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Tratado de Derecho Civil - Llambías

Tratado de Derecho Civil - Llambías

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Sections

  • Orden Jurídico y Orden Moral
  • Derecho Natural y Derecho Positivo
  • Derecho Público y Derecho Privado
  • Derecho Civil
  • La codificación
  • Derecho subjetivo
  • Personas por nacer
  • Protección de los incapaces
  • DEMENTES
  • FUENTES DEL DERECHO PRIVADO
  • ORDEN PUBLICO
  • Efectos de la ley en el tiempo
  • LA COSTUMBRE
  • LA JURISPRUDENCIA
  • Common Law
  • LA DOCTRINA
  • Sistema de fuentes del derecho argentino
  • Teoría del abuso del derecho
  • INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LA LEY
  • 1)Los tradicionales
  • 2)Los métodos modernos
  • LAS PERSONAS
  • Fin de la existencia
  • Presunción de fallecimiento
  • ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD Derechos de la personalidad
  • ESTADO CIVIL
  • NOMBRE
  • DOMICILIO
  • CAPACIDAD DE LAS PERSONAS FÍSICAS
  • SORDOMUDOS
  • INHABILITADOS
  • Situación de la mujer casada
  • Situación de los religiosos profesos
  • PERSONAS JURÍDICAS
  • Personas de derecho público
  • Personas de derecho privado
  • Fundaciones
  • Abuso de derecho
  • ABUSO DE DERECHO
  • FUNDAMENTO
  • CRITERIOS DE CARACTERIZACIÓN DEL ABUSO. CLASIFICACIÓN:
  • LA CUESTIÓN EN NUESTRO DERECHO ANTERIOR A LA LEY 17.711
  • CRITERIO DE LA LEY 17.711: DOBLE DIRECTIVA
  • PRUEBA DEL ABUSO
  • EFECTOS DEL ABUSO
  • A.- EL SISTEMA DEL CÓDIGO CIVIL
  • B.- LA REFORMA DE LA LEY 17711 (ver nota 23)
  • 153. CUÁNDO SON RETROACTIVAS LAS LEYES (ver nota 32)

Concepto de derecho: El derecho es un ordenamiento social justo.

El Estado crea un ordenamiento jurídico estableciendo reglas y normas, a las cuales, obligatoriamente, el hombre debe ajustar su conducta. Estas reglas y normas jurídicas que regulan la conducta del hombre es lo que se denomina Derecho Objetivo. • Derecho Objetivo: es un conjunto de normas, de reglas que regulan la conducta humana en la sociedad. • Derecho Subjetivo: Otorga facultades o poderes al hombre para que pueda lograr sus fines. Ambos derechos no se excluyen sino que coexisten. Orden Jurídico y Orden Moral Las normas jurídicas son obligatorias. El Estado las impone coactivamente al individuo, y si este no las cumple se lo puede obligar a cumplir o se le pueden imponer sanciones. Las normas morales no son obligatorias. El individuo las cumple si quiere. Si no las cumple a lo sumo podrá sufrir el rechazo de sus semejantes o el remordimiento de su conciencia. Derecho Natural y Derecho Positivo El Derecho Natural es el conjunto de reglas universales e inmutables, fundadas en la naturaleza humana, en la voluntad de Dios o reveladas por la recta razón. El Derecho Positivo es el derecho objetivo que rige en un Estado determinado, en un momento dado. Se puede distinguir así: el derecho argentino, español,etc. Cuando estos derechos no coinciden hay diferentes posturas. POSITIVISMO: Sólo es derecho el derecho positivo ya que no debe subordinarse ni a la religión ni a la moral, etc. Si el derecho se inspira en la moral vigente, mejor, pero si no lo hace, también es derecho y es de vigencia obligatoria por su sola sanción legislativa. IUSNATURALISMO (derecho natural): entiende que no es válido el derecho si no es justo(concepto moral) y que la injusticia de la norma justifica su desobediencia. Para determinar si una norma es justa o no, se debe recurrir al derecho natural. Derecho Público y Derecho Privado Derecho público: se establece una relación entre 2 sujetos entre los cuales uno tiene frente al otro un valor jurídico superior (Estado y súbditos). Se habla de que hay una relación de dominación porque el Estado puede obligar a sus súbditos mediante una orden a que lo obedezcan (ej: orden administrativo). El Estado actúa como Poder Público y regula sus relaciones con los particulares. En el derecho público el sujeto está obligado, no tiene participación alguna en la producción de la norma que los obliga (la producción autocrática da normas). Son ramas del derecho público: • Derecho constitucional • Derecho administrativo • Derecho penal • Derecho internacional público • Derecho financiero • Derecho municipal • Derecho canónico • Derecho eclesiástico • Derecho procesal (puede ser considerado privado también) • Derecho laboral (surge como privado pero tiene cada vez más características públicas). • Derecho minero (puede ser las dos). Derecho privado: relaciona sujetos equivalentes con igual valor jurídico (ej: en un contrato las partes quedan obligadas jurídicamente a un comportamiento recíproco). El derecho privado regula las relaciones de los particulares entre si. Los sujetos obligados participan en la producción de la norma que los obliga (método democrático de producción del derecho). Son ramas del derecho privado: • Derecho civil • Derecho comercial • Derecho agrario o rural • Derecho internacional privado • Derecho de la navegación • Derecho aeronáutico • Derecho espacial

• Derecho industrial Algunos agregan que en el derecho público está en juego el interés general y en el privado el interés de los particulares. Derecho Civil En Roma se distinguía el “jus naturale” que era común a todos los hombres sin distinción de nacionalidad y el “jus civile” que era el derecho propio de los ciudadanos romanos. La ciudad o polis era igual a lo que hoy llamamos ESTADO, con lo cual el derecho civil se refería al derecho vigente en Roma y comprendía normas de derecho público y privado. El derecho civil es la disciplina fundamental con un enorme contenido residual puesto que comprende todas las relaciones jurídicas de derecho privado que no quedan incluidas en un ordenamiento especial. Así el derecho civil suministra a todas las demás ramas del derecho privado los lineamientos básicos de la ciencia del derecho tales como la teoría de las personas, cosas, hechos y actos jurídicos, etc. El dominio de aplicación del derecho civil se ejerce a través de 4 instituciones fundamentales: 1. Personalidad: El derecho de la personalidad considera a la persona en sí misma y organiza su desenvolvimiento en la sociedad, estableciendo las condiciones bajo las cuales el ser humano o los nuclamientos de hombres son considerados sujetos de derecho. 2. Familia: El derecho de familia rige la organización de la sociedad primaria en que el hombre nace y se desenvuelve, y define dentro de la comunidad familiar el estado de cada uno de sus miembros.(matrimonio, filiación, parentesco, patria potestad). 3. Patrimonio: El derecho patrimonial rige las relaciones derivadas de la apropiación de la riqueza y del aprovechamiento de los servicios.(derechos reales, de las obligaciones, intelectuales) 4. Herencia: El derecho hereditario rige las transmisiones de bienes “mortis causa”. La codificación Codificación: es la reunión de todas las leyes vigentes en un cuerpo único ( en forma metódica y sistemática). Etapas 1. Las recopilaciones o compilaciones: Insertar en un solo cuerpo todas las disposiciones existentes en un cuerpo(hay un ahorro de consultar otros archivos). Las disposiciones insertas en la recopilación no tienen fuerza de ley. 2. Las consolidaciones de leyes: son más revolucionadas que las recopilaciones ya que presentan de forma sistemática y metódica las leyes imperantes a excepción de las que han sido derogadas(leyes que no tiene más vigencia). 3. Los códigos: son la muestra más evolucionada del proceso de la codificación. Mostrando de forma única, orgánica y exclusiva el material jurídico de una rama del derecho. Lo importante es que tiene fuerza de ley por estar incluido en un texto legal sancionado por la autoridad legislativa. Los caracteres de los códigos son: UNIDAD, EXCLUSIVIDAD Y SISTEMATICIDAD. Antecedentes y evolución 1. Los primeros códigos jurídicos fueron los romanos que terminaron con la obra Justiniano. Con la obra de Justiniano se sanciona el corpus juris civiles (formado por el Digesto, las instituciones, el código y las novelas). 2. Las recopilaciones españolas, durante la época de los visigodos estaba vigente el código de Eurico, la ley de citas y la lex aralicodos que luego con otros códigos forman el fuero juzgo. Importante: en 1888 código civil español porque Vélez Sarfield saca 300 artículos de ahí. 3. El código austriaco y prusiano si funcionaron pero paralelamente se crea el francés que es más importante. El código civil francés(código napoleónico) tuvo influencia universal empezando por países que pertenecían al imperio francés, y otros que no, terminando en América. Nuestro código civil tiene influencia del código francés. Los países del common-law permanecieron al margen del movimiento de codificación. FUENTES DEL DERECHO PRIVADO Fuentes del derecho: Son los medios por los cuales se expresa y se constituye el derecho positivo. Clasificación de Gény: este autor distingue: • Las fuentes formales son los hechos sociales imperativos emanados de autoridades externas al intérprete, con virtualidad bastante para regir su juicio. Tales son la Ley, la Costumbre, la Tradición (la jurisprudencia y doctrinas antiguas) y la Autoridad(la jurisprudencia y doctrinas modernas).

Las fuentes científicas que luego serán materiales porque las provee la propia materia que es la conducta del hombre, provienen de la libre investigación científica del intérprete. Libre porque el intérprete no obedece a la directiva de una autoridad exterior, y científica porque en esa tarea no pueden encontrarse bases sólidas más que en los elementos objetivo que sólo la ciencia puede revelar, que son suministrados por la propia naturaleza de las cosas. El intérprete del derecho se atiene a dos clases de medios de expresión jurídica: las fuentes formales( la ley, la costumbre y la norma emanada de un tribunal de casación; y las fuentes materiales( la jurisprudencia, la doctrina, la equidad y el derecho comparado). Mientras las fuentes formales arguyen por su autoridad, las fuentes materiales gravitan por la persuasión que de ellos emana. LA LEY Para Rénard, la ley, es la regla emanada de la voluntad autoritaria de los gobernantes. En cambio, para Planiol, es la regla social obligatoria establecida de modo permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza. Caracteres de la ley: • Socialidad: Se dicta para el hombre en cuanto miembro de la sociedad y se dirige a gobernar las relaciones interindividuales. • Obligatoriedad: Esto supone una voluntad superior que manda y una voluntad inferior que obedece. • Origen público: La ley emana de la autoridad pública y por ello actúa en la línea de la soberanía política. • Coactividad: Esta característica propia de todo derecho positivo. Las sanciones de la ley son resarcitorias porque procuran un reestablecimiento de la situación precedente a la infracción y represivas ya que se inspiran en el castigo corrector del infractor. • Normatividad: Abarca un número indeterminado de hechos y rige a quienquiera quede comprendido en el ámbito de su aplicación. No es indispensable que la ley sea perpetua, pues su vigencia temporaria puede haber sido establecida desde su origen. Tampoco es imprescindible que rija a todos los habitantes, pero sí que su aplicabilidad a los sujetos contemplados sea indefinida de manera de no quedar agotada su vigencia con la aplicación a un caso determinado. La ley en sentido: • Formal: Es el acto emanado del poder Legislativo que en el orden nacional se elabora a través de lo dispuesto en los artículos 68 a 73 de la Constitución, bajo el título “De la formación y sanción de las leyes”. En el orden provincial las leyes, en sentido formal, son dictadas por las legislaturas de cada provincia. Según su contenido serán al propio tiempo, o no, leyes en sentido material. • Material: Es la norma escrita sancionada por la autoridad pública competente. Por ejemplo, la Constitución nacional y las constituciones provinciales; las leyes dictadas por el Congreso Nacional y por las legislaturas provinciales, si estatuyen normas generales; los decretos reglamentarios del Poder Ejecutivo; las ordenanzas municipales de carácter general, los edictos de policía, los reglamentos de la Corte Suprema y acordadas de las Cámaras de Apelaciones. Las leyes en sentido material se clasifican en: • Según la sanción: ⇒ Leyes Imperfectas o carentes de sanción expresa, serían más bien exhortaciones legislativas tendientes a encauzar en un cierto sentido la conducta de los hombres. ⇒ Leyes Perfectas, son aquellas cuya sanción estriba en la nulidad de lo obrado en infracción de lo que ellas ordenan o prohíben. ⇒ Leyes menos que perfectas, son aquellas cuya infracción no es sancionada con la nulidad de lo obrado, sino con otra consecuencia. ⇒ Leyes más que perfectas, son aquellas cuya violación no sólo determina la nulidad del acto celebrado en contravención, sino que dan lugar a la aplicación de otras sanciones adicionales, el acto celebrado mediante intimidación es inválido, y además compromete la responsabilidad del autor de la violencia por los daños y perjuicios que sufra el intimidado. • Según el sentido de disposición legal: ⇒ Leyes prohibitivas, son las que vedan la realización de algo que se podría efectuar si no mediase la prohibición legal.

⇒ Leyes dispositivas, son las que imponen que se haga algo determinado. • Según el alcance de la imperatividad legal: ⇒ Leyes imperativas, son aquellas que prevalecen sobre cualquier acuerdo diverso de los particulares sometidos a ella. Su contenido es de orden público. ⇒ Leyes supletorias, también llamadas interpretativas, son las que las partes pueden modificar sustituyendo su régimen por el convencional que hubiesen acordado. Sólo rigen en caso de ausencia de voluntad de los particulares, como ocurre respecto a los contratos. Las leyes imperativas rigen en el sector autoritario del derecho; capacidad de las personas, familia, derechos reales, etc. Las leyes supletorias son numerosas en materia de obligaciones y contratos. El carácter imperativo o supletorio de la ley depende de la determinación del propio legislador. Cuando este nada ha declarado, el intérprete debe decidir el punto atendiendo a la finalidad de la norma. Si se ha establecido para satisfacción del bien común o del interés público, la ley es imperativa, pero si se ha instituido en mira de un interés particular, la ley es supletoria y puede ser dejada de lado por aquellos cuyo interés ella resguarda. LA COSTUMBRE La costumbre consiste en la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica. De la definición surgen los dos elementos de la costumbre: • El elemento objetivo está constituido por una serie de actos semejantes uniformes y constantemente repetidos. Para ser considerado parte de la costumbre, este elemento debe presentar ciertos caracteres: ⇒ Uniformidad en el modo de realización del hecho. ⇒ Repetición constante y no interrumpida del hecho. ⇒ Generalidad de la práctica del hecho que habrá de ser efectuado por todo el pueblo. ⇒ Duración de la práctica por un cierto tiempo. • El elemento subjetivo radica en la convicción de que la observancia de la práctica responde a una necesidad jurídica. Fundamento de la costumbre Según la idea corriente en Francia la costumbre recibe su fuerza obligatoria de la voluntad tácita del legislador. Para esa postura, la vigencia de la costumbre dependería de la contradicción del legislador. La costumbre seria una ley tácita. Según la escuela histórica alemana, la costumbre no es otra cosa que la revelación inmediata y espontánea de esta conciencia común, mientras que la ley es la expresión mediata y reflexiva, emanada de órganos sociales especiales creados a ese fin. La doctrina de Gény, para este autor la costumbre responde a una permanente necesidad social. Por ello formula tres consideraciones para mostrar el fundamento de la expresión como legítima expresión jurídica: 1. La estabilidad de los derechos individuales, así como la exigencia igualitaria. 2. Un sentimiento de la naturaleza humana que rodea el respeto de las costumbres de los antepasados y rehuye cambiarlas. 3. El asentimiento de los interesados, importa un reconocimiento general y voluntario. Entonces la costumbre reside en la propia naturaleza de las cosas. Prueba de la costumbre 1. Debe ser probado por quien lo alega a menos que fuera notoria. 2. El juez debe proveer el derecho, y a las partes la prueba de los hechos. 3. Según Savigny, y Gény, la costumbre no requiere prueba, puesto que integra el ordenamiento jurídico de un país, el que debe ser reputado conocido del juez, pero con todo, este puede exigir su prueba, y la parte interesada adelantarse a producirla. Especies de la costumbre Hay tres especies: A. Costumbre SECUNDUM LEGEM: es la norma consuetudinaria que deriva su vigencia de una disposición de la ley. B. Costumbre PRAETER LEGEM: es la norma consuetudinaria que rige una situación no prevista por la ley. C. Costumbre CONTRA LEGEM: es la constituida por la contradicción de esta con la ley. LA JURISPRUDENCIA

Es la fuente del derecho que resulta de la fuerza de convicción que emana de las decisiones judiciales concordantes sobre un mismo punto. Para que haya jurisprudencia, se requiere que la doctrina aplicable haya pasado la prueba de su sucesiva confrontación en diversos casos. El valor de la jurisprudencia como medio de expresión del derecho es diverso, según que ella haya sido dotada o no por el ordenamiento legal de la calidad de la norma jurídica. La jurisprudencia reviste gran importancia porque son los tribunales los principales organismos que adaptan la ley con la vida. La jurisprudencia se divide en 4 partes: 1. Jurisprudencia extensiva: es la que incluye en la norma legal situaciones no previstas por el legislador. 2. Jurisprudencia restrictiva: es la que excluye del imperio de la norma legal situaciones comprendidas materialmente en la misma. 3. Jurisprudencia deformante: es la que deforma o desvía el sentido de la norma legal para satisfacer lo que estima una necesidad en la vida. 4. Jurisprudencia derogatoria: es la que elabora el régimen a que ha de sujetarse cierta situación, contraviniendo lo dispuesto por la ley. LA DOCTRINA Es la opinión de los autores, especialistas en derechos, como fuente del derecho es la misma endeble y discutida, ya que nunca la opinión de un autor puede generar una regulación de conducta general. Sin embargo, sirve como importantísimo soporte teórico para nuestros legisladores y jueces. En nuestro tiempo la doctrina de los autores no constituye una fuente formal del derecho. LA EQUIDAD Es la versión inmediata y directa del derecho natural, o como dice Savatier “el derecho natural interpretado objetivamente por el juez”. EL DERECHO COMPARADO Consiste en el estudio de las diversas instituciones jurídicas a través de las legislaciones positivas vigentes en distintos países. Considerado el Derecho comparado como fuente de derecho, sólo tiene el valor de elemento corroborante de la solución indicada por otro medio de expresión del derecho nacional. Pero si se trata de considerarlo como factor computable en el trance de sancionar la ley y especialmente elaborar un código, entonces el derecho comparado suministra un aporte de inapreciable valor. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Para unos, los principios generales del derecho serían aquellos radicados fuera del Derecho positivo, por donde esta opinión se vincula con la idea del Derecho Natural; los preceptos del Derecho Natural que no forman parte del derecho positivo, pero que lo integran racionalmente, ya por que sus aplicaciones demuestran su vigencia implícita(como el derecho a la vida, a la integridad física y moral, al honor, al buen nombre, etc)ya porque no se han incorporado todavía al derecho expresamente sancionado. Para otros serian aquellos que informan las soluciones concretas del derecho positivo, sirviéndole de fundamento. Es decir, las bases fundamentales en que se apoya la organización política, social y económica de una comunidad. Los principios generales del derecho son receptados por nuestra legislación. El C.C en su articulo 16 dice que “Si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espíritu de la ley, se atenderá a los principios de leyes análogas; y si aun la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los principios generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso”. El legislador (con el art.15)ha querido dar solución para todo caso que pueda plantearse y previendo la posibilidad de la presencia de lagunas de la ley, ya que el derecho no reconoce ni admite lagunas. Teoría del abuso del derecho DOCTRINAS Negativas Positivas - Subjetiva(1) - Objetiva(2) - Mixto(3) -Articulo 1071 C.C antes ley 17711(reforma del 68) (1) Habría abuso del derecho cuando una persona usa el derecho sin interés alguno y para perjudicar a un tercero.(este criterio se desvirtuó, no se aplica, no se tiene en cuenta). (2)Cuando el derecho es ejercido en contra de los fines socioeconómicos. Ejemplo: el derecho de huelga que tiene un fin socioeconómico. (3)Cuando el derecho es ejercido en contra de la buena fe, de la moral y la buena costumbre. El (2) y el (3) son las únicas que están vigentes.

C). Si a la relación jurídica la analiza desde el sujeto se llama derecho subjetivo. Por lo cual el ordenamiento jurídico no puede dejar de reconocer en todo hombre la calidad de persona o sujeto de derechos. Entonces. Siendo el hombre un ser social se agrupa con otros semejantes que tienen con él intereses afines. por otro lado. el orden jurídico.Antes de la reforma del 68 el articulo 17711 no receptaba la teoría del abuso del derecho. Especies de personas:  Personas de existencia visible: Están definidas en el articulo 51 como “ Todos los entes que presentasen signos característicos de humanidad. Conjunto de beneficios qe puede tener el sujeto activo en la prerrogativa de la cual es titular. son personas de existencia visible”. sin distinción de cualidades o accidentes. sino que es un simple expediente de que éste se vale para facilitar su exposición y comprensión.31 y 51 C. Para los juristas partidarios del derecho natural. Pero la igualdad de los hombres en cuanto “personas” no exige un tratamiento igualitario de todos en cuanto a su “capacidad”. ya que el hombre es el protagonista y destinatario del derecho. persona y hombre son realidades diferentes que son captadas por conceptos que también son diversos. El Código civil recepta el criterio objetivo y mixto.se logró un adecuado ordenamiento jurídico conformado a los principios básicos instituidos por la Constitución Nacional que garantiza la igualdad de todos los habitantes ante la ley(art. persona denota un concepto jurídico construido por el derecho para la obtención de sus propios fines. Pasivo: es el que tiene que soportar el ejercicio de prerrogativa por parte del sujeto activo.  Causa: es el hecho del cual antecede la relación jurídica (por ejemplo una compraventa). El derecho está al servicio del hombre. Este daño puede ser moral o material indemnización por daños y prejuicios Cese de la conducta abusiva Relación jurídica: es el vinculo jurídico en virtud del cual una parte esta obligada a realizar una determinada conducta. Así es que históricamente existieron ordenamientos jurídicos en los que no se ha otorgado la “personalidad” a sectores de la humanidad tal como los esclavos. la ley se atiene al hombre como en verdad es atendiendo especialmente a su naturaleza social. Derecho subjetivo  Derecho civil De la personalidad (por el hecho de ser personas) De familia Patrimoniales: intelectuales(derecho de autor). para ser un orden jurídico. el derecho considera también sujetos de derecho a personas morales o colectivas. Para Kelsen la noción de persona no es esencial para el derecho. Como todos los hombres para nuestro código son considerados “personas”(art. Si alguien se negase el carácter de persona se frustraría el bien común. y la convivencia resultante no seria propiamente jurídica. Entonces. sino una disciplina instrumental de la conducta al servicio de los fines humanos. ARTICULO 1071incorpora una nueva palabra “regular”. Hay una gran diferencia en cuanto al concepto de persona tampoco por la corriente del “positivismo jurídico” y la del “derecho natural”.nac).. De donde para que el derecho siga llenando su función al servicio del hombre en la consecución de sus fines ha de “garantir y elevar a la dignidad de los derechos .  Objeto: es el contenido de la prerrogativa.16 const. las llamadas “personas jurídicas”.  Personas de existencia ideal: Junto a las personas visibles o naturales. sino arbitraria imposición de un sistema infrahumano de vida. el concepto de hombre alude a una realidad natural. Para el positivismo jurídico. por un lado. Estos son los presupuestos de validez de toda relación jurídica. el derecho no es una creación arbitraria del legislador. reales(derecho de propiedad) y personales. En toda relación jurídica hay 3 elementos esenciales:  Sujeto Activo: es el titular de la prerrogativa a que se refiere el derecho. El juez tiene que ver cual es el daño.  Derecho político: se tienen por el hecho de ser ciudadano LAS PERSONAS Concepto de persona: Según el artículo 30 del código civil: “Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones”. al ser humano. que es lo que conviene a todos. o sea. exige la calidad de vida a todos los hombres.

a cargo de los jueces. El art 75 dice “ en caso de duda se si hubieran nacido o no con vida. Según el art. 4. Capacidad de hecho: es la aptitud para ejercer por si mismo los derechos. La incapacidad alude a la ausencia de capacidad del sujeto.74 del C. Puede faltar aptitud para ser titular de determinada relación jurídica. en cambio. los menores impúberes. el art. hay dos modos mediante los cuales se provee a ese remedio: ⇒ La representación: tiene lugar cuando se designa una persona para que sustituya al incapaz en el ejercicio de los derechos de este. tal la incapacidad de hecho. CAPACIDAD DE LAS PERSONAS FISICAS Se llama CAPACIDAD a la aptitud de la persona para ser titular de relaciones jurídicas. Sólo puede predicarse respecto de la capacidad de hecho porque supone una condición básica de incapacidad y excepciones parciales a esa condición general de la persona: así los menores adultos(art. se produce el nacimiento. Cuando el concebido haya sido expelido o sacado del seno materno. La capacidad de derecho o incapacidad mira al aspecto estático del derecho o constitución de la relación jurídica a que se refiere La capacidad o incapacidad de hecho enfoca. la nulidad de los actos obrados en transgresión de la incapacidad establecida.C dice: “Si se muriesen antes de estar completamente separados del seno materno. la institución de una representación a fin de suplir la incapacidad e igualar al sujeto con los demás. y antes de su nacimiento pueden adquirir derechos. aunque fuera por instantes después de estar separados de su madre”.  Incapacidad relativa: tiene excepciones. incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario”. el art. Personas por nacer En nuestro derecho se reconoce la existencia de la personalidad humana desde la concepción del ser en el seno materno. Incapacidad de hecho remitidas en la ley  Incapacidad absoluta: no pueden ejercer por si mismo ningún derecho. el que sirve para definirlas porque es el único atributo que no sólo hace a la naturaleza sino también a la esencia de la personalidad. capaces. como si hubiesen nacido. ya que el nacimiento sin vida del concebido produce el aniquilamiento retroactivo de la personalidad de éste y trae derivada la pérdida de los derechos constituidos en cabeza suya. . Estos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieran con vida. 3. Supone la constitución de un derecho. y realice los actos para los cuales el titular está legalmente impedido. en ciertos casos el ejercicio del patronato de menores. el ministerio de menores. El nacimiento tiene enorme influencia en las relaciones jurídicas.C declara: “Son personas por nacer las que no habiendo nacido están concebidas en el seno materno”. A fin de remediar la incapacidad de hecho de las personas. Pero reconocer la legitimidad del interés del grupo implica reconocer su personalidad. La capacidad es un atributo inherente a la personalidad.70: “Desde la concepción en el seno materno comienza la existencia de las personas. la intervención de un organismo especial dedicado a la protección de los incapaces. serán considerados como si no hubieran existido”. 63 del C. Pero la institución de la incapacidad no agota la protección brindada a tales personas sino que para que resulte efectiva es completada por: 1. el aspecto dinámico del derecho o de la relación jurídica tal como ha quedado constituida.71 dice “Naciendo con vida no habrá distinción entre el nacimiento espontáneo y el que se obtuviese por operación quirúrgica”. Consecuentemente. Requiere y es necesario un representante legal que obre en nombre y por cuenta del incapaz. los dementes( tiene que estar declarado en juicio de interdicción) y los sordomudos(no saben darse a entender por escrito).55) Protección de los incapaces La incapacidad de hecho es instituida por la ley para proteger a la personas afectadas por ella. se presume que nacieron vivos. Capacidad de derecho: es la aptitud para ser titular de derechos. El representante actúa por su propia iniciativa. El art. Así lo dice el art.subjetivos los intereses colectivos y permanentes de los grupos humanos”. 2. O puede carecerse de la aptitud para ejercer por si mismos los derechos que se tienen. y entonces se padece una incapacidad de derecho. Es el más típico atributo de las personas.54 son incapaces de hecho absoluto las personas por nacer.

No revocable. El Patronato es la denominación que recibe el régimen por el cual el Estado provee directamente a la protección de lo menores disponiendo de ellos. Hay dos excepciones:  pueden celebrar pequeños contratos con previa autorización de sus padres. les ha instituido a éstos una representación colectiva o promiscua. Menores adultos: Son los menores que tienen de 14 a 21 años. cuando ocurre la pérdida o suspensión de la patria potestad o pérdida de su ejercicio. completada por la voluntad de la persona que desempeña la función de controlador. ⇒ Pueden contraer matrimonio( la mujer a los 16 años y el hombre a los 18 años). ⇒ A partir de los 18 años se puede celebrar contrato de trabajo sin autorización. -No puede afianzar obligaciones con sus bienes. Si se divorcian antes de los 21 años. Régimen jurídico del menor emancipado(131): Principio general: capacidad civil plena como si tuviera 21 años. ⇒ Artículo 135: “los emancipados adquieren capacidad de administración y disposición de sus bienes.⇒ La asistencia: por este sistema el incapaz es llamado conjuntamente con otro al desempeño de el ejercicio de sus derechos. ⇒ A partir de los 18 años tiene libre administración y disposición de los bienes que obtuvo con su trabajo. sólo tendrán la administración. Si se anula el matrimonio. Esta emancipación es revocable. ⇒ A partir de los 14 años se puede celebrar contrato de trabajo pero con autorización de sus padres.131): es una forma de superar la incapacidad relativa que tiene el menor adulto y adquirir la capacidad civil absoluta Dos tipos de emancipación en el ámbito civil:  por matrimonio(adquieren capacidad civil): tiene que haber un matrimonio válido. pero respecto de los adquiridos a titulo gratuito antes o después de la emancipación. ⇒ A los 18 años puede otorgar testamento ⇒ A los 14 años puede ser testigo en un juicio ⇒ A los 18 años puede ejercer el comercio siempre que tenga autorización de sus padres. salvo que mediare acuerdo de ambos cónyuges y uno de estos fuere mayor de edad. Son incapaces de hecho relativo. . por habilitación de edad o dativa: necesitamos un sujeto que tenga 18 años con autorización a actuar como si ya tuviera los 21 años. Cesación de la incapacidad Dos son los supuestos de cesación de la incapacidad: Mayoría de edad: la edad de la mayoría se alcanza al cumplir la persona los 21 años de edad. para volver a casarse tienen que esperar a tener más de 21 años. -No puede disponer a título gratuito(donación o herencia)de los bienes recibidos a titulo gratuito. A los 21 años se obtiene la mayoría de edad y la plena capacidad de hecho.  ley 21297: un menor con autorización del Ministerio de menores puede trabajar en una empresa familiar sin que ese trabajo sea nocivo. en sustitución de los padres. a cargo de un organismo creado para atender al cuidado de los intereses de aquellos(el ministerio de menores). se anula la emancipación(excepción). Tienen capacidad de derecho.  Excepciones: ⇒ Artículo 134: -No puede aprobar las cuentas de los tutores hasta los 21 años. para disponer de ellos deberán solicitar autorización judicial. Menores impúberes: son los menores de 14 años. Si se demuestra que el menor no esta en condiciones de darle la autorización. El Código Civil clasifica a los menores en menores impúberes y menores adultos. Además de la representación individual con que el Código ha provisto a los incapaces. A partir de los 21 años están habilitados para el ejercicio de todos los actos de la vida civil. ⇒ A los 14 años puede defenderse en un juicio penal. La asistencia da lugar a una actividad compleja cuyo elemento voluntario está integrado por la voluntad del titular de los derechos ejercidos.  Emancipación(art.

Para evitar que use los bienes el juez ordena: . vender. El juicio de interdicción nunca puede ser de oficio. siempre sólo a pedido de partes. su patrimonio y a terceros. para que administre los bienes del demente (curador definitivo). Antes estaba el curador “ad litem”(provisorio)hasta que se da la sentencia. • La prueba pericial es la más importante. Principio Civil Todos los actos celebrados por un demente no interdicto son válidos(en general). El juicio de interdicción se realiza con el objetivo de proteger a los dementes. Efectos de la sentencia de interdicción: • Restricción de su libertad • Representación legal. cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos. Una vez que se eleva el informe el juez va a dictar sentencia (dice si tiene capacidad de hecho o no). DEMENTES Según el artículo 141 del C. • Pronostico de la enfermedad. . • Si el demente no interdicto hace un contrato jurídico y la otra parte interesada logra demostrar que su demencia era notoria. Ley 23515es un impedimento para contraer matrimonio la privación permanente o transitoria de la razón. • Para que el acto jurídico no produzca consecuencias jurídicas hay que demostrar que el demente no interdicto en el momento de contratar conmigo no podrá discernir.C se declara demente a la persona que padece de una enfermedad mental que le ocasiona no tener aptitud para dirigir su persona y no tener aptitud para administrar su patrimonio. Estas son dos excepciones antes de la sentencia de interdicción. El curador definitivo es designado por el juez y se va a ocupar de la unidad patrimonial del demente interdicto. los que pueden pedir la declaración de demencia son: • El esposo o esposa no divorciados ni separados físicamente. Producen consecuencias jurídicas. Debe cuidar que el presunto insano no despilfarre los bienes. logra anular las consecuencias jurídicas. Según el artículo 144 del C. Un demente no interdicto en un acto lúcido puede casarse.Diferencia: Actos de disposiciónentradas o salidas de bienes del patrimonio Actos de la administración si te casas sin autorización no vas a poder tener los bienes recibidos a titulo gratuito(no tenes su administración). Lo primero que tiene que ordenar el juez es: • La apertura a prueba por 30 días.Inhibición general de los bienes del presunto insano en el registro de propiedad de inmuebles. En el informe tiene que decir: • Cuando se presentó por primera vez esa enfermedad. etc. • Tiene que haber una junta médica (3 médicos legistas o psiquiatras) que los designa el juez y estos deben elevar un informe al juez. • El Cónsul. etc. • Breve exposición de los hechos que me llevan a mi a querer hacer el juicio de interdicción. si el demente fuera extranjero • Cualquier ciudadano. Requisitos procesales que se deben acreditar para iniciar la denuncia: • 2 certificados médicos (diagnóstico). hipotecar. • Ese perito tiene que ser un médico legista(medico forense) o psiquiatra.Inventario de bienes . • La enfermedad debe tener el requisito de la habitualidad. • Si quiere o no una internación del presunto insano. No puede comprar. • El Ministerio de Menores. por ejemplo: el alquiler de una departamento. • Parientes hasta cuarto grado de consanguinidad (porque hasta ahí es donde llega el derecho sucesorio). • Diagnostico • Régimen aconsejable. • El tutor. • Debe ser una enfermedad mental grave.C. hacer testamento.

• Los actos de un interdicto son inválidos. Sólo procederá en este caso la inhabilitación si la persona imputada tuviere cónyuge. Si se rehabilita se da el cese de incapacidad. ascendientes o descendientes. El sordomudo puede ser expuesto a un proceso de interdicción: Incapacidad de hecho absoluto Curador de los bienes. • Ambos necesitan la presencia de un curador. Los actos de los sordomudos interdictos son considerados no válidos igual que los dementes. El inhabilitado no es incapaz. El interdicto no puede hacer ningún acto (ni de administración ni de disposición). que tiene que demostrar que no sabe leer y escribir. ARTÍCULO 152 BIS”podrá inhabilitarse judicialmente: • A quienes por embriaguez o uso de estupefacientes estén expuestos a otorgar actos jurídicos perjudiciales a su persona o patrimonio. La prueba más importante es la pericial. Los inhabilitados podrán otorgar por si solos actos de administración. el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar daño a su persona o patrimonio. y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. Excepto que la parte interesada (un tercero que contrato con el no interdicto) solicite la impugnación del acto. • Se requiere del Ministerio de Menores. • A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artículo 141. El problema es de comunicación no de comprensión como presentan otros incapaces. Diferencias jurídicas entre proceso de interdicción y de inhabilitación: • Uno es incapaz de hecho absoluto.C los sordomudos serán habidos por incapaces para los actos de la vida civil. este debe demostrar que al momento de celebrar el acto jurídico el sordomudo carecía de discernimiento. salvo los que limite la sentencia de inhabilitación teniendo en cuenta las circunstancias del caso. Similitudes: • Ambos procesos tienden a la protección de sus bienes y persona. • Ambos pueden someterse a un proceso de rehabilitación • Cuando el sordomudo no es interdicto puede celebrarse un acto de impugnación. • El curador asiste al inhabilitado y el curador representa al interdicto. pero necesita de un curador para los actos de disposición que realice el inhabilitado. Los actos del sordomudo no interdicto son válidos (genera efectos jurídicos) porque es considerado capaz de hecho. . el inhabilitado solo de administración. La acción para obtener esta inhabilitación sólo corresponderá al cónyuge. y después de la declaración oficial. Se recurre al juez si hay problemas de intereses entre el curador y el inhabilitado.Un demente interdicto no puede contraer matrimonio. Nuestro Código Civil en su artículo 54 inciso 4 lo considera incapaz y en otras legislaciones lo considera inhabilitado porque sabe discernir entre el bien y el mal. pero los de los inhabilitados si son válidos (traen efectos jurídicos). El sordomudo interdicto puede contraer matrimonio siempre y cuando muestre su consentimiento a través de signos inequívocos. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrán disponer de sus bienes por actos entre vivos. debe procederse como con respecto a los dementes. El articulo 154 dice “para que tenga lugar la representación de los sordomudos. el otro es capaz pero posee inhabilidades. Hay 3 grados de sordomudez: • Sordomudo que vive aislado no se puede comunicar. Proceso de interdicción del sordomudo es igual que el de demencia. SORDOMUDOS Según el articulo 153 del C. cuando fuesen tales que no puedan darse a entender por escrito. El sordomudo puede recuperar su capacidad a través del proceso de rehabilitación. • Sordomudo que saben leer y escribir. En todo proceso de rehabilitación hay que hacer de nuevo la prueba pericial. ascendientes y descendientes. debe observarse lo que queda dispuesto respecto a los dementes. • A quienes por la prodigalidad en los actos de administración y disposición de sus bienes expusiesen a su familia a la pérdida del patrimonio. • Sordomudo que se comunica con gestos.

• Se requiere de la junta médica (prueba pericial) salvo el pródigo. esta halla su fundamento en que su función individualizadota exige que permanezca unido inseparablemente a la persona. presenta dichas características: • Es intransmisible e inalienable • Es irrenunciable • Es imprescriptible • Es indivisible. se puede tener el estado de padre. NOMBRE El nombre sirve para individualizar a la persona. La prueba legal del estado como emplazamiento son las partidas. Prueba supletoria: a falta de partida se prueba con testigos o documentos(libretas. Es único ya que le denominación plural otorgaría al sujeto un correlativo número de personalidades. • El nombre de la familia: es el apellido que sirve para distinguir a los individuos de una familia y se transmite por filiación. Todo individuo tiene derecho a un nombre. etc. Cambio de nombre: La estabilidad que el orden jurídico impone sobre el nombre de las personas de existencia visible. sólo puede ser dejada de lado cuando existan causas de suficiente peso que deben evaluarse en cada caso particular. Es imprescriptible e inembargable. pasaportes). de hermano. los nombres extranjeros. El derecho de elegir el nombre de pila se ejercerá libremente con la salvedad de que no podrán inscribirse: los nombres que sean ridículos. El seudónimo es la denominación ficticia elegida por la persona para identificar con ella cierta actividad que desea dejar al margen de las relaciones ordinarias ligadas a su propio nombre y personalidad. Los elementos que integran al nombre son dos: • El nombre de pila: esta sujeto a reglas jurídicas que determinan que nombres pueden ponerse. • Es recíproco. Es un medio necesario para la fácil identificación de las personas. DOMICILIO El domicilio es el asiento jurídico de una persona. padre. Una de las características del nombre es la inmutabilidad. se es incapaz o inhabilitado. El estado como los demás atributos inherentes a la personalidad. esposo) y goza de hecho de las ventajas anexas a la misma soportando igualmente los deberes inherentes a esa situación. El sobrenombre no tiene protección. El proceso de interdicción es largo y está en juego la capacidad de la persona y el proceso de impugnación es rápido y está en juego el patrimonio. Hay veces que no se puede tener la partida por 3 supuestos: • Porque no existe registro • Porque no existe asiento(nadie anoto el nacimiento o fallecimiento). No a partir de que se enteran las partes. Para la modificación deben acreditarse motivos de gravedad que la justifiquen. La existencia y el estado de las personas son hechos de tanta significación que la ley debía tomarlos en cuenta para precisar la manera de comprobarlos( el régimen del registro del estado civil de las personas se conoce como Registro Civil). Es válido jurídicamente para la celebración de contratos. JUICIOS CORTOSPROCESOS SUMARISIMOS A partir de la fecha de la sentencia que dicta el juez. El nombre esta fuera del comercio y en consecuencia no puede enajenar ni se puede renunciar al mismo. hay prueba confesional (partes que celebran el contrato) y testimonial(terceros son testigos). Cuando se habla jurídicamente se habla de: . carácter que engendra la autoridad absoluta (erga omnes) de la cosa juzgada que recae en la acciones de estado. UNIDAD 6: OTROS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD ESTADO CIVIL El estado civil de las personas físicas se refiere al modo de ser de la persona dentro de la familia. los apellido como nombre y primeros nombres idénticos a los de hermanos vivos. En el orden de la familia hay posesión de estado cuando alguien ocupa una determinada situación familiar(de hijo. En el proceso de impugnación de un acto jurídico de un interdicto no hay prueba pericial. Las 5 primeras son comunes a todos los atributos de la personalidad pero el último es propio del estado. por ser el idioma un factor de indudable importancia en cuanto a la identidad espiritual de una nación. • Porque la partida contiene alguna causa de invalidez. lo cual es inadmisible.etc. de hijo. Responde a una exigencia de orden social para la individualización.

• Es único. Acá tenemos dos supuestos: • No hay cadáver pero hay certeza de que murió. el domicilio jurídico es uno solo. El juez está autorizado para declararlo muerto aunque no tiene certificado del médico. Pasado 3 años de que la persona desapareció hay que acreditar la muerte. La muerte del ser humano es un hecho jurídico de gran trascendencia por las consecuencias a que da lugar. Este plazo será contado desde la fecha de la última noticia que se tuvo de la existencia del ausente. Tiene que estar las causas del fallecimiento. causa la presunción de su fallecimiento. ⇒ Legal: según el artículo 90.Domicilio: surge del registro de las personas y de los padrones electorales Residencia: es un concepto factico(lugar efectivo donde la persona vive) que va a tener efecto jurídico sólo en el caso del artículo 90. que se encontraba en una nave perdida de la cual no había noticias de su existencia por el termino de 6 meses desde el día en que se supo la ultima noticia de la nave. ⇒ Comercial: es el domicilio de los comerciantes. ⇒ Conyugal: domicilio común de los esposos. En la presunción tiene que haber un interesado. es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. Caso ordinario: la ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la república. haya o no dejado apoderado. ocurrida dentro de la república. en altamar o en país extranjero.” . Hay distintas especies: ⇒ Procesal: corresponde a todo litigante que ha de constituir un domicilio para los efectos del juicio. • No hay cadáver y no tenemos certeza de que murió pero si tenemos una presunción importante de que la persona falleció. “Termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas”(art 103). es el lugar donde la ley presume. Es el más importante.Articulo 106 Hay un caso en el que no vemos el cadáver. Este procedimiento se llama presunción de fallecimiento. etc. aunque de hecho no este allí presente.Articulo 105: . Este integra dos especies: ⇒ Real: según articulo 89. El cadáver es la comprobación material de que alguien ha dejado de existir. FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS FISICAS. • • . sin admitir prueba en contra. ⇒ Convencional: es el que elige una u otra parte de un contrato para que surta efecto respecto de las consecuencias de ese mismo contrato. Se nombra a un curador que este a cargo de los bienes. sin que de ella se tenga noticia por el término de 3 años. A partir del día de fallecimiento empieza el proceso de sucesión. • Habitación: donde la persona vive transitoriamente. Caso extraordinario: se presume el fallecimiento de un ausente. Estas distintas especies del domicilio especial no son atributos de la personalidad Características del domicilio: • Es legal en cuanto la ley lo instituye.Articulo 104: “la muerte de las personas. Se compone de dos elementos: corpus(es lo que es material. firma del médico (hace un certificado de defunción) y firma de un familiar que esta presente en el momento en que el médico hace el certificado. que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones. • Es necesario que toda persona tenga un domicilio jurídico. • Especial: es el que produce efectos limitados a una o varias relaciones jurídicas determinadas. El juez va a declarar que la persona presuntamente murió ya que hay un alto grado de probabilidad de muerte. Hay dos tipos de domicilio: • General: es el que rige todas las relaciones jurídicas de una persona. se prueba como el nacimiento en iguales casos. notificaciones. Casos comunes de fallecimiento: . el lugar donde efectivamente se vive) y animus (intención de estar en el lugar donde efectivamente se vive).

porque no hay bien común posible si no se respeta y salvaguarda el bien personal de los individuos que integran la sociedad. En cambio los derechos extramatrimoniales desaparecen cuando la persona fallece. español. Si el derecho se inspira en la moral vigente. El Derecho se ve subordinado con respecto a la moral. Los sujetos obligados participan en la producción de la norma que los obliga (método democrático de producción del derecho). del bien común. IUSNATURALISMO (derecho natural): entiende que no es válido el derecho si no es justo(concepto moral) y que la injusticia de la norma justifica su desobediencia. • Derecho Objetivo: es un conjunto de normas. se debe recurrir al derecho natural. El Estado crea un ordenamiento jurídico estableciendo reglas y normas. en la voluntad de Dios o reveladas por la recta razón. Para determinar si una norma es justa o no. a las cuales. Los derechos patrimoniales no se extinguen con la muerte de su titular. El derecho privado regula las relaciones de los particulares entre si. El individuo las cumple si quiere. Si no las cumple a lo sumo podrá sufrir el rechazo de sus semejantes o el remordimiento de su conciencia. también es derecho y es de vigencia obligatoria por su sola sanción legislativa.1071). pero si no lo hace. la misma finalidad. el ser humano. fundadas en la naturaleza humana. Algunos agregan que en el derecho público está en juego el interés general y en el privado el interés de los particulares. mejor. No es correcto afirmar la existencia de un orden jurídico inmoral porque se agrava la sanción si el hecho fue con intención. Cuando estos derechos no coinciden hay diferentes posturas. sino que se transmiten a sus sucesores dando lugar a la sucesión mortis causa. etc. Las normas morales no son obligatorias. Difieren en cuanto a su objeto formal: La moral rige la conducta en busca del bien de la persona individual y el derecho. Estas reglas y normas jurídicas que regulan la conducta del hombre es lo que se denomina Derecho Objetivo. obligatoriamente.711 acentúa la penetración de la moral. y si este no las cumple se lo puede obligar a cumplir o se le pueden imponer sanciones. Derecho privado: relaciona sujetos equivalentes con igual valor jurídico (Ej. Derecho Público y Derecho Privado Derecho público: se establece una relación entre 2 sujetos entre los cuales uno tiene frente al otro un valor jurídico superior (Estado y súbditos).: orden administrativo). el hombre debe ajustar su conducta. no tiene participación alguna en la producción de la norma que los obliga (la producción autocrática da normas). El Estado las impone coactivamente al individuo. buenas costumbres y la buena fe. el mismo sujeto. Si la persona desaparece el 1/1/80.: en un contrato las partes quedan obligadas jurídicamente a un comportamiento recíproco). La ciudad o polis . La ley 17. en un momento dado. El derecho y la moral tienen el mismo objeto material. la conducta humana. etc. Concepto de derecho: El derecho es un ordenamiento social justo. Orden Jurídico y Orden Moral Las normas jurídicas son obligatorias. En el derecho público el sujeto está obligado. el bien o felicidad del hombre.El día de presunción del fallecimiento lo determina la ley. la libertad del hombre. entonces el día de fallecimiento será para la ley el 2/7/81 y el día del inicio del juicio de presunción del fallecimiento será el 1/1/83. El Derecho Positivo es el derecho objetivo que rige en un Estado determinado. Se habla de que hay una relación de dominación porque el Estado puede obligar a sus súbditos mediante una orden a que lo obedezcan (Ej. Derecho Natural y Derecho Positivo El Derecho Natural es el conjunto de reglas universales e inmutables. El Estado actúa como Poder Público y regula sus relaciones con los particulares. Se puede distinguir así: el derecho argentino. de reglas que regulan la conducta humana en la sociedad. Ambos derechos no se excluyen sino que coexisten. • Derecho Subjetivo: Otorga facultades o poderes al hombre para que pueda lograr sus fines. POSITIVISMO: Sólo es derecho el derecho positivo ya que no debe subordinarse ni a la religión ni a la moral. (nuevo art. y el mismo origen. La presunción de fallecimiento es igual a la muerte natural constatada. Derecho Civil En Roma se distinguía el “jus naturale” que era común a todos los hombres sin distinción de nacionalidad y el “jus civile” que era el derecho propio de los ciudadanos romanos.

Nuestro código civil tiene influencia del código francés.(matrimonio. La codificación Codificación: es la reunión de todas las leyes vigentes en un cuerpo único ( en forma metódica y sistemática). El código austriaco y prusiano si funcionaron pero paralelamente se crea el francés que es más importante. Los códigos: son la muestra más evolucionada del proceso de la codificación. estableciendo las condiciones bajo las cuales el ser humano o los nucleamientos de hombres son considerados sujetos de derecho. Importante: en 1888 código civil español porque Vélez Sarfield saca 300 artículos de ahí. 5. de las obligaciones. y científica porque en esa tarea no pueden encontrarse bases sólidas más que en los elementos objetivo que sólo la ciencia puede revelar. . provienen de la libre investigación científica del intérprete. la Tradición (la jurisprudencia y doctrinas antiguas) y la Autoridad(la jurisprudencia y doctrinas modernas). Mostrando de forma única. Los primeros códigos jurídicos fueron los romanos que terminaron con la obra Justiniano. Libre porque el intérprete no obedece a la directiva de una autoridad exterior. EXCLUSIVIDAD Y SISTEMATICIDAD. filiación. 6. la ley de citas y la lex aralicodos que luego con otros códigos forman el fuero juzgo. Clasificación de Gény: este autor distingue: • Las fuentes formales son los hechos sociales imperativos emanados de autoridades externas al intérprete. • Las fuentes científicas que luego serán materiales porque las provee la propia materia que es la conducta del hombre. durante la época de los visigodos estaba vigente el código de Eurico. Tales son la Ley. Etapas 4. Herencia: El derecho hereditario rige las transmisiones de bienes “mortis causa”. patria potestad). las instituciones. Patrimonio: El derecho patrimonial rige las relaciones derivadas de la apropiación de la riqueza y del aprovechamiento de los servicios. Las recopilaciones o compilaciones: Insertar en un solo cuerpo todas las disposiciones existentes en un cuerpo(hay un ahorro de consultar otros archivos). y otros que no. Las consolidaciones de leyes: son más revolucionadas que las recopilaciones ya que presentan de forma sistemática y metódica las leyes imperantes a excepción de las que han sido derogadas(leyes que no tiene más vigencia). Las disposiciones insertas en la recopilación no tienen fuerza de ley. Los países del common-law permanecieron al margen del movimiento de codificación. El derecho civil es la disciplina fundamental con un enorme contenido residual puesto que comprende todas las relaciones jurídicas de derecho privado que no quedan incluidas en un ordenamiento especial. intelectuales) 8. parentesco. Así el derecho civil suministra a todas las demás ramas del derecho privado los lineamientos básicos de la ciencia del derecho tales como la teoría de las personas. la Costumbre. 5. Los caracteres de los códigos son: UNIDAD. 6. cosas. Con la obra de Justiniano se sanciona el corpus juris civiles (formado por el Digesto. el código y las novelas). con virtualidad bastante para regir su juicio. Lo importante es que tiene fuerza de ley por estar incluido en un texto legal sancionado por la autoridad legislativa. Personalidad: El derecho de la personalidad considera a la persona en sí misma y organiza su desenvolvimiento en la sociedad. El dominio de aplicación del derecho civil se ejerce a través de 4 instituciones fundamentales: 5. del cual nacen derechos y obligaciones para las personas. 7.(derechos reales. orgánica y exclusiva el material jurídico de una rama del derecho. El código civil francés(código napoleónico) tuvo influencia universal empezando por países que pertenecían al imperio francés. 6. hechos y actos jurídicos. FUENTES DEL DERECHO PRIVADO Fuentes del derecho: Son las normas o preceptos del derecho positivo. Las recopilaciones españolas. etc. terminando en América. que son suministrados por la propia naturaleza de las cosas. y define dentro de la comunidad familiar el estado de cada uno de sus miembros. Antecedentes y evolución 4. con lo cual el derecho civil se refería al derecho vigente en Roma y comprendía normas de derecho público y privado.era igual a lo que hoy llamamos ESTADO. Familia: El derecho de familia rige la organización de la sociedad primaria en que el hombre nace y se desenvuelve.

o no.El intérprete del derecho se atiene a dos clases de medios de expresión jurídica: las fuentes formales( la ley. son aquellas cuya violación no sólo determina la nulidad del acto celebrado en contravención. los reglamentos de la Corte Suprema y acordadas de las Cámaras de Apelaciones. las leyes dictadas por el Congreso Nacional y por las legislaturas provinciales. sino con otra consecuencia. los decretos reglamentarios del Poder Ejecutivo. son dictadas por las legislaturas de cada provincia. • Según el alcance de la imperatividad legal: . ⇒ Leyes menos que perfectas. ⇒ Leyes más que perfectas. son aquellas cuya sanción estriba en la nulidad de lo obrado en infracción de lo que ellas ordenan o prohíben. Caracteres de la ley: • Socialidad: Se dicta para el hombre en cuanto miembro de la sociedad y se dirige a gobernar las relaciones interindividuales. Según su contenido serán al propio tiempo. son las que imponen que se haga algo determinado. Las sanciones de la ley son resarcitorias porque procuran un reestablecimiento de la situación precedente a la infracción y represivas ya que se inspiran en el castigo corrector del infractor. Por ejemplo. serían más bien exhortaciones legislativas tendientes a encauzar en un cierto sentido la conducta de los hombres. • Coactividad: Esta característica propia de todo derecho positivo. la Constitución nacional y las constituciones provinciales. la equidad y el derecho comparado). es la regla social obligatoria establecida de modo permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza. Las leyes en sentido material se clasifican en: • Según la sanción: ⇒ Leyes Imperfectas o carentes de sanción expresa. bajo el título “De la formación y sanción de las leyes”. • Material: Es la norma escrita sancionada por la autoridad pública competente. • Normatividad: Abarca un número indeterminado de hechos y rige a quienquiera quede comprendido en el ámbito de su aplicación. • Origen público: La ley emana de la autoridad pública y por ello actúa en la línea de la soberanía política. • Obligatoriedad: Esto supone una voluntad superior que manda y una voluntad inferior que obedece. y las fuentes materiales( la jurisprudencia. es la regla emanada de la voluntad autoritaria de los gobernantes. en sentido formal. el acto celebrado mediante intimidación es inválido. y además compromete la responsabilidad del autor de la violencia por los daños y perjuicios que sufra el intimidado. Tampoco es imprescindible que rija a todos los habitantes. pero sí que su aplicabilidad a los sujetos contemplados sea indefinida de manera de no quedar agotada su vigencia con la aplicación a un caso determinado. las fuentes materiales gravitan por la persuasión que de ellos emana. son las que vedan la realización de algo que se podría efectuar si no mediase la prohibición legal. En el orden provincial las leyes. pues su vigencia temporaria puede haber sido establecida desde su origen. ⇒ Leyes Perfectas. LA LEY Para Rénard. leyes en sentido material. si estatuyen normas generales. la doctrina. los edictos de policía. La ley en sentido: • Formal: Es el acto emanado del poder Legislativo que en el orden nacional se elabora a través de lo dispuesto en los artículos 68 a 73 de la Constitución. Mientras las fuentes formales arguyen por su autoridad. sino que dan lugar a la aplicación de otras sanciones adicionales. para Planiol. No es indispensable que la ley sea perpetua. la costumbre y la norma emanada de un tribunal de casación. son aquellas cuya infracción no es sancionada con la nulidad de lo obrado. las ordenanzas municipales de carácter general. ⇒ Leyes dispositivas. En cambio. la ley. • Según el sentido de disposición legal: ⇒ Leyes prohibitivas.

El carácter imperativo o supletorio de la ley depende de la determinación del propio legislador.cuando su aplicación sea incompatible con el espíritu del CC.a la tolerancia de cultos . a los cuales una sociedad considera estrechamente vinculada su organización social e inclusive su subsistencia. ¿Cómo se efectuara tan discriminación? ¿y cuales serán esos principios que permitan tal discriminación? • Borda sostiene que una cuestión de OP responde a un interés general colectivo. ORDEN PUBLICO Es el conjunto de principios eminentes (religiosos.14 “Las leyes extranjeras no serán aplicables: . Las leyes supletorias son numerosas en materia de obligaciones y contratos. • Barrera para la aplicación extraterritorial de la ley extranjera. Importancia del OP: • supremacía del OP sobre la autonomía de la voluntad de los particulares. • Identificación del OP con la voluntad del legislador: el legislador es quien declara cuando una norma es o no de OP • Criterio Casuista: el interprete ha de analizar las relaciones jurídicas para ubicar las que corresponden dentro del OP. morales. políticos y económicos) a los cuales se vincula la digna subsistencia de la organización social establecida. pero si se ha instituido en mira de un interés particular. son las que las partes pueden modificar sustituyendo su régimen por el convencional que hubiesen acordado.cuando su aplicación se oponga al derecho publico o criminal . Exceptuándose las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la republica por convenciones diplomáticas o en virtud de ley especial. también llamadas interpretativas. Art.13 “La aplicación de las leyes extranjeras. Sólo rigen en caso de ausencia de voluntad de los particulares. familia. Art. Su contenido es de orden público. derechos reales. ⇒ Leyes supletorias.21 : “ Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estén interesados el OP y las buenas costumbres”. el intérprete debe decidir el punto atendiendo a la finalidad de la norma. morales y a veces religiosos. Son leyes de orden publico:  Las que constituyen el derecho publico de un país  Las que organizan las instituciones fundamentales del derecho privado  Aquellas cuya observancia interesa en el mantenimiento de la moral y las buenas costumbres. en los casos en que este código lo autoriza. nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada (. económicos. Cuando este nada ha declarado.a la moral y buenas costumbres . etc. políticos.). Expresa el particularismo de cada país.. • .⇒ Leyes imperativas. • Identificación del OP con el interés publico: Es errónea! Porque el derecho se inspira en la finalidad del bien común. • Llambias expresa que el OP es el conjunto de principios fundamentales en que se cimienta la organización social. Principales teorías • Identificación del orden publico con el derecho publico: Es errónea! Las leyes de orden publico y el derecho publico son conceptos distintos. la ley es supletoria y puede ser dejada de lado por aquellos cuyo interés ella resguarda. Identificación del OP con la intuición del interprete: Mourlon dice que el OP mas se siente que se define. Las leyes imperativas rigen en el sector autoritario del derecho.. • Identificación del OP con los principios fundamentas de la organización social: • Salvat: La noción de OP resulta de un conjunto de principios de orden superior. la ley es imperativa. favoreciendo o no a la libertad de los particulares. Art. Si se ha establecido para satisfacción del bien común o del interés público. como ocurre respecto a los contratos.a la religión del estado . capacidad de las personas. Pero si es imposible elaborar un criterio general sobre el OP. son aquellas que prevalecen sobre cualquier acuerdo diverso de los particulares sometidos a ella.

porque no es dueño de declarar que lo que fue ajustado a derecho en su tiempo. A los contratos en curso de ejecución no son aplicables las nuevas leyes supletorias”.3 decía: “Las leyes disponen para lo futuro. (Art 17 de la C.711. Art. irrevocablemente adquiridos contra una ley de orden publico”. Como se trata de una garantía en favor del procesado. no hay inconveniente para la aplicación de una ley penal mas benigna que la precedente.5: “Ninguna persona puede tener derechos. Antiguo Art. Ambos fueron derogados por la ley 17. ni pueden alterar los derechos ya adquiridos” Modificado: “A partir de su entrada en vigencia. no tienen efecto respecto a los casos ya juzgados” Art. DERECHO ADQUIRIDO: Se adquiere un derecho cuando se reúnen todos los presupuestos exigidos por la norma para su imputación a favor del sujeto en calidad de prerrogativa jurídica individualizada. del pasado. Art.N garantiza a todo habitante que no será “penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso”.cuando sea una aplicación de mero privilegio cuando las leyes extranjeras contrarias al código sean mas favorables a la validez de los actos. o efectos de ellos. Si la ley no señala la fecha de su entrada en vigencia. vulnerarían la garantía constitucional de la propiedad privada. Fundamentos del Principio de irretroactividad • El legislador es dueño de sujetar a un cierto comportamiento la conducta presente de los hombres y prever una cierta sujeción futura de la misma. Existen dos posibilidades en las que se contempla la presencia del OP: o cuando no hay posibilidad de renunciar a todos los derechos porque es un principio del OP que todos los habitantes gocen de los beneficios que las leyes les acuerdan o la renuncia es solo autorizada cuando las ventajas miran al interés particular. en ningún caso podrá afectar derechos amparados por garantías constitucionales. Principio de irretroactividad de las leyes Las leyes puede. la ley nueva no debe arrebatar el derecho que alguien hubiese adquirido. no siempre. puede disponerse que se aplique con retroactividad. No es así. modificar hechos y actos. el juez deberá prescindir de ella y aplicar la ley nacional. Art. No compromete el principio de irretroactividad de la ley. • Evita la inseguridad jurídica. pues si así hicieran. DERECHO EN EXPECTATIVAS: No es un derecho. la aplicación inmediata de la nueva ley a los efectos de las relaciones jurídicas pendientes. Salvat: Si la ley extranjera lesiona instituciones fundamentales de la organización social. La retroactividad establecida por la ley.C (derogado). Las nuevas leyes supletorias no afectan a los contratos en ejecución. El Congreso nacional o las legislaturas provinciales no pueden sancionar leyes que afecten derechos adquiridos de carácter patrimonial. las leyes se aplicaran aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tienen efecto retroactivo.18 de la C. no tienen efecto retroactivo.4044 del C. Los derechos de la patria potestad.N) b) cuando se trate de una ley penal. producidos con anterioridad a su sanción. salvo disposición en contrario. Vinculación con la garantía constitucional de la propiedad Se exige la irretroactividad en dos casos: a) cuando se trate de derechos adquiridos de carácter patrimonial. Para Duverger. no haya sido legitimo. pero no para el legislador que puede dejarlo de lado en relación a ciertas materias. El Alcance del principio es un criterio normativo para el juez. sino una esperanza o posibilidad de que pese a serlo cuando se reúnan los presupuestos legales correspondientes. es obligatoria desde el momento señalado en ella. sean o no de orden publico.4: “Las leyes que tengan por objeto aclarar o interpretar otras leyes. Efectos de la ley en el tiempo Si la ley señala la fecha de su entrada en vigor. Ej. decía - . será obligatoria después de los ocho días de su publicación oficial sin distinguir entre la Capital y el resto del territorio. pero puede disponer libremente de las meras expectativas. Se prohíbe la renuncia de los derechos que han sido conferidos en orden a la función que el particular debe cumplir.

A los derechos extinguidos no pueden serle aplicados por la noción de “consumo jurídico”. Finalmente. con la convicción de que responde a una necesidad jurídica. En cuanto a los hechos en curso de desarrollo.  La ley de OP. Para esa postura. “Las leyes nuevas deben aplicarse. Su irretroactividad se detiene ante el valor de la cosa juzgada.5 “Ninguna persona puede tener derechos irrevocablemte adquiridos contra una ley de OP”. Según la escuela histórica alemana. ⇒ Generalidad de la práctica del hecho que habrá de ser efectuado por todo el pueblo. Algunas leyes continúan rigiendo después de haber sido derogadas: son las leyes supletorias. pueden ser alcanzados por el nuevo régimen. Se detiene la retroactividad ante la garantía constitucional de la propiedad privada ante la cosa juzgada y el consumo jurídico. Para ser considerado parte de la costumbre. salvo disposición en contrario. Por lo tanto. Hasta puede decirse que es la misma ley antigua la que se seguirá aplicando. Si bien el art fue derogado.5 se refiere a las leyes de orden publico. ⇒ Repetición constante y no interrumpida del hecho. que no tienen efecto retroactivo. Limites irretroactivos:  La ley interpretativa: dictada para aclarar el significado de otra ley precedente. este elemento debe presentar ciertos caracteres: ⇒ Uniformidad en el modo de realización del hecho. mientras que la ley es la expresión mediata y reflexiva. sino que se confunde con ese carácter con la norma que emana de la ley interpretada. su efecto retroactivo. (La Corte Suprema aclaro que no se refería a los derechos patrimoniales). El Art. no altera su capacidad retroactiva porque no constituye una ley nueva. san o no de OP. aun cuando priven a los particulares de facultades que les eran propias y que aun no hubieren ejercido. . se refiere a las leyes interpretativas. Fundamento de la costumbre Según la idea corriente en Francia la costumbre recibe su fuerza obligatoria de la voluntad tácita del legislador. Art 4045 del CC (derogado). MERAS FACULTADES: Constituye el antecedente necesario del derecho adquirido. las consecuencias no consumadas de los hechos pasados. caen bajo la nueva ley. por no tratarse de hechos cumplidos bajo la legislación anterior. que son retroactivas porque no constituye una norma nueva. especialmente cuando su eficacia no depende enteramente del hecho que las origina sino de la fecundación obrada por el porvenir. y por tanto cuando se les aplica la nueva ley no se incurre en retroactividad. la costumbre no es otra cosa que la revelación inmediata y espontánea de esta conciencia común. Art. Entonces. De la definición surgen los dos elementos de la costumbre: • El elemento objetivo está constituido por una serie de actos semejantes uniformes y constantemente repetidos. no tienen efecto respecto de los casos ya juzgados”. rige los casos aun no juzgados pero ya ocurridos al tiempo de sus sanción. no pueden ser alcanzados por la nueva ley. • El elemento subjetivo radica en la convicción de que la observancia de la práctica responde a una necesidad jurídica. es una aptitud legal del sujeto. La costumbre seria una ley tácita. El Art. Vélez Sarsfield sostenía que la ley era retroactiva cuando afecta derechos adquiridos y no lo es cuando priva al sujeto de “derechos en expectativa” o de “meras facultades”. la vigencia de la costumbre dependería de la contradicción del legislador. Llambias dice que los hechos pasados que han agotado la virtualidad que les es propia. cuando solo priven a los particulares de derechos que sean meros derechos en expectativa”. EL ART 3 ANULA EL PRINCIPIO DE RETROACTIVIDAD SEAN O NO DE OP LA COSTUMBRE La costumbre consiste en la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social. o que no hubiesen producido efecto alguno”.“Las leyes deben ser aplicadas a los hechos anteriores. y forma un todo con ella. las obligaciones extinguidas no son alteradas. por igual razón que se impide la retroactividad de las leyes interpretativas.4: “Las leyes que tengan pro objeto aclarar o interpretar otras leyes. y si se las afectara se incurriría en retroactividad. Derogado Art. ⇒ Duración de la práctica por un cierto tiempo. emanada de órganos sociales especiales creados a ese fin.4.

El valor de la jurisprudencia como medio de expresión del derecho es diverso. 6.17 modificado por la Ley 17. Jurisprudencia extensiva: es la que incluye en la norma legal situaciones no previstas por el legislador. 6. El asentimiento de los interesados. LA JURISPRUDENCIA Es la fuente del derecho que resulta de la fuerza de convicción que emana de las decisiones judiciales concordantes sobre un mismo punto. se unifica la jurisprudencia en las salas para evitar sentencias contradictorias. Será de aplicación obligatoria para las salas de la misma cámara y para los jueces de primera instancia. . Un sentimiento de la naturaleza humana que rodea el respeto de las costumbres de los antepasados y rehuye cambiarlas. Los jueces dictan normas de procedimiento para el propio tribunal. pero con todo. La estabilidad de los derechos individuales. y a las partes la prueba de los hechos. este puede exigir su prueba. La costumbre CONTRALEGEM carece de valor jurídico. F. Recurso de casación: el tribunal de casación solo juzga acerca del derecho. queda asegurada la uniformidad en la interpretación de la ley. Jurisprudencia derogatoria: es la que elabora el régimen a que ha de sujetarse cierta situación. Especies de la costumbre Hay tres especies: D. según que ella haya sido dotada o no por el ordenamiento legal de la calidad de la norma jurídica. 8. c. 7. importa un reconocimiento general y voluntario. Medios de uniformar la jurisprudencia a. se requiere que la doctrina aplicable haya pasado la prueba de su sucesiva confrontación en diversos casos. La jurisprudencia se divide en 4 partes: 5. y la parte interesada adelantarse a producirla. la costumbre no requiere prueba. Prueba de la costumbre 4. Recurso extraordinario: La corte establece criterios rectores que determinan el rumbo de interpretación para los tribunales inferiores. el que debe ser reputado conocido del juez. El comercio se desenvuelve en buena medida de acuerdo a practicas y usos cuyo valor jurídico debe ser reconocido. Existiendo un único Tribunal de casación. Costumbre PRAETER LEGEM: es la norma consuetudinaria que rige una situación no prevista por la ley. Common Law La fuente fundamental de los derechos y obligaciones no es la ley escrita. así como la exigencia igualitaria.711 dispone: “Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Debe ser probado por quien lo alega a menos que fuera notoria. E. Según Savigny. puesto que integra el ordenamiento jurídico de un país. y Gény. 6. Jurisprudencia deformante: es la que deforma o desvía el sentido de la norma legal para satisfacer lo que estima una necesidad en la vida. Costumbre SECUNDUM LEGEM: es la norma consuetudinaria que deriva su vigencia de una disposición de la ley. 5. b. Entonces la costumbre reside en la propia naturaleza de las cosas.La doctrina de Gény. La jurisprudencia reviste gran importancia porque son los tribunales los principales organismos que adaptan la ley con la vida. Solo se da en el derecho penal. Tribunales plenarios. Por ello formula tres consideraciones para mostrar el fundamento de la expresión como legítima expresión jurídica: 4. sino las decisiones de los tribunales. los precedentes judiciales. para este autor la costumbre responde a una permanente necesidad social. y sus fallos tienen fuerza obligatoria para los tribunales inferiores. Costumbre CONTRA LEGEM: es la constituida por la contradicción de esta con la ley. Jurisprudencia restrictiva: es la que excluye del imperio de la norma legal situaciones comprendidas materialmente en la misma. El nuevo Art. 5. El juez debe proveer el derecho. Es la herramienta ante la arbitrariedad o conflictos de leyes. contraviniendo lo dispuesto por la ley. Para que haya jurisprudencia.

Pero si se trata de considerarlo como factor computable en el trance de sancionar la ley y especialmente elaborar un código.15)ha querido dar solución para todo caso que pueda plantearse y previendo la posibilidad de la presencia de lagunas de la ley. sólo tiene el valor de elemento corroborante de la solución indicada por otro medio de expresión del derecho nacional. En nuestro tiempo la doctrina de los autores no constituye una fuente formal del derecho. por donde esta opinión se vincula con la idea del Derecho Natural. los principios generales del derecho serían aquellos radicados fuera del Derecho positivo. Es decir. ni por las palabras. las bases fundamentales en que se apoya la organización política. Ejemplo: el derecho de huelga que tiene un fin socioeconómico.Subjetiva(1) . los preceptos del Derecho Natural que no forman parte del derecho positivo. a la integridad física y moral. Esta establecida una pirámide jurídica: primero la C.LA DOCTRINA Es la opinión de los autores. Antes de la reforma del 68 el articulo 17711 no receptaba la teoría del abuso del derecho. LA EQUIDAD Es la versión inmediata y directa del derecho natural.C en su articulo 16 dice que “Si una cuestión civil no puede resolverse. El (2) y el (3) son las únicas que están vigentes.N. Finalmente. ya por que sus aplicaciones demuestran su vigencia implícita(como el derecho a la vida. no se aplica. Este daño puede ser moral o material indemnización por daños y prejuicios Cese de la conducta abusiva Relación jurídica: es el vinculo jurídico en virtud del cual una parte esta obligada a realizar una determinada conducta. se atenderá a los principios de leyes análogas. entonces el derecho comparado suministra un aporte de inapreciable valor. luego los decretos reglamentarios dictados por el Poder Ejecutivo. teniendo en consideración las circunstancias del caso”. Considerado el Derecho comparado como fuente de derecho. ya que nunca la opinión de un autor puede generar una regulación de conducta general. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Para unos. sirve como importantísimo soporte teórico para nuestros legisladores y jueces. o como dice Savatier “el derecho natural interpretado objetivamente por el juez”. por debajo las leyes provinciales o nacionales. y si aun la cuestión fuere dudosa. Para otros serian aquellos que informan las soluciones concretas del derecho positivo. se resolverá por los principios generales del derecho. El legislador (con el art. ni por el espíritu de la ley. de la moral y la buena costumbre.Mixto(3) -Articulo 1071 C. no se tiene en cuenta). El juez tiene que ver cual es el daño. ARTICULO 1071incorpora una nueva palabra “regular”. Teoría del abuso del derecho DOCTRINAS Negativas Positivas . especialistas en derechos. Los principios generales del derecho son receptados por nuestra legislación. al buen nombre. sirviéndole de fundamento. las ordenanzas municipales deben subordinarse a la legislación local. EL DERECHO COMPARADO Consiste en el estudio de las diversas instituciones jurídicas a través de las legislaciones positivas vigentes en distintos países. (2)Cuando el derecho es ejercido en contra de los fines socioeconómicos.(este criterio se desvirtuó. social y económica de una comunidad. Sistema de fuentes del derecho argentino El derecho positivo argentino esta organizado sobre la base de la primacía de la Constitución Nacional. como fuente del derecho es la misma endeble y discutida. pero que lo integran racionalmente. En toda relación jurídica hay 3 elementos esenciales:  Sujeto . (3)Cuando el derecho es ejercido en contra de la buena fe. etc)ya porque no se han incorporado todavía al derecho expresamente sancionado.Objetiva(2) . El C.C antes ley 17711(reforma del 68) (1) Habría abuso del derecho cuando una persona usa el derecho sin interés alguno y para perjudicar a un tercero. ya que el derecho no reconoce ni admite lagunas. El Código civil recepta el criterio objetivo y mixto. Sin embargo. al honor.

La moral ha sido el fundamento de esta institución. Pasivo: es el que tiene que soportar el ejercicio de prerrogativa por parte del sujeto activo. Habrá abuso del derecho cuando: . la concepción de un Estado neutro e indiferente ante los valores humanos . es justo. abstractos. Son los incausados. Escapan al concepto de abuso. la convicción de que el Estado debe ser un testigo prescidente de los fenómenos económicos entregados a la regulación de los particulares. aparecen: . Teoría del abuso del derecho El derecho cesa donde el abuso comienza. Ha modificado el Art.  Objeto: es el contenido de la prerrogativa. el derecho subjetivo es un poder atribuido a una voluntad. 4) si el perjuicio ocasionado es anormal o excesivo. Algunos derechos pueden ejercerse arbitrariamente.Cuando se ha ejercido en contra de los fines económicos y sociales que inspiraron la ley en la cual se lo otorgo. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.En el orden jurídico-privado. la mas aguda dice que al apoyarse en esta noción exclusivamente en la voluntad del titular. la moral y las buenas costumbres. Se considerara tal al que contraríe los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los limites impuestos por la buena fe.En el orden económico. Estos son los presupuestos de validez de toda relación jurídica. Se le han hecho diversas criticas a esta teoría. Concepción individualista del derecho subjetivo El hombre encuentra su razón de ser en si mismo. .  Causa: es el hecho del cual antecede la relación jurídica (por ejemplo una compraventa). 5) si la conducta o manera de actuar es contraria a las buenas costumbres. absolutos. Un ejercicio regular. . Este enfoque es llamado finalista o funcional.711 prescribe tener en cuenta los dos últimos criterios para apreciar si existe ejercicio abusivo del derecho. El abuso del derecho debe ser tratado como un acto ilícito. 6) si se ha actuado de manera no razonable. Como consecuencias de esto. La ley 17. porque abuso e ilicitud deben considerarse sinónimos. aquélla que es dañosa para otros. . entre varias maneras de ejercer el derecho. repugnante a la lealtad y a la confianza reciproca. legitimo y normal. no se acordara la protección judicial a quien pretenda abusar de su derecho y si el abuso se hubiera ya producido. Esto demuestra una primacía liberal en los valores humanos. tan libres como antes (Rousseau). en consecuencia. Este criterio resulta insuficiente. El derecho subjetivo es la prerrogativa reconocida a la persona por el ordenamiento jurídico para exigir un comportamiento ajeno tendiente a la satisfacción de intereses humanos.ha sido ejercido sin interés alguno y con el solo propósito de perjudicar a terceros. Teoría negatoria de los derechos subjetivos . sin que el sujeto deba rendir cuenta de su conducta o de los móviles justos o injustos que lo han guiado. 2)ausencia de interés. su autor es responsable por los daños y perjuicios ocasionados y debe ser intimado a cesar en él. Ambos se corresponden y exigen recíprocamente. individualmente la sociedad es artificio humano u los hombres se unen para obedecer a si mismos. Derecho subjetivo Exigir a los demás un determinado comportamiento es el derecho subjetivo. El magistrado debe tener en cuenta si existe: 1) intención de dañar. se abre la posibilidad de un ejercicio arbitrario o inmoral que no puede ser tolerado. la valoración exagerada de los derechos subjetivos considerados como instrumentos intangibles del querer individual y desentendidos del bien común y de su función social. soberanos y discrecionales. Si a la relación jurídica la analiza desde el sujeto se llama derecho subjetivo. 3) si se ha elegido.1071: “El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto.Activo: es el titular de la prerrogativa a que se refiere el derecho. Conjunto de beneficios que puede tener el sujeto activo en la prerrogativa de la cual es titular.En el orden jurídico-político.Cuando se ha ejercido en contra de la moral y la buena fe. El derecho objetivo es la regla de conducta exterior al individuo a quien se dirige. Según Boga.

Todos estos métodos tienen el apego a la intención del legislador. • . una aspiración de la comunidad. dado por el espíritu de la nueva legislación y que. a ellos les toca velar por su cumplimiento. debe proceder a lo que el autor ha llamado la libre investigación científica. 2) Los métodos modernos • . la buena o mala fe de los litigantes. debe decidir el litigio aplicando la norma que él dictaría si fuera legislador. Si tampoco estas dieran la solución. Hay distintos métodos interpretativos:  Interpretación doctrinaria: la hacen los autores y tratadistas. y después busca los principios o considerados que puedan justificar esa opinión. La cuestión en el derecho contemporáneo La libre interpretación importaría la arbitrariedad y el desorden. El tribunal debe decidir cual es la norma aplicable al caso. • . es un importante aporte al esclarecimiento de los textos legales. INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LA LEY Los órganos de aplicación de la ley son los jueces. tendencia del derecho libre: Proponen reconocer una mayor libertad a los jueces en la aplicación de la ley.La sociedad esta constituida por los individuos y su bien se confunde con el del conjunto. no la interpreta. Por la negación de los derechos subjetivos se ha llegado a la concepción totalitaria mas cerrada. Se pretende descifrar su intención al establecer la norma. la tradición y la autoridad. de la cual el legislador no es sino el órgano y el vocero. cuya interpretación incumbe al Estado.  Interpretación judicial: es concreta. sino también de aquellos que integran su contorno o “convivencia” y que como el cónyuge o los hijos. Se da un doble proceso. por ello. Este. • . es un labor valorativo. por inducción se obtenía el proceso. El juez debe buscar aquel pensamiento que de a la norma su significado mas razonable y beneficioso y el que mas se adecue a los nuevos tiempos y de mejor solución a los problemas. El juez aplica un criterio objetivo. la convicción de que se debe proteger a una y castigar a la otra. Reglas practicas de interpretación: .  Interpretación autentica: el poder legislativo dicta la ley. es necesario recurrir a las otras fuentes formales del derecho. del medio social. el realismo norteamericano: una ley por si sola no es derecho.Método dogmático: de diversas normas se inducía el principio general que las había inspirado.Método exegético: la tarea del Juez debía consistir en analizar con la mayor prolijidad el significado de los textos y precisar todas sus consecuencias posibles • . influida por los hechos del caso. es establecer su recto sentido en relación a un caso dado. Interpretar la ley. método de Geny: cuando una ley no da una solución clara. en cierto modo completan y prolongan su propia personalidad. La interpretación esta influida por las circunstancias propias del pleito. por la justicia y la moral que resultan de una solución dada. la costumbre. y por deducción se descendía a los casos no contemplados expresamente. El respeto ciego por la ley era considerado el fundamento mismo de la libertad. El juez se forma una opinión sobre el caso y una especie de convicción de lo que es justo respecto de este. Es abstracta y lógica. El problema del derecho injusto Para que sea legitima la negativa del juez a aplicar la ley. Concepción Cristiano-tradicional Han de reconocerse al hombre los derechos que le sirvan no solo para obtener la satisfacción de sus necesidades y afirmación de su vida. El derecho efectivo es lo que los jueces hacen. Todo derecho efectivo es elaborado por los tribunales. Métodos de interpretación 1) Los tradicionales • . y una vez obtenido el principio. se lo aplicaba a casos no previstos por el código. Debe tener en cuenta la evolución social. método histórico: La ley es un producto de la época. por los intereses en juego. esta exento de todos esos riesgos. Las llamadas leyes interpretativas significan una nueva norma jurídica que modifica la anterior basándose en razones de política legislativa. debe haber una colisión radical entre ella y los principios del derecho natural. mientras no haya sido interpretada y aplicada por los tribunales.

ya que el hombre es el protagonista y destinatario del derecho. El Juez puede y debe apartarse del texto. Por lo cual el ordenamiento jurídico no puede dejar de reconocer en todo hombre la calidad de persona o sujeto de derechos. debe preferirse aquella que sea mas justa y que resuelva con mayor acierto y equidad los intereses en juego. Si alguien se negase el carácter de persona se frustraría el bien común. y la convivencia resultante no seria propiamente jurídica. el concepto de hombre alude a una realidad natural. 7) El resultado de la interpretación: si de un texto legal pueden resultar dos o mas interpretaciones distintas. acarrean consecuencias que importan una verdadera injusticia. aplicar otras normas o principios legales. persona denota un concepto jurídico construido por el derecho para la obtención de sus propios fines. la que mejor se adapta a las actuales circunstancias. el interprete se siente frecuentemente ligado a esa versión que forma un todo con la disposición anotada.31 y 51 C. Para el positivismo jurídico. el derecho no es una creación arbitraria del legislador. al ser humano. persona y hombre son realidades diferentes que son captadas por conceptos que también son diversos. El derecho está al servicio del hombre. Para los juristas partidarios del derecho natural. Especies de personas:  Personas de existencia visible: Están definidas en el articulo 51 como “ Todos los entes que presentasen signos característicos de humanidad. Como todos los hombres para nuestro código son considerados “personas”(art. 5) Las fuentes. Hay una gran diferencia en cuanto al concepto de persona tampoco por la corriente del “positivismo jurídico” y la del “derecho natural”.. para ser un orden jurídico. el derecho considera también sujetos de derecho a personas morales o colectivas. por otro lado. 8) Consecuencias no previstas: a veces. la discusión parlamentaria y otros trabajos preparatorios: Lo que interesa al interprete es la interpretación mas justa. 4) El fin de la ley: es el propósito que ha inspirado la norma jurídica y no la intención psicológica del legislador. y aunque no son obligatorias. De donde para que el derecho siga llenando su función al servicio del hombre en la consecución de sus fines ha de “garantir y elevar a la dignidad de los derechos .C). También debe coordinárselas con los de otras leyes posteriores. 9) Los adagios: preceptos lógicos y principios de dialéctica jurídica que facilitaban el razonamiento y prestaban apoyo a la argumentación.1) El texto de una ley: el juez debe atenerse al texto de la ley. y suelen desarrollar y completar el pensamiento contenido en el articulo respectivo. Suelen ser contradictorios entre si. LAS PERSONAS Concepto de persona: Según el artículo 30 del código civil: “Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones”. la ley se atiene al hombre como en verdad es atendiendo especialmente a su naturaleza social. sino arbitraria imposición de un sistema infrahumano de vida. Nac. Así es que históricamente existieron ordenamientos jurídicos en los que no se ha otorgado la “personalidad” a sectores de la humanidad tal como los esclavos. Se llama.). interpretación restrictiva de la ley. la que satisface con mayor acierto el fin de la ley. Siendo el hombre un ser social se agrupa con otros semejantes que tienen con él intereses afines.  Personas de existencia ideal: Junto a las personas visibles o naturales. Pero la igualdad de los hombres en cuanto “personas” no exige un tratamiento igualitario de todos en cuanto a su “capacidad”. sino una disciplina instrumental de la conducta al servicio de los fines humanos. o sea. son personas de existencia visible”. 6) Las notas del código Civil: Tiene la autoridad derivada de emanar de Vélez Sarfield. el orden jurídico. por un lado. 3) Condiciones económicas. sin distinción de cualidades o accidentes.16 const. 2) Relación de la disposición interpretada con otras de la misma ley o de otras leyes: las normas legales no deben interpretarse nunca aisladamente. la aplicación de normas legales que en abstracto son justas.se logró un adecuado ordenamiento jurídico conformado a los principios básicos instituidos por la Constitución Nacional que garantiza la igualdad de todos los habitantes ante la ley(art. Entonces. que es siempre el bien común. que es lo que conviene a todos. considerando el lenguaje técnicojurídico. exige la calidad de vida a todos los hombres. las llamadas “personas jurídicas”. Entonces. sociales y políticas: El juez debe aplicar las circunstancias económicas y sociales del momento en que dicta su sentencia.

La sentencia en nada modifica su capacidad o incapacidad. Estos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieran con vida. desde la fecha de la ultima noticia que se tuvo de la existencia del ausente. Fin de la existencia La existencia jurídica de las personas naturales termina con la muerte. El nacimiento tiene enorme influencia en las relaciones jurídicas. En la segunda hipótesis.71 dice “Naciendo con vida no habrá distinción entre el nacimiento espontáneo y el que se obtuviese por operación quirúrgica”. solo se transmiten bienes o derechos determinados. La herencia puede ser testamentaria o ab inestato. Son inherentes a la persona.que en el contrato en que se origina el derecho se hubiera establecido que los derechos nacidos de el no se transmite a los sucesores . En el periodo anterior a la declaración de presunción de fallecimiento. siempre que la desaparición se hubiese producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. La ley 14. Presunción de fallecimiento Cuando la desaparición se prolonga. Consecuentemente. Todos los derechos patrimoniales pueden transmitirse por causa de muerte. Así lo dice el art. los bienes están ya suficientemente resguardados y no se concebiría la designación de un curador de oficio. En el primer caso el sucesor recibe la totalidad o una parte alícuota del patrimonio del causante y adquiere el nombre de heredero. no puede evitarse la sospecha de fallecimiento. La ley presume el fallecimiento a los tres años haya o no dejado apoderado. El art. Cuando el concebido haya sido expelido o sacado del seno materno. y antes de su nacimiento pueden adquirir derechos. El art 75 dice “ en caso de duda se si hubieran nacido o no con vida.74 del C. los derechos extrapatrimoniales. lo único que hay es una simple ausencia.subjetivos los intereses colectivos y permanentes de los grupos humanos”. se autoriza el casamiento del cónyuge del presunto fallecido. serán considerados como si no hubieran existido”.que la ley dispusiera lo contrario . La curatela termina: 1) por la presentación del ausente 2) por la muerte del mismo 3) por su fallecimiento presunto judicialmente declarado. se presume que nacieron vivos.C declara: “Son personas por nacer las que no habiendo nacido están concebidas en el seno materno”.que por la misma naturaleza del derecho. el art. el ministerio publico y toda persona que tuviere interés legitimo respecto de los bienes del ausente. el juez podrá tener por comprobada la muerte y disponer la correspondiente inscripción en el Registro. La sucesión puede ser a titulo universal o singular.394 legislo sobre el periodo anterior a la presunción de fallecimiento. No se justificaría ninguna medida que fuera mas allá de lo que exigen la defensa y conservación de los intereses del ausente. se abreviaron considerablemente los plazos. Pero reconocer la legitimidad del interés del grupo implica reconocer su personalidad. como si hubiesen nacido.C dice: “Si se muriesen antes de estar completamente separados del seno materno. La ley 14. ya que el nacimiento sin vida del concebido produce el aniquilamiento retroactivo de la personalidad de éste y trae derivada la pérdida de los derechos constituidos en cabeza suya. se produce el nacimiento. El caso 3 se da por el abandono de su familia y de sus bienes y la circunstancia de que no se tenga de el noticia alguna. incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario”. salvo: . podrá el juez a instancia de parte interesada. designar curador a sus bienes siempre que el cuidado de estos lo exigiere. Personas por nacer En nuestro derecho se reconoce la existencia de la personalidad humana desde la concepción del ser en el seno materno. Si hubiera administrador designado por el ausente. En cambio los patrimoniales son en principio transmisibles. Pueden pedir la designación de un curador.70: “Desde la concepción en el seno materno comienza la existencia de las personas. Igual regla se aplicara en el caso en que no fuese posible la identificación del cadáver”. este no fuera transmisible. el art. . El sucesor en este caso se llama legetario. 63 del C. aunque fuera por instantes después de estar separados de su madre”. Es necesario que sea probada.394 dispone “En los casos en que el cadáver de una persona no fuese hallado.

Algunos de esos caracteres pueden coincidir con los de otros derechos. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD Derechos de la personalidad Según Llambias. no obstante el abandono o dejadez del titular: así siempre podrá accionar en defensa de su honor la persona aun cuando por largo tiempo hubiese consentido los actos lesivos del mismo. al honor. a la libertad. Entonces. • Es recíproco. etc. 6 meses. El estudio de estas cuestiones corresponde al derecho de familia. son derechos innatos del hombre cuya privación importaría el aniquilamiento o desmedro de su personalidad. a la libertad y al honor o integridad moral. Se puede apreciar desde 3 puntos de vista: • Con relación a las personas consideradas en si mismas (edad. tractatus. o Son de carácter extrapatrimonial. extramatrimoniales y necesarios. reapareciese el ausente. • Con relación a la familia • Con relación a la sociedad en que vive Para que halla posesión de estado. El segundo es el mas importante. . Transcurridos cinco años. Caracteres Los derechos personalísimos tienen un conjunto de caracteres demostrativos de su autonomía. del día presuntivo del fallecimiento u ochenta desde el nacimiento. etc. corresponden al titular desde el origen de este. ser considerado tal por la familia o la sociedad. y fama. esposo. porque no se tienen contra alguien en particular. tales como el derecho a la vida. Los principales de ellos son: el derecho al a vida. a la integridad corporal. el uso del apellido familiar. solo podrá reclamar os bienes que existiesen y en el estado en que existiesen. o Son vitalicios. aun cuando la lesión de estos derechos pueda hacer nacer derechos patrimoniales. a la salud. no pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta y radical. salud mental. el conjunto revela que son inconfundibles y que los apartan de los demás derechos subjetivos formando una institución que tiene perfiles propios e independientes. o Son imprescriptibles. según el caso. y los frutos no consumidos. son derechos subjetivos probados. ESTADO CIVIL El estado es la posición jurídica que ellas ocupan en la sociedad.En una nave o aeronave naufragada. Las 5 primeras son comunes a todos los atributos de la personalidad pero el último es propio del estado. profesión).Casos extraordinarios: . sexo. Se pueden señalar las siguientes pautas: o Son innatos. 2 años. sin restricción alguna. Hacen surgir derechos y obligaciones. o acción de guerra. terremoto. y que por ser inherentes. en cuanto se ejercen “erga-omnes”. Prueba del Estado: el Registro Civil. El estado como los demás atributos inherentes a la personalidad. los herederos quedan en el goce pleno del dominio sobre los bienes del ausente. vitalicios que tienen por objeto manifestaciones interiores de la persona. Según Santos Cifuentes. carácter que engendra la autoridad absoluta (erga omnes) de la cosa juzgada que recae en la acciones de estado. sino contra quienquiera los vulnere. deben hallarse: nomen. innatos. en cuanto acompañan al ser humano durante toda su vida o Son inalienables. presenta dichas características: • Es intransmisible e inalienable • Es irrenunciable • Es imprescriptible • Es indivisible. estas personas podrán reclamar la entrega de los bienes o la partición que les corresponda en los mismos. el trato publico como hijo. o Y son absolutos. . En caso de reaparición del ausente o de un heredero con mejor derecho.incendio. porque no son alcanzados por el efecto del tiempo que no influye en su perdida. en cuanto no son susceptibles de enajenación por ningún titulo: los bienes morales a que se refieren están fuera del comercio. Si luego de transcurridos los plazos. los Derechos personalísimos. pero hay otros que son completamente singulares.

Todo individuo tiene derecho a un nombre. El titular tiene acción para demandar su reconocimiento y pedir se prohíba toda futura impugnación por quien lo negare. En la adopción simple. pero podrá agregar el de sangre.Su origen se debe a la Iglesia católica. Si hay perjuicio debe responder por los daños y perjuicios. Se da para impedir que el nombre sea utilizado para . En consecuencia lleva el apellido del padre o bien el apellido de la madre adoptiva. Las partidas son los asientos de los libros del Registro Civil y las copias sacadas de ellos con las formalidades de la ley. El sobrenombre no tiene protección. no puede ya agregarse al apellido del adoptante el de sangre. La ley 23. Hay nulidad si: -existe contradicción entre los asientos del Registro y la realidad -falta la firma del encargado del Registro. se distingue según hayan o no sido reconocidos. Los libros del Registro son: de nacimiento. los nombres extranjeros. los apellido como nombre y primeros nombres idénticos a los de hermanos vivos.Hijos extramatrimoniales. El nombre esta fuera del comercio y en consecuencia no puede enajenar ni se puede renunciar al mismo. Es válido jurídicamente para la celebración de contratos. b) acción de impugnación del nombre: cuando una persona usara el nombre de otra. matrimonios. el titular podrá demandar para que cese sin perjuicio de la reparación de daños. El seudónimo es la denominación ficticia elegida por la persona para identificar con ella cierta actividad que desea dejar al margen de las relaciones ordinarias ligadas a su propio nombre y personalidad. NOMBRE El nombre sirve para individualizar a la persona. Es imprescriptible e inembargable. puede procederse a prueba supletoria. Si lo exigiesen podrá inscribirse con el apellido compuesto del padre o agregar el de la madre. • El nombre de la familia: es el apellido que sirve para distinguir a los individuos de una familia y se transmite por filiación. c) acción en defensa del buen nombre: requiere que el uso sea malicioso y que produzca daño material o moral al accionante. etc. además de sus antecedentes penales y datos que tengan interés para la defensa nacional. defunciones e incapacidades. No existe ninguna limitación acerca de los medios procedentes para demostrar el estado. El derecho de elegir el nombre de pila se ejercerá libremente con la salvedad de que no podrán inscribirse: los nombres que sean ridículos.515 dispone que será optativo para la mujer casada añadir a su apellido el de su marido precedido por la preposición “de”. sólo puede ser dejada de lado cuando existan causas de suficiente peso que deben evaluarse en cada caso particular. El Registro Civil debe registrar el estado y capacidad y todo cambio que se opere en ellos. lo cual es inadmisible.Hijos adoptivos: en la adopción plena el hijo adoptivo adquiere la condición del hijo legitimo. Es único ya que le denominación plural otorgaría al sujeto un correlativo número de personalidades. Es un medio necesario para la fácil identificación de las personas. Una de las características del nombre es la inmutabilidad. Cambio de nombre: La estabilidad que el orden jurídico impone sobre el nombre de las personas de existencia visible. Los elementos que integran al nombre son dos: • El nombre de pila: esta sujeto a reglas jurídicas que determinan que nombres pueden ponerse. Protección del nombre. el hijo deberá llevar el apellido del adoptante. Diversas acciones a) acción de reclamación del nombre: puede ocurrir que al titular de un nombre se le desconozca el derecho a usarlo. Para la modificación deben acreditarse motivos de gravedad que la justifiquen. . .Hijos matrimoniales: tienen el derecho y la obligación de llevar el apellido del padre. Son instrumentos públicos. En Capital se lleva también un libro de adopciones. esta halla su fundamento en que su función individualizadota exige que permanezca unido inseparablemente a la persona. de las partes o de los testigos -la partida ha sido extendida por quien no esta encargado del registro -el encargado del registro actuó fuera de su jurisdicción En caso de imposibilidad de presentar la partida. Responde a una exigencia de orden social para la individualización. Obedece a normas que varían según los casos: . La designación de un heredero por su sobrenombre es valida.

sin admitir prueba en contra. desaparece este y reaparece el real. Este integra dos especies: ⇒ Real: según articulo 89. es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. Hay distintas especies: ⇒ Procesal: corresponde a todo litigante que ha de constituir un domicilio para los efectos del juicio. y entonces se padece una incapacidad de derecho. el aspecto dinámico del derecho o de la relación jurídica tal como ha quedado constituida. • Especial: es el designado por las partes interesadas o por la ley.designar un personaje de fantasía ridículo o inmoral. Efectos del domicilio 1) determina cual es la ley aplicable al estado y capacidad de la persona 2) fija la competencia de las autoridades judiciales 3) las notificaciones judiciales deben hacerse en el domicilio del demandado. La existencia de un domicilio legal tiene como consecuencia la desaparición del real. el domicilio jurídico es uno solo. ⇒ Legal: según el artículo 90. aunque de hecho no este allí presente. La capacidad de derecho o incapacidad mira al aspecto estático del derecho o constitución de la relación jurídica a que se refiere La capacidad o incapacidad de hecho enfoca. que produce efectos limitados a una o varias relaciones jurídicas determinadas. Incapacidad de hecho remitidas en la ley  Incapacidad absoluta: no pueden ejercer por si mismo ningún derecho. o que por cualquier otra razón perjudique el buen nombre y honor de la persona. Requiere y es necesario un representante legal que obre en nombre y por cuenta del incapaz. • Es necesario que toda persona tenga un domicilio jurídico. Es el más importante. que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones. Cuando se habla jurídicamente se habla de: • Domicilio: surge del registro de las personas y de los padrones electorales • Residencia: es un concepto fáctico(lugar efectivo donde la persona vive) que va a tener efecto jurídico sólo en el caso del artículo 90. tal la incapacidad de hecho. en la fecha de la obligación. • Habitación: donde la persona vive transitoriamente. La incapacidad alude a la ausencia de capacidad del sujeto. • Es único. ⇒ Convencional: es el que elige una u otra parte de un contrato para que surta efecto respecto de las consecuencias de ese mismo contrato. etc. La capacidad es un atributo inherente a la personalidad. Puede faltar aptitud para ser titular de determinada relación jurídica. ⇒ Conyugal: domicilio común de los esposos. en cambio. DOMICILIO El domicilio es el asiento jurídico de una persona. notificaciones. solo cesando el motivo que dio lugar al domicilio legal. Supone la constitución de un derecho. O puede carecerse de la aptitud para ejercer por si mismos los derechos que se tienen. Hay dos tipos de domicilio: • General: es el que rige todas las relaciones jurídicas de una persona. determina el lugar donde debe hacerse el pago CAPACIDAD DE LAS PERSONAS FÍSICAS Se llama CAPACIDAD a la aptitud de la persona para ser titular de relaciones jurídicas. Se compone de dos elementos: corpus(es lo que es material. Estas distintas especies del domicilio especial no son atributos de la personalidad Características del domicilio: • Es legal en cuanto la ley lo instituye.54 son . Según el art. es el lugar donde la ley presume. Capacidad de derecho: es la aptitud para ser titular de derechos. el lugar donde efectivamente se vive) y animus (intención de estar en el lugar donde efectivamente se vive). ⇒ Comercial: es el domicilio de los comerciantes. salvo el caso del domicilio contractual 4) el domicilio del deudor. Capacidad de hecho: es la aptitud para ejercer por si mismo los derechos.

Protección de los incapaces La incapacidad de hecho es instituida por la ley para proteger a la personas afectadas por ella. su padre u otra persona obligada a prestarle alimentos fallece por culpa de un tercero. 8. a cargo de un organismo creado para atender al cuidado de los intereses de aquellos(el ministerio de menores). Pero la institución de la incapacidad no agota la protección brindada a tales personas sino que para que resulte efectiva es completada por: 5. la nulidad de los actos obrados en trasgresión de la incapacidad establecida. Sólo puede predicarse respecto de la capacidad de hecho porque supone una condición básica de incapacidad y excepciones parciales a esa condición general de la persona: así los menores adultos(art. Personas por nacer Debe reconocérseles los siguientes derechos: -pueden adquirir bienes por legado. Tienen capacidad de derecho. les ha instituido a éstos una representación colectiva o promiscua. La asistencia da lugar a una actividad compleja cuyo elemento voluntario está integrado por la voluntad del titular de los derechos ejercidos. -obedecen siempre a una causa grave. El Patronato es la denominación que recibe el régimen por el cual el Estado provee directamente a la protección de lo menores disponiendo de ellos. Hay dos excepciones:  pueden celebrar pequeños contratos con previa autorización de sus padres.  Incapacidad relativa: tiene excepciones. Son incapaces de hecho relativo. El Código Civil clasifica a los menores en menores impúberes y menores adultos. Menores impúberes: son los menores de 14 años. en ciertos casos el ejercicio del patronato de menores. capaces.55) Las incapacidades de derecho son -excepcionales. la intervención de un organismo especial dedicado a la protección de los incapaces. 6. los dementes( tiene que estar declarado en juicio de interdicción) y los sordomudos(no saben darse a entender por escrito). la institución de una representación a fin de suplir la incapacidad e igualar al sujeto con los demás. el ministerio de menores. los sordomudos que no saben darse a entender por escrito y los menores adultos. surge a favor de la persona por nacer un derecho a indemnización -tiene derecho a que se le indemnicen los daños sufridos mientras se encontraba en el seno materno Pueden contraer ciertas obligaciones. Además de la representación individual con que el Código ha provisto a los incapaces.  ley 21297: un menor con autorización del Ministerio de menores puede trabajar en una empresa familiar sin que ese trabajo sea nocivo. los menores impúberes. en sustitución de los padres. -tienen derecho a alimentos -si durante el embarazo. 7. los menores impúberes. los dementes. ⇒ A los 18 años puede otorgar testamento ⇒ A los 14 años puede ser testigo en un juicio . cuando ocurre la pérdida o suspensión de la patria potestad o pérdida de su ejercicio. donación o herencia -pueden ser reconocidas como hijos extramatrimoniales antes del parto. hay dos modos mediante los cuales se provee a ese remedio: ⇒ La representación: tiene lugar cuando se designa una persona para que sustituya al incapaz en el ejercicio de los derechos de este. pero solo en el caso de que ellas sean meros accesorios de los derechos adquiridos. Son incapaces de hecho: las personas por nacer. a cargo de los jueces. solo por excepción la ley establece ciertas incapacidades de derecho. El representante actúa por su propia iniciativa. completada por la voluntad de la persona que desempeña la función de controlador. ⇒ La asistencia: por este sistema el incapaz es llamado conjuntamente con otro al desempeño de el ejercicio de sus derechos. y realice los actos para los cuales el titular está legalmente impedido. A los 21 años se obtiene la mayoría de edad y la plena capacidad de hecho. Menores adultos: Son los menores que tienen de 14 a 21 años.incapaces de hecho absoluto las personas por nacer. A fin de remediar la incapacidad de hecho de las personas.

A partir de los 21 años están habilitados para el ejercicio de todos los actos de la vida civil. Si se anula el matrimonio. cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos. si el demente fuera extranjero • Cualquier ciudadano. Según el artículo 144 del C. sólo tendrán la administración.  Emancipación(art. • Parientes hasta cuarto grado de consanguinidad (porque hasta ahí es donde llega el derecho sucesorio). ⇒ A los 14 años puede defenderse en un juicio penal. por habilitación de edad o dativa: necesitamos un sujeto que tenga 18 años con autorización a actuar como si ya tuviera los 21 años. No revocable. • El Ministerio de Menores. ⇒ A partir de los 18 años tiene libre administración y disposición de los bienes que obtuvo con su trabajo.  Excepciones: ⇒ Artículo 134: -No puede aprobar las cuentas de los tutores hasta los 21 años. Si se divorcian antes de los 21 años. su patrimonio y a terceros. los que pueden pedir la declaración de demencia son: • El esposo o esposa no divorciados ni separados físicamente. salvo que mediare acuerdo de ambos cónyuges y uno de estos fuere mayor de edad. . ⇒ Pueden contraer matrimonio( la mujer a los 16 años y el hombre a los 18 años). Dos tipos de emancipación en el ámbito civil:  por matrimonio(adquieren capacidad civil): tiene que haber un matrimonio válido.⇒ A los 18 años puede ejercer el comercio siempre que tenga autorización de sus padres. Esta emancipación es revocable. -No puede afianzar obligaciones con sus bienes. pero respecto de los adquiridos por titulo gratuito antes o después de la emancipación. -No puede disponer a título gratuito(donación o herencia)de los bienes recibidos a titulo gratuito. El juicio de interdicción nunca puede ser de oficio. pero respecto de los adquiridos a titulo gratuito antes o después de la emancipación. se anula la emancipación(excepción). Si se demuestra que el menor no esta en condiciones de darle la autorización. por ejemplo: el alquiler de una departamento. solo tendrán la administración. para volver a casarse tienen que esperar a tener más de 21 años. Régimen jurídico del menor emancipado(131): Principio general: capacidad civil plena como si tuviera 21 años. siempre sólo a pedido de partes. ⇒ A partir de los 14 años se puede celebrar contrato de trabajo pero con autorización de sus padres. DEMENTES Según el artículo 141 del C. • El Cónsul. • El tutor. Los emancipados adquieren capacidad de administración y disposición de sus bienes.C. Diferencia: Actos de disposiciónentradas o salidas de bienes del patrimonio Actos de la administración si te casas sin autorización no vas a poder tener los bienes recibidos a titulo gratuito(no tenes su administración). para disponer de ellos deberán solicitar autorización judicial. Cesación de la incapacidad Dos son los supuestos de cesación de la incapacidad: Mayoría de edad: la edad de la mayoría se alcanza al cumplir la persona los 21 años de edad. ⇒ Artículo 135: “los emancipados adquieren capacidad de administración y disposición de sus bienes.131): es una forma de superar la incapacidad relativa que tiene el menor adulto y adquirir la capacidad civil absoluta. El juicio de interdicción se realiza con el objetivo de proteger a los dementes. ⇒ A partir de los 18 años se puede celebrar contrato de trabajo sin autorización.C se declara demente a la persona que padece de una enfermedad mental que le ocasiona no tener aptitud para dirigir su persona y no tener aptitud para administrar su patrimonio.

• Tiene que haber una junta médica (3 médicos legistas o psiquiatras) que los designa el juez y estos deben elevar un informe al juez. • Si quiere o no una internación del presunto insano. Lo primero que tiene que ordenar el juez es: • La apertura a prueba por 30 días. • Sordomudo que se comunica con gestos. • Diagnostico • Régimen aconsejable. • Pronostico de la enfermedad.Inventario de bienes . • Breve exposición de los hechos que me llevan a mi a querer hacer el juicio de interdicción. Debe cuidar que el presunto insano no despilfarre los bienes. Producen consecuencias jurídicas. Una vez que se eleva el informe el juez va a dictar sentencia (dice si tiene capacidad de hecho o no).Inhibición general de los bienes del presunto insano en el registro de propiedad de inmuebles. No puede comprar. El problema es de comunicación no de comprensión como presentan otros incapaces. Un demente interdicto no puede contraer matrimonio. Hay 3 grados de sordomudez: • Sordomudo que vive aislado no se puede comunicar. para que administre los bienes del demente (curador definitivo). logra anular las consecuencias jurídicas. Para evitar que use los bienes el juez ordena: . hacer testamento.Requisitos procésales que se deben acreditar para iniciar la denuncia: • 2 certificados médicos (diagnóstico). Ley 23515es un impedimento para contraer matrimonio la privación permanente o transitoria de la razón. Efectos de la sentencia de interdicción: • Restricción de su libertad • Representación legal. cuando fuesen tales que no puedan darse a entender por escrito. El articulo 154 dice “para que tenga lugar la representación de los sordomudos. debe observarse lo que queda dispuesto respecto a los dementes. SORDOMUDOS Según el articulo 153 del C. • Ese perito tiene que ser un médico legista(medico forense) o psiquiatra. etc. El sordomudo puede ser expuesto a un proceso de interdicción: Incapacidad de hecho absoluto . etc. vender. • La prueba pericial es la más importante. Estas son dos excepciones antes de la sentencia de interdicción. Para ello es necesaria una declaración judicial. Cesación de la incapacidad Cuando el enfermo se haya restablecido completamente. Principio Civil Todos los actos celebrados por un demente no interdicto son válidos(en general). • Debe ser una enfermedad mental grave. hipotecar. El curador definitivo es designado por el juez y se va a ocupar de la unidad patrimonial del demente interdicto. En el informe tiene que decir: • Cuando se presentó por primera vez esa enfermedad. • Para que el acto jurídico no produzca consecuencias jurídicas hay que demostrar que el demente no interdicto en el momento de contratar conmigo no podrá discernir. debe procederse como con respecto a los dementes.C los sordomudos serán habidos por incapaces para los actos de la vida civil. Antes estaba el curador “ad litem”(provisorio)hasta que se da la sentencia. • La enfermedad debe tener el requisito de la habitualidad. Un demente no interdicto en un acto lúcido puede casarse. • Si el demente no interdicto hace un contrato jurídico y la otra parte interesada logra demostrar que su demencia era notoria. Nuestro Código Civil en su artículo 54 inciso 4 lo considera incapaz y en otras legislaciones lo considera inhabilitado porque sabe discernir entre el bien y el mal. y después de la declaración oficial. previo examen practicado por facultativos y una audiencia del Ministerio de Menores. • Sordomudo que saben leer y escribir.

Excepto que la parte interesada (un tercero que contrato con el no interdicto) solicite la impugnación del acto. ni curadores. • Se requiere del Ministerio de Menores. Similitudes: • Ambos procesos tienden a la protección de sus bienes y persona. Los inhabilitados podrán otorgar por si solos actos de administración. Proceso de interdicción del sordomudo es igual que el de demencia. • Ambos pueden someterse a un proceso de rehabilitación • Cuando el sordomudo no es interdicto puede celebrarse un acto de impugnación. . • Ambos necesitan la presencia de un curador. ascendientes y descendientes. Sólo procederá en este caso la inhabilitación si la persona imputada tuviere cónyuge. ascendientes o descendientes. reconocer hijos naturales. salvo los que limite la sentencia de inhabilitación teniendo en cuenta las circunstancias del caso. • A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artículo 141. No podrán ser testigos los condenados a falso testimonio. y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. Hay dos condiciones para que quede sujeto a interdicción: -que la pena sea de reclusión o de prisión -que sea mayor de 3 años. Si se rehabilita se da el cese de incapacidad. • El curador asiste al inhabilitado y el curador representa al interdicto. la persona se ve probada de la patria potestad. El interdicto no puede hacer ningún acto (ni de administración ni de disposición). Incapacidades de derecho No pueden ser tutores. El inhabilitado no es incapaz. empleos y comisiones publicas. Para que cese la interdicción es necesario que el penado haya recobrado su libertad por una causa legal. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrán disponer de sus bienes por actos entre vivos. el otro es capaz pero posee inhabilidades.Curador de los bienes. Los actos del sordomudo no interdicto son válidos (genera efectos jurídicos) porque es considerado capaz de hecho. El sordomudo interdicto puede contraer matrimonio siempre y cuando muestre su consentimiento a través de signos inequívocos. este debe demostrar que al momento de celebrar el acto jurídico el sordomudo carecía de discernimiento. En todo proceso de rehabilitación hay que hacer de nuevo la prueba pericial. pero necesita de un curador para los actos de disposición que realice. Diferencias jurídicas entre proceso de interdicción y de inhabilitación: • Uno es incapaz de hecho absoluto. el inhabilitado solo de administración. El sordomudo puede recuperar su capacidad a través del proceso de rehabilitación. Inhabilitación absoluta -privación del empleo o cargo publico -del derecho electoral -incapacidad para obtener cargos. pero los de los inhabilitados si son válidos (traen efectos jurídicos). El penado mantiene su capacidad para todos los demás actos de la vida civil. Penados Mientras dura la pena. La prueba más importante es la pericial. que tiene que demostrar que no sabe leer y escribir. están capacitados: para testar. INHABILITADOS ARTÍCULO 152 BIS”podrá inhabilitarse judicialmente: • A quienes por embriaguez o uso de estupefacientes estén expuestos a otorgar actos jurídicos perjudiciales a su persona o patrimonio. de la administración de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. • Los actos de un interdicto son inválidos. Los actos de los sordomudos interdictos son considerados no válidos igual que los dementes. • A quienes por la prodigalidad en los actos de administración y disposición de sus bienes expusiesen a su familia a la pérdida del patrimonio. están en juicio. contraer matrimonio. el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar daño a su persona o patrimonio. Se recurre al juez si hay problemas de intereses entre el curador y el inhabilitado. La acción para obtener esta inhabilitación sólo corresponderá al cónyuge.

tampoco podía realizar contratos y mucho menos disponer de sus bienes sin licencia o poder del marido.• Se requiere de la junta médica (prueba pericial) salvo el pródigo. En el proceso de impugnación de un acto jurídico de un interdicto no hay prueba pericial. Situación de los concursados o fallidos No pueden contratar los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso. Tampoco pueden ser tutores o curadores. los bienes inembargables. Teorías negatorias: sostienen que la única persona real es el hombre. el usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido. adquirir toda clase de bienes. pudiendo administrar y disponer de estos libremente. se es incapaz o inhabilitado.357 modifico su situación. quien queda desde ese momento separado de la administración y disposición de sus bienes. Teorías de Kelsen: la expresión persona jurídica indicaría el haz o complejo de normas que regula la conducta de una pluralidad de hombres. Teoría de la realidad: . No a partir de que se enteran las partes.Teoría organicista: las personas jurídicas no son entes artificiales creados por el Estado sino. ni testigos en instrumentos públicos. hay prueba confesional (partes que celebran el contrato) y testimonial(terceros son testigos). Los administradores no son representantes de la asociación sino órganos de . curadora. sean tratadas como si fueran personas. ni fiadores. El proceso de interdicción es largo y está en juego la capacidad de la persona y el proceso de impugnación es rápido y está en juego el patrimonio. oficio. • Formar parte de asociaciones civiles o comerciales y de sociedades cooperativas • Administrar y disponer a titulo oneroso de sus bienes propios y de los que le correspondan en caso de separación judicial de bienes de los esposos. En el articulo 3 se le reconocen: -la patria potestad de sus hijos de un matrimonio anterior. La declaración del concurso civil o comercial implica el desapoderamiento del deudor. Son organismos sociales dotados tanto como el hombre de una potestad propia de querer y capaces naturalmente de ser sujetos de derecho. si no estipularen concordatos con sus acreedores. JUICIOS CORTOSPROCESOS SUMARÍSIMOS A partir de la fecha de la sentencia que dicta el juez. empleo. Quedaba separada de la administración de sus bienes. Situación de la mujer casada La mujer casada era incapaz de hecho relativa y estaba bajo la representación necesaria de su marido. la administración de los bienes propios del cónyuge. sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen por sus conventos. testigo y aceptar donaciones Situación de los religiosos profesos Incapacidades de derecho No pueden contratar. realidades vivas. Quedan excluidos del desapoderamiento: los derechos no patrimoniales. albacea. comercio o industria honestos. sin que los frutos naturales o civiles pertenezcan a la nueva sociedad conyugal • Aceptar o repudiar el reconocimiento que de ella hicieran sus padres • Aceptar la herencia con beneficio de inventario • están en juicio en causas civiles o criminales que afecten su persona o sus bienes o a la persona o bienes de sus hijos menores de un matrimonio anterior • Ser tutora. las indemnizaciones que corresponden al fallido por daño a su persona física o agravio moral. -sin necesidad de autorización marital puede: • Ejercer profesión. administrando y disponiendo libremente del producido. • Administrar los bienes pertenecientes a sus hijos de un matrimonio anterior. La ley 11. la facultad de actuar en justicia en defensa de bienes y derechos que no caen en el desapoderamiento. Las personas jurídicas no son otra cosa que patrimonios afectados al cumplimiento de ciertos fines. PERSONAS JURÍDICAS Teoría de la ficción: consiste en que esas entidades. por muy reales que fueren.

En las simples sociedades civiles. las segundas nacen de la voluntad de sus miembros o del fundador. la disuelven. las municipalidades. se requiere: . Las privadas solo persiguen una ventaja para sus miembros aunque resulte un beneficio público. Existen también sociedades de economía mixta. Las personas jurídicas no solo son responsables por los actos lícitos sino también por los ilícitos. un fin de interés publico. las entidades autarquicas. aunque no requieran autorización expresa del Estado para funcionar. En cambio. Personas de derecho público Distinción con las privadas. .Teoría de la institución: es un organismo que tiene fines de vida y medios superiores en poder y en duración a los individuos que la componen. sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes. la transforman. • Las públicas poseen el imperium que les corresponde como integrantes de la administración pública. la fundación nace de la voluntad de una persona y se gobierna según las normas fijadas por ella.la autorización del Estado Distinción entre asociaciones y fundaciones 1) las asociaciones nacen siempre del acuerdo de una pluralidad de miembros. y la Iglesia Católica.ella. Para que las asociaciones y fundaciones puedan actuar como personas jurídicas privadas. posean patrimonio propio. Distinción entre asociación y sociedad Son asociaciones aquellas que no tengan fines de lucro. personas privadas son las que funcionan como tales sin autorización del Estado. Son personas jurídicas privadas. sino destinatarios. Borda: “El ser persona hace que el derecho objetivo deba reconocerle a ese ente la capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones”.un acto de voluntad. creador de la institución . Las entidades con fines lucrativos son sociedades. sus miembros son los que gobiernan la entidad. Freitas: “Personas de existencia ideal designa todos los entes que no sean de existencia visible o natural” a su vez se clasifican en publicas y privadas. no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorización para funcionar.Teorías propiamente jurídicas. desde el ámbito jurídico se llama persona a todo ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. . Las primeras son las personas jurídicas propiamente dichas. Las personas de derecho público son: el Estado. en las fundaciones.la posesión de un patrimonio propio . la muerte de estos provoca la disolución de la entidad. las deudas de la sociedad pesan sobre los socios. directa y exclusiva. que requieren la autorización del Estado. además. • Las primeras son creadas por una ley especial. No tienen miembros. 2) Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones. • Las 1eras se proponen de manera inmediata. formadas en parte por capital del Estado y en parte por capitales privados. Por lo tanto. Hoy se denomina privadas a las personas que el lama de existencia posible y que ubica dentro de las públicas. Personas de derecho privado Tienen carácter privado: 1) las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien común. aunque no requieran autorización del Estado para funcionar. los entes de existencia ideal son tan personas como el hombre. y se dividen a su vez en personas de existencia necesaria y de existencia posible. 2) En las asociaciones. el gobierno de la entidad esta regulado por la voluntad del fundador y los administradores no pueden apartarse de ella 3) Las fundaciones realizan un fin ajeno y los destinatarios son extraños a la entidad.un fin de bien común . . las provincias. las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.

La persona jurídica y sus miembros . Los miembros no podrán recibir retribución alguna por el ejercicio de sus cargos. Concedida la autorización. a pesar de que tienen facultades para reformarlos. ya de los socios. Los derechos de los miembros están reglados por el contrato. muerte o expulsión. 2) uno ejecutivo. bien por incorporarse mas tarde como asociado. Las promesas de donación hechas por el fundador de la entidad son irrevocables y la entidad tiene acción para reclamar el cumplimiento de dicha promesa. Asociaciones El derecho de asociación es esencial en la vida del hombre en sociedad. Esta formada por todos los socios con derecho a voto. con el carácter de personas jurídicas. previa aprobación de la autoridad de control. La autorización para funcionar es un requisito ineludible. o por las disposiciones de sus estatutos. Los cargos son nombrados por la asamblea. Los estatutos son las reglas básicas sobre las cuales se estructura la organización y la vida de las personas jurídicas. la sociedad es la única responsable. y para desempeñarlos no es necesario ser miembro de la entidad. A partir de la inscripción. los establecimientos. es la autoridad suprema de la institución. cada una de sus provincias o municipios. Los directores y fundadores son solidaria e ilimitadamente responsables por sus actos mientras la sociedad no este inscripta. Tiene a su cargo la administración o las facultades que en el delegue el estatuto El cambio del objeto de la fundación solo será posible cuando el establecido por el fundador hubiere llegado a ser de cumplimiento imposible. asociaciones. 3) uno de control. Normalmente son: 1) un órgano deliberativo. Sus funciones son vigilar la observancia de las leyes y de los estatutos. Las asambleas ordinarias se reúnen periódicamente para tratar asuntos de rutina. establecimientos. adquieren el valor de una verdadera norma jurídica.Art. Debe constituirse por un instrumento público o privado. pero debe sujetar su gestión a las directivas trazadas por la asamblea. 14). que tiene todas las facultades necesarias para el cumplimiento del objeto de la fundación. y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del articulo anterior”. Una vez aprobados por el Estado. Actúa en forma permanente. y las extraordinarias. Sus órganos administrativos son 1) El Consejo de administración. que gobierna la entidad y a la cual están sometidos sus miembros. El carácter de miembro se pierde por renuncia. Tiene a su cargo la administración de la entidad. 2) El Comité ejecutivo. debe admitirse que es un derecho natural y como tal esta amparado por la Constitución Nacional (Art. corporaciones. En caso de disolución. el síndico. la asamblea. Derechos y deberes de los miembros El carácter de miembro se adquiere. Todo acto de los órganos sociales que fuera ilegitimo o antiestatutario hace nacer un recurso ante los jueces. Se refiere a las personas jurídicas de derecho privado. Sus decisiones deben ajustarse a los estatutos.34: “Son también personas jurídicas los Estados extranjeros. Sus integrantes son nombrados y removidos por la asamblea y responden ante ella de su actuación. etc. o asociaciones existentes en países extranjeros. los bienes deberán destinarse a una entidad de carácter público o de carácter privado de bien común y sin fines de lucro. Principio de la existencia de las personas jurídicas Art. desde el día en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno. No es indispensable. ya en defensa de la institución. y revisar periódicamente los libros de contabilidad de la entidad. Sus órganos de gobierno son creados por los estatutos. la dirección. siempre que reúnan las mismas condiciones exigidas por el artículo 33. la existencia de aquellas queda legitimada con efecto retroactivo hasta el momento en que se llevo a cabo la fundación. bien por participar en el acto de la fundación.. con aprobación de sus estatutos y confirmación de los prelados en la parte religiosa”.45 del CC “comienza la existencia de las corporaciones. Fundaciones Son entidades creadas con un objeto altruista y dotadas de un patrimonio para su cumplimiento. son especialmente convocadas para tratar asuntos graves o urgentes. Pueden actuar sin ningún otro requisito como personas jurídicas en nuestro país. por el objeto de asociación.

al honor . 43 (reformado por la 17. También puede ser dispuesta por una ley del congreso. Si los estatutos nada hubieran previsto. aprobada por la autoridad competente b)por haberse abusado o incurrido en transgresiones de las condiciones o cláusulas de la autorización legal c)por ser imposible el cumplimiento de los estatutos d)porque la disolución es necesaria o conveniente a los intereses públicos e)por la conclusión de los bienes destinados a sostenerlas f)muerte de sus miembros g)si se haya dado cumplimiento total al objeto para el cual fue creada. en ejercicio o con ocasión de sus funciones. Art. asociaciones.enseñar .a la protección jurídica del Estado y a estar en juicio . salvo todo perjuicio a tercero y a los miembros existentes de la corporación”. Las naturales pueden no respetar este principio de especialidad.711) establece que: “Las personas jurídicas responden por los daños que causen quienes las dirijan o administren. o que haya expirado el término de su duración El retiro de la personalidad jurídica es una facultad propia del poder ejecutivo. no pertenecen a ninguno de sus miembros. y ligados a ella por un mandato: los delitos cometidos por aquellos no se pueden atribuir a la entidad. si expresamente no se hubieran obligado como fiadores o mancomunados con ella. Si la persona jurídica ratifica el acto. etc. b) Los administradores o agentes son personas individualmente diversas de la persona jurídica. Las personas jurídicas tienen capacidad para adquirir todos los derechos de que pueden ser titulares las personas naturales.el Estado posee los derechos inherentes a su carácter de poder publico Las personas jurídicas solo pueden realizar aquellos actos. Cuando el representante actúa fuera de los limites del mandato. Responden también por los daños que causen sus dependientes o las cosas. la participación o cuota que a cada socio le corresponde en el capital social forma parte de su patrimonio particular. las causales de su extinción pueden ser: a)por decisión de sus miembros. Esto produce la disolución de la entidad. es plenamente responsable por todas sus consecuencias. respecto del tercero con quien contrato. Responsabilidad civil por hechos ilícitos Las personas jurídicas están exentas de toda responsabilidad por los hechos ilícitos que hayan cometido sus administradores. no es responsable la persona jurídica. en las condiciones establecidas en el titulo: De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos”. están obligados a satisfacer las deudas de la corporación. . mientras estos actúen dentro de los límites del mandato.derechos con respecto a los asociados . y ninguno de sus miembros. Responsabilidad penal Las personas jurídicas carecen de responsabilidad penal. que carecen de voluntad humana.crear una fundación . Fin de las personas jurídicas Sobre las que necesitan autorización estatal para funcionar. Si los estatutos hubieran previsto la eventualidad. aunque pierde su administración y disposición. Sus derechos: . Los socios responden por las deudas de la sociedad.Las corporaciones. Fundamentos: a) el delito implica la culpabilidad. no pueden cometerlo. serán consideradas como personas enteramente distintas de sus miembros.50 dispone que “Los bienes y acciones serán considerador como vacantes y aplicados a los objetos que disponga el Cuerpo Legislativo. Responsabilidad contractual Son plenamente responsables de los actos de sus administradores o representantes.. los entes ideales. Su representación deriva de sus estatutos. En las sociedades con fines de lucro. ni todos ellos. Esa responsabilidad cesa si el tercero tenía conocimiento de que el administrador carecía de poderes suficientes para celebrar el acto en cuestión.asociarse con fines útiles . Los bienes que pertenezcan a la asociación. vinculados a su institución. pero si lo es el. los bienes tendrán el destino dispuesto en ellos. el Art.

sino también elejercicio culpable de los mismos. Sin duda procede afirmar con fuerza los derechos subjetivos porque de su reconocimiento depende la dignidad de la existencia humana. 3) el abuso se define por un ejercicio contrario a la moral.711 . Y la responsabilidad por los actos recae sobre sus fundadores y administradores La separación entre la entidad y los asociados es completa y tajante cuando el Estado otorga la personería. que está adscripta al ejercicio regular de los derechos. y se admite la responsabilidad del titular cuando escoge un modo de actuación del que se sigue un daño a 1 Texto sancionado por la ley 17. siendo para ello fundamental la contribución del jurista francés Josserand. no se debe considerar como un fin absoluto. Se considerará tal al que contraríe los fines que aquélla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por la buena fe. Estas asociaciones son sujetos de derecho y se les aplica las normas de la sociedad civil. no debe salirse de madre.1109). La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.1382 del Código Napoleón (nuestro Art. Marson y Charmont. Abuso de derecho ARTÍCULO 1071 C. Esta teoría cuenta con el auspicio de la mayor parte de la doctrina francesa. 1) A) CRITERIOS SUBJETIVOS I) La primera conceptuación del abuso del derecho lo identifica por el ejercicio efectuado por su titular con la intención de perjudicar a otro. Es una explicación que se ha estimado insuficiente y que minimiza la trascendencia de la teoría del abuso de derecho al convertirla apenas en una fuente particular de la obligación de reparar un daño intencional causado a otro. Se supone así que el derecho pueda ser ejercido en diversas direcciones. CLASIFICACIÓN: Diversos han sido los criterios expuestos para caracterizar el ejercicio abusivo los derechos. 2) el abuso consiste en el ejercicio del derecho con culpa del titular. la moral y las buenas costumbres”. Si es legítimo el uso de los derechos. lo cual se explica porque en Francia el principio del abuso se ha desenvuelto en torno al Art. CRITERIOS DE CARACTERIZACIÓN DEL ABUSO. vivida en la plenitud de su dimensión personal. c) Criterio mixto. No hay sujeto de derecho. en cambio. II) Teoría de la culpa: Vinculada con la tesis anteriormente expuesta otra opinión la amplía levemente para considerar abusivo no sólo el ejercicio doloso de los derechos. Pero no es posible dejar que los derechos subjetivos se desentiendan de la justicia o se desvíen del fin para el cual han sido reconocidos. o sin interés para él. no puede tolerarse su abuso. Dos tipos: a) asociaciones sin personería otorgada por autoridad competente cuya constitución y designación de autoridades se acredite por escritura pública o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano público. y se utilicen. y ha merecido la adhesión de varios autores como Markovitch. que conjuga ideas distintas para definir el abuso. en la redacción que le diera la ley 17.C: “El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto. FUNDAMENTO Para esta concepción es menester distinguir entre uso y abuso de los derechos. sienta el principio capital que veda el abuso de derecho.711. Los socios responden por las deudas societarias. La elaboración de ese principio remonta a los comienzos del siglo XX y fines del siglo XIX. b) Criterios objetivos: 1) el abuso consiste en el ejercicio contrario al fin económico y social del derecho. 2) el abuso consiste en un ejercicio opuesto al fin de su institución. al que sea menester sacrificar incluso al hombre mismo como lo exigían los ídolos fenicios. como armas de agresión para sojuzgar y explotar a los demás. El artículo 1071.Puede haber asociaciones sin personería jurídica. b) Asociaciones sin personería. pudiendo presentarse la siguiente clasificación: a) Criterios subjetivos: 1) el abuso se identifica con la intención de perjudicar.1 ABUSO DE DERECHO. que no han cumplido con el requisito de constituir la entidad y asentar el acta de designación de autoridad en escritura pública o en instrumento privado de autenticidad certificada por escribano. Fue expuesta por Josserand en un primer trabajo sobre la materia. La libertad. De ahí que el titular de los derechos no puede ejercerlos en cualquier dirección aun con un signo nocivo. 3) el abuso consiste en el ejercicio del derecho sin interés o utilidad.

esa duda quedó desvanecida mediante la aludida reforma de la Constitución Nacional (art. librando la determinación del punto a la apreciación judicial en cada caso. hay abuso de derecho cuando el titular obra sin interés legítimo o sin utilidad alguna. entre otros se pronunciaban a favor de la doctrina del abuso del derecho.711: DOBLE DIRECTIVA. “los derechos son conferidos para una misión. Roberto Repetto. Empero. 1071 según el cual el ejercicio de un derecho propio. bastando para otras la culpa más o menos grave. En suma. 3) C) CRITERIO MIXTO Si los autores hasta ahora mencionados se empeñan en encontrar la fórmula que delimita el concepto del abuso del derecho. el abuso del derecho es el género y el ejercicio inmoral una especie de ese mismo género. su derecho del destino normal para el cual han sido creado”. Pera. Llambías. de la que participaban al menos en el carácter de interpretación legal. lo cual no puede ser amparado por la ley. Se ha observado (Fleitas) que el criterio expuesto no aporta nada nuevo sobre las opiniones anteriores. 35) que adoptó expresamente el principio del abuso del derecho. y aun la ausencia de un motivo legítimo: los tribunales sabrán en cada caso hacer la aplicación adecuada. y mantenida por Bonnecase y Ripert. ya que al faltar interés o utilidad en el titular del derecho no hay explicación para su conducta que no sea su intención dolosa o culposa. Para este autor el acto abusivo es el contrario al objeto de la institución del respectivo derecho. esta posición exagera la función social de los derechos. Salvat. III) Teoría de la falta de interés legítimo: Para otra tendencia doctrinaria sugerida por Saleilles. se busca un fin diferente del que ha tenido en vista el legislador. . Luego de la derogación de la reforma constitucional de 1949. Es dable pensar que en tal caso hay abuso de derecho. Rébora. LA CUESTIÓN EN NUESTRO DERECHO ANTERIOR A LA LEY 17. CRITERIO DE LA LEY 17.. “. II) La posición de Josserand adoptada después de una meditación prolongada a través de varios años. el abuso se caracteriza por el ejercicio del derecho contrario a la moral y buenas costumbres. o el cumplimiento de una obligación legal.un extraño. se desvía.. parecía el punto bastante dudoso. Tenemos a esta concepción como fundamentalmente exacta. a su espíritu y a su finalidad. pues pareciera que éstos no se conceden al sujeto sino para un destino económico y social. ellos quedan adscriptos al servicio de esos mismos fines y pierden su carácter cuando el titular los desvía de la finalidad que justifica su existencia.el abuso del derecho consiste en el ejercicio anormal o contrario al destino económico o social del derecho subjetivo” a cuya tesis adhieren entre nosotros Díaz y Acdeel Salas. es acertada. otros renuncian a ello. Lafaille. la cuestión quedó planteada en los mentados términos de discrepancia doctrinaria hasta la sanción de la ley 17. Biblioni. como en las situaciones generales. pero no creemos que esta noción se reduzca al ejercicio inmoral de los derechos. De acuerdo a nuestro criterio. Ovejero y Cortés. ¿Por qué los derechos son sancionados por la ley? Porque son facultades necesarias para cumplir nuestra misión en la tierra”. como Savatier. 2) B) CRITERIOS OBJETIVOS I) Según la opinión expresada por Saleilles en la 2ª edición de su obra Êtude sur la théorie générale de l´obligation. Bielsa. no puede constituir como ilícito ningún acto. Borda. En esto consiste la culpa. Por una parte se interpretaba al Art.711 que en esta materia no ha recibido sino encomios. Pero la opinión dominante dada por Spota. permaneciendo dentro de sus límites. Como dice Laurent. Con ello empalidece el fin individual. Antes de él. Adhieren a este enfoque Lafaille y Aguiar.. Era una concepción absoluta de los derechos subjetivos.711 Con anterioridad a la reforma constitucional de 1949. Capitant sostiene la imposibilidad de elaborar una noción del abuso aplicable a toda clase de derechos y estima que para algunas situaciones se requerirá la intención de perjudicar. que siempre será esencial en la mayor parte de los derechos subjetivos. dándole rango constitucional. que. en consonancia con la tónica individualista que imperaba en todo el Código. Busso. por así decir. hace ver que el titular no ha podido actuar sino con la intención de dañar. Goldschmidt y Borda. Aguiar. Porcherot advertía que “se abusa de un derecho cuando. III) Para otros autores. sujeta al agente a la indemnización del daño causado. Si los derechos subjetivos son reconocidos al hombre como medios indispensables encaminados a la obtención de los fines humanos. siempre que el perjuicio pudiera haber sido evitado adoptando las precauciones del caso. Estos autores estiman que la ausencia de interés en el ejercicio de un derecho que causa un perjuicio a otra persona.. Colmo. R.

En cuanto al criterio para definir cuando es abusivo el ejercicio de un derecho. manifestada a través de numerosos fallos. Guillermo A. la idea de René Savatier y de Roberto Goldschmidt. por otro es evidente que la sociedad está interesada en que la nueva ley tenga el mayor ámbito de aplicación posible. luego estudiaremos la reforma introducida por la ley 17711 . y finalmente. queda consolidada una definida orientación jurisprudencial que se había abierto camino en nuestro país. la ley establece una doble directiva.PARTE GENERAL . a partir de la fecha de su publicación. Por ello. PRUEBA DEL ABUSO Le incumbe a quien denuncia el ejercicio abusivo de un derecho la prueba de los hechos que permitan caracterizarlo en los términos de la ley. podemos citar el caso de una ley que grave con impuestos actos realizados con anterioridad a su vigencia.la necesaria subordinación del orden jurídico al orden moral. el abuso es una causa legítima de paralización del derecho desviado de sus fines regulares. Con la explícita consagración del principio que veda el abuso de derecho. pues no se ve cómo podrían ser obligatorias antes de hallarse en vigencia. es específica y se relaciona con la índole del derecho que se ejerce. y b) en tanto exceda los límites impuestos por la buena fe. dice la ley 17.TRATADO DE DERECHO CIVIL . No obstante. parece obvio. En primer lugar. de ahí que casi todos los códigos civiles. porque siendo la última. y la mayor justicia resultante de la nueva. interesada en el respeto de las situaciones y derechos nacidos al amparo de la vieja ley. las leyes pueden en algunos casos (no siempre) retroobrar. sumamente interesante. cuando se los desvía del destino para el cual ha sido creado. Las leyes de este tipo afectan la seguridad individual. la seguridad individual. es amplia y traslada a esta situación –el ejercicio de un derecho. o bien deducir la excepción que permita bloquear el intento abusivo de lograr el amparo judicial para dicho ejercicio irregular. La segunda directiva. A manera de ejemplo. veremos los ensayos doctrinarios por formular un derecho transitorio o intertemporal. siguiendo los reformadores.. Resulta de este modo. al que se podrá desbaratar judicialmente mediante acción o excepción: procederá tomar la iniciativa mediante acción fundada en el abuso para que el titular cese en el ejercicio irregular.711 acertadamente. califican como abusivo el ejercicio de un derecho que excede los límites impuestos por la buena fe. A. EFECTOS DEL ABUSO Las consecuencias del abuso de derecho se operan en dos direcciones: 1) en primer lugar el abuso configuro un acto ilícito y comprende la responsabilidad del titular del derecho que ejerce sus facultades abusivamente. modificando hechos y actos. a su espíritu y a su finalidad. compartida por Borda. sin duda.. la moral y las buenas costumbres. o efectos de ellos. producidos con anterioridad a su sanción. a saber: a) en cuanto contraríe los fines de su reconocimiento. debe presumírsela más justa que la anterior. Una primera. Borda. e inclusive algunas constituciones extranjeras.EL SISTEMA DEL CÓDIGO CIVIL . Abeledo-Perrot . una colisión entre la seguridad individual. 2) asimismo. como hemos de verlo en los párrafos siguientes. Si no lo hubiere considerado así el Poder Legislativo. veremos cuál fue el sistema seguido por el Código Civil y las críticas a que se hizo acreedor.El principio de que las leyes disponen para el futuro. obligándolo al resarcimiento del daño ajeno.1999 –UBICACIÓN DEL PROBLEMA. hayan inscripto entre su preceptos el principio de la irretroactividad de la ley. no la hubiese dictado. la moral y las buenas costumbres. en lo que se sigue la opinión de Porcherot y de Josserand: hay abuso de derecho cuando se lo ejerce contrariando el objeto de su institución. La solución del problema es ardua. cuando se contrarían los fines de su reconocimiento. Pero si por un lado la aplicación retroactiva de la ley afecta.

Es simplemente una palabra: porque bajo este término de derechos adquiridos. HOFFMANN ha podido decir: "¡Basta de ilusiones. si sólo afectaban meras expectativas no había propiamente retroactividad y la nueva ley debía ser aplicada (art. 140. Por ello. en verdad. Es claro que. de este modo. no tienen efecto retroactivo ni pueden alterar los derechos ya adquiridos. de primera impresión. La expresión derechos adquiridos será.139. E inclusive.. pues. del cual soy titular. Cuando se dice: He adquirido un derecho o tengo un derecho adquirido. . los autores se empeñaron.Las dificultades comienzan cuando se pretende vincular el concepto de derechos adquiridos con el sistema de la irretroactividad de la ley. sino cuáles son los derechos adquiridos que las leyes nuevas no pueden afectar.Interesa analizar el sistema -hoy derogado. de que hay una contradicción lógica irreductible entre el deseo de proteger todos los derechos adquiridos y la necesidad de hacer posible el progreso jurídico mediante la reforma legislativa -puesto que toda reforma implica afectar derechos adquiridos-.del Código Civil. cada uno de los autores que se ha ocupado del tema ha dado su propia solución. podría afirmarse que lo es más para los profanos que para los juristas. CONCEPTO DE DERECHOS ADQUIRIDOS. que tienen ya deformada su noción con el conocimiento de la controversia sobre el punto. viciosa o redundante (ver nota 2). no nos equivoquemos por más tiempo! Nosotros podremos dar vueltas y más vueltas a esta proposición en virtud de la cual los derechos adquiridos deben ser respetados por el legislador. al amparo de una legislación anterior. lo que. cuáles son. todas las leyes. Con razón ha podido decirse que si se consideran retroactivas las leyes que afectan derechos nacidos o adquiridos bajo la legislación anterior. ni su preocupación ni su propósito.. si es de índole económica. en cambio. porque ello nos permite profundizar el estudio de este tema y particularmente del famoso concepto de derechos adquiridos. 4044 . entendemos justamente los derechos que deben ser respetados por el legislador. de todas maneras. a su criterio. pues eso es muy sencillo y todo el mundo lo sabe. que una ley nueva modifique otra anterior sin afectar de una manera u otra los derechos adquiridos al amparo de aquélla. sino simplemente. precisar el concepto de derechos adquiridos. El principio de la irretroactividad aparecía confundido con el respeto de los derechos adquiridos. Dentro de este vasto campo. se sabe muy bien lo que se quiere expresar: se trata de un derecho que me pertenece. Las leyes eran retroactivas cuando afectaban derechos adquiridos. pero. El artículo 3º establecía que las leyes disponen para lo futuro. dependiendo todo de opiniones personalísimas. resulta posible toda una gama de soluciones entre los dos extremos dados por la protección absoluta de todos los derechos adquiridos y el imperio sin limitaciones de la nueva ley. Era fundamental. el concepto es claro hasta para los profanos. tan frecuentemente utilizado en nuestra vieja doctrina y jurisprudencia. el acuerdo haya sido imposible. los derechos que las leyes nuevas deben respetar. de cualquier clase. EL ANTIGUO ARTÍCULO 3º. han sido definir lo que es un derecho adquirido. quizá. parece simple. por consiguiente. no ya en precisar lo que es un derecho adquirido. que está incorporado a mi patrimonio. hoy derogado por la ley 17711 ). Es muy difícil. En vista. pero nada obtendremos de ella. serían retroactivas (ver nota 3). pero es bien claro que. De ahí que.

b) se denominan también en esa forma aquellas que se dictan para interpretar o aclarar el sentido de otras anteriores. 141. Debe señalarse. podrá decirse que la ley es injusta.es. . Nos parece ésta una discreta manera de confesar el fracaso. véase núm. Todos los grandes juristas modernos coinciden unánimemente con este punto de vista y están de acuerdo en que la doctrina de los derechos adquiridos no puede dar solución alguna al problema de los efectos de la ley con relación al tiempo (ver nota 5). la relativa excepción de GÈNY y JOSSERAND. LEYES RETROACTIVAS Y LEYES QUE AFECTAN DERECHOS ADQUIRIDOS. idem per idem. estas leyes debían aplicarse retroactivamente. Porque no nos encontramos aquí en el terreno de los sentimientos. pero no podrá decirse que tiene efectos retroactivos. 142.. quienes consideran que. Son éstas las aludidas en el artículo 4º del Código Civil.El artículo 4º disponía que las leyes que tengan por objeto aclarar o interpretar otras leyes. que debilita la confianza en la palabra empeñada. Es necesario saber qué derechos deben ser respetados y sabremos entonces qué es un derecho adquirido" (ver nota 4). puesto que sólo se ocupa del porvenir. sino de las ideas y del pensamiento jurídico. Si no se puede precisar en el campo intelectual qué cosa es ese concepto tan esquivo de derechos adquiridos. a poco que se profundice el estudio de este problema. etcétera. es indiscutible que ha afectado los derechos del locador (ver nota 7). Si se dicta otra disponiendo la rebaja de las locaciones a partir de la fecha de su promulgación. 44. Ahora bien: ¿es jurídicamente correcto hablar de leyes interpretativas? La expresión tiene dos significados distintos: a) se llaman así en primer término. b). ruinosa para el país. en cambio se siente (ver nota 6). las leyes supletorias de la voluntad de las partes inexpresada en los contratos (sobre este significado. ha afectado radicalmente los derechos adquiridos de los propietarios. En cambio. pero no que tiene efectos retroactivos.. EL ARTÍCULO 4º: LEYES INTERPRETATIVAS. de nada servirá hablar de él y ningún papel puede desempeñar en la ciencia del derecho. Dos ejemplos bastan para demostrarlo. puesto que dispone sólo para lo futuro. y es con respecto a ellas que nos planteamos el interrogante de si existen o no. La disposición jugaba así como una excepción al artículo 3º : salvo lo casos en los que hubiera sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. Retroactiva sería si hubiere dispuesto la rebaja de los alquileres con anterioridad a su vigencia y ordenara la devolución de lo ya percibido. se advertirá que es de todo punto de vista imposible identificar las leyes retroactivas con las que afectan derechos adquiridos. sin embargo. contraria a nuestro estilo de vida. si bien el concepto de derechos adquiridos no es susceptibles de precisarse por medio del razonamiento. Si se dictara una ley que dispusiera: "A partir de la publicación de la presente ley queda abolida la propiedad privada sobre la tierra". podrá decirse que atenta contra los derechos de los propietarios. pues. sin embargo. no tienen efecto respecto de los casos ya juzgados.Por lo demás. Y. aunque se afectaran derechos adquiridos.

Para salvar esta situación el Poder Legislativo sale en auxilio del Ejecutivo y dicta las llamadas leyes aclaratorias. Si se admite que el legislador puede apartarse del principio de la irretroactividad y dictar . cuyo resultado es que todos los juicios pendientes por repetición de impuestos deben fallarse de acuerdo con la nueva ley. que no tiene imperium para dictar la ley. una evidente impropiedad. ya que no hace sino declarar cuál es su recto significado. se inclina invariablemente por la interpretación más favorable al Fisco. Se afirma. mediante la cual se determina el recto sentido de una norma jurídica. forma parte de ésta. aludiendo a la que de sus propias leyes hace el Poder Legislativo. que no tienen aquella responsabilidad y. los jueces. Si se insiste en ello es porque toda esta materia ha estado rodeada hasta el presente de la confusión imperante sobre la irretroactividad de la ley y los derechos adquiridos. El recto significado de la ley anterior ya lo han fijado los jueces. Y toda ley que obligue a los jueces a fallar de modo distinto al que lo estaban haciendo hasta ese momento importa una verdadera reforma de la anterior. es quien debe fijar su significado. pues. toda esta armazón teórica construida sobre el concepto de leyes interpretativas. que es frecuente. El caso es el siguiente. el Poder Ejecutivo.Consideramos que hablar de leyes interpretativas o de interpretación legislativa auténtica. El juez. La ley es lo que los jueces dicen que es (ver nota 10). porque como la ley nueva interpreta la anterior. La falacia del argumento es evidente. en efecto. sin que ello pueda considerarse retroactividad (ver nota 9). La retroactividad es evidente. Cuando se crea un nuevo gravamen. que es el responsable de la administración y tiene sobre sus espaldas el problema siempre arduo de equilibrar el presupuesto. El tiene imperium para legislar. en su relación con un caso dado. la modifica por otra nueva. De esta dualidad de criterio. por el contrario. que en este caso no hay retroactividad. que es siempre el término más simpático de la relación Fisco-contribuyente. Hablar de interpretación legislativa o auténtica es. es un verdadero contrasentido jurídico (ver nota 8). El expediente de las leyes aclaratorias ha permitido acallar los escrúpulos de quienes defienden la inviolabilidad del principio de la irretroactividad de la ley y de los derechos adquiridos. que son los órganos naturales y constitucionales de interpretación y aplicación de la ley. si no le satisface la solución de la ley vigente. casi el único que se da en la práctica de leyes interpretativas o aclaratorias. En cambio. resulta inútil. 143. la integra. Veamos cómo se vinculan estas cuestiones. suelen interpretar las leyes fiscales con un criterio generoso para el que paga los impuestos. de modo que la nueva ley debe aplicarse desde el momento en que entró en vigencia la anterior. se originan demandas por repetición de impuestos que los tribunales han declarado ilegales. puede decirse. porque la nueva ley se aplica a partir de la sanción de la que se pretende aclarar (ver nota 11). La interpretación es una operación lógico-valorativa.Por lo demás. es el de las impositivas. Es una tarea eminentemente judicial. esos juicios son a veces numerosísimos y suelen poner en aprietos las finanzas públicas. son más o menos indiferentes a las inquietudes del Poder Ejecutivo por equilibrar sus gastos.. el legislador nunca interpreta. estrictamente. El ejemplo típico y.

porque si se reconoce al Poder Legislativo el poder de interpretar sus propias leyes.. que reconoce a los jueces la facultad de investigar si realmente la ley es interpretativa o aclaratoria y el poder de resolver que no lo es. tiene muy sencilla solución. ni se limitan de modo alguno las posibilidades del legislador. no se previene ningún peligro. entendemos que este problema. sosteniendo que no porque la ley diga que es aclaratoria debe admitirse que tenga ese carácter. cuando una ley dice que aclara o interpreta otra anterior. Pero se ha temido que. En presencia de una norma que dice Aclárase o interprétase la ley nº . basta que se les atribuya esos efectos para lograr el resultado apetecido. so color de leyes interpretativas. en la necesidad de demostrar que efectivamente la nueva ley había aclarado la anterior (ver nota 15). aun en el caso de que ella lo dijera expresamente.La Corte Suprema de la Nación ha decidido que. 146. no obstante ello. La misma Corte Suprema ha sostenido este punto de vista. y como el Poder Legislativo tiene potestad para ello. es pensar que la voluntad del legislador ha sido disponer que la nueva ley tenga efectos retroactivos hasta la fecha de vigencia de la anterior.. Es éste el punto de vista predominante en la jurisprudencia y en la doctrina (ver nota 16). es decir. 144. deben aplicarla de todos modos (ver nota 17).. con anterioridad a la jurisprudencia citada (ver nota 14). aunque se refieran a hechos (en nuestro ejemplo impuestos) anteriores a ella (ver nota 12). .Consecuentes con nuestra idea de que es falso hablar de interpretación legislativa. sean o no interpretativas. además. sin ocuparse del problema insoluble de si la ley nueva es o no realmente interpretativa (ver nota 18). la opinión predominante. sin embargo. desde que los jueces. sin discutir la pureza o precisión del lenguaje empleado (ver nota 13) No es ésta. de modo que aunque se reconozca al Poder Judicial la facultad de juzgar si la ley es efectivamente retroactiva. los jueces deben acatar esta manifestación de un poder soberano. dos miembros del tribunal votaron en disidencia.Tal opinión resulta contradictoria con el concepto mismo de leyes interpretativas.. aun juzgando retroactiva y no aclaratoria la ley. que los jueces fallen los casos pendientes o futuros de acuerdo a la nueva ley.. debe aplicarla retroactivamente. FACULTAD DE LOS JUECES PARA JUZGAR DEL CARÁCTER INTERPRETATIVO DE LA LEY. 145. un sentido contrario al que gramaticalmente les corresponde". la única conducta sensata para el juez que debe fallar el caso. Lo que se olvida es que el Poder Legislativo tiene facultad de dictar leyes de esta clase. se abra una amplia brecha por donde el poder legislador pueda hacer pasar toda suerte de leyes retroactivas.leyes con efectos retroactivos cuando lo estime necesario. es evidente que los jueces no pueden luego discutirle si la nueva ley ha sido o no una interpretación de la anterior. "porque ni el legislador ni el juez tienen autoridad para atribuir a las palabras empleadas en el estatuto. y cuando modificó su doctrina en el sentido de que debía respetarse la calificación hecha por el legislador se creyó.

-El artículo 5º del Código Civil. no podían tener efectos retroactivos.SÍNTESIS CRÍTICA DEL SISTEMA DEL CÓDIGO. confundió las leyes retroactivas con las leyes que afectan derechos adquiridos e hizo confusa papel derechos adquiridos en b) En segundo lugar. fueran o no de orden jurídico. fiel a su principio de que las leyes no pueden afectar derechos adquiridos de orden patrimonial. sin duda. ninguna ley que los afecte. Porque siendo el principio de la irretroactividad meramente legislativo. que la afectación de los derechos adquiridos importa una violación de esa garantía constitucional.. su aplicación retroactiva. Sin embargo.Por idénticas razones. puede tener validez. La experiencia indica que la ley en apariencia más clara ha sido motivo de interpretaciones diametralmente opuestas por los tribunales. es necesario tener presente que también la cláusula constitucional que protege la propiedad es una ley de orden público y. que no juega ningún . Sólo que el legislador consideraba legítimo que este tipo de leyes dispusiera. el Congreso podía dictar leyes retroactivas. cualquiera que sea su carácter. no podía prevalecer sobre una garantía constitucional. introdujo falsa y erróneamente el concepto de leyes interpretativas. si fuera necesario. de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte Suprema. no es posible discutir si la ley anterior era o no oscura. se considera. pues es de toda evidencia que una disposición simplemente legal. Bien entendido que esta disposición no significaba que todas las leyes de orden público debían tener efectos retroactivos. 148. pues lo natural es que también ellas rijan solamente para el futuro (ver nota 20). Por lo demás. la Corte Suprema. fueran o no de orden público (ver nota 22). es una jerarquía superior a cualquier ley del mismo carácter. 147. A los errores de concepto que he puesto de manifiesto en los párrafos anteriores se agrega aquí uno más: el de oponer leyes claras a las oscuras. salvo que esas leyes afectaran derechos adquiridos de orden patrimonial. EL ANTIGUO ARTÍCULO 5º: LEYES DE ORDEN PÚBLICO. ¿Por qué lo que resulta evidente a los jueces no ha de parecer lo contrario al legislador? Reconocida a éste la facultad de dictar leyes aclaratorias. Así planteada la cuestión. a) En primer lugar. como es el artículo 5º del Código Civil.. como lo estima la Corte. Si. ha declarado que ni siquiera las leyes de orden público pueden lesionarlos (ver nota 21). una ley anterior oscura (ver nota 19). resulta igualmente insostenible la opinión de que toda ley interpretativa requiere como presupuesto. por lo tanto. en cuyo caso. Es el concepto mismo de leyes interpretativas lo que no se aviene con la lógica jurídica. disponía que: Ninguna persona puede tener derechos irrevocablemente adquiridos contra una ley de orden público.De las páginas precedentes resultan las graves de esta críticas idea a que de se los cierto hacía pasible el sistema la este base del del Código sistema problema. resultaba evidente que las leyes de orden público no jugaban ningún papel en el problema de la retroactividad en nuestro derecho positivo. Es decir que lo que ha parecido indiscutible a los jueces de antes es para los de ahora todo lo contrario. precisamente por estar inscripta en la Carta Magna. Civil: legal.

El primer párrafo sienta el principio de que. las relaciones particulares derivadas de los contratos (para mayores desarrollos de la idea de situaciones jurídicas generales y situaciones o relaciones particulares. sean o no de orden público. las llamadas situaciones jurídicas generales. hubiera sido una estipulación sobreabundante e inútil. desde su entrada en vigencia. que las partes han callado porque la ley preveía lo que ellas querían estipular y porque acordarlo en el contrato. el artículo 5º era una disposición inocua. En su contenido. 167). la ley es supletoria. Analizaremos sucesivamente el significado y alcance de los distintos párrafos de esta norma. Es razonable que así sea: las leyes supletorias tienen la misión de suplir la voluntad de las partes. sólo se aplica a los contratos acordados con posterioridad a la vigencia de la ley. véase núm. Por consiguiente. aquellos derechos que son regulados por la ley (y no por la voluntad de las partes) y que son uniformes para todos. a partir de su entrada en vigencia. por tanto. A los contratos en curso de ejecución no son aplicables las nuevas leyes supletorias. pero los contratantes pueden apartarse de sus disposiciones. si. La retroactividad establecida por la ley en ningún caso podrá afectar derechos amparados por garantías constitucionales. En caso de que los contratantes callen es cuando estas normas tienen vigencia. modificarlas y derogarlas.La regla legal 149. b) En segundo lugar. si una reforma legislativa altera los preceptos . las leyes deben aplicarse con la máxima extensión. sino también a los que hayan nacido al amparo de la ley anterior y se encuentren en plana vigencia al dictarse la nueva ley. el derecho de patria potestad.. cuando éstas no la han manifestado. las leyes se aplicarán aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. Pero esta regla es sólo aplicable a las leyes imperativas. Como ejemplos más importantes podemos citar los derechos reales. La regla general. Fue lo que hizo la ley 17711 . son iguales para todos. el artículo 3º establece: A partir de su entrada en vigencia. Dos hipótesis principales son aludidas y quedan cubiertas por esta norma: a) En primer lugar. La nueva ley se aplica a todos esos derechos y a todos los modifica desde su entrada en vigencia. pero no los que se encuentran en curso de ejecución (último párrafo. art.. 150. No tienen efecto retroactivo.. por el contrario. 3º ). es decir. que ellas forman parte del contrato. el derecho de propiedad. No sólo ya a los hechos y relaciones futuros. los derecho de familia. las leyes administrativas.c) Por último. Es evidente. EL NUEVO ARTÍCULO 3º. los derechos conyugales. es que también los contratos caen bajo el imperio de la nueva ley. sentada en el primer párrafo del artículo 3º . sin contenido ni aplicación posible.LA REFORMA DE LA LEY 17711 (ver nota 23) 1..Es su nueva redacción. salvo disposición en contrario. Era pues de toda evidencia la necesidad de reformar el sistema legal y de aclarar ideas en torno al problema de la retroactividad. B.

por integrar el acuerdo de voluntades. debe aplicarse de inmediato a los contratos en ejecución. de los decretos nacionales y provinciales y de las ordenanzas municipales.Es necesario puntualizar. los contratos en curso deben ser juzgados por la vieja ley. Por no haber formulado esta distinción con el debido rigor. que la ley supletoria anterior sigue en pie. sin salvedad alguna. no disponga expresamente que ésta se aplique retroactivamente. lo que se respeta no es la vieja ley. que establecía sin salvedad alguna el principio de la retroactividad. 44). a aquellas que no obstante ser derogables por las partes. no lo era tanto respecto de las provinciales. Estando establecido el principio de la irretroactividad en una ley del Congreso (que eso es el Código Civil). que el principio de que las leyes no tienen efecto retroactivo se aplica sólo en caso de que la ley no disponga lo contrario. el legislador puede. Es claro que si la nueva ley da carácter imperativo a las normas que sustituyen los viejos preceptos supletorios. así fue resuelto el problema en Francia (ver nota 27) y Uruguay (ver nota 28). allí donde la anterior lo permitía. Es necesario decir que éste era el sistema admitido bajo la vigencia del anterior artículo 3º . algunos tribunales han caído en el error de aplicar la vieja ley en materia de mora (ver nota 25) o de pacto comisorio (ver nota 26) que son casos típicos de leyes dispositivas que se dictan teniendo en mira el interés general y deben por tanto aplicarse de inmediato. pero no a las dispositivas. El artículo 3º . Es dentro del campo en el que la nueva ley sigue respetando la voluntad de las partes y precisamente por eso. de manera alguna era ilógico sostener que los decretos nacionales y leyes y decretos provinciales y las ordenanzas municipales en ningún caso podían ser retroactivos. Con la restricción de que hablaremos más adelante. Y la razón era muy simple. se dictan teniendo principalmente en mira los intereses generales (véase núm. Pero si la cuestión era clara respecto de las leyes nacionales. 151. por tanto. norma salvo disposición en contrario. en realidad. empero..supletorios de un contrato dado. 150 bis. interesa destacar: a) En primer lugar. sino la voluntad de las partes (ver nota 24). ya fuera con carácter especial y referido a una determinada ley. aspectos sean o de no de esta orden público. no obstante que éste se limitaba a establecer el principio de la retroactividad. En otras palabras: esta regla tiene sólo aplicación en el supuesto de que el legislador.El segundo párrafo del artículo 3º deja sentado el principio general de que las leyes no tienen efectos Dos retroactivos. Pero nuestra Corte . En efecto. que el último apartado del artículo 3º se aplica sólo a las leyes supletorias propiamente dichas. que forma parte de ellos. ha quedado explicitado de modo categórico. era claro que otra ley del Congreso posterior podía dejar sin efecto el principio.. porque en tal caso la nueva ley no permite el libre juego de la autonomía de la voluntad. disponer la aplicación retroactiva de cualquier ley. al dictar la ley. es decir. ¿impedía darle efectos retroactivos a aquellas normas jurídicas? Dada la preeminencia de las leyes nacionales establecida por el artículo 31 de la Constitución Nacional.

El tercer párrafo del artículo 3º dispone que la retroactividad establecida por ley. decreto u ordenanza) puede disponer su aplicación retroactiva. Advirtamos que el artículo 3º se limita a establecer que no podrá afectarse retroactivamente un derecho amparado por la Constitución. La nueva disposición acoge en lo sustancial la jurisprudencia de la Corte. Volvemos sobre este punto más adelante (núm. esta garantía deviene esencial. Los puede modificar siempre que no los desnaturalice. Las únicas leyes en las cuales la irretroactividad ha sido expresamente consagrada por la Constitución. 157 y sigs. En otras palabras: no por ser de orden público. el concepto es más amplio. 18 . sobre todo. b) El segundo aspecto de esta norma que interesa destacar es que el principio de la irretroactividad se aplica a cualquier ley. hoy derogado. sobre todo. Nac. según la cual las nuevas leyes no pueden afectar derechos adquiridos de orden patrimonial. Este principios se vincula con la jurisprudencia de la Corte Suprema. como una de las ramas del Gobierno Federal. En consecuencia.. 152. puede legislar en uso de las atribuciones que le confiere la Constitución Nacional (ver nota 29).). sea o no de orden público. 182). a las materias que el Congreso. Con la nueva redacción del artículo 3º .la consideraremos cuidadosamente más adelante (núms. Declaró que el artículo 3º se refería a las leyes de derecho privado y. en ningún caso podrá afectar derechos amparados por garantías constitucionales.). Un derecho protegido por la Constitución no puede ser afectado ni por leyes retroactivas ni por leyes que dispongan para lo futuro. Cuando lo que está de por medio es la libertad del hombre. . Ello no significa que tales derechos deban mantenerse impolutos y que la ley no pueda modificarlos. esa solución ha quedado expresamente consagrada con toda generalidad: el principio es que cualquier ley (sea ley. declaró que podían tener efectos retroactivos las leyes administrativas e impositivas que se den las provincias o se establezcan por ordenanzas municipales (ver nota 30). 153. que es lo que interesa conservar. CUÁNDO SON RETROACTIVAS LAS LEYES (ver nota 32). que mantenga su esencia. ni sacarlo de los jueces designados por las leyes antes del hecho de la causa (art. Const. una ley es retroactiva. En verdad. teniendo en cuenta que ella se funda en la Constitución Nacional -por lo que mantiene su vigencia no obstante la reforma del Código. Era ya la solución admitida por la jurisprudencia bajo el régimen anterior (ver nota 31). si bien la cuestión había suscitado algunas dudas originadas en el desafortunado artículo 5º . son las leyes penales: el Congreso no puede dictar leyes que permitan juzgar a un habitante de la Nación por un hecho anterior a su sanción.Suprema lo resolvió con mayor prudencia y acierto. Por la importancia que tiene la jurisprudencia de la Corte en esta materia y. pero le introduce dos variantes importantes: prescinde del concepto equívoco y erróneo de derechos adquiridos y extiende el alcance de la excepción a todo derecho amparado por garantías constitucionales.

a los elementos anteriores de una relación o situación jurídica que se encuentra en curso de constitución o de extinción en el momento de la entrada en vigencia de la ley. por ejemplo. e) Cuando se refiere en sus condiciones de validez y en sus efectos que ya han producido. d) Cuando atribuyen efectos que antes no tenían a ciertos hechos o actos jurídicos. siempre que estos elementos tengan un valor jurídico propio. sólo se refiere a las partes posteriores. si una nueva ley. porque ambos han sido confundidos en la doctrina de los derechos adquiridos. 154. En otras palabras. tiene efectos retroactivos. sería retroactiva. tiene efectos futuros. si esos efectos se atribuyen por la vinculación del hecho o acto con un período de tiempo anterior a la vigencia de la ley. c) Cuando se refieren a los efectos de una relación jurídica producidos antes de que las leyes se hallen en vigencia. tal. a) Cuando vuelven sobre la constitución de una relación o situación jurídica anteriormente constituida. si. como. si una ley que limitara los intereses de los préstamos en dinero ordenase que todo el excedente de una nueva tasa que hubiera sido percibido con anterioridad a la sanción de la ley debe ser reintegrado al deudor. de modo que la ley nueva puede intervenir en un momento de ese desenvolvimiento: si esa ley afecta a las partes anteriores... no será retroactiva si sólo grava las actividades posteriores de esa misma sociedad. Hay efectos inmediatos y no retroactivos: . la dejara sin efecto. se desarrollan en un cierto tiempo.Es muy útil señalar la distinción entre los efectos retroactivos y los que algunos autores (ver nota 33) llaman los efectos inmediatos de la ley. es retroactiva una ley que grave con impuestos las actividades de una sociedad anónima ya constituida. así. si el impuesto se aplica a un período anterior a la publicación de la ley. como. por ejemplo. por ejemplo. son nulas.Eliminado definitivamente por la reforma del artículo 3º el criterio de los derechos adquiridos para determinar cuándo una ley es retroactiva. puesta en vigor después que la interrupción se produjo. por ejemplo. las leyes son retroactivas en estas cinco hipótesis. por el contrario. en cambio. Por lo general. las relaciones y situaciones jurídicas no se realizan en un solo instante. b) Cuando vuelven sobre la extinción de una relación jurídica anteriormente extinguida. si se exigiera para acreditar el dominio de los actuales propietarios. la interrupción de una prescripción en curso. tiene la mayor importancia fijar pautas claras para precisar si una ley debe considerarse retroactiva o no. medios distintos de los que el Código determina. por ejemplo. si se dispusiera que todas las remisiones de deudas hechas con anterioridad a la ley y no formalizadas en escritura pública.

Al legislador. que dispuso la reapertura de todas las sucesiones abiertas desde el 14 de julio de 1789 y la redistribución de los bienes. en todos los contratos nacidos bajo la ley antigua y que todavía se hallen en curso de ejecución. en cuanto disponía la retroactividad. año II. 156. que es el que en definitiva interesa.. Ello explica por qué las leyes propiamente retroactivas son contadísimas y. la propiedad. en cierta medida. ¿A qué dictar leyes retroactivas? Por lo demás. por ejemplo. por consiguiente.Jurisprudencia de la Corte Suprema . el futuro. que tuvo que ser dejada sin efecto. la ley sólo pudo cumplirse parcialmente. como la derogación de los artí##### 4º y 5º. se fija la retroactividad en un corto lapso. contó con la adhesión del III Congreso Nacional de Derecho Civil reunido en Córdoba en 1961. respetando los elementos anteriores que tienen un valor jurídico propio. b) Cuando vuelve sin retroactividad. porque en muchos casos los bienes ya se habían transmitidos a terceros o se habían gravado con derechos reales. No está de más agregar que tanto la reforma del artículo 3º . de estas leyes. por más que el legislador intenta hacer sentir retroactivamente el efecto de la ley no podrá conseguirlo. de acuerdo al nuevo régimen sucesorio. la posibilidad de influir sobre el pasado es muy reducida. es decir. es evidente que la legislación retroactiva es escasa y poco peligrosa. por otra ley del 27 de agosto de 1795. aun al más revolucionario. él tiene en sus manos el presente y. sobre la constitución o extinción en curso de una relación jurídica. si una ley ordena la reducción del interés de los préstamos en dinero a una tasa del 5%. reducción que se hará efectiva a partir de la publicación de aquélla. lo que dio lugar a tal confusión e hizo nacer tales inconvenientes. SUPRESIÓN DE LOS ARTÍ##### 4º Y 5º DEL CÓDIGO CIVIL.a) Cuando la ley anula o modifica. o si altera el régimen matrimonial. y aun la naturaleza de los derechos reales. muchas veces. cuando se modifica el plazo de una prescripción aún no cumplida. por ejemplo. 2. los que se producen después de su entrada en vigor. Los ataques más peligrosos contra la seguridad jurídica no deben temerse. no le interesa el pasado. Aun limitada en esa forma la retroactividad a un tiempo breve. cuando lo son. por ejemplo. o si modifica el contenido. sino de las que modifican los derechos para el porvenir. pero el pasado. es decir. no. que según se desprende de la crítica que les formuláramos. 155. eran disposiciones que no tenían justificación. acrece o disminuye los efectos en curso de las relaciones o situaciones jurídicas.. Buen ejemplo de lo que afirmamos es la famosa ley francesa sobre la transmisión gratuita de los bienes del 17 Nivoso.La ley 17711 derogó los artí##### 4º y 5º del Código Civil. LA LEGISLACIÓN PROPIAMENTE RETROACTIVA ES ESCASA Y POCO PELIGROSA. pero que resultan de relaciones jurídicas nacidas bajo el imperio de la ley antigua. le importa sólo el porvenir.Así precisado el sentido propio de lo que son efectos retroactivos de la ley.

aplicada rigurosamente hubiera trabado totalmente el progreso y la evolución del derecho en materia patrimonial. Y no obstante que . se vería afectada la garantía constitucional de la propiedad (ver nota 34). de una importantísima limitación a las atribuciones del Poder Legislativo. debe declararla inválida. no hubiera podido hacerlo (véase núm. Por eso se ha dado la curiosa situación de que.La Corte no ha precisado qué entiende por derecho adquirido y. Lo que ocurrió fue que la Corte se vio en la necesidad de convalidar leyes evidentemente necesarias. Nuestra Corte Suprema. No obstante. como es la garantía de la propiedad. puesto que. si aun estándolo no queda suspendida nunca la garantía de la propiedad. que están suspendidas tales o cuales garantías constitucionales. que votó en disidencia (ver nota 38). evidentemente no tiene el poder de declarar por sí y ante sí. según lo hemos dicho. sino la prórroga lisa y llana de los contratos por motivos sociales que el legislador reputó suficientes. no se ve cómo el Tribunal puede declararla suspendida. 158. ha resuelto que las leyes de emergencia pueden afectar derechos adquiridos patrimoniales (ver nota 36). Esta jurisprudencia se presta a serios reparos. el Alto Tribunal hubo de reconocer la constitucionalidad de leyes que afectaban derechos nacidos de un contrato y aun de una sentencia firme. como es el patrimonial. que hicieran necesaria la adopción de medidas extraordinarias. Veamos los principales casos: a) Por lo pronto. es fundamentalmente errónea.-Dijimos ya que la Corte Suprema ha declarado que el Congreso no puede dictar leyes que afecten derechos adquiridos de orden patrimonial. DERECHOS ADQUIRIDOS DE ORDEN PATRIMONIAL. Creemos que esta teoría. pero no quiso abandonar su vieja jurisprudencia en favor de los derechos adquiridos. no obstante cualesquiera sean las circunstancias económicas o sociales. Si la Corte considera que una determinada ley viola una norma constitucional. con toda su autoridad de intérprete final de los textos constitucionales. en algunos fallos ha resuelto que debe considerarse que hay derecho adquirido siempre que esté reconocido en un contrato o en una sentencia firme (ver nota 35). era difícil calificar a la legislación sobre arrendamientos agrícolas como de emergencia. Pero si éste no está en vigencia.. puesto que la formuló expresamente el doctor REPETTO. pues no había tal estado de emergencia. Leyes de emergencia serían aquellas dictadas en circunstancias económicas o sociales excepcionales. porque. ya que le está vedado legislar retroactivamente en un vasto sector jurídico. b) Pero este expediente de la leyes de emergencia resultó bien pronto un molde demasiado estrecho. como se ve.157. Pese a tan enfática declaración. La Constitución no prevé otra hipótesis de suspensión de esas garantías que el estado de sitio. toda ley nueva afecta derechos nacidos o adquiridos al amparo de la anterior. en tal caso. mientras la Corte insiste constantemente en su declaración de que las leyes no pueden afectar derechos adquiridos patrimoniales. ha debido reconocer la constitucionalidad de numerosas leyes. tomada de los tribunales norteamericanos (ver nota 37). Esta consideración no pasó inadvertida a sus miembros. Por lo pronto. 140). no obstante la circunstancia de que los afectaban claramente. en verdad. Se trata. y la Corte Suprema debió declarar la constitucionalidad de leyes que afectaban derechos adquiridos contractualmente y que no tenían aquel carácter.

Además. tanto si dispone para el pasado. también la familia. Vale decir. . aplicada a los contratos de trabajo en curso de ejecución en el momento en que aquélla se pone en vigencia.. están amparados por la Constitución. 160. etcétera. sea o no patrimonial. Según ya lo hemos dicho. será inválida. cabe señalar otro error de concepto en la jurisprudencia de la Corte Suprema. Es fácil advertir que el principio de la irretroactividad no puede jamás fundarse en la protección constitucional de la propiedad o de cualquier otro derecho. es un caso típico de derecho adquirido. el ser humano. se las ha declarado constitucionales. como si lo hace tan sólo para el futuro. Porque si la nueva ley afecta la garantía constitucional. Felizmente. no se ve la razón por la cual la Corte declara inconstitucionales las leyes que afectan derechos adquiridos de orden patrimonial y no las que lesionan otros derechos adquiridos. prevalece en la jurisprudencia de la Corte el criterio de que sólo cuando no hay sentencia definitiva puede aplicarse una nueva ley al caso. tenga efectos retroactivos o no los tenga. Lo mismo ha ocurrido con importantísimas y muy numerosas leyes obreras. al modificar las condiciones del contrato en sentido más gravoso para ellos. sino también cualquier otro derecho. c) También se ha reconocido la constitucionalidad de las leyes que modifican las jubilaciones -siempre que la alteración no se refiera a las mensualidades ya percibidas (ver nota 42). la Corte declaró válida la ley de alquileres que autorizó la suspensión del lanzamiento aun después que exista sentencia definitiva de desalojo (ver nota 40). adquiridos contractualmente.no obstante que la jubilación. afecta evidentemente los derechos adquiridos de los patrones o de los obreros. 159. En otras palabras: la protección constitucional de un derecho tiene carácter permanente: si una ley lo afecta será nula. sin embargo. los personalísimos. sin vulnerar la garantía constitucional de la propiedad (ver nota 41). Si el fundamento de aquella jurisprudencia es la protección constitucional de la propiedad. este error conceptual ha sido enmendado en la nueva redacción del artículo 3º . Toda nueva ley obrera. una vez otorgada. el principio de la no retroactividad de la ley deja de ser legal para confundirse con la norma constitucional de la garantía de la propiedad (ver nota 43). como los de familia. Y. que esté amparado por la Constitución. lo que implica afectar radicalmente un derecho patrimonial adquirido por sentencia firme. no sólo la propiedad está a cubierto. como no podía ser de otra manera. el Tribunal ha expresado que cuando se afectan derechos adquiridos patrimoniales. Finalmente. según el cual la retroactividad establecida por la ley en ningún caso podrá afectar derechos amparados por garantías constitucionales. la Corte la declaró válida (ver nota 39).Finalmente.. Pero salvo este caso excepcional.afectaba los derechos de los propietarios. Entendemos que esta diferencia de tratamiento respecto de unos y otros derechos importa una inconsecuencia que no tiene justificación alguna.

o sea. induzca a la Corte a eliminar también de su terminología la expresión viciosa y equívoca de "derechos adquiridos".Puede aplicarse retroactivamente. 164. la Corte declaró que éstos tenían un derecho adquirido a no pagar nuevas tasas hasta la expiración del plazo de 30 años (ver nota 47).Las leyes de jubilaciones pueden alterar los beneficios y disminuirlos. puesto que es indudable que la adoptó bajo la influencia del anterior artículo 3º . 161. salvo cuando afecta derechos adquiridos patrimoniales. 162. Tampoco se aplica la nueva ley a los trámites. mientras no haya regulación definitiva (ver nota 51)... La Corte ha establecido correctamente en este caso la distinción entre efectos retroactivos e inmediatos o futuros de la ley. es decir.En principio estas leyes tienen efectos inmediatos y se aplican. LEYES DE PROCEDIMIENTOS. Sin embargo. 164 bis. por lo tanto. LEYES ADMINISTRATIVAS. LEYES DE JUBILACIONES. En otro caso en que la Municipalidad dispuso una repavimentación antes de que se cumplieran los 30 años del afirmado anterior. y pretendió cobrarla a los frentistas. a trabajos realizados antes de la sanción de la ley. plazos y diligencias que hayan tenido principio de ejecución o comenzado su curso (ver nota 50). . a las causas pendientes.Por idéntica razón la Corte ha declarado la constitucionalidad de las leyes impositivas que tienen efectos retroactivos (ver nota 45). pero evidentemente se ha apartado una vez más de su jurisprudencia de que las leyes no pueden afectar derechos adquiridos patrimoniales. en un caso resolvió que la ley que crea un impuesto de patente a los prestamistas no es aplicable a quien hizo operaciones de préstamos en épocas en que éstas no estaban gravadas con impuesto especial y cesó de efectuarlas en presencia de la patente creada por la ley (ver nota 46).. que se deje sin efecto lo actuado de conformidad con leyes anteriores (ver nota 49). 163..Es de esperar que la modificación del artículo 3º .Consecuente con el principio de que la regla de la irretroactividad tiene carácter legal y no constitucional. pero esta solución está supeditada a la circunstancia de que dicha aplicación no comporte un alteración de actos ya concluidos.. ARANCEL DE ABOGADOS. LEYES IMPOSITIVAS. la Corte ha declarado que las leyes administrativas pueden tener efectos retroactivos (ver nota 44). siempre que no se refieran a lo ya percibido o lo que se dejó de percibir por retardo voluntario o involuntario de quien estaba obligado a pagar las jubilaciones ya devengadas (ver nota 48).

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