como cuando en ausencia de acto transmite directamente en la actuación material la voluntad a que responde. i ldarraz . esto es.” etc. 1999. pues si la administración se limita a tomar nota de algo. signos convencionales.O. Algo más acerca de carteles. Es un caso de acto que existe. pp. los Jueces de Faltas de la Ciudad de Buenos Aires absuelven las infracciones de estacionamiento en los casos en que el gobierno de la Ciudad puso los carteles pero no ha dictado nunca un acto en soporte papel disponiendo lo mismo que dirá gráficamente el cartel. no estamos ante un acto. en todos los casos. o a emitir alguna opinión o juicio. de los datos reales (la destrucción de la casa. sino ante un hecho administrativo. a lBerto r. y viale. Diríamos pues que si hay cartel hay acto o reglamento administrativo.” Por su parte i ldarraz . etc. sean ellas viales. Ello ocurre cuando la norma existe en soporte papel y es publicada en el B. barreras. etc. cit. ni es un acto de forma críptica. el retiro de los obstáculos que cerraban la calle. pero que los tribunales consideran inexistente conforme a la jurisprudencia local por no haberse utilizado una forma válida de expresión de la voluntad administrativa.73 A la inversa. la secuencia puede invertirse sin que cambie la solución. 375-6. claudio.. que hay manifestación inequívoca de voluntad administrativa. Derecho constitucional y administrativo. op. p. op. o la señal de alarma de que las barreras están próximas a descender. para referirse al “acto implícito. es un hecho: tanto cuanto ejecuta un acto. nunca contiene la ejecución de la idea que expresa (ello se refiere.” 73 Comp. ni pretender mover las barreras físicas. conocimiento. de la Ciudad. Cuando la exteriorización de la decisión se hace recién a través de la ejecución misma.. En cambio no se podría desoir el sonido de un silbato del policía de tránsito. etc.. pues. a los casos en que el acto consiste en una decisión. señalan que los “signos de universal entendimiento. conforme a lo que venimos exponiendo. EUDECOR.” “señales luminosas en los semáforos. etc. 97. una declaración de voluntad. o sea. No hay en los carteles de prohibición de estacionar una decisión implícita que pueda considerarse no desplegada formalmente.72 Tampoco presentan duda alguna de interpretación al conductor de un automóvil. z arza Mensacque. etc. cumplen la misma función “y aún mediante la computación [se] podría registrar las infracciones. 10. en el caso de las normas de estacionamiento el cartel es la expresión misma de la voluntad administrativa. no hay libertad de forma.

Pedro ernesto. Astrea. en cuanto al fondo. 2000. 2. Código contravencional. . M ilitello. cap. entre otros variadísimos problemas.” La inexistencia de cartel. Buenos Aires. serGio a. en esquina. en desmedro de la sociedad y el derecho. “Los actos administrativos no son instrumentos públicos. V. Marcial Pons. aún habiendo norma que prohibe estacionar. Horacio y donato. obstruyendo una entrada de rampa. “Su cambio en el Estado actual. Tanto las normas de tránsito y estacionamiento como el código contravencional75 en general dan lugar a una rica casuística en cuanto a las múltiples variantes que presenta la exteriorización de la voluntad administrativa. Código de procedimientos en materia de faltas municipales. VII. 14-7.” 75 Sobre el cual algo dijimos en el t. pp. 1987. Entre éstas cabe computar las normas que se reputan conocidas u obvias aún sin cartel: estacionar en avenida.76 74 Allí confluyen la voluntad ciudadana de no cumplir las normas y ejercer señorío absoluto sobre su vehículo. § 5. Fragmentos de derecho administrativo. sobre senda peatonal. lleva a la no aplicación de sanciones por mal estacionamiento. por lo que hace a los criterios de determinación de la infracción ver BaGnardi.” Ver también infra.” 76 Puede verse. Remisión.. seBastián.la distinción entre acto y HecHo adMinistrativo III-19 estacionar. cap. Los ejemplos son múltiples: M artín-retortillo Baquer . “Derecho público del transporte de carretera. Abeledo-Perrot. t. Buenos Aires. 4. 1999. § 21.77-9. pp. en doble fila.74 con distintas excepciones. Madrid. sobre la mano izquierda. etc.

dejando cualquiera de estas últimas denominaciones para los actos no aptos para producir efectos jurídicos. . prefiriendo denominar reglamentos administrativos a los actos unilaterales generales y contratos administrativos a los actos bi o plurilaterales. operaciones materiales que también responden a una voluntad. hayan sido queridos o no. Obviamente.Capítulo IV ACTOS ADMINISTRATIVOS. los hechos productores de efectos jurídicos directos y los hechos no productores de efectos jurídicos directos. Otros autores. llaman a estos actos administrativos. la denominación de actos de la administración. por fin. sea de voluntad. no lo están tanto. precedentes se ha visto cómo el total de la función administrativa puede clasificarse: a) en primer lugar. de contralor o no. pero no la declaran sino que la ejecutan directamente. según pasaremos a explicarlo. los actos no productores de efectos jurídicos directos. Los actos jurídicos de la administración y su clasificación En los caps. Dijimos que superponiendo transversalmente ambas clasificaciones. etc. conocimiento u opinión) o de hechos. meros pronunciamientos administrativos. con mayores o menores diferencias. según sea apto o no para producir efectos jurídicos directos (sean provisionales o definitivos. sean lícitos o ilícitos). llaman actos administrativos a los actos unilaterales (particulares o generales). hacia afuera o hacia adentro de la administración. según se manifieste a través de actos (declaraciones. REGLAMENTOS Y CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 1. Si bien parecen opiniones distanciadas. dejando para los demás (los no aptos para producir efectos jurídicos directos). el sector más importante es el de los actos productores de efectos jurídicos directos. algunos autores. excluyendo a los contratos administrativos que reciben por tanto sólo tal denominación. Otros. Como veremos. actos internos. b) en segundo lugar. obteníamos cuatro grandes sectores de la actividad administrativa: los actos productores de efectos jurídicos directos. llaman actos administrativos únicamente a los actos unilaterales e individuales o particulares.

201. 1975. o no. o arbitraria. porque todos los autores emplean distinta terminología y porque tan discrecional es llamar acto administrativo a sólo una parte de los actos jurídico-administrativos. Ver supra. a la inversa. residen en determinar si la expresión acto administrativo se aplica también a los reglamentos y contratos administrativos. Tal vez lo ideal sería contar con un léxico más amplio. gr. los contractuales) y con un nombre específico o sectorial para cada una de las especies. no vemos entonces qué extrañeza podrá causar que la expresión acto administrativo ya restringida convencionalmente al campo de los actos jurídicos. si se prefiere.. la cuestión es puramente de nombres. los unilaterales individuales.IV-2 el acto administrativo Las principales diferencias. sea nuevamente restringida. 2°. alguna 1 O estipulativa. se toma la expresión en sentido restringido. Buenos Aires. en forma tan discrecional1 como la anterior a un nuevo sector de actos. 3°. necesario o lógico de utilizar el término. dentro del género de los actos administrativos. no otorgó un nombre específico para los actos unilaterales e individuales: Consecuentemente. Fundamentos de derecho administrativo. pues si se toma la expresión acto administrativo en un sentido amplio. los unilaterales generales. como llamar acto de la administración a los actos no aptos para producir efectos jurídicos. p. I. en resumen. No existe discrepancia en aplicar el término reglamento a los actos unilaterales generales y contrato administrativo a los actos bi o plurilaterales: La diferencia reside en establecer si además de tal nombre. Todo es cuestión de aclarar qué se entiende por los términos. comprendiendo a una parte tan sólo de los actos jurídico-administrativos. comprensivo de todos los actos jurídicos de la administración. nota 13. acto administrativo) para todos los actos productores de efectos jurídicos (1°. t. Discrepancias terminológicas. l inares. Si tal fuera el caso. la considera aclaratoria.. El problema es que el lenguaje ha resultado insuficiente en este punto y si bien confirió nombre propio a los reglamentos y contratos administrativos. que nos proveyera con un nombre genérico (v. Astrea. debe advertirse que las expresiones acto de la administración y acto administrativo. No debe creerse tampoco que haya algún uso obligado. ej. p. Juan F rancisco. no habría distinción alguna: Todos serían llamados acto administrativo en forma genérica y cada uno tendría luego su propia denominación particular. no de fondo Por cierto. son idénticas y que sólo en forma convencional es que puede limitarse la primera expresión al campo de los actos no jurídicos y la segunda al de los jurídicos. 1. resultará que no existen actos administrativos generales y así sucesivamente. si. 2. entonces es claro que hay actos administrativos generales y bi o plurilaterales. Si se quiere plantear la cuestión como problema de utilización lógica de los vocablos. sin implicar en todos los casos problemas de fondo. se los llama también actos administrativos. . cap.

pero no contratos administrativos regidos por la legislación administrativa. 3 Supra. Queda librado a nuestra elección escoger sus caracteres semejantes y agruparlos en una sola clase.. 9a. por otra parte. pues al fin de cuentas alguno hay que elegir y los autores argumentan sobre la bondad de la elección realizada. contractuales) sino sólo el nombre que se les dará. de qué resulta más cómodo. Es como la discusión que ya vimos en materia de actos de entes públicos no estatales: Existen actos administrativos unilaterales e individuales emanados de estos entes. también podría hacerse extensivo a los actos no productores de efectos jurídicos dictados por la administración. Parte general. que siempre hay en cualquier grupo de objetos. Porrúa. las semejanzas o las diferencias. I. unilaterales particulares. FDA. la utilización de una sola palabra de clase o la clasificación en sectores. cabe señalar que todos “están sometidos a los dos principios fundamentales del régimen jurídico‑administrativo: sumisión a la ley y a las normas jerárquicamente 2 Que. 4. cap. Buenos Aires. a la luz del análisis filosófico ya que no se discute siquiera la conveniencia de distinguir tres clases de actos jurídico-administrativos (unilaterales generales. sin perjuicio de que se apliquen algunos principios de derecho público. según vimos. 2004. En atención a que la elección ha de efectuarse sobre la base de qué acentuaremos. las semejanzas o las diferencias. aplicando a los otros sólo sus nombres específicos. pues. caracteres que los asemejan y caracteres que los distinguen.. 2003. por lo que no queda más remedio que intentar superarlas. 4 Supra. Criterio para seleccionar la denominación Ya vimos al comienzo de esta obra3 que agrupar o diferenciar ciertos objetos depende de qué consideremos más importante. cap. esto hace que la discusión sea menos importante aún. la exposición habrá de servirnos al menos para analizar a grandes rasgos el régimen jurídico vigente de los actos administrativos de todo tipo. ed. 1. 8a ed. Aspectos comunes del régimen administrativo Sea que se opte por una definición amplia o restringida. t.actos. en todo caso siempre hay tanto rasgos comunes como diferenciales. En el caso de los primeros. t. No queda pues otro remedio que entrar también en la discusión. Sea esto último. México. 1. Pero lo cierto es que nos comunicamos con el lenguaje que tenemos y que éste se presta a confusiones recíprocas. nuestra justificación para ahondar en el tema. reglamentos y contratos administrativos IV-3 doctrina los denomina actos administrativos especiales y otra sencillamente los llama actos administrativos. sin repetirles el denominador común acto administrativo a todos.2 3.4 En verdad. . o tomar sus caracteres diferenciales y separarlos en clases distintas dentro de una clase mayor. I.

Abeledo-Perrot. p. de las reglas que debe seguir y respetar la administración en su emisión. “Impugnación de reglamentos. Buenos Aires. 5 garrido Falla .” en el libro citado. Ciencias de la Administración. Conviene adelantar. II. La doctrina argentina es uniforme en relación a lo que ahora púdicamente se denomina la “calidad institucional.” en RADA. IV. 69 y ss. 1998. Intercontinental Editora. § 3. “La degradación del derecho público argentino. Patricio m arcelo e.” igual libro. en el procedimiento administrativo nacional. El primer punto de semejanza fue siempre correcto.. II y el cap.549/72 algunos autores han entendido encontrar una consagración normativa de la solución que postula la asimilación conceptual de ambos términos. El derecho administrativo de la emergencia. Tratado de derecho administrativo. ej. 2. XI. tomás. 90 y ss. m iguel á ngel . en el sentido de que no basta la mera expresión empleada en alguna disposición legal. Procedimiento administrativo. 5. por reclamo y recursos.. 380. que a nuestro modo de ver justifican la distinción terminológica..” 7 m arienHoFF.549/72. . 1963. En el derecho comparado tiende a prevalecer la opinión que restringe el uso de la frase a los actos unilaterales e individuales. 1997. vol. Sin embargo. secc. Horacio Pedro. diez .. M iguel s. Asunción. la Constitución de 1994 al introducir expresamente los derechos de incidencia colectiva ha dado lugar a un desarrollo en el cual se admiten los efectos erga omnes de la sentencia. lo cual ha modificado positivamente nuestro derecho. 1965. pero ello no obsta a que existen todavía algunas diferencias entre ambos. t. 64.6 sin perjuicio de que sí tienen potestades regulatorias sub legales las autoridades administrativas independientes creadas para el contralor de los servicios públicos privatizados. quien analiza el problema a la luz del decreto-ley 19. que entendemos que corresponde diferenciarlo semánticamente del acto administrativo unilateral e individual. 77 y ss. p. 6 Ver m airal . Tratado de derecho administrativo. que la cuestión no pasa por reconocer potestades legislativas propias o delegadas al Poder Ejecutivo. FDA.IV-4 el acto administrativo superiores y posibilidad de una fiscalización jurisdiccional para hacer efectiva dicha sumisión. porque es una cuestión importante en nuestra débil vigencia del Estado de Derecho. Buenos Aires. Buenos Aires.. p. 1999.7 pero debe tenerse presente la advertencia de linares.” en scHeibler . § 4 del cap. esp. III. pero también hay autores y países en los cuales se prefiere llamar acto administrativo tanto al general como al particular.. Derecho administrativo. 9: 31 . Ver también HutcHinson. p. “Los grandes fallos de la actualidad” en nuestro libro Después de la reforma del Estado. 2004. Diferencias en el régimen administrativo de los reglamentos y actos concretos Desde el decreto-ley 19. Buenos Aires. t. No es pues por postular características legislativas al reglamento. p. 2ª ed. Ver supra. “Impugnación de actos de alcance general: la dispensa del reclamo impropio como recaudo habilitante de acceso a la jurisdicción. 76 de la Constitución de 1994. como lo explicamos en esta misma obra y lugar. 1976. I. Madrid. I. guillermo (coord.. etc. sanmartino.”5 Además de ello existen otros principios comunes a reglamentos y actos administrativos. “La impugnación judicial de los reglamentos.” en el libro de la universidad austral . p. el segundo entendimos en su momento que no se ajustaba al derecho argentino. lo que en modo alguno hacemos. 3ª ed. cap. t. particularmente en materia de nulidades y vicios del acto. “Vías de impugnación de los reglamentos. carlos m anuel . b). p. IV.). grecco. 237. 10ª ed. Pangrazio. algo que prohibe el art.

la formación de un género único para reglamentos y actos individuales resulte meramente verbal. Notificación y publicación El acto administrativo particular adquiere efectos jurídicos o eficacia a partir de su notificación. p. retroactividad y otros... pp. estabilidad. aparecen resoluciones administrativas con efectos jurídicos generales importantes. fundamentación. Jean m arie. En cambio. 196-215. reglamentos y contratos administrativos IV-5 pues: “No obstante ello. llamados o postergaciones de audiencias públicas. Buenos Aires. gonzález Pérez . 5. reglamento y contrato administrativo en la ley 19. Madrid.” 13 En igual sentido HutcHinson. pp. I. En esta última sección de avisos oficiales. tomás.. Madrid. l inares. en definitiva. op. luego los decretos (muchas veces sintetizados). eduardo. José luis. si se computa la plenitud del sistema de esa ley. art. 11. 11 del decreto-ley 19.11 A todo ello nos referimos a continuación. 12 Cfr. 1ª ed. las diferencias que resultan del trato sobre diversos aspectos tales como preparación del acto. 3: 13. como de la DGI. tratándose de personas cuyo domicilio se ignora. 68 y cap.A. el reglamento adquiere eficacia a partir de los ocho días cumplidos después de su publicación (art. art. V. Buenos Aires. 29: 164. el B.” RADA. 41 del decreto 1759/72.C. garcía de enterría . incluso acordadas de la Justicia. reimpresión de la 4ª ed. 42. cit.R. Fundamentos…. 8 9 . Curso de derecho administrativo. 1969.549/72. etc. Régimen de procedimientos administrativos. Astrea. Madrid. 10 “Acto. remates oficiales y avisos oficiales. salvo el caso de la citación por edictos. La distinción entre norma y acto administrativo. después decisiones administrativas (ídem) y finalmente resoluciones sintetizadas. 104 y ss.” RAP. 205-6. art.”8 Por ello ya antes del dictado del decreto-ley 19. § 5.12 lo que implica un conocimiento ficto o presunto del acto.549/72 habíamos analizado el régimen concreto de actos y reglamentos para establecer la conveniencia o inconveniencia de una u otra terminología. jerarquía normativa. El procedimiento administrativo.9 análisis que posteriormente actualizamos en relación al referido cuerpo normativo10 y que también ha recibido otras contribuciones similares. José luis. pp. 1967 y sus referencias. implícitamente. 298 y ss. 1964. 87-8. Abeledo-Perrot. y otros autores. 125 del decreto‑ley 7647/70: “producirán efectos jurídicos a partir del día siguiente al de su publicación. Provincia de Buenos Aires..549.13 Es más.1. concursos oficiales. pp. 108 de la reglamentación). villar Palasí. Madrid. hacen que.. 2ª ed.. 101-4. El acto administrativo. Buenos Aires. el conocimiento cierto vs. 1966. 1963. art. 1972. denegatoria por silencio.actos. “Recurso contencioso directo contra disposiciones reglamentarias y recurso previo de reposición. La distinction de l’acte réglementaire et de l’acte individual. París. p. meilán gil . que nadie razonablemente leería a diario en forma sistemática. t. lo que implica un conocimiento cierto del acto. el presunto del reglamento se ha visto notoriamente agravado por una práctica creciente del Boletín Oficial de la Nación: Publicar en la 1ª sección (legislación y avisos oficiales) primero las leyes. ampliar en r ainaud. Jesús. 1997. 11 Para un desarrollo mayor de algunas de las distinciones que explicamos en el texto. 1972.. art.

pudiéndose admitir en cambio mayor latitud en los actos de alcance general. 16 Ampliar infra. op. t.549/72 no se refieren al punto.. t. pensamos que se mantiene incólume el principio de que “toda decisión individual debe ser conforme a la regla general preestablecida. 2006. “Derechos de incidencia colectiva” y III. inc. Motivación del acto administrativo y el reglamento El art. ej. 5. Jerarquía normativa del reglamento sobre el acto administrativo Si bien las normas del decreto‑ley 19. del Juez m arinelli declarando no promulgada. 8a ed. II.. que violan el principio de publicidad de buena fe de los actos estatales.3. “El derecho subjetivo en el derecho de incidencia colectiva. cap. VI. FDA. 2°. Es en el acto individual donde con mayor severidad cabe reclamar la debida motivación. VII. que existe una jerarquía normativa entre el reglamento y el acto administrativo particular. resulta imposible pensar en una equiparación realista. en cambio.2. Estabilidad del acto regular El acto concreto del que hubieran nacido derechos subjetivos a favor del individuo. de suyo más difíciles. una ley vetada parcialmente por el Poder Ejecutivo. a la cual virtualmente nadie se suscribe. puede ser revocado por razones de ilegitimidad en sede administrativa. 2. en el derecho argentino viviente. 7º. 14 Explicamos esta problemática supra. por su misma generalidad.” Esta exigencia legal no es aplicable con igual rigor para el reglamento que para el acto administrativo.IV-6 el acto administrativo Hay fallos que el Poder Judicial de la Nación manda publicar en el Boletín Oficial por ser de efectos erga omnes.” 15 Ampliar supra. 1. § 11. Con estas y otras publicaciones insuficientes.16 5. inc.” . b). su adecuada motivación. e) del decreto-ley. cap. tanto el procedimiento general como los procedimientos especiales están regidos por reglamentos (el propio decreto 1759/72 y las normas reglamentarias que se dictan en virtud del art. de reglamentos y actos administrativos. por normas generales que serán luego fuente de los actos particulares de aplicación que se dicten en cada caso. Buenos Aires. La defensa del usuario y del administrado. cit.14 p. “Acto administrativo. a).15 Por lo demás.14.4. inc. de ser concretamente fundados en cada una de sus disposiciones. o sea que exprese “en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto. el reglamento. no puede ser revocado por razones de ilegitimidad en sede administrativa (art. § 4. en la parte pertinente.” o sea. caps. Pero la administración se las arregla para sabotear el resultado: Salió no ya en la sección avisos de la 1ª sino de la 2ª sección. 5. es decir. exige como requisito esencial cuya violación produce nulidad absoluta del acto (art. 18). “La inderogabilidad singular y sus alcances” y sus referencias.

” conforme el reglamento aprobado por el decreto 1172/03. 236. reJtman FaraH. ver reJtman FaraH. función pública y dominio público. que preveía un procedimiento para someter a información pública y requerir la opinión de personas o entes ajenos a la administración actos de alcance general. 663 y ss. Derecho administrativo. 2004. inc. “El principio de transparencia en el procedimiento administrativo.vv. Buenos Aires. 2005. Ampliar y comparar en reJman FaraH.. si la administración 17 La fuente de la norma está a su vez. nos parece especialmente aplicable al acto administrativo. Buenos Aires. Rap. 2°) de nuestro Proyecto de 1964: “expresar sus razones antes de la emisión del acto administrativo que se refiere a sus derechos subjetivos o intereses legítimos.. No es distinta la situación cuando pueda presumirse la ineficacia cierta del reclamo previo. néstor “Elaboración participada de normas.” hemos publicado el proyecto en nuestro libro Introducción al derecho administrativo. “El procedimiento de audiencia pública. salvo en el caso de grandes proyectos que requieran audiencia pública previa de la cual el acto habrá de dar cuenta. Sobre la desafortunada derogación del art. 258. p. p.18 5. En otras palabras. muratorio. esp. Jorge i. 2006. 335 y ss. Audiencia previa en el reglamento y en el acto administrativo El acto administrativo puede decidir cuestiones no propuestas por el interesado.” Ver también el denominado “proceso de elaboración participativa de normas.. reglamentos y contratos administrativos IV-7 La obligación de que el acto “haga expresa consideración de los principales argumentos” (art.549/72. 3°). Oficina Anticorrupción. . 1°. 7°. Buenos Aires.6.vv. casi textualmente. 97 y ss. “Los actos administrativos tácitos e implícitos. X. p. Abeledo-Perrot. en virtud de una clara conducta administrativa. 18 Nos remitimos a su exposición en el t...actos. Procedimiento y proceso administrativo. 1966. Cuestiones de procedimiento administrativo. p. Anexo V: baragli. p.1°.”17 La exigencia de la previa audiencia en materia reglamentaria funciona mediante el procedimiento de audiencia pública.” Buenos Aires. siempre que le otorgue previa audiencia (art. 2. “La desorganización de la organización administrativa o la organización del desgobierno” en Organización administrativa. 10 del decreto-ley 19. 809 y ss. 2ª ed. c). El acto administrativo producido por silencio de la administración pública De acuerdo al procedimiento de reclamo y pedido de pronto despacho que regula el art.. es posible producir un acto denegatorio tácito19 de la administración pública. 19 Un mayor desarrollo infra.” en aa. cap.VV. XI.” en AA.f ). Buenos Aires. ej. el art. en el art. Rap..” en aa. 104 del decreto 1759/72.1°. “La cuestión de los plazos en el procedimiento administrativo. 5. en sentido contrario a la pretensión que se intenta formular. Abeledo-Perrot. p. faculta al particular a “exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la emisión de actos que se refieran a sus derechos subjetivos o intereses legítimos. del mismo modo. inc. a través del silencio de ésta. Buenos Aires. Nos parece claro que dicha norma está concebida para el caso de silencio en actos administrativos en sentido estricto y que no cabría interpretarla como admitiendo la posibilidad de que se produzca una norma general por denegación tácita. m ario. 348 y ss. con exclusión del reglamento.. ap. 2005. 1998.5. cap. f ). Abeledo Perrot. inc. ap. p. inc.

no se exige al particular que le pida en reclamo previo que se la reitere a él personalmente. II. prescindiendo del reclamo previo. cap. Todas. 1. que no podría admitirse una impugnación administrativa o judicial de la supuesta norma general tácita. Buenos Aires. § 7.. Pedro José Jorge.21 Claro está que esta discusión se ubica centralmente como una clave de bóveda de las teorías que construyen un sistema que privilegia la autoridad contra la libertad. 4. Efectos de la interposición de recursos También existen diferencias entre ambos en cuanto a los efectos de la interposición de los recursos administrativos contra ellos. II. cit. 224-5. La justicia administrativa en Argentina.20 Pero esto no es. como se ve. “Ritualismo inútil. cuando se trata de actos que avanzan sobre la propiedad 20 d’a rgenio.7. De allí se deduce. “La «zona de reserva de la administración» y el procedimiento administrativo.. Para el encuadre político. la facultad de dictar actos administrativos es de la propia naturaleza de la función administrativa y por lo tanto amplia. t.IV-8 el acto administrativo ha fijado una posición en otros casos en forma expresa o tácita.” en este mismo vol. G.” puede verse su evolución en coviello. VII. que ya sostuvimos anteriormente. 2. un caso de “norma general tácita denegatoria. t. no obstante todas nuestras malas experiencias con el poder absoluto de nuestros gobernantes.. sino de una presunción (que deberá demostrarse a partir de hechos o actividades concretas) que faculta al interesado a iniciar la acción judicial en su caso particular. “Ámbito de la ley frente a la administración. cap. por diversas razones es en cambio. p. 5. op. pp. Parte general. FDA. inés.8. 1. partiendo de un sistema constitucional tan diverso al nuestro como el francés de 1958. op. cit. ej. 2006. Ciencias de la Administración. ver la “Introducción. para habilitarlo a acudir a la instancia judicial. que la facultad para dictar unos y otros puede ser entendida de manera diversa. pasado su período eruptivo22 llegan a la madurez de privilegiar la libertad contra la autoridad. Le pouvoir de décision unilatérale des autorités administratives. 30-1. pp. p.” en universidad austral . Potestad de emitirlos Otra diferencia es también. Buenos Aires.. A. A. restringida. París.. cap.. Buenos Aires. precisamente porque ella no existe en cuanto tal en el ordenamiento jurídico. según una parte de la doctrina. XII. Procedimiento administrativo.3. FDA. 5. 36-7. Sólo hace falta que la realidad acompañe estos principios. 22 brewer-carías dice que es una suerte de sarampión de los administrativistas. § 5. § 5. op.” que tenga vida en el mundo jurídico en cuanto norma general. comparativamente. Mientras que. . ha sido objetado por un autor que entendió. p. que existía una potestad reglamentaria “reservada” de la administración: m arienHoFF. En nuestro concepto y por lo que se refiere al derecho argentino. pp. Nueva Jurisprudencia. cap. para el jurídico y político más general ver supra. sin embargo. citado y F rançois v i n c e n t . La facultad de dictar reglamentos. L. La justicia administrativa en Argentina.. cap. D. VII. ampliar infra. cit.6. 501 y ss. t. para nosotros. secc. secc. los recursos administrativos o judiciales tienen en ciertos casos efectos suspensivos de pleno derecho respecto de los actos administrativos impugnados (típicamente.. 2003. 44.” 21 Esto. cuya respuesta desarrollamos en el t. J. § 10. 1999. § 7. 1966.

Es siempre indispensable una decisión expresa. 744 y ss. t. “Presunción de legitimidad. p. m arienHoFF. ult. el decreto-ley trata de un acto particular ya que sería inadmisible sentar por principio la retroactividad de un nuevo reglamento que sustituya otro revocado. que en su art.” § 9. 5. cit.10.24 en ambos casos existen algunas excepciones. p. cit. op. la misma expresión de la norma —“cuando favoreciere al administrado”— indica también inequívocamente que se trata de un acto referido a persona determinada. 23 24 Ver infra. La regla no se aplica en materia de exenciones impositivas. pp. V. Sala IV. Buenos Aires.A. § 440 y ss..actos. 117. “La nulidad del acto administrativo y los efectos de su declaración. Control judicial de la administración pública. en monti. I. 26 Comp. “Individualidad. 773 y ss. cit. cap. cit. él puede tener por efecto suspender la ejecución del acto impugnado. interpuesto un recurso. las excepciones a la irretroactividad vienen dadas por el propio decreto-ley 19. que se interpretan restrictivamente: CNFed.” 25 HutcHinson. en cambio.. ult. en las últimas ediciones seguimos en este punto a HutcHinson. p. suspendiéndolo. Retroactividad del acto administrativo sustitutivo o favorable al interesado Con alcance más general. no alcanza a los reglamentos. o b) que “favoreciere al administrado. Así p. rodolFo c. administrativa o judicial. .” ED. 537. En el segundo caso. 146-7 y los demás casos que menciona en la p. Sobre la cuestión de los efectos ex nunc o ex tunc de la revocación o anulación del acto administrativo singular. 120 y ss. previstos en leyes provinciales.25 En materia de actos generales. en contra del señalado principio de irretroactividad de las normas generales. cap. “Consideraciones sobre la retroactividad en el ámbito del derecho administrativo.” ED. XI. nos remitimos al debate que explicamos más abajo. op.. monti. 13 autoriza la retroactividad del acto administrativo dictado: a) en sustitución de otro acto revocado. al comparar la estabilidad del acto administrativo con la del reglamento.. LL. m airal . por tanto acto administrativo en sentido estricto. Retroactividad e irretroactividad del saneamiento La regla general es la irretroactividad tanto del reglamento como del acto administrativo. Depalma.26 y no parece posible concebir supuestos de saneamiento retroactivo. sustitución de un acto por otro.23 ese efecto.” Reformulamos así lo expuesto más antiguamente. t. 261. si dicho acto es individual o particular y adolece de nulidad. VI. 176: 739. la interposición del recurso no tiene per se efecto suspensivo respecto de él. Héctor aquiles. Ver también infra.9. Régimen….. exigibilidad y ejecutoriedad. reglamentos y contratos administrativos IV-9 privada o la libertad de los ciudadanos). Si se trata de un acto general.” in fine. la regla de la irretroactividad de la norma tiene tanto su formulación como sus excepciones en la jurisprudencia.. 5. ej.549/72. barra . en cambio.2. Otros supuestos de retroactividad del acto administrativo particular. el art. “Especies de nulidades administrativas. En otras palabras.” En la primera hipótesis.” § 4. op. 1998‑E. cap. 1984. Su Supermercado S.. “Sistema de nulidades del acto administrativo. en materia de saneamiento de actos administrativos singulares. op. II. 108: 586. l aura . pero ellas divergen según la materia. CA. “Estabilidad e impugnabilidad. 19 otorga efecto retroactivo al saneamiento por ratificación o confirmación.

11. de impugnar en término los actos. Casos de impugnación El decreto 1759/72 introduce en este aspecto una distinción que no es a nuestro juicio acertada y que pensamos deberá modificarse o al menos morigerarse por 27 Ver HutcHinson. VIII. monti.” en evangelos venizelos /a ntoine Pantelis (dirs. “European Public Law Series / Bibliothèque de droit public européen. 29 Supra. Ver también las referencias de nuestro art.” En AÍDA. 2023. Esperia Publications Ltd. 171. p. 116 y ss. . como lo adelantamos en “Una celebración sin gloria. pp. 1. el problema viene creciendo a través del tiempo.F. RPA. reproducido en david cienFuegos salgado y m iguel a leJandro l óPez olvera (coords. cit. cit..IV-10 el acto administrativo El art. pp. 32 CNFed. “La constitucionalidad formal del eterno retorno. México.. § 11. 2a parte. 2000‑C. Int-2 e Int. 269-296. cap. ¿Después parlamentarismo y sistema de partidos políticos moderno?” en Res Publica Argentina. anteriormente. 2003-C. Impugnación La carga o gravamen para el interesado. “La regulación económica y social. pues.” 30 Ampliar las referencias de supra. 905-921. 2015. Universidad Nacional Autónoma de México. D.. 2011. grecco.. Civilisations and Public Law / Civilisations et Droit Public. “Los entes reguladores. rige solamente para los actos unilaterales de contenido particular. 2.com. nuestro libro The Future of Latin America: Can the EU Help? Prefacio de sPyridon F logaitis. muy al contrario. op. con exclusión de los actos reglamentarios. Sala V.520: infra. El reglamento como fuente de competencia En su art. 215-232 y separata. pero no puede nacer de actos concretos.12. 1988.29 Como sabemos. Abeledo-Perrot. no se trata de una norma que se esté cumpliendo. “La modernización de la administración pública. p. 2003. LL. 13. Impugnación de disposiciones reglamentarias. LL.. 2005-A. por la ley 22.27 5. “¿Puede la Corte Suprema de Justicia de la Nación restituir la seguridad jurídica al país?”. “Competencia en razón del grado. CA.32 5. LXXIX. opus No. se refiere solamente a los actos particulares. cap.). cap.” t.28 salvo en el caso de los entes reguladores independientes.” vol.12.1. Sin embargo. accesible en www. “Fuentes nacionales del derecho administrativo” y XV. ult. México. VII. en “Civilizations and Public Law: a View from Latin America. el Poder Ejecutivo ha exacerbado en los últimos años diversas formas de ejericio de potestad reglamentaria. t. 153‑71. 3° el decreto-ley establece que la competencia de los órganos administrativos será la que resulte de la Constitución. Tello. pp. op. Lo explicamos con más detalle. año 1999. Londres. Enero‑Junio de 2007. 2005.respublicaargentina. Esperia Publications Ltd.30 exacerbando el arcaísmo de nuestra sociedad. 31 Ver nuestro art. 2031.3. 1. carlos m. Director del Centro Europeo de Derecho Público. 1091-1102. VII. ult..” notas 5 y 37.-6. Derecho constitucional y política. Buenos Aires.). de las leyes “y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Estudios en homenaje a don Jorge Fernández Ruiz. Ópera prima de Derecho Administrativo. pp. 28 Aunque está ampliamente facultado para delegar sus atribuciones. 2006‑2: 59‑102. El presidencialismo argentino para el 2007.” LL. “Introducción. Serie de Estudios.31 5. pp. 2019.” con lo cual el origen de la competencia puede ser reglamentario. el sistema constitucional de 1994 limita severamente la potestad del Poder Ejecutivo de dictar reglamentos.” nota 11. 743... Revista de la Asociación Internacional de Derecho Administrativo. 2005. Londres.

a) es por lo tanto admisible la impugnación administrativa (con miras a la ulterior impugnación judicial) cuando el acto meramente “puede afectar en forma cierta e inminente” los derechos subjetivos del impugnante. primera parte. 73. Ahora bien. resultaría que es distinta la solución si el acto general afecta derechos subjetivos. en que se aplica el decreto-ley 19. Plus Ultra. 1975. 24.34 No encontramos prima facie una explicación para la distinta solución legal-reglamentaria que así resultaría en el tratamiento de la impugnación de actos generales. 75. 73.” a que se refiere el art. admitiéndose como principio la posibilidad de impugnar el reglamento por quienes se vean afectados por él. ese principio no se compadece con el que contiene el art. 10.actos. loc. por cierto. que prevé expresamente la impugnación judicial del acto general. actual o potencialmente. cit. aparentemente recobraría vigor la regla del art.”33 Ello daría a entender.549/72. en que no se aplica el art. no sería impugnable directamente. comprende tanto la aplicación al propio interesado como a cualquier otra persona. “La impugnación judicial de los reglamentos. según el criterio más genérico del art. Acto y procedimiento administrativo. o incluso cualquier actitud expresa o tácita de la administración que importe una suerte de preparación para la ejecución que 33 Sobre el tema ampliar y comparar güidi. 24. será competente el organismo que dictó la norma general sin perjuicio de la presentación del recurso ante la autoridad de aplicación. o intereses legítimos. 24. cuando éste “afecte o pueda afectar en forma cierta o inminente en sus derechos subjetivos” a un particular y se haya formulado reclamo previo con denegatoria expresa o tácita de acuerdo al art.” o sea. La diferencia debería ser allanada. que la impugnación del acto general solamente puede hacerse a través de los actos o hechos concretos de aplicación. a) En el primer caso. que el acto de alcance general puede ser impugnado mediante recursos administrativos cuando la administración le “hubiera dado o comenzado a dar aplicación.” en diez y otros. en sus derechos subjetivos o intereses legítimos. Buenos Aires.” . o. p. o actual o potencialmente a intereses legítimos. a) del decreto‑ley 19. Conjugando la norma legal y la reglamentaria.549/72. Dice el art. 74. inc. HutcHinson. aparentemente. 2ª parte. con la salvedad enunciada en el art. 124 y ss.” op. Un posible fundamento para una unificación interpretativa residiría en señalar que el haber “comenzado a dar aplicación. “Impugnación de reglamentos. cuando los “afecte” en forma directa. al ser de aplicación el principio del art. graciela . b) En el segundo caso. cuando el reglamento no afecta en forma inminente y cierta a derechos subjetivos y afecta entonces potencialmente a derechos subjetivos. reglamentos y contratos administrativos IV-11 vía interpretativa.. 34 “Si se tratare de actos dictados en cumplimiento de otros de alcance general. inc. 73 del decreto 1759/72 y entonces el reglamento no sería impugnable administrativamente sino cuando se le “hubiere dado aplicación” o “comenzado a dar aplicación.

1984.. En esta variante. 39 Supra. Autoridad competente para entender en el recurso También en este aspecto el reglamento intenta introducir una distinción entre acto particular y general. Estimamos que mientras la norma subsista.2. caps.. cit. p.” Como se ve. cit. 5. Buenos Aires.3. t. p. con la sola diferencia de variar el órgano de decisión ante el primer recurso (contra el acto particular de aplicación de otro general) y sin perjuicio de los recursos ulteriores que correspondan contra la decisión que adopte en este caso la autoridad que dicta el acto general y resolvió además la impugnación contra el acto particular de aplicación. p.12. Depalma. pero todavía dista de aplicársela plenamente. que no sabría así a ciencia cierta ante qué autoridad interponer qué recursos. m airal . no se dice cuáles son los recursos aplicables en el segundo caso. op. 2. Buenos Aires. 364-5. Con todo que semejante distinción podría ser lógica. 87 y ss. 398 y ss. produciría casi siempre incertidumbre respecto de la autoridad competente. 1971. en el art.12. p.” La importancia de esta incorporación constitucional ha sido muy grande. 1985. pero puede estimarse que serán los que correspondan de acuerdo al ordenamiento ordinario de los recursos. 378 y ss. cit. II. La defensa del usuario y del administrado. op. op. Control judicial de la administración pública. . Buenos Aires. o también cuando la impugnación se refiere a vicios del acto particular. 36 Es la solución preexistente al decreto-ley 19. pensamos que si se introdujera. como lo explicamos en su momento en nuestro Procedimiento y recursos administrativos. op. II. t. 38 m airal . cit. p. 37 m airal .. se daría un sentido final homogéneo al decreto‑ley.. Conf.38 La solución se afianza con la reforma constitucional de 1994 y su tutela de los derechos de incidencia colectiva. 398 y ss. II. t. 5. Es otra manifestación del mismo fenómeno que analizamos en las remisiones precedentes de las notas 31 y 32. Macchi.. debería aplicársela sin efectuar distinciones. II.. op.36 en forma directa o contra aquéllos. Astrea. 73: “Serán competentes para resolver los recursos administrativos contra actos de alcance individual los organismos que se indican al regularse en particular cada uno de aquellos.39 35 No está claro si el recurso debe ser resuelto por dicha autoridad solamente cuando lo que se ataca es específicamente el acto general al cual se conforma el acto de aplicación impugnado. t. pp. Si se tratare de actos dictados en cumplimiento de otros de alcance general será competente el organismo que dictó la norma general. “El derecho subjetivo en el derecho de incidencia colectiva. t. sin cuestionarse la legitimidad del reglamento en el cual se lo encuadra. 41 y Ley nacional de procedimientos administrativos. 497 y ss. con perjuicio para los derechos del recurrente. cit.. II. grecco. Término para la interposición del recurso Los términos para recurrir corren solamente a partir de los actos de aplicación. HutcHinson.37 incluyendo su articulación como defensa o excepción. el reglamento puede ser impugnado sine die. “Derechos de incidencia colectiva” y III.549/72. p.35 sin perjuicio de la presentación del recurso ante la autoridad de aplicación.IV-12 el acto administrativo haga así potencialmente “inminente” (lato sensu) su aplicación.. 2ª ed.

reglamentos y contratos administrativos IV-13 5. desde 1994. con todo. convierte y sustituye actos administrativos.. cap.4. 4. cap.” 41 Infra.12.” Máxime en la actualidad. 43 Desistimiento del recurso.14. XI. admitir el recurso de alzada ante el Poder Ejecutivo contra los actos. 41 y 43 y torna indispensable la previa audiencia pública.42 Ese procedimiento no es de aplicación para la mayor parte de los actos singulares. cap.. El procedimiento administrativo. existen diferencias entre la impugnación de actos generales y particulares incluso en sede administrativa. op.” 42 Ver supra. En este último caso lo normal es una resolución particular. “El procedimiento de audiencia pública. “Recurso de alzada. XI. § 3. 64.12.actos. t.. “Entes reguladores. o tácita. o se lo revoca. excepto para los grandes proyectos según dijimos: típicamente. en que la justicia modifica. cit. 81 de la reglamentación y 19 y 20 del decreto-ley. cabe destacar que al reglamento y a los grandes proyectos les son de aplicación los principios de la audiencia pública que ya explicamos.43 o de la administración. FDA. 5. 4. pp. Conclusión Aunque con dudas e imprecisiones. hoy t. sustituye o modifica. 2006. es más bien excepcional la terminación de un procedimiento en sede administrativa por la derogación total o parcial de un reglamento a través de otro acto reglamentario. 83. En especial. inc. Procedimiento de elaboración El procedimiento de elaboración del acto particular y general es distinto. art. o del derecho.. ap.4. “El principio de transparencia. Terminación del procedimiento El procedimiento administrativo termina por voluntad del interesado. En todo caso cabe destacar que no parece constitucional. t. sean particulares o generales. lo explicamos en la “Introducción” e infra. ha comenzado una 40 Por lo expuesto en Procedimiento y recursos administrativos desde la 2ª ed.41 5. 45 Art. Efectos del recurso de alzada contra reglamentos La regla del art. 2. XI. art. e). 1°. pero el hecho de tomar una decisión que afecte el medio ambiente le da un carácter de afectación de derechos de incidencia colectiva que surge de la propia Constitución en sus arts.. en cuanto limitación adicional de la revisión por el Poder Ejecutivo. “Sustitución y reforma.” Ver también reJtman FaraH.13. o caducidad. § 12. En tales casos parece claro que no estamos en presencia de un reglamento. el análisis de impacto ambiental. loc. Buenos Aires. cit. 65 de la reglamentación y 10 del decreto‑ley.45 En cambio.40 pero puede funcionar para el acto general.) En sede judicial.44 en la cual se ratifica o confirma el acto impugnado. cap. 471-2. 9a ed.” op. 5. 97 in fine para el recurso de alzada será difícil mantenerla para el acto concreto. 66 a 70 de la reglamentación. 9° del decreto-ley y arts. pues nada se incorpora como norma permanente al ordenamiento jurídico. .. 44 Expresa: art. o por la emisión de un nuevo acto reglamentario o sustitutivo del anterior (art.5. XII. de los entes reguladores independientes.

12. Buenos Aires.. 49 Ampliar infra.. claro está. cit. c). 111 y ss. LexisNexis.. p... loc. . inc. En cuanto a los efectos. Buenos Aires. p. a) y art. por acción. no existe plazo para la interposición del reclamo impropio del art.. p. loc. 298-9. loc. p. 585 y ss. a rmando n. sin perjuicio de la inaplicación del acto reglamentario nulo de nulidad absoluta. XI.50 lo que también abona la tesis de que no existe plazo para la impugnación judicial de los reglamentos.daniele... La Ley. loc. 24. HutcHinson. 588-9. b). cit. Derecho administrativo. 48 Ver excepciones supra. 1972. Procedimiento Administrativo. cit.” RADA.. loc. m airal . 2ª ed. inc. dromi. Buenos Aires.” op. defensa o excepción. 1951. 77 y ss.. 47 Ampliar en gordillo . p. Impugnación. “Vías de impugnación de los reglamentos.. 2005.Horacio Pedro..15. diez. Buenos Aires. reJtman FaraH. 1998. Juan a. Julio rodolFo y monti. op. cap. Buenos Aires.. m ario. La Ley. p... pp. 348-9. inc.. m abel (dirs. el acto administrativo particular se impugna directamente en sede judicial (art. abandonando así la vieja solución que en caso de considerarlo ilegítimo se limitaba a su no aplicación al caso particular. Las nulidades de pleno derecho de los actos administrativos. o inminente. 1998. sanmartino. “La no aplicabilidad del acto. 449 y ss.IV-14 el acto administrativo saludable tendencia a dejar sin efecto actos reglamentarios con carácter erga omnes. previo reclamo y silencio de la administración (art. 23 del decreto-ley). loc. II y “Los grandes fallos de la actualidad. cit. grecco. 133 y ss.3.. Astrea. Decreto. cap. b) y 25. “Término para la interposición del recurso” y notas.49 Como destaca la doctrina. loc. XI. 24. com. § 6. cit. pp. “El concepto de recurso administrativo. 24. cit. Jorge t ristán.549/1972 y normas reglamentarias . el reglamento en principio se impugna indirectamente. cit. Comentados y concordados. sugerido hace tiempo por la doctrina. inc. § 14.” op.. Comp..46 La mayor parte de las normas del decreto 1759/72 se refieren así a individuos concretos que impugnan actos particulares y ello es una razón más que indica la conveniencia de distinguir conceptualmente los reglamentos de los actos administrativos stricto sensu. § 5. Madrid. 2002. 5.. 25. cit. santamaría Pastor.” en Después de la reforma del Estado. op..” 50 grecco. Es sin duda un avance de nuestro derecho viviente. 2ª ed. p..vv.Ley de Procedimientos Administrativos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. por reclamo y recursos.” en aa. cit.48 Ello. “Impugnación.. la doctrina51 había sugerido hace tiempo lo que finalmente la jurisprudencia ha comenzado a admitir: los efectos erga omnes de la sentencia condenatoria de la administración o anulatoria de un acto de carácter general.ley 19. 2.. cap. por otros tribunales. güidi. op... pp.” op. Impugnación judicial de la actividad administrativa.. III.. 237 y ss.. op. comadira . al art. Nos hemos acercado pues 46 Ver los casos Blas y Barsanti de la Sala I que comentamos supra. 24. ¿Tribunales judiciales o tribunales administrativos para juzgar a la Administración Pública?. “La impugnación. cit. “Impugnación.” op.. cap. t. HutcHinson. op. “Los efectos de la sentencia que acoge la impugnación de un reglamento. Impugnación judicial 47 Es necesario considerar dos aspectos: la oportunidad de la impugnación y los efectos de su acogimiento judicial... 51 boscH. 37. 879 y ss. cit. op.). 1. loc. Abeledo-Perrot. 2: 223.. 1989. 2000. título IV. Buenos Aires. t.. 1973. como caso especial de nulidad. cuando se produce su aplicación actual (art. Manifestó la posición contraria sobre el derecho positivo m airal . Instituciones de derecho administrativo.” op. p. Buenos Aires. En el primero. “Impugnación. Procedimientos Administrativos. canosa .. l aura (colaboradora)..

56 Barsanti. entendemos que corresponde utilizar una definición estricta de acto administrativo. 8-9. Sala II. Menos terminante d r o m i . 66 Ampliar supra. 143. pp. op. XI. 623.” en nuestro libro Después de la reforma del Estado. Legislación delegada. Sala I. op. Sala II. 305. t. Teodoro Carlos (UPCN) y otros. facilitando a su vez la unidad de calificación de tal ilegalidad:” HutcHinson. 2. 67 Así SCJBA. LL. 288.67 En el estado actual de la jurisprudencia no se puede afirmar que siempre la declaración de nulidad de un reglamento tiene efectos erga omnes. ED.65 etc. por ello. CA. 1997-C. Puede afirmarse. CA. cit.” LL. op. sentencia definitiva. CA. 322. 61 CNFed. 37: “los reglamentos ilegales son nulos de pleno derecho y no podría ocurrir de otra manera. op. op. 1998-A. cap. 1998-D. CA. 148: 338. por cuanto si ellos fueran solamente anulables. 293. se ocupan de aclarar específicamente que la declaración de nulidad es sólo para el caso individual y particular sometido a decisión. En el derecho comparado garcía de enterría . a lo cual agregó claras razones de economía procesal. Sala IV. 270 (cautelar).59 Gambier. 65 CNFed. 41. reglamentos y contratos administrativos se han acentuado en el decreto-ley. que no lo confunda con los reglamentos 52 HutcHinson.54 todo lo cual torna asistemática su vigencia genérica a pesar de declararse su nulidad. “Derechos de incidencia colectiva” y el cap. 53 HutcHinson. 1999-E. LL. 62 CSJN. Sala IV.” 54 HutcHinson. 345. LL. pp. 56 CSJN.66 Lo mismo ocurre en el ámbito provincial. 37. CA. ED. p.. 60 CNFed. potestad reglamentaria y control judicial.. 710. p. . LL. cit.actos. con nuestra nota “Un leading case provincial en que el derecho no cae en la vorágine. 1997‑F. p. supuesto totalmente inadmisible pues ello introduciría una nueva causal de derogación de las leyes: la producida por un reglamento que a ella se opone. al evitar el planteamiento de multitud de litigios con ocasión de la aplicación de dicho reglamento ilegal. y hay sentencias que.57 Blas. tiene también un efecto directo de economía procesal. lo que determinaría que por el mero transcurso del tiempo se haría inatacable. por el sólo hecho de haber dejado transcurrir los plazos sin impugnarlo. 1998-F. 38.55 También han comenzado a aparecer diversos supuestos de decisiones judiciales de efectos erga omnes: Agueera.. Madrid. 344.61 Monges. Sala I.52 para quien los reglamentos contrarios a derecho son nulos de pleno derecho53 y carecen de presunción de legitimidad. 64 CNFed. Primeras conclusiones De lo expuesto se desprende a nuestro modo de ver que las principales diferencias de régimen jurídico entre actos. 275. 2002-B. 5. LL.16. “Los grandes fallos de la actualidad. LL. 1998-A. 55 “Por otra parte. II. cit. 1998-F. reglamentos y contratos administrativos IV-15 al postulado de HutcHinson. 308: 647. cit. LL.63 Viceconte. Fallos. 63 CNFed. eduardo. cit. 5-XII-01. in re Quintana. 1970. CA.62 Torello. Sala V.64 Youssefian.60 Labatón. la impugnación directa de un reglamento ilegal y como consecuencia su eliminación. 57 CNFed. 58 CNFed. cit. op. LL. p. a la inversa de los fallos precedentes. 1997-C. 348-9. conforme la jurisprudencia tradicional. CA..58 Ekmekdjian. que la sentencia que declara la nulidad de un reglamento podrá o no tener efectos erga omnes de acuerdo a lo que decida el tribunal. 59 CSJN. 2000-B. Instituciones de derecho administrativo. 173: 272. LL. LL. Civitas. en suma. significaría que dicha anulabilidad podría hacerse valer dentro de un plazo.

Conf. La caducidad por incumplimiento del particular. a fin de poder aplicarlo correctamente. Parte general. pp. a los actos administrativos stricto sensu.. importa la derogación de la permisión del rescate en las concesiones de servicios públicos. “El método en derecho. 70 La solución que proviene de los tratados de inversiones extranjeras que referimos en el t. buJ montero. Ya hemos visto que no hay tampoco una única categoría de contrato administrativo. El listado tanto de igualdades como de diferencias puede extenderse al infinito. Abeledo-Perrot.. XI. entonces. es aplicable tanto al acto individual como al contractual. m anuel m aría . por estipulación. “Clasificación de los contratos administrativos. . pero al iniciar el presente tratado en 1974 decidimos incorporarlo al t. a los reglamentos y a los contratos administrativos. ismael y m artínez. en este aspecto l iFundamentos. II. 111. “Introducción. V. XVIII. según acabamos de ver de las diferencias de régimen existentes. o la revocación por razones de oportunidad o mérito del acto administrativo individual.69 En el caso de los reglamentos. Manual de Derecho Administrativo.70 Y a su vez. 2ª ed. p. op.IV-16 el acto administrativo administrativos. cap. 203-4. 1969. pp. op. sino una infinita variedad que a lo sumo puede agruparse en tres categorías a los fines didácticos.. 1. dentro de cada especie. 1996. cit. Buenos Aires. “El acto administrativo. 159. 2. ej. supra. cap. exactamente a la inversa.. Por nuestra parte. mónica. Buenos Aires. El acto administrativo. Derecho administrativo. desde luego. 208.” en Farrando (H. p. 69 Es lo que explicamos en el t. Instituciones….68 Dicho en otras palabras. Patricia r. 1° como una temática común a todos los vols. cap. actos y contratos administrativos. t. no así al reglamentario. reglamento administrativo.). Estas afirmaciones no pueden llevarse al extremo de sostener. el decreto‑ley y su decreto reglamentario no se refieren en forma indiferenciada y unívoca. que referenciamos en este t. Ya lo veníamos explicando desde este mismo libro El acto administrativo en su primer capítulo de la edición de 1969 que citamos en la nota precedente. pertinente que se está analizando está destinado a regir a una u otra de las especies de actividad jurídica de la administración pública (acto administrativo. (Directores). 192-3.” a cuya bibliografía nos remitimos. del mismo modo. 1961. ej. corresponderá entonces en cada situación interpretar y determinar si el art. op. 68 nares .. existen muchas similitudes en materia de vicios y nulidades y muchas veces las soluciones son las mismas. 3. cit. dromi.” a propósito de lo cual existe una nueva posible discusión. I... en todas sus normas por igual. “El arbitraje administrativo internacional. para que la definición realmente se corresponda armónicamente con el derecho positivo y ayude a explicarlo o interpretarlo adecuadamente. Depalma.. Toda pretensión de generalización sería en este aspecto equívoca. cit. puede continuarse con la subdivisión. 1.. op. en materia de prohibición de “nacionalización” de inversiones extranjeras.71 que los reglamentos se suelen dividir El acto administrativo. hecho administrativo). cit. cap.. diez ..” nota 3. contrato administrativo. op.” p. qué resulta más cómodo para el uso: si denominar los objetos en base a sus diferencias o en base a sus semejanzas. cit. Se trata sólo de resolver. No parece en cambio que pueda aplicarse al acto reglamentario. ni tan idénticos que no se puedan encontrar diferencias. 71 Es lo que explicamos en el t. 2ª ed. mantenemos en este aspecto la definición que diéramos oportunamente. p. Sabido es que nunca dos objetos son tan disímiles que no se puedan encontrar elementos comunes. que ninguna similitud y ninguna coincidencia de régimen jurídico administrativo existe entre ellos. p.

72 que dentro del acto administrativo se discuten situaciones particulares como la pretendida no justiciabilidad de algunos actos. responde: “Mido un metro con setenta centímetros. que a su vez lleva a más. o el acto 72 Tal como lo explicamos en el t. está prefiriendo el sistema métrico decimal.2. si no se lo hace. op.” si luego. dentro del tema “acto administrativo. VIII. comprendiendo los reglamentos y.” § 8. 1. como de hecho lo hacen. t. entre reglamento y acto administrativo. dentro de las fuentes del derecho administrativo. a los reglamentos y en otra parte. “Concepto y clasificación de los reglamentos. “Los «actos de gobierno». cap. 2. 75 Ver también supra. cap. Lo mismo ocurre con los fallos que emplean en sus considerandos argumentos que resultan indistintos para el acto y el contrato administrativo.” no incluyen los problemas presentados por la potestad reglamentaria. I del t.actos. luego incluyen en un primer libro. “Fuentes nacionales del derecho administrativo.74 6.” § 9. 1.73 Del mismo modo se pueden encontrar semejanzas entre el reglamento y la ley. cit.” 74 Es otra vez la metodología referida en la primera parte del cap. al preguntarle por su altura.” a § 17. Pues como dijera memorablemente genaro carrió. sufre una prueba de fuego cuando se trata de utilizar sistemáticamente esos conceptos.76 Si fuera cómodo incluir a los reglamentos dentro de los actos administrativos no existiría razón para proceder así y con toda naturalidad se habrían incluido esos problemas dentro del tomo referente al acto administrativo. si se explica la problemática de los reglamentos en una parte y la de los demás actos administrativos en otra.” en tal caso. que desarrollaron en la primera. I. cap. t. en cuanto a su análoga sumisión al principio constitucional de razonabilidad y diferencias en cuanto a su irretroactividad. no corresponde expresar que los reglamentos son definidos como actos administrativos..75 Algo similar ocurre con los autores que expresan que es útil definir el acto administrativo en forma amplia. de nada vale que una persona diga: “Prefiero el sistema de medición de los ingleses.” 76 Basta consultar más de una obra general sobre la materia para comprobar este punto. pues no son utilizados con esa orientación conceptual. “El reglamento como fuente del derecho administrativo. La prueba práctica de la conveniencia de una u otra terminología La discusión acerca de si hablar de reglamentos y de actos administrativos como categorías diferentes. Esto prueba que para los autores es más cómodo diferenciar. “Definición y clasi ficación. VII. . Pero todo esto ya puede ser una discusión eterna y sobre todo no fructífera. “El método en derecho. 1 y la profusa bibliografía allí existente.” 73 Supra. reglamentos y contratos administrativos IV-17 a su vez en cuatro categorías diferentes. o englobar en la sola frase “actos administrativos” tanto a los de contenido general como a los de contenido particular.

La prueba de la consunción será su signo más significativo: si la actuación administrativa se consume por sí misma. 177: 749. . ej.” ED.. 1996.” La cantidad de fallos en materia contractual que llegan a la CSJN es reducida en relación al total de problemas reales y que el uso mayoritario jurisprudencial se resuelve en consecuencia a niveles menores y en el derecho público provincial. VII.. entre reglamento. que “El acto general tiene de común con el Reglamento el sujeto indeterminado a que se dirige.77 pero el uso indiferenciado que así ocasionalmente se encuentra no implica que la mayor parte de los problemas de obra pública. SIDE). eduardo. Materia y objeto del contencioso-administrativo. 98 y ss.4. aunque su contenido sea general o se refiera a una pluralidad indeterminada de sujetos. c. o a una obra cuyo título sea El acto administrativo: sólo algunos pueden serlo. pues va destinado a todo aquel que se encuentre en una determinada situación de hecho. Corresponde pues recoger esa distinción que viene impuesta por la realidad de su uso. “La teoría general del contrato administrativo a través de la Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. etc. año 1998. Madrid..”78 En sentido similar se ha expresado que “el criterio básico es siempre y a nuestro juicio. pero no también su selección de vocablos para fundarlo: nos remitimos para ello al t. es un acto ordenado y no ordinamental. estaremos ante un acto administrativo. que corresponda hacer una distinción como la que se encuentra en la doctrina comparada. nota 57 in fine. Se ha dicho. Buenos Aires. 29: 164. Organización Coordinadora Argentina c. los reglamentos son de contenido general y los actos de contenido particular pueden ser denominados actos administrativos.IV-18 el acto administrativo y el reglamento (v. 1965. Buenos Aires. San José. Secretaría de Inteligencia de Estado. p. con nota de comadira .” en universidad austral . el ordinamentalista: el Reglamento forma parte del Ordenamiento.A. se resuelvan acudiendo al decreto-ley 19. Julio rodolFo. S. a diferencia del Reglamento. suministros. tiene su motivo en un hecho concreto ya ocurrido y su fin es satisfacer una necesidad pública dentro de esa circunstancia. sea su contenido general o particular y el acto administrativo. logrando un resultado único e irrepetible y no meramente regular la conducta. “Recurso contencioso directo contra disposiciones reglamentarias y recurso previo de reposición. “El criterio de contrato administrativo en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. p. No consideramos.”79 o “la actuación administrativa será un Reglamento en cuanto se incruste en el ordenamiento jurídico y no en otro caso.549/72. 111: 845.” en Revista de Administración Pública. 1. La solución de la CSJN a un determinado problema puede llegar a afirmarse. p. Ciencias de la Administración. si. por el con77 CSJN. Ver coviello. 166 y ss. 7. Pedro José Jorge.A. hoy. La distinción entre el reglamento y el acto administrativo general De acuerdo a lo que venimos exponiendo. 1994. El derecho administrativo argentino. 128. no forma parte del Ordenamiento jurídico. en una correspondiente distinción terminológica. “El concepto de contrato administrativo. p. para el derecho administrativo argentino al menos. Oca S. Pero. 78 ortiz . cap. “La observancia de la causa y el fin en la contratación administrativa reservada. ED. La revocación por ilegitimidad del contrato administrativo en cumplimiento.” en el libro 130 años de la Procuración del Tesoro de la Nación. 79 garcía de enterría. § 18. acto administrativo general y acto administrativo particular. gr.

f). la publicidad. 83. l o r e n z o . Madrid. Tampoco el acto pierde el carácter de general porque el número de sus destinatarios sea reducido. sino que se agotan en su cumplimiento más o menos inmediato. 83 HutcHinson. cit. el tipo de protección jurisdiccional. ult. aunque para un número indeterminado de personas. pero todo parece indicar que lo hace en referencia al reglamento y no en el sentido de la distinción española. tanto si el acto general se agota y consume por estar destinado a una sola situación. op. sin distinciones.. Coordinadora Color c. Es dable pensar que la jurisprudencia pueda encontrar en esta teoría una aceptable solución intermedia para la tesis tradicional restrictiva de la impugnación judicial de los reglamentos. 104: 598.82 Esas diferencias no existen en el derecho argentino tradicional. año 1983..” en RADA.83 pero pensamos que es un poco prematuro apuntar dicha conclusión. 81 Así lo ha resuelto p. 249. aún alcanzando a una pluralidad de personas o de situaciones. no se incorporan con vocación de permanencia al ordenamiento jurídico. consideramos que en el derecho argentino los principios jurídicos aplicables a los actos de contenido general son los mismos tanto si el acto general es dictado para situaciones de hecho indeterminadas y repetibles como si es dictado para una situación de hecho única e individualizada. la CNCom. por ello entendemos que no corresponde hacer la distinción expuesta y que dentro del concepto de reglamento cabe incluir. 82 garcía de enterría .actos. la irretroactividad. los recursos procedentes. cit. 84 Ver también HutcHinson.” en Revista de Administración Pública. Inspección General de Justicia. pueden ser considerados “actos administrativos” en lugar de “reglamentos. .81 El régimen de impugnación.. 9: 31..” con la consecuencia de que pueden ser impugnados judicialmente en forma directa. en cambio. su obligatoriedad respecto de los individuos.”80 Por nuestra parte. gonzález Pérez . op.. mantiene y extiende su valor preceptivo para sucesivos cumplimientos. El decreto-ley utiliza la terminología de acto administrativo de alcance general. interesante fallo. 34. con el dictado del decreto-ley 19. p. En el derecho español. cit. es cierto.84 80 m artín retortillo. op. 10. cons.549/72 se ha sostenido que el derecho argentino ha receptado la señalada distinción. pp. estaremos ante una norma. se señalan algunas diferencias en cuanto a las autoridades que los pueden dictar. Sala B.. “Actos administrativos generales y reglamentos. son a nuestro entender aplicables por igual a los actos generales de tipo permanente o de tipo instantáneo aunque indeterminable en cuanto a los sujetos que alcanza. Ahora bien. ante un Reglamento. Régimen . 40: 225. 229-300. Podría así sostenerse que los actos que. etc.. como si se mantiene en vigencia como parte del ordenamiento jurídico más o menos permanente. ej. “La impugnación judicial de los reglamentos. ED. El procedimiento administrativo. todos los actos de contenido general dictados en ejercicio de la actividad administrativa. reglamentos y contratos administrativos IV-19 trario. las excepciones oponibles a unos y otros.

El Contrato Administrativo en la Actualidad. LGDJ. uso del dominio público. Contratos Administrativos.. 89 Esta cuestión resulta clara en granillo ocamPo. p. I. 1983 y sus respectivas referencias..) “El contrato administrativo en la actualidad.88 La temática propia de los contratos administrativos presenta problemas fundamentales que nada tienen que ver con el acto unilateral.”op. op. moderne. Régimen. p. Buenos Aires. La Ley Nacional de Procedimientos administrativos. cit. Pueden subdistinguirse grupos o matices como lo hacemos en el t.” 91 Cabe destacar al efecto los valiosos y numerosos trabajos de coviello. etc.91 Pero no es esto cuestión que resuelva o pueda resolver la doctrina de un fallo. Suplemento Especial. 1. 2000. 1998. La Ley.790 y 25. t. Ciencias de la Administración. etc. cap.” ED. 88 Conf. pp. 2. renegociación.. Buenos Aires. 79-85.. t. agustín (dir. mayo 2004.. 1985. 1990. cit. actos administrativos de alcance general. En el cap. HutcHinson. Scotti. p. París. r aúl enrique. 133 y ss. prestación privada y aprobación ficta por el Congreso (A propósito de las leyes 25. tanto en el país como en el derecho comparado es cómoda y más expresiva Nos remitimos a lo expuesto en el t. que para la ley el acto administrativo. el contrato del Estado y los reglamentos o. El tema también ha sido plasmado en la obra gordillo (dir. Astrea.” en universidad austral .. P..IV-20 el acto administrativo De todas maneras cabe apuntar que a partir de la incorporación constitucional de la categoría de los derechos de incidencia colectiva ha comenzado a ampliarse no solamente la legitimación contra los actos generales. pero no sus contratos. condensan disímiles categorías. si se prefiere. entonces. recientemente “El contrato administrativo en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.561.” merteHikian. J. I.. “Servicios públicos. XI. 2000.90 A veces se invocan obiter dicta de la CSJN para imputarle una concepción que encuadraría al contrato administrativo dentro del acto administrativo. 1996. concesionarios y licenciatarios de servicios públicos. Ciencias de la Administración. Les contrats administratifs. donde se han tratados diversas problemáticas específicas en torno al contrato administrativo.. 111: 845. eduardo. Actos y contratos administrativos No parece posible exponer en un sólo lugar lo referente a los actos unilaterales y también a los diversos contratos administrativos: obra pública.” en gordillo. t. 137. lo dispuesto en el régimen del decreto‑ley 19. Traité des contrats administratifs. Buenos Aires. párrafo final de la ley Nº 19. 2. Londres. Buenos Aires. Distribución de los riesgos en la contratación administrativa. II y “Los grandes fallos de la actualidad” en Después de la reforma. p. Contratos de la administración provincial.cit.86 8. 90 botassi. cap. 89.549/72. 87 Ampliar supra. en principio. § 11 y 12. carlos a lFredo. F rank . que ahora pueden ser erga omnes.549). p. 83 y ss.). op. “El criterio de contrato administrativo en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Astrea.163. a ndré.89 Así se interpreta generalmente. delvolvé. carlos m anuel . 136: “Advertimos. concesión de servicios públicos. señalamos que los unilaterales e individuales tienen elementos de derecho público. cap. caps. 7º. Conf. “Procedimiento administrativo y contratos administrativos. La Plata. donde considera que de este modo queda zanjado el diferendo doctrinario.. suministro. 25.820). por lo demás. 85 86 . emergencia. “Servicios públicos..87 concesión de obra pública. p.. A nuestro modo de ver. 2. quien considera “categórica” la exclusión de los contratos en el decreto-ley.. del mismo autor.85 sino también y en su consecuencia los efectos de la sentencia. Esperia. VI. I. sPyridon. II y III Ver t. (Variaciones sobre el art. “Clasificación de los contratos administrativos:” no se trata de generalizar todo lo contractual en una única categoría jurídica. p. Contratos administrativos. 24 y grecco. al referirnos a los actos de los entes públicos no estatales. delegación legislativa. Pedro J. F logaïtis.” en universidad austral . Buenos Aires. de l aubadère.

). respecto de Péquignot. Santa Fe.93 Las obras sobre contratos administrativos. ult. p. Servicio público. 1945..” ED. Héctor a.). Derecho administrativo.” en gordillo (dir. que empezamos en 1960 —siguiendo en ello a walter a ntoniolli— y mantenemos. Jorge. luis enrique.” en AA. III. 1998. p. “La teoría del contrato administrativo a la luz de recientes normativas. “El «poder de policía»” y nuestro art. “El surgimiento del contrato administrativo. pp. 95 Para una reseña de ellas puede verse F ernández ruiz . Jorge a. pero no suelen plantearse una comparación con el acto administrativo. y las referencias de este t. en el marco de la emergencia pública argentina. El debate comenzó por su art. “Policía y Poder de Policía. 2000. cit. al construir sus obras con partes distintas para el estudio de los contratos y de los actos administrativos. op. . barraguirre. ult. Entendemos pues. por de pronto.92 Los autores en general lo han entendido empíricamente así. 41-3. Les contrats administratifs. p. Rap. desde esta óptica metodológica y volviendo al tema de los contratos administrativos. que ese es el 92 Ver F logaïtis. FDA. 209-14.. cierto es. “Introducción. cap.. pero las diferencias justifican una explicación separada para no inducir a confusiones entre dos regímenes que de hecho tienen todavía más diferencias que semejanzas. “Un intento doctrinario infructuoso: el rechazo de la figura del contrato administrativo.97 Hace poco un joven estudioso se lamentaba de lo poco que se escribe sobre esa materia y esa constatación de “omisión” de algún modo la consideramos el fruto exitoso de una larga batalla. g. 97 Supra. Intercontinental Editora. “La teoría del contrato administrativo. A nivel teórico las posiciones siguen divergentes. “De la peligrosidad o inutilidad de una teoría general del contrato administrativo. Juris. Los contratos públicos. replicado en m airal . en esta línea empírica pero no por ello menos científica. op. de que se resuelvan los problemas de derecho administrativo sin necesidad de recurrir a construcciones dogmáticas o de excesiva generalidad. pp.VV. m iguel a leJandro/ vocos conesa .” ED. 39—. Asunción. “El aporte de la crítica a la evolución del derecho administrativo. es un hecho que también recuerda F logaïtis. Théorie générale du contrat administratif. “Los contratos administrativos. op. El derecho administrativo de la emergencia. 101-5. op. Pues de eso se trataba en la especie. precisa e inevitablemente. t. no puede menos que hacerlo dentro de un libro referido..” en universidad austral . de tan obvia que es la diferencia. 237-41. 93 Incluso un autor que habla de la unilateralidad del contrato administrativo —noción ya exagerada o “extremista ” como señala F logaïtis. pp. FDA. 1993.. que apunta a las prerrogativas implícitas en la concesión de servicios públicos. a los “contratos administrativos:” Péquignot. 2004. 180: 849. 96 m airal . pp. Ver también m airal .actos. CA. policía y fomento. 129-35. 265..). Pedone. (coord. 51 y sus referencias.96 En otros temas de la materia hemos realizado intentos parecidos al de este agudo autor. 180: 773. cit. V. Buenos Aires. 179: 655.95 incluyendo quienes como m airal controvierten —por sus efectos— incluso la teoría del contrato administrativo.” ED. Perspectivas del Derecho Público en el umbral del siglo XXI. Buenos Aires. París.. pp. reglamentos y contratos administrativos IV-21 del derecho vigente la clasificación tripartita que distingue. 3.94 Hay puntos comunes. cit. Se le ha objetado que generaliza demasiado: cassagne. op. 2003. 2003. p. 94 cHase P late. 3-18.” en l óPez olvera . cit. Buenos Aires. Juan m artín (coords. ult. 39. pp. 35. los actos unilaterales y bi o plurilaterales como categorías diferenciadas y reserva la noción de acto administrativo para el acto administrativo individual. p. § X. se preocupan de diferenciarlos de los contratos privados. ult.. sebastián d. cit. Buenos Aires. 2. como nuestra crítica al poder de policía.” en a lanis. Contratos administrativos.” nota 1.

”101 condiciones del servicio. o si puede esperarse a la conclusión del contrato para realizar un estudio global de toda la relación jurídica entre las partes..99 en sentido de contratos administrativos. los actos dictados durante el procedimiento de selección. p. especialmente cuestionar las potestades implícitas del comitente. para evitar discusiones fútiles como la anteriormente analizada referida a si las personas públicas no estatales pueden o no dictar actos administrativos: en sentido de actos unilaterales. 98 99 . que “el derecho de los usuarios a la elección de la tarifa más baja [. con ello nacen dudas acerca de si cada uno de ellos debe ser impugnado individualmente..” 100 Salvo barra . 101 Ver t. I. 1. desde luego— es la mejor guía para interpretar su voluntad en el contrato. que son indubitables en cuanto tales.. como dice al final de la controversia. Nos remitimos al cap.] debería prevalecer por sobre el derecho de la licenciataria de obtener mayor ganancia. § 6. no.IV-22 el acto administrativo alcance de la crítica de m airal. cap.” 102 Para el tema de la responsabilidad nos remitimos al cap. 2006. Respecto de los actos dictados durante la ejecución del contrato. El régimen de contrataciones del sector público nacional constituye un procedimiento administrativo especial. los subsidios cruzados. “Reducción de ganancias excesivas” y los fallos que allí se citan. y sus referencias. CSJN.2. 2. Federación Internacional de Ingenieros Consultores. como se advierte en granillo ocamPo. el juego argumental siempre debe analizar el régimen y no las esencias. 329: 646. se rigen por su propia normativa. “La responsabilidad civil de los funcionarios” del t. “Interpretación restrictiva de sus potestades y amplia de los derechos de los usuarios” y 6. Fallos. etc. p. “Distintos ejemplos de actos administrativos de personas no estatales. Por eso se prohiben también las autocontrataciones con el mismo grupo económico. XI. como postulan los pliegos internacionales de la FIDIC. Sin embargo. que suelen ser unilaterales pero también pueden importar acuerdos sobre la ejecución del contrato. cit. ambos coinciden.549/72. hay elementos de derecho público como la tarifa.102 No puede hacerse una sola categoría con esta multiplicidad de situaciones. no creemos que esté resuelta pacífica y categóricamente. etc.98 En todo caso. Siendo ello así. Ferreira. op. sí. ej. por la prestación del servicio público. los contratos de concesión o licencia suelen exigir la licitación pública para tales contrataciones con proveedores y otros medios para asegurar la transparencia de ellas y que no encubran costos artificiales que se pretenda luego “trasladar” a la tarifa. 65 y ss. también hay diferencias en cuanto a la responsabilidad del concesionario o licenciatario y del Estado. modificado por decreto 1155/97. de conformidad con lo establecido en el art. § 12. En lo que..100 En cuanto a sus relaciones contractuales con los usuarios. sin perjuicio de la aplicación supletoria del decreto-ley 19. cap. Aquellos que son unilaterales a su vez resultan alcanzados por la regla de que la conducta de las partes —ambas partes. II. prohibición de ganancias “sin límite objetivo alguno. bien podría afirmarse que la hipótesis es todavía impensable para la mayor parte de los autores. 2° del decreto 722/96.4. XIX. también existe un importante grado de controversia jurisprudencial acerca del régimen que corresponde reconocer a los actos que la administración dicta en la ejecución de un contrato.

1995-E. p.” op. sin perjuicio de la aplicación directa de las normas del presente título. “La teoría del contrato administrativo a la luz de recientes normativas. “El plazo de caducidad del artículo de la ley 19. en el marco de la emergencia pública argentina. El decreto-ley 19.. 401. cap. Buenos Aires. “El art. IV. muestra de hecho cómo no es posible analizar conjuntamente los contratos y los actos unilaterales de la administración. 25 del decreto-ley 19. 1995-A. 473. 7 y ss. ED. CSJN. no era necesario interponer demanda judicial en el plazo del art.107 En el derecho francés se recurría a la expresión acto separable. y en el t. 1989. Buenos Aires. para destacar que pueden ser impugnados en forma autónoma del procedimiento contractual al cual se refieren. Ábaco. Ciencias de la Administración.103 la segunda de la CSJN en Mevopal S. al disponer en su art. Pedro J. que tampoco conviene conceptuarlos conjuntamente. Cualquier libro de la materia con uno o más acápites especiales sobre los contratos administrativos. 122:694. Ed.105 que luego ésta parece abandonar en Gypobras S. Los actos administrativos contractuales. párrafo sexto. Serra. 118: 377. cit. 54 y ss. Teoría del acto coligado. eduardo.549 y su inaplicabilidad a los actos unilaterales vinculados a contratos administrativos. 105 ED.“ Estudio preliminar. 36: “Los contratos que celebren las jurisdicciones y entidades comprendidas en el Sector Público Nacional se regirán por sus respectivas leyes especiales.549/72 es categórico en excluir a los contratos administrativos. si ello fuera procedente.A. 25 de la ley 19. entre nosotros ha hecho avances la denominación de actos coligados o simplemente ligados. en cuanto LL. 108 barra . Compañía Misionera de Construcciones S. cap. 10.” op. el cual sustituye del siguiente modo esa parte del art.A. para nosotros.” La solución de este decreto-ley se enfatiza por el posterior decreto 1023/01. J.” en merteHikian. 106 Ver tawil . “Introducción. rodolFo carlos. LL. 1995-A.. p.. Por su especificidad. coviello. § 4 y 5.A. 40. Estudios sobre contratación pública.549 en la reciente jurisprudencia de nuestra Corte Suprema. 27-IV-98.. 103 104 . § III. Pero hay toda clase de pronunciamientos en esta materia y no puede considerarse que la cuestión esté definitamente resuelta.549/72. reglamentos y contratos administrativos IV-23 La primera fue la solución del plenario Petracca e Hijos S. 1986-D.” En cuanto al empleo del vocablo “ley” o “decreto‑ley” ver las referencias que hiciéramos supra. I. CA.. corresponde remitirse a los trabajos dedicados al análisis del tema. con nota de cassagne. 109 Para un análisis crítico del decreto 1023/01 ver m airal . 107 LL. y sus referencias. sin perjuicio de la aplicación analógica de la normas del presente Título. CNFed. 1996. Sala V. guido santiago. cit.” LL.A..actos.109 de dudosa constitucionalidad formal en cuanto a la competencia. En este pronunciamiento la CSJN determinó que si el derecho del actor a accionar judicialmente nace de la relación contractual con la administración y no del acto administrativo que rechazó su pretensión. 7º.108 Las diferencias entre el contrato (acto bilateral) y el acto administrativo (acto unilateral) son mayores que las similitudes y marcan dos instituciones bien diversas del derecho administrativo.106 sin por ello olvidar el pronunciamiento de la CSJN recaído en Serra. 7° in fine que “Los contratos que celebrare el Estado.” nota 1.104y OKS. 1. pp. De allí se sigue.. en su art. “Los contratos administrativos. 132-3. los permisos y las concesiones administrativas se regirán por sus respectivas leyes especiales.

1976.. cap. Derecho Administrativo. desde el punto de vista orgánico. 117 Como decía originariamente el decreto-ley.” El tema teórico ha sido ya aclarado suficientemente por l inares. reglamento). En contra comadira . será necesario considerar la capacidad y el consentimiento del particular como elementos del acto... economía y derecho: las tres dimensiones de la contratación administrativa. 110‑1. CSJN. no ya analógica. 111 Artículo 7 del Decreto 1510/97. “El lucro cesante en la revocación de los contratos administrativos. 42: 847. 104 y ss. 2003.5.. 116 Ver vega.114 También la responsabilidad del Estado. mal se podría postular la presunción de legitimidad y la ejecutividad —notas clásicas del acto administrativo— para un contrato de la administración con un particular. etc. cit..” En todo caso. Gaceta Jurídica Editores. pp. enrique g. refuerza la postura [. 47)... (Substantivo). 352. En lo que se refiere a la redacción acual del art. op. 41/LCBA/98. . 114: 949. cabral . 205..” ED. 2ª ed. 2ª ed. Buenos Aires.116 como para subsumirla fácil y totalmente dentro de la categoría genérica de los actos jurídico administrativos. 153-8. Caso administrativo no previsto. ED. cap. 114 Lo ha señalado bacacorzo.. entre ellas m arienHoFF. § 1. 18-9.. op. Tratado de derecho administrativo. pp. Juan F rancisco. 1997. p. con intereses contrapuestos. t. 112 l inares. no es puramente estatal ya que los sujetos creadores son un órgano estatal y un sujeto no estatal.5. La Ley. como circunstancia existencial antecedente y fuente... 113 diez . t.. como es obvio. Lima. una común declaración jurídica. 46‑7: “La aplicación directa.” en gordillo (dir. Derecho administrativo.. I.7. § 2. “Política. 1993 y sus referencias. nota 110. 2ª ed.”110 Igual solución rige en el ámbito local de la Ciudad de Buenos Aires. “El acto administrativo y sus elementos esenciales. 113.). 275. LL. que constituyen.” LL. es diferente según ella sea contractual (contrato administrativo) o extracontractual (acto. susana elena. Buenos Aires. Fundamentos. 91 y ss. 115 Ver m abromata. hecho u omisión administrativa. Las reglas de interpretación necesariamente variarán. 1991-C. II. ratificado por Resolución Nro. antes que en la utilización formal de un determinado concepto. es de suficiente importancia como para recogerla a nivel conceptual..” Esta diferencia entre el acto administrativo como acto principal estatal o al menos dictado en ejercicio de funciones del Estado y el contrato administrativo como una declaración de voluntad común a la cual concurre un sujeto de derecho ajeno al Estado y en ejercicio generalmente de competencia privada. II. p.. 1994-B.111 Además y como dice linares. 125. Buenos Aires. pp.117 se recurrirá a las normas y principios 110 Se ha querido terminar así con las discusiones acerca de si la aplicación era “supletoria” o “analógica.] según la cual los contratos son concebidos por la ley como actos administrativos” (p. Queda con ello dicho que los contratos se rigen por sus normas y principios especiales y que sólo subsidiariamente. pp.2. Julio e. dispuesta ahora por la norma.113 e incluir los vicios de la voluntad del particular como aspectos que determinarán también la validez del contrato administrativo. El Contrato Administrativo. 1080. 2. se advierte que. al expresar que la aplicación de dicho decreto-ley será “analógica” para los contratos administrativos y no “subsidiaria” o “supletoria. nota al fallo Ruiz Orrico. 2003. o analógicamente. cit. siguen siendo normas y soluciones distintas para los actos unilaterales y los contratos. El Acto Administrativo. 7º.115 El contrato es una construcción demasiado específica y con sus complejidades propias.IV-24 el acto administrativo fuere pertinente.112 “Si se examina el contrato administrativo. ver las referencias indicadas supra. Pensamos que sus autores han incurrido en un simple error material. Por lo demás. LexisNexis. gustavo.. Astrea. p. p. p. 202.

quien a pesar de afirmar que toma partido por la tesis verbal de la identidad. “Definición y clasificación. 1205. 121 En la primera parte del cap. cap.” si se dice optar por uno. A nuestro juicio. o la voluntad de más de un sujeto de derecho) como en sus efectos (si el acto crea derechos y deberes para un sólo sujeto o para más de uno). caducidad.” 119 Es lo mismo que señaló carrió. En tal sentido. “El método en derecho. como ya explicamos. también se recurre en ocasiones al Código Civil y no por ello se postula que los actos o contratos administrativos dejen de serlo o corresponda abandonar la noción.121 Cualquiera de las definiciones y clasificaciones que se elija tendrá siempre sus virtudes y sus defectos. en el sentido que él mismo indicara. lógico es usarlo. Así en materia de extinción de actos por revocación. 1995‑D.” donde precisamente haremos referencia a autores que han escrito sobre el tema desde la perspectiva simultánea de los actos unilaterales y contractuales de la administración. Tenía razón.”122 demostrando a nuestro juicio la incomodidad semántica de tal elección.actos.2.” nota 3 in fine.119 En algunos temas puntuales es frecuente y casi inevitable que se mezclen temas de acto y de contrato. que tratamos de ese modo. por los hechos. Así lo hemos sostenido en nuestra intervención en las Jornadas realizadas en la Universidad Austral el año 2006 en homenaje a Julio rodolFo comadira. t. sigue siendo a nuestro modo de ver tan nítida como antes en esta materia. no obstante emplea en su título la forma verbal dual: debe ser mejor. “Extinción.” Como ya recordamos supra. reglamentos y contratos administrativos IV-25 de los actos unilaterales.” en efecto. tanto argentino como comparado. los autores que intentan la asimilación terminológica se ven obligados a pesar de todo a elegir fórmulas como “acto — contrato. pues nunca se encontrará una perfecta.. La distinción entre acto unilateral y bilateral Al caracterizar al acto administrativo como unilateral y al contrato administrativo como bi o plurilateral. El que no explica todo junto. puede distinguirse la uni o bilateralidad tanto en la formación del acto (si concurre a él la voluntad de un sólo sujeto de derecho. “La prueba práctica de la conveniencia de una u otra terminología. el debate que iniciara sobre la peligrosidad de la noción de contrato administrativo ha quedado ampliamente resuelto. § 6. “Introducción. rescate.118 La distinción del derecho positivo. no parece resultar cómodo. Jorge i. 1208. El contrato administrativo sería 118 Supra.” del t. 1. La discusión aparenta ser inagotable y más práctico es remitirse al modo en que los autores tratan el tema en sus obras. Pero si alguien dice que prefiere el sistema de medición de los ingleses y preguntado por su altura contesta “un metro setenta centímetros. p. 1218. 120 Ver infra. optar entre el sistema métrico decimal o el sistema de medición de los ingleses: supra.” LL. cap.120 Ello para insistir en que ninguna de estas cuestiones de conceptos y definiciones puede ser planteada ni resuelta en términos demasiado categóricos. En este sentido.” entonces su primera afirmación es falsa. § 8. Hoy está demostrado en los hechos. en prensa: “El debate que iniciara m airal ha concluido. . 122 El uso de expresiones tales como “el acto —contrato— administrativo” o “los contratos administrativos —en tanto actos administrativos—. I. XIII. lo que se advierte en el interesante trabajo de muratorio. 1. 9. salvo el cuestionamiento que hiciera m airal en cuanto a su demostrada peligrosidad. “Los contratos administrativos viciados de nulidad absoluta. I. es que prefiere diferenciar. al final de cuentas. se hace necesario considerar el alcance de la uni o bilateralidad.

etc. la administración también está obligada por el acto que ha dictado: no puede agravar la sanción que ha aplicado. no es admisible la reformatio in pejus y por ello no puede agravarse la sanción. § 9. S. p. la administración está obligada a indemnizarlo. la administración tiene el deber de revocarlo en virtud del principio de la legalidad objetiva y de la impulsión de oficio y el particular tiene el derecho de atacarlo. 124 Confr. con todo. en esta misma obra. no se desprende la conclusión de que sólo para él emerjan consecuencias jurídicas. op. Por el contrario. IX. X. Lo mismo puede decirse y con mayor razón aún. cap. op. infra. No todos los autores admiten esta categoría. si el individuo acepta que son reales pero aduce que no justifican la decisión. 125 O incluso antes. lo referente a la “razonabilidad” del acto.. 10. diez . t. en una ocasión consideró que el acogimiento a un régimen de promoción industrial era bilateral en su formación y efectos. cuando la administración impone un deber al individuo. el acto es bilateral en sus efectos pues no sólo obliga al particular sino que también obliga a la administración en la medida que se acaba de explicar. Sin embargo. etc. cit. concede una jubilación de oficio. En otras palabras. .A. 19. III. 71: 463.123 quedando para el acto administrativo la posibilidad de un triple planteo: a) que el acto sea unilateral en su formación y en sus efectos: en esto no hay discusión alguna. que es entonces en ese aspecto estrictamente unilateral. cap. en todos estos casos en que el Estado ejerce una potestad legal para imponer un deber jurídico. clausura un negocio. a nuestro modo de ver la mayor parte de los actos administrativos se encuentran en esa condición:124 cuando la administración ejerce las diversas facultades que el ordenamiento jurídico le acuerda. interpuesto un recurso. b) que el acto sea unilateral en su formación y bilateral en sus efectos. Sin embargo. sino dos voluntades que concurren sin integrarse en un sólo acto. p. VI. es un acto típicamente unilateral en su formación. sigue así a m arienHoFF. sin ser contrato: Metalmecánica. c) que el acto sea bilateral en su formación y unilateral en sus efectos. § 8 y ss. irrazonable. 1. por efecto del principio de la “cosa juzgada administrativa” que más adelante en esta misma obra se analiza.. ej. determina una obligación tributaria.125 No puede desconocer los hechos en que se ha fundado para dictar la resolución. una vez que ésta ha sido recurrida. 126 Ver. de efectos bilaterales Si bien hay quien entiende que hablar de un acto unilateral productor de consecuencias bilaterales sería una construcción artificial o caprichosa.IV-26 el acto administrativo la expresión típica del acto bilateral tanto en su formación como en sus efectos.. ED. por desproporcionada.126 Si el acto es ilegítimo y causa un daño. a su vez. la voluntad del individuo no participa en la formación del acto.. e impone una multa. El acto unilateral en su formación.. Aunque el acto ilegítimo no ocasione un perjuicio. de los actos que 123 La Corte Suprema. cit. § 8 y cap. etc. otros autores entienden que en estos casos no hay en realidad acto bilateral. un desarrollo más general en el t. del hecho de que el objeto principal del acto sea eventualmente imponer un deber al individuo. sanciona a un funcionario.

.. op. pero ello ocurre sólo en esos casos.” Ver l inares.128 Claro está. según ya se explicó. la inscripción en 127 l inares llega a igual conclusión.127 La circunstancia de que el acto sea unilateral no significa que falte fundamento legal de los derechos y obligaciones que de ese acto emergen: dicho fundamento habrá de encontrarse en las normas que otorguen al órgano la potestad de que se trate. al que nos referiremos con más detención en el número siguiente. En el caso del contrato administrativo [.actos. Los actos que requieren solicitud o aceptación 11. pero la fundamenta en que en estos casos “aparece como lo principal y directo lo que establece el Estado como obligación a su cargo. como puede ser una jubilación de oficio. infra. en la jubilación. etc. p. 1. sino que también le impone deberes correlativos: no ejercer otro trabajo remunerado. una solicitud de inscripción en la Facultad. op. cit.] los derechos y obligaciones de las partes son en cambio igualmente directas y principales. 128 Tal como lo explicamos supra. cobrar el impuesto. el acto es en tales casos también bilateral en sus efectos. p. una solicitud de retiro voluntario. cap. Curso de derecho administrativo. 11. Buenos Aires. 203. Sigue el mismo criterio a ltamira. etc. en materia de ejecutoriedad del acto administrativo. XII. Efectos del acto: pueden ser bilaterales Hay una serie de actos que sólo pueden dictarse con la conformidad del interesado. al señalar el alcance de la competencia del órgano. 1971.1. si se trata de un acto que no puede dictarse sino a petición del interesado. cit. reglamentos y contratos administrativos IV-27 en lugar de imponer un deber otorgan un derecho. En los demás casos el fundamento de la imposición que cualquier acto administrativo unilateral hace. siendo metajurídico pretender reconocerle a sus actos virtualidades que no emerjan del orden jurídico. también derechos y deberes que emergen del acto. o no hacerlo sin previa autorización. como podría ser una supuesta potestad extranormativa de “mando” y otra semejante. § 6. etc... Pedro guillermo. es indiscutible el fundamento legal de la actuación administrativa y nada ha de extrañar en consecuencia que en virtud de tales facultades el Estado unilateralmente imponga un deber a un particular. cap. entonces es correcta la afirmación de que la administración no tendría la facultad de dictar el acto imponiendo su contenido al particular... Conviene reiterar aquí que las facultades del órgano surgirán en forma expresa o razonablemente implícita de las normas pertinentes. Por ello concluímos que debe reservarse la expresión “contrato administrativo” para el que produce efectos bilaterales y es además producto de una declaración de voluntad común. crear la obligación. se encontrará la misma forma de encarar este problema. o como obligación a cargo del individuo en la orden administrativa. la administración tiene así correlativamente. Fundamentos. t.VII. sin perjuicio de resultar también él obligado a resultas de ese acto. Luego. manifestada generalmente como un pedido o solicitud: Así. en los casos en que puede dictarse el acto aún contra la voluntad del interesado. es siempre una norma legal que expresamente faculta a la administración a aplicar la sanción.. 308. residir en el país. En el presente vol. En todas estas situaciones.. En tales hipótesis la administración no sólo concede un derecho al individuo... un beneficio asistencial.

Buenos Aires. que esta denominación es equívoca. t. 8ª ed. No compartimos el criterio de que estos actos puedan ser bilaterales en su formación. sino que corresponde mejor al vocablo mitwirkung del alemán. p. p.2. 1924. pues si el efecto del acto es conferir un derecho al individuo. 1965. I. La doctrina alemana expresa que estos actos necesitan una voluntad concurrente o coadyuvante. 195: scHlocHauer . diez . 443-5. 149-51. m anuel m aría . Derecho administrativo. 194 y ss. ernst.” pues el significado de esta última palabra. El otorgamiento de una beca obliga tanto a la administración como al becado. 182 y otros. Karlsruhe. p. pues lleva a una confusión con el contrato de derecho público. por legaz l acambra . 294. op. cit.134 aspecto éste sobre el que también insiste ForstHoFF. p. sino también deberes. p..IV-28 el acto administrativo un concurso para un premio. Este criterio fue sostenido por walter Jellinek. cit. Lehrbuch des Verwaltungsrechts. Ver también.129 otros autores estiman que en tales hipótesis la voluntad del individuo es la causa del acto130 y algunos opinan que se trata de un acto bilateral en su formación aunque unilateral en sus efectos. 130 garrido Falla . Munich y Berlín. 196. op. en tal sentido. 1961. la inscripción en la Facultad obliga tanto a la Facultad como al estudiante.. 1957.. Los efectos jurídicos alcanzan entonces por igual a ambas partes. para una beca. p. ese derecho siempre implica algunos deberes que él deberá cumplir y opera también simultáneamente como un deber de la administración. 131 scHlocHauer . III. etc. en lo que hace a la formación del acto. 4ª ed. no nos parece discutible que los efectos del acto sean bilaterales. 11. cit. Este punto ya lo aclaró suficientemente la doctrina alemana131 en el sentido de que de actos de esta índole no sólo pueden surgir derechos para los individuos. garrido Falla y g ómez de ortega y Junge . 182. p. “concurrente. cit.. etc. En el tema de este acápite nos seguiremos refiriendo a la octava edición alemana de esta obra y no a la traducción española de la quinta edición alemana. pero que no pueden ser bilaterales en sus efectos. que consideró se trataba de una expresión confusa y que llevaba a error. 10ª ed. op. op.” no sólo es más claro en nuestro idioma.133 Expresa scHlocHauer. La formación del acto Ahora bien.. no es nueva la posición que estima que se trata en estos casos de un acto bilateral.. 132 Verwaltungsrecht. t. Lehrbuch des Verwaltungsrechts. op. Öffentliches Recht.135 Nosotros también consideramos que induce a equívocos innecesarios hablar de un acto bilateral en lo que hace a su formación si no estamos en el supuesto 129 “Coadyuvante” en la traducción española a ForstHoFF. La expresión alemana es mitwirkungsbedürftige Verwaltungsakt. . 440 y nota 92. Plus Ultra. que es la manifestación del interesado. 135 Op. II.. cit. Hubiéramos preferido traducir esta expresión como “acto que necesita una voluntad concurrente.132 quien recibió por ello la critica unánime de la doctrina alemana. loc. t.. 134 scHlocHauer . cit. pp. 3ª ed. ForstHoFF. H ans-Jürgen. pp. No consideramos por ello que pueda hablarse de actos bilaterales de efectos unilaterales en los casos expresados. I. 21. en el sentido que indicamos.. 133 ForstHoFF. Öffentliches Recht. t.

139 Además. 196. cit. 139 Ver scHlocHauer . dentro de las peticiones de los individuos.actos. cit. un pedido de pronto despacho. del acto al cual el particular se somete. cit. porque ha faltado nuestra voluntad en la emanación del acto. no podremos tampoco aceptarlo. para transformarse en bilateral.. p.138 Esa conclusión demuestra que el criterio a que responde no es aceptable: no se pensará que si la administración ha querido concedernos algo que pudiéramos haber pedido pero no pedimos. op. pues es claro que el asentimiento también puede expresarse después. 197. insistiendo en que su ausencia vicia el acto. en la realidad ocurre que sólo en casos excepcionales puede considerarse ineludible la manifestación de voluntad antes de la emisión del acto. p. no da lugar a un acto bilateral. alemana). op. De otro modo podría resultar que si un particular consiente un acto que le impone un deber jurídico y ha sido dictado unilateralmente por la administración. p. De seguirse tal criterio. permitiendo su formación y existencia. etc.. formaría un acto bilateral. op. alemana). 138 ForstHoFF. que en estos casos la expresión de voluntad del individuo integra el respectivo acto administrativo. (ed. sino de poner en su justo lugar la posición que esa voluntad ocupa en la estructura del acto. p. dictado sin la petición del interesado. con aquel criterio resultaría de hecho que cualquier petición del interesado que fuese atendida por la administración. 136 Tampoco sería justo hacer esa crítica a la doctrina alemana.. Afirmar. obligar a un particular a ser funcionario público. en la cual la teoría del acto necesitado de coadyuvante justamente viene a realzar el significado de esa voluntad. 182-3. también ForstHoFF. resultaría ser totalmente nulo y no podría sanearse con la posterior manifestación de voluntad del interesado. pp. op. Se abandona así la vieja concepción imperial que permitía que el Estado pudiera p. aquellas que se refieren solamente al trámite con fundamento en que las providencias recaídas en el trámite pueden ser contrarias a la petición.137 La conclusión nos parece inadecuada.. 120-21. reglamentos y contratos administrativos IV-29 concreto del contrato administrativo. llevaría a la conclusión de que un acto dictado sin la petición del particular no tendría existencia jurídica. cit. al ser aceptado no constituye acto bilateral. Ver t uregg. pensamos que es admisible una aceptación ulterior al acto y que se produce frecuentemente. 137 Por nuestra parte. le faltaría un elemento esencial. en este tipo de actos.. un acto de este tipo. No creemos tampoco que pueda distinguirse. lo que no sería correcto. al ser proveído denegándose el reclamo de fondo pero resolviendo prontamente como se pedía. op. . 196. alemana). donde distingue el acto necesitado de coadyuvante. Por ello compartimos la opinión de la doctrina que estima que el acto administrativo no deja de ser unilateral en su formación. ej. tales como los que trae ForstHoFF. (ed. Un recurso jerárquico interpuesto por un individuo contra un acto. No se trata de negar importancia a la voluntad del individuo136 ni de afirmar que pueda prescindirse de su asentimiento para el dictado de una decisión eficaz. aceptando el beneficio. porque sea necesaria su aceptación o solicitud por parte del interesado. dicho consentimiento lo transforma de unilateral en bilateral. ej. cit. (ed. pp.

por cierto. Dado que los contratos tienen un régimen jurídico específico claramente definido y que los actos generales (reglamentos) también tienen un régimen jurídico de ciertas particularidades. . 12. que también pueden ser denegadas. obligar al individuo y a la administración. p. estamos ante un contrato administrativo. En conclusión: Ni la solicitud del interesado. Conclusión En sentido lato.A. ni que ella carezca de relevancia en el segundo. Pero dentro de estos actos no se aplican los mismos principios para los contractuales que para los unilaterales. consentido por el particular. sin la petición del interesado. pero negamos que puedan darse actos administrativos bilaterales que produzcan efectos jurídicos unilaterales: Acuerdos de voluntades que obliguen a una sola de las partes. gr. 71: 463) utiliza palabras que parecen indicar lo contrario. se trata de un acto administrativo unilateral. pues si bien esto es válido en algunos casos no lo es en todos: el recurso administrativo. op. por fin. 19-20. no parece sino lógico separarlos como categorías propias y reservar el nombre de “actos administrativos” —ahora en sentido restringido y técnico— para los actos unilaterales e individuales: Se trata de una razón empírica. dan lugar de por sí a la formación de actos bilaterales. que. pero que 140 141 diez . Tampoco podría hacerse la diferencia expresando que las medidas de trámite pueden dictarse de oficio. III. que un acto administrativo unilateral pueda producir efectos jurídicos bilaterales. e igualmente en sentido lato puede decirse que acto administrativo es toda declaración realizada en ejercicio de la función administrativa.IV-30 el acto administrativo esto no marca diferencias con el resto de las peticiones. a pesar de lo cual no podrá considerarse que la aceptación del recurso comporta un acto bilateral de la administración y el recurrente. aceptada por la administración. que no pretende tener base dogmática a priori alguna.. sino que requiere la manifestación de voluntad del interesado. Lo que sí quiere decir es que no es admisible que exista un acto bilateral en su formación (según este criterio) y bilateral en sus efectos (según ya vimos. ni a su vez dentro de los unilaterales. pero no justifica a nuestro juicio la terminología en cuestión. para los generales que para los individuales. que pueda prescindirse en el primer caso de la voluntad del interesado. si no se da esa bilateralidad simultáneamente en ambas hipótesis. a la inversa. no compartimos la aparición de categorías conceptuales intermedias y entendemos que si hay acuerdo de voluntades en la formación y bilateralidad en los efectos. no puede considerarse interpuesto de oficio. cit..140 ni el acto de la administración. Admitimos. todo acto dictado en ejercicio de la función administrativa es un acto de la administración. La CSJN in re Metalmecánica S. pues. pero se trataba del acogimiento a un plan de promoción industrial que por cierto generó obligaciones y derechos. t. que produce efectos jurídicos. (ED. En consecuencia. v.141 sin que ello signifique. la bilateralidad de los efectos es común) que no sea contrato administrativo.

La Rioja. Viena. o que no todos los actos de la administración son unilaterales. sino práctico. 159. no significa que los demás actos (contratos y reglamentos) dejen de pertenecer a dicha función. dentro del régimen jurídico de la función administrativa... La Plata.. se hace la distinción tan sólo tratando de establecer.gr. desde 1963. en forma directa e inmediata. lo que ocurre es otra cosa: que el concepto de “acto administrativo” es en adelante empleado como término técnico de alcance restringido y no como amplio concepto informal. En suma. botassi. 1954. actos emanados de la dministración que no son susceptibles de modificar la esfera de derechos del particular. Colegio de Abogados y AADA. carlos a. ya que eso es obvio e innegable.actos.” en AADA. ni que dejen de tener el régimen general que corresponde a la función administrativa por oposición a las funciones legislativa y jurisdiccional.) realizado en ejercicio de la función administrativa. no en la determinación de ninguna verdad absoluta. p. 13. Mendoza. ej. es frecuente que los autores utilicemos el sobrante “acto de la administración” para referirnos a los actos no productores de efectos jurídicos directos que la administración produce. . 144 Nos parece tener un apreciable grado de seguimiento. Juan F rancisco. p. La Plata. v. 195. Neuquén. El uso de la denominación se aplica más convenientemente al acto jurídico143 unilateral e individual (o concreto. Un balance distinto en l inares. p. buJ montero. no es que no sean “administrativos” en su sustancia. 143 Id est. “El concepto de acto administrativo y su definición. Allgemeines Verwaltungsrecht. 5-10. por un capricho del lenguaje. 1988. El que se designe como “acto administrativo” sólo a una porción limitada de los actos jurídicos realizados en ejercicio de la función administrativa. op.144 Con las refexiones de Mairal sobre los meros pronunciamientos administrativos. 1981. de efectos jurídicos. walter . en las leyes de Catamarca. etc. Corrientes. Platense. a ntoniolli. llamar acto administrativo a una declaración unilateral realizada en ejercicio de la función administrativa que produce efectos jurídicos individuales en forma inmediata. Salta. pp. La doctrina entiende que es la idea predominante. Cfr. Procedimiento administrativo.142 Más aún. Procedimiento administrativo en la Provincia de Buenos Aires. p. 371 y nota 472. Es importante destacar entonces que el fundamento de esta restricción en el concepto no es teórico. ajustamos la mimsma definición en el sentido siquiente: 142 Así carece también de relación con el tema decir que los contratos y reglamentos también son administrativos. definir al acto administrativo como una decisión general o especial no es erróneo. Noción de acto administrativo Por todo lo expuesto habíamos estipulado. pero implica alejarse de la realidad del lenguaje cotidiano. porque su excesiva amplitud no permite obtener consecuencia alguna de ello ni aplicar directamente las diferencias específicas mencionadas. algunas diferencias específicas que no varían el régimen general sino que lo particularizan en distintos sentidos y hacer luego una elección semántica que permita la comprensión recíproca. particular. reglamentos y contratos administrativos IV-31 es práctica y contribuye a esclarecer los conceptos. acto productor. Ello muestra más que a las claras que estamos meramente en búsqueda de convenciones verbales con las cuales entendernos recíprocamente. cit.

t. cap. IX. signos convencionales.” 150 Ver cap. cap. II. no habrán de considerarse como actos administrativos. sino como actos relativos a la función específica del órgano. e) jurídicos:150 La aclaración de que los efectos que surgen del acto son jurídicos es imprescindible y no se evita diciendo que la declaración proviene de la admi145 Ver supra. etc. cognición. por lo que comprende la emisión de cualquier producto de la psiquis: volición. § 8. Pero. a la emisión o exteriorización del mismo. de significación figurada. “Conclusión. “El acto administrativo como manifestación de voluntad” a § 9. op.146 es decir.148 Los actos producidos en tales actividades.” 148 Ampliar supra. § 5. que no son órganos administrativos. pues. opinión. medios y personal) sí serán actos administrativos. III.” 146 Ver supra. cit. respectivamente) deben ser asimilados preferentemente a la función específica del órgano (jurisdiccional o legislativa) por su mayor nexo conceptual y formal con la misma.” 149 Ver cap. § 3. que con la función administrativa. “Conclusión acerca de la distinción entre actos y hechos administrativos. en lo relativo a organización. otros actos de función administrativa realizados por esos órganos jurisdiccionales y legislativos (p. a) declaración. cap. b) unilateral. d) apta para producir efectos:149 No se habla de “destinada a producir” en virtud de que los efectos jurídicos no se aprecian exclusivamente con relación a la voluntad del agente. se excluyen del concepto de acto administrativo a los contratos. “Actos y contratos administrativos” a § 11. ej. Además. I. § 6. realizan en ciertos casos funciones administrativas regidas por el derecho administrativo. se refiere sólo al momento externo del proceso intelectual. 1. “El acto administrativo como parte de la función administrativa.).” 147 Ver supra. que toma para su expresión y comprensión datos simbólicos (lenguaje hablado o escrito. pero desde esta 9a ed..” . c) realizada en ejercicio de la función administrativa:147 No decimos declaración “de la administración” pues el concepto de ésta se particulariza a órganos administrativos y ya hemos visto que también los jueces y el Congreso.145 o sea que es una exteriorización intelectual. Debe recordarse que algunos actos que tradicionalmente se consideran función administrativa de los jueces y legisladores (jurisdicción voluntaria y leyes concretas. por tratarse de una declaración.IV-32 el acto administrativo una declaración unilateral realizada en ejercicio de la función administrativa apta para producir efectos jurídicos individuales en forma inmediata. dentro del genérico correspondiente a la función administrativa. “Criterio subjetivo u objetivo de la producción de efectos jurídicos. que se hacen accesibles al intelecto de los demás individuos sólo mediante un proceso de análisis y conversión. precisamos que debe tener aptitud legal para producir el efecto de que se trate. en cambio. por cuanto los mismos tienen un régimen jurídico particular. “Las funciones del poder. sino que pueden llegar a producirse con independencia de ella. “Los efectos jurídicos no necesitan ser definitivos” a § 15. II.. “Los actos que requieren solicitud o aceptación.

invitaciones.” Ver cap II. felicitaciones. reglamentos y contratos administrativos IV-33 nistración activa. “Actos y contratos administrativos” a § 12.actos.. pericias. 151 152 Ver cap. se excluyen del concepto de acto administrativo a los actos generales —reglamentos— por cuanto éstos tienen un régimen jurídico especial. “Conclusión. IV. informes. “Debe tratarse de efectos jurídicos directos. § 2. g) en forma inmediata:152 Es esencial al concepto de acto administrativo que los efectos jurídicos sean directos. § 8. que surjan del acto mismo. tales como comunicaciones. dentro del género de los actos de la función administrativa.” . es decir. sin estar supeditados a la emanación de un acto posterior. etc. el acto debe “de suyo” producir efectos jurídicos respecto al individuo. Por ello los dictámenes. no constituyen actos administrativos. f ) individuales:151 O sea. no de cualquier efecto jurídico. etc. como señala ForstHoFF. proyectos. pues no todos los actos de la administración activa producen efectos jurídicos.

Caracteres y nulidades del acto administrativo 1. . Esta advertencia. § 440 y ss. 2 Tema en el cual retrocedemos en lugar de progresar.3 adquiere nueva dimensión frente a un decreto-ley que requiere una interpretación que le de sentido constitucional político en un Estado de derecho y en un mundo de derechos humanos de rango supranacional e internacional.. 4a ed.). rodolfo. Control judicial de la administración pública. Una advertencia inicial se impone en punto a los caracteres del acto administrativo: No se trata de indagar apriorísticamente qué notas conceptuales creemos que deben darse al acto. Buenos Aires. agustín (dir.” en gordillo.” RDA. sino de investigar el derecho positivo a fin de averiguar cómo está regulado. 773 y ss. fundamentales para el Estado de derecho: Estabilidad2 e impugnabilidad. I de la 2ª ed. 1/2: 65.. La regresión es todavía mayor en materia de contratos: Vega. 2007. t. que es harto fundamental y hemos expuesto ya en diversos lugares. susana e. enseñar. La Ley. economía y derecho: Las tres dimensiones de la contratación administrativa. II. 1989. “Política. Introducción 1. p. Barra . Aprender. (1969) de El acto administrativo. Madrid. Buenos Aires. El Contrato Administrativo en la Actualidad. 1. 3 Ya lo advertimos en el t. generalmente enunciados como presunción de legitimidad (o ejecutividad) y ejecutoriedad (o ejecución de oficio por la administración): ambos a su vez muy cuestionados. corresponde considerar dos caracteres más. Remisión metodológica Hay mucha dispersión en doctrina acerca de cuáles serían los caracteres del acto administrativo. El método en Derecho. “Ejecutoriedad del acto administrativo. Depalma. LL. también Introducción al Derecho. 2001.1. Civitas. Depalma.Capítulo V PRESUNCIÓN DE LEGITIMIDAD. hacer. Héctor aquiles. crear...1 En cualquier caso. mayo 2004. 1 M airal . 1988. escribir. 153-8. Suplemento Especial. cap. EXIGIBILIDAD Y EJECUTORIEDAD I. Buenos Aires. pp. 1984. Buenos Aires. I y anteriormente en el cap.

ambos deben ser analizados conjuntamente y el lector hará bien en remitirse desde ya al cap. con todo que han significado un avance en la materia y justifican intrínsecamente una presunción de legitimidad limitada. que siguen.” . “Lenguaje. 5 Ver infra. debemos adelantar que los caracteres del acto administrativo no son los mismos según que el acto adolezca de una u otra clase de nulidad: específicamente.3. 1963. pretendidamente descubierta por cada doctrinario: ver supra. es un acto irregular.5 De todas maneras.V-2 el acto adMinistratiVo En otras palabras. como otras dos categorías distintas. método y derecho administrativo. La utilización de los términos anulable y nulo no tiene una necesaria correlación con los vocablos análogos del derecho privado. 111 y sus referencias.549/72.” ross. pues el sistema de nulidades administrativas tiene sus propios principios. I.) A diferencia del derecho civil. Eudeba. “Sistema de nulidades del acto administrativo. en otro sentido. el acto administrativo nulo. XI. Sobre el derecho y la justicia. nulidad (o nulidad absoluta. que es el que tiene vicios graves o muy graves. la jurisprudencia y el decretoley 19. Adelantando aquí las conclusiones que iremos desarrollando en los caps. p. es el de la vinculación de los caracteres del acto administrativo con el sistema de nulidades. Incidencia del decreto-ley 19. En rigor. distinguimos tres categorías de nulidad del acto administrativo. el acto se denomina inexistente.4 1.549/72 y su eficacia Las normas del decreto-ley 19. no hay que partir de una supuesta naturaleza o esencia de una institución. o vías de hecho administrativas. que son los que tienen vicios intrascendentes o no demasiado graves. Buenos Aires. No puede primero afirmarse que los caracteres son tales y después preguntarse “¿cuál es su fundamento?. 4 O sea. o inexistencia de acto administrativo. a lf. cap. En caso de vicios groseros. cap. § 6. los caracteres jurídicos del acto administrativo deben ser un reflejo de todo el sistema jurídico aplicable y por ello no pueden resolverse a nivel puramente doctrinario sino que se hace necesario apelar a fundamentos sistemáticos y no puntuales de orden jurídico. denominadas estipulativamente anulabilidad (o nulidad relativa). o actos nulos de nulidad absoluta) e inexistencia (o actos administrativos inexistentes.” pues primero hay que encontrar y demostrar que ese principio verdaderamente existe y no se encuentra solamente en las obras de la materia.2. como dos categorías y la nulidad absoluta y relativa.549/72. de nulidades. 1. Nulidades del acto administrativo Un problema metodológico difícil de solucionar adecuadamente. son considerados actos regulares. t. podríamos delinear como características generales las siguientes: el acto administrativo válido y el acto administrativo anulable. derivados de la doctrina. en que se distingue entre el acto nulo y anulable. 1. en el derecho administrativo se hacen solamente dos o a lo sumo tres (si se incluye la inexistencia) categorías.

. entonces.. Barra .7 con lo cual los casos de nulidad del acto administrativo serán menos y a su vez menos defendibles. 777 y ss. etc. etc. cap. no son suficientes para justificar una presunción de legitimidad amplia. en los hechos6 y en el derecho aplicable al caso. p. la oportunidad de defenderse judicialmente si no se pudo hacerlo en sede administrativa. 305: 1937.. por supuesto. 1a ed. sin que la justicia lo sancione con la nulidad insanable del acto. cit. antes del decreto-ley 19. en el acto nulo se da casi por hipótesis una violación grave justamente de las normas que se han dictado para garantizar al individuo. Macchi.. En efecto. pero no precisamente en su incumplimiento. no puede hacérselo con el alcance de cubrir también el acto nulo. exigiBilidad y ejecutoriedad V-3 en particular al acto administrativo anulable o no muy gravemente viciado. 7 Infra. sea por un dictamen posterior. ni la doctrina le reproche unánimemente por ello. todo ello antes de la emisión de un acto que fundadamente pueda afectar los derechos o intereses de los individuos.549/72 (El acto administrativo. cons. que comprendiera también el acto nulo. considera que todos estos vicios son subsanables. etc. en tanto no produzcan efectivamente una mutación de los comportamientos administrativos. Hemos mantenido el criterio en 1979. a su vez. loc. A su vez el criterio de apreciación de la gravedad de los vicios del acto administrativo (que será determinante para optar entre anulabilidad o nulidad. Por ello. op. op. II. En el ínterin han seguido y desarrollado todavía más el criterio M airal . la resolución que adopta. Fallos. 1963. con lo cual sería contradictorio argumentar. es el incumplimiento sistemático del orden jurídico supremo y también del decreto-ley de procedimiento y actos administrativos. en el cumplimiento de tales garantías.presunción de legitiMidad. año 1983. 1969. etc. como en tantas otras cosas comenzando con la Constitución..” § 17. § 443.8 Por lo demás. cit. La justicia. Cabrera. Abeledo-Perrot.549/72 una presunción de legitimidad limitada.. una explicación tardía. josé roBerto. no siempre la administración respeta las garantías del procedimiento establecidas en defensa de los particulares: audiencia previa.) Mantuvo y desarrolló el criterio droMi. “Sistema de nulidades del acto administrativo. producción de la prueba solicitada.. Acto administrativo. ej. pp. alegato. 2ª ed.) se hace siempre a favor del acto. con excelentes argumentos a los que nos remitimos. que el acto debe presumirse legítimo. Abeledo-Perrot. La razón de ser de la presunción de legitimidad habrá de estar. p. p. tawil .” 8 Así lo adelantamos en 1963 y 1969. si bien se puede admitir en base al decretoley 19. El pasado absolutista es todavía demasiado fuerte entre nosotros 6 Lo cual es decir. Buenos Aires. Todo esto debe verse reflejado en la forma que el intérprete explica el resto del sistema jurídico. en base concretamente a la existencia de las normas violadas o transgredidas en el caso. la prueba. nota 33.. Buenos Aires. La experiencia argentina. 1973. Control judicial. no las afirmaciones dogmáticas del autor del acto: CSJN. 98. dictamen jurídico previo. No siempre fundamenta de forma suficientemente amplia. t. 44. XI. fácil acceso y fotocopia de las actuaciones. “Crítica de la valoración usual de los vicios del acto administrativo. Buenos Aires. 126-9. 6º. y actualmente.. p. y las referencias que luego haremos a BiancHi. 3ª ed.

777. 1046.13 ello equivaldría tanto como cerrar los ojos ante la realidad. No podría ni siquiera en ese caso. (“Actos tales se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada... si. aplicando por analogía la norma civil.V-4 el acto adMinistratiVo y como ha dicho con acierto M airal. presume a pesar de ello que es legítimo. 15. 13 winkler . 773. güntHer .”)12 A ese argumento normativo civilista cabía agregar otro de índole lógica: si un acto tiene un vicio que no es manifiesto o aparente. en cambio. de tal modo.11 De los primeros dice el art... t. Tübingen. no podría presumirse que el acto es —a pesar de ese vicio manifiesto— válido.. Esa contradicción lógica ni siquiera podría ser superada por una hipotética norma legal expresa que así lo dijera. no así los actos administrativos nulos. p. nota 1.5 y sus referencias. el vicio es claro y evidente. legítimo. t. II. 1038: “Actos tales se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada. op. M airal . op.” En otras palabras. 9 10 .10 pero expresamente excluye a los actos de vicios manifiestos. op.5 y sus referencias. Crítica El Código Civil establece para los actos privados una presunción de validez que alcanza a los actos de vicios no manifiestos. Presunción de legitimidad 2. cit. como decir “el sol brilla.. pero tampoco una distinta. 1046 lo siguiente: “Los actos anulables se reputan válidos mientras no sean anulados y sólo se tendrán por nulos desde el día de la sentencia que los anulase..” 12 Ver también supra. o sea anulables.” Pero es claro que ello resulta irrazonable. Ver también supra. esp.. el decreto-ley 19. p. cit.” Ninguna norma de derecho administrativo establecía antes de 1972 para los actos administrativos una presunción semejante. es insalvablemente contradictorio afirmar que un acto deba o pueda presumirse legítimo si la persona que se enfrenta con él advierte inmediatamente que no es legítimo. En tal sentido cabría imaginar una norma que invocando el bien común o el interés público dijera que “Aunque encuentres un acto manifiestamente ilegítimo. p. 11 Art.14 pues allí tendríamos una pretendida presunción legal cuya irrazonabilidad parece manifiesta. Control. Control judicial. podía concluirse que los actos administrativos anulables se presumen legítimos o válidos. postularse que “si encuentras un acto manifiestamente ilegítimo. p.549/72 da “una respuesta coherentemente autoritaria. Die absolute Nichtigkeit von Vervaltungsakten. por ende inconstitucional. II. en principio y provisoriamente (hasta que una autoridad competente resuelva lo contrario).. es plausible que deba considerárselo. lo que es una imposibilidad material y M airal .”9 II. Art. nota 1. 14 winkler . 29. debes comportarte como si fuera legítimo. La presunción de legitimidad. pero presumo que no brilla. o sea nulos. pues la ley así lo impone.” pues ello es como ordenar que se piense en cierto modo. cit. 1960.

1964. cit. p. t. cit.2.19 3. p.1. Buenos Aires. La Ley. 2001-F. por la lógica inmanente al ordenamiento jurídico. p.” en la Revista Argentina de Estudios Políticos. carece de toda razonabilidad ya que ninguna argumentación doctrinaria puede destruir el hecho de que puedan existir actos manifiestamente viciados. julio rodolfo. Buenos Aires. op. Buenos Aires. en ausencia de norma expresa. p. 98. op. f iorini.”17 tal criterio lo reiteramos en otra obra. que. Álvarez. como dice i MBoden. 9. pp. Buenos Aires. Astrea. destacando entonces que: “Ello. Ni tampoco la ley de la gravedad. La Ley. a su vez. nos atribuye la opinión contraria (op. nota 8. pues. pp. no podía en cambio jurídicamente hablarse de una supuesta presunción de legitimidad para todos los actos sin distinción.. p. Buenos Aires. En igual sentido. por vía analógica. BartoloMé. Teoría jurídica del acto administrativo. jorge t ristán.. quien se pronuncia en igual sentido. 468. Fundamentos de derecho administrativo. 19 M arienHoff. Emergencia pública y reforma del régimen monetario. 362. nota 33. Buenos Aires. 1963. 2002. 2002.presunción de legitiMidad. p. un año más tarde. con la colaboración de l aura Monti. como en aceptar los postulados más elementales de la razón: “El Estado de Derecho en estado de emergencia.” LL. El Acto Administrativo. nota 48. 15. 1975. 2003. 2 a ed. coMadira . 192-5. la nulidad de un acto excluye necesariamente su exigibilidad. Abeledo-Perrot. Buenos Aires. 140. y ello. cit. Procedimientos Administrativos. 18 Procedimiento y recursos administrativos. § 9. Miguel s.. cap. § 191. p. 1969. 229. 20 BoscH.15 Así surgía para nosotros que la presunción de legitimidad del acto administrativo podía existir. 500) nuestro criterio fue y es el que hemos reproducido en el texto.. La generalidad de los autores que han analizado el tema. Es que. ricardo luis (dir. 1966.1. juan f rancisco. Derecho administrativo. 16 Citado por winkler . 1946. pp. la razón. Si bien este autor. La Ley.. 477-8. 26 y ss. 53-64. 21 l inares.1.16 Por tales razones ya en la primera edición (1963) de El acto administrativo sostuvimos que “el vicio manifiesto destruye precisamente la presunción de legitimidad […] El acto administrativo nulo no debe tener presunción de legitimidad” y agregábamos que el criterio contrario “representa un pensamiento político estatista y autoritario.2. Tratado de derecho administrativo. 234 y autores citados supra. 105. 1986. t. 1a ed. implicará necesariamente que en tales casos el acto no podrá tener presunción de legitimidad. 1946 (marzo). Kraft. p. Cosa juzgada administrativa. El decreto-ley no cambia ni puede cambiar. “La extinción de los actos administrativos en la jurisprudencia de la Suprema Corte Nacional de Justicia. 295. posteriormente a nuestra obra. II. 17 El acto administrativo. Abeledo-Perrot.”18 Este mismo criterio ha sido también adoptado crecientemente por la doctrina argentina. 1.).21 15 Reiteramos como constante problema nuestra dificultad en percibir la realidad y no imaginarla. 1050. . comenzando por los trabajos pioneros y aún hoy fundamentales de BoscH20 y linares.. p. Buenos Aires. 121.. 1969. p. Jurisprudencia tradicional Un asunto diverso era determinar qué posición había asumido la jurisprudencia en la cuestión. Astrea. § 1. exigiBilidad y ejecutoriedad V-5 moral y por ende una imposibilidad jurídica. respecto de los actos anulables cuyo vicio no era evidente o manifiesto. La presunción de legitimidad en la jurisprudencia 3. Buenos Aires. p. Buenos Aires. reproducido en l orenzetti. evidentemente.

Plus Ultra. 190: 142. Buenos Aires. 1961. 83 y ss. “Sistema de nulidades del acto administrativo. LL. II. 1987-E. Buenos Aires. de El acto administrativo. Desde luego.549/72. p.. la CSJN en Pustelnik viene a decir precisamente lo contrario que la interpretación doctrinaria de Los Lagos: que el acto manifiestamente nulo no puede presumirse legítimo. Esa jurisprudencia.27 o al menos. p. Buenos Aires. 126. en efecto. de hecho llegó a consagrar los mismos principios. luego de la vigencia del decreto-ley 19. r afael . diez .24 han entendido que a partir del año 1941 —año éste hasta el cual se aplicaba pacíficamente el Código Civil a los actos administrativos. 431-2. 233. 298. Derecho administrativo. Los Lagos. notas 73 bis y 74. entienden que ese mismo fallo de 1941 consagra un criterio distinto. Aplicación del Derecho Civil. La Ley.” ED. 111: 1050 y ss. 25 En ese mismo fallo la CSJN ensayó su criterio de que la inconstitucionalidad de un acto no puede declararse de oficio. 24 Nuestra 1ª ed. 426. a lBerto g. semejante al del Código Civil. tomando muy al pie de la letra las viejas palabras del tribunal: “Esos actos administrativos por serlo tienen en su favor la presunción de constituir el ejercicio legítimo de la actividad administrativa y por consiguiente toda invocación de nulidad contra ellos debe necesariamente ser alegada y probada en juicio. entonces. M anuel M aría . t. lo que no deja de tener trascendencia habida cuenta que en 1975. año 1962. Otros autores. Ricci. Pero vemos que siguen reapareciendo fallos y doctrina que insisten en el viejo criterio. 310: 1401. 1a ed. 5ª ed. LL. si bien expresaba que el recurso de amparo es procedente contra los actos administrativos viciados de “ilegitimidad manifiesta. XI.. pp. y previamente “Teoría de las nulidades del acto administrativo.25 Según la interpretación que esa doctrina en su momento otorgara a la citada jurisprudencia. Berçaitz . Fallos.. Fallos. La realidad de Pustelnik.V-6 el acto adMinistratiVo continuando por las obras de Bielsa. contra el que se han levantado primero votos como los de fayt y Belluscio: Fallos. LL. a los que se suma Boggiano. La jurisprudencia en materia de recurso de amparo.22 diez23 y otros. Nada nos gustaría más que constatar que el derecho ha progresado. si bien utilizó terminología que indujo a pensar en una solución distinta. 1941. 116-7.” JA. Derecho administrativo. lo da a entender en su artículo “Los contratos de petróleo.. esto no excluye que también se la alegue y pruebe ante la administración. 75: 918. 1955. cit. en cambio. t. op. M iguel á ngel . ella consagraba el criterio de que en el derecho administrativo los actos administrativos deben presumirse legítimos a pesar de tener un vicio manifiesto. 306: 303. Es de esperar que finalmente impere el derecho.. pero se repite. o no era tan anticuado como lo creía todo el mundo. II. 1965.”28 Esto es un error. “Nulidad y anulabilidad de los actos administrativos. p. 1984-B. 2: 1091. 27 M arienHoff. 28 CSJN. sin diferencias sustanciales— la Corte Suprema de Justicia de la Nación había adoptado un criterio diverso. 22 23 .” 26 spota . El acto administrativo. del mismo autor.” LL. Volvemos sobre esto en el cap. pp. no variando la jurisprudencia anterior. 477. que ha sido abandonada ulteriormente en Pustelnik. 1998-E. viene a dar alguna forma de razón a los que pensaban que Los Lagos no permitía inferir tal conclusión26 o que esa sentencia pecaba tan sólo de generalidad.” en la práctica sólo consideró que un acto se encuentra en esas condiciones cuando tiene un vicio de tal manera grosero y extraordinario como para ser descalificado Bielsa . TEA.

dejan abierta la vía del amparo.35 Expresa ahora la Corte que “la invalidez manifiesta de los actos cuya ilegitimidad o irregularidad aparece patente en los mismos sin que sea necesario investigar vicio oculto algunos. irregular: “Dicho acto irregular M arienHoff. por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el caso Pustelnik.549/72. XI.” 35 Fallos.” 32 Fallos.33 3. 34 Ver infra. es llamado por el decreto-ley 19. inevitablemente aplicable en cualquier disciplina. 2°.7. 293: 133) La tesis de negar presunción de legitimidad a los actos administrativos nulos. cit. Comp. constituye un concepto general del orden jurídico” (cons. Pustelnik. 1975. que sólo tratándose de vicios groseros que de acuerdo a la doctrina constituyen vías de hechos. 230. cuya interpretación sistemática lleva a la misma conclusión. 29 30 .549/72 y por la misma Corte.2. “El efecto sinérgico de los vicios de forma y otros. recibe un nuevo elemento de sustentación en el decreto-ley 19. p. § 18. l inares.” algo parecido ha sostenido también la Procuración del Tesoro de la Nación. IX. § 4. cap. por ello aclara el tribunal “Que dicha presunción de legitimidad de los actos administrativos no puede siquiera constituirse frente a supuestos de actos que adolecen de una invalidez evidente y manifiesta.31 De todas maneras.” cap. ej. ha dicho en el caso Acuña Hnos y Cía. 31 Infra. “Fundamentos de la presunción de legitimidad” y § 5. la Corte adopta el criterio de que es un principio o concepto general del derecho. “Efecto sinérgico de los vicios. avanza la idea de que corresponde declarar la nulidad cuando existen varios vicios que. 50. 293: 133. “Efectos de la presunción de legitimidad” y cap.presunción de legitiMidad. esa jurisprudencia no implicó un apartamiento categórico del principio consagrado a partir del caso Los Lagos. p. 33 Dictámenes. 213. 1975. Buenos Aires. p. exigiBilidad y ejecutoriedad V-7 como acto administrativo. año 1962.) Este tipo de acto con invalidez evidente. op. II. Astrea. § 4. 91: 364. más importante es destacar que la propia discusión teórica ha sido reformulada. pero no actos administrativos nulos o anulables. o sea. X. cabe reconocer que tanto la administración como la justicia habían comenzado a admitir. § 191. 252: 39. en términos categóricos. lamentablemente. patente o manifiesta. SRL32 que “el derecho de la actora de ningún modo ha de estimarse disminuido ni excluido por la circunstancia de que ella no haya observado las prescripciones de una cláusula manifiestamente inválida. § 9. “El supuesto de las sanciones de menor gravedad. t.. el que un acto manifiestamente viciado no puede ser presumido legítimo. 3°).2. es decir..30 Con todo.34 Sin embargo. tal vez no hubieran llevado a la misma conclusión. El caso Pustelnik (Fallos. aislados. que se venía abriendo lentamente paso en la jurisprudencia última.”(Cons. En consecuencia. Fundamentos de derecho administrativo. la no exigibilidad de actos nulos: la Corte Suprema.29 o actos inexistentes. en algunos casos. de 1975.

V-8 el acto adMinistratiVo no ostenta apariencia de validez o legitimidad en virtud de su título y ha de ser calificado como acto inválido por la gravedad y evidencia del vicio que contiene. O sea. de ilegitimidad evidente.3.) Otros párrafos del fallo Pustelnik insisten en que la presunción de legitimidad existe solo en tanto y en cuanto “el acto no fue manifiesta ni evidentemente inválido” (cons.) Por referirse a un caso de derecho local. el acto “regular” puede ser tanto válido como anulable. “no le es dable al poder jurisdiccional calificar retroactivamente como irregular un acto que aunque los jueces valoren inválido en sus sentencias era aparentemente válido y regular al momento de dictarse. entre las modificaciones de nuestro orden jurídico no es menor aquella que niega a la autoridad policial la facultad de detener o de otro modo aplicar la coerción. proviene de establecer el principio de que “toda privación de libertad dispuesta en relación con la investigación de un 36 37 Regular. en el sentido de acto válido o anulable. o se. 16. por haber hecho el razonamiento viciado de que el acto en cuestión era irregular aún teniendo un vicio no aparente.” (Cons. Esta solución. en efecto. al cual deja sin efecto. etc.37 resulta autocontradictoria en los términos de la doctrina de derecho administrativo citada [. El acto policial nulo o vía de hecho y su desobediencia El derecho penal y constitucional realizan también un aporte sustancial al tema en materia de órdenes de personal de seguridad.” (Cons. 5°. . 3. que en el caso sub examine “aquella autorización no estuvo viciada. 17) y que aún para el supuesto de una posible desviación de poder.. el acto irregular es siempre nulo. por lo demás. 7°. la doctrina de la Corte se ubica en los principios generales del derecho administrativo.549/72 (a cuyas normas no hace entonces referencia el fallo). claro está. requerir identificación.. En efecto.] según la cual no priva de su carácter regular al acto administrativo una causa de invalidez no manifiesta” (cons. en su origen.” (Cons. 15). en efecto. expresa la Corte que “en cuanto la sentencia apelada afirma simultáneamente que la autorización para edificar aparentó ser un acto regular36 cuando en verdad constituía un acto irregular.. nulo. en el cual no resulta de aplicación directa el decreto-ley 19. Esa es la terminología del decreto-ley.] y respaldada por la jurisprudencia [. Precisamente en tal sentido el tribunal critica el fallo apelado. “debería mediar evidente desviación de poder para irregularizar el acto en su finalidad” (cons. in fine).. continúa la Corte. 17. por cuanto un acto inválido puede ser regular si su vicio no es manifiesto. realizar requisa.) Y agrega la Corte que “regular” no es sinónimo de válido. sin causa probable o indicios vehementes de culpabilidad.. supuesto en el cual gozará de presunción de legitimidad hasta que una autoridad administrativa o judicial lo anule.

Heredia. 1986.”39 Tomando dicha facultad como excepción. p. 27. 40 Ver. 311.41 Es así absolutamente nulo. por error. en el más pleno sentido de la palabra. LL.” “tras la reforma legal no existe la facultad policíaca de identificación «pura» o «directa» frente al ciudadano que recorre o se detiene en las calles o lugares públicos y la demora de una persona con ese propósito queda ahora supeditada. no importa su duración. Justicia criminal.: “Las consecuencias que genera el arresto ilícito para el derecho penal material resultan casi automáticas. a toda persona de la cual sea necesario conocer sus antecedentes. Buenos Aires. sandro. 41 TOral Criminal. por el principio de mínima intervención.”42 . en otras palabras pero igual criterio. 1998-E. M arcelo a.” LL.. «causa probable»). ella requiere que estén reunidas circunstancias que justifiquen la razonabilidad de la detención. 1213. 130 y ss. En el caso de la autorización u orden para la utilización injustificada de armas de fuego. pero aún así con autorización legal: soliMine. Esta norma no constituye una autorización en blanco para detener a los ciudadanos según el antojo de las autoridades oficiales. al principio de la legalidad. Tribunal Oral Criminal n° 23. del cual sólo puede prescindir cuando aplica una coerción innominada menor que la autorizada por la ley. 1998-E. op. Esta exigencia de que la detención se sustente en una causa razonable permite fundamentar por qué es lícito que un habitante de la Nación deba tolerar la detención y al mismo tiempo proscribir que cualquier habitante esté expuesto en cualquier circunstancia y momento de su vida sin razón explícita alguna a la posibilidad de ser detenido por la autoridad. loc. ello también era aplicable con la derogada ley “que permitía a sus agentes detener con fines de identificación en circunstancias que lo justifiquen y por un lapso no mayor de 24 hs. Ni qué decir del acto que ordena o permite las torturas y otros vejámenes: no puede recibir el nombre de acto administrativo.”38 Es a partir de ese principio que se admite la validez de ciertas leyes que “confieren. también para el Juez. con carácter de excepción a la regla.. cit. Buenos Aires.. con nota en igual sentido de sandro. si el renitente se opone a un funcionario público que ejerce ilegítimamente sus funciones aunque la autoridad crea. carece de presunción de legitimidad y de ejecutoriedad. “Síndrome del maleante e intervención policial drástica. que obra dentro de sus facultades. loc.40 no existe deber alguno de obediencia al acto y se puede resistir su cumplimiento. 317. en el vocabulario de la jurisprudencia estadounidense. por falta del elemento normativo característico. 1222. al presupuesto genérico del arresto sin orden judicial («indicios vehementes de culpabilidad») o. cit. 311. Heredia. se sigue entonces que si el acto carece de causa probable o no hay indicios vehementes de culpabilidad. que el Tribunal Oral Criminal hace propio. la vía de hecho queda configurada. p. jorge a lBerto. 1994. 1998-E. rigurosamente. delito. Heredia. Hammurabi. 311. Como ya dijeran tres votos de la mayoría de la CSJN en el caso Daray. No hay tipo de resistencia a la autoridad. a lejandro. Moliné o´connor y leVene in re Daray. LL..” 42 Voto de nazareno. cit. 39 Tribunal Oral Criminal n° 23. Y no se trata tampoco de que el Juez tenga discrecionalidad para esto: la coerción está siempre subordinada. Garantías constitucionales en el proceso penal. op.presunción de legitiMidad.” p. debe estar precedida por orden judicial. 316. exigiBilidad y ejecutoriedad V-9 38 carrió. “Principios generales de las medidas de coerción. op. Heredia. la facultad a las fuerzas de seguridad e incluso a los particulares de efectuar aprehensiones sin la previa orden del órgano judicial competente. p.

pero dado que esa solución se ha formulado frente al equilibrio entre la seguridad pública y la libertad personal. petraccHi. 44 t iVaroni. p. Turín. la dificultad práctica de tener vista de las actuaciones. que: “Por lo demás. siempre se puede argumentar que la solución penal contemporánea —comparada y finalmente nuestra— deriva en realidad del deseo de tutelar en mayor medida la libertad personal. LL. 310: 1401. M aría . Claro está. saneable per se. pp. Fallos. lo que expresamente prohibe la Constitución a toda persona. sino alegados intereses públicos de menor entidad. FCE. 54. Fundamentos de la presunción de legitimidad 4. Se afirma en la jurisprudencia que el fundamento radica en las garantías subjetivas y objetivas que preceden a la emanación de los actos administrativos. etc. riValta . t.1. La motivazione degli atti amministrativi. p. Belluscio y Boggiano en cuanto a la declaración de oficio de la inconstitucionalidad y no como última ratio del orden jurídico. Moliné o´connor y leVene in re Daray. o un bien común menos intenso que dicha seguridad pública. 1998-E. que no están dadas en el derecho viviente las condiciones postuladas para la presunción de legitimidad amplia del acto administrativo. un cálculo de probabilidades pareciera afirmar que es posible que se llegue a dicha solución para los actos administrativos ya que cabe apuntar en distintos aspectos de este razonamiento votos bastante categóricos. 306. 1998. de audiencia previa. no lleva a la nulidad judicial sino a su anulabilidad. 426. dictamen legal. que los actos administrativos “por serlo” se presumen legítimos y atendiendo a la que ofrece alguna doctrina. lo que demuestra la tesis contraria. .. Régimen de procedimientos administrativos. 306: 303. nunca reunidos en una misma solución pero sí sobrevolándola: nazareno. toMás. LL. op. 1960. pp.”45 Lo grave es que la justicia deja 43 Decíamos en este mismo lugar. fayt. Está todo preparado para un cambio de escenario. Tiene razón naVa negrete cuando sostiene que esta situación “se antoja como hacerse justicia por propia mano. II. Milán. M arienHoff. la falta de cumplimiento de las normas que fijan los requisitos mínimos del acto. 109-10.V-10 el acto adMinistratiVo Si ello está postulado así en materia de fuerzas de seguridad.. cit. Astrea. 1939.44 se advierten sus limitaciones. Derecho Administrativo Mexicano. la arbitrariedad con que el trámite se desenvuelve. Buenos Aires. p. Teoría degli atti amministrativi. de lege lata. La ausencia de alguno de ellos —aislado y a veces ni siquiera sumados—. pareciera que el mismo tipo de razonamiento es aplicable con mayor razón cuando lo que está en juego no es la seguridad pública. 126. dos elementos clásicos de confrontación histórica. de 2004. Cabe pues concluir.” Y recordábamos a fayt y Belluscio: Fallos. México.43 4. Sus alcances Es así manifiesta la debilidad o inexistencia del fundamento en que se hace reposar esa presunción de legitimidad: aún dejando de lado la vieja afirmación de la Corte. a lfonso. 370. sólida fundamentación. La realidad es el incumplimiento de las reglas del procedimiento. a los que se sumaba Boggiano en Ricci. 45 naVa negrete. en la 8 a ed. 1996. LL. carlo. 4ª ed. parece más razonable que se lo aplique a los actos de las autoridades civiles. 1984-B. HutcHinson. Fundamento teórico y práctico. 195-6. 1987-E. 233.

” LL. El acto nulo. 4. en condiciones de imparcialidad. subjetivas y objetivas. sin fundamentación normativa y fáctica razonable y suficiente. enviado providencial. aunque de hecho ello no sea así. 48 Ver Vocos conesa . XI. por la inexcusable razón de que es imposible presumir que cierto acto es lo que manifiestamente no es. t. 475.49 Y de todos modos ello no puede nunca amparar el acto manifiestamente viciado. XV. en consecuencia. sin información ni dictamen jurídico. con dictamen jurídico previo. XII. “El silencio administrativo relativiza la aplicabilidad de la presunción de legitimidad del acto administrativo impugnado. 49 Ver SCJBA.. “Problemas del acceso a la justicia. que por razones prácticas se establece que el derecho se supone conocido por todos. 2. como si estuviéramos en el Ancien Régime. distintos sectores políticos. 1. en LL. En torno a un trascendente fallo de la Suprema Corte de la provincia de Buenos Aires.” Algo se va progresando. no puede en ningún caso tener presunción de legitimidad. Reconocerle a su capricho igual presunción que la de la ley.” Supra. para la emanación de los actos administrativos. Es que —en épocas normales. con fundamentos razonados de hecho y de derecho. sin audiencia previa. ante un recurso planteado por el particular.. juan M artín. la posibilidad de un veto o de su promulgación por el Poder Ejecutivo. “La regulación económica y social. etc. “La licitación pública” y XIV. un mayor control social. t. sin consulta. esto es el suicidio de la democracia. En cambio. porque tal accionar era violatorio del derecho al debido proceso y en particular al derecho a obtener una decisión expresa y fundada. caps. entonces podrá con algún dejo de razonabilidad recomenzarse la discusión de si al acto puede reconocérsele en tal circunstancia una presunción amplia de legitimidad. con la improcedencia del recurso de alzada contra sus decisiones: infra. para las cuales tales principios son establecidos— la ley está rodeada de garantías reales y no teóricas que morigeran la comisión de arbitrariedades: La discusión o debate parlamentario. cap. de modo que un acto administrativo únicamente se dicte después del cumplimiento de una serie de trámites formales. diego p. con debida audiencia y prueba del interesado..48 como para exigir su inmediato cumplimiento. 2005-E. VII. 2. eficaz y oportuna los derechos individuales. exigiBilidad y ejecutoriedad V-11 que la administración se haga justicia por su propia mano... no controlables por el Poder Ejecutivo. cap. cap. 12-III-2003. por el exiguo cumplimiento de la ley de procedimiento administrativo y la ineficacia de los procedimientos judiciales existentes para tutelar en forma plena. sin discusión ni debate. 279. El día que se cumpla el procedimiento administrativo de manera integral. 46 47 . Supra.46 a lo que cabe agregar la ausencia de entes reguladores autónomos e independientes. “Los entes reguladores” y t. t. Clemeno.47 Tampoco podría encontrarse un fundamento teórico de manera similar que para las leyes.presunción de legitiMidad. En el derecho argentino no existen todavía garantías efectivas. con nota de isaBella . “Sólo por ley. el acto administrativo puede ser producto de la sola voluntad de un sólo individuo embriagado por el poder y la omnipotencia de creerse semidios.” El tribunal sostuvo que la presunción de legitimidad debía restringirse por la configuración del silencio administrativo. etc. 2005-C.

Derecho administrativo. Ello atenta contra la armonía del sistema y no hay ningún motivo que pueda llevar a esa afirmación. art. 2 a ed. que se considera irregular. p. I. desde luego. que generalmente no será manifiesto. 50 51 . Esta obligación no es extensiva al acto anulable. En cambio. por razones de ilegitimidad.” Ahora bien.51 no así al irregular. El fundamento es la menor importancia del vicio. 17 destaca expresamente la obligación de la administración pública de revocar el acto nulo. p. No habrá de ocurrir lo mismo.52 En igual sentido Honduras. p. para esto se torna de importancia la fuente que el decreto-ley ha utilizado al tratar en sus arts.2. Allí expresa. La misma solución está receptada en el decreto-ley razonablemente interpretado. 230. con el acto irregular o nulo. precisamente porque es un acto insanablemente viciado y entonces no tiene sentido jurídico ni práctico cumplir o exigir el cumplimiento de un acto que deberá finalmente ser extinguido por razones de ilegitimidad.. Si la administración debe. no interesando que sea más o menos evidente. al nulo y al inexistente. no resultaría tampoco armónico interpretar que a pesar de ello puede presumirlo legítimo. 30. En los proyectos indicados se establecía que la presunción de legitimidad solamente alcanzaba al acto administrativo regular. revocar el acto nulo. que: “El acto administrativo goza de presunción de legitimidad. derivado de la presunción de legitimidad que se le asigna. Lleva a la misma conclusión el hecho de que el art. al anulable. La presunción de legitimidad es así una tolerancia al funcionamiento del acto anulable. cabe analizar el alcance de la extensión del principio en el decreto-ley. Buenos Aires. de conformidad con lo que sostuviéramos en el proyecto de 1964 y en el proyecto de linares y nuestro. Tanto el acto administrativo válido como el anulable tienen carácter de actos regulares. entendiéndose por acto administrativo irregular específicamente el acto nulo. cuando dice. A nuestro juicio. no así el acto administrativo nulo. Buenos Aires. entonces. en el caso del acto nulo no sería posible llegar a la misma idea. Astrea. con lo cual su cumplimiento previo. 1986. en el art. Cabe suponer. en lugar de revocarlo. como claramente surge del texto normativo.V-12 el acto adMinistratiVo 4. como la norma no precisa si esta característica se aplica al acto administrativo válido. pues. la que se basa en la posibilidad de que el acto sea finalmente saneado. quien cambia así la opinión contraria que expresara en Fundamentos…. Derecho administrativo. 17 y 18 la estabilidad del acto administrativo. t. 452. que como regla general el acto administrativo regular tiene estabilidad y el acto administrativo irregular no la tiene. queda cohonestado. respecto del cual la administración puede optar por sanearlo. pero que a este acto irregular de todas maneras habría de presumírselo legítimo. cit. Fundamento positivo de la presunción de legitimidad El decreto-ley 19. pues sería incongruente construirlo en el sentido de que el acto nulo sería un acto irregular.. 1976.50 primera parte. 362.549/72 consagra expresamente la presunción de legitimidad como característica del acto administrativo. op. 52 Conf. l inares. 12. Abeledo-Perrot. f iorini.

53 “¿No es ello acaso sólo un mito asentado en el resabio de la larga historia de autoritarismo que nuestro país ha padecido. desde un gobierno de facto. si esa persona no ha realizado con carácter previo conducta alguna que indique ha cometido o está por cometer un hecho ilícito?” “¿A qué quedaría reducida la operatividad de la garantía que consagra la Constitución Nacional y reglamentan las normas legales arriba mencionadas.549/72 sea una de esas normas: su extrema generalidad. No se nos oculta que esto remueve muchas cosas del inconsciente colectivo.54 las gestiones que se han Tribunal Oral Criminal n° 23. etc.. 317. bajo el riesgo de tener que soportar ser detenidos y conducidos. exigirle la exhibición de documentos de identidad. durante cuyo imperio surgía como una de sus características más visibles la proliferación de prohibiciones como único recurso para el control de las relaciones sociales. Como dijera el mismo Tribunal Oral Criminal in re Heredia ya citado. el marco de su libertad individual?” “¿Cuál es la ley que nos prohibe a los habitantes de la Nación el decidir salir de nuestros domicilios sin documentos de identidad. LL. resultando así que se hallaba prohibido desde la circulación de ciertos libros. etc. al cabo. Ese alcance es el que surge también de los pronunciamientos de la CSJN en iguales materias policiales y de seguridad pública y libertad personal. exigiBilidad y ejecutoriedad V-13 De cualquier manera. 1998-E. no puede ser un bill de indemnidad para las autoridades de gobiernos de jure. 12 del decreto-ley 19.” 53 54 . Heredia. o bien. mientras conversa con otras personas en la vía pública. 311. Falta generalizarlo a las autoridades civiles. introducirlo a un patrullero. Algunos de cuyos ejemplos explicamos. recordando un voto de petraccHi. por esa sola circunstancia a una comisaría?” “¿Qué norma establece la facultad legítima de las autoridades policiales para detener a una persona. remitiéndonos a las publicaciones pertinentes. el acceso a la exhibición de ciertas vistas cinematográficas.?” Obviamente. o en un bar. de existir. el salir del domicilio sin documento de identidad y toda una amplia ristra de prohibiciones que determinaron. palparla en sus ropas. que toda la jurisprudencia debiera ahora decidir in favorem libertatis. si los jueces de la Nación afirmáramos que en definitiva todo habitante de este país puede ser legítimamente detenido y obligado a exhibir su documento de identidad […] mientras se encuentra en la fila de ingreso a un local bailable o en la fila de un banco o de un cine. como lo demuestra la apasionada discusión con las diferentes versiones del Código de Convivencia Urbana de la Ciudad de Buenos Aires. que nadie tuviere muy claro en qué consistía.presunción de legitiMidad. no puede razonablemente —a una norma tan vaga. Es en efecto el viejo dilema entre autoridad y libertad. el uso de faldas cortas o pelos largos. en la nota 1 de la “Introducción. 12— atribuírsele válidamente la generalidad que parece ostentar. imprecisa e indeterminada como el referido art. el tribunal no piensa que el art. la autocensura que todavía despierta todo lo relativo al último período de facto.

”59 Tradicional es también la respuesta de soler: no se trata de que “los actos de la autoridad estén entregados a la libre apreciación de los particulares ni que se sancione la anarquía. si reducir la presunción de legitimidad sólo a los actos válidos y anulables (o sea los regulares. 29. II. en la “Introducción” al presente vol. 1999-A. y comentarios que efectuáramos supra.V-14 el acto adMinistratiVo efectuado en los casos Regina v. no extendiéndola a los actos nulos. 429. Es en esa orientación que parecieran haberse orientado los temores de la Corte. 58 Igual criterio en giacoMetti. En el segundo puede ser una cuestión debatible. 57 Cabe la misma aclaración que antes: aunque generalmente la nulidad será manifiesta. p. Allgemeine Lehren des rechtsstaatlichen vewaltungsrechts. cap. es un baluarte del individuo frente a la actividad antijurídica estatal. II- . no puede tener efectos negativos sobre la eficiencia y continuidad de la actividad administrativa.3. año 1998. a veces correctamente y a veces no. cuando en alguna oportunidad llegó a decir que “la sola voluntad” del interesado es insuficiente para quitarle presunción de legitimidad y eficacia al acto administrativo. con esperanza. cuando se ha generalizado en el país el corte de calles por lo que se denomina. la protesta social. t. en el esquema del decreto -ley. que no se presume legítima.. 1960.. Zurich. cit. Consecuencia de admitir la presunción de legitimidad solamente para el acto regular Admitir la presunción de legitimidad en forma amplia. 35.57 o sea los actos irregulares. 4. cabe preguntarse. que en el Estado de derecho la nulidad absoluta. p. dificultar la efectiva vigencia de los derechos de los individuos.56 Ahora bien. En el primer caso es indubitable que no puede existir presunción de legitimidad. 431. op.58 Ahora bien. z. p. facilitar el exceso. se está violando el orden jurídico: ¿se arregla esto estableciendo la obligatoriedad de la ejecución del acto nulo? A este interrogante se da la siguiente respuesta: “Los efectos ulteriores de una suposición desatinada […] no alteran el punto de vista del orden jurídico […] ya que los límites de lo legal o ilegal son establecidos por el derecho con independencia de las representaciones de los súbditos del orden jurídico. Son tiempos de consolidación democrática que van a producir lentamente. 1. El problema no es erigir a los particulares en jueces de los actos de la autoridad y tampoco es en qué circunstancias debe un ciudadano 55 56 Por ello dice winkler . LL. etc. lleva a la consecuencia de proteger la arbitrariedad administrativa. op. un nuevo equilibrio social. que sigue en esto la tradición doctrinaria). puede no serlo. 311. nota 120. que se vería algo así como continuamente amenazada por la desobediencia. como seguramente muchos lo harán. 59 sandro. como lo hizo la Corte Suprema en el pasado. p.. cit. Evans55 y complementarios. las discusiones sobre los límites de la libertad de expresión del pensamiento y la creatividad artística. Lo comentamos supra.

H ans j. 4ª ed. IV. que comenta t iMonin.62 En caso de resolverse en definitiva que el acto tenía un vicio grave. sus concesionarios o licenciatarios y al funcionario (supra. 64 Como dice k elsen. Y la imposición de una pena no puede basarse en el propósito de rendir un homenaje perpetuo a la autoridad. 63 Y por supuesto.. Beck.549/72 para no aplicar el título IV? Una interpretación integrativa de un tema que no se agota. 1988. 681. La responsabilidad que le caben al Estado. 1954. Si una persona no obedeciera un acto por considerarlo gravemente viciado. se dejará sin efecto la sanción que se hubiera impuesto por el incumplimiento y el individuo habrá tenido razón. de exigir de todas maneras la ejecución de un acto suyo que el particular impugne con razonables fundamentos como manifiestamente nulo. 62 HuBer . incluso la abusiva. p. “En estas órdenes. II. la pasión. No es la razón la base de aquellos temores: es el temor mismo o.64 60 Derecho penal argentino. “La responsabilidad civil de los funcionarios” y XX.. p. a la inversa. op. p. 61 ule. Verwaltungsrecht I. “Efectos de la presunción de legitimidad. caps. 2ª ed. 341. 32. XIX. de la parte especial. p. no puede además de ello castigarse a quien lo desobedeció. TEA. la administración puede a su vez sancionarla por el incumplimiento si ella estima que el acto no tiene tal tipo de vicio o incluso es válido. de resultar acreditado que un acto manifiestamente viciado fue desobedecido. Ver también el caso Resch. pues. t. lo que se propone es que. 139. deberá luego ser indemnizado del daño material y del agravio moral ocasionado a él por la administración y sus funcionarios. wolff. escapar a una sanción si el órgano competente no participa de su manera de ver y tiene la norma por válida. 159. nota 63.61 Por ello. p.. § 5. el particular que fue sancionado ilegalmente por haber desobedecido un acto nulo. 1960. con cita de sundfeld) en que puede caer la autoridad. las consecuencias que se derivan de reconocer al acto administrativo presunción de legitimidad sólo cuando carece de vicios manifiestos. Ver también supra.. cit. Tübingen. la bastardilla es nuestra. en ningún modo implican incitar a la desobediencia de los actos de las autoridades públicas. Y tocará al fin a la justicia resolver si el individuo tuvo o no razón en considerar al acto como nulo.” nota 80 in fine. ernst rudolf. Buenos Aires. op. No podría.“Resch: ¿Alcanza con invocar el artículo 1º del decreto-ley 19.” Este aspecto de la desobediencia “por cuenta y riesgo” del interesado es mencionada por la mayor parte de la doctrina alemana. Desgraciadamente la condena y su ejecución judicial tardan demasiado en llegar y pierden así mucho de su significación empírica. Teoría pura del derecho. cit. . p. t. “La responsabilidad del estado y de sus concesionarios y licenciatarios”) ha de ser así un freno adicional a la tentación (infra. al decir de carrara . HuBer . 2. entonces se decidirá que debió haberlo obedecido y que la sanción aplicada por la desobediencia es válida. Buenos Aires. H ans. Munich. exigiBilidad y ejecutoriedad V-15 rechazar un acto ilegítimo de autoridad […] No se trata de otorgar un premio al renitente sino de ver qué condiciones deben mediar para imponerle o no una pena.”60 Es claro que aquella duda es un error de apreciación producto del pasado: ninguna duda cabe de que “la sola voluntad” del afectado no puede privar de eficacia al acto. pero nadie pretende semejante conclusión. V20. 7ª ed. p. 1968. V-15. que si una persona desobedece un acto y no prueba que el acto estaba gravemente viciado. 681.” en prensa. a lo sumo estimarse autorizado por su cuenta y riesgo a considerar nula una norma..presunción de legitiMidad. citado por winkler . p. el individuo puede. Wirtschaftsverwaltungsrecht. M aría f lorencia . recibirá las sanciones pertinentes.63 si en cambio se resuelve que el acto no tenía un vicio grave sino leve. t.

la inseguridad generalizada tanto jurídica como personal o física. una vez en sus manos. En cambio si pretenden anteponer la fuerza y el juicio propio para impedir las órdenes o los actos de los superiores. Si la orden o el acto son injustos. El poder les fue dado a éstos para mantener el derecho. rechazan la doctrina tiránica de la obediencia pasiva y propugnan el derecho de libre resistencia contra los actos injustos de los funcionarios públicos. pero. pp. pues están en la sociedad únicamente para obedecer. así también todo ciudadano tiene el derecho de reaccionar contra los funcionarios subalternos cuando realizan actos tiránicos. que no obstante cuántas sean sus premisas previas de honestidad. . vemos que aquí los criminalistas se dividen en dos bandos opuestos. no logran evitar que el aparato del Estado. o sea válidas o no muy gravemente viciadas y anulables. ni el efectivo cumplimiento de las decisiones regulares. Al contrario. presentando querella contra el funcionario delictuoso.”65 En ningún modo se afecta la continuidad de la acción administrativa regular. caiga en las mismas prácticas corruptas que son parte de la sociedad misma. t. que no ven en la sociedad civil sino un medio destinado a proteger los derechos de la humanidad y en la autoridad social un instrumento necesario para mantener la soberanía del derecho. pero obedezcan ante todo. aunque después se les castigue también por los abusos cometidos». A los súbditos no puede dárseles la potestad de analizar las órdenes y los actos de la autoridad pública. que arman y dirigen con sus propios funcionarios. pero cabe sí indicar al particular que 65 carrara . 7. quieren abusar de ese poder para conculcar el derecho ya no son agentes de la justicia. Programa de derecho criminal.V-16 el acto adMinistratiVo Decía carrara en el siglo XIX que “cuando la política se mezcla en las cuestiones jurídicas. En efecto. No se puede preconizar la obediencia ciega a todas estas conductas. no admiten distinciones y afirman: «Los agentes del gobierno tienen derecho a mandar y los súbditos tienen el deber de obedecer ciegamente a todas sus órdenes. 1997. suelen escucharse más las voces de la pasión que las de la lógica. 338-400. ni se supedita el cumplimiento de los actos administrativos a la “sola voluntad” de los individuos. los […] que respetan el sagrado derecho de la libertad individual. aún en menoscabo de la soberanía del derecho. A ello hay que agregar en ocasiones el terrorismo de Estado. seguidores de la obediencia pasiva e idólatra del predominio del Estado. Unos. si para servir a pasiones individuales.” “En cambio. f rancisco.” “Así como el pueblo tiene derecho de reaccionar contra el soberano cuando se vuelve tirano. sino individuos y nada más que individuos delictuosos. se contribuye a tratar de detener nuestros males endémicos de corrupción sistemática y endémica en prácticamente todos los gobiernos. Bogotá y Buenos Aires. Temis-Depalma. inflíjaseles la pena de la resistencia. que recurran a la justicia.

LL. Nuestra sociedad está bastante madura en esta materia como para no incurrir en desobediencia generalizada a actos administrativos regulares. . San Pablo. en que el acto nulo es ineficaz de antemano. el crimen organizado y especialmente la corrupción. 68 Se trata del caso Regina v. eso nada tiene que ver con la posibilidad de desobedecer un acto nulo de nulidad absoluta. pues si lo hace serán susceptibles. de reproche penal internacional y extranjero imprescriptible.” sundfeld. es la continua obediencia a actos inválidos lo que lleva a esos actos sociales de desesperación colectiva. pp. 22 y 26. 3. En los casos de duda debe pues acudirse al tribunal administrativo. 1998. la desobediencia al acto administrativo individual puede acarrear sanciones internas. 432. nota 120. cap. Revista dos Tribunais.67 Resulta obvio que nadie puede dar ni obedecer impunemente esas órdenes.” ver también en este t. II-29. “La ley inmoral.. 67 Nos remitimos a lo explicado supra. § 5. Bien al contrario. ni siquiera por el afectado o por la autoridad que lo emanó. VIII. “no necesita ser obedecido por nadie. VI. Es sólo la verdadera desesperación o incluso la furia colectiva que lleva a veces a actos grupales de agresividad o daño intencional. cit.” LL. La natura giuridica dell’ autorizzazione amministrativa. CEDAM. admitir la no presunción de legitimidad del acto irregular.” en a sesoría general de goBierno.” Ver también nuestra conferencia “La contratación administrativa en la Convención Interamericana contra la Corrupción. es decir del acto nulo o inexistente. cap. 341. t. p.1. p. ver también williaM. tanto el autor como el ejecutor. pues la protesta transmutada en desobediencia no es legítima sino cuando puede demostrar que lo que desobedece es nulo de nulidad absoluta. 1998-F. pp. él no puede remitirse a su buena fe. 1944. tales como el narcotráfico. o los delitos también de lesa humanidad que están in statu nascendi. Evoca a H art que comentamos infra. 101-19. 1233. § 9. destaca este riesgo del particular y señala también que el acto no existirá cuando “fuere desconocido como tal por los destinatarios. que en el derecho alemán. 130. Evans (La Reina c. que comentamos en el cap. 1. en el cap. esclavitud y sus sucedáneos de reducción a la servidumbre y trata de blancas. piratería. “Fuentes nacionales del derecho administrativo. Padua.66 no tendrá como excusa ni siquiera el error. no afecta en modo alguno a la totalidad de los actos administrativos y mucho menos a los actos regulares. Si por acaso una persona desobedeciera un acto válido o un acto anulable. 1990. Acto administrativo inválido. op. V Encuentro de Asesores Letrados Bonaerenses.” En igual sentido acerca de la resistencia de los ciudadanos y la no ejecución por el funcionario. II. genocidio. “Efectos de la presunción de legitimidad.” enfatizando acertadamente el efecto de la resistencia civil al acto. p.presunción de legitiMidad. carlos a ri. o incluso contrarias al orden público internacional: Tortura. La Plata. Evans y ot. ella cargará con las consecuencias y las sanciones correspondientes.) resuelto por los Law Lords.” “Sin embargo el afectado soporta el riesgo de asumir erróneamente nulidad. exigiBilidad y ejecutoriedad V-17 sólo puede desobedecer a su propio riesgo. Es parecido al dilema que se le presenta a la persona que dentro de la función pública recibe órdenes ilegales de sus superiores. “El derecho británico y la inmunidad soberana.68 A la inversa. V. gustaVo. aunque no lo sufran en el ámbito interno. que más tarde deberá el afectado podrá a lo sumo 66 En este sentido indica wolff. VignoccHi. En otras palabras. 1999-A. sylVia M aureen.

con toda violación de la división de poderes. normas. CA. 234: 91. 1993-D. con cada ataque a la independencia del poder judicial. “El método en un caso de derecho: hechos. que la CSJN resolvió favorablemente. cuando la orden contraviene el orden público internacional o las normas básicas de convivencia en una sociedad civilizada. LL. Si no cumplimos con este deber moral. 1998. No cabe esperar que comience la persecusión política. 321. 216.” p. 130. 292. De lo contrario será siempre demasiado tarde y los culpables seremos nosotros mismos. Ceballos.. 70 Repitamos una vez lo que dijo M annHeiM. cap. en cuanto a la tutela de la libertad religiosa. Sala V. Ver también notas a algunos de estos fallos en gordillo.447?. 1995-D. tanto en el plano mayor de la tiranía.” RAP. 234: 91.2: “una vez que la tiranía se ha adueñado firmemente del poder. Los antecedentes pueden encontrarse a través de diversos pronunciamientos locales que aplican la condena internacional. LL. “Una historia que no cierra: reparación histórica vs. ningún ciudadano debe soportar. Birt.70 No es un ejercicio que resulte precisamente gratis. los seudo suicidios. con todo apartamiento del sistema republicano de gobierno. 72 Tribunal Oral Criminal n° 23. Se trata del caso de los Testigos de Jehová. 130. cit. Buenos Aires. El momento mejor para la acción de la resistencia es la etapa formativa de la dictadura. expresa que la libertad religiosa “incluye la posibilidad de ejercer la llamada objeción de conciencia. 1998-E. § 16. Cien notas de Agustín.V-18 el acto adMinistratiVo intentar revertir en el orden internacional69 si no logra su anulación interna: Es el precio que hay que pagar por la libertad y por no poder entre todos saber o tener el coraje de parar la tiranía en ciernes. 636. supraconstitucionales y sociales. 1997-F. para comenzar la resistencia: Debemos comenzar siempre y en cada caso con toda infracción al Estado de Derecho. Ver también nuestro art.043 y 24. CNFed. con cada amenaza o persecusión al perodismo o al pensamiento independiente. a quien hemos citado en el t. Noro. como lo han dicho en materia de libertad de cultos algunos votos en Bahamondez. § 2. Parte general. 8a ed. op. 1995-E. por ende.096: csjn.” pp. . entendida como el derecho a no cumplir una norma u orden de la autoridad que violente las convicciones íntimas de una persona. aunque el pretium doloris desde luego no es mensurable. Sala III. como corresponde si es que pretendemos que la resistencia sea útil. 1993-D.” pp. ejecutada por las leyes 24. CNFed. 1998-D.” 71 El voto de caVagna M artínez y Boggiano en Bahamondez.. ultima ratio. LL.”72 La tiranía tiene también reproche constitucional expreso en los arts. 29 y 36 y en el sistema internacional de derechos humanos. donde muchos esconden sus prejuicios y privilegios de poder. por lo que un intérprete del derecho no puede desentenderse del problema en el derecho positivo por la mera invocación de un decreto-ley de 69 El que no obedece órdenes ilegales y es sancionado obtiene luego la reparación internacional. último voto. LL. LL. 504.” El destacado es nuestro. CA. pero no la Cámara ni tampoco después la propia Corte en el caso comentado en la RAP. la resistencia cívica dispone de bien escasos recursos. Hay en esto no solamente un derecho a la objeción de conciencia. “¿Una excepción a la ley 24. LL. Buenos Aires. “La implacable tasa de justicia. 189-91. III-24. los asesinatos anónimos. nota 20. 1999. 700. “Bases políticas.” pp. somos tan responsables como los que los cometen y los que los cobijan. 311. valoración. Rinaudo. sobre todo desde esta última. Es el mismo deber de resistencia a la autoridad. Heredia. que. § 91. FDA. CSJN. desde la justicia o desde la cátedra. en Bahamondez. 33-6. III. como en el concreto de la orden individual ilegítima: “las conductas […] fueron realizadas con la finalidad de impedir que la autoridad policial concretara una medida ilegítima.71 sino también un deber a la objeción de conciencia. LL. 1.

p. 563-7. 1984.” a lo que agrega séneca “Tú me anuncias hoy tales sufrimientos. Ante cualquier accidente exclama: «lo sabía». París.. incluso francesa y nacional nos ha advertido que esos preceptos son la base de una sociedad meramente civilizada. Barcelona. ni justicia. op. como parte del sistema erga omnes de derechos humanos preexistentes a la voluntad de Estado alguno. “Du droit international au droit mondial. cuando la doctrina comparada. “Ejecutoriedad del acto administrativo. quien a su vez recuerda a Eneas en Virgilio. cit. p. 6ª ed. Es siempre necesario releer a séneca . FDA. Epístolas morales a Lucilio. 1997. como hombre. 102 y notas) se va formando un nuevo derecho que ya no cabe llamar internacional. 1980. M aurizio. Pues es bien sabido que son precisamente los principios jurídicos “generalmente aceptados por las naciones civilizadas” los que adquieren carácter erga omnes. Buenos Aires. . cit.. la resistencia al poder de turno tiene siempre un costo. diciendo a la Sibila de Cumas. 130 y nota 52 a tanaka . superiores. Control judicial. cit. yo me los he anunciado siempre y. luego que le ha vaticinado el futuro: “Ningún aspecto del sufrimiento se presenta […] nuevo o inesperado para mí. 761 y ss. 76 Esta es la doctrina francesa tal como la ve este autor y también Barra .” el Juez tanaka en el caso South West Africa de la CIJ). VI 103-5. epístolas 76 y ss. 69.” op. lo que es lo mismo.. pp.76 de donde se sigue. 373. me he preparado para los reveses humanos. aún sin ninguna obligación convencional:” r agazzi. incluso aunque alguno de los Estados o naciones con standards menos elevado de conducta jurídica no los recepten como tales. todo lo tengo previsto y personalmente lo he revivido en mi ánimo. I de Derechos Humanos. 23. Oxford. incluso contra prácticas establecidas en contrario y aún sin la voluntad de las naciones individuales: op.. 100 y nota 34.C. p. el sistema de derechos humanos.” “El sabio sabe que le aguarda toda clase de infortunios. Aguilar. un gobierno de facto. II. sino mundial y que cubre precisamente y entre otros. Ampliar para el derecho estadounidense y europeo en M airal .” “Por ello el sabio se acostumbra a los males venideros. el dictum en Barcelona Traction y otras decisiones de la ICJ (como la que figura en I. al principio del ius cogens internacional. pero un abogado debe estar preparado para la aplicación del derecho también en el futuro. Ya hablamos en diversos lugares de la responsabilidad moral que le cabe en esto a la doctrina jurídica. 130 y nota 30.74 Esa tiranía empieza a asomar su cabeza cada vez que la doctrina o la jurisprudencia reconocen al acto administrativo gravemente viciado alguna presunción de legitimidad o alguna ejecutoriedad (o.73 En sus manifestaciones más extremas. The Concept of International Obligations Erga Omnes. como ha dicho Vedel. lo hacemos en el cap. p.” también es interesante ver las epístolas siguientes. ni sociedad universal.presunción de legitiMidad. quien muestra cómo a partir de votos salvados (nuestro “según su voto. 1964. recordando a Vedel .J. Madrid. exigiBilidad y ejecutoriedad V-19 73 Por cierto. que debemos soportar todos. Clarendon Press. cit. pero la única clave de ser libres es no tener miedo a la muerte ni a los infortunios.” Études juridiques offertes a Léon Julliot de la Morandière. se niegan a reconocerlo como tal): ese es el comienzo de la arbitrariedad y la irracionalidad erigidas al nivel de sistema. Existen con independencia de la voluntad de los Estados individuales. t. Menos aún cuando se ha podido señalar que el derecho a que no se ejecute por la fuerza un acto nulo forma parte de los principios que hacen a una nación civilizada. Reports 1951. IEAL. op. p. él los hace leves con una larga reflexión.. Libro IX. 2007. 74 Ver r agazzi. Madrid. 116 y nota 47. Sin duda que todo esto va desarrollándose lentamente y para el futuro. quien también se remite.. p. 1997. “principios que son reconocidos por las naciones civilizadas como obligatorios para los Estados. en la p. equivale a decir que no hay Dios.. los sufrimientos que otros hacen leves con una larga paciencia. 75 Lo hicimos en el Prólogo a nuestra Teoría general del derecho administrativo. Derecho administrativo. incluso.75 Lo que después siga no debiera ya sorprender. Editorial Planeta-De Agostini.. p.

a menos que el derecho patrio viviente se decida algún día a aplicar los nuevos principios del art.” pp.. entonces. cit.. cit. el orden público internacional o ius cogens. por subsunción específica normal.”79 En igual sentido expresa linares que los actos administrativos viciados “pueden tener si no validez. porque la tendencia universalista es inconfundible. op. Ann Arbor. w. No es posible lógicamente que en un momento haya conformidad y. la humanidad. desde el cap. válidos o anulables. sino sólo para los que tienen el carácter de regulares. t. México. lo que hace que los destinatarios del mismo tengan el deber jurídico de cumplirlo. pasando por Derechos Humanos. 25: “No existe una validez provisoria del acto. la resistencia cívica dispone de bien escasos recursos. p. El momento mejor para la acción de la resistencia es la etapa formativa de la dictadura. etc. pp. como en Regina v. p. Igualación provisional de los actos legítimos e ilegítimos La principal consecuencia de la presunción de legitimidad del acto administrativo regular (válido o anulable. que la situación jurídica de los actos que se presumen legítimos. op. “por ello el acto legítimo y el acto inválido no se diferencian ya que ambos lo vinculan igualmente. cit. 31-3.” del t. 1963. 1960. p. no el nulo cuyo vicio es grave y a veces manifiesto) es sin duda importante: como dice diez. O una norma se conforma. cada vez que puede. 80 l inares. 78 Reiteramos la cita que hiciéramos en la nota 70. Por ello dice sundfeld. hasta que no se demuestre lo contrario. y en este sentido gozan de una vigencia precaria mientras no se los revoque por el propio autor o por los jueces. En otra terminología se ha dicho también que tiene una validez provisoria. Kraft.. disconformidad. 36. Towards Administrative Justice. Lo hemos advertido reiteramente. o no se conforma. 5. Asignar tanto poder al acto gravemente viciado es renunciar a vivir civilizadamente.” wa de. Cosa juzgada administrativa. cit.. Lo que se igualan son los actos regulares. Buenos Aires. en cuanto a los efectos que provisionalmente producen hasta tanto 77 El hablar de comunidad o país civilizado evoca directamente. VII. V-18. poder y planificación democrática. de M an nHeiM.. p. en otro posterior. Ampliar supra. Libertad. 85-6. 29. imposibilidad de alegar el derecho interno. lo cual es una cierta licencia literaria. es común a los actos legítimos y a los inválidos. 1. 296. Ello.. II. y llegando al nivel de simple recordatorio. cit. sean países extranjeros o tribunales internacionales. op.. Y la cuestión no se resuelve diciendo que exageramos. validez por habilitación. 79 diez . cap. como la primera notícula en Cien notas. “Fuentes nacionales del derecho administrativo. De allí. r.1. precio que hemos pagado todos por tolerar más de una vez la formación de una tiranía.78 Quedará sólo la amenaza de la sanción internacional. por supuesto. de la presunción de legitimidad se deriva la obligatoriedad o exigibilidad del acto. Evans. Efectos de la presunción de legitimidad 5. k arl . a la jerárquicamente superior. 1946. por carecer de vicios graves. op. H. 168: “Una vez que la tiranía se ha adueñado firmemente del poder.” .. § 1.”80 En otras palabras. con todas sus implicancias: juzgamiento por la comunidad internacional. “La creciente internacionalización del derecho y sus efectos.. Esta igualación no es para todos los actos ilegítimos.V-20 el acto adMinistratiVo sin mayor dificultad. tomo 1. Parte general. que apartarse de ellos es comenzar a abrazar la barbarie que condenaban nuestros próceres y el jus cogens77 y condena todavía. p. III. op.

372. 324:3219. ni tener una postura de compromiso inicial con el acto. sin abdicar de lo más elemental de su función que es decir el derecho. ni siquiera provisionalmente. La administración puede de oficio revocar el acto. t. no importa cuán buenas sean sus intenciones y cuán empinados sus libros jurídicos de cabecera. que son del poder de turno y preterir a las normas supremas del ordenamiento.: su compromiso único es con la justicia y el orden jurídico. entre nosotros. dan ese resultado práctico.2. II. zona de reserva de la administración. pues al final de cuentas sólo exponen una teoría jurídica. Algunos se consideran maltratados con inmerecida dureza e injusticia por estas comparaciones. Los actos irregulares no se igualan.82 Esa es la doctrina usual para los actos regulares. Este es uno de los casos en que el derecho público viviente traiciona su compromiso con el origen religioso que algunos autores le M arienHoff. que son las permanentes de un orden jurídico respetuoso del bien común. El juez no puede. Por un deber de transparencia al lector. aunque no le sea fundamentada en derecho.” Supra.VI. declarar de oficio la invalidez de un acto. Pues no será decir el derecho. de Corrientes. sino mentirlo.. lamentablemente. a na M aría . Necesidad de pedir la ilegitimidad De lo expuesto se deduce un segundo aspecto de la presunción de legitimidad: que para desvirtuarla a veces es necesario pedirla. p.83 pero si ella le es requerida. “El Caso Mill de Pereyra y la declaración de inconstitucionalidad de oficio. conforme la propuesta primigenia de nuestro Proyecto de Código Administrativo de 1964. los tratados internacionales y los principios de la comunidad civilizada de naciones. los tratados internacionales y supranacionales y la Constitución nacional. Mill de Pereyra. op. partir a la inversa de una mal entendida solidaridad con el poder.” 81 82 . salvo los casos que explicaremos. La justicia no puede. Infra. según habitualmente se entiende. en cuya cúspide se halla el orden público internacional. Fallos. 5. LL. con nota de Bestard.” § 8. sentencias.81 sea ante la administración o ante la justicia. “Estabilidad e impugnabilidad.presunción de legitiMidad. Suplemento de Derecho Constitucional. de todos modos está obligada a decir el derecho. Que. las leyes. “Introducción. Ese es el compromiso de un juez que ejerza su jurisdictio. exigiBilidad y ejecutoriedad V-21 su invalidez sea declarada por una autoridad competente. cit. le reconoce a la administración un coto de caza sobre los individuos. con harto fundamento doctrinario. 30 de noviembre de 2001. “El sistemático incumplimiento de la Constitución. iura curia novit y anular lo que sea contrario a derecho. debemos decir que no ocurre así en la realidad y hay muchos y calificados expositores del punto de vista opuesto y virtualmente la totalidad de la jurisprudencia. una zona liberada para la inconstitucionalidad y el descontrol: la tristemente célebre. etc. cap. ¿Por qué habría de asignársele una ideología política que no profesan? Porque. a los actos válidos. incluyendo los actos administrativos que lesionen el derecho constitucional. preferir a los actos de menor rango en la escala normativa.” 83 CSJN. Rita Aurora y otros c/ Pcia. además.

).”85 él debe pedir la declaración de su ilegitimidad y mientras tanto comportarse como si el acto fuera válido. aunque en verdad no lo sea. santo toMás enfatizó la ausencia de justicia natural: Peccatum originale materialiter quidem est concupiscentia. De la corruptio naturae que en san agustín era la base del pecado original (De civitate Dei. I. p. formaliter vero. desconocimiento de los hechos del caso. 10-3: 621. parece evidente que la prueba —aún admitiendo esta orientación— sólo puede resultar necesaria cuando la ilegitimidad del acto dependa de situaciones de hecho que éste ha desconocido. op. p. inicial ni final. “Le christianisme et les Églises dans leur signification pour l’Union Européenne et ses États membres.” en jorge M iranda (ed. . “Das Christentum und die Kirchen in ihrer Bedeutung für die Identität der Europäischen Union und ihrer Mitgliedstaaten. 86 Ver los fallos que cita HutcHinson. si la ilegitimidad surge de su mera confrontación con el orden jurídico positivo. cit. ej. cons. etc. 85 diez . en sentido argumental o lógico-jurídico. Essener Gespräche.. II. en cambio. no puede postularse un compromiso. 737-68. so pena de dejar desierto el recurso (“probándola. cHristian. p. pero no fáctico). Londres. en primera instancia. 1984. 1.. vol. 1998. Típicos de esta situación son los casos en que el vicio del acto no resulta de situaciones de hecho susceptibles de prueba (desviación de poder. En este caso no se habrá de “probar” la ilegitimidad del acto. “The Religious Origins of Public Law. para cumplir con el recaudo procesal. pero ninguna prueba concreta es necesario ofrecer o producir si la cuestión es de puro derecho o el vicio manifiesto. Coimbra. Él debe someterse. 296. El orden eterno no puede aliarse “como principio” al poder sólo temporal del gobierno de turno. defectus originales iustitiæ: Summa Theologiæ I-II qu. parece infundado que ello deba de alguna manera probarse: es obvio a su respecto que la ilegitimidad sólo se alega.V-22 el acto adMinistratiVo asignan. en verdad. 23. El desafío contemporáneo es actuar conforme a la justicia natural. el ius gentium.31:5/30.3. debe ser suficiente con pedirla. que el acto en cuestión no interpretó rectamente el orden jurídico aplicable. para quien el derecho público debe a las iglesias parte de sus orígenes. Buenos Aires. Lo mismo puede decirse del caso del hecho notorio y del hecho evidente en derecho procesal. con el poder político de cada tiempo.. 5.84 El individuo “no puede sustituirse a la autoridad competente. op. a los efectos de establecer la legitimidad del acto. pp. ¿Necesidad de probar la ilegitimidad? Si bien algunos fallos y autores expresan que la presunción de legitimidad acarrea la necesidad simultánea de alegar y probar la ilegitimidad del acto. Depalma. Si el vicio es manifiesto. 3. o puede en cambio ser anulable por estimar el órgano que declara el vicio. está sometido. XIII 14.633. t. 141) ha de verse como una tentación al pecado.” si acaso. por eso la tentación a denegar acceso a la justicia (M airal . Esperia.). sino de la interpretación del derecho aplicable.” European Review of Public Law. 82. En la apelación cabe argumentarla expresando los agravios contra la sentencia de primera instancia.” 1997. Perspectivas constitucionais. cit. 1996. Puede un acto ser nulo por tener “manifiestamente un grave error de derecho que supera lo meramente opinable en materia de interpretación de la ley” (Pustelnik. Régimen de procedimientos…. sino de allegar a la causa argu84 starck .86 pensamos que esa doble consecuencia es inexacta. p. t. Control judicial. Por de pronto... XXI 12). 4°). 110.

Buenos Aires.91 5. 1960. 84 y ss.. no siempre realmente lo es (Adecua c. 91 M icHeli.) 87 t reVes. Con todo que el principio ha sido formulado con latitud. loc. la carga de la prueba.” a § 15. ENARGAS. Renaud. 1936. se produce otro efecto trascendente: es la exigibilidad u obligatoriedad que el acto presumido legítimo tiene y que algunos autores extienden hasta reconocerle lo que se denomina ejecutoriedad. 2. 282. 281.. giuseppino. p. Esto. t.1. Karlsruhe. in fine. que “la presunción de legitimidad del acto administrativo no invierte. op. “Principio de la impulsión de oficio. aún de acuerdo a las tesis positivistas. pero nunca una relevatio ad onere probandi. no debe pensarse que cualquier disposición emanada de la administración reúne inexorablemente esas condiciones de presunción de legitimidad y exigibilidad: tanto si se admite la teoría de la inexistencia de los actos administrativos. In dubio pro libertate. M airal .89 en otras palabras. JA.. 90 M icHeli. o de los simples hechos administrativos. como si en su lugar se habla de las vías de hecho de la administración. nota 119. Sin embargo. donde se postula el imperio del principio de la verdad material. op. supra. Control. 773 y ss. en cambio se formula correctamente en el procedimiento administrativo. (Nulos e inexistentes. Sala IV. 88 M icHeli. Sala CA. en palabras de MicHeli.. t. 205. Exigibilidad del acto ilegítimo Además de estas consecuencias que resultan en una igualación práctica de los actos válidos y algunos de los inválidos.. 2. Padua.presunción de legitiMidad. p. como dice t reVes.. peter . 2. cit. exigiBilidad y ejecutoriedad V-23 mentos de derecho suficientes para demostrar que el acto impugnado no aplicó correctamente el orden jurídico vigente. A ella nos referiremos luego.4. que debe ser así en sede judicial en cuanto al onus probandi. sino sólo a los actos válidos y anulables (actos regulares).” . La presunzione di legitimità degli atti amministrativi. en todos esos casos es evidente que la actividad administrativa no tiene siempre presunción de legitimidad ni es por lo tanto base suficiente para generar obligaciones exigibles. § 15. Antiguos y superados pronunciamientos decían lo contrario: Cámara Federal de la Capital. pues no alcanza a cualquier manifestación de la actividad administrativa. LL. Ver supra. 1966. 1961. IX. nota 118. La carga de la prueba. 89 Ampliar en scHneider . gian a ntonio. § 440 y ss. supra. pues. t.87 de allí se sigue. II. 338). a los actos irregulares.6. cit. p. t. cit. es de todos modos inexacto que la presunción de legitimidad implique la necesaria probanza de los hechos desconocidos por la administración. “Principio de la verdad material. op.”88 sino en un estado democrático in dubio pro libertate. Ya hemos recordado que. I. 278. p. cap. la presunción de legitimidad del acto administrativo importa una relevatio ad onere agendi. que “de por sí la presunción de legitimidad no es suficiente para formar la convicción del juez en caso de falta de elementos instructorios” y que no puede sentarse un principio de “en la duda a favor del Estado. nota 110. pues. p.. op. cap.. 1998-F. 161 y ss. Pero aún aclarado ese obvio equívoco del principio.. 1967-I. cit. de la instrucción e impulsión de oficio. que no alcanza. cabe siempre recordar.”90 ni libera al administrador de aportar las pruebas que sustenten su acción.

Rap.” § 4. “Superación de la confusión entre el sistema norteamericano y el francés. XIII. “Lo contenciosoadministrativo en la justicia nacional federal. VII.V-24 el acto adMinistratiVo 6. V. 17 establece que en determinados casos el acto nulo tiene estabilidad en sede administrativa y sólo puede ser extinguido en sede judicial:93 “El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aún en sede administrativa. Lexis Nexis.” LL. “Requisitos de la estabilidad del acto nulo. accesible gratuitamente en www. § 24. equipara “ejecutividad” a exigibilidad u obligatoriedad. Buenos Aires.95 Así ocurre en materia procesal administrativa. FDA. 2006.. cit. 1951. Control judicial. pp. § 71.” LL. 96: 852. p. No obstante. p... cap. p. La exigibilidad y ejecutoriedad del acto administrativo. en que el acto nulo es irregular y no tiene presunción de legitimidad ni estabilidad. 2. inés. Exigibilidad u obligatoriedad. Buenos Aires. “ Lo contencioso administrativo en la Provincia de Buenos Aires (la deformación jurisprudencial de un código). “Superación de la confusión entre el «contenciosoadministrativo» provincial y el derecho procesal federal. 95 d’a rgenio. III. El acto administrativo. “Ámbito de la ley frente a la administración. 94: 919. II. VI. Buenos Aires. El presidencialismo argentino para el 2007. 2006.97 etc. cap. La justicia administrativa en Argentina.“El origen de la jurisdicción contenciosoadministrativa en Francia y la doctrina de la separación de los poderes. “Las confusiones entre «lo contenciosoadministrativo» y el derecho procesal administrativo. Los principios fundamentales del Derecho Público Argentino. nuestro artículo “La constitucionalidad formal del eterno retorno. RAP 2006-2: 59-104. IV.92 en cuanto se sostenía que el acto nulo no tenía estabilidad.com. p. 107: 1168. pp.549/72. M airal . Buenos Aires. 2015. Presunción de legitimidad y estabilidad del acto administrativo En la jurisprudencia tradicional existía una inconsecuencia. Buenos Aires. sin reparar en la diversidad de sistemas constitucionales. Infra. respublicaargentina. f iorini. 81: 830. op.96 la llamada zona de reserva de la administración. “Lo contenciosoadministrativo y la Constitución nacional. cap. sólo se podrá impedir su subsistencia y la de los efectos aún pendientes mediante declaración judicial de nulidad. ed. 1945.. ¿Tribunales judiciales o tribunales administrativos para juzgar a la Administración pública?. § 65.” 92 93 .” en Res Publica Argentina.. “La crisis del contencioso administrativo. Ejecutoriedad 7. si el acto es irregular y debe ser revocado en sede administrativa o pedida su nulidad en sede judicial. Nueva Jurisprudencia. 90-92.” en Revista Argentina de Estudios Políticos. § 7.” LL. garcía-M ansilla . § 87. que oportunamente criticamos. I. 1969. cap. Esa falta de sistematicidad se corrige en el decreto-ley 19.” LL. Las fuentes de la Constitución Nacional. 2031. Distinción94 Más de una vez en nuestro derecho administrativo se ha tomado como fuente el derecho francés. cit. § 7. M anuel y r aMírez calVo. 832. 90. 2006 y sus referencias. 2019. cap. pp. si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo. pp. ¿Después parlamentarismo y sistema de partidos moderno?. con mayor razón el acto carece de las características del acto regular. 235-242.” BoscH. pp.1.” 94 HutcHinson. op. 130. Serie de Estudios.” Por ello. 91 y ss. 196. § 93. t.2. Por excepción. 110-1.. 251-3. 2023. pero sí presunción de legitimidad. VI.. el art. 1. § 3. ricardo. 96 Ver supra. entre ellas la presunción de legitimidad. linares. 2001. t. 97 Supra. 159-260. cap. t. cap.” § 5.

101-2. p. cit.”102 Se invierte así la relación y le toca entonces al particular demandar la suspensión de los efectos del acto. No por ello menos cierta. una caricatura. Adam Biro.100 Para no perdernos de entrada en las lecturas francesas de nuestra propia doctrina o de nosotros mismos. pp. 1974. constituye una manifestación hecha constructivamente al suscripto y sólo de manera verbal. VIII. donde recuerda a l aVialle. y nota 44. no se va a pedir al juez autorización para enviar los bomberos. exécution d´office. jaVier d. 2. la derivación a los “actos institucionales” brasileños. como excepción que es. LL. la sugerida por jean riVero y adoptada por el Consejo de Estado. 99 Así. desde Italia pero también en Francia. la administración en cambio “puede decidir unilateralmente y evitar pedirle al juez la autorización de actuar.A. “Cuando se quema la casa. 105 Se sigue citando las risueñas conclusiones de roMieu. No siempre es así en nuestro derecho. cit. 101. saBino. La administración francesa tiene dos privilegios: du préalable y de l´action d´office. con todo. 1999. año 1902. “La extinción concesional con fundamento en la realidad social.105 cuando no hay vía judicial y ningún medio. cap. El destacado es nuestro. París. pp. 100 Por supuesto. loc. op. Es el caso del contencioso administrativo. France et Royaume-Uni. París.” 103 cassese. creando en cambio uno que termina siendo. Juzg. en materia de actos de gobierno.99 El caso más llamativo. supra. es el presente. Italia. p.” en conseil d’etat.. 104 cassese. “solamente en ciertos casos y dentro de ciertos límites. exigiBilidad y ejecutoriedad V-25 Pero a veces se ha tomado mal. op. firme.. Rosario. 32-6. Civil y Com.. además. aplicando con carácter extensivo (pues cesa la excepción y retoma vigencia la regla general) el principio de la ley de 1910 “pas 98 P. op. 2000. c. cit. 101 cassese . op.. año 2000.3. 102 cassese.) Uno es el poder de tomar unilateralmente decisiones obligatorias. Es importante destacar.” 106 Pues ello compete. 766. que aún en el sistema francés los límites son más severos aún. del que no se toman las virtudes que ese sistema tiene. cuando hay urgencia. con todo. aún siendo él inaplicable. L´évolution de la conception de la décision exécutoire en droit administratif français. a la justicia ordinaria: cassese. La Spezia.presunción de legitiMidad. Ver Enapro c. Le Conseil d’État de l’an VIII à nos jours. 2000-C. Acudimos constantemente a los antecedentes franceses sin lograr aplicar el modelo original. LGDJ. para cumplir el acto. (Exécution forcée. que aquél relata en “Une crise sous la Ve République: de l’arrêt Canal à l’affaire Canal. en palabras de BraiBant. pero se aplica.”104 Esas excepciones son tres: cuando la ley lo autoriza puntualmente en un caso concreto. n° 1. pues no existe privilegio alguno para ejecutar el acto per se si se trata de limitaciones a la libertad personal106 o al derecho de propiedad. t. La construction du droit administratif. ni siquiera indirecto. En las restricciones a la propiedad no se reconoce según cassese ningún privilegio de ejecución administrativa. loc. esp. nota 24. 20.98 En otros supuestos se mezclan interferencias bien curiosas que para mayores deforman el modelo francés. . con nota de guiridlian l arosa .ej. puede ser útil recordar a cassese cuando explica. Puerto de Rosario S.103 El otro es una excepción a la prohibición de hacerse justicia por mano propia. cit. la misma fuente del derecho francés. 102. Montchrestien.. en Francia. p.101 cómo es el sistema. En el derecho privado hace falta la intervención previa del juez.

Ha existido sin embargo una errónea percepción del derecho francés e italiano. y si el resultado jurídico no es inmediato (porque faltan requisitos de eficacia) es siempre unilateral. 102. Scritti e discorsi di diritto pubblico. La ejecución del acto es la conformación de la realidad para su adaptación a los efectos del mismo” (op. Es el régimen jurídico de ejecución de sus efectos. p. que sólo nos fijemos en quienes aquí lo han deformado. Fundamento y alcances La doctrina argentina tradicional reconocía al acto administrativo. Los privilegios de la administración pública.7/8 y notas 41-2 de la “Introducción. mal legislado. 109 HutcHinson. M aurice. París. porque exigen un resultado real e histórico. 3ª ed. . op. 113. 1993. Milán.” es la escuela in dubio pro administratione que siempre domina. exécution forcée. con variantes terminológicas y de manera imbricada recíprocamente. Int. en M arienHoff. r. lo critica naVa negrete. ferdinando. “la administración no puede asegurar ella misma la ejecución de su orden o de su prohibición sino cuando no 107 cassese.” “La ejecutoriedad del acto es totalmente otra cosa.. sin la voluntad concurrente del destinatario. Esa distorsionada percepción del derecho francés.... 1945. San José. op. inmediatamente eficaces para alterar la situación jurídica de otros sujetos.”107 Todo eso viene entre nosotros mal citado. Una verdadera caricatura del original con la pretensión de luego afirmar que no hace ya falta recurrir al derecho comparado. cit.1. ej. loc. 108 rocco. p. una doble característica proveniente ab initio del derecho francés: a) que debe cumplirse (préalable) y b) que la administración tenía a su disposición los medios necesarios para hacerlo cumplir por medio de la coerción directa o indirecta. 110 cHinot.)108 La ejecutoriedad se dividía entonces en propia e impropia.. eduardo. p. Barra y otros. consiste en la potestad de dictar actos administrativos. Larose. cit. mal aplicado. cit. op.. cit. Criterio tradicional. Précis de droit administratif. de consiguiente. cit. t. París. según que la administración tuviera ella misma los medios de coerción. Aún aceptando ese punto de partida ya parece más propio. 7. 52. M arcos. op. p. ortiz . citado por leféBure.V-26 el acto adMinistratiVo d´expropriation par mesure administrative. señalar que en el segundo caso no existe ejecutoriedad alguna.109 En el derecho francés tradicional los autores distinguen dos tipos de supuestos: a) “cuando la ley da a la administración el poder de actuar de oficio. 1961. p. execution d´office. 4ª ed. pues en nada se diferencia entonces el acto administrativo del acto de un particular.). Le pouvoir d’action unilatérale de l’administration en droit anglais et français. o debiera solicitarlos a la justicia: en el segundo caso la ejecutoriedad sería impropia. loc. p. Costa Rica. (Action d´office.. II. como quiera llamárselo. la administración no lo posee sino en la medida estricta en que la ley se lo reconoce”110 y b) cuando no hay ley reglamentando el punto. Le privilège d’exécution d’office de l’administration. que sale del mundo del derecho. gonzález pérez . 1961.ej. como lo destacaron. Régimen de procedimientos…. sólo es propia de aquellos que la requieren. quien recuerda en nota 47 a H auriou. París. lleva a las reflexiones de real que recordamos en las pp. 156. 1929. 15 y ss.. que. 378. 39. p. 1973. p. el cobro de una multa. pues tenemos suficientes fuentes autóctonas: se nos pide que no comparemos ya con el mundo. p. p. sin necesidad de su consentimiento. en cambio. 87: “El privilegio de «préalable» o de la decisión ejecutoria. Dice ortiz .

” Aún en el derecho francés clásico. como un concepto diferente de la ejecutoriedad. pp. loc.presunción de legitiMidad. propiedad.”111 O sea que en la doctrina francesa decir que una decisión es ejecutoria no significa afirmar que proceda la ejecución forzosa. como diría HutcHinson.2. París. De todas maneras. aunque este vocablo es proclive a confusión con el título “ejecutivo” en el proceso ejecutivo judicial. op. Droit administratif. exigiBilidad y ejecutoriedad V-27 hay sanción penal. georges. V-28 y los supuestos resueltos por nuestra jurisprudencia. 113 Ver infra.”112 La regla general es que las intervenciones sobre la propiedad o la libertad de los individuos no las puede disponer ni menos actuar la administración. etc. en cuanto posibilidad de uso de la fuerza por la administración.. Derecho nacional y comparado Por nuestra parte preferimos caracterizar al acto administrativo en general como exigible u obligatorio (ejecutivo. Por supuesto que para que haya una excepción a la regla no es suficiente con establecerla por vía legislativa. VIII-24. señalando con ello el que debe cumplirse y tomar como característica aparte. cit. como para que convenga en castellano seguir con dicha terminología. p. la de su eventual ejecutoriedad. p. Régimen de procedimientos…. p. muchos autores han confundido ya. y es un principio de una sociedad civilizada que tales ataques no puedan ser realizables sino bajo el control y con la autorización de un juez. 111 112 . 161. 1961. op. Hay y habrá excepciones a esta regla. pues. como se ha pretendido últimamente en materia fiscal. civil o administrativa— por el incumplimiento para que proceda la ejecución de oficio. Vedel . inviolabilidad del domicilio.” nota 119.113 7. Cabe recordar también a Vedel. Por ello creemos más adecuado hablar de la exigibilidad u obligatoriedad del acto. e incluso ni sanción administrativa y aún en este caso ella no debe ir más allá de lo que sea necesario para la realización inmediata de la ley o del acto administrativo. VIII. qué duda puede existir: pero no se puede perder el punto de partida de que son excepciones en derecho administrativo.). especial. “Objeto y competencia del acto administrativo. valga la pena reiterar que el mismo Vedel expresa con acierto que “la ejecución forzosa conlleva frecuentemente un ataque a derechos fundamentales (libertad individual. lo cual por cierto él no postula). se requerirá la inexistencia de toda sanción —sea ella penal. nota 116.114 La legislación Vedel . 108-9. Droit administratif. ni sanción civil. quien expresa que “El problema de la ejecución forzada de decisiones ejecutorias es pues un problema límite. sino que debe hacerlo la justicia. cit. 114 Salvo el alcance que pueden dar a cada terminología. la ejecutoriedad con la ejecución forzosa. es la misma distinción que formula HutcHinson. de la doctrina francesa. facultado a la administración tributaria a actuar por sí y ante sí respecto al derecho de propiedad de los contribuyentes. no alcanza a toda fuerza ejecutoria de las decisiones y no es por ello contradictorio decir que una decisión ejecutoria no es necesariamente susceptible de ejecución forzada. cap. que ejemplificamos infra.

un texto legal [caso por caso] fundante. Fundamentos. op. 116 Ver salinas. cuando avanza sobre la libertad de los individuos o la propiedad lato sensu de las personas físicas o jurídicas. cecilia y ferrer. “Objeto y competencia del acto administrativo.gr. a más de terminológica. La reciente innovación de la provincia de Buenos Aires.115 Se dirá que es ejecutorio cuando la administración tenga otorgados por el orden jurídico. p. . los medios para hacerlo cumplir por la coerción directa o indirecta (v. varios autores entendemos que dicho principio no existe y que sólo cuando el orden jurídico la autorice expresamente o en forma razonablemente implícita y para los casos concretos y específicos en que ello ocurra. 435. que no deberán versar sobre la libertad o propiedad de terceros. debiendo en los demás casos solicitar judicialmente la ejecución coactiva del acto. en todo caso. sin intervención judicial: la justicia no ha podido sino declararlos una invasión inconstitucional al derecho de propiedad aunque tuviera autorización legislativa. en el sentido indicado de usar los propios medios de coerción. VIII. Expresa en igual criterio linares que puede entonces sostenerse “la regla de que la ejecutoriedad propia requiere. no genérico. cap. VIII-24. sin intervención judicial y durante el proceso administrativo en materia tributaria es simplemente un disparate que no resiste el menor análisis: sólo muestra el estado feudal en que nuestra sociedad se encuentra. sin fundamento positivo expreso y puntual. cit.. esto es. o categorías muy puntuales de casos.” LL... es el normal en un Estado de Derecho.”117 lo que hace extensivo al decreto-ley de procedimiento en el sentido de que él no es suficiente texto 115 Infra.V-28 el acto adMinistratiVo local ofrece un inconcebible retroceso. válido o anulable pero jamás nulo o inexistente. por intermedio de la justicia. que pretende que la administración pueda ella misma dictar medidas cautelares contra el particular. p. pretendiendo dar fuerza ejecutoria. § 326. en forma expresa o razonablemente implícita. sanciones) y que no lo es cuando deba recurrir a la justicia para lograr su cumplimiento. 366. Va de suyo que el modo normal de ejecución forzosa de un acto administrativo. cuando la administración pueda hacerlo ella misma en virtud de una norma que la autoriza especialmente para el tipo de casos de que se trata.” nota 119. que la administración tiene por principio el uso de la coerción a su disposición. radica en que en la doctrina tradicional se afirmaba. Que la terminología esté al respecto invertida no es sino una muestra más del profundo disvalor político con el cual a veces se construye el derecho administrativo. 2007-B.. 117 l inares. Será impropia en un Estado de Derecho.. es con la debida intervención judicial que controle que el acto es al menos regular. no puede llamarse impropia: es la propia o normal en derecho. La diferencia. f rancisco. al cobro de impuestos y a las medidas de fuerza de la administración tributaria. V. Desborde normativo y conrol judicial. “Resguardo cautelar del crédito fiscal en la Provincia de Buenos Aires. también las notas 113 y 116 de este cap. en nuestro país. tendrá la administración el uso de la coerción para lograr ella misma y por sí sola el cumplimiento de sus actos. Por el contrario.116 Ese modo de ejecución forzosa.

cit. 121 Tal como fuera expuesta por ejemplo por grecco.. “Ejecutoriedad. 1989-IV.. 91. Gobierno Nacional.122 parece cada vez menos admisible en el Estado contemporáneo. 90. 122 coMadira . que a pesar del texto del art.” LL. 1997.” op.5.. op. la administración “no goza de ningún privilegio especial que le permita invadir la esfera de libertad o de propiedad de los administrados. 119 Barra .... y sus referencias. 127 Barra .. aunque con frecuencia se lo utiliza al revés. 12.. CSJN. VIII. 216.. “Ejecutoriedad. De allí se sigue que tampoco la ejecutoriedad.. loc. la regla se invierte: la administración podrá ejecutar el acto. p. exigiBilidad y ejecutoriedad V-29 expreso.125 “De esta manera. según vimos. 906 (y que la matizara él mismo —a nuestro juicio— al comenzar a admitir los precedentes y la práctica administrativa. e stela B.” LL. mueve a confusión presentando como regla lo que es una evidente excepción.121 En este sentido. 202.. cons. 2ª ed. el cual. “Objeto prohibido. 55 y ss. julio rodolfo. La anulación de oficio del acto administrativo. 198.. cit. cit.123 La seguridad jurídica es un principio construido en tutela de los derechos individuales. 362. Ver también M airal ..”126 lo cual no es ciertamente el caso del art.A... incluso en el sistema del decreto ley 19. § 327.” nota 4.” op...” op. “Ejecutoriedad. 1998. Depalma. 12 del decreto-ley 19.549.A. el primero en Derecho administrativo. sólo cuando una norma de jerarquía suficiente lo autoriza. admitirle a la administración invocar su propia torpeza y volver sobre sus propios actos. Buenos Aires. p.”119 “Por eso es criticable el art.. lo que fue normal en el pasado. 1997-A. p. cit. op. “La caducidad del art. 4° in fine. Posteriormente en su obra Derecho administrativo. 120 Barra . op. cit. A propósito de la ley 17. 429. Cía. CA. Muestra de esta nueva tendencia es la admisión creciente del precedente administrativo y de la confianza debida. § 4.”120 Se advierte una etapa de inflexión en la que se pone en tela de juicio el derecho administrativo argentino. cit.549/72. 12 en cuanto se refiere a la ejecución forzada sobre las personas o las cosas o bienes de terceros. Miranda.124 Hay importantes precedentes a considerar. “no es un privilegio 118 l inares. El ordenamiento le ha reservado este privilegio al Poder Judicial.. Buenos Aires. Sala III. 70. 12—. 53 y ss. Antártida e Islas del Atlántico Sur.. según veremos más abajo). Azucarera Tucumana. op. “Ejecutoriedad.. sostiene que la presunción de legitimidad no alcanza al acto nulo. 1992-B. 124 Como agudamente sugieren caputi.. a partir de lo también expuesto por coMadira y coViello. coMadira . CNFed. 1980-B. Provincia de Corrientes y otro. La anulación…. p. 125 STTierra del Fuego. en una redacción no demasiado afortunada.A. L. 92. 126 y nota 37 y el segundo en “La confianza legítima..118 Es coincidente la opinión posterior de Barra. 126 y nota 37. 1998-E. p. p. Por eso cabe enfatizar y reiterar que “La autotutela” es “una propiedad que no posee” la administración.” op.presunción de legitiMidad. carlos M anuel “Autotutela administrativa y proceso judicial. por su insuperable generalidad. 26-XI-85. 25 de la ley 19. la presunción de legitimidad de los actos administrativos y la seguridad jurídica. 367. Yacimientos Petrolíferos Fiscales c. c. Casik.. no para todos y cualquier acto como podría leerse erróneamente el art. cit.127 y cuando la tiene por una norma —expresa y concreta para un tipo de actos.. M aría claudia y sacristán. y Derecho administrativo.P. J. para fundar tal ejecutoriedad propia. La doctrina de los actos propios y la administración pública.” ED.. 177: 894. Depalma. en refuerzo de la potestad pública y en contra de los derechos individuales. . Fundamentos. p. p. 1988. LL. LL. 123 Que sugerimos en el cap.. p. 126 Barra .549/72.091. S. cit.

loc. muchos los confunden. jean. 131 Vedel . 1964. en los sistemas civilizados. 69. cit. El derecho administrativo francés. ser objeto de ejecución forzosa.” El reconocimiento de su fuerza ejecutoria “no equivale en absoluto a afirmar que puede. loc. 167-8. p. París. 1980. El procedimiento administrativo.P. Barra ..”128 Por todo ello es representativo del derecho universal Vedel cuando afirma que “sería un error creer que.”129 Es lo mismo que señala Benoît cuando dice “que ninguna ejecución forzosa (en sede administrativa) es posible sin un texto expreso que la prevea”130 en el caso particular. 12 del decreto-ley 19. recuerda también la ed.131 la revocación de una beca. cit. Barra . p. L. el segundo la ejecutoriedad. Abella.). 89. Algunos actos administrativos se ponen en práctica sin recurrir a la fuerza porque no la requieren materialmente: si un funcionario es separado del cargo se le deja de pagar el sueldo y queda desposeído del cargo. cit. cit. o grupo de casos concretos determinados. de quien Barra . subsidio.. pp..” op. pues sólo puede nacer del ordenamiento y no de la naturaleza del acto.V-30 el acto adMinistratiVo sino una competencia. que para la doctrina francesa —en esta terminología de la exécution forcée— requiere de autorización legislativa puntual. cit. La doctrina francesa hace la distinción con pulcritud: riVero. Madrid. sólo el juez. la designación de un funcionario y puesta en funciones no requiere tampoco de la fuerza. “Ejecutoriedad. 130 Ver Benoît. cit. “Ejecutoriedad. la revocación de una licencia importa la obligación de retomar el cargo o enfrentar las sanciones por no hacerlo.. importa la automática suspensión del pago administrativo. 1962..549/72. pp.] de interpretación restrictiva. f rancis paul . p. jesús. op. 133 También Barra insiste en que no debe confundirse el “privilège du préalable” con el “privilège d’exécution d’office” o “forcée:” (“Ejecutoriedad. “Ejecutoriedad. Derecho administrativo.. Droit administratif. loc. 167: Barra . En cuanto a los actos que sí requieren de la fuerza para ser puestos en práctica.132 aunque algunos autores nacionales no describen igual la doctrina francesa por una posible equiparación de dos nociones diferentes en derecho francés. como equivocadamente parece establecerlo el art. 69. nota 8.. op. española: Derecho administrativo. por definición. Instituto de Estudios Administrativos... etc. Esa confusión es la que llevó a la equivocada —y no conforme a los parámetros del Estado de derecho— redacción de nuestro art. 12. cit. 132 Barra .. “Ejecutoriedad. Esta es la doctrina francesa..” op..” op. p. “Ejecutoriedad.. loc.] es [. 128 129 . Madrid. el privilège du préalable y la exécution forcée... loc. Ejecutoriedad. Vedel .... en cualquier caso.. 1977.133 El primero se asemeja a lo que llamamos presunción de legitimidad o decisión ejecutoria y el segundo a lo denominado ejecutoriedad. nunca para todos los actos administrativos. p.” op. Como señala gonzález pérez .. Madrid. una determinación tributaria genera la obligación de pagarla y si no se provocan automáticamente intereses moratorios o punitorios. el primero es la obligatoriedad o exigibilidad (ejecutividad en los españoles)... cit.A.” op. puede aplicar violencia sobre las personas y las cosas. 673-4. ortiz ... al menos para grupos o categoría de casos.. una decisión ejecutoria puede ser ejecutada por la fuerza.” op. 68. op.. y nosotros... así sucesivamente.. Aguilar... que [. también recordado por Barra . cit.

cit. Ese sometimiento de la administración a la Justicia no es para que ésta actúe de mero ciego verdugo o ejecutor de la administración: el Poder Judicial no es la Policía que ejecuta una sentencia y menos de la administración. la posibilidad de utilizar la fuerza pública por propia decisión administrativa (y no mediante la intervención judicial. independientemente de un pronunciamiento de la autoridad judicial. p. En un ordenamiento basado sobre el principio de legalidad (el destacado es nuestro). exigiBilidad y ejecutoriedad V-31 Pero como una norma que puede ser interpretada de una manera que la lleve a un resultado absurdo. f eliciano.. sino una competencia especial otorgada por la ley a la administración. debe necesariamente ser puntual y concreta y no puede ser genérica como pareciera sugerirlo el art.. si ello es el sistema civilizado en un sistema donde la administración no se somete a la justicia sino a su propia jurisdicción. p.. 147 y ss. “Ejecutoriedad. I. 138 Virga . lo es con mayor razón en nuestro sistema de división de poderes. 72. 134 135 . injusto o inconstitucional debe ser interpretada del modo que la haga compatible con el resto del orden jurídico. aunque tenga fundamento normativo aparente.”135 Recuerda con BenVenutti que la presunción de legitimidad y la ejecutoriedad “no son cualidades del acto. Por lo demás. 76.” op. 137 Barra .134 La función irrenunciable de los jueces..”137 Hace lo propio con Virga.549/72. 32. 12 del decreto-ley 19. 76. cuando afecte directamente a las personas o a las cosas (de propiedad del administrado en cuestión) si la ley lo autoriza expresamente y en la medida y con la modalidad de tal autorización..”139 Recuerda igualmente a sandulli: “la ejecutoriedad (poder de autotutela que habilita la ejecución forzada en propia sede) no es un atributo de todos los actos administrativos.. cit. pp. “Ejecutoriedad. 778-85. que no todos ejercen debidamente. Padua. Control judicial. por una referencia mal tomada del derecho francés. 1959... 1972. cit. sino solamente atributos que se le derivan de reflejo por efecto de la capacidad que le es reconocida a la administración. “Por lo tanto.. no puede jamás asignársele el sentido que su texto literal inadvertidamente contiene. p. es precisamente controlar la conformidad con el orden jurídico del acto cuya ejecución se le pide.138 que en sus palabras afirma también que “la coercibilidad […] sólo puede ser ejercida por la administración en propia sede.. Barra .. que ni siquiera allí existe.. M airal . Appunti di diritto amministrativo.. 136 BenVenutti. op. con relación al deber Conf.” op. Il provedimento amministrativo. t. “Ejecutoriedad. p. por el procedimiento que sea) no es un atributo propio del acto administrativo. Giuffrè. 156. cit..” que. agregamos nosotros. el privilegio de la coercibilidad.”136 por lo que son expresiones “totalmente atécnicas” agregando que “Otra vez se nos aparece un problema de competencia más que de caracteres del acto administrativo.. no ejecutar ciegamente lo que la administración dispone.” op. 139 Barra .. Milán.. Por ello señala Barra que no cabe confundir “una cualidad procesal del acto” “con un aspecto sustancial de su régimen jurídico. Cedam. p ietro.presunción de legitiMidad. donde sólo el juez puede aplicar violencia sobre las personas o las cosas. p.

sandulli. cordeiro. pero ocurre que se trata de materia legislada de manera completamente diversa. 491. op. Perspectivas del Derecho Público en el umbral del siglo XXI. paola. 1969. pero no a los nulos.. op. como es el caso del decreto-ley 17.” op.. pp. a ldo. I. igualmente recordado por Barra . en estos casos. No se puede razonablemente interpretarlo como que confiere sus potestades a quien lo transgrede. “El art. gordillo.). 2002-D.). lo que requiere la intervención de fiscales integrantes del Poder Judicial local.” en l ópez olVera. está negada por una norma superior. LL. “Ejecutoriedad. comentario al art. Cien notas de Agustín. sea para una categoría de actos o para un acto concreto. a la propiedad.. Serie Especial de Derecho Administrativo. en la cual la administración también debe ocurrir ante la justicia.. CA.” en BalBín.V-32 el acto adMinistratiVo impuesto a los individuos. Lexis-Nexis-Abeledo-Perrot. Código Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires. Abeledo-Perrot. Comentado y Concordado. III. al domicilio. aclara que la ejecutoriedad se aplica a los actos válidos y anulables. También f iorini sostuvo que “la ejecutoriedad genérica del acto administrativo encuentra su repulsa cuando se dirige a una persona física. cual es la Constitución. p. 142 f iorini.. Valeria e. Buenos Aires. stupenengo. cit. 31-VII-2002. caBezas cescato. FDA. p. 144 CNFed.. en ellas en momento alguno se contempla la supuesta autotutela que la doctrina tradicionalmente y con tanto énfasis mentaba. cit. Buenos Aires. M ariano lucas. Manuale di diritto amministrativo. En igual sentido r anelletti. 2003. 1995-E. dictamen jurídico previo. No se trata de una “licencia para violar la ley. siendo la policía por ahora incluso nacional. 2003. fundamentación razonable. “El artículo 463 del Código Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. “Reflexiones en torno al artículo 463 del Código Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y su constitucionalidad.” como parecen entenderlo quienes le asignan o ejecutan todas las virtualidades de ejecución forzada por la justicia sin el cumplimiento mínimo por el acto de los recaudos que el decreto-ley establece. M iguel a lejandro/ Vocos conesa .” pp. 463 del CCAT y un debate relativo a la autotutela administrativa. Teoría jurídica del acto administrativo. suficiente y adecuada. 128. p. § 14. 595. 59-61. esteBan.144 Incluso en las nuevas normas de la Ciudad de Buenos Aires se limitan las facultades policiales para detener a las personas por faltas o contravenciones locales. para los actos que no cumplen sus propios requisitos básicos de audiencia previa.” ED. juan M artín (coords. p.. FE. título XIII. 59-82. agregarle otros deméritos a los que ya tiene por su origen netamente favorable a la autoridad y no a la libertad. t. La ejecutoriedad del acto. 719.143 En dichas normas se requiere específica acción judicial decisoria y ejecutoria para invadir el ámbito del derecho de propiedad.SA c..”142 A veces se menciona como ejemplo de ejecutoriedad lo que parte de la doctrina llama autotutela del dominio público. 463. pero nunca para todos los actos en forma indiscriminada. no puede ser reconocido a la administración fuera de los casos en que la ley (expresa o implícitamente) lo concede”140 en el caso particular. Tampoco. Tampoco existe allí ejecutoriedad del acto administrativo policial. “Desocupación de bienes del dominio privado del Estado. 143 Ver centanaro. Nápoles. etc.. Sala III. a la libertad individual o a la correspondencia. Intrusos y/u ocupantes. juan a ntonio y z ayat. Buenos Aires. 1984. 140 141 . B. por cierto. cit.ME. “Intrusos y ex concesionarios en inmuebles del Estado. p.141 Es llevarlo a la autocontradicción. cap. Jovene.091/67. carlos f. 147. (dir. 77. 884 y ss.” LL.

. juan doMingo “Cuando presumir la legitimidad del acto administrativo no es suficiente. 368.] el Poder Ejecutivo no puede.presunción de legitiMidad.] en los casos de Estado de Emergencia Nacional declarado [. 132 y ss. de cualquier modo... en caso de necesidad o urgencia comprobada. cit. Las instituciones fundamentales del derecho administrativo y la jurisprudencia venezolana. sólo puede razonable y constitucionalmente otorgarse en grupos de casos determinados. ordenar o autorizar su ejercicio ya que si bien por lo general “las medidas de ejecución son obra exclusiva del Poder Ejecutivo [. cuando una ley lo permite expresamente [. con el alcance de otorgar a la administración el uso de la coerción para ejecutar por sí sus actos.. p. cordeiro. resguardando precisamente la libertad y la propiedad privadas. 45. en cualquier caso. 2007 (mayo). 148 Conf. controle la legalidad del acto tanto en lo formal como en lo sustancial. 146 Brewer-carías. op. pp.. 1964. Caracas. no puede recurrir directamente y en principio a la coerción para ejecutar sus propias decisiones. que una norma legal general diera a la administración una suerte de potestad omnímoda e indiscriminada para usar de la coerción de la manera que discrecionalmente le pareciera más oportuna.. En tal sentido expresa Brewer carías que “En principio. loc... Sala II. stupenengo y z ayat. 134-5.” “Por tanto la administración. no debe confundirse el ejercicio material.. caBezas cescato.. cit. op. tomar estas medidas más que en virtud de una decisión de justicia: únicamente el juez tiene la cualidad de autorizar las vías de ejecución.”147 Y tal como explicáramos más arriba. aún cuando se encuentre en contraposición a derechos de los particulares. de la fuerza con la facultad de disponer.. Padilla.” LL. cit. cit. físico. El procedimiento. 145 Brewer-carías. sin incurrir en arbitrariedad. con cualquier incumplimiento del orden jurídico. exigiBilidad y ejecutoriedad V-33 La ejecutoriedad mal llamada propia. en todo acto que se le ocurra dictar. . pp. 133.3.. cit. nota 83.] por otra parte [. § V. un juez no puede ser un verdugo autómata que se limita a ejecutar las órdenes de la administración:148 la razón de ser de la necesidad de intervención judicial es que un juez. con nota de poli.. 149 CCAyT. en tres casos precisos que se desprenden de nuestro ordenamiento jurídico vigente: Por una parte.... p. la ejecución forzosa del acto administrativo por vías coercitivas no puede tener lugar sino por vía judicial. refiriéndose a la doctrina y jurisprudencia francesas.. 5-X-06. sería directamente complicidad en la ilegalidad. loc. op. op. a pesar de que es detentadora de la fuerza pública. a texto expreso o razonablemente implícito. p. cit.149 De otra forma la intervención judicial constituiría más que el vicio de privación de justicia efectiva. Ejercicio de la fuerza y potestad de disponerlo Por lo demás. 75-7 y § VII. Ver también Brewer-carías. op.”145 y agrega que la administración “sólo puede recurrir a la fuerza pública para ejecutar forzosamente sus decisiones.] Por último. 81. Adm. Supl. en principio. nunca podría admitirse. op. UCV..”146 7. 147 gonzález pérez . p.

56.. irremediablemente.153 ortiz . Estudios de derecho administrativo II. op. M airal . anticipando la labor del juez... 100-1. cit. 161. IEDA. 100.”152 “La solución clásica del derecho administrativo en garantía de la libertad ha sido someter a la Administración a la ley siempre que sus poderes amenazan aquella libertad... guillerMo (coord.”151 Nuestra realidad arrastra demasiado autoritarismo y exceso en el poder como para que podamos considerar llegada la hora para aproximarnos al Estado de Derecho también en esta materia. 2000.. etc.” en scHeiBler. IV. § 1. en su punto crítico. El derecho administrativo de la emergencia. Y esto es así […] porque […] el principio de legalidad es enteramente normal y la sujeción al mismo es la condición natural de cualquier actividad administrativa autoritaria e imperativa. Los privilegios. Vedel . cit.. Droit administratif. cit. perecimiento de bienes jurídicos o materiales al cuidado de la administración. catástrofes. esp.). cuya síntesis se puede hacer diciendo que. 2006.VV. 153 Cfr. esp. op. Ha sido y es el principio de legalidad.V-34 el acto adMinistratiVo 7. el empleo de la violencia administrativa sobre cosas y personas. el dilema y la confrontación entre autoridad y libertad. “La degradación del derecho público argentino. La potestad de utilizar la fuerza sólo puede nacer en un Estado de Derecho para situaciones determinadas y por leyes expresas y concretas. Señaló hace ya mucho tiempo eduardo ortiz que “La más nueva doctrina apoya esta solución. p. sólo puede darse en la medida en que esté autorizada por una norma expresa […] inequívocamente. en una supuesta ley general que otorgue una potestad coactiva indiscriminada a la administración.. Los privilegios. relegado al pasado de las doctrinas autoritarias.. op. FDA.4. por más “límites” que luego se le quieran poner en doctrina o en legislación. hace únicamente excepción cuando se trata de situaciones de urgencia (emergencias. III. p. 150 151 .) o de las relaciones especiales de poder. pp. 152 ortiz . Esto pone en juego. p.. Buenos Aires.”150 Ya recordamos que Vedel llega incluso a afirmar que es propio de toda sociedad civilizada que tales ataques a los derechos de los particulares no puedan ser realizados “sino bajo el control y con la autorización del juez.” en AA. Implicancia política del tema No nos hallamos en este punto ante una mera discusión académica o terminológica: estamos en verdad delineando uno de los puntos fundamentales del régimen político-administrativo.. sin caer en un verdadero Estado de Policía. p. El principio de legalidad como fundamento necesario de cualquier potestad de imperio. “Algunas reflexiones sobre la utilización del derecho extranjero en el derecho público argentino. jamás puede admitirse. Esto significa que para que se dé tutela de un derecho subjetivo de la Administración contra él. 41 y ss. Buenos Aires. secc. es necesario encontrar apoyo en la existencia de una norma que […] autorice el empleo de la fuerza en esa circunstancia.”El denominado principio de autotutela queda así. por ello señala ortiz que “la ejecución forzosa es el medio de resolver por la fuerza un conflicto entre administración y administrados. por tratarse de la forma máxima de imperio posible.

exigiBilidad y ejecutoriedad V-35 7. jurisprudencia y práctica administrativa. 157 y ss. 1961.”158 Aún en el derecho francés. da como ejemplos de ejecución de oficio solamente casos en los cuales una norma legal autoriza en forma expresa a la administración a proceder directamente (pp. A Source Book of English Administrative Law. pasamos a un pleno sometimiento a los tratados de derechos humanos y a la interpretación que de ellos realizan los órganos competentes en el plano externo. d. op. igual no alcanza para transmutar el sistema constitucional. VI del t. r. pues. jaiMe. 156. Bogotá. debe pedirse la ejecución del acto por vía judicial. Es ahora inevitable que la internacionalización y constitucionalización del país haga ver también sus efectos plenos en el nivel de las leyes. si bien hay una norma legal genérica autorizando la ejecución. gonzález pérez . Vidal perdoMo advierte que en numerosos casos se debe de todos modos acudir a la vía judicial.. tal como hemos explicado en el cap. p. 165-71. Otro derecho comparado En el derecho colombiano. la administración no lo posee sino en la medida estricta en que la ley se lo reconoce.” pp. Derecho administrativo. cit. 37-8. 368. sino contra el Estado. ult. civil o administrativa— por el incumplimiento para que proceda la ejecución de oficio. H. decretos-leyes. como sí los doctrinarios de nuestro decreto-ley. op.. Pero aunque la doctrina se escriba con forma de decretoley. sino contra el Estado.. loc. 1963. . Bogotá.. yardley. op. p.5.154 A mayor abundamiento ya la doctrina francesa recuerda que en el derecho inglés si la ley no da expresamente a la administración el uso de la coerción. § 76.. loc. Administrative Law. Oxford. 158 leféBure. cHinot.155 obviamente. op. 1.. loc. “ Los derechos humanos no son para. cit. Cien notas. comentario al fallo Arce de la CSJN. Temis. op. que aplicaron la doctrina de uno de ellos en la materia. ni sanción civil.”157 y b) cuando no hay ley reglamentando el punto. Menos aún puede frenar el futuro desarrollo institucional: de un Estado no sometido al derecho internacional y muy poco a su propia Constitución.. La doctrina deberá hacer. op. 1997. pp. Esto se conforma a la filosofía del derecho público inglés. en el cual los derechos humanos se dan no para. w. Todos ellos deben adecuarse y ser adecuados al nuevo orden jurídico constitucional e internacional. explicada comparativamente a otros por wade. M. p.. cit.. 155 leféBure.. se requerirá la inexistencia de toda sanción —sea ella penal... 1975. 223 y ss. nadie piensa en esos derechos en una suerte de norma general de autotutela. “la administración no puede asegurar ella misma la ejecución de su orden o de su prohibición sino cuando no hay sanción penal. 391-2). cit. supranacional e internacional. Londres. cit. cit. 156 Ver gordillo. ya en su 4 a ed. c. En el derecho alemán señala forstHoff que “tampoco existe —y hay en la actualidad especiales motivos para señalarlo— una norma jurídico–administrativa 154 Vidal perdoMo. también su Stirb und Werden. p. 11ª ed.156 Otros autores distinguen dos tipos de supuestos. 157 cHinot. pero con igual resultado final: a) “cuando la ley da a la administración el poder de actuar de oficio. e incluso ni sanción administrativa y aún en este caso ella no debe ir más allá de lo que sea necesario para la realización inmediata de la ley o del acto administrativo.presunción de legitiMidad.

“La ejecutoriedad en el decreto-ley 19. t. pp. como medio coactivo el poder de que dispone la Administración sobre el individuo. Sólo podrá solicitarlo judicialmente. pues el ordenamiento jurídico nos da así claramente la solución de que tal “potestad” no corresponde. Précis de droit administratif belge. previo indispensable escrutinio del acto. Madrid. ha de interpretarse que no la tiene. Bruselas. se abandona el principio jurídico válido hasta ahora.549/72 y en la práctica. Por consiguiente. en el caso concreto. naturalmente. para que el juez. cuando existan sanciones penales o administrativas aplicables. Tratado de derecho administrativo. 12 del decreto-ley 19. § 6. Sobre esto volveremos luego.V-36 el acto adMinistratiVo general que autorice a la autoridad a servirse de medios coactivos cada vez que se trate de forzar el cumplimiento de deberes administrativos.)161 Ello no significa que nos encontremos ante una laguna. M ast. a diferencia de la interpretación extensiva de la capacidad del derecho privado. p. p. 8. por cuanto se niega a la administración la potestad de aplicar la coacción material al individuo que se niega a cumplir el acto. a ndré. Conclusiones En nuestro derecho. civil o administrativa por el incumplimiento. el destacado es nuestro. ni tampoco la autoriza implícitamente o hay sanción penal. de la amenaza de su imposición) tiene que fundarse en un título jurídico concreto. p. la Administración tiene que estar autorizada por una norma jurídica cada vez que trata de aplicar la coacción. 1958. pareciera a nuestro modo de ver que si la ley no autoriza expresamente a la administración a ejecutar ella misma el acto. I. 160 ButtgenBacH. con carácter general. 325-6.”159 En el derecho belga encontramos una situación análoga a la francesa. Manuel de droit administratif.1. no es sino la aplicación del principio de que cuando una norma no otorga a la administración determinada facultad. t. Por lo demás.” 7.162 159 forstHoff. § 9. 161 Supra.” op. Todo acto de aplicación de coacción (y también. 392: “si se admite que para alcanzar un fin administrativo puede utilizarse. disponga su ejecución en caso de ser regular.” . según el cual todo medio coactivo necesita un título jurídico propio para que sea lícito su empleo. 162 Ver infra. No hay un Derecho general coactivo y ordenador. 1959.549/72. entonces simplemente la administración no puede ejecutar el acto de oficio por la coerción. Bruselas. es en nuestro derecho absurda e irracional si se la interpreta como algunos lo hacen y en todo caso netamente insuficiente para sostener el principio del uso indiscriminado de la coerción por la administración. La pretendida potestad genérica que da el art. XII. al órgano de que se trate. o al menos en una categoría definida y delimitada de casos concretos. (Interpretación restrictiva de la competencia. negar la potestad de ejecución coactiva cuando la ley no la otorga. cuando con ello invade derechos de particulares. a ndré. “La competencia y los «postulados de la permisión»” y ss. 1966. cit.160 7. La solución opuesta no tendría fundamento alguno de orden positivo e implicaría un claro disvalor político..6. 1. en forma expresa o razonablemente implícita en un caso concreto. cap. “La competencia. 393.

para ejecutarlo por sí misma cuando la naturaleza del acto lo permite (dejar de pagar el sueldo al funcionario separado del cargo. pp. cuya existencia debe demostrarse en los casos ocurrentes y que no puede suponerse a priori como un principio universalmente presente en la actividad de la administración. permanente. Derecho Administrativo. la administración decidiera ejecutar directamente una multa y vender ella misma los bienes del particular para satisfacer el pago de una multa así “ejecutoria. Infra. La coerción directa. para que la administración pueda ejecutar ella misma por la coacción el acto. 12. La misma solución consagra el art. pues caso contrario la administración incurre en vías de hecho. vías de hecho e inexistencia de acto administrativo notificado en forma previa a su ejecución. Ver también nuestra nota “El deber de obediencia. El “porque sí” no existe en un Estado de Derecho. Formalidades que debe reunir la orden del superior. etc. 300).. cuando se puede forzar al individuo a cumplir con el acto. “Continuación. pues el principio será siempre la necesidad de ley expresa en el caso concreto.presunción de legitiMidad. La Plata. p.” .” ni que deba recurrirse a la justicia para la ejecución coactiva del acto únicamente cuando “una norma general o particular despoja en expresa forma la ejecutoriedad de ciertos actos administrativos” (f iorini. Revista de la Asociación Bonaerense de Derecho Administrativo. 105-22. con nota de e spinoza Molla . los casos que a veces parecieran ser de empleo de la coerción directamente. t. en un “proceder manifiestamente arbitrario.549/72. año I. 97-105.ej.164 es admisible que en esos casos de urgencia.” pp. pues. p.” RAP. 0. Se trata de una potestad excepcional. Gómez Zorrilla. pero con suficiente explicación o fundamentación.. VIII. en forma expresa163 y en los casos concretos —o categoría determinada de actos—. Fácil es advertir qué ocurriría si. 8° del decreto-ley 19.1. que sea válido afirmar que “los actos administrativos son ejecutorios sin necesidad de que una ley expresamente lo autorice. Alcances y medios De acuerdo a lo expuesto. 256: 277 y 280. La ilegalidad del objeto en caso de silencio. producto de la confusión verbal con el derecho francés que distintos autores han señalado. No creemos. § 5. M artín renato.” 164 Tiene dicho la csjn que la ”realización verbal” de un acto administrativo importa una “ausencia de toda forma” incompatible con los “recaudos mínimos de forma y competencia” exigibles “para la validez de los actos administrativos:” Fallos. sin ejecución de acto alguno. en ausencia de esa norma. retirarse de un lugar cuyo acceso está prohibido. cit. 2006. a su vez. independiente del acto.” Derecho Administrativo. del acto administrativo. cap. otorgar una vista o traslado.) y en los demás casos solamente cuando el orden jurídico. Buenos Aires. 1963. op. según dijimos. pueda darse verbalmente. exigiBilidad y ejecutoriedad V-37 8.. I. no bastando según vimos la genérica norma del art. la ejecutoriedad no constituye un carácter propio. La ejecutoriedad. 2006. reconozca a la administración la potestad de utilizar la coacción para hacer cumplir su acto por la fuerza. pero nunca en ausencia de fundamentación suficiente y adecuada. puede ser otorgada por el orden jurídico a través de distintos medios: 8. son hipótesis en que la administración ha emitido el acto verbalmente: así 163 O en forma razonablemente implícita.2. La SCJBA en Curone. ”El principio de juridicidad y los derechos constitucionales como límites fundamentales opuestos a las vías de hecho administrativas. ha declarado que el acto administrativo ha de ser dictado antes de comenzar a surtir sus efectos. La ejecutoriedad. procede solicitarla judicialmente. 1961. Si bien la regla general es que el acto debe ser escrito. núm. sino que puede darse circunstancialmente como una competencia de la administración. no habiendo ley que diga nada. denegar un permiso de conducir. En realidad. 2: 99.

inhabilitación. obviamente. 2a ed.549/72 y en la práctica 9. se advertirá de inmediato que de los tres casos de medios de instrumentar la ejecutoriedad que vimos en el punto anterior: a) coerción directa sobre el particular para forzarlo físicamente a cumplir el acto. 12 del decr. Este caso puede también asimilárselo a alguno de los anteriores. comentario al art. I.. Buenos Aires. Procedimiento Administrativo. 1990. 1510/97. Buenos Aires.1. 1954. 12. sólo uno (el tercero) o a lo sumo dos (el primero) están contemplados como medios de ejecutoriedad. LexisNexis-Depalma. a fin de forzar al individuo a cumplir el acto. cuando la administración aplica otro tipo de sanciones (multas.549/72 9.”166 Si se observa bien. art. p. t. desalojarse o demolerse edificios que amenacen ruina. ratificado por res. con cargo al obligado a cumplir el acto (p.). 222 y ss. 2003.. La coerción indirecta. p. walter . o tengan que incautarse bienes muebles peligrosos para la seguridad. El uso directo de la coerción debe respetar el principio de la intervención mínima necesaria para lograr el efecto. V.ej.2. Madrid. En tales casos. 167-9. Derecho administrativo. 12 ya citado expresa a continuación de la presunción de legitimidad del acto administrativo que “su fuerza ejecutoria faculta a la administración a ponerlo en práctica por sus propios medios —a menos que la ley o la naturaleza del acto exigieren la intervención judicial. en la construcción de cercos y veredas: si el propietario no lo efectúa. lo hace la administración por sí o por terceros y le cobra el gasto al propietario). en la 1a ed. con sus propios medios o los de terceros. o intervenirse en la higienización de inmuebles. TEA. 176-180.1. por la misma administración o por terceros.549/1972 y normas reglamentarias . Civitas e Instituto Vasco de Administración Pública. 165 Nos apartamos así de Villegas BasaVilBaso. 9. clausura. capturar un animal escapado): a ntoniolli. o de reunión pública. exige expresamente la intervención judicial para lo casos de “coacción contra la persona o bienes de los administrados. etc. 166 CABA. No comprende la coerción indirecta (aplicación de sanciones) El art. La ejecutoriedad en el decreto-ley 19. La ejecutoriedad en el decreto-ley 19. 8. La ejecución directa.” Ampliar en agustín gordillo / M aBel daniele (directores). BenjaMín. pp. secc. . 1956. La coacción administrativa directa. i ñaki. salubridad o moralidad de la población. 2006. o prohibición del exceso: agirreazkuenaga .3.1.Ley de Procedimientos Administrativos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. p.165 8. b) sanciones para obligarlo indirectamente a cumplirlo y c) ejecución directa por la administración. 41/98 de la Legislatura. Decreto ley 19. Comentados y concordados. 243. la fundamentación no siempre es exigible. etc. Allgemeines Verwaltungsrecht. salvo que se trate de cosas o animales cuyos dueños no estén presentes (retirar un objeto de la vía pública.” salvo “cuando deba protegerse el dominio público. Viena. 382 y ss. eran las ps. aunque sí la razonabilidad de la orden. El uso directo de la coerción administrativa sólo se justifica cuando se trata de hacer cumplir un acto administrativo: nunca sin existir acto alguno de por medio.V-38 el acto adMinistratiVo la orden de circular o retirarse de un lugar de peligro.

“Cuando presumir la legitimidad del acto. exigiBilidad y ejecutoriedad V-39 El decreto-ley excluye de la ejecutoriedad la posibilidad de aplicar sanciones al particular que no cumple el acto. En esta primera advertencia vemos que la consagración legal del principio de la ejecutoriedad no significa abandonar el criterio de que toda pena. 195: 49. loc. cap. 156: 278.. La ejecución por los propios medios de la administración En lo que se refiere a la ejecución por sus propios medios como expresamente autoriza el art. Juzg.. Mucho más sensato es ocurrir a la vía judicial y pedir allí medidas cautelares. t. Mouviel (1957).170 9. 164: 17. por leve que sea.167 En otras palabras.” CSJN. nota al fallo GCBA c/Padilla. con nota de guiridlian l arosa . En otra variante. Prosa.presunción de legitiMidad. 171 Ver poli.”171 167 Supra. LL. como allí explicamos. Fallos. se trata de los casos en que: a) sea factible ejecutar el acto por la administración en lugar de hacerlo el interesado (el retiro de una instalación ubicada en un bien del dominio público.. el retiro por la grúa policial de un automóvil mal estacionado). 237: 636. “Reglamentos delegados o de integración. “La extinción concesional con fundamento en la realidad social. § 13. La propiedad En ambos casos existe una limitación constitucional. la administración con frecuencia opta por suspender ella misma el acto en sede administrativa. no podría crearse una autorización genérica para aplicar sanciones para los que no cumplan actos administrativos de cualquier índole. Civil y Com. Ello atenta contra el principio expuesto más arriba en el texto. en el primer caso y de la libertad. (El agente de policía que toma a una persona y la detiene por la fuerza. Dictámenes. la administración no puede comenzar a aplicar indiscriminadamente las sanciones que estime oportunas a los particulares que no cumplan actos administrativos que aquélla estime ejecutorios. La Constitución actual es más exigente. 169 Así lo hizo con éxito la administración concedente en el caso Enapro c.. en el segundo. cit.” 170 PTN. por diversas circunstancias. fundada en la garantía de la propiedad.2. o b) en que sea admisible forzar materialmente por la coerción al individuo.2. Rosario. sin revocarlo y pedir de inmediato su nulidad en sede judicial. Alberto Lorenzo s/otros procesos especiales.1. juan doMingo. firme.168 9. Ejecución en lugar del particular. jaVier d. 12 cuando aclara a continuación “a menos que la ley o la naturaleza del acto exigieren la intervención judicial. 12. VII.” op.1.169 Los jueces. 168 Hay a veces normas locales que prevén la posibilidad de aplicar multas a cualquier incumplimiento de órdenes. n° 1.. Las sanciones aplicables serán solamente las previstas en el orden jurídico para los casos concretos. esta limitación la hace el art. debe estar previamente determinada por el orden jurídico para que exista legalmente.) Nada impide y todo aconseja que la administración extreme la prudencia en el uso de esta atribución. 2000-C. 52. incluso autosatisfactivas. se sentirán inclinados a concederlas.1. como así también la tipificación de toda infracción. 766. 1. .

dado que estas soluciones ya preexistían al decreto-ley en el derecho administrativo argentino. 367. 172 Salvo. cit. salvo el caso de meras restricciones a la propiedad y del retiro de bienes privados que ocupan el dominio público. 175 Ver nuestro libro Derecho administrativo de la economía.. frecuente en nuestro derecho. puede verse nuestro trabajo “Expropriation in Argentina. En estas distintas formas de afectación del derecho de propiedad. ver AA. de que dicha norma esta en realidad simplemente vacía de contenido dispositivo. 174 Sobre la forma en que la propiedad se encontraba regulada en el derecho argentino frente al Estado. en el sentido de extinción del derecho de propiedad. Ver l inares. en compensación de las que éste le adeuda a ella. no puede hacerla la administración procediendo ella misma a vender los bienes del particular en subasta pública y retener el importe que se le debe: debe iniciar la acción judicial pertinente para la ejecución del crédito. exige la intervención judicial. pues. Ver también l inares. “El dominio público.. 11 y ss.” en el libro Expropriation in the Americas.V-40 el acto adMinistratiVo Los casos en que la ley. los casos de meras restricciones administrativas son en cambio ejecutables directamente por la administración.ej.VV. 1967. 1971.175 pero no en virtud de la autorización genérica de este art. op.. las servidumbres administrativas son impuestas directamente por la administración. Igual solución es aplicable a todas las obligaciones de dar sumas de dinero a la administración que no tengan un origen contractual sino unilateral.” . cap. Macchi. 173 Así en materia de aduanas. vamos encontrando que en realidad los casos de ejecución directa del acto suelen emerger específicamente de las normas legales particulares del caso. expresa o implícitamente. p. Buenos Aires.. en la cual la administración pueda retener al particular sumas que ella por su parte le adeude. p. Todos los casos de decomiso están expresamente previstos por la ley.173 Hablamos de cercenamiento de la propiedad. 12 del decreto-ley 19.. Fundamentos. p. que exista una relación bilateral previa. en virtud de autorización legal expresa específica en materia de cada tipo de servidumbres. La ley nacional de expropiaciones. es inevitable llegar a la conclusión..549/72. 1977. salvo casos expresos en que la ley autorice en forma clara a la administración a ejecutar ella misma el procedimiento. Buenos Aires. XVII. Nueva York.. en que la administración decomisa y vende en subasta pública los bienes introducidos de contrabando al país.499/77. dirigido por a ndreas l owenfeld.. Fundamentos. Para el desarrollo del régimen del decreto-ley 21. 367. op. son obvios: la ejecución de una multa.172 Lo mismo puede decirse en general de los actos que impliquen un cercenamiento de la propiedad. las cuales con frecuencia han sido declaradas inconstitucionales cuando le otorgan o pretenden otorgar a la administración el supuesteo derecho de cobrar compulsivamente impuestos o acreencias. Ahora bien...174 A su vez. No creemos que en ausencia de norma legal específica que además sea constitucional pueda avanzarse en forma ejecutoria sobre el derecho de propiedad en virtud de la mera norma general que comentamos. sin orden judicial. aada. cit. p. como ocurre por lo general en los contratos administrativos.

pp. 12 no ha venido a introducir un principio nuevo en el derecho argentino. p. En materia migratoria la ejecutoriedad está expresamente prohibida por la ley 25. No puede entonces admitirse que cualquier funcionario público pueda aplicar violencia física sobre una persona para obligarla a cumplir su acto. sumamente delicada como se advierte para la vigencia del principio de libertad.. “La ejecutoriedad en la práctica” está también tomado del mismo lugar. exigiBilidad y ejecutoriedad V-41 9. t. La «naturaleza» está en su contenido jurídico y se asienta en este caso en la base constitucional de los derechos individuales que levantan fronteras ante la actividad ejecutoria de la administración pública.” se refiere al caso en que el acto se contrapone “ante derechos individuales asegurados por la Constitución con el amparo de las reservas de la ley. al tratar de la “naturaleza del acto. La “naturaleza del acto.179 Por ello la ejecutoriedad no es una característica general o permanente del acto administrativo y ni siquiera contingente. ej. p. sea de los organismos administrativos especializados y facultados para ello por la ley expresa del caso. que impiden p. en este aspecto concreto. en los casos en que a su vez el ejercicio de la fuerza esté autorizado en forma expresa o razonablemente implícita). “El procedimiento migratorio y su control judicial en la ley 25. cit. 135.presunción de legitiMidad..”178 9.. p. independientemente del acto y por autorización puntual ortiz . pues es una competencia que a veces tiene la administración. op. op. especialmente el de extrañamiento. 465.. I.1.1. en los § 7. cit.. 176 177 . 2007-B. La ejecución violentando al particular. fuerzas armadas en general. 106. Conclusiones sobre la ejecutoriedad en el art. que cualquier órgano de la administración ejerza violencia física sobre los individuos: esta potestad. La «naturaleza» impeditiva de la ejecutoriedad no puede tener otra causa que la garantía limitadora de los derechos individuales. Derecho administrativo.” donde reproducimos lo antes desarrollado en El acto administrativo. “La ejecutoriedad.” 179 La hemos expuesto en este mismo cap. La libertad En cuanto a la garantía constitucional de la libertad. pues así lo exige la «naturaleza» de las normas en colisión.871 que exige la intervención la intervención del órgano judicial para la ejecución de los actos administrativos. 130-5. Alcances y medios. exige la intervención. sino más bien a ratificar la interpretación restrictiva de la ejecutoriedad que habíamos hecho anteriormente.” LL. 178 f iorini. 12 Surge claramente de lo expuesto que el art. quien agrega: “En ese ámbito es donde se encuentra la «naturaleza del acto» capaz de paralizar la eficacia ejecutoria de la administración. la limitación es lógicamente mayor. 12. pues entendemos que la nueva norma legal no hace sino ratificar lo expuesto por nosotros anteriormente. ed.871.2. 12.2. “La exigibilidad y ejecutoriedad del acto administrativo. debe entenderse limitada exclusivamente a las fuerzas de seguridad (policía. Distinción” y 8. 449..3.177 En sentido similar expresa f iorini que la limitación contenida en el art. 1969.. El punto que sigue. Los privilegios. Ver carrillo. santiago r. que se encuentra en el objeto del acto.176 Están de por medio principios tales como el de la dignidad de la persona. La ejecutoriedad en estos casos. en un Estado de derecho y democrático se realiza bajo el control del poder judicial.” para utilizar aquí la ambigua expresión del art. sea de los órganos judiciales.

salvo en el caso de las fuerzas de seguridad. La realidad del derecho administrativo argentino. ni tampoco la de aplicar sanciones que indirectamente obliguen al alumno a cumplir el acto: lo más que puede hacer es pedir que sean aplicadas.. 24. al no haber norma que autorice la coerción directa.180 9. entonces no podrá aplicarlas directamente el profesor. Ver Barra . pero la tendencia de alguna doctrina persiste. existente sólo en la medida en que el ordenamiento la autorice para casos concretos en forma expresa o razonablemente implícita. Si un profesor ordena a un alumno: “Retírese del aula” y éste dice: “No me retiro” ¿se entenderá acaso que el profesor puede llamar a cuatro ordenanzas y entre todos levantarlo en vilo y sacarlo del aula? En esta hipótesis. Ello lleva a la necesaria distinción entre el empleo de las llamadas armas y medidas no letales o que.181 y que en cuanto a las sanciones que puedan servir indirectamente como coerción. sin necesidad de norma expresa o razonablemente implícita que se lo autorice. además de la corrección jurídica. se encontrará que nunca. Ello significa que su acto no tiene ejecutoriedad. por una supuesta “ejecutoriedad” del acto administrativo. bien se advierte. cit. loc. adecuada y proporcional. como por ejemplo la amenaza de invasión y daños a un edificio público. éste pueda por sí mismo hacérmela cumplir por la fuerza física. puede aplicarse la coerción física directa. 180 181 . se advierte. cit. funciona de modo tal que no cualquier funcionario que dicta un acto administrativo puede considerarlo “ejecutorio” con el supuesto alcance de que tiene a su disposición todos y cualquier medio de coerción para hacerlo cumplir por la fuerza. El acto administrativo. p. droMi. Ello no ha privado de eficacia ni de regular cumplimiento a sus actos. lo que demuestra la conveniencia. o aplicarme cualquier sanción indirecta. comp. op. casi hasta el infinito. ¿qué es lo que ocurre en la práctica administrativa? Entendemos que lo que expusimos refleja esa realidad. Si con similares ejemplos se consideran los actos que puedan dictar los diversos funcionarios de la administración. op. de lo expuesto. La ejecutoriedad en la práctica Ahora bien. al menos. sólo se podrá aplicar alguna de las sanciones disciplinarias que prevé la reglamentación. En tal situación. contra la voluntad del individuo afectado por el acto. Ejemplos de esta índole pueden repetirse fácilmente. y si dichas normas establecen que las sanciones las aplica el Decano. no causan un daño físico a la persona cuyo desplazamineto de un lugar público se está ordenando excepcionalmente por claras y sufucientes razones de orden público.2. Dicha coerción física debe por supuesto ser razonable. ellas deben siempre estar expresamente previstas en el ordenamiento jurídico y sólo pueden ser aplicadas por los funcionarios contemplados en estas normas y en los casos que ellas disponen.V-42 el acto adMinistratiVo del orden jurídico. en cuanto de ordinario nadie entiende que si yo desobedezco una orden de cualquier funcionario público. el profesor no tiene a su alcance la posibilidad de hacer cumplir por la fuerza física el acto..

55): Brewer-carias. LL. 150. ante el decreto-ley 19. op. 148. Impugnación judicial de la actividad administrativa. La solución tradicional y su mutación Una de las principales consecuencias que se pretende desprender de la “ejecutoriedad” del acto administrativo. citados en Procaccini. M ario. LL. Instituciones de derecho administrativo. art. CNFed. Régimen…. t. CNCiv.. op. 2006. Depalma.. el mero recurso administrativo o judicial suspende las consecuencias del acto. “Efectos suspensivos de los recursos ante la administración. RPA 2006-2: 34-5.182 sin perjuicio de que la administración puede.. La tesis de linares Aquel viejo principio doctrinario había sido criticado por linares. Sala I. p. Es la buena tendencia. Sala C. como está obligada conforme a derecho. “Las medidas cautelares contra el Estado. § 5. 681. Sala IV.2. 10-V-85. LL. Monges.. cit. con prueba.. conviene adelantar que hay una institución contemporánea del derecho procesal administrativo nacional que ha venido de alguna manera a revertir el principio tradicional y adelantarse hacia la reversión que aquí estamos proponiendo. en Fundamentos. 1971. 183 Art. op. p. HutcHinson. 230: “Si la nulidad es absoluta y manifiesta.. diez . 288. si quiere. CA.. p.. p. Sáenz Briones. 246-59. op. Fernández. 165 y ss. p. Héctor jorge.. 216. Buenos Aires. Principios. opinión contraria fue la de e scola . 1973. Buenos Aires. . y Com. es que el acto debe por principio ejecutarse a pesar de la interposición de recursos contra él.” Res Publica Argentina. Se trata de la admisibilidad de interponer judicialmente medidas cautelares autónomas al exclusivo fin de que la justicia suspenda la ejecución del acto administrativo recurrido en sede administrativa..2.. 114 y el precedente Pulichino que cita. 241.. 28-IV-98. rejtMan faraH. op. además del empleo indiscriminado de la coacción aún sin ley que la autorice. p. II. cit. cit. Sindicato de Luz y Fuerza. 290 y ss. in fine. en el caso de la nulidad manifiesta. Derecho administrativo. exigiBilidad y ejecutoriedad V-43 10. 122.” cons.549/72. op. La suspensión administrativa de la ejecución del acto 10.183 Adelantamos desde ya que es una proposición que también procuraremos poner en duda..presunción de legitiMidad. suspenderlo.. cit.549/72. 183 y ss. A igual conclusión arriba droMi en El acto administrativo. Buenos Aires. [.” 187 Nuestro libro Procedimiento y recursos administrativos. p. 1975. Procaccini. Venezuela. 1995-C. 8º. 1997-C. LL. 186 l inares.186 a quien hemos seguido anteriormente en este punto187 y a cuyos fundamentos nos re- 182 Entre otros.1. 680. Bodegas y Viñedos Iglesias. 185 CNFed.” LL. 2º párr. pp. Rap. en Colombia (art. que la interposición de recursos contra el acto no suspende su ejecución. Perú. 87. p.184 En algunos pronunciamientos ello es casi automático. l inares mantuvo su criterio. 1995-C. 2ª ed. 12 del decreto-ley 19.. 85: 906. Sala II. cit. dictamen jurídico y audiencia del interesado. que aplica “la línea jurisprudencial que ha preferido proceder con amplitud de criterio para decretar una medida precautoria. Pero antes de entrar al desarrollo del tema. de la Sala III. Costa Rica. Civ.] resultando preferible el exceso en acordarlas que la estrictez o parquedad en negarlas.... Buenos Aires. Tratado general de procedimiento administrativo. dicho de otra manera. séptima parte. 1996-A. santiago r. Macchi. en otros se destaca cuanto menos la generosidad con que procede otorgarlas en supuestos de esta naturaleza. por lo menos hasta tanto la propia administración resuelva en forma expresa y fundamentada. art. 648.185 10. cit. p. 184 Ampliar en carrillo. 1995. el recurso interpuesto. art. a quien también siguieron droMi. Astrea. Pero ese principio comienza a abandonarse. ej.

gr. cuál fue la prueba rendida. Pedro C. hay también fallos en contra: la cuestión no es pacífica192 y el propio linares resulta ulteriormente ambiguo ante el texto del art. Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo. 330-1. cit. tardía pero no ineficaz. p. su antijuridicidad es manifiesta. Cien notas. del que a pesar de sostener que “viene a ser irrazonable en una Administración como la nuestra. De dos cosas una. Los privilegios. 454 y gordillo. que se oyó a la parte. Rota.. lo menos que cabe pedirle es que resuelva en forma expresa. § 296.” en lo que hace al desarrollo del principio de la defensa previa al acto. cuáles son sus propias razones. etc. atendiendo a los planteamientos formulados por el recurrente.. cap. t. . en la revista Derecho del Trabajo. o se reputa irrazonable la norma porque nada se cumple de lo que la administración debe cumplir antes de dictar un acto.” concluye que “nada cabe ya sino lamentarlo. cit.191 Desde luego. “La fundamentación o motivación. pp. pp. Pues si la administración tiene real interés jurídico en ejecutar el acto. siempre que no se pida y obtenga una cautelar autónoma en sede judicial pendiente la resolución del recurso administrativo. op. § 37. comp.. fundamentación. pero que por decisión fundada la administración podía suspenderlo. cit. § 10. o se exige en serio el cumplimiento de la ley y no se permiten supuestas conductas saneadoras en sede judicial que no hacen sino alentar la mala praxis administrativa en violación del ordenamiento jurídico. § 330. llegamos a un resultado absurdo en que se lo considera con presunción de legitimidad cuando le falta hasta visualmente. “No procede excepción de espera por recurso pendiente. Banco Central c. 192 Ver CNFed. 362 y ss. fundamentación suficiente y adecuada que los tribunales sancionen con nulidad absoluta e insanable. Sala II. 189-91.. IX. 193 l inares. pp. Si el acto no expresa que hay dictamen. 188 Respecto a la motivación o fundamentación en general ver también cap. pero que la administración por decisión fundada puede no obstante ejecutarlo. entonces obviamente corresponde declarar judicialmente la inconstitucionalidad. § 6. dictamen jurídico. de supeditar los efectos del acto a que exista una acabada fundamentación de los hechos que lo determinan y el derecho que lo justifica.”193 Si es irrazonable como linares lo piensa y nosotros concordamos en que lo es. 103-4. CA.. Sala III.” pp.. a nivel de principio..V-44 el acto adMinistratiVo mitimos para coincidir en que si antes se decía que el recurso administrativo en principio no suspende la ejecución del acto. 190 Fallo citado. 97-9.188 El criterio de linares y nuestro ha sido recogido por algunos tribunales. XXVII-4: 184.190 también ha sido receptado en el derecho comparado. por la falta de garantías efectivas de audiencia previa. X. 2. Derecho administrativo. “Primer principio: debido proceso. (Garantía de la defensa.. audiencia previa. op. el recurso interpuesto. 191 ortiz . abril de 1967... de su propia desnuda lectura. dictamen jurídico previo. Más. op. LL. 12.)” 189 V. ahora se propone en cambio el criterio de que el recurso interpuesto en principio suspende la ejecución del acto. con nota en contra de M arienHoff.. Es una forma. con la diligencia que estime necesaria. 186-8.189 haciéndolo incluso extensivo al efecto suspensivo de la interposición de un recurso judicial. 1996-C.

] e impide que los recursos que interpongan los administrados suspendan su ejecución y efectos. resulta que la índole no suspensiva de los recursos administrativos se presenta solamente en el caso de los actos administrativos que tienen ejecutoriedad. sino para ejecutarlo a pesar de estar recurrido. con una excepción que luego analizaremos en el caso de nulidad absoluta del acto.2. § 10. sin tomarse determinación alguna expresa sobre los efectos del recurso que se haya interpuesto contra un acto administrativo. en querer sacar de la ejecutoriedad. “La ejecución violentando al particular. es de hacer notar que dada la redacción del art. La propiedad” y § 9. segunda parte.) Precisamente porque en la tesis que proponemos no hace falta dictar un acto expreso para suspender el acto. conclusiones aplicables también al acto cuando no tiene ejecutoriedad. (Pero sin pronunciamiento expreso sobre la suspensión. “Ejecución en lugar del particular.196 Bien es cierto que constituye un error doctrinario fundar en teoría el efecto no suspensivo de un recurso contra un acto administrativo. 12 en el aspecto comentado y retomaría su aplicación la regla general que enunciamos más arriba. 12. Toda vez que el órgano administrativo que emite un acto no tiene jurídicamente los medios de coerción a su alcance para ejecutarlo “por sus propios medios.3. § 9. exigiBilidad y ejecutoriedad V-45 La práctica ha evolucionado de hecho y es frecuente encontrar casos en que. Pero el error está. estimamos que esta orientación se acerca a la solución que entendemos correcta. a la letra. 12. él no es pasible de esta crítica.549/72 El art. Ahora bien. en la ejecutoriedad de éste.3.” 195 Ver supra. 10. se concluye de allí que lo mismo cabe decir del efecto no suspensivo de los recursos..presunción de legitiMidad.2. como ya hemos visto que la ejecutoriedad no es una característica normal sino contingente del acto administrativo y que los actos nulos carecen de ella. del decreto-ley 19.” o no lo puede hacer por afectar garantías constitucionales como las ya mencionadas en su lugar.195 entonces se encuentra en la situación mentada: no se le aplica el criterio que establece este art. En suma. “La tesis de l inares. La libertad.1. Ejecutoriedad y efecto no suspensivo de los recursos Si se acepta la redacción de esta parte del art. El decreto-ley 19.” 196 Ver supra.549/72 se inclina en principio al mantenimiento de la solución tradicional.2. se deja de todos modos en suspenso la ejecución del acto. puesto que de su texto no se infiere el alcance de negar efectos 194 Dice la norma “su fuerza ejecutoria faculta a la Administración a ponerlo en práctica por sus propios medios [.1. cuando ella exista.” .1.194 10.2. entre otras cosas.1. consideramos que hay en la práctica una evolución implícita hacia el reconocimiento de efectos suspensivos a los recursos interpuestos contra actos administrativos. Ahora bien..

129: 7.4. Dice el art. aún en los casos en que por tener el acto ejecutoriedad.” RAP. § 5.”198 El primer caso.V-46 el acto adMinistratiVo suspensivos al recurso sino cuando el acto tiene ejecutoriedad. 1989. y su libro El interés público como fundamento del derecho administrativo. y en este último punto ya vimos. motivos de interés público. dejando en consecuencia paso a la aplicación de la teoría —y la práctica— de suspender los actos administrativos cuando se interpone un recurso contra ellos. V. M airal . dándoles algunos ejemplos en los cuales corresponde la suspensión del acto impugnado. t. 829.3. art. que el sentido y la letra de la disposición se orientan a afirmar el efecto no suspensivo de los recursos solamente en las situaciones en las cuales el acto administrativo tenga ejecutoriedad —otorgada. La facultad discrecional de suspender el acto ante la interposición del recurso De todos modos. Ciencias de la Administración. el decreto-ley consagra en realidad la tesis restrictiva y no la amplia. 12: “Sin embargo. lo segundo ocurre con frecuencia: por mera prudencia.3. 10. secc. op.. cit. suspender la ejecución por razones de interés público.. VI. sino de facultarla a hacerlo.” 198 CABA. siempre queda la posibilidad de que el propio órgano emisor o uno superior decidan la suspensión del acto.). de dar resultado positivo. Buenos Aires. Control judicial. en forma expresa o razonablemente implícita por el orden jurídico para el caso concreto—. salvo desde luego que se dicte una resolución expresa disponiendo la ejecución del acto por razones de interés público. no obstante la interposición del recurso. § 468. el acto no se ejecuta hasta tanto exista decisión firme de una autoridad competente. ver gordillo (dir. pp.2.199 comprende aquellas hipótesis en que exista la probabilidad de que el recurrente tenga razón. y que en las demás situaciones no consagra dicho efecto no suspensivo. p. pueda demostrar que le asiste derecho en su impugnación. La norma orienta la acción de los órganos administrativos. o que la prueba ofrecida. op. e scola . Buenos Aires. “La obligación de suspender el acto impugnado cuando hay una nulidad absoluta. le resultaría prima facie de aplicación la regla normativa de su no suspensión ipso jure por efecto de la mera interposición del recurso administrativo o acción judicial. de oficio o a pedido de parte mediante resolución fundada. t. en que sigue nuestra construcción. . II. § 10. comentario al art. formal o informalmente. Estimamos. en conclusión.. 2.. 1989. Héctor jorge. 199 Ver también supra. Depalma. 12. la administración podrá. 12. Sería en verdad contrario al interés público persistir en la ejecu197 Ver infra. o para evitar perjuicios graves al interesado.. cit. 169-73. “El interés público: su concepto y contenido. cap. según vimos más arriba. Salvo en el caso de la nulidad absoluta197 esta enunciación no taxativa de ejemplos tiene el sentido no de obligar a la administración a suspender el acto cuando la situación se presenta.

3. es correcta la solución de la norma en no exigir un daño irreparable sino sólo un daño grave a los intereses del recurrente.” está redactado de una manera encomiable: no se exige la presencia de un perjuicio “irreparable” como a veces hace la jurisprudencia. § 7. entonces. en tanto se resuelve en definitiva el recurso interpuesto contra él. § 11 y droMi. honorarios. cit. caps. t. exigiBilidad y ejecutoriedad V-47 ción de un acto que luego será extinguido por la administración o la justicia: aumentando la futura responsabilidad por la emisión y ejecución de un acto ilegítimo. “para evitar perjuicios graves al interesado. Una regla de sana administración (e incluso de interés público. recomienda suspender expresa o tácitamente la ejecución del acto en tales situaciones. pues la existencia de un perjuicio irreparable puede siempre ser reargumentada con la tesis de que al particular le queda en definitiva la acción de daños y perjuicios para resarcirse del daño ocasionado por el acto. “La suspensión del acto y la estabilidad: no procede la suspensión en sede administrativa del acto estable.presunción de legitiMidad. cap.. porque el resarcimiento en sede judicial de los daños y perjuicios puede a veces llevar tantos años como para hacer inútil o impráctico su intento de obtención. 10. “Problemas del acceso a la justicia. 2. op. 97. sin perjuicio de que la responsabilidad interna del Estado se encuentra en la actualidad disminuida. Los gastos de tasa de justicia. implica también la prohibición de suspenderlo. si lo que un particular recurre es un acto regular que a su vez reconoce de manera estable un derecho subjetivo a otro individuo.202 Por eso. t. El acto administrativo. eventuales costas adversas. etc. cap. XX. en cuanto prohibición a la administración de revocar un acto regular que ha reconocido u otorgado un derecho a un tercero. raramente justifican a criterio del particular iniciar una vía tan azarosa.” Esto es correcto. p. VI.203 Esta regla es también vigente aquí y por ello. El segundo caso. como se advierte). Ver supra.3. porque es falaz e irreal la aseveración de que al individuo siempre le queda la posibilidad de obtener el resarcimiento del daño. y que luego hay que penar para la ejecución de la sentencia con el Estado. como tampoco lo Ampliar infra. para que sea en tales casos procedente la suspensión del acto impugnado. El caso de la suspensión que perjudica a un tercero Ya explicamos que la estabilidad del acto administrativo. XIII. “La tutela judicial” y XIV. tiempo. aún teniendo razón y ganando el pleito.200 sino tan sólo de un perjuicio “grave.2.2.. 2.201 Cualquier abogado con experiencia en la materia sabe perfectamente cuál es la respuesta de cualquier individuo a quien se le explica lealmente que.” 200 201 . 202 Ver supra.” 203 Infra. la suspensión no es admisible en sede administrativa. puede tener que llevarlo por las tres instancias de la justicia nacional antes de obtener un pronunciamiento definitivo a su favor y que esto puede llevar en ocasiones más de cinco o seis años en total. Este argumento ha sido sostenido más de una vez y es un argumento falaz.

4. Es una muy importante diferencia que no debe ser dejada de lado. que no. 204 205 . en tales hipótesis. Se trata de la hipótesis en que el particular afectado por el acto “alegare fundadamente una nulidad absoluta. obviamente. falta de fundamentación fáctica. 10. 89. sujeta a la determinación en el caso concreto de si existe o no una nulidad absoluta. sino de una facultad reglada. entonces no se aplica esta excepción que comentamos y ella puede en consecuencia ser libremente dispuesta. aunque el particular no exponga fundadamente la tesitura de que el acto impugnado es nulo. introduce un caso de suspensión que a nuestro modo de ver requiere una interpretación distinta.” Si bien la redacción de la norma es que “La Administración podrá […] suspender la ejecución […] cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta. Ver supra. La licitación pública. etc. t. nota 10. no queda otro camino que seguir la vía judicial para obtener una solución del diferendo. o sea. 18 del decreto-ley 19. falta de dictamen jurídico razonado. p. con todo. el sostener que el particular no alegó “fundadamente” la nulidad? Pensamos.”205 Por ello. Buenos Aires. 643 y ss. Depalma. por lo tanto. Advertimos. 1975.3.V-48 el acto adMinistratiVo es la revocación del acto.549/72. 206 Y en muchos casos esto no será opinable sino manifiesto: falta de audiencia previa o vicios de procedimiento (no admitir una parte. Por supuesto. corresponde únicamente al acto regular (válido o anulable). cit. En esta tesitura es oportuno recordar las palabras de M airal cuando expresa. la verosimilitud de la irregularidad y no ya la clara evidencia de ésta. si el funcionario estima206 que sí lo es: ¿tendrá él acaso la libertad de ejecutar el acto aún conociendo su nulidad? ¿Le sirve de eximente a su responsabilidad por la ejecución. si la suspensión puede disponerse sin causar perjuicios a terceros. que “parecería más amplio el concepto de alegación fundada que el que depende del carácter manifiesto de la nulidad. Por de pronto. en este caso. que este principio de que la suspensión no procede cuando se ha impugnado un acto administrativo estable en el sentido del art.17.”204 no estimamos que se trate en el caso de una facultad discrecional. como el término “podrá” parecería sugerirlo. M airal . en relación a tal distinción. no recibir prueba propuesta). II. que exigen la nulidad manifiesta del acto para hacer procedente la suspensión.. la ley de procedimiento no introduce este requisito sino que se limita a referirse a la alegación fundada de la nulidad. La obligación de suspender el acto impugnado cuando hay una nulidad absoluta La última parte del art. Control judicial de la administración pública. debe aclararse que a diferencia de otras leyes y antecedentes. op. no así al acto irregular (nulo) por las razones que se verán a continuación. p. pues para el primero podría ser suficiente el fumus boni iuris de que habla la doctrina procesal en materia de medidas precautorias.

17 del decreto-ley dice que cuando el acto es nulo debe considerárselo irregular “y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aún en sede administrativa.. 209 Ampliar sobre esta cuestión supra. Buenos Aires..” Esta discordancia con la fuente ya la señaló M airal . “La suspensión del acto administrativo estable. cit. Civitas. 2.3. cit. t. La fuente de la disposición Contribuye a la misma solución la fuente tomada por los autores de la norma. p.2. t. 116: “Debería bastar la alegación fundada del particular para que la Administración reconociera el vicio. pues. el propio art. el funcionario está obligado por el art.” Esta obligación de revocar el acto nulo existe con prescindencia de que un particular lo alegue. pp. que es la obra de M arienHoff. Ciencias de la Administración. Los actos administrativos. p. cit.207 10. pero en cambio sólo la atribución discrecional de suspenderlo o no. por irregular cumplimiento de sus funciones no se entiende única y exclusivamente violación de normas concretas y específicas que le prescriban conductas determinadas. como función estatal. siendo responsable de su irregular ejecución:209 a su vez. 257.. si de acuerdo al art. Procedimiento administrativo. exigiBilidad y ejecutoriedad V-49 10. p. Ahora bien.208 Si bien el art. Pero como también expresa garcía t reVijano.4. siendo la nulidad de pleno derecho.” ello puede haber ocurrido por incluir el caso de la nulidad dentro de la misma frase que se refiere a los otros casos de ejemplos de posibilidad de suspender el acto impugnado. 632. 106 y ss. En un Estado de Derecho es inconcebible que la Administración Pública actúe al margen de la legalidad. op. Demostrada la ilegalidad. XIX. 1999. procede la suspensión.” en el libro de la uniVersidad austral . I.3. p.” ... Régimen de procedimientos. 1986. “La suspensión del acto por ilegalidad manifiesta no tiene límite alguno. sustituye el término “deberá” por “podrá.3. La licitación pública. Madrid. ¿podrá acaso interpretarse que no tiene la obligación de hacer lo menos. El funcionario tiene la obligación de revocar el acto nulo.4. La obligación de revocar el acto nulo En primer lugar. 208 M arienHoff. op. cap. no existe en realidad una decisión a tomar. 17 el agente tiene la obligación de hacer lo más.1. No se justifica la distinción “esencial” entre revocación y suspensión del acto nulo.presunción de legitiMidad. “La responsabilidad civil de los funcionarios. 1112 del Código Civil a un regular cumplimiento de sus funciones. o sea suspenderlo? No puede afirmarse coherentemente que el funcionario tiene la obligación de revocar el acto. 88-9. que existe cuando actúa irregularmente aunque ninguna norma le haya pres207 En sentido contrario HutcHinson. quien es menos terminante en la p. op.4. Las obligaciones del cargo Por otra parte. sino una comprobación. 10. o lo alegue con fundamentos. su actividad es siempre sublegal. un detectar o constatar que no constituye un acto negocial ni discrecional. es absoluta. 115. josé a ntonio. Para este autor el funcionario deberá suspender el acto cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta. ambas son obligatorias para la administración y a fortiori para el juez. la suya es una responsabilidad profesional.. o sea revocar el acto nulo. faBián o Mar .” Tampoco admite la no suspensión del acto estable canda .3.

3. t. 8° y 28.4. El deber de obediencia Contribuye a la misma solución la regla del deber de obediencia. penal. el funcionario no podrá alegar en su descargo que si bien él debía revocar el acto. M airal . 90. De lo contrario.. 212 Conf. que no alcanza a los actos nulos. es inevitable la conclusión: el deber de obediencia del funcionario público sigue las mismas reglas y se aplica solamente a los actos regulares.1. sino solamente a las órdenes legales que ellos le emitan. nota 35. 12. 2. Pero es sabido que no corresponde hacer interpretación meramente exegética y que debe buscarse. tan sólo “podía” suspenderlo. “Igualación provisional de los actos legítimos e ilegítimos. En consecuencia de ello. 107 y 108. en tal sentido. presunción de legitimidad y obligatoriedad. además.211 10. 10. etc. eventualmente. Sus alcances.1. Distinción. Costa Rica. sino que debe proceder a la suspensión de su ejecución cuando ha sido impugnado por un recurso administrativo o una acción judicial. “Fundamento teórico y práctico. “La exigibilidad y ejecutoriedad del acto administrativo. p. a la de un médico. XIX. no a los irregulares o nulos. a pesar de haberse interpuesto un recurso contra el mismo.210 Por lo tanto. si el funcionario ejecuta un acto nulo.. arts. 213 Supra. Su responsabilidad es similar. op. Venezuela.” 5. “Exigibilidad del acto ilegítimo” y 7. arts. que dice que la administración “podrá” (no “deberá”) suspender el acto en el caso de la nulidad absoluta. cit. El problema semántico Todas estas razones podrían parecer atentar contra la clara expresión utilizada en el art. compromete personalmente no sólo su responsabilidad civil. que no es un criterio de obediencia absoluta a todas y cualesquiera sean las órdenes de sus superiores. abogado. además del sentido Supra. que son responsables por una omisión en el ejercicio de sus funciones aunque ninguna norma les obligue expresamente a adoptar la conducta omitida.V-50 el acto adMinistratiVo cripto la conducta debida.212 en consonancia con el principio de la presunción de legitimidad. sólo se aplican a los actos regulares (válidos o anulables) y no a los irregulares (nulos). En tal caso se le dirá que podía suspenderlo y debió haberlo hecho para no incurrir en responsabilidad civil.4. sino también administrativa e incluso.” 210 211 .4. “Fundamento positivo de la presunción de legitimidad.” 4.2.3.213 Ya que ambos.1.4. cap. el funcionario no sólo no debe obediencia al acto nulo. Es. La licitación pública. incurre por su parte en irregular cumplimiento de sus funciones y se crea a sí mismo responsabilidad civil por el daño que ocasione: cuando el particular demande conjuntamente al funcionario y al Estado por los perjuicios ocasionados. una regla de elemental prudencia no ejecutar materialmente el daño o perjuicio cuando aún no se conoce cuál es la decisión de la autoridad competente al respecto.” 5.5. § 4.

1. otorgar efectos suspensivos al acto. 218 Ver CNFed. 90. habiendo utilizado la tímida redacción de “podrá. cit. Buenos Aires.910 de mayores costos. caps. Buenos Aires. aunque es menos frecuente. 646.”216 10. entre otros casos. 6° decía que la administración podría en los sucesivos pliegos de licitaciones de obras públicas incluir cláusulas de mayores costos. LL. cap. y § 9. Aguas Argentinas S. siempre que un oferente impugne la adjudicación alegando un vicio grave en el trámite y la existencia de dicho vicio resulte manifiesta o. que en su art.215 Esta interpretación del art. Sala C. t. p. rejtMan faraH. 1996-A. El tribunal decide en forma sumaria si la suspensión es procedente. en auto que es apelable al sólo efecto devolutivo.” Es lo que ocurrió. Ver también aa. p.217 Es común que la suspensión del acto se pida al tribunal en forma simultánea con la interposición de la demanda. 1978 y reimpresiones posteriores por Astrea. También.6. Juan A. 12 coincide con la que en igual sentido efectúa M airal: “en síntesis. cap.. 2000. gordillo..218 Nada impide. cuando el acto impugnado es nulo. pp. 219 grau. § 25. 216 M airal . Ybáñez.214 Por lo demás. cit. El destacado nos pertenece. 49-50. no es la primera vez en derecho administrativo que alguna ley. 109. que debe darse un sentido razonable y justo a la norma para que sea constitucional. gordillo. AADA.. Control judicial.. Municipalidad de Buenos Aires.219 Supra. cit. op. La Ley. XI. op. Conclusiones En suma. Edesur.. p. op. la Administración podrá y en rigor deberá. La suspensión judicial de la ejecución del acto administrativo 11..4. p. op. cit. el significado de la disposición dentro del contexto del sistema. Sala I. 85-6. verosímil. 217 Ver CNCiv.. CA. pp. 1. La interpretación uniforme de la administración fue que esto constituía una obligación y que en caso de haberse omitido la cláusula. PTN. c. t. cit. Cien notas. por tratarse de una facultad reglada.. 318. exigiBilidad y ejecutoriedad V-51 literal de los términos utilizados. en cualquier etapa del proceso. “El amparo como cautelar autónoma innovativa.” pp.A.. 1995D. antes de la interposición de la acción. 11. La licitación pública. 57: 149 y otros.. Esto último puede ocurrir cuando la verosimilitud del derecho se aprecia con el comienzo de producción de la prueba. V.3..VV.presunción de legitiMidad. el funcionario tiene la obligación de suspender. el tribunal puede disponer la suspensión del acto administrativo y otras medidas cautelares. 214 215 . § 46. pero a veces se puede pedirlo como medida previa o anticipada. Sala III. incluso. op. 1996-E. Contratos administrativos. Dictámenes. M airal . consecuentemente. ella era de todos modos aplicable. En general En ausencia de norma especial sobre el caso. 47: 11. LL. Impugnación judicial de la actividad administrativa. con la ley 12. M ario. LL. 799 y ss. la ejecución del acto impugnado y que. II. 242. no puede proceder legítimamente a su ejecución. 167. 125-6..” fue interpretada sistemáticamente con el alcance de “deberá. pedirlo con posterioridad al inicio del proceso. I y VI.. expresa o tácitamente.

2003. p. 1964.. esta es una discusión meramente semántica.. ante el silencio de la administración. causa 234. Sin embargo es lamentable el retroceso de la ley 13. inc. Código.226 Afortunadamente ya existen casos en los que se ha advertido227 la inconstitucionalidad de este recaudo. inc 2º).” LL. 224 Para la CABA ver gordillo (dir. nota 228). las positivas o de hacer.. t. 1. Ledesma. Eco-System S. II/13: 7-12. en verdaderos valladares para el logro del fin jurídico perseguido por las normas sustanciales y es deber de los Jueces evitar que dicho efecto se produzca” (cons.101225 que dispuso la obligación de pedir la suspensión primero en sede administrativa.. esperar una resolución adversa expresa o el transcurso de cinco días hábiles para recién entonces.. año 1995. que antes tomara pero ya repudia el derecho español. de la impugnación administrativa. op. cap. . I.” en BalBín (dir.. p. I/1: 11-25. 221 Ver Bielsa . 223 Ver SCJBA: 24-IX-2003. § 1. Buenos Aires. año 1999 y otras..).” ED..” LLBA..224 que puede ser pedida en cualquier etapa del proceso. 2019 y ss.. 222 Art.891. por ende innovativas y la suspensión de la ejecución del acto. CA Nº 1 de La Plata. Existen dos supuestos en los que los efectos del acto se suspenden por la mera interposición de la acción judicial: 1º) la impugnación del acto que suspende o destituye a un intendente y 2º) las acciones contra resoluciones del Tribunal de Cuentas que imponen cargos o multas a agentes o funcionarios (ley 10. c. comentario a los arts. 170-3.” El fallo invoca precedentes de la SCJBA.. Civitas. e. 129. para los códigos antiguos. Santa Fe. pp. Pérez de Irigoyen. a favor de toda clase de medidas cautelares.A. 1955. secc. p. 401 y ss. Tal como lo explicamos en el t. sin sentido práctico. surge implícitamente el pedido de suspensión (Juzg.. 1998. o la alteración de una situación de hecho o de derecho. B 55. p icasso.869. seBastián. abril de 2004. causas B 56. 1°: “Los interesados podrán solicitar en cualquier estado del proceso la adopción de cuantas medidas aseguren la efectividad de la sentencia:” ver gonzález pérez . Sobre lo contencioso administrativo. art. V. Tratado de lo contencioso administrativo. M iguel H. 226 Prov. “sin informar el origen del mismo ni resolución alguna al respecto. 225 Se siguen así sumando eslabones al proceso que explicamos en “ La justicia administrativa en la Provincia de Buenos Aires (Una contrarreforma inconstitucional). Ledesma. ver infra. Comentarios a la ley de la jurisdicción contencioso-administrativa. II.” RAP Buenos Aires. con nota de oroz . mismo año. La a justicia ha interpretado que no es necesaria la previa petición cuando. p. 2001-F. Frías de Marcon. art. 25. 236 y ss. “La admisión de las medidas precautelares en el proceso administrativo bonaerense.252. Valeria e. Mazzuca. 1. por considerar “que las normas procesales pueden constituirse. B 59.).. “Suspensión de ejecución de acto administrativo. Son los jueces de primera instancia “el instrumento más útil y más inmediato de la reforma política:” ver “Axel en la justicia administrativa de la Provincia de Buenos Aires. a la que se hizo lugar no obstante la falta de reclamo previo. 2º).222 El derecho comparado ya no sostiene las aquellas prácticas que cada vez menos sobreviven en nuesro país. cap. Madrid. cit. op. II. cit..228 220 Ver a rgañarás. Una crítica de este principio en M arienHoff. 3ª ed.. 2004: 249. La posibilidad de sufrir perjuicios.788...V-52 el acto adMinistratiVo Algunos códigos provinciales exigen la irreparabilidad del perjuicio que su ejecución ocasionaría220 y/o su ilegalidad manifiesta. op. 189 y 190. Se trataba de un jubilado por invalidez a quien le notifican de un importante cargo deudor. acudir a la instancia judicial por denegación tácita. 2-III-2004. “Administrar sin justicia. habilitan la suspensión judicial. z ayat. t. 84. 36). 227 Sabida es la discusión terminológica propuesta por algunos autores entre declarar la inconstitucionalidad e inaplicar la norma por su advertida inconstitucionalidad. la Provincia de Buenos Aires223 ha receptado una amplia gama de medidas precautorias: las reguladas en el CPCC. CA Nº 1 de La Plata. causa 234. cit. p. firme: una pretensión de amparo fue transformada de oficio por el magistrado en medida cautelar anticipada. “La suspensión del acto administrativo impugnado en la administración ¿regla o excepción?.. Buenos Aires. 247.” RAP Buenos Aires. IV. 30-XI-01.221 una solución del Ancien Régime francés. 228 Juzg. 3 a ed. título V. ocasionalmente. 630. Procedimiento.

Sala CA. LL. Caso en que la ley no resuelve sobre el efecto de la interposición Tratándose de “recursos” judiciales previstos por leyes especiales para la impugnación de actos administrativos determinados234 se ha sostenido el carácter directamente suspensivo de la interposición del remedio judicial. XIII. 120: 762. op. Editores del Puerto S. año 1966. N. año 1965.R. 1995. op. Civitas.. § 65. tales como los “graves perjuicios” que la ejecución del acto puede causar. “ Rechazo in limine de la acción de amparo: que sea excepcional. cit.. jamás. 201 y ss.233 11. t. 1997-A. “Amparo: nunca. 22 de la Constitución nacional. tales como el perjuicio o la lesión que la suspensión produciría a la gestión administrativa. Ver también gordillo. XX. 2. 843.” reproducido en a Bregú.” 229 230 . cap. 145-9 y LL.” pp. cit. Banco Popular de La Plata. 2019 y ss.” en la Revista del Colegio de Abogados de Buenos Aires. LL.”230 Otros tribunales por su parte. La batalla de las medidas cautelares.” ver supra... 231 Cámara Nacional del Trabajo. y en LL. cuando existe el riesgo de un daño de extrema gravedad e irreparabilidad el rigor acerca del fumus se puede atenuar. “Un día en la justicia.R. 988. op. la Cámara Federal de la Capital hace de antaño una interesante fórmula de equilibro entre estos requisitos y señala que “a mayor verosimilitud del derecho cabe no ser tan exigente en la gravedad e inminencia del daño y viceversa. y de las medidas urgentes y cautelares innovativas. “«Recurso» o «acción» judicial y facultades jurisdiccionales de la administración. cHristian (Compiladores). t. cit. Sala V. cap.231 o han introducido otros criterios de apreciación. Asuval S... t.229 Por lo demás.. “El amparo” y ss.presunción de legitiMidad. p. 284 y ss. 234 Sobre el carácter de “acción” o “recurso. “El moribundo amparo. l inares. LL.L.. 43 y 75 inc.. exigiBilidad y ejecutoriedad V-53 La jurisprudencia nacional ha tenido ocasión por su parte de utilizar principios más elásticos que los mencionados en primer lugar. año XXI. 233 garcía de enterría . op. 1997. Castoldi.. Buenos Aires.. N. Ver supra. en virtud de la incompatibilidad con los principios constitucionales del ejercicio de la función CNFed. que tanto esfuerzo demandan y tanta discusión provocan. según se ha señalado. LL. Gobierno Nacional c.. 208. XII. § 13.2. han caído en el mismo error de las legislaciones provinciales. dista mucho de existir uniformidad en esta materia.. cap. 1995-E. año 1965.. 1998-D.2. la “verosimilitud prima facie del derecho invocado” y la “apariencia de ilegitimidad” del acto cuestionado. CELS. “Recursos” otorgados por leyes especiales 11.. no normal.232 Como se ve. IX.” pp. exigiendo la “ilegalidad manifiesta” del acto para suspenderlo. 130-1 y LL. “La prohibición de innovar (Bases para su sistemática). § 50..L. 185-7 y LL. Comentarios a la ley de la jurisdicción contencioso-administrativa. 232 Ver reiMundín. cit. 82. § 88. 119: 844. Los amparos de los arts. y en Derechos Humanos. p. p. Ha dicho la Sala II de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo que “aunque. 125: 633. El tema se emparenta directamente con otras grandes cuestiones: la procedencia amplia o restringida del amparo para ponerlo a tenor de la nueva constitución y el nuevo orden internacional. La aplicación de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales. n° 6. año 1965. Cien notas. gonzález pérez . 121: 102. M artín y courtis. 1997-C.1. aun sin que norma especial así lo establezca.” pp. 1. § 8.

n° 4. pp. 284: 150. que compartimos. 237 Fallos. año XXVII. Casos en que la ley otorga efecto devolutivo al recurso Lo expuesto se refiere a los casos en que las leyes que otorgan un “recurso” especial ante la justicia contra actos administrativos.”236 De acuerdo a las conclusiones de este fallo. en las que la suspensión debe ser pedida y podrá ser ordenada por el tribunal cuando se den causas que lo justifiquen. 11. p. tiene ipso jure.V-54 el acto adMinistratiVo jurisdiccional por el Poder Administrador. 28.”235 por lo que le resulta aplicable el principio procesal de que “la apelación se concede en ambos efectos cuando no esté expresamente dispuesto que debe concederse a uno sólo. 189-90. abril de 1967.] a la acción judicial genérica que exista para la tutela de los derechos de los administrados [.2. no así las acciones ordinarias. Entendemos que es inconstitucional pretender privar al magistrado de su potestad jurisdiccional y al mismo tiempo restringir el acceso útil a la justicia de parte del individuo afectado en sus derechos por un acto administrativo. a mi juicio. El caso se plantea con motivo de la ley 14. Pero hay casos graves.878. en realidad sino de la reglamentación de procesos especiales con trámite administrativo previo regidos por las reglas del proceso de apelación.2. efecto suspensivo sobre el acto impugnado. ni remotamente sorprendente. revista Derecho del Trabajo.237 resolvió expresamente la inconstitucionalidad de una norma de esta índole que pretende ejecutoriar una sanción.” La Corte Suprema de Justicia de la Nación. apartado segundo: “En los casos en que el Instituto Nacional de Vitivinicultura resuelve la clausura o suspensión de los establecimientos o locales en infracción a la presente ley o a su reglamentación. 190. Dumit. sin el debido 235 Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo. no habría por qué reconocerle eficacia suspensiva por su sola deducción. debe entenderse que cuando las leyes reglan «recursos» judiciales contra actos administrativos. el legislador quiso habilitar un medio de impugnación más eficaz o más rápido que los recursos generales ante la Administración [.] a la cual. . debe entenderse que. 236 Fallo citado.” “Esta conclusión no debe resultar. de 1972. no obstante la interposición de la acción judicial. sí... el recurso de apelación ante el juez competente se concederá al sólo efecto devolutivo y en relación. en que las leyes resuelven expresamente el punto en sentido contrario a la suspensión de la ejecución del acto y se pronuncian entonces por la inmediata ejecución de la resolución impugnada. al estatuir el proceso especial de revisión del acto administrativo. reglado como «recurso» judicial. a fin de que exista una inmediata ejecución de la sanción aplicada. no contemplan expresamente el efecto suspensivo o devolutivo de tal recurso.. En efecto. aún sin norma expresa. en el fallo Dumit.. es decir. sin efecto suspensivo. resultaría que las acciones o “recursos” regidos por leyes especiales que estatuyen un proceso más rápido que el ordinario. no se trata. hacerla cumplir efectivamente. art.

en consecuencia. “El problema de la «jurisdicción administrativa». Fallos.A. op. si el trámite ante el órgano administrativo no se integra con la instancia judicial correspondiente. Sala A. Control . Fallos. LL.” p.. con nota de p rieri BelMonte. Comp. 7 de marzo de 2007. op. pp. aunque algunos de ellos también posean la denominación de jueces. IX. 521. que reforman los arts. 2007-I. LL. cit. 18 de la Carta Magna exige como requisito que legitime una condena—.3. LL. 152: 670. fasc. 692 y ss. LL. § 8. “Inconstitucionalidad de los artículos 10 y 11 de la ley 24. 519.”241 11.. No lo son los de carácter administrativo. Di Salvo.o. debe ser interpretado como una forma en que el ordenamiento jurídico tiende a tutelar de manera diferente los intereses comprometidos. t.240 Ello es así aún cuando la legislación invoque pretendidas facultades jurisdiccionales que se confieren al órgano administrativo. siguiendo jurisprudencia de la CSJN.2. En igual sentido CNPenal Económico.”238 El tema. le es más difícil realizar actividad probatoria. Valenti Especialidades.. 271. M airal . Mientras que en las acciones ordinarias el particular dispone de los plazos normales para iniciar su acción. ED. agregados a continuación del art. cap.. II. 1978). t. 78 de la ley 11. se repite a través del tiempo. cons. 371. etc. 10 y 11 de la ley 24. daniel a. Conclusiones acerca de los recursos otorgados por leyes especiales De la jurisprudencia que acabamos de glosar en los puntos precedentes resultaría que el otorgamiento por leyes especiales de recursos para ante la justicia contra actos administrativos determinados. Una de ellas ha sido la absurda pretensión de que las acciones o recursos judiciales interpuestos contra las sanciones de clausura impuestas por la DGI no tengan efectos suspensivos. 284: 150.765 (clausuras). en cambio. etc. ni de «juicio previo».765.683 (t. San Martín.. 153.” JA. cit. 1998-E. 1993-C. que no hacen sino aplicar la correcta doctrina de Dumit.. Zampolini. Hernán. nota de Bidart caMpos. La sanción de clausura. Sala I.. 641.239 La CSJN ha rechazado los recursos extraordinarios interpuestos contra fallos análogos. pues debiera ser claro que “en nuestra Nación no existen otros jueces que los del Poder Judicial.. Como dijo el tribunal en esta ocasión “no cabe hablar de «juicio» —y en particular de aquel que el art. “Conclusión sobre la función jurisdiccional de la administración. en cuanto establecen la ejecutoriedad sin otra sustanciación de las resoluciones resultantes de la apelación administrativa y el efecto devolutivo de los recursos de apelación judicial previstos. exigiBilidad y ejecutoriedad V-55 previo contralor judicial.” al 19. con todo. 241 p rieri BelMonte.presunción de legitiMidad.. 284: 150. 10. 1988-D. LL. 1998-C. los únicos que pueden dictar sentencias y que son tales —jueces— por su carácter de imparciales.1. 521: “declarar la inconstitucionalidad de los arts. 203. tiene un amplio régimen contencioso y de prueba. lo que con toda lógica ha sido declarado inconstitucional. 240 Es el caso citado. “Régimen infraccional tributario. no es un resultado de actuaciones producidas dentro de la misma.” Ver también jáuregui lorda. Consideraciones críticas e instancias recursivas. si esta instancia no ha concluido y la sanción. p. Cargill S. CFed. “este tipo de sanción necesariamente debe contar con el dictado de una sentencia emanada del juez competente del Poder Judicial. 12°. 521. Lo mismo en un arresto con impugnación judicial al sólo efecto devolutivo. Lo afirmado en el texto se refiere a Lapiduz. CSJN. tiene plazos más breves y hasta angustiosos.” Como expresa el autor citado. supra. CSJN. en los recursos de leyes especiales. 6-19.” 238 239 . 1997-D.

En las primeras la interposición de la demanda no tiene per se efecto suspensivo. t.. 122. por la Corte Suprema en el caso Dumit.. En cuanto al derecho comparado. a lBerto r aMón. 1967.” Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. Igual criterio sostiene real . pp. que siguió la línea de una jurisprudencia progresiva244 y no regresiva245 de las normas anteriores. inclusive aunque la ley disponga lo contrario.. § 9.. que se pidan y dicten “cuantas medidas aseguren la efectividad de la sentencia.. 705-11: “Por añadidura la suma a pagar. ampliar supra.. 129.7. t. II. de ejecución imposible dada la inembargabilidad del patrimonio municipal y la estrechez de las finanzas públicas que no podrían absorber semejante impacto. op. XIII. no establece otro requisito que el finalista o teleológico. pp. cit. 2 a ed.” 244 Es la calificación que formula gonzález pérez . 1°: “Los interesados podrán solicitar en cualquier estado del proceso la adopción de cuantas medidas aseguren la efectividad de la sentencia. t. 245 La comparación es ingrata: sin normas que nos limiten. Madrid. 333-4. 246 Así reza el actual art. podrían existir dificultades materiales poco menos que insalvables para el cobro oportuno de la indemnización si ésta fuera demasiado cuantiosa. 2019 y ss.. 1967. nos 3-4. en tanto que la española progresiva. p. párr. 2. el derecho español que antes admitía la suspensión sólo cuando “la ejecución hubiese de ocasionar daños o perjuicios de reparación imposible o difícil.. cit.. 2. inc.243 La legislación actualmente vigente.”242 no considerándose por lo demás que la sola circunstancia de que el perjuicio sea reparable en dinero lo torne de “fácil” reparación. .] llegaría a una cifra sideral. El problema sería el mismo en nuestro país. cap. II. “Aspectos administrativos y contenciosos de la situación del Club de Golf. 243 gonzález pérez . Montevideo. t. de la anterior ley de la jurisdicción contencioso-administrativa... [. “El solve et repete. p.” Para su desarrollo y explicación nos remitimos a gonzález pérez..V-56 el acto adMinistratiVo a la inversa. el principio fiscus semper solvens est no es sino una vacía afirmación. pues también esta hipótesis ha sido declarada inconstitucional y con razón. estas características se ven en parte contrapuestas con los efectos de la interposición de la acción o recurso. en las segundas en cambio sí tiene un efecto suspensivo automático. Han prendido bien las viejas raíces y tardan en recibirse los nuevos frutos. III. nuestra jurisprudencia ha sido regresiva. año XVIII. Comentarios. 2022. Derecho procesal administrativo. pues dado el carácter meramente declarativo de las sentencias condenatorias contra la Nación. Comentarios. op.” Frente a este tipo de realidad.”246 242 La solución venía del art. de cientos de millones.

343-51. t.. Buenos Aires. .. separata. 1976. 6ª ed. M anueL M aría . el derecho administrativo argentino ha evolucionado en sentido inverso. Boquera oLiver . 2003. Abeledo-Perrot. t.. Fundamentos de derecho administrativo. 1965... BartoLoMé. Astrea. t. Buenos Aires.2 y ss. Acto administrativo municipal. Otros Estudios. cap. Diez . 2ª ed. IV. 1975. § 2 y ss. Manual de derecho administrativo. 11. Buenos Aires. 1968. Derecho Administrativo. II.. La estabilidad del acto administrativo que reconoce derechos Mientras que algunos autores han enunciado como una característica más del acto administrativo su revocabilidad. Derecho administrativo.. Si bien el criterio de CoMaDira es más restrictivo que el nuestro en cuanto a la admisión de lo que él denomina anulación de oficio del acto administrativo. p. Derecho Administrativo. Estabilidad 1. Buenos Aires. Buenos Aires. 2003. 1964. JuLio roDoLfo. t. máxime si reconoce o afecta derechos subjetivos. 5ª ed. p. 142. José M aría . 2 El derecho comparado ha formulado hace tiempo el principio de la irrevocabilidad. Madrid. BieLsa. ej. 132 y ss. Buenos Aires. Buenos Aires. pp. así su criterio es tanto o más amplio que el enunciado.. En la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos. 1955. Plus Ultra.”3 en criterio similar sostiene M arienhoff que “la «revocabilidad» del acto adminis1 Tesauro. Procedimiento Administrativo.. 3 L inares. 1961. La irrevocabilidad de los actos administrativos.1 en el sentido de que la administración podría en todo momento y sin limitación dejarlo sin efecto. Diritto amministrativo. Juan f ranCisCo.Capítulo VI ESTABILIDAD E IMPUGNABILIDAD I. Buenos Aires. Depalma. 273. 1998. 211: 667. p. En este sentido ha sostenido Linares que “al contrario de lo que viene repitiendo la doctrina dominante como consecuencia del planteo fragmentario del problema. Buenos Aires. p. Ciencias de la Administración. aunque luego limita muy pronunciadamente esta característica. 1977. 99 y ss. II. p. Ver CoMaDira. cap. 303. § 11. p. “Inmutabilidad y cosa juzgada en el acto administrativo. 190 y ss. Moneda y Crédito. El Acto Administrativo. § 296 a 303. 1992. 2ª ed. Alfonso. La Ley. su análisis gira en torno a los mismos límites a tal facultad que analizamos.. 2ª ed. II.2 a punto tal que en su estado actual consideramos que puede señalarse precisamente una característica inversa para el acto administrativo: Su estabilidad. 1ª ed. La anulación de oficio del acto administrativo. p. la regla es que el acto administrativo es en principio «irrevocable». Istituzioni di diritto pubblico. I. f iorini. p.” en Revista de Derecho Administrativo Municipal. Turín. LexisNexis. Acto Administrativo. Buenos Aires. 99. 1947. r afaeL .

2006. No es una creación sino un 4 M arienhoff.. cit. modificado o sustituido por razones de oportunidad.8 Pero conviene no olvidar que su base es constitucional y proviene de la seguridad jurídica a favor de los derechos de los individuos frente al poder público. 5°: “Las autoridades administrativas no podrán revocar sus propias resoluciones.”4 Va de suyo. indemnizando los perjuicios que causare a los administrados. sólo se podrá impedir su subsistencia y la de los efectos aún pendientes. Fundamentos. no puede ser revocado. etc. a LBerto r aMón. p.” Art. El acto administrativo regular del que hubieran nacido derechos subjetivos a favor de los administrados. modificación o sustitución del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros y si el derecho se hubiere otorgado expresa y válidamente a título precario. 2ª ed.” 8 Art. Si se dictase una resolución administrativa revocando otra consentida por el particular interesado. argentina de la 12a ed. a tal punto que puede incluso sentarse un principio general en tal sentido. Buenos Aires. los que podrán ser corregidos administrativamente. Montevideo.5 En suma. 576-8.549/72 nacional y en el decreto 1510/97 del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. sanciones. pp.. 1a ed. en asuntos que den lugar a la acción contencioso-administrativa. Exceptúase de esta disposición toda resolución que tenga por objeto rectificar errores de hecho o de cálculo. toMás r aMón.” Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. I. la estabilidad de los derechos es una de las principales garantías del orden jurídico. modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado. precedida mucho antes por el art. éste podrá promover el juicio contenciosoadministrativo. que nos estamos refiriendo no a los actos llamados de gravamen (multas. art. También podrá ser revocado.”6 La solución jurisprudencial.La Ley.VI-2 eL aCto aDMinistrativo trativo no puede ser inherente a su esencia. En sentido similar al texto L inares. La revocación del acto administrativo es una medida excepcional. en cuyo caso ésta limitación será inaplicable. Thomson/ Civitas . XI‑1/2: 71 y ss.) o que limitan derechos o los deniegan. modificado o sustituido en sede administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio en el caso del acto anulable. Cfr. 17: “Revocación del acto nulo. Buenos Aires. ni puede constituir el «principio» en esta materia. 175: 368. salvo que el interesado hubiera conocido el vicio del acto al momento de su dictado. 7 CCAPBA. 1936. Fallos. verdaderamente «anormal».. I. que sólo podría ser objeto de excepción en casos concretos y ante norma expresa. op. una vez que la resolución hubiese sido notificada a los particulares interesados. 1965. Curso de derecho administrativo. sino a los actos favorables o ampliatorios de derechos y facultades de los interesados. Sin embargo. mérito o conveniencia. M igueL s. 5° del Código Contencioso Administrativo de 1906 de la Provincia de Buenos Aires. El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aún en sede administrativa. 346-51. 579 y ss. con notas de agustín gorDiLLo. 17 y 18 del decreto‑ley 19. española.. eDuarDo y f ernánDez .” . Ha recordado nuestro más alto tribunal en este sentido que: “el orden público se interesa en que los derechos adquiridos bajo el amparo de resoluciones definitivas queden inconmovibles” ya que “de otro modo no habrá régimen administrativo ni judicial posible. cons. si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo. podrá ser revocado. mediante declaración judicial de nulidad. 1960. 6 Carman de Cantón. si la revocación. 1977. Tratado de derecho administrativo. 18: “Revocación del acto regular. “Extinción del acto administrativo creador de derechos. 5 garCía De enterría . t. en estas afirmaciones.. reaL . Dicha indemnización sólo comprenderá el valor objetivo del bien y los daños que sean una causa directa e inmediata de la revocación.7 ha sido confirmada en los arts. pp. t. excluyendo el pago del lucro cesante. No obstante.. 3°. al sólo efecto de que se restablezca el imperio de la resolución anulada..

en el derecho comparado. inamovilidad. en cambio. comparar Diez . En efecto.estaBiLiDaD e iMpugnaBiLiDaD VI-3 nuevo reconocimiento del legislador de facto. Caracteres. La impugnación puede provenir de terceros afectados por el acto o por la misma administración. Ver supra. la cosa juzgada judicial y la cosa juzgada administrativa no tienen en común.) Por lo demás. 30. implica tan sólo una limitación a que la misma administración revoque. inmutable o inextinguible. 264: 314. nota 6. cit. Redrado. porque encierra una confusión con la cosa juzgada judicial. García Uriburu. 332-3 y CSJN. Sobre esto volveremos más adelante. como en 1906 el legislador provincial. Buenos Aires. II. VI-7.” en palabras de la Corte: Fallos. estabilidad. cosa juzgada en sentido estricto es sólo la que se produce respecto de las sentencias judiciales. 2. Diferencias entre cosa juzgada judicial y cosa juzgada administrativa En el citado fallo9 la Corte Suprema habló de cosa juzgada administrativa. hablan de irrevocabilidad. por el contrario. (Pues se requiere una previa declaración administrativa en el sentido de que el acto que se habrá de impugnar judicialmente es lesivo al orden jurídico. esa declaración no se encuentra exigida por nuestro ordenamiento. La llamada cosa juzgada administrativa. Por ello preferimos el empleo de la palabra estabilidad o en todo caso irrevocabilidad para referirnos a este principio jurisprudencial y legal. 1954. la cosa juzgada administrativa. del individuo. p. Juan f ranCisCo. pues. pues según veremos el acto puede revocarse en ciertos casos de excepción. iniciando ante la justicia el pedido de la nulidad de su propio acto: es la llamada. 1966. no en contra.10 Una sentencia judicial que hace cosa juzgada no es ya impugnable por recurso o acción alguna y no puede ser modificada por otro tribunal. si bien muy difundida. t. 245: 406. tampoco es la más acertada. como a primera vista podría parecer. ni es tampoco inamovible. ni es definitiva como la judicial. 1959. Cometarsa SAIC. las expresiones irrevocabilidad e inmutabilidad o similares no son del todo exactas. no en contra.” p. inmutabilidad. que es de dos años. 12 Pues la estabilidad juega a favor del individuo. la administración puede siempre revocar o modificar el acto si con ello beneficia al interesado. Fallos. ser ambas cosa juzgada. 1946. acción de lesividad. 228: 186. 11 Dentro del término de prescripción. CSJN. § 5.12 lo que no ocurre con la cosa juzgada judicial. que la jurisprudencia ha hecho extensivo a estos casos: Linares. modifique o sustituya el acto y no impide que el acto sea impugnado11 y eventualmente anulado en la justicia. la expresión cosa juzgada administrativa. Que son las únicas que hacen “cosa juzgada sustancial. en que parecería consagrarse la solución contraria.. Cosa juzgada administrativa.“Funciona a favor. Conviene no olvidar el sustento constitucional cuando de interpretar la norma “legislativa” se trata. fallos posteriores y otros autores.3. etc. En realidad. por aplicación del art. Kraft. 4030 del Código Civil. Fallos. op. pp. 9 10 .

en el doble sentido de que el acto administrativo de cualquier órgano o ente administrativo puede hacer cosa juzgada administrativa.” LL. París. y de que en la medida en que se ha producido la estabilidad. empresa del Estado. 14 Ampliar. 199. Jean-f rançois. p. infra. Requisitos de la estabilidad A partir del caso Carman de Cantón del año 1936. sino a toda la administración. L aChauMe. 2006-A.686/77. “La estabilidad del acto y la seguridad jurídica. 114.549/72. 72. específicamente para hacer lugar a un recurso interpuesto por el mismo individuo a quien el acto afectaba. con notas de Monti. a ntonietta . “Consideraciones sobre la sentencia dictada en la causa «Pradera del Sol» y la potestad revocatoria de la Administración. no en contra suyo.549/72 según su reforma por el decreto‑ley 21. París.” 15 Nos referimos al decreto‑ley 19.1. por supuesto. 327: 5356. el acto no puede ser revocado por el mismo órgano que lo dictó ni tampoco por un órgano administrativo superior. aunque desde luego en nuestra concepción de acto administrativo esto se encuentra implícito. sea un ente autárquico. etc. M axiMiLiano. p.14 3. “En sede administrativa. Queda a salvo. 77.15 De los requisitos tradicionalmente exigidos por la jurisprudencia anterior a 1972. modificar o sustituir alcanza no solamente al emisor del acto y a sus superiores jerárquicos. 1966. aunque no en lo que se refiere a en qué consiste cada uno de ellos. Algunos autores también agregaban que debería tratarse de un acto de la administración activa. Fallos. en que la Corte Suprema consagró por primera vez el principio que enunciamos. c) que esté notificado al interesado. ya que el acto no nace antes de ser dado a publicidad mediante notificación. conviene aclarar que la estabilidad del acto creador de derechos alcanza a toda la administración.549/72 los siguientes: a) que se trate de un acto administrativo (unilateral e individual). Dichos caracteres han sido algunos confirmados y otros derogados por el decreto‑ley 19. L aura . b) que de él hayan nacido derechos subjetivos. a su vez. o a su corrección. La hiérarchie des actes administratifs exécutoires en droit public français. 1961. georges. Droit administratif. 2005. la limitación a la facultad de revocar. los autores están en general de acuerdo en cuanto a cuáles son los requisitos que esa jurisprudencia exigiría para que la estabilidad exista. p. . 2004.” EDA. la jurisprudencia anterior al decreto-ley exigía que el acto hubiera sido dictado en ejercicio de facultades regladas.13 En otras palabras. Pradera del Sol. e) que no haya una ley que autorice la revocación. Consideramos que ambos requisitos no existen en la actualidad. § 11.VI-4 eL aCto aDMinistrativo Finalmente. aunque el acto nulo también tiene estabilidad conforme al decreto-ley. 16 En este sentido CSJN. d) que sea regular. entendemos que corresponde considerar vigentes a partir del decreto-ley 19. pues la estabilidad del acto administrativo es a favor del particular o interesado.16 13 En este segundo sentido VeDeL . el caso en que el superior revocara un acto ilegítimo dictado por un inferior.

II y ss. 352. op.. quienes. ello por el principio de la irretroactividad de las normas... op..2.”21 17 18 19 Ver también lo referente a la relación de los derechos subjetivos con los derechos de incidencia colectiva que contempla el art. de una norma legal o constitucional.. cap. op. Unilateralidad Desde luego. 328-9. op. 43 de la Constitución nacional. propician una definición amplia. Fundamentos. t. ni que los derechos nacidos a su amparo queden carentes de toda protección jurídica.18 pero. cit.. 616. que a pesar de su carácter general también puede crear derechos subjetivos perfectos. op... p. 20 Ampliar supra. gran parte de las cuales han sido renegociadas al margen del ordenamiento jurídico. cit. Monti. M arienhoff. L inares. En nada difiere el reglamento. Ahora bien. supra. 2006.. 2. “Consideraciones sobre la retroactividad en el ámbito del derecho administrativo. pp. como acuerdo de voluntades. p.1. pari pasu. habrán de aclarar que para que proceda la cosa juzgada administrativa ha de tratarse de un acto administrativo unilateral. FDA. 21 Dictámenes.estaBiLiDaD e iMpugnaBiLiDaD VI-5 4. cit. 352. al igual que en el caso anterior... L aura . cit... en cambio. 328. L inares. cit. cit. II y ss. con lo cual cabrá contraponer el principio de la juridicidad y la estabilidad. p. Diez . no en cambio en cuanto a su ejecución. Fundamentos. op. Individualidad Ello significa que los reglamentos no están comprendidos dentro del sistema de normas y principios que constituyen la llamada cosa juzgada administrativa.17 sino que ella se rige por los principios de la responsabilidad contractual y no por los de la “cosa juzgada administrativa.. Así como un reglamento puede lesionar derechos subjetivos19 puede también dar lugar. Diez . esta exclusión no significa en modo alguno que el contrato en sí carezca de estabilidad.. en que pueden darse también actos unilaterales de la administración amparados por el mismo principio de la cosa juzgada administrativa. Acto administrativo 4. p. al nacimiento de un derecho subjetivo.. La defensa del usuario y del administrado. 4. cit. Buenos Aires. op. Fundamentos. 8a ed.cap. esto no lleva a la conclusión de que los reglamentos sean libremente revocables en forma arbitraria. en cuanto a su celebración. De acuerdo a este requisito se excluyen los contratos.” Esta cuestión se encuentra llamada a tener gran controversia en materia de concesiones y licencias de servicios públicos. . 2.. los que adoptan la definición restringida de acto administrativo simplemente expresarán en este punto que debe tratarse de un acto administrativo en sentido estricto. cfr. el que se trate de derecho objetivo no es por cierto óbice para que sea apto para crear derechos subjetivos. 176: 739. comp.20 En este sentido ha dicho la Procuración del Tesoro de la Nación que “la supresión o modificación de un status objetivo e impersonal no altera las situaciones jurídicas personales adquiridas en base al status anterior. loc. 60: 149.” ED. en ese aspecto. t. L inares.

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El mismo principio ha sido reconocido por la jurisprudencia, incluso la CSJN, con el alcance de que “Si bajo la vigencia de una ley —o para el caso, un reglamento— el particular ha cumplido todos los actos y condiciones substanciales y los requisitos formales previstos en esa ley para ser titular de un determinado derecho, cabe considerar que hay un derecho adquirido aunque falte la declaración formal de una sentencia o un acto administrativo, pues estos sólo agregan el reconocimiento de ese derecho o el apoyo de la fuerza coercitiva necesaria para que se haga efectivo. De no ser así, resultaría la inadmisible consecuencia de que la titularidad de un derecho vendría a depender de la voluntad discrecional del obligado renuente a satisfacer ese derecho.”22 Pero, en todo caso, no son los mismos los principios que rigen la estabilidad, en un caso, de los reglamentos y, en el otro, de los actos individuales. 5. Que de él hayan nacido derechos subjetivos De este requisito se desprenden varias consecuencias:23 5.1. No hay estabilidad de los intereses Según la concepción tradicional, el acto que reconoce un interés legítimo o un interés simple no tiene estabilidad, aunque reúna todos los demás caracteres.24 Esta solución tradicional pierde nitidez con la vigencia, desde 1994, de los derechos de incidencia colectiva superpuestos a los derechos subjetivos.25 A nuestro juicio, tomando como precedente de tipo dictum al viejo fallo de la Corte en Carman de Cantón, corresponde extender la estabilidad a los actos que confieren derechos de incidencia colectiva, p. ej. referidos al medio ambiente, no discriminación, etc.; su extinción por eventual invalidez sólo puede disponerla la justicia. Desde luego y como allí explicamos, existe una fina y casi inexistente línea de distinción entre los diferentes supuestos, que la jurisprudencia irá delimitando en su caso. Pero no parece que pueda mantenerse inmutable el criterio de la inclusión única del derecho subjetivo después de la reforma constitucional de 1994.
22 Conf. CNFed. CA, Sala IV, Rizzo, LL, 1999-B, 532, cons. VII; CSJN, Fallos, 296: 723, Alfredo de Martín, año 1976; LL, 1997‑B, 302, expte. S. 1492/95, Superintendencia; Fallos, 304: 871, Quinteros, año 1982. CCyT, CABA, Sala II, Paz, con nota de vique, f ranCisCo José, “Control de constitucionalidad: Poder judicial independiente,” LL, 2004-F, 441. Comp. TS, CABA, Pérez, 2103-07, LL, Sup. Penal y Procesal Penal, 2007 (junio), 58‑9, en que en las instancias previas y en el TS hubo muy diferentes opiniones sobre la aplicabilidad al acto del régimen local en materia de otorgamiento o denegación del permiso de conducir, vigente al momento de su dictado, luego modificado por otro más favorable al interesado, pero menos que las normas constitucionales también invocadas. Las exenciones impositivas, por su parte, se interpretan restrictivamente: CNFed. CA, Sala IV, Su Supermercado S.A., LL, 1998-E, 537. 23 Ver también CoMaDira , Derecho Administrativo..., op. cit., cap. IV, § 3.2.3, pp. 106-7. 24 Conf. f iorini, op. cit., p. 386; L inares, Fundamentos..., op. cit., p. 356; hutChinson, toMás, Régimen de procedimientos administrativos, Buenos Aires, Astrea, 1998, 4ª ed., p. 128. 25 Como explicamos supra, t. 2, cap. II, “Derechos de incidencia colectiva;” cap. III, “El derecho subjetivo en el derecho de incidencia colectiva.”

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5.2. No hay estabilidad de los deberes En segundo lugar, el acto que crea o declara deberes o cargas u obligaciones de los individuos frente a la administración, tampoco se encuentra alcanzado en ese aspecto por el régimen de la estabilidad, pues ésta se refiere específicamente a los derechos.26 5.3. Funciona a favor, no en contra, del individuo En tercer lugar y según ya lo dijimos, funciona a favor del individuo, en la parte en que se le reconoce o crea un derecho, pero no en su contra, en cuanto por error se le haya reconocido un derecho menor que el que debía corresponderle.27 En tal aspecto el acto puede y debe modificarse para reconocerle al interesado toda la plenitud de derechos que le sea debida.28 En efecto, lo que esta construcción quiere lograr es la estabilidad de los derechos adquiridos a raíz de un acto administrativo29 y si ha dicho también la Corte Suprema que no es pertinente la invocación de la cosa juzgada para no rever una decisión administrativa que impone sanciones a un particular,30 es entonces lógico concluir en que la estabilidad del acto existe sólo en la medida en que otorga un derecho, no en la medida que lo niega. Si un mismo acto por un art. me reconoce un derecho y por un art. distinto me impone una sanción o me crea un deber, es claro que en el segundo aspecto no puede tener estabilidad, aunque sí en el primero. Si un mismo acto hace lugar a un reclamo mío en un art. y me rechaza otro reclamo en otro art., la solución es la misma; en el segundo aspecto no hay estabilidad, sí la hay en el primero. En consecuencia, la situación no varía si teniendo yo que recibir un cierto derecho, se me reconoce uno menor; es claro que en tales casos la estabilidad del acto no puede impedir que efectivamente me reconozcan el derecho mayor que me pertenece.
26 CsJn, Fallos, 264: 314, Cometarsa SAIC, 1966; comp. Diez, Derecho administrativo, op. cit., p. 331. 27 En definitiva ocurre con este derecho lo mismo que con todos los derechos humanos: Se dan contra, no para el Estado, como lo lo resolvió la CSJN, en Fallos, 310: 1589, Arce, 1987; LL, 1997-F, 696, con nota “Los derechos humanos no son para sino contra el Estado,” reproducida en gorDiLLo, Cien notas de Agustín, Buenos Aires, FDA, 1999, § 76, pp. 165-71. 28 Conf. M arienhoff, Tratado de derecho administrativo, op. cit., t. II, p. 577; L inares, Fundamentos de derecho administrativo, op. cit., p. 355. Ver también viDaL perDoMo, JaiMe, Derecho administrativo, Bogotá, Temis, 1997, 11ª ed., pp. 402-3. En igual sentido en el derecho español, aunque la solución ha sido criticada por Boquera oLiver , Estudios sobre el acto administrativo, Madrid, Civitas, 1993, 7ª ed., p. 454. 29 “En la llamada "cosa juzgada administrativa," como ha sido elaborada por la jurisprudencia —Fallos, 258: 299, cons. 6° y sus citas—, ha de verse una forma de tutela contra la alteración arbitraria por la administración y en perjuicio del titular del derecho reconocido, del ya acordado de manera regular” ha dicho la CsJn en Fallos, 264: 314 y 316, Cometarsa, 1966. La bastardilla es nuestra. El fallo citado de 258: 299 es María Guerrero de García e hijos SRL, año 1964. 30 CsJn, Fallos, 264: 314 y 315, Cometarsa SAIC, 1966; supra, nota 27.

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Sostener lo contrario, p. ej. que la cosa juzgada administrativa juega tanto “a favor como en contra” del particular y de la administración, implica desconocer la finalidad de la citada construcción, como un medio de asegurar los derechos (no los deberes, ni las sanciones, ni las denegaciones de derechos) adquiridos a raíz de resoluciones administrativas. En este punto la jurisprudencia anterior al decreto‑ley 19.549/72 ya sentó en el caso Redrado, 1954,31 que un acto estable puede modificarse en beneficio del interesado y si bien aparentemente siguió el principio contrario en otros casos, tales como García Uriburu, 1959,32 entendemos que ha restablecido la correcta interpretación del principio en el fallo Cometarsa SAIC, 1966,33 la que entendemos corresponde también a la norma vigente. Los pronunciamientos de la actual CSJN, no obstante algunas dificultades que enfrentan,34 permiten ser optimistas en cuanto al mantenimiento de la regla que la estabilidad es a favor y no en contra del particular a quien se otorgan derechos. También en este sentido tiene dicho la Procuración del Tesoro de la Nación que la estabilidad del acto “se da en beneficio de los administrados y no de la administración.”35 5.4. Debe declarar un derecho Este requisito se desprende de la redacción del primer fallo, en cuanto expresa que el acto debe declarar un derecho, no necesariamente reconocer un derecho preexistente. En este punto la Corte siguió a sarría, quien expresara que el acto es irrevocable “cuando declara un derecho subjetivo;”36 de esta expresión se sigue a nuestro modo de ver37 que aunque resultara que el individuo no tiene en verdad derecho a aquello que el acto le concede, no por ello se transforma el acto en revocable, sino que debe pedirse judicialmente su anulación; como se advierte, el valor
Fallos, 228: 186, Redrado, 1954;CNCiv., Sala E, Fernández Moores, 1965, LL, 121: 119, 120. Fallos, 245: 406, 414, García Uriburu, 1959; aunque se dijo que “el valor de la cosa juzgada afecta en pro y en contra a los administrados y al propio Poder actuante,” había otras razones: el interesado había ocultado expresamente la situación en cuya base pretendía luego la modificación del acto y por lo demás tampoco le correspondía de cualquier manera. Como se advierte, la estabilidad del acto no jugó sino un papel muy secundario en la decisión de la Corte y si subiera existido realmente un acto inmutable, no habría existido necesidad alguna de pronunciarse sobre el fondo, como el fallo lo hace... 33 Ver supra, notas 27 y 30; L inares, Fundamentos..., op. cit., pp. 355-6. 34 El contexto lo vimos en verdad adverso en nuestro art. “¿Puede la Corte Suprema de Justicia de la Nación restituir la seguridad jurídica al país?”, LL, 2005-A, pp. 905-921, reproducido en DaviD Cienfuegos saLgaDo y M igueL a LeJanDro L ópez oLvera (coords.), Estudios en homenaje a don Jorge Fernández Ruiz. Derecho constitucional y política, México, D.F., Universidad Nacional Autónoma de México, 2005, pp. 269-296. 35 Dictámenes, 101: 117; 103: 230; pero en esto no es muy uniforme. 36 sarría , f eLix, Estudios de derecho administrativo, Córdoba, 1934, pp. 73-6. En su Derecho administrativo, t. I, Córdoba, 1950, 4ª ed., p. 146, habla del “acto creador de derechos subjetivos.” 37 Comp. en cambio sarría , op. ult. cit., pp. 146-7.
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fundamental que tiene en cuenta este principio es el de la seguridad jurídica, para que la administración no pueda por sí y ante sí dejar sin efecto derechos nacidos bien o mal al amparo de actos anteriores. Ello lo confirma el art. 18 del decreto-ley, pues exige como condición de la estabilidad que del acto “hubieren nacido,” aunque fuere por primera vez, derechos para el individuo. 5.5. El derecho puede ser civil o administrativo La jurisprudencia no hizo distinción en cuanto a la naturaleza del derecho al cual se reconoce estabilidad; tampoco el art. 18 del decreto-ley: tanto si el derecho subjetivo nacido al amparo del acto es de índole civil como administrativa, existe estabilidad.38 Tampoco importa que el derecho haya nacido de disposiciones legislativas o administrativas, pues una vez reconocido por el acto la situación es la misma.39 En este punto cabe efectuar el mismo análisis que la doctrina realizaba al criticar la distinción en este problema entre actos nacidos de facultades regladas o discrecionales, de acuerdo al cual una vez que el acto ha sido dictado, en nada influye sobre la estabilidad del derecho emergente, que previamente existieran facultades regladas o no. Ninguna influencia tiene sobre la estabilidad que el derecho resulte de tratados internacionales, la Constitución, la ley, disposiciones administrativas, reglamentarias, contractuales, etc. 6. Que sea notificado al interesado Este requisito en el pasado fue formulado en términos y alcances distintos: Acto firme, acto definitivo,40 acto ejecutorio, firme y consentido, etc. El estado de la cuestión hasta el dictado del decreto-ley era a nuestro juicio que el requisito de aplicabilidad de la jurisprudencia sobre la cosa juzgada administrativa no era en este aspecto sino uno: que el acto hubiera sido notificado al interesado.41 La solución por nosotros propugnada fue aceptada por el texto del decreto-ley, eliminándose así las dudas antiguas acerca de si el acto debía causar estado y qué significado correspondía atribuirle a esta expresión. No puede exigirse como condición de la estabilidad, en consecuencia, que el acto haya sido ejecutado,42 ni que esté firme en el sentido de haber transcurrido los términos para impugnar38 En este sentido nuestro Proyecto de Código Administrativo, 1964, op. cit., art. 203, en nuestra Introducción al derecho administrativo, 1966, 2ª ed., op. cit., p. 251: “el acto administrativo regular que crea, reconoce o declara un derecho subjetivo de índole civil o administrativa, no puede ser revocado por la administración una vez que ha sido notificado al interesado.” 39 En contra f iorini, op. cit., p. 309. 40 Ver L inares, Cosa juzgada..., op. cit., pp. 23-4; Fundamentos..., op. cit., pp. 356-7. 41 Por ello expresó M arienhoff que “la idea de acto administrativo que «causa estado» vincúlase a la idea de acto «perfecto», en el sentido técnico de esta expresión. De ahí que el acto administrativo que no haya alcanzado la plenitud de su formación, no es «irrevocable» —sino, por el contrario, «revocable»—, pues aún no es técnicamente un acto administrativo: no tiene «estado» de tal,” op. cit., p. 621. Ver la crítica de f iorini, op. cit., pp. 312-3, que compartimos. 42 M arienhoff, op. cit., p. 620.

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lo,43 ni menos aún que sea un acto definitivo de la administración, emanado del P.E., pues el acto de cualquier funcionario inferior, que haya tenido competencia para dictarlo, también encuadra en la regla de la estabilidad;44 tampoco puede exigirse que haya sido consentido.45 En efecto, nada de eso exige el art. 18 para el acto regular.46 7. El problema de la regularidad del acto Había un viejo requisito jurisprudencial en el sentido de que la estabilidad requería que el acto fuera regular, es decir, que fuera válido o anulable, no nulo o inexistente. Esa exigencia ha perdido sentido práctico en el actual sistema del decreto‑ley y sus modificaciones. Como veremos tanto el acto nulo como el anulable y por supuesto el válido, tienen estabilidad en tanto otorguen derechos. Esta simple enunciación, con todo, debe ser matizada con la alambicada redacción de los arts. 17 y 18. En el caso Carman de Cantón la Corte cita a sarría, del cual tomó el concepto de que el acto debía ser regular47 en el sentido de “que reúne las condiciones esenciales de validez (forma y competencia)” y si bien aquel autor posteriormente expresó en el punto que el acto es regular “si no está viciado en modo alguno,”48 no es ése el sentido que la expresión tiene en la jurisprudencia anterior al decreto-ley.49 Por el contrario, tanto la jurisprudencia como las resoluciones de la propia administración admiten que también son regulares y tienen estabilidad p. ej. los actos que contienen errores de hecho, o que incurren en error leve de derecho. Actualmente el art. 18 del decreto-ley recoge expresamente la tesis de la irrevocabilidad del acto regular, pero como según el art. 17 también el acto nulo es irrevocable cuando otorga derechos, en definitiva no hay distinción. Por cierto es un tema en debate. El fundamento de reconocer estabilidad también a algunos actos viciados es claro: “Cuando el acto tiene color legal, aunque después su análisis demuestre violación de la ley, él engendra derechos aparentes, que si bien no tienen el vigor necesario para resistir su futura anulación, aparejan sin embargo el derecho a
43 L inares, Fundamentos..., op. cit., p. 357. En igual sentido expresaba BiDart CaMpos, gerMán J., “Inmutabilidad del acto otorgante de un beneficio previsional,” JA, 1960-II, 627, 631: “Los plazos para interponer recursos que la ley concede al particular no rigen a favor del poder administrador para permitirle revocar. De modo que el acto que confiere derechos puede revocarse hasta el instante de la notificación, pero no después.” 44 L inares, Cosa juzgada..., op. cit., p. 24. 45 Cfr. f iorini, op. cit., p. 385, cuya opinión, anterior al decreto-ley, no fue recogida por éste. 46 En cuanto al acto nulo, ver infra, § 7.2.1.1, “«Prestaciones» o «derechos subjetivos».” 47 No lo exigía, en cambio, el viejo Código vareLa de la Provincia de Buenos Aires: supra, nota 7. 48 sarría , op. ult. cit., p. 147. 49 CSJN, Fallos, 258: 299, 301, Guerrero de García, 1964, “la estabilidad de los actos administrativos rige respecto de las decisiones dictadas en materia reglada y de manera regular, requisito este último que requiere el cumplimiento de los recaudos externos de validez —forma y competencia—y además la ausencia de error grave de derecho.”

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que su juzgamiento se realice con todas las garantías reales y previas todas las pruebas necesarias. Hay principios constitucionales que abonan tal solución.” 50 Dicho en otras palabras, es el principio del debido proceso legal y la garantía de acceso a la justicia que impiden a la administración revocar por sí y ante sí estos actos: Para privarlos de efectos, debe recurrir a la llamada acción de lesividad; no siempre lo hace.51 7.1. El acto anulable tiene estabilidad Con criterio general, puede señalarse que los actos administrativos anulables, o “relativamente nulos,” que padecen por lo tanto de un vicio no demasiado grave, no son revocables y están alcanzados por el principio de la estabilidad que consagra el art. 18 del decreto-ley, de conformidad a la jurisprudencia y doctrina anterior.52 El art. 18 habla de acto regular, oponiéndolo al acto irregular, del cual trata el art. 17, aclarando que allí se refiere al acto nulo. En la terminología del decreto‑ley 19.549/72, que sigue en este aspecto al Proyecto de 1964 y al Proyecto de Linares y nuestro, el acto regular es entonces a los efectos de la estabilidad tanto el acto válido como el anulable. 7.2. La estabilidad del acto nulo Hasta el dictado del decreto-ley, la regla era que el acto nulo no tenía estabilidad. Dicha solución había sido criticada por Diez,53 quien sostuvo que “si el poder judicial no puede invalidar de oficio un acto que tiene una invalidez absoluta y manifiesta, no se comprende por qué razón pudiera hacerlo el poder administrativo.”54 Nosotros habíamos señalado la inconsecuencia de otorgar presunción de legitimidad al acto nulo, como hacía en aquel entonces la jurisprudencia y en cambio negarle estabilidad.55 Dijimos también que parecía “preferible negarle presunción de legitimidad al acto nulo, pero reconocerle de todos modos estabilidad, que es la solución más congruente con el sistema político consagrado por la Constitución.”56
50 PTN, Dictámenes, 42: 179; L inares, op. cit., p. 28, trae a su vez varios precedentes jurisprudenciales en igual sentido. 51 Como lo explica vega , susana eLena , en “La desprotección del particular frente a la potestad revocatoria de la administración. La agonía de la acción de lesividad,” LL, Sup. Adm. marzo 2007, p. 20; ver también BianChi, “¿Tiene fundamento constitucional la acción de lesividad?” ED, 132: 808. 52 Ver L inares, Cosa juzgada administrativa, op. cit., p. 29, M arienhoff, Tratado..., op. cit., t. II, p. 622; nuestro Proyecto de Código Administrativo de 1964, arts. 146 y 149. 53 Diez , Derecho administrativo, t. II, 1ª ed., p. 330. 54 7 En igual sentido BiDart CaMpos, gerMán José, El derecho constitucional del poder, t. II, Buenos Aires, 1967, p. 188. En el mismo sentido parecería pronunciarse M arienhoff en su trabajo “Extinción del acto administrativo creador de derechos,” op. cit., p. 16, cuando expresa: “sólo las vías de hecho, las groseras violaciones de la ley, escapan a tal afirmación.” 55 El acto administrativo, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1969, 2ª ed., p. 130. 56 Op. loc. cit.

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Pues bien, el decreto-ley establece ahora que el acto nulo —entiéndase, de gravamen— no tiene estabilidad y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aún en sede administrativa; esta parecería ser la regla general del acto de gravamen, pero si el acto es favorable o ampliatorio de derechos, entonces solamente puede ser declarada su nulidad, si existe, en sede judicial. Esta norma resulta de una latitud tan general que lo que parece planteado como excepción termina siendo, en definitiva, la regla. Desde este punto de vista las aparentes excepciones no son sino las condiciones de la estabilidad del acto nulo. 7.2.1. Requisitos de la estabilidad del acto nulo El art. 17 del decreto‑ley 19.549/72 decía que “No obstante, si el acto hubiere generado prestaciones que estuvieren en vías de cumplimiento, sólo se podrá impedir su subsistencia y la de los efectos aún pendientes, mediante declaración judicial de nulidad.” En 1977 se modifica la primera parte: “No obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo.” Esto plantea dos problemas que analizaremos a continuación. 7.2.1.1. “Prestaciones” o “derechos subjetivos” La redacción de 1972 era equívoca al hablar de prestaciones en vías de cumplimiento y en este sentido es más amplia la reforma de 1977, que protege al acto nulo de su revocación en sede administrativa siempre que el acto hubiere generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo, sin importar si tales derechos subjetivos se concretan en prestaciones o no y aclarando que ha de tratarse de derechos que se estén cumpliendo y no que estén en vías de cumplimiento. En consecuencia, cualquier clase de derecho subjetivo nacido al amparo de un acto nulo queda amparado también por la regla de la estabilidad. La única condición que la norma pone es que el derecho se esté cumpliendo, o dicho en otras palabras, que el acto haya sido ejecutado, o haya comenzado a ejecutarse y falten efectos aún pendientes de ejecución, al momento de plantearse su posible revocación.57 7.2.1.2. Acto “firme y consentido” Menos afortunada es la reforma al art. 17 al incorporar el requisito de que el acto, para ser irrevocable, debe estar firme y consentido.58 Ya hemos dicho en el § 6 que las viejas exigencias de fallos y autores (acto firme, acto definitivo, acto firme y definitivo) no eran sino fuente de confusiones y que debían ser resumidas en el único requisito de que el acto esté notificado, sin que importara si el particular lo había impugnado o no, o había o no transcurrido el plazo de la impugnación.
57 CNFed CA, Sala II, Gordillo, 14-III-06, con nota de vega , “La desprotección...,” op. loc. cit. En contra Crespo, f ernanDa , “La anulación de los actos administrativos irregulares ¿Resabios de la confusión entre derechos adquiridos y derechos ejercidos?” en prensa. 58 Lo segundo venía exigido por el Código vareLa: supra, nota 7.

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La reforma es asistemática, ya que si no se exige para la estabilidad de los actos regulares según el art. 18 que el acto esté firme y consentido, no tiene coherencia introducir ese recaudo para la estabilidad de los actos irregulares según el art. 17. Interpretarlo literalmente es pretender forzar al particular a no discutir un acto que le confiere un derecho, bajo la posible amenaza de que el acto, al no estar firme y consentido, pudiera no tener estabilidad si algún futuro funcionario decide considerarlo nulo. Por ello entendemos que cabe aplicar la regla que no admite la reformatio in pejus. Aún impugnado el acto por el particular y por lo tanto no firme y consentido en su totalidad, cabe entender que en la parte en que el particular ha aceptado o consentido lo resuelto en él, se aplica la regla de la irrevocabilidad aún si el acto es nulo y que puede proseguirse la discusión administrativa del acto sobre la parte de él en que el particular exprese disconformidad. Al propio interés público le sirve mejor la discusión administrativa de un acto posiblemente nulo, para llegar si es del caso a su anulación judicial, que el silencio forzado por un consentimiento que el particular hubiere de dar para no remover la cuestión. Por todo ello entendemos que a pesar de lo reformado por el decreto‑ley 21.686/77, no cabe exigir como recaudo de la irrevocabilidad del acto nulo que el acto esté firme y consentido en su totalidad, bastando que esté notificado al interesado.59 7.2.2. La suspensión del acto y la estabilidad: no procede la suspensión en sede administrativa del acto estable La intención de la norma de prohibir la revocación en sede administrativa del acto, es garantizar el ejercicio normal de los derechos que de él nacen hasta tanto una sentencia judicial resuelva lo contrario. No sería admisible, en consecuencia de ello, no sólo revocar el acto en cuanto a sus efectos futuros, ni modificarlo o sustituirlo con igual consecuencia, sino tampoco suspenderlo,60 pues esto último
59 Es aplicable la doctrina que mencionamos supra, § 6, “Que sea notificado al interesado.” Esto no es una forma de reconducir otras expresiones antiguas hoy no vigentes, como allí explicamos, ya que no seguimos la distinción que otros autores hacen entre acto administrativo válido y eficaz. 60 CNFed. CA, Sala I, Vizcarra, LL, 1995-E, 486, con nota coincidente de reJtMan farah, M ario, “Suspensión de oficio del acto administrativo y revocación tácita. (Una sentencia saludable.)” M airaL, héCtor a., Control judicial de la Administración Pública, t. II, Buenos Aires, Depalma, 1984, p. 797 y ss; hutChinson, toMás, Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, t. I, Buenos Aires, Astrea, 1985, pp. 377-8; Régimen…, op. cit., p. 140; a Berastury (h.), peDro y CiLurzo, M aría rosa , Curso de procedimiento administrativo, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1998, p. 179; pozo gowLanD, héCtor M., “La suspensión de los efectos de los actos administrativos,” LL, 1993-B, 425; M arCer , ernesto a., “La suspensión en sede administrativa del acto administrativo irregular frente al art. 17 de la ley 19.549,” LL, 1981-C, 305; Muratorio, Jorge i.,“Los contratos administrativos viciados de nulidad absoluta (Acción de lesividad. Alternativas),” LL, 1995-D, 1205, 1213; M artínez, hernán J., “La tutela cautelar administrativa. Suspensión del acto administrativo,” RDA, 2: 341; garCía t reviJano, José a ntonio, Los actos administrativos, Madrid, Civitas, 1986, p. 355. En contra CoMaDira , JuLio roDoLfo, La anulación de oficio del acto administrativo, op. cit., p. 184 y ss.; CanDa , faBián oMar , “La suspensión del acto administrativo estable,” en universiDaD austraL , Procedimiento administrativo, Buenos Aires, Ciencias de la Administración, 1999, p. 106 y ss.

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implicaría lograr en la práctica lo que la norma precisamente quiso evitar, que los derechos emergentes quedaran a merced de una decisión administrativa ulterior. Ello es eminentemente peligroso en un país como el nuestro en que cada administración demoniza a la anterior, y utiliza una inexistente potestad revocatoria para castigar al antes beneficiado y hacer público escarnio con ello, sin acudir a la justicia. La administración debe pedir la anulación en sede judicial, si considera que el acto es inválido, y nada le impide pedir judicialmente, como medida cautelar, la suspensión del acto.61 No se trata de que la administración quede inerme frente a eventuales actos nulos de sus predecesores, sino que se presente como corresponde ante la justicia para pedir la cesación o suspensión de sus efectos. Esta prohibición de suspender el acto estable favorable —que confiere derechos a los particulares— debe ser distinguida de la obligación de suspender el acto de gravamen —el que impone deberes o sanciones, p. ej. una multa— cuando se invocare fundadamente una nulidad absoluta. No hay solamente una categoría “suspensión del acto administrativo,” sino dos supuestos bien diferenciados: a) Suspensión del acto que confiere derechos, que está prohibida por el art. 17 y b) suspensión del acto que impone cargas o deberes al individuo, que constituye entonces un deber de la administración cuando existe nulidad absoluta.62 En virtud de lo expuesto, los efectos favorables o prestaciones originadas por el acto que hayan tenido comienzo de ejecución, no pueden ser interrumpidos por la administración, sea por revocación, modificación, sustitución o suspensión del acto. 7.2.3. Consecuencias de la indebida ejecución de un acto nulo o la indebida desobediencia a un acto regular No se trata de que la mera objeción del particular paralice el acto, ni tampoco que el mero arbitrio del funcionario habilite su ejecución. Es necesaria la alegación razonablemente fundada de una nulidad absoluta, lo cual equivale en su caso a la razonablemente fundada resistencia63 del particular a cumplir el acto nulo. Si el particular se equivoca en desobedecer un acto que creía nulo pero no lo era, será sancionado al determinarse que el acto era válido o anulable; si el funcionario se equivoca al no suspender el acto que el particular le demostró que era nulo pero él no le creyó, será sancionado por ejecutar indebidamente un acto nulo. Son las consecuencias del ejercicio del libre albedrío, de la libertad de elección que importa también la posibilidad de elegir equivocadamente el error y en consecuencia pagar por dicho error.
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hutChinson, Régimen..., op. loc. cit. La cuestión es debatida: comp. CoMaDira , op. cit., p. 184, nota 245. 63 Proporcionada, con adecuación de medio a fin, etc. Es un criterio análogo al de la legítima defensa —y el exceso en la legítima defensa— en el derecho penal.

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7.3. La protección contra la revocación del acto estable Si la administración revoca un acto que confería un derecho a un particular, el acto de revocación a su vez podrá ser válido según que el primer acto fuera nulo o anulable, respectivamente y en el primer caso según que el acto haya o no otorgado prestaciones que estén siendo ejecutadas o hayan sido ejecutadas. Ahora bien, como determinar esto último puede ser una cuestión opinable o discutible en un caso concreto,64 puede llegar a aducirse que el acto de revocación no resulta en un caso particular gravemente arbitrario al pronunciarse en un sentido determinado. En otras palabras, podría sostenerse, en esta línea de pensamiento, que la administración puede sin cometer grave arbitrariedad revocar un acto anulable por considerarlo nulo; y si el acto de revocación no tiene grave arbitrariedad (aunque tenga error de apreciación del grado de invalidez del acto anterior), tendría entonces a su vez presunción de legitimidad. El argumento, a más de alambicado, puede destruir toda la esencia de la estabilidad y es obvio que con ello se produce un círculo vicioso en desmedro de los derechos del individuo; tal es lo que ha ocurrido en el caso Cáceres Cowan (1961), en el cual la Corte Suprema sostuvo que la revocación por la administración de un acto que reconocía un determinado derecho, no constituía, a su juicio, en la situación allí debatida, “un caso de ilegalidad manifiesta que autorice la revisión del pronunciamiento por vía del recurso de amparo.”65 De allí se desprendería que en los casos en que la administración revocara un acto estable, salvo casos de manifiesta arbitrariedad, la vía adecuada para restablecer el derecho lesionado, según la Corte,66 no sería del amparo; y que el planteo adecuado no sería tampoco el de la violación de la estabilidad, aunque de hecho dicha violación exista, sino más bien el de la procedencia del derecho de fondo. O sea, se trataría de reclamar por la vía ordinaria el derecho de fondo, no tanto porque ya fue otorgado por la administración en un acto ahora revocado, sino porque de todos modos se tiene derecho a él, lo haya o no reconocido la administración antes o ahora. Desde luego, tal planteo implicaría reducir mucho el valor y la significación de la estabilidad pero es la conclusión a que llevaría ese fallo si se lo interpreta con el rigorismo de su texto. Estos son precedentes lejanos del creciente deterioro del derecho público argentino. De nada servirá la estabilidad si el tribunal que juzga la validez del acto revocatorio se apoya simplemente en su presunción de legitimidad, sin valorar acabada y adecuadamente la validez intrínseca del primer acto. Si la administración revoca un acto por considerarlo nulo, lo primero que el tribunal debe inexcusablemente hacer es analizar si el acto revocado era efectivamente nulo o
64 La cuestión como se ve es contingente, «depende de las particularidades del caso concreto que se considere»;” SC de Mendoza, JA, 1968-I, pp. 765 y ss., 771-2, Buschman Garat,1967. 65 CsJn, Fallos, 250: 491, 501, Cáceres Cowan, año 1961. 66 Se admitió, en cambio, la procedencia del amparo contra un acto que deja sin efecto otro acto dotado de estabilidad: CNCiv., Sala E, LL, 121: 119, Fernández Moores, 1965.

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en cambio anulable,67 sin estar influido para ese análisis por ninguna supuesta presunción de legitimidad del segundo acto, el de revocación. En este sentido destacamos un fallo de la Suprema Corte de Mendoza, en un caso de revocación en el que se aducía por el accionante que se había lesionado la estabilidad del acto revocado, en el que el tribunal analizó detallada y exhaustivamente la validez o nulidad del acto cuya estabilidad se pretendía violada, llegando correctamente a la conclusión de que el acto era nulo y pudo en consecuencia ser válidamente revocado por la administración, sin fundarse en cambio el tribunal en el erróneo argumento de que el segundo acto —el revocatorio— tuviera presunción de legitimidad.68 También encontramos un correcto razonamiento en el caso Pustelnik, fallado por la Corte Suprema nacional en 1975,69 aunque es de advertir que la vía elegida por el accionante no fue la acción de amparo. De cualquier manera, si el acto que revoca un acto estable es considerado inválido y el tribunal o la misma administración deciden extinguirlo, no es de aplicación la regla de que la abrogación de un acto abrogatorio no hace renacer la primera norma, sino que por el contrario la extinción del acto que ilegítimamente pretendía revocar el acto estable, tiene por efecto específico hacer renacer el primer acto; en otras palabras, el acto revocatorio de un acto estable es nulo y por ello su extinción es retroactiva. 8. Que se trate de un acto de la administración activa La Corte Suprema, al fundar en 1936 el principio de la estabilidad del acto administrativo, hizo una evidente trasposición de criterios emanados de un sistema de control jurisdiccional, como lo prueba la redacción del fallo y el nombre elegido, cosa juzgada administrativa; de allí que haya también dicho que en estos casos es necesario que el acto haya sido dictado “actuando la administración como Juez.” Sin embargo, ello es un obvio error de lenguaje producto de una época en que todavía la influencia de la antigua doctrina francesa tenía alguna llegada a nuestro país por la vía del derecho español preconstitucional, pues en nuestro sistema la administración no puede actuar como juez. Esto lleva a algunos autores a expresar que el requisito es que el acto provenga de la administración activa,70 agregando otros que no ha de tratarse del ejercicio de actividad “jurisdiccional” de la administración, pues en tales casos habría cosa juzgada judicial.71 Pero lo que a ese respecto se diga depende del criterio que se adopte en materia de
O si, aún siendo nulo, le alcanzaba la excepción de la segunda parte del art. 17. SC de Mendoza, LL, 129: 1069, Buschman Garat, 1967 y JA, 1968-I: 765; en igual sentido, CNCiv., Sala E, LL, 121: 119, Fernández Moores, 1965. 69 Fallos, 293: 133; supra, cap. V, § 3.1, § 3.2 y § 5.3; infra, cap. XI, nota 4 y § 8.2, § 9.1.4, § 10, § 11.1.5, § 13, § 13.1.2, § 13.2.1 y § 16. 70 L inares, Fundamentos..., p. 353. 71 M arienhoff, op. cit., p. 617.
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existencia o inexistencia de facultades jurisdiccionales de la administración. Ya hemos expresado que la administración no ejerce, en nuestro sistema constitucional, tal tipo de facultades.72 Por lo tanto, entendemos que ningún acto de la administración hace o puede hacer cosa juzgada en sentido estricto o sustancial y que todos sus actos, incluso los dictados por órganos seudojurisdiccionales pueden tener la estabilidad propia de los actos administrativos siempre que cumplan con los demás requisitos enunciados. No consideramos necesario, entonces, agregar el requisito de que el acto debe provenir de la administración activa; por lo demás, el decreto-ley no ha establecido esta exigencia. 9. Dictado en ejercicio de facultades regladas o discrecionales La vieja jurisprudencia de la Corte exigía que el acto fuera dictado en ejercicio de facultades regladas para tener estabilidad. El actual decreto-ley no lo exige, recogiendo así la doctrina dominante en el país.73 Al respecto cabe recordar aquí que la actividad administrativa es discrecional cuando la oportunidad de la medida a tomarse está librada a la apreciación del administrador; es reglada cuando hay una norma jurídica que se sustituye al criterio del órgano administrativo y predetermina ella misma qué es lo conveniente al interés público. En tales casos el administrador no tiene elección posible; su conducta le está dictada con antelación por la regla de derecho.74 Este viejo requisito ya había perdido gran parte de su importancia antes del decreto-ley. En primer lugar y como lo señaló Juan f ranCisCo L inares75 “La afirmación de la Corte de que los actos discrecionales hacen cosa juzgada (se refiere desde luego a la cosa juzgada administrativa) […] no condice con la propia jurisprudencia de la Corte si ella es examinada con enfoque sistemático,” es decir, que hay fallos que también han admitido, pero sin decirlo, que hubiera irrevocabilidad aunque se hubieran ejercido atribuciones discrecionales. En igual sentido dijo sarría, siguiendo a fernánDez De veLazCo, que “Dictado un acto declaratorio discrecional, éste ya no es revocable porque al crearse el derecho, aquella facultad (la discrecional) modifica su naturaleza y el acto revocatorio no sería ya discrecional.”76 También M arienhoff señaló que “los derechos subjetivos nacidos de actos administrativos dictados en ejercicio de la actividad reglada o de la actividad discrecional de la Administración, tienen idéntica sustancia. Si
72 Ver supra, t. 1, cap. IX, § 8, “El problema de la «jurisdicción administrativa»,” a § 21, “Resumen de las funciones del Estado.” 73 L inares, Cosa..., op. cit., pp. 116-7. En el derecho comparado, p. ej. f ernánDez De veLazCo, reCareDo, El acto administrativo, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1929, p. 263: “El principio de irrevocabilidad alcanza de igual suerte a los actos reglados que a los actos discrecionales.” 74 De L auBaDère, a nDré, venezia , Jean-CLauDe y gauDaMet, yves, Traité de droit administratif, t. I, Droit administratif général, París, L.G.D.J., 1999, 15ª ed., p. 216 y ss.; ampliar supra, t. 1, cap. X, § 10, “Introducción,” a § 12, “Aspectos que comprende la regulación.” 75 L inares, Cosa juzgada..., op. cit., p. 150; Fundamentos.... op. cit., pp. 357-9. 76 sarría , Derecho administrativo, t. I, Córdoba 1950, p. 150.

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el derecho nacido de un acto administrativo emitido por la Administración en ejercicio de facultades regladas es irrevocable por la propia Administración, igual prerrogativa debe acompañar al derecho subjetivo nacido de un acto administrativo emitido en ejercicio de facultades discrecionales. No hay razón alguna que justifique lo contrario.”77 En igual sentido expresaba Diez que “Poco importa que el acto haya nacido de la actividad reglada o de la discrecional de la administración [...] el derecho subjetivo habrá surgido, sea que la administración actuara en ejercicio de sus facultades regladas o discrecionales.”78 La doctrina era uniforme y el decreto-ley no recogió entonces la tradicional exigencia jurisprudencial en este punto. Aunque el acto emane del ejercicio de facultades principalmente discrecionales, pues, de todos modos lo ampara el principio de estabilidad. 10. Excepciones a la estabilidad 10.1. Las excepciones normativas El art. 18 establece excepciones a la regla de la estabilidad, que si bien trata dentro de la estabilidad del acto regular, se aplican con mayor razón al acto nulo cuando éste tiene estabilidad (art. 17, 2ª parte). Las excepciones no existían todas en la jurisprudencia, pero tenían precedentes en nuestro Proyecto de 196479 y en el de Linares y nuestro. Pero la norma va demasiado lejos. 10.1.1. Connivencia dolosa La primera excepción que trae el art. 18 al principio de la estabilidad se da cuando el interesado “hubiere tenido conocimiento” del vicio del acto. Se trata, desde luego, del caso en que el vicio haya afectado la validez del acto, transformándolo en anulable o nulo. Si el vicio es intrascendente y no afecta la validez del acto, entonces la excepción comentada no es de aplicación. Ahora bien, aunque el art. habla de que el interesado haya tenido conocimiento del vicio, pensamos que no puede interpretárselo literalmente, muchas veces el particular tiene conocimiento del vicio del acto, pero no tiene responsabilidad directa o indirecta por su comisión. Entran en esta categoría todas las situaciones en las cuales el funcionario actuante es un funcionario de facto, con un nombramiento irregular o inválido, pero que ejerce pacíficamente la función. En estos casos, la doctrina ya tradicional del gobierno de facto convalida el ejercicio de la función, en lo que a los particulares respecta.80 La jurisprudencia en este sentido es firme. Nació a raíz de impuestos pagados a gobiernos irregulares que ejercieron efectivamente el poder. La Corte dijo que el gobierno constitucional no podría pretender cobrar
M arienhoff, Tratado de derecho Administrativo, t. I, op. cit., p. 101, nota 144 y p. 680. Diez , Derecho administrativo, t. II, op. cit., p. 328. 79 Arts. 203, 215 y concordantes. 80 Ver, con todo, Diana , niCoLás, “La fuerza de las palabras (o las palabras de la fuerza)”, en Res Publica Argentina, RPA 2007-1: 93-119.
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nuevamente el impuesto, una vez restablecido en el poder.81 Igual solución debe aplicarse en este caso, a pesar de la imprecisa redacción de la norma. Debe entenderse, pues, que no basta el mero conocimiento que el particular tenga del vicio del acto para que éste carezca de estabilidad; se requiere específicamente connivencia dolosa entre el funcionario y el particular, con relación a la emisión del acto de cuya revocación se trata. En definitiva, debe existir colusión, corrupción, connivencia dolosa, en vez de mero conocimiento.82 Cabe destacar el vuelco que tuvo la jurisprudencia administrativa de la Procuración del Tesoro de la Nación, que ella misma explica en los siguientes términos: “Si bien esta Procuración del Tesoro de la Nación sostuvo en Dictámenes 234: 588 que la mala fe se presume, al entender que los beneficiarios de un acto administrativo viciado de nulidad al momento de dictarse la medida en análisis, tenían pleno conocimiento del vicio, o debieron tenerlo, con posterioridad a ello revisó ese criterio y sostuvo en Dictámenes 245: 280 que este conocimiento del vicio -además de que debe ser fehacientemente acreditado-, no puede jamás derivarse de la presunción civilista y genérica del conocimiento del derecho, o de la existencia del vicio de violación de la ley (v. art. 14 inc. b), LNP), ni colegirse de aquélla la conclusión de que la mera existencia del vicio de derecho haga presumir su conocimiento por parte del particular beneficiado (v. Dictámenes 153:213; 172: 424; 175: 143; 179: 35; 180: 125; 195:49; v. también Agustín Gordillo, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo 2, VI‑18 ap. 10.1.1.)” “Tamaña conclusión se encuentra sin duda en contradicción con la presunción de inocencia de rango constitucional (v. art. 18, C.N.), la que no debe ser limitada al campo del derecho penal sino que se proyecta sobre todo el ordenamiento jurídico.” “[...] La intención de la norma de prohibir la revocación en sede administrativa del acto que confiere derechos a los particulares, es garantizar el ejercicio normal de esos derechos hasta tanto una sentencia judicial resuelva lo contrario.” “No sería admisible, en consecuencia de ello, no sólo revocar el acto en cuanto a sus efectos futuros, ni modificarlo o sustituirlo con igual consecuencia, sino tampoco suspenderlo, pues esto último implicaría lograr en la práctica lo que la norma precisamente quiso evitar: que los derechos emergentes quedaran a merced de una decisión administrativa ulterior (v. Gordillo, Agustín, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo 3, 8a edición, 2003, pág. VI‑13).”
81 CSJN, Fallos, 5: 155, El Fisco Nacional, con varios comerciantes de San Juan, sobre derechos de importación pagados a los rebeldes, durante su dominio, año 1868. 82 Ver también CarriLLo, santiago r., ¿Legalidad vs. Seguridad Jurídica? El conocimiento del vicio como fundamento de la anulación del acto, LL, 2004‑A, 324; PTN, Dictamen 285/06, publicado en LL, Sup. Adm., 2007 (mayo), 70‑6, especialmente punto II.2; con nota de enrique M. a Lonso regueira , “¿Debe presumirse el conocimiento del vicio?”

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“[...] En lo que atañe a la disposición [...], por aplicación del artículo 17 antes transcripto, dicho acto sólo puede ser anulado mediante decisión judicial y previa deducción de la pertinente acción de lesividad (v. Dictámenes 224:96 y 246:248, entre otros).” “En el escrito de inicio de la acción, deberá solicitarse el dictado de una medida cautelar a efectos de obtener la suspensión del pago notoriamente mal liquidado al ahora recurrente, así como la del pago del adicional ilegítimamente concedido ya devengado.” “En la petición deberá consignarse que la Administración ha efectuado la interpretación más favorable al administrado, al poner la duda en su favor -en cuanto a que desconocía el vicio del acto-, lo que produce como efecto que aquél no deba devolver las sumas percibidas antirreglamentariamente.” “La medida cautelar servirá, así, no sólo para resguardar la legalidad y el erario público, sino que, además, impedirá que el administrado vaya sumando, mes a mes, una cifra que luego le resultará traumático devolver, por cuanto ya no podrá afirmarse el desconocimiento del vicio.”83 10.1.2. Revocación a favor del interesado Ya explicamos anteriormente que la estabilidad del acto se confiere a favor del interesado y no “del interesado y de la administración,” como algunos fallos lo pretendieron; por ello el art. 18 establece una excepción para el caso que la revocación beneficie al interesado.84 Si bien la excepción es en cierto modo innecesaria ya que aunque la norma no lo dijera expresamente la respuesta sería de todos modos la misma, es sin embargo conveniente que se lo haya aclarado expresamente, pues de lo contrario podría resurgir quizás la tesis que criticamos. De este modo la cuestión queda resuelta por la norma legal expresa y no resta en este aspecto margen a discusión alguna. La misma disposición agrega una condición limitativa a esta posibilidad de revocar un acto en favor del interesado y es que esa revocación a su favor no perjudique derechos de terceros.85 En realidad ya la administración pública nacional había adoptado esa solución con anterioridad, de modo que en tal aspecto la norma no hace sino recoger la interpretación existente. Se trata fundamentalmente de casos en los cuales, existiendo competencia entre varios particulares por la obtención de un derecho —concurso para becas, premios, designaciones, etc.—, uno de ellos haya resultado beneficiado por un acto que lo designa ganador, lo nombra en un cargo, etc. En tales situaciones, si posteriormente ante el recurso de alguno de los que no resultaron favorecidos, se llegara a la convicción de que
Ver las referencias de la nota anterior. PTN, Dictámenes, 246: 443. 85 Igual solución en la antigua Yugoslavia: stJepanoviC, nikoLa , “Principi fondamentali della procedura amministrativa in Jugoslavia,” en ieaL, Libro de Homenaje a Enrique Sayagués. Laso, Perspectivas del Derecho Público en la Segunda Mitad del Siglo XX, t. V, Madrid, 1969, pp. 17-8.
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en verdad el ganador no era merecedor del triunfo y que el acto carecía de causa o de razonabilidad, por no ajustarse a los hechos, no tener debidamente en cuenta todas las circunstancias del caso, no estar suficientemente motivado, etc., la regla aplicable no es que la administración revoque el primer acto y otorgue el derecho de que se trata a quien ahora estime corresponder, sino que plantee el asunto ante la justicia, sea ella misma por una acción de lesividad,86 sea el particular afectado. En rigor, si la administración pudiera legalmente revocar el primer acto que beneficiaba al ganador originario y otorgar el derecho en cuestión al segundo, el primer beneficiario también acudiría probablemente a la justicia en amparo de lo que él entiende su derecho; de modo tal que la solución que se da es protegerlo a él en sede administrativa y que en todo caso el aspirante a la designación, premio, etc., vaya a la justicia. Es de señalar que la norma que aquí se da bajo la afirmación de que la revocación no puede perjudicar derechos de terceros, es la misma que emerge del principio de irrevocabilidad del acto nulo que ha generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo (art. 17 in fine); en ambos casos se trata de la misma hipótesis: Protección del derecho adquirido y en particular protección de los actos ejecutados o comenzados a ejecutar. Si bien la solución es prima facie correcta, pueden apuntarse algunas dudas al respecto. En efecto, es claro que la actitud administrativa frente a cualquier impugnación de un acto administrativo que otorgue o reconozca derechos a un particular, será la de negarse a entrar en debate sobre la cuestión, porque a menos que el acto sea inexistente, hipótesis normalmente poco probable, la administración no podrá de todos modos revocar el acto, sea que éste resulte válido, anulable o incluso nulo. Con bastante buen sentido práctico surgirá entonces la pregunta: ¿Para qué analizar el posible vicio del acto, si de todos modos no se lo podrá revocar en ninguna circunstancia normal? La tendencia probable, en consecuencia, bien puede ser la de negarse de hecho a discutir actos que reconozcan derechos a otras personas que los recurrentes, bajo el argumento de que la cuestión es abstracta, por no poder la administración legalmente revocar el acto. El argumento puede refutarse invocando la regla de que la administración debe cuidar de la vigencia del principio de la legalidad objetiva87 y que debe investigar las alegaciones de vicios que se hicieren, pues aún en el caso de que no pudiera ella misma revocar el acto, puede y debe presentarse ante la justicia pidiendo su anulación, si las circunstancias del caso la llevan a la convicción de que efectivamente se trata de un acto nulo o anulable.88 La administración no
86 Es decir, una acción judicial de la administración pidiendo que se anule el acto que ella no puede revocar. 87 Ver supra, t. 2, cap. IX, § 14, “Principio de la legalidad objetiva.” 88 De todas maneras, esa norma habilita la instancia judicial sin necesidad de impetrar en sede administrativa, al impedir una solución administrativa a la nulidad alegada.

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puede ni debe desentenderse de las alegaciones de nulidad que se hagan, por su obligación de atender a la vigencia del señalado principio y porque no sería cierto afirmar que no puede dictar un pronunciamiento sobre el fondo de la cuestión. Ella debe hacer, en el derecho español, una manifestación de “lesividad” que declara al acto como contrario al orden jurídico, sin revocarlo, para luego recabar de los órganos judiciales la investigación del vicio, mediante la acción que se instaurará, a fin de que la justicia resuelva en definitiva si el acto era legítimo o no y si corresponde o no declarar su extinción. En nuestro país no es necesaria dicha declaración y en definitiva el camino es jurídicamente sencillo, pues le basta con iniciar la acción judicial de nulidad de su propio acto y pedir su suspensión judicial en una medida cautelar, para lograr su objetivo inmediato. 10.1.3. La revocación de los actos precarios Es posible encontrar casos en que ciertos actos son dictados confiriendo un derecho que, expresa o implícitamente, se otorga a título precario. En nuestro proyecto de 1964 poníamos como condición adicional que el acto hubiere sido válidamente otorgado a título precario, pues es claro que hay muchas situaciones en que la precariedad resulta sospechosa.89 En otros términos, el particular se ve prácticamente extorsionado por la administración, que no le otorga un permiso, habilitación, etc., sino bajo la condición de que lo reciba a título precario. El caso más frecuente de precariedad es el de los permisos de ocupación del dominio público, que se otorgan por lo general bajo la expresa condición de que pueden ser revocados en cualquier momento, sin derecho a indemnizaciones por la revocación misma;90 los permisos precarios para la prestación de algunos servicios públicos; los casos de autorización “de ejercer industrias peligrosas.”91 Sin duda, si un acto administrativo reconoce un derecho expresa y válidamente92 a título precario, la revocación por razones de oportunidad es procedente. Así lo dice expresamente

89 Cabe “excluir la admisibilidad de una reserva de revocación que tienda a permitir una revocación aún por fuera de las expresas condiciones a las cuales la norma subordina la potestad de revocación expresamente concedida: no es admisible [...] que por su propia voluntad la administración pueda ampliar la esfera de libertad de acción expresamente limitada por el orden jurídico:” a Lessi, renato, La revoca degli atti amministrativi, Milán, Giuffrè, 1956, 2ª ed., p. 99 y nota 6. 90 CSJN, Fallos, 165: 406, Dondero, año 1932; L inares, Cosa juzgada administrativa, op. cit., p. 150; M arienhoff, M igueL s., Tratado del dominio público, Buenos Aires, TEA, 1960, p. 339; grau, a rManDo e., Resumen sobre la extinción de los actos administrativos, Segundo Congreso Argentino de Ciencia Política, Buenos Aires, 1960, p. 81; greCCo, CarLos M. y Muñoz , guiLLerMo a., La precariedad en los permisos, autorizaciones, licencias y concesiones, Buenos Aires, Depalma, 1992. 91 L inares, op. loc. cit. 92 Esta redacción viene, por vía del proyecto de Juan f ranCisCo L inares y nuestro, de nuestro propio proyecto de Código Administrativo del año 1964, el cual a su vez tiene como fuente a sayagués L aso, enrique, Tratado de derecho administrativo, t. I, Montevideo, 1953, p. 523, nota 5: “la precariedad capaz de justificar una revocación debe ser lícita, no impuesta ilegalmente por la administración en vista precisamente de una revocación ulterior, que sin aquella no sería procedente.” Por ello consideramos que la revocabilidad “por su naturaleza” que preconiza hutChinson, del acto precario en todos los supuestos, op. cit., p. 145, no se ajusta al texto ni al espíritu de la norma, a tenor de todos sus antecedentes directos e indirectos, como nuestro proyecto.

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el art. 18 del decreto‑ley 19.549/72, en afirmación que no estimamos excluyente del caso en que el acto es implícitamente precario, como ocurre con los permisos de uso del dominio público.93 Por lo demás, aún cuando la revocación sea procedente porque al acto fue dictado expresa y válidamente a título precario, o porque la precariedad surge implícitamente de la naturaleza del derecho conferido, la revocación no puede ser intempestiva ni arbitraria. Deben evitarse sorpresas y súbitos cambios de criterio.94 Ha de darse al afectado oportunidad de readecuar su comportamiento si de ello se trata. En consecuencia, debe otorgarse un plazo prudencial para el cumplimiento del acto de revocación95 y éste debe ser razonablemente fundado.96 Si la revocación se funda en una modificación de las circunstancias de hecho existentes al momento de dictarse el acto originario,97 ella es razonable y la revocación legítima,98 aunque puede llegar a ser procedente la indemnización. Si, en cambio, la revocación se funda a) en un mero cambio de opinión de la autoridad administrativa,99 esto es, en una distinta valoración de las mismas circunstancias que dieron origen al acto, o b) en circunstancias existentes al momento de dictarse el acto originario, que no eran conocidas por culpa de la administración y sin que mediara ocultamiento por parte del interesado, o c) en una distinta valoración del interés público afectado, pensamos que la revocación procede pero que debe indemnizarse el daño ocasionado, incluso tratándose de derechos precarios, pues la precariedad es frente a actos razonables, no frente a la arbitrariedad de la administración. Y va de suyo, como quedó dicho, que si el acto goza de estabilidad no puede ser revocado ni siquiera mediante indemnización, salvo una ley que expresamente disponga lo contrario, calificando de utilidad o interés público el derecho reconocido y declarándolo sujeto a revocación o expropiación.100
93 Nuestro Proyecto de Código Administrativo de 1964 dispone en su art. 215: “Los permisos de uso del dominio público y los demás actos que reconozcan a un administrado un derecho expresa y válidamente a título precario, pueden ser revocados por razones de oportunidad o conveniencia; pero la revocación no debe ser intempestiva ni arbitraria y debe darse en todos los casos un plazo prudencial para el cumplimiento del acto de revocación.” 94 CABA, CCAyT, Sala I, 13-VII-06, Asociación Civil Golf Club Lagos de Palermo, con nota de f ernánDez , LeanDro hernán, “Frente a la revocación de actos otorgados a título precario: ¿Existe alternativa posible que garantice los derechos del permisionario?” en prensa. 95 Pues ha de procurarse ocasionar el menor daño posible. 96 En igual sentido CarriLLo, santiago r., “Jueces, interés público y cuota Hilton,” LL, Sup. Act. 21-X-04, p. 1 y Sup. Act. 26-X-04, p. 3; del mismo autor, “Los criterios de adjudicación de la Cuota Hilton,” LL, 2005-F, 331. 97 stassinopouLos, M iCheL , Traité des actes administratifs, Atenas, Sirey, 1954, p. 281, admite esta causal de revocación en los actos que tienen la cláusula rebus sic stantibus y también cuando el cambio es en los hechos que fueron motivo de la emisión del acto. 98 Por ejemplo, situaciones de riesgo por sobreexplotación de poblaciones marinas: CarriLLo, santiago r., “El interés (del) público en el Régimen Federal de Pesca,” ResPublica Argentina, RPA, 2006‑1: 84/6. 99 stassinopouLos, op. cit., p. 283. 100 Ver infra, § 10.2, “La excepción cuando hay una ley que autorice la revocación. La revocación por oportunidad según el art. 18.”

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10.1.3.1. Cargos sin estabilidad El supuesto que pasamos a considerar no es una excepción a la estabilidad distinta a la anterior, sino solamente un sub caso de ella. Las designaciones en la administración pública tienen estabilidad relativa,101 salvo en los cargos que están siempre a la disposición de la autoridad que los designa: ministros, secretarios, asesores de gabinete, etc. Si bien es posible postular en el derecho comparado que el cargo de sub-secretario sea parte de la carrera administrativa y tenga por ende estabilidad, lo cierto es que no es la solución de nuestro derecho.102 En consecuencia se puede disponer el cese de sus funciones en cualquier momento, sin invocación de causa alguna.103 Es uno de los supuestos en que no parece necesario que el acto tenga motivación o fundamentación, ni requiera sumario o defensa previa, porque no importa un juicio de valor sobre la persona ni su desempeño.104 Si el acto expresamente formula consideraciones negativas sobre el funcionario puede generar responsabilidades pero no por ello el funcionario tiene derecho a continuar en el cargo.105 Lo mismo ocurre si un agente es separado del cargo durante el período de prueba, en que aún no tiene estabilidad. 10.1.3.2. La revocación de permisos de estacionamiento El permiso de estacionamiento en la vía pública puede resultar del simple hecho de colocar el vehículo en un lugar y hora permitidos, o del pago de un canon por utilización del espacio público por un determinado lapso, o de la autorización verbal o por signos de un agente de policía. En cualquiera de esos supuestos se sobreentiende que el permiso es revocable, sin necesidad de comunicar siquiera un acto igual y contrario, cuando necesidades del tránsito lo requieran. Es el caso en que la calle resulte ser, ese día y a esa hora, parte del recorrido de un mandatario extranjero. Los vehículos que estaban bien estacionados son removidos sin más de la vía pública, sin indemnización. Una vez más, el art. 18 nada tiene que ver en esta cuestión. 10.1.4. La revocación de los contratos La regla que supuestamente permite revocar, modificar o sustituir el acto por oportunidad es de aplicación potencial solamente en el caso de los actos administrativos en sentido estricto, no así en el caso de los contratos, pues ellos están excluidos de la aplicación directa no pertinente de estas normas, según se des101 Supra, t. 1, cap. XIII, § 10, “La estabilidad del empleado público.” En los cargos estables ver CSJN in re Madorrán, 3-V-07, con nota de saBatino a rias, M aría agostina , “¡Finalmente, la estabilidad del empleado público es propia!” LL, Supl. Adm., 2007 (agosto), en prensa; roDríguez p raDo, JuLieta , “Madorrán: ¿Una nueva perspectiva para los contratados?”, LL, Supl. Adm., en prensa. 102 CNFed. CA, Sala IV, Figueroa, LL, 2000‑C, 790 (1999). 103 CNFed. CA, Sala IV, Figueroa, LL, 2000-C, 790. 104 CNFed. CA, Sala IV, Figueroa, LL, 2000-C, 790. 105 Se puede, en efecto, convertirlo en separación sin expresión de causa. Ver infra, cap. XII.

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prende del art. 7º in fine del decreto‑ley 19.549/72.106 La aclaración alcanza a los contratos de obras, suministros, concesiones, etc. Por eso la distinción entre acto y contrato no es cuestión académica: tiene consecuencias en el derecho positivo. 10.1.5. El caso de los permisos de construcción Un ejemplo de precariedad a nuestro juicio ilícita es la que algunos fallos asignan a los permisos de construcción.107 Como dice testa,108 “debe considerarse ilegítima la revocación por sólo motivos de oportunidad o por la voluntad de la administración comunal […] de variar el plan regulador en base al cual fue otorgada la licencia.” Agrega, siguiendo la jurisprudencia italiana, que “se considera posible la revocación de la licencia cuando, posteriormente a su emisión, entran en vigor normas edilicias diversas de aquellas aplicadas por el interesado en la preparación del proyecto aprobado por la Comisión edilicia, siempre que las obras no hayan sido aún iniciadas. Por lo demás, no sería admisible una norma que tornara posible la revocación de la licencia cuando las obras hubieran tenido ya iniciación; y esto no solamente porque se terminaría por sancionar la retroactividad de cualquier disposición futura, sino también porque se perjudicaría gravemente la actividad constructiva.109 “No pueden, por lo tanto, ser impuestas por las administraciones comunales variaciones al proyecto, que a su tiempo fue reconocido como conforme a las normas en vigor; en cuanto el poder de evaluar la conformidad a las exigencias de ambientación, decoro, mérito arquitectónico y racionalidad del proyecto mismo, se ha extinguido al momento de otorgarse la licencia.”110 En Francia, de acuerdo al Código de Urbanismo y de la Habitación, los permisos pueden darse en ciertos casos en forma precaria y en otros en forma definitiva.111 Cuando el permiso es definitivo, el único medio jurídico de que dispone la administración es el de la expropiación por causa de utilidad pública y por el procedimiento señalado en la ley, para poder proceder a la extinción del derecho en cuestión.112 En España se prevé en ciertos casos la suspensión del otorgamiento de licencias, pero una vez que la licencia es otorgada, ella no puede ya ser revocada,113 en forma

106 Según la opinable reforma efectuada por el decreto 1023/01. Lo explicamos supra, cap. IV, § 8, “Actos y contratos administrativos,” texto y notas 96, 110 y 117. 107 CNCiv., Sala F, Hopstein, 1971, ED, 42: 176, con nota de Cassagne, “La revocación de la autorización para construir por razones de interés público.” 108 testa, virgiLio, Disciplina urbanistica, Milán, 1964, 2ª ed., p. 549 y jurisprudencia, nota 219. 109 testa , op. loc. cit. 110 testa, op. cit., p. 550; M azzaroLLi, LeopoLDo, I piani regolatori urbanistici nella teoria giuridica della pianificazione, Padua, 1966, pp. 507-8; Meregazzi, renzo, “Tutela giuridica degli interessi dei terzi in materia di pianificazione urbanistica,” en Atti del Vll° Convegno di Studi di Scienza dell’ Amministrazione. La pianificazione urbanistica, Milán, 1962, p. 117 y ss., p. 135. 111 Code de l’Urbanisme et de l’Habitation, 1964, arts. 86, 87 y 93. 112 poissornier , a nDré, La rénovation urbaine, París, 1965, p. 179. 113 guaita, aureLio, Derecho administrativo especial, t. II, Zaragoza, 1962, pp. 259, 261-3; Boquera oLiver , José M aría , “La suspensión del otorgamiento de licencias con el fin de estudiar planes de ordenación urbana,” Revista de derecho urbanístico, 11: 13-16, Madrid, 1969.

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coincidente con el principio de la no retroactividad del acto administrativo.114 En suma, a falta de normas expresas en nuestro sistema, entendemos que no es el permiso de construcción uno de aquellos que por su propia índole pueda ser considerado precario; una vez otorgado el permiso y comenzada la construcción, no cabe ya a nuestro juicio la revocación por razones de mérito, oportunidad o conveniencia. Pero cabe recordar que hasta la misma Corte Suprema de Justicia de la Nación en el caso Pustelnik (Fallos, 293: 133, 1975) admitió la revocación por razones de oportunidad de este tipo de permisos, aún encontrándose iniciada la construcción. El disvalor de la solución nos parece claro, no sólo por lo ya expuesto, sino porque abre una peligrosa brecha para que se generen importantes derechos indemnizatorios a favor de titulares de permisos que sean revocados por razones de conveniencia no siempre suficientemente sopesadas. Algo de eso se pudo advertir en la CABA cuando su Jefe de Gobierno dispuso por decreto 1929/06 la suspensión por el término de 90 días del trámite de los permisos de obra nueva y ampliación que se iniciaran ante sus organismos pertinentes en ciertos barrios porteños115 con fundamento en la necesidad de evaluar los efectos que el crecimiento edilicio provocaría sobre la infraestructura de servicios disponibles y en consecuencia determinar el impacto y estudiar la posibilidad de eventuales daños al medio ambiente urbano. Es decir, no se trataba en este caso de permisos ya otorgados respecto de los cuales se hubiere comenzado la construcción respectiva. Mediante decreto 220/07 el gobierno local procedió a derogar el anterior y a establecer los extremos a cumplir respecto de los trámites para obtener permisos de construcción de obra nueva o ampliación de obra. En el procedimiento expropiatorio, en cambio, el administrador se ve obligado a considerar concretamente el costo que ocasiona al erario su decisión, e incluso a prever y tener los fondos disponibles al efecto (decreto‑ley 21.499/77, arts. 13 y 22); a la inversa, por la fácil vía ahora creada por la jurisprudencia, se permite la eventual decisión irreflexiva del funcionario municipal que revoque un permiso de construcción de un edificio en avanzado estado de ejecución, sin ponderar adecuadamente el costo que tal decisión representará al tesoro municipal y si tal costo realmente se ve compensado con las ventajas arquitectónicas, estéticas, etc., que la revocación otorgue. Por lo expuesto creemos que tal interpretación requiere una modificación sustancial, que la acerque al derecho comparado y que en definitiva elimine estos excesos y mantenga solamente el proceso expropiatorio como vía apta para dejar sin efecto un derecho de propiedad incorporado al patrimonio de un particular, que es por lo demás la única forma constitucional de proceder en este sentido.
114 De L a vaLLina veLarDe, Juan, La retroactividad del acto administrativo, Madrid, 1964, p. 51 y ss. 115 La suspensión estaba destinada respecto de proyectos de viviendas de tipo multifamiliar o colectiva cuando su altura superare los parámetros fijados en dicha norma.

” Ver L aChauMe.3. pp. cit. 120 No creemos que sea admisible. cit. 119 Comp. del mismo autor. 121 Cfr. Caetano.estaBiLiDaD e iMpugnaBiLiDaD VI-27 10. ampliar infra.. Es el cons. p. entonces. p.. emanada del Congreso de la Nación. 276. si la Corte Suprema expresó que puede abandonarse la estabilidad ante una ley de orden público y aún así previendo la posible indemnización. comparar... La excepción cuando hay una ley que autorice la revocación. “Revocación y estabilidad. p. 616. 33...... cit. caso Laurent. 118 Consejo de Estado francés. ni por razones de legitimidad. no basta una mera reglamentación administrativa ulterior. 360. 360. L inares. entonces los actos han sido otorgados a título precario (supra.”117 Para que proceda la revocación.. debe tratarse específicamente de una ley de orden público y ésta debe por lo demás ser constitucional. que ha admitido que una ley de orden público116 puede producir “una modificación del «status» creado al amparo del acto administrativo.. ver L inares. Cosa juzgada. menos categórico. § 10. como en cambio sostiene L inares... Tratándose de una ley posterior al nacimiento de los derechos de cuya estabilidad se trata.2. Derecho administrativo.. Enunciación general Esta excepción surge de la jurisprudencia. op.... Una previsión genérica como la del decreto-ley carece hasta de sentido y es inconstitucional por lesión a los principios de seguridad jurídica. 616. De este mismo principio se desprende entonces que la estabilidad del acto administrativo impide no sólo la revocación fundada en razones de ilegitimidad. 1a ed. quien sigue en ello a Diez . Cosa juzgada. mérito o conveniencia. op. 33 y ss. año 1929: el acto reglamentario nuevo “no produce ningún alcance respecto del acto generador de derechos que continúa recibiendo aplicación. Cosa juzgada. op. entonces. p. a menos que una ley expresa autorice L inares. a menos que por esto se entienda una ley anterior al otorgamiento de los actos de que se trate.. Ver L inares. no es procedente la revocación ni por razones de oportunidad.. M arCeLo.. 18 10. pp. una ley implícita que faculte a la derogación. 31-39. Fundamentos. § 317.. es claro que allí está contemplado no el caso de un acto inválido que se revoca por razones de ilegitimidad. op. op. Entendemos por ello que producida la estabilidad.. sino al contrario un acto válido que se extingue a pesar de su validez y que precisamente por ello puede dar lugar a indemnización...2.. cit.118 ni tampoco cualquier ley. L inares. comparar. aunque podría surgir la obligación de indemnizar al particular afectado por la revocación... cit.119 No cabría admitir una alteración del principio constitucional (Carman de Cantón y otros) sino por una ley formal. aunque sea implícitamente. etc. t. op.. cit. op. La revocación por oportunidad según el art. p.. no a lo sumo a una categoría definida y limitada de casos.2. II. sino también la fundada en razones de oportunidad121 y con mayor razón aún. cit. 311. Fundamentos. 1977. 5° del mismo fallo Carman de Cantón. loc. 31-9. tutela de los derechos de la propiedad y otros. Fundamentos. Principios fondamentais do direito administrativo. p. que debería interpretarse restrictivamente120 y aplicable únicamente a los casos concretos y puntuales que refiera.2. Cosa juzgada. § 317. cit. “Revocación y propiedad” y 10. cit... En efecto. § 10. M arienhoff. op. Debe tratarse de una ley en sentido formal. op. es razonable y anterior a los actos de cuya estabilidad se trata. debe adoptarse una posición restrictiva. op. p.3) y pueden ser revocados. Si la ley que faculta la revocación. p..2. expresa y clara. cit. Río de Janeiro.” 116 117 .1.

18 del decreto-ley 19. M áxiMo.2. quedando para una posterior sentencia con todas sus instancias la determinación del perjuicio 122 M arienhoff. art. cit. “La indemnización en la revocación del contrato administrativo por razones de interés público. mérito o inconveniencia. pero sin hacerse cargo del problema constitucional. CNFed. si nadie puede ser privado de su propiedad sino por sentencia fundada en ley y si la expropiación por causa de utilidad pública debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. II. Dirección Nac. cap. mérito o conveniencia.549/72: “También podrá ser revocado.” LL. 2. 820. modificado o sustituido por razones de oportunidad. sala II. Y éste no podría pedir una cautelar por la doctrina de los actos propios: Nemo… .. Revocación y propiedad Con todo. la doctrina suele reconocer a la administración la facultad de revocar sus actos por razones de oportunidad. invocando una personal interpretación de dicta de la CSJN. tal como lo ha interpretado la jurisprudencia.2. 817. Ciencias de la Administración.” La misma solución. p. cuando ya el edificio está construido y mandar las topadoras a demoler el edificio. 1979.624.. que sin calificación legal específica para el caso de utilidad pública. Artelo S. 10. Ni siquiera podría hacer su propio juicio: debería contratar un profesional para que lo defienda. 2000‑3. de acuerdo a la doctrina que sustenta esta norma. Buenos Aires. pensamos que la solución debe ser otra. op. sería al único efecto de obtener una indemnización por la revocación de su título de abogado.122 Así lo sostiene igualmente al art. CA. de este vol.VI-28 eL aCto aDMinistrativo en el caso concreto y por razones de utilidad pública que la administración la deje sin efecto. Conociendo cómo está la responsabilidad del Estado (supra. XX) y que los fondos públicos no son embargables (ley 24. ¿Se pensará acaso que la Universidad puede revocar un diploma profesional por razones de oportunidad y que el ex abogado deba hacer un juicio ordinario o sumarísimo para probar los perjuicios que el acto le acarrea. 634. Contratos administrativos. 2000. 19. posición que mantiene en “Revocación del acto administrativo por razones de oportunidad. de Vialidad c. pueda quitar ese derecho y sustituirlo por una indemnización. t. pp. 123 La crítica que desarrollaremos la expusimos por 1ª vez en la 3ª ed.. Sin embargo. no vemos cómo un derecho que integra el concepto constitucional de propiedad pueda quedar sometido a la sola voluntad de la administración.” en universiDaD austraL . 124 Litis que.123 En efecto. sólo que indemnizando el perjuicio que la revocación ocasione. dijimos. adopta en 1975 la Corte Suprema en Pustelnik. Resulta así una incongruencia entre la jurisprudencia tradicional que citaba Linares y la excesiva amplitud de la facultad revocatoria por mérito que admite la Corte en Pustelnik. también pueden quedar englobados dentro del amplio concepto constitucional de propiedad. 308). 554-7. indemnizando los perjuicios que causare al interesado. ni de los ejemplos que dimos en 1979 y aquí repetimos. DJ. cuesta creer que alguien voluntariamente propugne esta tesitura. 1990-B. y/u otros.A. Ha expresado sus reservas al respecto fonrouge. t. partiendo del principio de que los derechos que una persona adquiere a raíz de un acto administrativo.124 quedando mientras tanto privado del ejercicio profesional? ¿Que el Intendente Municipal puede revocar por razones de oportunidad un permiso de construcción.

p. Ver al respecto el cap.. San Pablo.. Es interesante destacar que en un completísimo análisis de múltiples figuras asimilables a la expropiación forzosa en el derecho español.”127 Para decirlo en palabras de Meehan. 21. 3ª ed. fuera de su vida y de su libertad». 1986. que se puede extinguir un acto administrativo que ha reconocido o constituido derechos subjetivos perfectos. . sin aclarar que esto implica una expropiación. Esta ha dicho “El término «propiedad». no aparece mencionada tal potestad revocatoria por razones de oportunidad de derechos otorgados o reconocidos por actos administrativos estables: ver BerMeJo vera . Fallos. 112 y ss. como recuerda MeDauar . En contra BieLsa . ha sido formulada por la propia Corte Suprema. Su derecho se diferencia sustancialmente del dominio privado en la naturaleza y las limitaciones que reconoce en favor del interés del Estado. cuando se emplea en los arts. es tan efectivo y respetable como los bienes que salvaguarda la garantía constitucional en toda la latitud reconocida a la cláusula 17 de la Constitución por la jurisprudencia de esta Corte.. obligatorio internamente. p. op.. siempre que se abone la pertinente indemnización. Destinação dos bens expropiados.estaBiLiDaD e iMpugnaBiLiDaD VI-29 indemnizable?125 ¿Que el Poder Ejecutivo resuelva que es inoportuno que haya tantas universidades privadas y les revoque la autorización para funcionar. La afirmación adquiere caracteres verdaderamente graves ante legislaciones en 125 Comp. 176: 363. por razones de mérito o conveniencia? Evidentemente una solución así.. XVIII del t. 2. y no ha de olvidarse que el supuesto normal de la expropiación en el derecho comparado se refiere a cosas stricto sensu. oDete. cit. Madrid. Civitas. p. por razones de interés público. Derecho administrativo. que ya conforman un sistema de derecho administrativo internacional. 176: 363. contrariaría elementales principios jurídicos de orden y seguridad y la garantía constitucional de la propiedad.. Parte especial. 127 Fallos. Todo derecho que tenga un valor reconocido como tal por la ley. II. Régimen. integra el concepto constitucional de propiedad. 143/4. privados o públicos).). más el carácter restrictivo de todo tipo de apropiación de derechos por el Estado que consagran más de cuatro decenas de tratados de protección de inversiones extranjeras. que en el caso Empresa de los Ferrocarriles de Entre Ríos c/ la Nación126 dijo que “es verdad que el concesionario de una línea férrea no es su propietario en el sentido técnico de la palabra. op.. así sea el Estado mismo. 1998. año 1936. pp. que incluye a los derechos nacidos de actos administrativos. Esta extensión del concepto constitucional de propiedad. que sólo cede ante una ley que califique el interés público. t. José (dir. 126 CSJN. Pero ese derecho en cuanto escapa a tales limitaciones. Max Limonad. cit. en los casos indicados. 305. en cierto modo similares a las nuestras: “es esencialmente peligroso afirmar. a condición de que su titular disponga de una acción contra cualquiera que intente interrumpirlo en su goce. Lo dicho en razón de que la expropiación presupone siempre el cumplimiento de ciertos principios y normas legales que condicionan la legitimidad y que se consideran esenciales. sea que se origine en las relaciones de derecho privado sea que nazca de actos administrativos (derechos subjetivos. 14 y 17 de la Constitución o en otras disposiciones de ese estatuto. hutChinson. comprende «todos los intereses apreciables que el hombre puede poseer fuera de sí mismo.

cit. pp. 1969. 1989: “la revocación del acto administrativo por razones de oportunidad.3. mérito o conveniencia del funcionario de turno y sin previa indemnización. “La indemnización en la revocación del contrato administrativo por razones de interés público. 131 Supra. todos los derechos. t. en igual sentido L inares.” RAP.. cit.” en universiDaD austraL . cit. 175-6. “Suspensión de sentencias contra el Estado. Córdoba.132 128 Meehan..” 132 M arienhoff considera que lo expuesto es “Un grave error. p.] de la ley previa y de los procedimientos reglamentarios establecidos. 556-7.” pero no da razones: “Revocación…. 74-5. con el dictado de los más de cuarenta tratados de inversiones extranjeras que tenemos.130 Ya hemos señalado que semejante idea ha sido categóricamente dejada sin efecto. Buenos Aires.131 Si a esto se agrega la concepción amplia de acto administrativo que postula el mismo sector de la doctrina. a nuestro entender.129 sin que una ley califique de utilidad pública y sujeto a expropiación su derecho individual y no todos los derechos de todos los individuos frente a la administración. 130 La exageración de pretender que se han declarado de utilidad pública. 18.4. mérito o conveniencia debiera convencerlos que es un principio inicuo. 135: 30-33. no es una mera discusión académica. la doctrina ha comenzado a inclinarse en el mismo sentido. M áxiMo. son aplicables a la revocación por razones de oportunidad. nota 1. 1-3. § 2. Ciencias de la Administración. 10.” Si bien en el caso postula una solución diferenciada para los perjudicados por el art. CarLos M anueL .128 No puede aceptarse entonces que el particular vea su derecho de propiedad extinguido unilateralmente por la autoridad administrativa. “Tratados bilaterales con elección excluyente de vías. 129 Op. 2. como lo pretende esta norma y la interpretación que la sigue. . Buenos Aires.” Boletín de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales.3. cap.. mérito o conveniencia participa de la naturaleza expropiatoria.” “insensato. debiendo él conformarse con aceptar una indemnización. prescindiendo [. 2000. 173.. suena a exceso de punición. José héCtor . es obvio a nuestro modo de ver que los mismos argumentos esgrimidos por la Corte Suprema al hacer la construcción de la estabilidad de los actos administrativos. “Revocación de los actos administrativos. Como advierte M airaL.. op. no se infiere su opinión respecto a la constitucionalidad de la norma. puede mediante un mero acto administrativo extinguir a otro que ha reconocido o constituido derechos subjetivos perfectos con tal que ofrezca abonar una indemnización.” op. al sólo juicio de oportunidad. XVIII.” “Puede llegarse a interpretar. El ejemplo de la hipotética revocación de sus propios diplomas de abogado por razones de oportunidad.2. Comp. greCCo.. resultaría que todos los contratos del Estado podrían libremente extinguirse en sede administrativa.” § 2.... Revocación y estabilidad Por lo demás. por ley formal. “Tratados con jurisdicción arbitral de alzada. lo que es totalmente inaceptable. Es tan desproporcionada que sorprende que siga ganando adhesiones. Cosa juzgada. Luego de nuestra crítica inicial a la constitucionalidad de la referida norma. considera “un superlativo error” la asimilación a la expropiación. pp. por sí. pasados. presentes y futuros. Ver fonrouge. los requisitos fundamentales del procedimiento expropiatorio tienen jerarquía constitucional. que la Administración. sin que se cumplan los trámites constitucionales y legales pertenecientes a la expropiación. 554 y ss. de todos los habitantes de la Nación.VI-30 eL aCto aDMinistrativo las que como la nuestra. año XXXII nros. Contratos administrativos. pp. p. es un mecanismo análogo a la expropiación. § 82.

pp. cit.” es decir. t. loc. como ha dicho esta Corte puede confundirse con el orden público134 reclama una modificación del status creado al amparo del acto administrativo.. op. además de errónea en el aspecto comentado. después de los fallos de la Corte Suprema en las causas […] que un acto administrativo unilateral que confiere derechos subjetivos perfectos puede modificarse válidamente por ley posterior de orden público. cit. 135 L inares. quien critica acertadamente la asimilación entre “discrecionalidad” y “revocabilidad. II. 136 L inares. o interés o utilidad o necesidad pública efectuada por el órgano que dictó tal acto o sus superiores jerárquicos. 3º del Código Civil. Señala Linares que “nadie puede dudar en efecto. Cosa juzgada administrativa. el interés público que. Ver también M arienhoff.. salvo disposición en contrario. La solución del caso Pustelnik la consideramos atípica. Fallos. op. 523). “la revocación por «oportunidad» —o por razones de oportunidad— del acto administrativo es la revocación por razones de conveniencia. cuando proclama que los actos administrativos regulares que reconocen un derecho subjetivo no están librados al arbitrio de las autoridades administrativas.estaBiLiDaD e iMpugnaBiLiDaD VI-31 Incluso puede señalarse que la Corte no hace distinciones entre la revocación por ilegitimidad y la revocación por inoportunidad.” lo que da idea de mayor protección y estabilidad de los derechos.” 134 CSJN. frente a esa jurisprudencia. cit. la bastardilla es nuestra. que una ley de orden público. es muy terminante en la extensión que confiere al principio de la estabilidad y si bien en el caso Carman de Cantón dejó entender que el principio no se aplicaría “cuando se obra en virtud de facultades discrecionales”133 o cuando “aún actuando y decidiendo en virtud de facultades regladas. op. puede válidamente modificar esos actos. quinto. cit. p. cit. La retroactividad establecida por la ley en ningún caso podrá afectar derechos amparados por garantías constitucionales. pero tampoco si ello afecta derechos adquiridos (op. aunque podría surgir la obligación de indemnizar al particular afectado por la revocación” (cons. 33. c y d. . 576-7. Señala Linares que en la jurisprudencia de la CSJN. No entramos a considerar si en tales casos procede una indemnización por el Estado […] Pero sí podemos afirmar. debe advertirse que toda la jurisprudencia posterior hace énfasis en que debe haber una ley. de acuerdo al principio consagrado por el art. para que proceda la revocación. pp. ult. p.. sean o no de orden público.). sayagués L aso no admite la revocación por razones de oportunidad en los actos reglados (op..”135 La solución se refuerza más con el actual art. posterior y razonable. 1934. Avico. 172: 21. Ya hemos visto en el apartado anterior que la Corte Suprema no admite este tipo de revocación para los actos que tienen las características de los estudiados en los apartados a. en efecto.136 133 En sentido similar. La Corte Suprema. citado). que expresa que las leyes “no tienen efecto retroactivo. 39 y 40. los requisitos de la estabilidad del acto administrativo o cosa juzgada administrativa. en sentido formal y que además ella debe ser de orden público. b. 3º del Código Civil.

2000. puntualiza que es una interpretación que harán tribunales arbitrales internacionales.499/77. 257. El derecho español no admite la extinción por oportunidad: Boquera oLiver .VI-32 eL aCto aDMinistrativo “La cosa juzgada perfecta no tolera su alteración administrativa válida ni aún con indemnización como alternativa lícita. . La construction du droit administratif. En suma.140 Es una lástima que el proyecto fuera tan estatista y no tomara la idea francesa de 1910 “pas d´expropriation par mesure administrative. Montchrestien. En ambos casos. § 7. p.. p ritz . o una ley que califique de utilidad pública el derecho concreto en cuestión. op. al decir de la CSJN. los actos administrativos estables (no. “La exigibilidad y obligatoriedad del acto administrativo. cit. p. 1929.. 7ª ed. 137 Linares. M auriCe. Son.. cap. 203 dijimos que “la revocación puede ser fundada en razones de ilegitimidad o de oportunidad. París. Ver también supra. los actos otorgados expresa y válidamente a título precario). 102. V. p.” 142 Comp. 2ª ed.. 243 y ss. 140 Lo sostuvimos en su momento y lo seguimos sosteniendo ahora. 427. XVIII. atento el fundamento constitucional que damos al punto. Précis de droit administratif. op. reconoce o declara un derecho subjetivo de índole civil o administrativa.. Por nuestra parte..”141 En todo caso..142 10. 1947. pero sin ley que efectúe dicha calificación.2. la CSJN en 1975 in re Pustelnik. Abeledo. Civitas. que hace igual analogía pero llega a la conclusión contraria. Distinción. Fundamentos.549/72 y más extraña todavía que la doctrina hesite en señalar su insalvable inconstitucionalidad. entendemos que la ley es flagrantemente inconstitucional en esta materia. pp. el acto administrativo regular que crea. no tiene finalmente un juicio tan categórico.. ult. “El rescate. Linares. 1993. cit.” 139 Comp. París. cuando así lo autoriza una ley puntual y posterior de orden público.139 La declaración genérica del art.saBino. 141 Cassese. como ya lo explicamos también en el t. Larose.. 3ª ed. op. 70-7. mediante indemnización. 18 del decreto‑ley 19. 251). cit.. pues. osvaLDo. quien a pesar de haber formulado los principios que seguimos en el texto con respecto a la situación anterior al decreto‑ley 19. quien recuerda a h auriou. Comp. 138 Nuestro Proyecto de Código Administrativo (en Introducción al derecho administrativo. los tributos que los autores pagan al poder para pagarle su permanente cercanía y disfrute de beneficios consiguientes. sino que se limita a restringir su campo de aplicación. no puede ser revocado por la administración una vez que ha sido notificado al interesado.”137 Extraña que con tan categóricos precedentes haya ocurrido el retroceso del art. cap. France et Royaume-Uni. p.” en universiDaD austraL . Contratos administrativos. se encuentran abrogadas por el sistema de tratados de inversiones extranjeras. Caducidad y revocación de la concesión de servicios públicos. en cuyo art. En igual sentido. 75.549/72. Madrid. en cuanto supuesta expropiación sin ley expresa calificando la utilidad pública. 39. 18 del decreto–ley es totalmente inconstitucional y una revocación así fundada sería inexistente jurídicamente.138 Sólo procede la revocación por razones de interés público. Buenos Aires.4. Estudios sobre el acto administrativo. esa norma y la similar solución de la CSJN en Pustelnik en este punto.. Revocación y expropiación El argumento de la analogía de la revocación por razones de oportunidad con el instituto expropiatorio pierde también fuerza a partir del decreto‑ley 21. p. otra vez más en la historia argentina contemporánea. 2. cit. 345 y ss. § 348. ya citado. p. op. M arienhoff. son irrevocables en sede administrativa tanto por razones de legitimidad como de oportunidad. no nosotros. es decir admite la revocación por la propia administración por motivos de interés público. p. pero en forma menos explícita. p.

p.499. que importen una lesión a su derecho de propiedad. Es categórico o yhanarte. la seguridad jurídica. sin vivencia de 143 Art. sin previa ley especial que en forma razonable los califique de utilidad pública y sujetos a expropiación. de modo que mal podría hablarse de un vacío legislativo que permitiera recurrir a la analogía o a la aplicación supletoria. Por ello no es constitucionalmente admisible ni sistemático.499/77. 13. en base a una tasación específica para el bien de que se trate (art. en el contexto de los tratados de derechos humanos. 51. llevan siempre lo mismo. debe regirse por el procedimiento expropiatorio stricto sensu del decreto‑ley 21. 48-9: “nuestro ordenamiento no tolera la posibilidad de una expropiación sin ley y [. sin previa ley que lo califique de utilidad pública. 12). nota f).. declara procedente la expropiación irregular “Cuando el Estado imponga al derecho del titular de un bien o cosa una indebida restricción o limitación.) El Estado sólo puede recurrir al procedimiento judicial. admitir en el derecho argentino la revocación de actos administrativos por razones de oportunidad. cualquiera sea su naturaleza jurídica. Además el decreto-ley regula ahora tanto la retrocesión como la expropiación irregular y la ocupación temporánea..” 144 Véase AADA. la confianza debida y el principio de buena fe y los tratados de protección de inversiones extranjeras que so pena de discriminación son invocables también por los nacionales.] la admisión de lo contrario importaría grave atentado contra el derecho de propiedad que la constitución garantiza. el cual supone la calificación de utilidad pública por ley formal con algún grado de especificidad.” RADA.143 incluyendo en consecuencia los derechos nacidos al amparo de actos administrativos. pertenezcan al dominio público o al dominio privado. con más el pago en dinero efectivo (art. 35. Buenos Aires. JuLio. 51 inc.” Con igual amplitud el art. Cassagne y el autor. 4: “Pueden ser objeto de expropiación todos los bienes convenientes o necesarios para la satisfacción de la «utilidad pública». con las opiniones de M arienhoff. la tasación actualizada y específica del bien concreto que se quiere extraer del patrimonio privado) y haber éstos fracasado por falta de avenimiento del particular. 1977. La interpretación que se ha dado correctamente a ese art. el decreto‑ley de expropiaciones y el decreto‑ley 19. cuando se trata de actos que confieren derechos estables amparados por la garantía constitucional de la propiedad. Toda forma de sustitución de un derecho amparado por la garantía constitucional de la propiedad. por una indemnización. inc. El decreto-ley de expropiaciones en su art. “Aspectos del nuevo régimen expropiatorio. La ley nacional de expropiaciones 21.estaBiLiDaD e iMpugnaBiLiDaD VI-33 Este decreto-ley de expropiaciones mantiene con amplitud el objeto expropiatorio. sean cosas o no. (Art. más la actualización pertinente desde la desposesión hasta “el momento del efectivo pago” (art. c). indemnizándola. 13). pérez CoLMan.” . Una indispensable interpretación sistemática de la Constitución. 15-16: 33. si demuestra haber cumplido los pasos del procedimiento extrajudicial (especialmente.549/72. pidiendo la posesión a cambio de la suma que deposita. c) es que no faculta a la administración a privar a un particular de un bien sin calificación legal específica de utilidad pública. 20) y un incremento indemnizatorio del 10 % en caso de avenimiento directo. 51 plantea la posibilidad de que se pueda privar a una persona de un bien.144 No se entiende cómo puede.

La revocación de la autorización para funcionar148 Ya hemos señalado como muestra de la absurdidad de la norma del art. “La estabilidad del empleado público” y sus referencias. § 4. invocando el art. 12.145 10. 146 Que.315/80.2.549/72. sostenerse precisa y exactamente lo contrario en materia de revocación de derechos firmes por mero juicio de oportunidad. mérito o conveniencia de un agente público de cualquier gobierno de turno.” nota 57. cap. que mal se podría admitir. 1. 18.149 Los casos en que la revocación de la autorización proceden son aquellos que tienen normas puntuales que sólidamente la prevén. Cabe destacar que la estabilidad del empleado público tiene garantía constitucional y legal propia. “La ilegitimidad sobreviniente. . con el alcance de que el funcionario no puede ser separado de su cargo sino por los motivos y procedimientos que la ley establece147 y no podría en consecuencia admitirse un medio indirecto de llegar al mismo resultado. Los ejemplos se pueden así multiplicar. que. Jurisprudencia anterior a las normas que comentamos había señalado que la disolución del vínculo funcional no podría válidamente hacerse.” § 4. intentan rever los actos de sus antecesores. v. una tras otra. con la simple alegación de que en realidad se está utilizando la facultad revocatoria por mérito. con su fundamento. dentro del marco del estatuto del personal civil. mediante la revocación del acto de nombramiento. 148 Ver infra. t. XIII. 16. Sería un dislate que revocara una inscripción con invocación del art. cap. Es tener demasiada fe en el ser humano. 6. “Por un cambio en la realidad.. § 10.” 149 Las facultades de la IGJ están regladas y sus decisiones son recurribles a la CNCom. a la autorización para funcionar como personas jurídicas. 1. constituye un contrato administrativo: supra. según hemos visto. “Introducción. 18 del decreto–ley 19. No podría la administración estimar oportuno o conveniente reducir su número en algún sector y consecuentemente revocar la autorización para su funcionamiento. No con la solidez verbal y 145 Y olvidar que una cosa es el origen religioso del derecho público (supra. 11. XI.” 147 Al respecto ver el t.2. o que a su vez una Universidad revocara los diplomas conferidos a los profesionales que se graduaron en ella. arts.2. La solución sigue en pie y es una nueva demostración de la inconstitucionalidad e inaplicabilidad del art. p. lo cual hace conveniente afirmar la regla de la estabilidad del acto de nombramiento. XIII. que el Poder Ejecutivo revocara la autorización para funcionar de algunas Universidades privadas.6. cap. o la CNCiv para controlar su sustento fáctico y conformidad a derecho.5.gr. 18. Int‑10) y otra que el funcionario de hoy sea inspirado del mismo modo.VI-34 eL aCto aDMinistrativo contradicción. por la revocación del acto de nombramiento. § 7. La estabilidad en la función pública146 Los funcionarios públicos se encuentran con frecuencia hostigados por cambiantes administraciones. decreto–ley 22. 18. 10. “El contrato administrativo no monopólico o exclusivo.

CA. Sus palabras. para el caso. es un límite a la interpretación. Esas revocaciones no son por motivos de oportunidad. la intención del autor. Conclusiones acerca de la revocación por mérito De la interpretación global del orden jurídico. la decisión es impugnable por recurso directo a la CNFed. aunque no haya sido esa. 18. Buenos Aires.811. es ínsito a su calidad de acto productor de efectos jurídicos directos. la de la indispensable impugnabilidad del acto. 153 El control corresponde a la Superintendencia de Riesgos de Trabajo. que de nada sirve. 154 greCCo. Haremos para finalizar una transcripción en cierto modo fuera de contexto. tal vez. la administración carece de facultades para revocar actos estables que confieren derechos. entonces.485 y otros. 1989. Un tradicional ejemplo es la pérdida del efectivo mínimo o del capital mínimo requerido para operar una entidad financiera150 o aseguradora. surge que a pesar de la afirmación contraria del art. CarLos M anueL. 18.6.”154 II.7. 65. ni siquiera indemnizando. 151 Superintendencia de Seguros de la Nación. 1º.151 o la pérdida de las condiciones para operar en bolsa. mérito ó conveniencia. art. a nuestro juicio. ley 24. “Suspensión de sentencias contra el Estado. de las condiciones de hecho que justificaron su emisión y por ende su validez. Impugnabilidad 11. con la mera invocación de razones de mérito. art. como decimos. 35.35. 41. Porque a veces uno hace un discurso. 18 por motivos de mérito. sino con la solidez del sustento fáctico suficiente y adecuado. en este caso tanto de los actos de gravamen como favorables o ampliatorios de derechos. En efecto. pueden extrapolarse a la norma del art. 152 Que controla la Comisión Nacional de Valores. Dice en otro contexto greCCo: “A mí me parece realmente que esa es una interpretación manifiestamente inicua y que como la iniquidad manifiesta según declara nuestra Corte Suprema de Justicia reiteradamente. posterior al acto. decreto ley 20. con recurso directo a la CNCom.091.152 o como aseguradora de riesgos de trabajo. y entonces hay que pensar que la ilógica está en el ordenamiento y el Juez debe pulsar y corregir […] el ordenamiento. en los supuestos de ejercicio de la seudo potestad revocatoria del art. CA. 135: 30. ley 24.” RAP. es un límite a la capacidad hermenéutica. que tales efectos puedan ser controvertidos por el interesado mediante la interposición de recursos adminis150 Decreto ley 21. como veremos. pues su autor se refería a la suspensión de la ejecución de sentencias que fijaban la reparación debida.526/77. Fundamento de la impugnabilidad A más de las características enunciadas cabe agregar. art. Son por insubsistencia. decreto-ley 17.557. . art. 18.153 etc.estaBiLiDaD e iMpugnaBiLiDaD VI-35 dogmática del art. un razonamiento lógico y la solución es inicua. con recurso directo a la CNFed. La cita está fuera de contexto. La facultad corresponde al BCRA. 10. pero la hacemos nuestra.2.

al establecer la tutela judicial continua y efectiva y asegurar “la inviolabilidad de la persona y los derechos en todo procedimiento administrativo o judicial. que “los actos de Y.1. Buenos Aires. nota 55. no como una limitación a la posibilidad de discutir su validez. 30-IV-2004. CA Nº 1 de La Plata. siempre debe reconocerse al tercero afectado la facultad de discutir que el acto no goza de estabilidad por tener tal vicio y que debe ser revocado.P.155 Desde un punto de vista positivo. para la autoridad pública que desarrolla la función administrativa en su marco brindando plena juridicidad a su actuación. i nés. FDA. . Si se reconoce al acto administrativo presunción de legitimidad. Nueva Jurisprudencia. 157 PTN. Buenos Aires. La justicia administrativa en Argentina. Por lo demás. la que. 15 de la Constitución de la Provincia de Buenos Aires. no tienen el carácter de irrevisibles sino cuando se dan las condiciones previstas en la jurisprudencia de la Corte Suprema en materia de «cosa juzgada administrativa». La impugnabilidad se da ante la propia administración y especialmente ante el Poder Judicial. § 6. Por aplicación de este precepto constitucional la justicia administrativa provincial ha revisado por la vía de amparo un acto administrativo declarado “irrecurrible” por las normas procedimentales aplicables al caso (art. secc. Videla.579): Juzg.F. 32-3: “el procedimiento administrativo constituye una garantía para el interesado y una imposición. 2003. Ver supra. A. cap. reclamaciones y denuncias. 140 del decr. tampoco puede negarse al beneficiario del acto recurrir de él.” De la misma autora. exclusivamente. salvo la sentencia judicial que con autoridad de cosa juzgada cierra definitivamente una cuestión.”157 155 Ver D’a rgenio. 156 Criterio receptado en el art. 101: 117.VI-36 eL aCto aDMinistrativo trativos o judiciales. 38-9. § 6. pidiendo que sea modificado en su favor. En ese sentido ha dicho la Procuración del Tesoro de la Nación. 11. La justicia administrativa en Argentina. dado que la estabilidad juega a favor del interesado y no en su contra. del mismo modo.” pp. secc. El acto en sí mismo “irrecurrible” no existe en un Estado de Derecho. FDA. 103: 230. II. exigibilidad. pp. con recurso a veces a instancias supranacionales. pues esa estabilidad opera como una limitación a la facultad de extinguir el acto. cabe también recordar que es parte de la garantía constitucional de la defensa en juicio de la persona y de los derechos (art.” El destacado es nuestro. cap. reglamentario de la ley 10. esas potestades deben ir acompañadas de los medios para que el individuo pueda cuestionar y discutir eficazmente la validez o el mérito del acto que lo perjudica. e incluso ejecutoriedad en algunos casos. Dictámenes. cap. “ El procedimiento administrativo y la denominada «vía impugnatoria». 18) el poder defenderse tanto en sede administrativa156 como judicial de los actos que lesionan su persona o derechos. se da en beneficio de los administrados y no de la Administración por lo que mal puede invocársela para denegar la procedencia formal de un recurso. justamente. II. 2485/92. como los actos de cualquiera otra entidad descentralizada del Estado o de la misma Administración central. En sede administrativa La impugnación se efectúa a través de los recursos. No es óbice a la procedencia del recurso la estabilidad que el acto atacado pueda tener. A. causa 546. 2006. II.

héCtor a. en el derecho público argentino. 4ª ed. un recurso mal denominado debe tramitarse como el que técnicamente corresponde.estaBiLiDaD e iMpugnaBiLiDaD VI-37 El principio de la impugnabilidad en sede administrativa surge por lo demás claramente de toda la práctica administrativa. Infra. ver supra. 161 Para una crítica. § 264. I. cap. p. 452. cabe recordar la persistente tendencia de la doctrina y a veces de la jurisprudencia. 2. Sin perjuicio de que a nivel de principios se confirma así la característica que asignamos a los actos administrativos. con más razón debe serlo en sede judicial: Aquí cobra plenitud de aplicación la garantía de la defensa en juicio. es de todos modos una impugnación formalmente admisible en el procedimiento administrativo. t. 1993. En situaciones en que el acto es irrecurrible administrativamente. constituyen válida interposición de un recurso administrativo formalmente procedente.160 Sin embargo. XI. 2.4..2.. M airaL . caracterizados todos como no justiciables. t. Sin embargo..161 Incluso esa afirmación y la pretensión de aislar una serie de actos que no serían ya actos administrativos sino una especie autónoma. última página. t. si el acto es de un ente o agencia reguladora en materia técnica propia. § 11. a querer aislar un grupo de actos de la administración y excluirlos de la revisión judicial: Son los llamados. que si bien no constituye técnicamente un recurso. sea por haber sido dictado por el Poder Ejecutivo en situaciones en las que no es procedente el recurso de reconsideración ni de revisión. op.. etc. 4. o de una universidad. cap. irrevisibles judicialmente. inatacables judicialmente. de todos modos se admite el derecho a cuestionar la legitimidad del acto interponiendo lo que se denomina denuncia de ilegitimidad. 158 159 . de gobierno. o de cualquier ente u órgano contra cuyo acto no procede el recurso de alzada. Una apasionada e innominada réplica en M arienhoff. t.. IX. afirmar que parte alguna de los actos emanados de la administración puedan ser por su naturaleza no justiciables o irreversibles y Ampliar supra. 160 Conf. En sede judicial Si amplio es el principio de la discutibilidad del acto en sede administrativa. sea por impugnar decisiones que de acuerdo a normas expresas son consideradas definitivas. § 3... consideramos de todos modos inexacto. actos políticos. que ha establecido diversos criterios que lo consagran con amplitud. 787. 11. II. Así. t. que no puede conculcarse sin grave lesión constitucional. cap. según los autores. VIII. institucionales. cit. Control judicial.158 un escrito expresando la voluntad de obtener un nuevo pronunciamiento de la administración y hasta una notificación en la que el interesado toma vista en disconformidad. reafirma de todos modos que la característica básica y esencial de los actos administrativos es la contraria: la posibilidad amplia de discutirlos y atacarlos ante la justicia y la potestad amplia de los jueces para revisarlos y anularlos si son contrarios a derecho. etc.159 tampoco es procedente la denuncia de ilegitimidad.

169 audiencia previa. en este mismo vol. M ainka . p. El Contrato. t. IX. mérito o conveniencia. la cuestión no puede quedar sustraída al conocimiento del Poder Judicial “cuando la decisión adoptada suscita una controversia de naturaleza estrictamente jurídica.” 166 Supra. IX. p.” AJDA. París. En este vol. BernarD. 1999-A. cit. cap. “Irrazonabilidad” y cap.” 168 Infra. VIII.3. Duncker y Humblot. t. pp. 1998. infra. 1997. § 15. 2. 7o. 1995. gonzáLez CaMpaña . 395. .” 165 Supra. que con criterio amplio y aplicable a estos supuestos.2. que comprende no sólo el control del ejercicio de las facultades: Se controla también —tanto en ausencia de norma o con base en ellas— si se ha violado alguno de los grandes principios del derecho.163 11. osvaLDo e.” 170 Supra. § 4. cap. 172 paCtau. Mar del Plata. CsJn. 417 año 1973.. “Arbitrariedad” y 8. § 8 a 16. cap. r aLf.4. VI. tales como la razonabilidad. 1990. t. Sorpresa. “La rescisión y modificación unilateral de los contratos administrativos frente a los tribunales arbitrales del CIADI. 2. Berlín. 169 Supra. p uissoChet. Kriterien des verfassungsrechtlichen Vertrauensschutzes bei Gesetzeänderungen. cap.” Ver también siseLes. “La falta de proporcionalidad. “La securité juridique. cap. 164 Un desarrollo liminar en el t.. 581. etc. la segunda únicamente por razones de legitimidad. X. p. Buenos Aires. gerMán. 3. MuCkeL . El Contrato Administrativo en la Actualidad. 123-35. Atenas. 151. § 10.. Sakkoulas.” La bastardilla es nuestra. 173 köBLer ..167 confianza legítima. cap.3. 1997.162 11. X. un principe qui nous manque?. agustín (dir. 1. infra.” en Mélanges Guy Braibant. EUNSA. t. Mohr. Ver gonzáLez navarro. X. eugenie . IX. 1. cap. Comparación Interesa recordar el alcance de la impugnabilidad administrativa y judicial: La primera procede por razones de legitimidad y también de oportunidad. La solución viene del derecho español cuando existe una única solución justa. CFed.” Cipriano. 1991.2. Die “clausula rebus sic stantibus” als allgemeiner Rechtsgrundsatz. IX. p. § 7. Le principe de confiance légitime en droit public français. Fallos. XVIII. IX. 163 Que explicamos supra. cap.VI-38 eL aCto aDMinistrativo estimamos por ende que no existe una categoría de actos de gobierno. que exige un pronunciamiento que le ponga fin a través de la solución que en derecho corresponda. nº especial del cincuentenario. Vertrauensschutz im öffentlichen Recht. X.173 etc. VIII. París. § 15.” en gorDiLLo. cap. otorgan una instancia arbitral internacional. En sede arbitral internacional Cabe destacar los tratados de inversiones extranjeras. 438. st. La Ley. Frente Justicialista de Liberación.). cap.170 única solución justa o discrecionalidad cero.4. 2. Derecho administrativo español. t. 159-69. J. § 8. 3. op. 162 Ver la nota precedente.” 171 Supra. “Distintos casos de arbitrariedad. 1. El acto y el procedimiento administrativos. confianza legítima. t. 1..168 imparcialidad. § 15. 285: 410. pp. mayo 2004. LL.164 proporcionalidad. “Desviación de poder. “Principio de imparcialidad. “Primer principio: debido proceso (garantía de la defensa). cap. “Intimación previa. § 8. cap. § 6. “Buena fe. “Vous avez dit confiance légitime.172 cláusula rebus sic stantibus. t. “Distintos casos de arbitrariedad.1. IX.166 buena fe. 1.. cons.. 3 ver infra. Bonn. institucionales.165 desviación de poder. infra. 1998-F. 356 y en LL. § 13. § 15. X. Pamplona. contramarchas.2. § 8. etc.” p reveDourou. f ranCisCo. cap. 1996. 1963. “Contratos administrativos. t. § 15. Dalloz.” 167 Supra.” en gorDiLLo (dir. políticos. Röhrscheid.171 seguridad jurídica.). Suplemento Especial. J.. “El arbitraje administrativo internacional. cap. declaración de emergencia y tratados bilaterales de inversión.

. confianza debida.estaBiLiDaD e iMpugnaBiLiDaD VI-39 Conviene puntualizar. seguridad jurídica. desviación de poder. que a veces la administración intenta superar los controles disfrazando su irrazonabilidad al amparo de una norma que ella misma dictó y que luego pretende humildemente cumplir. por fin. etc. buena fe. Allí también debe ejercerse en toda su plenitud el control de razonabilidad.

m iguel H.. § VII y VIII. dado que el art. 710.042. BArtolomé A. § 9. 2 Infra. 1. con presunción de legitimidad). 979 del Código Civil y qué consecuencias a su vez tendría el estar o no incluidos en esa disposición. t. ej. 146: 1017. pp. actitud frecuente que siempre los tribunales condenan. § 21. t. Ver supra. en que a dicha circunstancia se agregó la absoluta falta de actividad probatoria de la parte. HutcHinson.Capítulo VII LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS COMO INSTRUMENTOS PÚBLICOS 1.” LL. esp.” Volviendo al Código Civil. sección doctrina. de los actos (negotia jurídica) allí contenidos. “Los actos administrativos no son instrumentos públicos. “Nulidad de la notificación en el procedimiento administrativo. 1949-II. La presunción de legitimidad y el carácter de instrumentos públicos de los actos administrativos1 Tema de frecuentes dudas en la jurisprudencia es el de si los actos administrativos o las actuaciones administrativas o incluso actas de comprobación2 revisten el carácter de instrumentos públicos. Sala IV. “La fotografía y firma digitalizadas” y VII.” ED. infra. 2. f iorini. 718-20. 4. 128: 943 y sus referencias de la nota 3. alcanzados por la norma del art. 714. 21-IX-93. VI.” JA. la vinculación del problema con la presunción de legitimidad del acto administrativo es evidente. “Instrumento público emanado de funcionario u órgano del Estado. Ver CNFed. 3. a la inversa. confundiendo presunción de legitimidad del acto administrativo con el supuesto carácter de instrumento público que al mismo tiempo le acordarían. 2002-II. Medios de prueba” y VII. negando el carácter de instrumentos públicos de las actuaciones administrativas. “Valor probatorio del expediente administrativo.” JA. con nota de oroz .” . t. VI.. que se contentó con un desconocimiento genérico. § 29.506. caps. Ese tema recibe renovado interés a partir de la ley 25.” 3 O. cap. i nés A. Ver también SCJBA. 5-6. “Acto administrativo e instrumento público. 11-VII-2001. que tratamos infra. e. Incluso muchos fallos tratan en cierto modo indistintamente el punto. r AfAel . cap.3 1 Ver D’A rgenio. cap. “Los instrumentos públicos en la era digital. pero reconociendo el carácter de actos administrativos (p. 100. 2002-II. I y t. Remisión.” JA. I. p. causa 29. tomás. 994 confiere plena fe a los instrumentos públicos. JA. Romeva. “La documentación electrónica administrativa y su consideración como instrumento público. 1994-III.. 4. “Apertura a prueba. Venturino. pp. “Producción y valoración de la prueba. El método constitucional. BielsA . CA.

pero no por restricciones teóricas. Llevemos esa hipótesis a su máxima y más extrema expresión y afirmemos por un momento que dicho carácter es igual al que se asigna a las actuaciones judiciales. t. 1984. por razones prácticas. cap.” 6 En tal sentido m AirAl . Buenos Aires. las constataciones. La Cámara libremente vuelve a apreciar los hechos invocados. ni plena fe que a las actuaciones judiciales en iguales circunstancias. “Apertura a prueba. II. no obligando estas últimas a los jueces superiores sobre las afirmaciones. en lugar de tratarlo conjuntamente con la presunción de legitimidad o analizarlo in extenso en el tema de la prueba. aparte. cap. allí debe efectuarse la primera comparación. sin sentirse atada en lo más mínimo por el criterio o las afirmaciones del juez de primera instancia. Héctor A. 703-4. toda ella en suma. “Producción y valoración de la prueba.7 Si eso es lo que ocurre cuando una Cámara ad quem revisa sin resistencias ni temores o falsos respetos una sentencia judicial del tribunal a quo. pp. Actuaciones judiciales y actuaciones administrativas Puesto que la norma citada da el carácter de instrumentos públicos a las actuaciones judiciales.5 También es desde luego posible tratarlo en el desarrollo del derecho procesal administrativo. ni aún en tal extremo. I. resulte que un tribunal superior de más crédito a la administración que a un tribunal judicial. por lo tanto. t. 7 Puede también. ni su invocación de hechos o circunstancias. atenerse principalmente a la visión de los hechos del a quo. Allí se vislumbra algo de la confusión al respecto producida: Pensar que las actuaciones administrativas puedan ser instrumentos públicos nunca puede llevar a otorgarles mayor valor de verdad.6 2. 4 5 . resulta casi irrisorio suponer que ninguno de ellos habrá de dar mayor credibilidad al órgano que ambos. “La prueba de los derechos.VII-2 el Acto ADministrAtivo Dado que a nuestro entender y según se verá en lo que sigue. fuerza es reconocer que ninguna Cámara de apelaciones se siente obligada a mantener como valor de verdad el contenido y la decisión de la sentencia apelada. no existe ninguna relación entre la presunción de legitimidad y el posible carácter de instrumentos públicos que pudiera asignárseles a los actos administrativos. Control judicial de la administración pública. Medios de prueba” y VII. ni su apreciación de los hechos. a quo y ad quem. que ya hemos tratado4 y sobre el cual volvemos luego. los criterios ni las Ver supra. t. Resulta por ello insostenible que por predicar el carácter de instrumentos públicos tanto de las actuaciones judiciales como de las administrativas. 2.. Depalma. VI. hemos decidido dedicarle a este problema un cap.” Ver infra. 4. Supongamos preliminarmente que aceptamos la hipótesis de conceder el carácter de instrumentos públicos a todas las actuaciones administrativas. los fundamentos de la sentencia. controlan. Pues bien.

pues.. Conf. 391. es conveniente hacer una breve referencia inicial a un difundido error de derecho entre las personas carentes de formación jurídica. tiene un contrato.” queriendo decir con ello que no tiene un contrato documentado por escrito. Se trata de la distinción entre el acto jurídico y el instrumento que lo constata o acredita. 2000-I. Nouveau repertoire de droit. se documenta por un instrumento público. p. 11 CNCiv. JA. “es necesario cuidarse de no confundir los actos (instrumentos) destinados a constatar convenciones y disposiciones. 3. Acto jurídico e instrumento público Lo mismo ocurre cuando el acto.. Cours de droit civil français. con esas mismas convenciones” y “disposiciones.2. tiene fuerza probatoria mucho mayor. 55: “el acto instrumental designa al escrito labrado (dressé) para conservar la prueba de un acto jurídico” distinguiendo así claramente. Queda claro que en ambos casos su valor es ese. m Anuel . t. no es sino un acto instrumental. tanto los instrumentos privados como los públicos son instrumentales —valga la redundancia— al efecto de documentar un acto jurídico. Siempre se hace necesario distinguir entre el instrumento (p.11 El ejemplo pertenece a BielsA. sólo que no tiene el instrumento de ese contrato. en lugar de documentarse por un instrumento privado. 5ª ed. LL. t. 1963. una compraventa). escritura pública) y el acto que ese instrumento constata o certifica (p. Código Civil y leyes complementarias. París. año 1999. 10 golDstein. 11. 2000-D. DAlloz . 1947. ej. “lo que confiere a un instrumento la calidad de público es su autenticidad: a diferencia de los privados prueban per se la verdad de su otorgamiento. pues. tampoco puede pretenderse que las actuaciones administrativas obliguen con tal alcance a jueces ni demás administradores. la documentación es de relativo valor probatorio. m Ateo y ossorio y f lorit. Como ya lo señalaron AuBry et r Au. destinado a constatar —al igual que un instrumento privado— cierto acto jurídico. París. no de su sinceridad o la de los comparecientes. 1922. p. 8 9 . XII.”10 Es decir. Es frecuente oír a un inquilino decir: “Yo no tengo contrato. que a veces trasciende incluso a quienes cuentan con tal formación. ocupando el inmueble en condición de inquilino y pagando un alquiler al propietario. probatorio de la existencia del acto jurídico. 155. que de ordinario hemos calificado a los primeros como actos instrumentales. p. AuBry et r Au. 150.. en el segundo.1.. La bastardilla difiere del original.los Actos ADministrAtivos como instrumentos púBlicos VII-3 decisiones del juez de que se trate. nota 2. pues sin duda. Y es evidente que cada uno se rige por sus principios propios. A su vez. En un caso. Es para evitar toda confusión a este respecto.”9 El instrumento público. Sala I. ej. Acto jurídico e instrumento del acto jurídico Por la naturaleza del tema que abordaremos. I. Buenos Aires.8 3. que constituyen actos jurídicos (negotia juridica). Los actos administrativos como instrumentos públicos 3. Maffía.

op. Es que la presunción de legitimidad del acto administrativo “en nada puede asimilarse al valor probatorio del instrumento que lo documenta... o sea su autenticación por documento administrativo. 15. no constituye otra cosa que una prueba instrumental de la verdad de su existencia.15 siguiendo de tal modo la correcta doctrina […] y superando el equívoco de otros autores que […] consideran que el acto administrativo otorgado por escrito tiene todas las notas que caracterizan al instrumento público cuando es «otorgado por el agente o funcionario administrativo con competencia» confundiendo la competencia para emanar el acto con la del oficial público que lo registra. como ninguna otra cosa certificaría su autenticación por escritura pública. “Instrumento público emanado de funcionario u órgano del Estado. p.” “La escritura pública. no podrá tener efecto superior. 131. 120-85. sin más. 14 BielsA . como si consta en un documento público levantado por un funcionario público. su documentación a través de un instrumento público no hace sino a un aspecto probatorio: Es la prueba fehaciente de que el acto es auténtico. cit. quien también señala. es una especie de instrumento público […] pues además de fehaciente y auténtica debe ser acto de notario público pasado en su protocolo. que lo fue efectivamente en la fecha y lugar que indica.”13 Esto es así tanto si el acto administrativo consta en un instrumento público levantado por un escribano público. . como La Pampa y Mendoza. loc. UCV. 16.12 que realmente fue dictado. nota. p.” op. quien además lo firmó. p. que el acto realmente se dictó. a su vez.3. que es la autenticación del acto administrativo por escritura pública. Ibarra.” “El instrumento público es una «especie» de documento público. A llAn r. se trata de un acto administrativo.VII-4 el Acto ADministrAtivo 3. Acto administrativo e instrumento público Nada puede variar cuando en lugar de tratarse de un acto jurídico de derecho privado. con nota de D’ A rgenio.”16 12 Ver Brewer cAríAs. como la escritura pública. Pero nada más.”14 Si lo más. conc. En este caso. 13 D’A rgenio. que fue otorgado en la fecha y lugar que expresa y por el funcionario que señala. 1994-III. En igual sentido ha dicho la SCJBA que “ha mantenido la diferencia que existe entre el acto administrativo en sí y el instrumento que lo documenta y ha cuidado de precisar la naturaleza jurídica de ese instrumento sin asignarle. Como dice BielsA: “Se trata siempre […] de un genus […] él comprende también a las escrituras públicas. pp. 1964.. 99. seguramente que lo menos. la calidad de instrumento público por la sola circunstancia de que documenta un acto que goza de presunción de legitimidad. 979 del Código Civil. cit. Como mucho. o sea. 2° del art. JA. 5-6.. la “imperdonable confusión” de los precedentes jurisprudenciales y legislativos contrarios. que la firma es verdadera y ha sido puesta por la persona de que se trata. de acuerdo al inc. 16 SCJBA. Caracas. cit. una escritura pública. la autenticación del acto administrativo tendría el efecto de probar también. cit. op. 15 DJBA. Las instituciones fundamentales del derecho administrativo y la jurisprudencia venezolana. op. 121-245. 119-809.

piden inspección ocular o reconocimiento judicial. ED.17 Punto de partida para la confusión pudo haber sido el art. Fernández Vega. Ha dicho así la CSJN que estando “la afirmación respectiva privada de respaldo en pruebas obrantes en la causa. sino que es una prueba susceptible de ser controvertida con otras. se refiere a la instrumentalidad de un acto jurídico. su ponencia en i nstituto A rgentino De e stuDios l egislAtivos . el escribano certificará que hice esta manifestación. en el caso. no a los hechos que puedan haber servido de base al acto jurídico. 1955-I. La “plena fe” del instrumento público y el acto administrativo Algunos autores han confundido el aspecto probatorio de la autenticidad del acto.” JA. cons. hace referencia. Fallos. libro I.. obtienen testimonios. con el acto mismo cuya autenticidad se certifica y han pensado que el carácter de instrumento público implicaba también la verdad y la legitimidad del contenido mismo del acto. “Presunción de legitimidad. 305: 1937. Es lo que hacen los conductores de automóviles cuando consideran que el acta fotográfica de una infracción de tránsito o estacionamiento no refleja adecuadamente los hechos: sacan otras. p. CA. rebatida por l AfAille y rechazada en la votación. Acto y procedimiento administrativo.” En esto se debe prestar atención: La plena fe a que el art. Sala II.19 Y es claro a nuestro entender que la fe pública del instrumento público se refiere al dictado del acto por él. A lBerto g. Proyecto de Reforma del Código Civil. no su celebración y por tanto nada tiene que ver con ello el art. año 1980. 6°. “Carácter de instrumentos públicos de las actuaciones administrativas. El donatario no tiene que redargüir de falsedad la escritura pública si considera que no hubo causal de ingratitud. cualidad ésta que confiere el ser instrumento público. cons.los Actos ADministrAtivos como instrumentos púBlicos VII-5 4. 993 del Código 17 spotA . 83. Cabrera. pues a ese respecto la escritura no hace plena fe: Es el contenido del acto. o que han pasado en su presencia. de los hechos que el oficial ha cumplido o ha presenciado.” en Diez . 119. m Anuel m AríA y otros. que el oficial público hubiese anunciado como cumplidos por él mismo. 278. 18 CSJN. cuando expresa que: “El instrumento público hace plena fe hasta que sea argüido de falso. Dromi. su aseveración resulta arbitraria. 279. anotando un fallo que sienta la tesis opuesta. Estos deben probarse y si la administración no lo hace. pero no que la causa haya existido. 19 Conf. puede ocurrir que las pruebas admisibles para desvirtuar la aseveración del oficial público estén predeterminadas: CNFed. José r. Buenos Aires. por causa de ingratitud. por acción civil o criminal. año 1983. Buenos Aires. 92: 839.” JA. etc. de la existencia material de los hechos. 1940. 1975.” “no pasaba de ser una mera declaración insuficiente para acordar legitimidad al acto administrativo. 3°. Plus Ultra. Resulta de ello que el instrumento público no da fe. “Naturaleza jurídica de las cuentas de afirmados extraídas de los libros municipales. 993 del Código Civil. En algunos casos y en función de normas especiales como las aduaneras. p.. 55: 499.”18 El funcionario público que dicta un acto administrativo actúa entonces en una doble faz: Como órgano emisor del acto y como órgano de la fe pública que certifica que el acto ha sido verdaderamente dictado por él en esa fecha y lugar. no al contenido del acto ni a los hechos o circunstancias que él tuvo en cuenta para dictarlo. p. Si yo acudo a un notario y declaro que revoco una donación. . Comparemos con un ejemplo del derecho civil.

op. el servidor público no lo es y lo único que su palabra puede probar fue que la dijo. 22 ortiz . LexisNexis. el acto administrativo escrito es plena prueba de su autenticidad en cuanto a fecha. cit. no como tercero encargado de función documental.20 Exactamente igual es la situación en el caso del acto administrativo: La instrumentalidad pública tan sólo certifica su celebración. pero no de su contenido.”24 5.Control…. cit. otorgamiento. comADirA .” op.” op.” 25 Comp. 2ª ed. 2003. Los privilegios de la Administración Pública. 27-8. I.” Derecho penal argentino. su fecha. cap. 92-3. pero no certifica —ni puede certificar con el alcance del art. conf.. p. p. mientras no sean notariales. en sentido similar. firmas. “Instrumento público emanado de funcionario u órgano del Estado. etc. Derecho Administrativo.VII-6 el Acto ADministrAtivo Civil. son pruebas escritas que pueden ser destruidas con cualquier clase de medio probatorio. aseguradas por un órgano prepuesto. TEA. En igual sentido expresa ortiz21 que “mientras el Notario se expide como tal y para dar valor de plena prueba al documento que extiende. cit. op. Buenos Aires. Hugo. la circunstancia de que un acto administrativo conste en instrumento público no le confiere otro efecto que el de su autenticidad25 (y. 24 HutcHinson.” op.1. 5. no la existencia de los hechos que narra. II. eDuArDo. 102. La constatación del agente público De acuerdo a lo que estamos viendo. op. incluso si son relatados como de su directa visión. 21 ortiz .. pp. cit. 1973. reiterémoslo una vez más: No se cometa el error vulgar de creer que 20 En sentido similar A lsinA. 993— su contenido. 1953. V. . 10. loc.”22 Concluye en igual sentido HutcHinson que “La mayoría de la doctrina administrativa no está de acuerdo en que la mera presencia de un funcionario en ejercicio de su autoridad. p. 1958.. m AirAl . aunque no muy terminante BielsA . 706. cit. “La documentación electrónica…. § 400. p. Luego. in fine.” y lo funda. Esto significa que mientras el Notario es creíble —y para eso se tituló como tal— en cuanto a todo lo que dice haber pasado en su presencia o hecho él mismo. pp. “La documentación electrónica…. 944-5. § 18. cit. San José. Por su parte soler expresa: “El instrumento es público en la medida en que su autenticidad y genuinidad están garantizadas por el Estado. el servidor público actúa con otro fin y como autor del acto en calidad de parte. Julio roDolfo. sus motivos de hecho o de derecho. 23 HutcHinson.. t. primera columna. t. Buenos Aires. Los efectos probatorios frente a terceros del acto administrativo-instrumento público 5. su firma. 707: “ello porque no es posible que mediante el simple dictado de un acto la Administración quede liberada de la obligación de probar los hechos cuya existencia es condición de su validez. pp. . segunda columna y p.” “Las actuaciones administrativas de cualquier clase que fueren.. III. 366. aclara que “no se les extiende la presunción de legitimidad” a “los hechos a los cuales el actos e refiere o invoca. Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial. p.. t. Buenos Aires. presuponga la creación de los instrumentos públicos”23 y que “El agente administrativo no es un oficial público y menos aún un notario público. ni de los hechos afirmados en su texto por los funcionarios. ni su validez..

contenidos en ellos. Producciones S.E.L. pero no certifica “la exactitud o sinceridad de tales manifestaciones.690/72. de la que hará plena fe.” la naturaleza de instrumento público de esta acta. no hace prueba en sí misma y puede ser desvirtuada por otros medios de prueba. A nivel local la jurisprudencia de faltas distingue lo que denomina recaudos esenciales y no esenciales del acta de comprobación hecha en virtud del art. en cuanto al hecho de haberse ejecutado el acto. expresando realmente lo que allí consta. AFIP. p. pero ese instrumento público no hace fe “de la exactitud y sinceridad de tales manifestaciones. siendo las […] hs. Buenos Aires. El acto administrativo. Esto es fundamental a fin de determinar si los efectos que el acto produce sobre los terceros se ven o no afectados por la circunstancia de estar documentado en un instrumento público.. como lo tiene aclarado la doctrina.: Fulano de Tal. disposiciones. documento o papel en que el acto consta se confunde con el acto administrativo mismo. 22-XII-99. sino sólo de los dichos de los actuantes. sino contra terceros. peDro ernesto.28 También hay fallos que consignan que la omisión administrativa de tomar recaudos de resguardo de la prueba de cargo que la administración debió aportar. no sólo entre las partes. nº 1. 28 Ver BAgnArDi. Astrea.”26 se comprende entonces que la instrumentalidad pública no hace prueba frente a terceros de lo que el funcionario expresa en el acto administrativo. Buenos Aires. etc. Estudios de derecho procesal civil. cons. c. HorAcio y DonAto. haberse ejecutado un acto. Juzg. cit. II. LL NOA. 406. LL. 1949..A. en la que consta que “el día […]. una afirmación. 1990. que el oficial público certifica los hechos pasados en su presencia: un pago. de las convenciones. adicionalmente al acta (elementos secuestrados). t.” Si se recuerda a su vez. 994 del Código Civil determina que “los instrumentos públicos hacen plena fe. que se le denegó. 29 CNCiv. 26 27 . eDuArDo J. p.. tratándose de una pretendida infracción tributaria.. un reconocimiento. 6º del decreto-ley 19. Tucumán. 1987. incumbe a la acusación y por ende la falta de prueba (el acta no lo es) conduce a desestimar los cargos.J. Comentado y anotado. 2000-1087: el acta no contiene certeza de lo afirmado. Fed. V.30 “el instrumento público hace plena A lsinA . El art.” en la expresión de A lsinA. reconocimientos. 362.. 16-21. no como constatación fehaciente de una infracción. 1991-A. podrá interpretarse que el documento que lo atestigua reviste la calidad de instrumento público. pp. Los jueces consideran el acta como denuncia.27 Veamos un ejemplo: Si un inspector hace un acta por infracción a determinadas disposiciones. pagos. 30 couture. sino sólo de que así lo expresa. E. cuando conste por escrito. me constituí en […] y pude constatar que […] Fdo. FA–MA y MS.los Actos ADministrAtivos como instrumentos púBlicos VII-7 el instrumento. Leonetti c/Municipalidad de Buenos Aires.29 En suma y como también lo señala couture.. puede o no constar por escrito. Código de procedimientos en materia de faltas municipales. como declaración de voluntad. no así el acto por él autenticado). cuya emisión determina sin más la desestimación de la denuncia. op. Sala D.R. si se une al ofrecimiento de prueba del inculpado. A su vez. la carga de la prueba. quita fuerza de convicción al acta y determina la absolución. se refiere a que efectivamente Fulano de Tal levantó esa acta. 97 y ss.

No se puede ignorar. 5. a cuya ejecución asiente o no el interesado. pero lo hacen en forma incompleta: Una orden de pago.” cons.C.” en otras palabras. causa nº 8641/IV: “para evitar las penalidades no le quedaba otro camino que someterse. ni las partes.C. y también p.2.35 couture. lo que de cualquier manera no compartimos en ese aspecto. En todas estas hipótesis nos parece claro que la firma y el posible asentimiento al acto. y Com.VII-8 el Acto ADministrAtivo fe.. cit.A. Se trata generalmente de actos que reconocen un derecho al individuo. p. 34 Supuesto que conforme al Código Civil fuera un instrumento público. otro ejemplo conocido es el de la entrega por los funcionarios municipales o policiales de los vehículos retirados de la vía pública: El vehículo no suele ser entregado si el propietario no firma una declaración de que lo recibe en buen estado. ni los sucesores. hace plena fe respecto de terceros sólo en lo que hace a su fecha y otorgamiento y que en cuanto a su contenido dispositivo o enunciativo. nota 127. pero no para los terceros. sea en la función pública o con respecto a cualquier otro contrato administrativo. couture. es un ejemplo clásico de ello. sí o sí. op. p. XXII. loc.. hace plena fe para las partes y sus sucesores a título singular. Sólo en los contratos administrativos podría hablarse de que el particular sea una parte en el instrumento y lo alcance la plena fe del documento también en cuanto a su contenido. en efecto. salvo prueba de falsedad. op. pero no implica asentimiento al acto ni menos aún participación en él. en cuanto al hecho de haberse otorgado y a su fecha. 3-IV-97. pero sin ser parte en la emisión del instrumento público. a las exigencias del BANADE.34 pero en materia de actos administrativos unilaterales (sanciones de cualquier tipo. 97. op. que el instrumento público. su misma definición está señalando la falta de participación del particular en la emisión del acto y por lo tanto su indiscutible posición de tercero en relación a él. 100. p. que muchas veces no existe libertad para proceder de otro modo que firmando el acto. Bauen S. Los casos de voluntario acatamiento El mismo criterio será aplicable también en situaciones en que el particular aparezca consintiendo expresamente la ejecución del acto.” etc. 33 BAyley. 35 CNApel. p. el concepto de tercero es unívoco: Es aquél que ni por sí ni por otro “ha intervenido en la confección material del documento.).”33 en el caso del acto administrativo. Nadie. c/ Banco Nacional de Desarrollo s/ cumplimiento operación crediticia. 31 32 . ej. Civ. pueden desconocer la realidad del otorgamiento31 y la fecha del instrumento público. 5º párrafo. 98.32 Por supuesto.I. aun frente a los terceros. cit. cit. en los casos en que se le hace firmar (so pena de no cumplirse el acto si así no lo hace) con expresiones tales como “Recibí conforme. citado por couture.. Sala 2. ej. no lo transforma en bilateral. por lo que se mantiene la situación anterior: Es un acto administrativo unilateral. esto no significa sino notificarlo del dictado del acto.

soler . Ello ha dado lugar a soluciones risueñas: Llevar un sello expresando: “Hago reserva del pago de los intereses” y en el momento de firmar el recibo de pago.. ej. cap.23). 358 y ss. pp.. que usualmente se efectúan sin liquidación de los intereses correspondientes. especialmente nota 20. op. firma. para poder probar que la sanción no procede. Sin embargo. la jurisprudencia penal ha sido una de las más restrictivas para considerar que un documento administrativo puede ser considerado instrumento público. en algún caso. ello implicaría probablemente una pesada carga sobre los funcionarios o empleados públicos.37 Si se reconociera carácter de instrumento público a todo acto administrativo en cuanto a su contenido. que la infracción no fue cometida. Planeta.los Actos ADministrAtivos como instrumentos púBlicos VII-9 En el caso de los pagos. con la eliminación del delito de desacato. seBAstián. o que la administración no ha pagado todo lo que adeudaba al particular. es caracterizar al instrumento público (emanado de un funcionario administrativo) como tal. etc. 232-41. p.38 desarmemos orgánicamente un aparataje medieval. de modo que pueda resultar perjuicio. causa 11. incluso las presunciones.012. cit. lo que sería demasiado severo. 360. Es necesario terminar con los mitos y presunciones para nuestros funcionarios públicos: No imaginemos un jus divinum. 624 del Código Civil la reserva de los intereses. Ya que el derecho tiende a desmitificar al funcionario. le serán admitidos todos los medios de prueba. 1. Buenos Aires. t. p.. que estarían en constante riesgo de incurrir en el delito de falsedad ideológica. Por el contrario. (Art. en el mismo acto. 1191. que no hace falta —y sería absurdo que lo hiciera— redargüir de falso por acción civil o criminal a dicho acto. etc. 1997.” Con este criterio. VI. p. La cuestión penal Por lo demás. pero esto frecuentemente tratan de impedirlo los funcionarios que efectúan el pago. se ha admitido que aunque no se haga la reserva en el mismo acto.3. 38 Ello fue consecuencia de la transacción internacional ante la Comisión Interamericana de Derechos Humanos in re Verbitsky c. § 2. Código Civil. 36 37 . V. t. no en cuanto a su contenido. sólo en cuanto se refiere a la autenticidad (fecha.5. ella es admisible si se la manifiesta en un plazo razonablemente breve. En igual sentido A lsinA . lugar. “Otras fuentes” y nota 2. HorAcio. tratándose de un tercero al acto. tipificado por el Código Penal como “el que insertare o hiciere insertar en un instrumento público declaraciones falsas concernientes a un hecho que el documento debe probar. op. Un mundo sin periodistas. entonces. ad usum de ellos. Belluscio (supra. aplicarlo. La solución.) del acto.) Es decir. es necesario efectuar como lo prescribe el art. entonces.)36 5.. en que el país se obligó a derogar la figura del desacato: ver verBitsky. 407. sería criminalmente punible todo funcionario que dictara actos basados en pruebas inexistentes o que invocara hechos que no son ciertos. cit. reconociéndose el hecho material de la dificultad de expresar la voluntad. p. (Hasta 3 días.

para constatar técnicamente estas circunstancias. que a pesar de haber reconocido a 39 La norma legislativa local autoriza además. Ver también. para que en el ámbito judicial pueda la administración demandar su cumplimiento por juicio ejecutivo en lugar de juicio ordinario. de senda peatonal. estacionamiento indebido. “cualquier otro medio idóneo que surja del desarrollo tecnológico. El método en derecho. 1988.” pp. 1940. Ello ocurre en la Ciudad de Buenos Aires. año 1960. Unión Tranviarios Automotor. t. Él debe realizar un claro esfuerzo probatorio si desconoce o cuestiona la veracidad o exactitud de lo que afirman. 44 l AfAille.” “Dése a los medios enunciados en el artículo precedente el carácter de instrumento público. en doble fila. Fallos.42 pero cabe destacar que la mera negativa no suele ser suficiente si no aporta pruebas. III.40 estacionamiento sobre la mano izquierda. Tanto en los actuales como tradicionales instrumentos públicos. sino la percepción de lo que muestra. 39-40 y cap. 42 CSJN. cit. etc. 41 La fotografía debe ser indubitada y mostrar claramente aquello que pretende probar. cap. la fotografía y firma digitalizada a nivel local en cuestiones de tránsito. Bravo..VII-10 el Acto ADministrAtivo 5. Florentino Ghigliano. en cambio. ej. Nos remitimos al t. barreras. Madrid. Libro I. I. 2. en esquina. Los actos administrativos-instrumentos públicos no tienen fuerza ejecutiva en sede judicial Se sigue de lo anterior. como ya lo indicó l AfAille “que constituyen dos problemas distintos.” Ver también infra.39 en materia de algunas infracciones de tránsito (luz roja. ex ante. 4. Ver D’A rgenio. No se discute su autenticidad. cap. 262: 130. 253: 406. La constatación con otros medios de prueba Es interesante destacar una evolución hacia mecanismos un poco más actualizados de comprobación de hechos. 1. etc. constituyendo así. § 29. silbatos. En muchas de ellas la fotografía adquiere un carácter probatorio virtualmente irrebatible: violación de luz roja. cap. p. “Algo más acerca de carteles. exceso de velocidad.” 40 Existen tecnologías. I y al t. p. Nación Argentina v. § 10. Buenos Aires. 2001. . t. 279. cuarta reimpresión. frente a garaje. Transporte de Buenos Aires v. op. en el libro Proyecto de Reforma del Código Civil. año 1965. plena prueba del hecho punible que se comprueba. aunque sea indiciarias. VII. Remisión. el carácter público de un instrumento y su fuerza ejecutiva”44 por lo que de la posible naturaleza de instrumento público del documento que constata el dictado de un acto administrativo no surge en absoluto que el mismo tenga fuerza ejecutiva.43 6.” pp. Así lo ha entendido también la jurisprudencia. Su negativa genérica es insuficiente. “Los actos administrativos no son instrumentos públicos. año 1962. como p. La cuestión central es qué demuestra realmente la fotografía. Para ello.4. 30-1. VI. “La fotografía y firma digitalizadas. 14. 3. opinión vertida como miembro del Instituto Argentino de Estudios Legislativos. cap. exceso de velocidad). 43 Cuestión ésta que los abogados no siempre parecen aprehender y que los tribunales siempre señalan. 246: 194. deberán cumplir con los requisitos que exija el sistema que oportunamente se establezca. verificadas por el INTI.41 En otras. a texto legal expreso. el particular puede desvirtuar con cualquier medio de prueba las constancias de los expedientes administrativos. Civitas. su fuerza de convicción decae. § 21.

correctamente. 1974. hay autores que han negado el carácter de instrumentos públicos a las actuaciones administrativas. 138: 348.1. 1958-IV. JA. ¿Los documentos administrativos. Paz. 14. Fallos. Estrella. Fallos. Fisco Nacional. LL. Dictámenes. JA.. año 1957.. . Gobierno Nacional.”50 7. CNFed. 135. 1955-I. Kranse. en distintas oportunidades. Renaud.46 En igual sentido se ha manifestado la Procuración del Tesoro de la Nación en las últimas décadas. de la extensión que deba tener la inclusión de las actuaciones administrativas dentro del art. aclarado que si hay instrumento público ello es en la segunda parte y que ésta nada tiene que ver con el contenido del acto. año 1966. Zaburlín.47 aunque antiguamente había expresado una opinión más terminante. 979 debe 45 csJn. citada supra.51 A su vez. cit. 979 del Código Civil y son por lo tanto instrumentos públicos. sino además que fuera instrumento público. p. similar a la que acabamos de criticar. JA. JA. con nota contraria de spotA . 119. Cámara Nacional Especial.49 Señalando la distinción ha dicho también la Corte Suprema: “Que si bien el decreto de fs. año 1922. en algunos casos. 66: 154 y otros. el carácter de instrumentos públicos. La jurisprudencia ha dudado. si las actuaciones administrativas están comprendidas en el art. JA. 205. en cambio. 1967-I. 1923 y otros. 47 PTN. 139: 373. la procedencia de la vía ejecutiva para la ejecución de las disposiciones en ellas contenidas. 285. También ha negado carácter de instrumento público a las actuaciones administrativas la Cámara Federal de la Capital. año 1975. Spósito. son instrumentos públicos? Necesidad de norma legal expresa Hemos dejado intencionalmente para el final la pregunta que debiera haber sido fundamental. 50 CSJN. Estrella. LL. Dictámenes. año 1991. en los que no sólo se negó que un decreto del Poder Ejecutivo fuera suficiente título ejecutivo. 127: 133. […] es uno de los instrumentos públicos que enumera el art. ni vía ejecutiva. año 1958. 26: 470.. 105: 492. señalando que la interpretación del art. nota 4. podemos referirnos ahora a la cuestión más elemental. p. 51 CNApel.. CFCap. 49 D’A rgenio. 979 y ha dicho. JA. Fallos. año 1917. en sentido similar. 46 csJn. Sala CA. 48 PTN. a saber. 127: 133. CFApel de Paraná. que su enumeración es limitativa y que un documento administrativo tendrá carácter de instrumento público sólo cuando una ley expresamente y para el caso particular lo determine. Existen casos. Gurruchaga de Pessagno. pero no tiene el alcance de autorizar la vía ejecutiva. ej. 1918. 28: 1000. 96: 508. op.48 la evolución jurisprudencial es análoga. ni le da plena fe ni efectos frente a terceros. año 1918. 29: 123. 129: 212. nota 2. Procedimos de esta manera porque nos ha parecido que todo el tratamiento de la cuestión se ha visto oscurecido por la confusión acerca del carácter en que obraría el funcionario público que dicta el acto y simultáneamente lo autentica. Fallos.los Actos ADministrAtivos como instrumentos púBlicos VII-11 las actuaciones administrativas. lo es en cuanto a sus antecedentes de autenticidad como documento público. en los que se autoriza la vía ejecutiva: Díaz Navarro. 69: 154.45 en cambio frecuentemente ha negado. 91: 410. 979 del Código Civil.

nota 14 in fine. caps. hacen plena fe. 361.). igualmente quepa asignarles tal carácter porque tuvieren tal “naturaleza. cit.. p. t. esta es una manera en la cual la jurisprudencia se desembaraza de pretensiones que no logran tener fuerza de convicción suficiente para desvirtuar la del expediente administrativo. m ArienHoff no sigue el criterio expuesto en 1960 en materia de dominio público. II. cit. el dicho del hidalgo prevalece sobre el del testigo villano.” que sigue el camino poco menos que ridículo de las leyes antiguas (dos testigos hábiles y contestes. pp. m iguel s. § 10). más que un desarrollo teórico. la fundamentación razonable y suficiente sobre el mérito de la prueba producida. Buenos Aires. en definitiva. porque el legislador le está diciendo al juez […] que acate. hacen falta dos testigos. La prueba en el proceso civil. pp. 2. siguiendo su tesis de 1960. 54 Uno de los vicios clásicos del derecho administrativo argentino ha sido precisamente el querer instituir doctrinas y principios no sustentados por ninguna norma positiva o incluso contrarios a normas positivas. etc. p. cap.). Bs. V.)56 parece indiscutible que el juez sólo está obligado a valorar la prueba del modo que se indica si una norma Jofré. 3. no puede ignorarse que “las normas que dicen que el instrumento público hace plena fe. 1964. que no puede negarse la revisión judicial de los actos estatales invocando razones de “gobierno” (supra. 24-5. Resulta cómodo entonces asignar a éste conceptualmente el carácter de instrumento público para soslayar. el del rico sobre el del pobre. As. t. caps. III.” Es que el derecho administrativo no admite ya posiciones de ese carácter y el derecho procesal tampoco. V). “Carácter de instrumentos….”55 Tratándose de una “prueba legal. o por derecho natural” (m ArienHoff. 331. VIII). tomás. IX. 2. p. op. etc. t. pensaban y piensan lo contrario— “por su naturaleza” a la venta de pan. cap. 84. cit. cuando en 1964 trata de los servicios públicos. 18 de la Constitución: supra. 83-4. Pero ya se está adelantando en este tema y se señala así que no hay bienes del dominio público “por su naturaleza. 119 y ss. p. Ver también la “Introducción” al t. ocho. Salvo esos casos en que se advierte más que un razonamiento legal una forma de simplificación de la sentencia. 55 eisner . 2. que el “poder de policía” no implica una autorización al Estado para limitar los derechos de los individuos sin ley que lo establezca (t. atento el principio de la inviolabilidad de la defensa en juicio (art. si se trata de instrumentos privados y se discute su falsedad. Manual de procedimiento (civil y penal). si lo había otorgado un ciego. leche.. ese medio de comprobación. spotA . de todos modos deben ser considerados como tales. si eran instrumentos públicos. Buenos Aires. soler . XIII y ss.53 Esta última tesitura muestra la debilidad de la posición sostenida ya que se admite tácitamente que el Código Civil no comprende como instrumentos públicos a todas las actuaciones administrativas y se pretende en cambio que éstas “por su naturaleza” deban reputarse tales. cuatro. t. loc. que los actos administrativos no son “ejecutorios.: Tratado de derecho administrativo. op..52 otros han replicado que aunque el art. isiDoro. 56 eisner . que “lo contencioso administrativo” no es un libre apartamiento de las normas procesales que rigen los juicios contra la Nación (supra. carne. si se discutía la cláusula de un testamento. t. V y VII).VII-12 el Acto ADministrAtivo llevar a esa conclusión. 979 no lo disponga. cabe advertir que no es razonable ni lógico pretender que aunque el Código Civil no los instituya como instrumentos públicos. Tratado del dominio público. t. a los cuales equipara —criticando a quienes como nosotros... 4ª ed. como prueba suficiente. 52 53 .. siete. 1960. 3. cap. 1964 y 1993.” por su sola condición de tales (supra. es un resabio actual del sistema de las pruebas legales. TEA. 5ª ed. 1942. 2.54 En ocasiones. etc.” op. t.

p. las leyes que especialmente se dictan al efecto.” op. gHetti. II. 147 y ss.58 siendo por ello insostenible la aplicación de una “prueba legal” sin ley que la establezca en forma sensata y no intentando inventar privilegios. 1527 y ss. “L´ «utente-sovrano». Los ejemplos del pasado. si se analiza detenidamente el art. t. 64-8. la palabra del funcionario (“hidalgo. Venezia. op. la norma dispone que “son instrumentos públicos respecto de los actos jurídicos […] 2°) Cualquier otro instrumento que extendieran los escribanos o funcionarios públicos en la forma que las leyes hubieren determinado... . “Alcune considerazioni su il nuovo cittadino. art. quienes desarrollan a Benvenuti. En ausencia de tales normas parece infundado pretender que ellos igualmente tengan un valor tan absoluto como el que otorga el Código Civil a las escrituras e instrumentos similares. 1994. Como también lo dice couture. Mucchi Editore. Recordemos. alguna vez. p. t. No existiendo esa norma en nuestro caso. t. cit. No inventemos ni creemos otras que las sustituyan. 8. que es el usuario o contribuyente el soberano. al estilo antiguo. eliA . El art. se encuentra mucho más fundamento a la tesis negativa que a la afirmativa del carácter de instrumentos públicos de las actuaciones administrativas. 979 del Código Civil a las actuaciones administrativas. no las presumamos ex inventione. 60 y ss. proposición francamente ridícula si las hay. “La nuova cittadinanza. cit. “Il nuovo cittadino di Feliciano Benvenuti.. cit. cit. t. 979.. 58 Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. la única conclusión lógica y jurídica es que el juez las apreciará de acuerdo a las reglas de la sana crítica. son pruebas de irrazonabilidad y por eso precisamente no existen en el derecho moderno. giulio. gregorio.. Il nuovo cittadino. ettore rotelli. Estudios de derecho procesal civil. 1996.” lo que da a entender que son estas últimas. Marsilio.59 no existe un supuesto “poder certificante” del Estado.57 no el funcionario. op. p.” op. 723 y ss. f eliciAno.. I. que expusimos. creencias o mitos medievales. 59 couture. En efecto.” a veces “rico”) prevalece sobre la del ciudadano y contribuyente (“villano.. 979 del Código Civil no incluye a los actos ni a las actuaciones administrativas A su vez. p.” op. las que podrán servir de fundamento para otorgarle carácter de instrumento público a uno extendido por funcionario administrativo.los Actos ADministrAtivos como instrumentos púBlicos VII-13 legal expresamente se lo impone y siempre que ella no merezca la tacha de irrazonabilidad que la torna inconstitucional.” a veces “pobre”): Atengámonos a las pruebas. IV. no siendo aplicable el art. leopolDo. Studi in onore di Feliciano Benvenuti. Además. sino que los instrumentos emanados del Estado tendrán tal o cual valor probatorio de acuerdo a las normas legales que así lo establezcan.” en universiDAD De veneciA . comparando este inciso segundo con el primero se advierte rápidamente que en ambos se hace referencia simultánea e indistinta a los “escribanos o funcionarios públicos.” diferenciándose en que el primer inciso trata de las 57 A renA . p. pp. no imaginemos con que. II. 386.. Módena. Tra garantía e libertá attiva. 835 y ss. cit. ult.

inc. 979 contemplan en forma especial varios casos de instrumentos públicos emanados del gobierno. Los instrumentos públicos en la era digital La pretensión de certeza del instrumento público en general y de las escrituras públicas en particular tiene ante sí un desafío tecnológico cuando se produce la migración a otro medio de soporte que los tradicionalmente conocidos. para dar fe de los actos jurídicos. ambos incisos se refieren tanto a escribanos como a funcionarios facultados por las leyes. y decisión administrativa 6/07. 9. los billetes emitidos por los bancos autorizados (inc. . es la mejor prueba posible de que el sentido del inc.” De allí se desprende el error de querer interpretar al primer inciso como refiriéndose exclusivamente a los escribanos públicos y el segundo a los funcionarios públicos.724/06 y 1028/03. en sustitución de los escribanos. las cuentas sacadas de los libros fiscales (inc. que aparecerían así supuestamente facultados para emitir instrumentos públicos. unos u otros o ambos. 5°).506. 2° no es darle a todos los documentos administrativos tal carácter ya que de haber sido así.VII-14 el Acto ADministrAtivo “escrituras públicas […] y las copias” y el segundo inciso de “cualquier otro instrumento. resultaría una injustificable repetición lo expresado a continuación en el mismo artículo.60 que define la firma digital como el “resultado de aplicar a un documento digital un 60 Reglamentado por decretos 2628/02. Prestando atención. 2° de los escribanos “o funcionarios públicos en la forma que las leyes hubieren determinado. mal pueden fundarse en el Código Civil esas supuestas atribuciones. el primer inciso se aplica a las escrituras públicas y sus copias y el segundo a otro tipo de instrumentos públicos que las leyes contemplen. 7°). 10º. El tema se halla en constante evolución y cabe en ella destacar la ley 25.” se concluye con toda claridad que el Código Civil está tratando en primer lugar. las inscripciones de la deuda pública (inc. los asientos y las copias en los registros civiles. Por el contrario.” Dice así el inc. 1° habla de “otros funcionarios con las mismas atribuciones” —de los escribanos— y el inc. a que el inc. a los que expresamente se da el carácter de instrumentos públicos: Los billetes o títulos de crédito emitidos por el tesoro público. en ambos incisos. El que el Código Civil se haya ocupado en estos incisos de reconocer carácter de instrumento público a una serie de documentos administrativos concretos. 1°): “Las escrituras públicas hechas por escribanos públicos en sus libros de protocolo. o por otros funcionarios con las mismas atribuciones y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley. además. de los escribanos públicos y que sólo contempla en segundo lugar. a otros funcionarios que las leyes determinen al efecto. La solución indicada se refuerza atendiendo a que los demás incisos del art. En ausencia de tales leyes que den razonable y expresamente a ciertos funcionarios las facultades propias en primer lugar de los escribanos. 9°).

cap. que la firma digital corresponde a su verdadero titular.” La ley define al documento digital como la representación digital de actos o hechos. Podrá ser tanto el papel (o cartulina. nada varía respecto de ella el régimen de los actos digitales. deberá ser 61 La llamada firma digital posibilita la suscripción de cualquier tipo de información: texto. Mientras que no se otorguen licencias a los certifica