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INTRODUCCION AL DERECHO

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Evaluación Parcial : EL DELITO DE SER MUJER

Informe PBL
1.INTRODUCCIÓN:
2.HECHOS RELEVANTES:

-

Se reformó la Constitución del Estado para adicionarle las normas de la Sharia.

-

Amina Lawal es sentenciada a muerte –por lapidación- por el delito que ellos

consideran como adulterio.
-

La ley es desigual para hombres y mujeres ya que un hombre necesita de cuatro
(4) testigos oculares, mientras que con una mujer no se necesitan testigos.
-

Las ONG’s y los Gobiernos europeos ejercieron presión para que se exonerara
a Amina Lawal de toda sanción ya que para ellos, la decisión judicial les pareció indigna,
discriminatoria y que atentaba en contra de los D.D.H.H. que la ley islámica no puede
desconocer.
-

El tribunal de Segunda Instancia de apelación es el que va a conocer el caso de

Amina.
-

Los líderes políticos y religiosos de doce Estados islámicos contestaron que el

fallo judicial era totalmente legal.

3.EL PROBLEMA JURÍDICO:

Problema principal:
¿Qué tanta validez tiene la decisión del juez de Primera Instancia en el caso?
Problemas secundarios:
¿Es válido mezclar las normas jurídicas y religiosas?
¿Qué tanto influyó la costumbre de ellos en éste caso en particular?
¿De qué manera pueden influenciar los países europeos para exonerar a personas en
este tipo de fallos?
¿Qué tanto pueden intervenir las Organizaciones Internacionales en situaciones como la
presentada en el caso?

4.METAS DE APRENDIZAJE

I. SOCIEDAD Y CULTURA

i.

Individuo, sociedad y cultura
ii. Derecho y vida social
iii. Presencia del Derecho en la vida del hombre
iv. Función del Derecho

II. LAS NORMAS

i.

Concepto de normas
ii. Diferentes órdenes normativos
iii. Diferencia entre ley y norma
iv. Características de las normas
v. Clasificación de las normas de acuerdo a su validez
vi. Influencia de la religión en las normas jurídicas

III. DIFERENTES CORRIENTES Y SU POSTURA ANTE EL CASO

i.

Iusnaturalismo, Derecho natural, origen, concepto y sus características
ii. Iuspositivismo, Derecho natural, clasificación y sus características
iii. Diferencia entre el iuspositivismo y el iusnaturalismo
iv. Teoría pura del Derecho de Hans Kelsen

IV. EL DERECHO

i.

Diferentes acepciones de la palabra Derecho
ii. Derecho Objetivo
iii. Derecho Subjetivo
iv. División del Derecho Objetivo y Subjetivo: Derecho Público y Derecho
Privado
v. División del Derecho Público y Privado: Derecho interno y Derecho
externo
vi. La moral y el Derecho

V. LAS FUENTES DEL DERECHO:

i.

Concepto de Fuente de Derecho

ii. Doctrina tradicional de las fuentes del Derecho
iii. Clasificación de las diferentes fuentes del Derecho
iv. Clasificación de las fuentes formales
v. Orden espontáneo

VI. CREACIÓN Y RECREACIÓN DEL DERECHO

Vocabulario:

-

Estupor.

-

Katsina.

-

Polarización

-

Sharia

-

Tribunal de Apelación

-

Tribunal de Segunda Instancia

5.FUNDAMENTOS JURÍDICOS:
1.SOCIEDAD Y CULTURA: primeros rasgos del Derecho

i.

Individuo, sociedad y cultura:

El hombre o individuo se une en sociedad para satisfacer ciertas necesidades, o
intereses primigenios: sobrevivir, decidir (libre albedrío), proponerse fines propios . La
primera se refiere a que el individuo busca satisfacer las necesidades básicas para
sobrevivir, el libre albedrío se refiere a que el individuo tiene la capacidad de optar o de
discernir en torno a sus acciones, el último se refiere a que el individuo se plantea sus
fines. 1

Mouchet y Zorraquín nos dice que la vida del hombre en sociedad no siempre se
desarrolla armónicamente y para resolver los conflictos que pueden suscitarse en la
convivencia social que se ha hecho indispensable que los miembros de la sociedad se
sometan a la observancia de normas que regulen los derechos de unos y de otros dentro
de ella. Inicialmente las normas religiosas fueron suficientes para ordenar la vida social;
pero al perder vigor el sentimiento religioso tales preceptos ya no fueron suficientes
para orientar la conducta y fue necesario sustituirlos por otro tipo de normas

1

ÁLVAREZ LEDESMA M., Introducción al derecho, Editorial McGraw Hill, México 1996, pág. 8

obligatorias, que impusieran las mismas soluciones con la fuerza del Derecho y no sólo
con la simple convicción de las creencias. Surge así el derecho como un producto
espontáneo de la sociedad, para lograr una convivencia pacífica y justa. 2

Recaséns nos
dice que el hombre se une en sociedad porque tiene tres tendencias las cuales son: el
instinto de conservación, la tendencia a propagar la especie y la necesidad de vivir en
sociedad con sus semejantes.3

En el caso, cuando la Sharia, que es la ley islámica
basada en el Corán, fue insuficiente para los problemas sociales que se daban en
Nigeria, se reformó la Constitución para adicionarle algunas normas.

ii. Derecho y vida social:

Según Mario Álvarez, el derecho surge de la necesidad de resolver los problemas que
ni las normas obligatorias –que serían el derecho natural- ni la religión, pudieron
resolver.4

Según Ghersi, el derecho nace como efecto de la vida social de los seres
humanos, es decir, del pueblo, de la costumbre que éstos tienen.5

Los diferentes órdenes
normativos que existen en nuestra sociedad, tienen como finalidad la buena conducta de
los habitantes de éste. Ghersi, coincide con lo que dice Mario Álvarez, cuando dice que
ningún hombre pudo haber creado el conjunto de normas dotadas de juricidad, en
ningún momento en la historia. Éstas normas solamente fueron descubiertas a lo largo
del tiempo. Mario Álvarez, nos menciona los distintos ordenes normativos que ya
conocemos, es decir, la religión, la moral y el derecho,6

. Según Recaséns Siches hay un
dispar de preceptos jurídicos como leyes, reglamentos, sentencias, contratos, estatutos
de corporaciones, costumbres, etc. Las cuales tienen orígenes diversos, jerarquías
distintas, materias diferentes, variados ámbitos de validez, cualidades dispares, etc. Para
Recaséns el Derecho es algo constituido por un conjunto de actividades y obras de los
hombres, suscitadas por determinados tipos de urgencias que los humanos
experimentan en su vida; actividades y obras que están encaminadas a la satisfacción de
esas urgencias, mediante la realización de unos ciertos valores a través de modos

2

MOUCHET C. y ZORRAQUIN BECU R. , Introducción al derecho, Editorial Perrot, Buenos Aires, 1975,

Octava Edición pág. 13

3

RECASÉNS SICHES , L. Introducción al estudio del derecho, Editorial Porrúa México 1985, séptima

edición, pág. 38

4

ÁLVAREZ LEDESMA, MARIO, Ob. Cit. Pág. 123

5

GHERSI, ENRIQUE, Conferencia La competitividad de las fuentes del derecho, UFM, 1 de Marzo de 2007

6

ÁLVAREZ LEDESMA, MARIO, Ob. Cit. Pág. 122

específicos. Además de esto nos dice que el Derecho es algo que los hombres fabrican
en su vida, bajo el estímulo de unas determinadas necesidades; y algo que lo viven con
el propósito de satisfacer aquellas necesidades.7

En el caso para resolver problemas
como el del supuesto adulterio, nace el Derecho y entra a establecer la solución más
justa para todos dependiendo de una serie de factores que expondremos en este informe.

iii. Presencia del Derecho en la vida del hombre:

A la denominación de la constante presencia del Derecho en nuestra vida cotidiana se le
llama Omnipresencia del Derecho y es Carlos Santiago Nino el que lo dice. Omni
presencia significa que se manifiesta en los actos más simples y que va creciendo en
importancia a medida que éstos pueden afectar o involucrarnos de una forma
determinada con los demás. 8

Como ya habíamos mencionado, el Derecho se da para
resolver determinados problemas que se dan en la vida del hombre. Por la cotidianidad
de los problemas es que el Derecho siempre está presente en nuestra vida y más en
casos como el de Amina Lawal.

iv. Función del Derecho:

La función del Derecho es vincularnos de uno u otro modo con los demás miembros del
grupo social. Es también establecer límites entre los ciudadanos, estipular lo que es
correcto e incorrecto ante la ley. El hombre necesita vivir en sociedad y la función
original del Derecho es regular la conducta de los hombres para facilitar su convivencia
en sociedad. De acuerdo con Recaséns Siches, el fin último del Derecho es satisfacer
las necesidades sociales de acuerdo con las exigencias de la justicia y los demás valores
jurídicos implícitos en ésta. Los fines son la paz, la justicia, el orden y el bien común.9
Dentro de los distintos caracteres del Derecho se encuentran:
1.Social: El Derecho viene de la cultura humana que a su vez brota de la sociedad.
Esto implica que el Derecho: A. Es creación humana y por lo tanto surge como un
instrumento que adapta las virtudes e imperfecciones de los hombres. B. Busca el

7

RECASENS SICHES, LUIS Introducción al estudio del derecho, Editorial Porrúa, México, 1985, Séptima
edición, Pág. 165 y 15 respectivamente

8

ÁLVAREZ LEDESMA M., Ob. Cit. Pág. 4

9

RECASÉNS SICHES, LUIS, Ob. Cit., Pág. 111

orden y la paz de la sociedad. C. Es un instrumento creado por el hombre que de
suyo posee un valor, al cumplir una función social. D. Como el Derecho es un
instrumento constituye un medio por el que la sociedad o el grupo en el poder
expresan un sistema de valores que las normas jurídicas realizan. Recaséns Siches
nos dice también que tiene un carácter social debido a que existe en la vida de
relación.

2.Cultural: Es el resultado de hacer lo colectivo de hombres (cultura) de la cual
brotan sus caracteres y refleja los mejores valores que una sociedad ofrece –así
como lo hacía la sociedad romana-. Significa también que es el resultado del hacer
colectivo de hombres en interacción social y es producto de un hacer que, si bien en
su función original permite garantizar la supervivencia. Éste es un carácter muy
marcado en el Derecho ya que depende de la cultura, así va a ser el Derecho. En
Nigeria el tener un hijo fuera de matrimonio es considerado adulterio ya que su
cultura así lo dice, mientras que para nuestra cultura el tener un hijo fuera de
matrimonio es algo “normal” hasta cierto punto.
3.Histórico: Se realiza en la historia, muestra las preocupaciones, intereses, valores e
ideales de la sociedad de cada época. No es algo estático ya que va evolucionando
con el tiempo. El Derecho acaece en un tiempo social, se realiza en la historia. El
Derecho muestra las preocupaciones, intereses, valores e ideales de la sociedad de
cada época y lugar determinado. Así como puede evolucionar, puede involucionar.
El Derecho siempre va cambiando ya que es algo que está vivo. En el pasado, en
Guatemala si una mujer cometía adulterio era condenada a prisión, mientras que si
era un hombre no era condenad si cometía el mismo delito. Para suerte o infortunio
de algunos, esta ley cambió. En el caso se nos presenta una ley del mismo tipo
aunque el castigo es radical a diferencia de cómo era en Guatemala. Tal vez en un
futuro esta ley cambie ya que las necesidades e intereses de la sociedad han
cambiado; así como cambió en Guatemala.
4.Político: Expresa las relaciones de poder que se da dentro de una sociedad.
Requiere un poder soberano. Es un fenómeno político porque: A. Expresa las
relaciones de poder en una sociedad, que a su vez se refieren a los fenómenos de
mando y obediencia. B. Puede imponerse por la fuerza. C. Requiere de un poder

soberano, es decir, de la utilización de la fuerza para garantizar la eficacia de sus
prescripciones. D. El Derecho se ve afectado por las circunstancias políticas en que
se da, por las relaciones de poder en que se gesta y , en consecuencia, requiere como
el poder mismo de una justificación que se refleje en aceptación por parte de
quienes están sujetos a sus mandatos.10

En el caso es el poder soberano del Estado el

que va a hacer que la norma sea cumplida.

II. LAS NORMAS

i. Concepto de Norma: es una regla que impone un modo determinado de
comportamiento. Se ocupa del mundo del deber ser11

. Según la Licenciada
Colmenares, la norma es un mandato de carácter general, abstracto e
impersonal. No es dictada para alguien en especial ni tomando en cuenta una
situación específica. La norma implica un mandato dictado en forma abstracta
para ser aplicado al individuo que pudiera, colocarse en la situación prevista por
ella. 12

ii.

Diferentes órdenes normativos:
1. Normativas:
son las establecidas por los hombres buscando fines para su

conducta.

2. Religiosas: son un conjunto de creencias que son reveladas al ser humano
por un ser supremo. Tratan de guiar al hombre por el camino de la salvación.
3. Jurídicas: Provienen de tres formas que rigen la actividad humana; las
sociales, las morales y las técnicas. Las normas jurídicas constituyen el
principio arquitectónico del derecho, lo que le da su forma y su sentido, el
sistema mediante el cual se ordenan los actos humanos a fin de que éstos se
ajusten a las exigencias y necesidades de la comunidad.13

De a cuerdo con
Gierke, “la norma jurídica es aquella regla que, según la convención
declarada de una comunidad, debe determinar exteriormente y de modo
incondicionado, la libre voluntad humana”14

. Recaséns nos menciona que

10

ÁLVAREZ LEDESMA, MARIO, Ob. Cit. Pág 33

11

RECASÉNS SICHES L., Ob. Cit. Pág 9

12

GUTIÉRREZ DE COLMENARES, MARÍA Y CHACÓN DE MACHADO, JOSEFINA, Ob. Cit. Pág. 5

13

RECASÉNS SICHES L., Ob. Cit. Pág 10

14

CABANELLAS, G., Ob. Cit.269

muchas de las normas jurídicas son normas sociales, establecidas para
regular adecuadamente los infinitos problemas que se dan en la convivencia
humana. 15
.
4. Éticas: Son las que nos indican cómo debemos obrar para no apartarnos
del camino que conduce nuestra perfección, ya mediante la realización de
una vida virtuosa (normas morales) o el cumplimiento de las reglas que
impone la convivencia16
5. Morales: emanan de la conciencia y buscan el bien individual por medio
de la práctica de las virtudes, enjuician la conducta humana bajo ciertos
valores supremos, hacia los que el hombre debe orientar su existencia17

Por
otro lado Recaséns Siches nos dice que las morales son las que persiguen el
bien individual mediante la práctica de las virtudes.18
6. Convencionalismos sociales: al igual que las jurídicas se basan en las
repercusiones y buscan también conseguir el bien común, el bien de la
sociedad. A diferencia de las jurídicas, estas son las que rigen las buenas
costumbres, buenos modales, etc. 19
En el caso se ponen de manifiesto los distintos tipos de normas. Las normas
religiosas influyen en las jurídicas ya que se basan en las normas de la Sharia.
Las normas morales intervinieron cuando Amina Lawal decidió tener relaciones
sexuales y tener un hijo fuera de matrimonio, a pesar de conocer las normas
jurídicas. En Nigeria es un convencionalismo social el lapidar a las personas,
por lo que no es algo que indigne de ninguna manera a las personas que viven
dentro de la sociedad.

iii.

Diferencia entre ley y norma:

La ley deriva de la norma jurídica, la cual deriva de la norma moral según
Recaséns. La ley es de carácter más específico, es obligatoria, es sancionable, y
es emitida por un poder legislativo, debe estar escrita.

15

RECASÉNS SICHES L., Ob. Cit. Pág 13

16

Ibidem Pág. 9

17

. GUTIÉRREZ DE COLMENARES, MARÍA Y CHACÓN DE MACHADO, JOSEFINA, Ob. Cit., pág 12

18

RECASÉNS SICHES L., Ob. Cit. Pág 10

19

COLMENARES, M, Ob. Cit. Pág. 13

iv.

Características de las normas:
1.Bilateralidad y unilateralidad: Una norma es bilateral cuando al mismo
tiempo que impone deberes a uno o a varios sujetos, concede facultades a
otros u otros. Existe una correlatividad entre deberes y facultades. Frente a
todo sujeto obligado habrá un sujeto facultado. No existirá un deber que no
traiga una facultad, la cual, implica la posibilidad de que un sujeto exija de
otro el cumplimiento de la obligación contenida en la norma.
La unilateralidad, supone que a los deberes impuestos por la norma de
conducta, no corresponden facultades correlativas por el sujeto. La
Unilateralidad se caracteriza por la simple imposición de deberes.
2.Exterioridad e interioridad: Un sistema normativo tendrá la característica
de exterioridad cuando se toma en cuenta únicamente el hecho que la
conducta externa se adecúe al deber establecido por la norma, prescindiendo
de cualquier intención que pudiera haber tenido el obligado.
Cuando lo que se valora es la intención del acto, será un sistema normativo
con interioridad.
3.Coercibilidad e incoercibilidad: Un sistema de normas será coercible
cuando exista la posibilidad de poder exigir el cumplimiento forzado del
deber establecido en la norma. Si el cumplimiento de las normas no puede
ser forzado, estaremos ante un sistema normativo incoercible.
4.Autonomía y heteronomía: Una norma es autónoma cuando el sujeto que
debe cumplirla lo reconoce voluntariamente como válido. Según García
Máynez implica la autolegislación, reconocimiento espontáneo de un
imperativo creado por la propia conciencia. Su fuente de validez está en la
voluntad libre de quien debe cumplirla. La heteronomía, por el contrario,
implica que la norma de conducta es creada por un sujeto distinto del
destinatario de la misma.
Las características de las normas se ponen de manifiesto en las diferentes
normas que anteriormente explicamos. Algunas normas como las jurídicas son
bilaterales mientras que las religiosas y las morales son unilaterales. Los

convencionalismos sociales son incoercibles, mientras que las normas jurídicas
sí lo son.

v.

Clasificación de las normas de acuerdo a su validez:

Kelsen es el que nos dice que las normas se deben de considerar desde cuatro
puntos de vista: el espacial, el temporal, el material y el personal.

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