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Derechos de autor reservados
Enrique Bernales Ballesteros
Quinta Edición: Setiembre de 1999 Lima, Perú.

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Oré EDITORA RAO S.R.L.
Jr. Miguel Aljovín W 159 Teléfono: 428-5941 Lima, Perú Edición y Corrección
Diseño y Diagramación :

Diseño de Carátula

Alberto Otárola Peñaranda Rodolfo Albán Guevara Adolfo Chávarri Arancibia
Gisela Scheuch

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Primera Edición Setiembre de 1996
Segunda Edición Octubre de 1996
Tercera Edición Noviembre de 1997
Cuarta Edición Julio de 1998
Quinta Edición Julio de 1999

La Constitución de 1993

Análisis Comparado

INDICE
1. CONTENIDO
2. INTRODUCCION GENERAL: METODOLOGIA, ANTECEDENTES y
MODELO POLITICO DE LA CONSTITUCION DE 1993
3. PROLOGO A LA QUINTA EDICION
4. NOTA DEL AUTOR A LA CUARTA EDICIÓN
5. PRESENTACION A LA TERCERA EDICION
6. PROLOGO A LA SEGUNDA EDICION
7. PROLOGO A LA PRIMERA EDICION
8. NOTA DEL AUTOR A LA PRIMERA EDICION
9. METODOLOGIA, ANTECEDENTES y MODELO POLITICO DE LA
CONSTITUCION DE 1993
10. LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES
11. Artículo 1.- La defensa de la persona humana
12. Artículo 2.- Toda persona tiene derecho
13. Artículo 3.- Derechos Complementarios
14. LOS DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS
15. Artículo 4.- La comunidad y el Estado
16. Artículo 5.- El Matrimonio
17. Artículo 6.- La política nacional de población
18. Artículo 7.- La Salud y la Seguridad Social
19. Artículo 8.- El Estado combate y sanciona el tráfico ilícito de
drogas.
20. Artículo 9.- El Estado determina la política nacional de salud.
21. Artículo 10.- El Estado reconoce el derecho universal y progresivo
de toda persona a la seguridad social
22. Artículo 11.- El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de
salud y a pensiones, a través de entidades públicas, privadas o
mixtas
23. Artículo 12.- Los fondos y las reservas de la seguridad social son
intangibles.
24. Artículo 13.- La educación tiene como finalidad el desarrollo
integral de la persona humana
25. Artículo 14.- La educación promueve el conocimiento
26. Artículo 15.- El profesorado en la enseñanza oficial es carrera
pública.
27. Artículo 16.- Tanto el sistema como el régimen educativo son
descentralizados.
28. Artículo 17.- La educación inicial, primaria y secundaria son
obligatorias.
29. Artículo 18.- La educación universitaria tiene como fines la
formación profesional
30. Artículo 19.- Las universidades, institutos superiores y demás
centros educativos
31. Artículo 20.- Los colegios profesionales
32. Artículo 21.- La Cultura
33. Artículo 22.- El Régimen Laboral

34. Artículo 23.- El trabajo, en sus diversas modalidades
35. Artículo 24.- El trabajador tiene derecho a una remuneración
equitativa
36. Artículo 25.- La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas
diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como máximo
37. Artículo 26.- En la relación laboral se respetan los siguientes
principios
38. Artículo 27.- La ley otorga al trabajador adecuada protección contra
el despido arbitrario.
39. Artículo 28.- El Estado reconoce los derechos de sindicación,
negociación colectiva y huelga.
40. Artículo 28.- El Estado reconoce los derechos de sindicación,
negociación colectiva y huelga
41. Artículo 30.- Son ciudadanos los peruanos mayores de dieciocho
años.
42. Artículo 31.- Los ciudadanos tienen derecho a participar en los
asuntos públicos mediante reférendum; iniciativa legislativa
43. Artículo 32.- Pueden ser sometidas a referéndum
44. Artículo 33.- El ejercicio de la ciudadanía se suspende
45. Artículo 34.- Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía
Nacional en actividad no pueden elegir ni ser elegidos.
46. Artículo 35.- Los Partidos Políticos
47. Artículo 36.- Asilo y Extradición
48. Artículo 37.- La extradición sólo se concede por el Poder Ejecutivo
previo informe de la Corte Suprema
49. Artículo 38.- Deberes Cívicos
50. Artículo 39.- Los Funcionarios y Trabajadores Públicos
51. Artículo 40.- La ley regula el ingreso a la carrera administrativa
52. Artículo 41.- Deben hacer declaración jurada
53. Artículo 42.- Derechos de los Servidores Públicos
54. Artículo 43.- El Estado y el Gobierno de la Nación
55. Artículo 44.- Son deberes primordiales del Estado
56. Artículo 45.- Pueblo, Poder y Constitución
57. Artículo 46.- Nadie debe obediencia a un gobierno usurpador
58. Artículo 47.- La defensa de los intereses del Estado está a cargo de
los Procuradores Públicos conforme a ley
59. Artículo 48.- Son idiomas oficiales el castellano
60. Artículo 49.- La capital de la República del Perú es la ciudad de
Lima. Su capital histórica es la ciudad del Cusco.
61. Artículo 50.- Estado reconoce a la Iglesia Católica como elemento
importante
62. Artículo 51.- La Constitución prevalece sobre toda norma legal
63. Artículo 52.- Son peruanos por nacimiento los nacidos en el
territorio de la República.
64. Artículo 53.- La ley regula las formas en que se adquiere o recupera
la nacionalidad.
65. Artículo 54.- El territorio del Estado es inalienable e inviolable
66. Artículo 55.- Los tratados celebrados por el Estado y en vigor
forman parte del derecho nacional
67. Artículo 56.- Los tratados deben ser aprobados por el Congreso

68. Artículo 57.- Las Atribuciones Presidenciales sobre los Tratados
69. Artículo 58.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una
economía social de mercado.
70. Artículo 59.- El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la
libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria.
71. Artículo 60.- El Estado reconoce el pluralismo económico.
72. Artículo 61.- El Estado facilita y vigila la libre competencia.
73. Artículo 62.- La libertad de contratar garantiza que las partes
pueden pactar válidamente según las normas vigentes al tiempo del
contrato.
74. Artículo 63.- La inversión nacional y la extranjera se sujetan a las
mismas condiciones.
75. Artículo 64.- El Estado garantiza la libre tenencia y disposición de
moneda extranjera
76. Artículo 65.- El Estado defiende el interés de los consumidores y
usuarios.
77. Artículo 66.- Medio Ambiente y Recursos Naturales
78. Artículo 67.- El Estado determina la política nacional del ambiente.
79. Artículo 68.- El Estado está obligado a promover la conservación de
la diversidad biológica y de las áreas naturales prote gidas
80. Artículo 69.- El Estado promueve el desarrollo sostenible de la
Amazonía con una legislación adecuada.
81. Artículo 70.- El derecho de propiedad es inviolable.
82. Artículo 71.- Extranjeros en la misma condicion que los peruanos
83. Artículo 72.- La ley puede, sólo por razón de seguridad nacional
84. Artículo 73.- Los bienes de dominio público son inalienables e
imprescriptibles.
85. Artículo 74.- Los tributos se crean, modifican o derogan, o se
establece una exoneración, exclusivamente por ley
86. Artículo 75.- El Estado sólo garantiza el pago de la deuda pública
contraída por gobiernos constitucionales de acuerdo con la
Constitución y la ley.
87. Artículo 76.- Obras con recursos públicos se ejecutan
obligatoriamente por contrata y licitación pública,
88. Artículo 77.- La administración económica y financiera del Estado
se rige por el presupuesto que anualmente aprueba el Congreso.
89. Artículo 78.- El Presidente de la República envía al Congreso el
proyecto de Ley de Presupuesto
90. Artículo 79.- Los representantes ante el Congreso no tienen
iniciativa para crear ni aumentar gastos públicos, salvo en lo que se
refiere a su presupuesto.
91. Artículo 80.- El Ministro de Economía y Finanzas sustenta, ante el
Pleno del Congreso, el pliego de ingresos.
92. Artículo 81.- La Cuenta General de la República acompañada del
informe de auditoría de la Contraloría General
93. Artículo 82.- La Contraloría General de la República es una entidad
descentralizada de Derecho Público que goza de autonomía
conforme a su ley orgánica.
94. Artículo 83.- La ley determina el sistema monetario de la República.

95. Artículo 84.- El Banco Central es persona jurídica de derecho
público. Tiene autonomía dentro del marco de su Ley Orgánica.
96. Artículo 85.- El Banco puede efectuar operaciones y celebrar
convenios de crédito
97. Artículo 86.- El Banco es gobernado por un Directorio de siete
miembros. El Poder Ejecutivo designa a cuatro, entre ellos al
Presidente.
98. Artículo 87.- El Estado fomenta y garantiza el ahorro.
99. Artículo 88.- El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario.
100. Artículo 89.- Las Comunidades Campesinas y las Nativas
tienen existencia legal y son personas jurídicas.
101. DIVISION DE PODERES Y REGIMEN POLITICO
102. FUNCIONES Y ATRIBUCIONES DEL PARLAMENTO
103. Artículo 90.- El Poder Legislativo reside en el Congreso, el
cual consta de Cámara Unica.
104. Artículo 91.- No pueden ser elegidos congresistas si no han
dejado el cargo seis meses antes de la elección
105. Artículo 92.- La función de congresista es de tiempo
completo
106. Artículo 93.- Los congresistas representan a la Nación.
107. Artículo 94.- El Congreso elabora y aprueba su Reglamento,
que tiene fuerza de ley
108. Artículo 95.- El mandato legislativo es irrenunciable.
109. Artículo 96.- Cualquier representante a Congreso puede pedir
los informes que estime necesarios.
110. Artículo 97.- El Congreso puede iniciar investigaciones sobre
cualquier asunto de interés público.
111. Artículo 98. A disposición del Congreso los efectivos de las
Fuerzas Armadas
112. Artículo 99.- Acusación Constitucional y Antejuicio Político
113. Artículo 100.- Corresponde al Congreso suspender o no al
funcionario acusado o inhabilitarlo para el ejercicio de la función
pública hasta por diez años
114. Artículo 101.- La Comisión Permanente
115. Artículo 102.- Atribuciones del Congreso
116. Artículo 103.- Naturaleza de la Ley
117. Artículo 104.- Los Decretos Legislativos
118. Artículo 105.- Los Proyectos de Ley
119. Artículo 106.- Las Leyes Orgánicas
120. FORMACION y PROMULGACION DE LAS LEYES
121. Artículo 107.- El Presidente de la República y los
congresistas tienen derecho de iniciativa en la formación de las
leyes.
122. Artículo 108.- Aprobación y Promulgación de las Leyes
123. Artículo 109.- La leyes obligatoria desde el día siguiente de su
publicación en el diario oficial,
124. EL PODER EJECUTIVO
125. Artículo 110.- El Presidente de la República es el Jefe del
Estado y personifica a la Nación.

126. Artículo 111.- La Elección Universal y el Sistema de dos
Vueltas
127. Artículo 112.- La Reelección Presidencial
128. Artículo 113.- Vacancia, Suspensión e Impedimentos
Presidenciales
129. Artículo 114.- El ejercicio de la Presidencia de la República se
suspende por
130. Artículo 115.- Por impedimento temporal o permanente del
Presidente de la República, asume sus funciones el Primer
Vicepresidente.
131. Artículo 116.- El Presidente de la República presta juramento
de ley y asume el cargo, ante el Congreso el 28 de Julio del
año en que se realiza la elección.
132. Artículo 117.- Responsabilidad Constitucional del Presidente
de la República
133. Artículo 118.- Atribuciones del Presidente de la República
134. EL CONSEJO DE MINISTROS
135. Artículo 119.- Los Servicios Públicos y el Refrendo Ministerial
136. Artículo 120.- Son nulos los actos del Presidente de la
República que carecen de refrendación ministerial.
137. Artículo 121.- Los ministros, reunidos, forman el Consejo de
Ministros. La ley determina su organización y funciones.
138. Artículo 122.- El Presidente de la República nombra y
remueve al Presidente del Consejo.
139. Artículo 123.- Al Presidente del Consejo de Ministros, quien
puede ser ministro sin cartera, le corresponde:
140. Artículo 124.- Para ser ministro de Estado se requiere ser
peruano por nacimiento
141. Artículo 125.- Son atribuciones del Consejo de Ministros:
142. Artículo 126.- Todo acuerdo del Consejo de Ministros
requiere del voto aprobatorio de la mayoría de sus miembros,
y consta en acta.
143. Artículo 127.- No hay ministros interinos.
144. Artículo 128.- Los ministros son individualmente
responsables por sus propios actos y por los actos
presidenciales que refrendan.
145. Artículo 129.- El Consejo de Ministros en pleno o los
ministros por separado pueden concurrir a las sesiones del
Congreso
146. LAS RELACIONES EJECUTIVO-LEGISLATIVO
147. Artículo 130.- Exposición del Gabinete ante el Congreso
148. Artículo 131.- La Interpelación
149. Artículo 132. La Responsabilidad Política del Consejo de
Ministros
150. Artículo 133.- El Presidente del Consejo de Ministros puede
plantear ante el Congreso una cuestión de confianza a
nombre del Consejo.
151. Artículo 134.- La Disolución del Congreso
152. Artículo 135.- Reunido el nuevo Congreso, puede censurar al
Consejo de Ministros

153. Artículo 136.- Si las elecciones no se efectúan dentro del
plazo señalado, el Congreso disuelto se reúne de pleno
derecho
154. Artículo 137.- El Presidente de la República, con acuerdo del
Consejo de Ministros, puede decretar
155. LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA
156. Artículo 138.- El Poder Judicial
157. Artículo 139.- Son principios y derechos de la función
jurisdiccional
158. Artículo 140.- La Pena de Muerte
159. Artículo 141.- Función Jurisdiccional de la Corte Suprema
160. Artículo 142.- No son revisables en sede judicial las
resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en materia
en electoral
161. Artículo 143.- El Poder Judicial está integrado por órganos
jurisdiccionales que administran justicia en nombre de la
Nación
162. Artículo 144.- El Presidente de la Corte Suprema lo es
también del Poder Judicial.
163. Artículo 145.- El Poder Judicial presenta su proyecto de
presupuesto al Poder Ejecutivo y lo sustenta ante el
Congreso
164. Artículo 146.- Función Jurisdiccional: Garantías y Requisitos
165. Artículo 147.- Para ser magistrado de la Corte Suprema se
requiere
166. Artículo 148.- Acción Contencioso-Administrativa
167. Artículo 149.- Vigencia del Derecho Consuetudinario
168. EL CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA
169. Artículo 150.- Fines del Consejo
170. Artículo 151.- La Academia de la Magistratura
171. Artículo 152.- Los Jueces de Paz provienen de elección
popular
172. Artículo 153.- Los jueces y fiscales están prohibidos de
participar en política, de sindicarse y de declararse en
huelga.
173. Artículo 154.- Son funciones del Consejo Nacional de la
Magistratura
174. Artículo 155.- Son miembros del Consejo Nacional de la
Magistratura, conforme a la ley de la materia:
175. Artículo 156.- Para ser miembro del Consejo Nacional de la
Magistratura se requieren los mismos requisitos que para ser
Vocal
176. Artículo 157.- Los miembros del Consejo Nacional de la
Magistratura pueden ser removidos
177. EL MINISTERIO PUBLICO
178. Artículo 158.- Composición Orgánica
179. Artículo 159.- . Atribuciones y Presupuesto
180. Artículo 160.- El proyecto de presupuesto del Ministerio
Público
181. LA DEFENSORIA DEL PUEBLO

182. Artículo 161.- La Defensoría del Pueblo en la Constitución
183. Artículo 162.- Corresponde a la Defensoría del Pueblo
defender los derechos constitucionales y fundamentales de
la persona y de la comunidad
184. LA SEGURIDAD Y LA DEFENSA NACIONAL
185. Artículo 163.- El Estado garantiza la seguridad de la Nación
mediante el Sistema de Defensa Nacional.
186. Artículo 164.- La dirección, la preparación y el ejercicio de la
Defensa
187. Artículo 165.- Las Fuerzas Armadas están constituidas por el
Ejército, la Marina de Guerra y la Fuerza Aérea.
188. Artículo 166.- La Policía Nacional
189. Artículo 167.- El Presidente de la República es el Jefe
Supremo de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional.
190. Artículo 168.- Las leyes y los reglamentos norman la
disciplina de las Fuerzas Armadas
191. Artículo 169.- Las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional no
son deliberantes. Están subordinadas al poder
constitucional.
192. Artículo 170.- La ley asigna los fondos destinados a
satisfacer los requerimientos logísticos
193. Artículo 171.- Las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional
participan en el desarrollo económico y social del país
194. Artículo 172.- El número de efectivos de las Fuerzas Armadas
195. Artículo 173.- El Delito de Función
196. Artículo 174.- Derechos de los Militares y Policías
197. Artículo 175.- Sólo las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional
pueden poseer y usar armas de guerra.
198. EL REGIMEN ELECTORAL
199. Artículo 176.- El sistema electoral
200. Artículo 177.- El sistema electoral está conformado por el
Jurado Nacional de Elecciones; la Oficina Nacional de
Procesos Electorales; y el Registro Nacional de Identificación
y Estado Civil.
201. Artículo 178.- Compete al Jurado Nacional de Elecciones
202. Artículo 179.- La máxima autoridad del Jurado Nacional de
Elecciones es un Pleno compuesto por cinco miembros:
203. Artículo 180.- Los integrantes del Pleno del Jurado Nacional
de Elecciones no pueden ser menores de cuarenta y cinco
años
204. Artículo 182.- El Jefe de la Oficina Nacional de Procesos
Electorales
205. Artículo 183.- El Jefe del Registro Nacional de Identificación y
Estado Civil
206. Artículo 184.- El Jurado Nacional de Elecciones declara la
nulidad de un proceso electoral
207. Artículo 185.- El escrutinio de los votos en toda clase de
elecciones
208. Artículo 186.- La Oficina Nacional de Procesos Electorales

209. Artículo 187.- En las elecciones pluripersonales hay
representación proporcional, conforme al sistema que
establece la ley
210. DESCENTRALIZACION, GOBIERNOS LOCALES Y
REGIONALES
211. Artículo 188.- La descentralización
212. Artículo 189.- El territorio de la República se divide en
regiones departamentos, provincias y distritos
213. Artículo 190.- Las Regiones se constituyen por iniciativa y
mandato
214. Artículo 191.- Las municipalidades provinciales y distritales,
y las delegadas conforme a ley, son los órganos de gobierno
local.
215. Artículo 192.- Las municipalidades tienen competencia para
216. Artículo 193.- Son bienes y rentas de las municipalidades
217. Artículo 194.- Las municipalidades pueden asociarse o
concertar
218. Artículo 195.- La ley regula la cooperación de la Policía
Nacional con las municipalidades en materia de seguridad
ciudadana
219. Artículo 196.- tienen régimen especial en la Ley Orgánica de
Municipalidades
220. Artículo 197.- Las Regiones tienen autonomía política,
económica y administrativa en los asuntos de su
competencia.
221. Artículo 198.- La estructura organizada de las Regiones y sus
funciones específicas se establecen por ley orgánica.
222. Artículo 199.- Las Regiones y las municipalidades rinden
cuenta
223. LAS GARANTIAS CONSTITUCIONALES
224. Artículo 200.- Son garantías constitucionales
225. Artículo 201.- El Tribunal Constitucional
226. Artículo 202.- Corresponde al Tribunal Constitucional:
227. Artículo 203.- Están facuItados para interponer acción de
inconstitucionalidad
228. Artículo 204.- La sentencia del Tribunal que declara la
inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario
oficial.
229. LA JURISDICCION SUPRANACIONAL
230. Artículo 205.- La Jurisdicción Internacional en la Constitución
Peruana
231. Artículo 206.- REFORMA DE LA CONSTITUCION
232. DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS
233. DISPOSICIONES TRANSITORIAS ESPECIALES
234. DECLARACION EL CONGRESO CONSTITUYENTE
DEMOCRATICO

CONTENIDO

Presentación a la Quinta Edición Presentación a la Cuarta Edición
Presentación a la Tercera Edición

l. Introducción 2. El marco jurídico de la Constitución de 1993 3. La vigencia de
la Constitución de 1993 3.1. Limitaciones a los derechos fundamentales 3.2.
Restricciones a los derechos de participación ciudadana 3.3. El poder en una
sola mano 3.4. La destitución de los magistrados del Tribunal Constitucional

Prólogo a la Segunda Edición Prólogo a la Primera Edición Nota del Autor a la
Primera Edición

INTRODUCCION GENERAL: METODOLOGIA, ANTECEDENTES y MODELO
POLITICO DE LA CONSTITUCION DE 1993

l. Enfoque metodológico y modelo político 2. La Constitución de 1979 y el golpe
de Estado deI 5 de abril 2.1. Los cambios del modelo político 2.2. Crítica y
balance al régimen político de la Constitución de 1979 3. Las Relaciones
Legislativo-Ejecutivo bajo el gobierno de Alberto Fujimori en su etapa
constitucional 3.1. Los llamados «decretos de necesidad y urgencia» 3.2. La
delegación de facultades legislativas 3.3. La ley de control de los actos
normativos del Presidente de la República 3.4. La agudización del conflicto 4.
El golpe de Estado deI 5 de abril y la opción autoritaria 4.1. La ruptura de la
constirfucionalidad 4.2. El apoyo de una cúpula militar 4.3. El papel de la
comunidad internacional 5. El modelo político de la Constitución de 1993 5.1.
Los problemas del modelo político

5.2. El presidencialismo atípico
5.3. La concentración de poder en el Presidente de la República

PRIMERA PARTE

PERSONA, ESTADO Y ECONOMÍA

CAPITULO I Los derechos constitucionales l. Aspectos concernientes a los
derechos civiles y políticos 2. La persona como fin supremo del Estado 3. Los
derechos de la persona 4. La libertad y la seguridad personales 5. Derechos
complementarios

CAPITULO II Los derechos sociales y económicos l. Protección de la familia 2.
La salud y la seguridad social 3. El régimen educativo 3.1. La educación básica
3.2. La educación superior y universitaria 3.3. Los colegios profesionales 4. La
cultura 5. El régimen laboral

CAPITULO III Los derechos políticos l. Ciudadanía y participación 1.1. El
referéndum 1.2. La iniciativa legislativa 1.3. El derecho de revocación 1.4. La
demanda de rendición de cuentas 1.5. La Ley N° 26300, sus modificaciones y
el referéndum sobre la reelección presidencial 1.6. Participación en el gobierno
municipal 1. 7. El derecho al voto 2. Los partidos políticos 3. Asilo y extradición
4. Deberes cívicos

CAPITULO IV La función pública l. Los funcionarios y los trabajadores públicos
2. Derechos de los servidores públicos

CAPITULO V El Estado y la Nación l. El Estado y el gobierno de la Nación 2.
Pueblo, poder y Constitución 3. Aspectos referentes a la Nación y a la
nacionalidad 4. La supremacía de la Constitución 5. El territorio

CAPITULO VI Los tratados l. Los tratados y el Congreso 2. Atribuciones
presidenciales sobre los tratados

CAPITULO VII El régimen económico l. Los principios generales 2. Medio
ambiente y recursos naturales 3. La propiedad 4. El régimen tributario y
presupuestal 5. Moneda y banca 6. Régimen agrario y comunidades
campesinas y nativas

SEGUNDA PARTE

ESTRUCTURA DEL ESTADO Y REGIMEN POLITICO

CAPITULO VIII . División de poderes y régimen político en la Constitución de
1993

CAPITULO IX Funciones y atribuciones del Parlamento l. Del bicameralismo a
la unicameralidad 1.1. La doctrina y los sistemas comparados 1.2. El
bicameralismo en el Perú 1.3. Crítica al unicameralismo reciente

2. Impedimentos e inmunidades parlamentarias 3. Reglamento del Congreso y
mandato legislativo 4. El control parlamentario 5. Acusación constitucional y
antejuicio político 6. La Comisión Permanente 7. Atribuciones del Congreso 7.1.
Dación e interpretación de las leyes 7.2. La interpretación constitucional 7.3.
Fiscalización y control 7.4. La mediación parlamentaria 7.5. Otras atribuciones
7.6. El derecho de amnistía

CAPITULO X La Función legislativa 1. Naturaleza de la ley 2. Los decretos
legislativos 3. Los proyectos de ley 4. Las leyes orgánicas

CAPITULO XI Formación y promulgación de las leyes 1. Iniciativa de ley 2.
Aprobación y promulgación de las leyes

CAPITULO XII El Poder Ejecutivo l. La preeminencia del Presidente de la
República 2. Elección universal y sistema de dos vueltas 3. La reelección
presidencial 3.1. Teoría y práctica de la reelección presidencial 3.2. La
reelección presidencial y el Derecho Comparado 3.3. La reelección presidencial
en el Perú 3.4. El caso de la Ley N° 26657 3.5. Una pretendida" interpretación
auténticq," 3.6. La interpretación sistemática aplicada a la reelección 4.
Vacancia, suspensión e impedimentos presidenciales 5. Responsabilidad
constitucional de Presidente de la República 6. Atribuciones del Presidente de
la República

CAPITULO XIII El Consejo de Ministros 1. Los servicios públicos y el refrendo
ministerial 2. Conformación del Consejo de Ministros 3. El Presidente del
Consejo de Ministros 4. Atribuciones del Consejo de Ministros

CAPITULO XIV Las relaciones Ejecutivo-Legislativo 1. Exposición del gabinete
ante el Congreso 2. La interpelación 3. La responsabilidad política del Consejo
de Ministros 4. La disolución del Congreso

CAPITULO XV El régimen de excepción

CAPITULO XVI La Administración de Justicia 1. La estructura estatal de la
administración de justicia 1.1. Los problemas de la administración de justicia en
el Perú 1.2. La independencia de los jueces 1.3. El costo de la justicia
1.4.1ntervenciones y reorganizaciones 2. La Administración de Justicia en la
Constitución 2.1. El Poder Judicial 2.2. Principios y derechos de la función
jurisdiccional 2.2.1. Unidad y exclusividad de la función jurisdiccional 2.2.2.
Autonomía de la función jurisdiccional 2.2.3. La observancia del debido proceso
2.2.4. Publicidad de la función jurisdiccional 2.2.5. Motivación escrita de las
resoluciones judiciales 2.2.6. La instancia plural 2.2.7. 1ndemnización por error

judicial 2.2.8. Administración de Justicia y vacíos de la ley 2.2.9. Función
jurisdiccional en el campo penal 2.2.10. El proceso fenecido por resolución
ejecutoriada 2.2.11. El derecho de defensa 2.2.12. Detención motivada 2.2.13.
Gratuidad de la Administración de Justicia 2.2.14. Elección popular y
revocación de magistrados 2.2.15. Poder Ejecutivo y colaboración con la
justicia 2.2.16. El nombramiento legítimo de los magistrados 2.2.17. Análisis y
crítica de las resoluciones judiciales 2.2.18. Establecimientos penales
adecuados 2.2.19. El régimen penitenciario 3. La pena de muerte 4. Función
jurisdiccional de la Corte Suprema 5. Estructura y funciones del Poder Judicial
5.1. Organos de la Administración de Justicia 5.2. El presupuesto del Poder
Judicial 5.3. Función jurisdiccional: garantías y requisitos 6. La acción
contencioso-administrativa 7. Vigencia del derecho consuetudinario

CAPITULO XVII El Consejo Nacional de la Magistratura l. Fines del Consejo 2.
La Academia de la Magistratura 3. Elección popular de jueces de paz 4.
Prohibiciones 5. Funciones y composición del Consejo

CAPITULO XVIII El Ministerio Público 1. Composición orgánica 2. Atribuciones
y presupuesto

CAPITULO XIX La Defensoría del Pueblo l. Antecedentes 2. Perfiles
doctrinarios del Defensor del Pueblo 3. La Defensoría del Pueblo en la
Constitución 4. Atribuciones de la Defensoría del Pueblo

CAPITULO XX La Seguridad y la Defensa Nacional l. La Defensa Nacional 2.
Las Fuerzas Armadas 3. La Policía Nacional 4. Organización de las Fuerzas
Armadas y de la Policía Nacional 5. El delito de función 6. Derechos de los
militares y policías

CAPITULO XXI El régimen electoral l. Antecedentes 2. El Código Electoral 3. El
Sistema Electoral 3.1. El Jurado Nacional de Elecciones 3.2. La Oficina
Nacional de Procesos Electorales 3.3. El Registro Nacional de Identificación y
Estado Civil 4. Régimen electoral y procesos eleccionarios

CAPITULO XXII Descentralización, gobiernos regionales y locales 1. La
descentralización 2. El régimen municipal 3. Las regiones

CAPITULO XXIII Las garantías constitucionales 1. La jurisdicción constitucional
2. Las garantías constitucionales en la Carta de 1993 2.1. El Hábeas Corpus
2.2. La Acción de Amparo 2.3. El Hábeas Data 2.4. La Acción de
Inconstitucionalidad 2.5. La Acción Popular 2.6. La Acción de Cumplimiento 3.
El Tribunal Constitucional 3.1. Antecedentes 3.2. El Tribunal Constitucional en
el Perú 3.3. Aspectos orgánicos 3.4. El caso de la destitución r):é los

magistrados del Tribunal Constitucional 3.4.1. Los hechos previos 3.4.2. El
contenido de la acusación 3.4.3. La insubsistencia de una acusación 3.4.4. El
procedimiento de la acusación constitucional

CAPITULO XXIV La jurisdicción supranacional

1. Los derechos humanos en el Derecho Internacional 2. Las normas
internacionales de derechos humanos y el Derecho nacional de los Estados 3.
La incorporación de las normas internacionales en la legislación interna 4.
Lajurisdicción internacional en la Constitución peruana 4.1. Relaciones entre la
norma internacional y la constitucional 4.2. El reconocimiento expreso de
lajurisdicción supranacional 5. La Convención Americana sobre Derechos
Humanos 5.1 Aplicación interna 5.2. Los órganos de la Convención 5.2.1. La
Comisión lnteramericana de Derechos Humanos 5.2.2. La Corte
1nteramericana de Derechos Humanos 6. Las condiciones de admisibilidad de
las denuncias 7. El caso de María Elena Loayza 8. Ellegicidio supranacional

CAPITULO XXV Reforma de la Constitución

Disposiciones finales y transitorias

PROLOGO A LA QUINTA EDICION

No todas las obras jurídicas en el Perú llegan a la Quinta Edición. Cuando
culminamos la elaboración de este libro en 1996, para ser presentado por vez
primera, no nos imaginábamos en realidad que el rito del exordio se repetiría
cuatro veces más.

Queremos dedicarle, por ello, un sincero y reconocido agradecimiento a todos
aquellos que han hecho posible que el libro sea el más consultado en la
materia. A los investigadores y catedráticos de Derecho; pero principalmente a
los alumnos de las distintas facultades de Derecho de las universidades
peruanas, cuyo interés por La Constitución de 1993: Análisis Comparado ha ido
mucho, muchísimo más allá de nuestras expectativas.

Hace poco, cuando varios colegas nos inquirían sobre el éxito de la obra
recibimos un comentario que quizá explique esta Quinta Edición: "Es el libro
que contiene la más completa investigación previa y los más serios
comentarios sobre la Constitución en su conjunto". Ello se explica porque
siempre cuidamos que el comentario no sea meramente exegético sino que
redunde en el enfoque sistemático, de conjunto.

En este punto debemos nuevamente referimos a Alberto Otárola Peñaranda, un
permanente colaborador nuestro y un joven investigador con un promisorio
futuro en el Derecho Constitucional. En 1996 repetimos casi las mismas líneas.
Hoy, casi cuatro años después, Otárola ha publicado su propio libro comentario
a la Constitución de 1993 y di versos ensayos sobre la materia, incluido una
indispensable obra colectiva sobre la reelección presidencial.

Desde la Primera Edición a la de ahora, casi nada ha cambiado en el Perú.
Aquélla fue presentada luego de una coyuntura electoral que confirmaba las
reservas políticas que siempre manifestamos respecto del gobierno presidido
por el ingeniero Alberto Fujimori y la Constitución por él promovida. La Quinta
Edición se presenta ad portas de una nueva campaña electoral, la del año
2000, en la que el Perú decidirá por el futuro del régimen y, también, por el
futuro de su democracia.

Como el lector lo comprobará, nuestro libro intencionalmente se aleja del
comentario laxo de las instituciones jurídicas. La obra, por el contrario, tiene un
enfoque políticojurídico de cuya línea no nos apartaremos. Es por ello que
juzgamos oportuno repetir que el marco político adecuado para una
Constitución con mayúsculas es un sistema de libertades y de controles
interorgánicos. La humanidad no ha inventado aún un régimen superior -o
menos deficiente- que el democrático.

Desde una perspectiva ajena a los vaivenes de las coyunturas políticas y que
mira a los procesos de larga duración, entendemos que el Perú previo a la
llegada de un nuevo milenio se debe preparar para dos acontecimientos
indispensables: oxigenar su democracia y reencaminarla hacia un curso de

siendo la Corte de San José el único tribunal internacional contencioso reconocido por el Perú. modalidad no autorizada por el Derecho lnternacional. Con ello no queremos decir que la está de salida no ha servido para nada. que dispone con efecto inmediato el retiro del Perú del reconocimiento de la competencia contenciosa de la Corte lnteramericana de Derechos Humanos. El segundo elemento necesario es la consolidación de una nueva clase política. un moderno sistema de partidos en el que la horizontalidad sea la constante y. La tesis que manejamos es que el modelo político expuesto en la Carta de 1993. por aproximaciones sucesivas. Uno de esos acuerdos. Al mismo tiempo. Al hacerlo. no puede ser admitido por la comunidad internacional. deberá referirse a las reformas constitucionales necesarias. Un extremo de este tipo. se señala la pretensión de disponer un "efecto inmediato" al retiro. en la que los diversos sectores políticos arriben a acuerdos llevaderos. puedan ser amparados en la jurisdicción supranacional. Ello simplemente no es posible. por qué no decirlo. Un comentario final para expresar nuestra preocupación por la decisión del gobierno peruano. necesariamente se presentarán nuevos horizontes. La medida es a todas luces inconstitucional. la vía escogida es equivocada. Estas son indispensables y. que reconoce el derecho de recurrir a los tribunales y organismos internacionales constituidos según tratados de los que el Perú es parte. creemos. Otro aspecto que agrava el carácter antijurídico de la medida que comentamos es que en la Resolución que el gobierno hizo aprobar a su mayoría parlamentaria. De allí la necesidad de su modificación. de los paradigmas. por el cual un Estado se des vincula arbitraria y unilateralmente de sus obligaciones internacionales. pues contradice el art. debe agregar una in ocultable vejez prematura. nuevos y más responsables liderazgos. debe alumbrar una nueva clase política. salvo cuando el respectivo tratado lo señala expresamente. a sus vicios de origen. renovadas alternativas políticas. 205 de la Carta. La medida no es otra cosa que una denuncia parcial de la Convención Americana de Derechos Humanos. Aún cuando se pretende una justificación jurídica del "retiro".instituciones sólidas y estables. lógicamente. Casi nada. por el riesgo que conlleva de generar inestabilidad en los sistemas internacionales. Se trata de una medida que abunda en la desprotección de los habitantes del Perú y que tiende a impedir que abusos y excesos del Estado que atentan contra los derechos constitucionales de los peruanos. lo que no ocurre con el Pacto de San José. inevitables. está nuevamente anunciando su presencia en el Perú. Simplemente manifestamos que el paso inexorable de los ciclos políticos. pues es una contradicción abierta con el . Lo primero seguramente se logrará sobre la base de una amplia unidad democrática.

. es su rechazo anticipado a que la Corte de San José conozca y resuelva casos donde el Estado peruano aparece como abierto violador de derechos humanos. cumplirá su obligación de seguir conociendo los asuntos que por vías regulares le sean sometidos a su competencia. Por su parte. no hay "efectos inmediatos" y por tanto la decisión en ese extremo es simplemente nula. porque argumentos antijurídicos y de mera conveniencia política no pueden ser compartidos por la comunidad internacional. la Corte lnteramericana de Derechos Humanos. no podrá aceptar ni dar por válida la decisión del gobierno peruano. el Perú -o mejor dicho el gobierno. De manera que aún en el supuesto negado que fuera procedente la renuncia y retiro parcial. Grave error de percepción. julio de 1999. En realidad. que fueron destituidos por oponer justificados reparos constitucionales a la pretensión del actual Presidente de la República de hacerse reelegir por segunda vez consecutiva.artículo 78 de la Convención Americana. de la que el Perú es parte. por carecer de sustento jurídico válido. No es así. Tal es el caso del señor Baruch Ivcher y el de los tres magistrados del Tribunal Constitucional. Enrique Bernales Ballesteros Lima. siendo muy posible que la sentencia obligue a reparar y reponer derechos vulnerados. Aún cuando debamos presentar esta Quinta Edición con un asunto alejado de Derecho y de la Constitución. antes bien. obligada como está por la Convención Americana. lo que oculta esta grave y equivocada decisión impulsada por el gobierno peruano. entendemos que todavía queda campo para la esperanza. Para impedir esta situación el gobierno peruano habría optado por "adelantarse" a lo que la Corte Interamericana pueda decidir en las materias comentadas. que dispone que la denuncia sólo procede mediante el pre-aviso de un año.no puede pretender que por su sola decisión queda automáticamente desvinculado de las obligaciones contraidas.

está la sentencia del Tribunal Constitucional. que pretendía interpretar «auténticamente» el artículo 112 de la Constitución. Bajo la premisa anterior queremos analizar dos situaciones peligrosas que han evidenciado la falta de escrúpulos democráticos del régimen que preside el ingeniero Alberto Fujimori. especialistas. Por otra parte. apelar a la referida norma constitucional. NOTA DEL AUTOR A LA CUARTA EDICIÓN La presente obra ingresa a su Cuarta Edición apenas transcurridos veinte meses de la publicación de la Primera Edición. resolvió una Acción de Inconstitucionalidad promovida por el Colegio de Abogados de Lima. en el año 2000. profesionales y ciudadanos en general. Una tesis constante ha marcado todas las notas de presentación de las anteriores ediciones. han mutilado una serie de cláusulas constitucionales. Tan generosa acogida compromete nuestra gratitud y dedicación al análisis de los temas constitucionales. Debe recordarse también que et-actual Presidente ya hizo uso de este artículo en la elección de 1995. estudiantes universitarios. El marco político de la Carta de 1993 es y ha sido un régimen autoritario. legisladores. apelando a una equivocada aplicación del concepto de seguridad nacional. La determinación del Tribunal Constitucional no da lugar a dudas. que ha quedado consentida y ejecutoriada. ha sido estimulante. incluidos en este término los investigadores. Ello está claro y en el interior del libro (páginas 531 a 547) se encontrarán las razones constitucionales que respaldan esta afirmación. tiene que hacer explícito el interés de servicio al ciudadano y defender la institucionalidad democrática del país. publicada en enero de 1997. El objetivo de un libro dedicado al estudio de la Constitución. del actual Jefe de Estado». pues declara inaplicable la Ley N° 26657 «para el caso concreto de una nueva postulación a la Presidencia de la República. Esta sentencia. cuyo norte político sea confiable y donde el respeto a la Constitución sea indiscutido. Es . Como se sabe. los lectores han convertido este libro en un texto de consulta muy solicitado. La respuesta de los lectores. que más bien le impide la postulación en el año 2000. aún a costa del desconocimiento de las reglas que él mismo se dio. poco respetuoso de las reglas democráticas y proclive a quedarse en el poder. No puede. por tanto. siendo reelegido. que conviene aquí repetir y reafirmar: no existe en el Perú una democracia cuajada. respecto de la Ley N° 26657. Nos referimos a las leyes inconstitucionales que han completado el plan reeleccionista del año 2000 y a aquellas normas que. Más allá de sus méritos. el artículo 112 de la Constitución sólo autoriza una reelección inmediata de quien está en el cargo de Presidente de la República.

Mediante ella. a un magistrado para conformar el Jurado Nacional de Elecciones. La crónica legislativa de este empecinamiento reeleccionista comenzó casi apenas iniciada la segunda gestión presidencial y no se ha detenido a lo largo de este año. el 29 de junio de 1997.decir. referida a la reelección presidencial. Pero es útil recordar que estos organismos designan. será esta Comisión la que elabore las listas de Fiscales que presidirán los Jurados Especiales Electorales. Con ello. Una norma importante que «complementa» a las anteriores es la Ley N° 26880. La mayoría oficialista en el Congreso no ha cesado de buscar y aprobar argucias legales que faciliten al Presidente Fujimori continuar en el poder más allá del año 2000. publicada el 27 de noviembre de 1997. Se movió así la primera pieza para controlar al organismo electoral. se dispone que continúe la intervención del gobierno en las universidades nacionales. Luego fue dictada. afectando inclusive el espacio de legitimidad en que debió desenvolverse el segundo mandato del Presidente Fujimori. entre otros dispositivos antidemocráticos. Posteriormente. mediante las cuales se destituye a los magistrados del Tribunal Constitucional. el 23 de agosto de 1996.03 Y 04. Ley Orgánica de Elecciones. pudiendo en consecuencia presentarse a un tercer mandato el año 2000. Debe recordarse . Todo empezó con la Ley N° 26623 del 19 de junio de 1996. el distrito electoral único y establece que los Jurados Electorales Especiales serán presididos por un magistrado designado por las Cortes Superiores. Adicionalmente. se publica la Ley N° 26859. la Ley N° 26657 que. Con esta ley se eliminó la independencia de estos órganos. se adoptaron las Resoluciones Legislativas 02. cada uno de ellos. se han subordinado políticamente al gobierno. previstos en el artículo 45 del Código Electoral. el 01 de octubre de 1997. como ha quedado demostrado. la ofensiva reeleccionista continúa. por imperativo constitucional y por resolución del máximo órgano contralor de la Constitución. el Presidente Alberto Fujimori está impedido de presentar su candidatura a un nuevo período. pues las Comisiones Ejecutivas de ambos. desconoce que el actual Presidente ha sido reelegido en 1995 e «interpreta» la Constitución en el sentido de que la elección de ese año fue la primera. como hemos referido párrafos arriba. que modifica la Ley Orgánica del Ministerio Público y transfiere la designación de los Fiscales Provinciales a la Comisión Ejecutiva. que mantiene. que creó el Consejo de Coordinación Judicial y reorganizó el Poder Judicial y el Ministerio Público. Pese a ello. por el solo hecho de haber publicado una sentencia que declara inconstitucionalla Ley N° 26657. El7 de enero de 1997 se publicó la Ley N° 26738.

que las facultades de Derecho de las referidas universidades eligen a un representante ante el Jurado Nacional de Elecciones.y la Ley N° 26486Ley Orgánica del Jurado Nacional de Elecciones. debemos referimos a los recientes decretos legislativos expedidos para combatir al fenómeno de la delincuencia. la Ley N° 26898. Finalmente.«serán resueltas por el Pleno del Jurado Nacional de Elecciones. 900 (29 de mayo). que bajo diversas denominaciones configuran una excepcionalidad jurídica sin precedentes en el país. Ellos. 897 (26 de mayo). contienen graves excesos que violentan elementales dispositivos constitucionales. Ello significa que cuando la Corte Suprema tenga que elegir a su delegado ante el Jurado Nacional de Elecciones. Ley de Procedimiento Especial para la Investigación y Juzgamiento de los Delitos Agravados que tipifica el Decreto Legislativo N° 896. La intención de asegurar la designación de un magistrado afín al gobierno es bastante clara. 896 (24 de mayo). quienes rechazaron la intención de dejados «pintados en la pared». con el voto favorable de por lo menos el número de miembros que constituyen su quórum». está la norma que cierra el círculo reeleccionista. como prevé el oficialismo. 898 (27 de mayo). Ley contra la Posesión de Armas de Guerra. del 11 de marzo de 1998. inconstitucionalmente allanado. pues será muy difícil que se llegue a cuatro votos conformes. 901 (31 de mayo). Ley contra el Terrorismo Agravado. Por otro lado. entonces se deducirá que no podrá tacharse la inconstitucional candidatura del Presidente reeleccionista. los vocales suplentes. del 15 de diciembre de 1997. impugnaciones y tachas a que hace referencia la Ley N° 26859 -Ley Orgánica de Elecciones. Estas normas son las siguientes: Decreto Legislativo N° 895 (23 de mayo). tendrá a dos incondicionales en el Jurado y el quórum que exige la Leyes de cuatro miembros. Ley contra el Pandillaje Pernicioso. homologa a los magistrados provisionales con los titulares. Ley de Beneficios . podrán elegir a quien ejercerá este cargo.sancionar a los jueces prevaricadores. así. que son varios. En la misma lógica de los anteriores dispositivos. se dispone que la denegatoria de inscripción. impidiéndole que pueda -como lo manda la Constitución. en virtud de la cual se recorta las facultades del Consejo Nacional de la Magistratura. la renuncia de todos los magistrados titulares de este organismo. entre el 23 de mayo y el 3 de junio de 1998 el Ejecutivo ha dictado diez decretos legislativos. 899 (28 de mayo). publicada e122 de mayo de 1998. Ley Modificatoria de las Acciones de Hábeas Corpus y Amparo. lamentablemente. Ley contra los Delitos Agravados. Se sabe que son cinco los miembros de ese organismo. En concreto. Si. Nos estamos refiriendo a la Ley N° 26954. El camino para la reelección ha quedado. por la cual se modifica la forma en que el Jurado Nacional de Elecciones deberá tomar sus decisiones. bueno es recordado. que además asume la Presidencia de este organismo. Debe citarse también la Ley N° 26933. Ello provocó. En efecto.

La norma establece tres tipos de penalidades: cadena perpetua. ¿Es el problema de la delincuencia común un fenómeno que afecte la seguridad nacional? Evidentemente no. 902 (1 de junio). En primer lugar. en el caso del Decreto Legislativo N° 895. El punto de partida fue un erróneo concepto incorporado en la Ley de delegación de facultades expedida por el Congreso. 904 (3 de junio). Ley de Regularización de Ciudadanía de Personas Indocumentadas. que no hacen sino regresionar el Derecho Penal hacia etapas ya superadas. y. que cometa faltas militares. La norma convierte lo excepcional en general. Esta última dirigida hacia todos aquellos participantes en los actos delictivos que configuren Terrorismo Agravado. el cuerpo y la salud. Es decir. para los casos ya señalados. 903 (3 de junio). se pueden detectar gruesos errores. que porta o utiliza armas de guerra y que se dedique al robo. en el inciso 1 del artículo 139 establece la unidad y exclusividad de la función jurisdiccional. el Fuero Civil. Sólo por excepción se admite la existencia del Fuero Militar. secuestro u otro delito contra la vida. En principio. También se ha desconocido la Convención sobre los Derechos del Niño. los dispositivos glosados indican una severidad temeraria respecto a las medidas para combatir la delincuencia común. pena privativa de libertad no menor de treinta años. El solo hecho de encargarle al Fuero Militar el juzgamiento de estos delitos es de por sí una aberración jurídica. suscrita por el Perú y que garantiza. Ley que crea la Dirección Nacional de Inteligencia para la Protección y Tranquilidad Social en el Servicio de Inteligencia Nacional. Ley que precisa funciones del Instituto de Defensa Civil.por Colaboración. consideramos que esta norma contiene gruesos errores conceptuales. sanciona con penas severas a quienes integren o sean cómplices de una banda. 905 (3 de junio). en virtud de la cual se autorizó al Ejecutivo a legislar sobre «seguridad nacional». ya que este Fuero está contemplado solamente para encargarse de1juzgamiento de personal militar. La Constitución. entre otros derechos. Normas Complementarias a la Ley de Beneficios por Colaboración. que determina en su artículo 41a protección especial del niño y del adolescente. pena privativa de libertad no menor de veinticinco años. el Poder Judicial. Pero no sólo se ha violentado la Constitución. es el único encargado de dicha función. Un contrasentido jurídico. una de carácter general y otra más específica. Específicamente. y. En segundo lugar. asociación o agrupación criminal. mayores de dieciséis y menores de dieciocho años. En general. Debemos formular dos observaciones concretas. el «interés . las penas establecidas para los menores de edad de 16 a 18 años transgreden la propia Constitución. Se ha pretendido militarizar la lucha contra la delincuencia callejera y otorgarle al Fuero Militar facultades que constitucionalmente no le corresponden.

que modifica el trámite de las Acciones de Hábeas Corpus y de Amparo. el derecho al debido proceso y las medidas especiales contempladas. la delincuencia común -a diferencia del terrorismo. en la perspectiva de contribuir decididamente a modificar dos estigmas del Perú de hoy: la tentación enfermiza por la reelección presidencial y el avasallamiento sistemático del Estado de Derecho. que a todas luces busca disminuir la interposición de esta garantía constitucional. En adelante. Debe precisarse que. Una norma que no podemos dejar de comentar es el Decreto Legislativo N° 900.no se combate con el agravamiento de las penas. No creemos que tengan éxito. En conclusión. por el artículo 37 de la Convención. mediante la militarización del país. sino con otro tipo de medidas que involucran a la sociedad en su conjunto. con el Decreto Legislativo n° 895.superior del niño». en general. se ha extraído a los menores implicados en la norma de su «status» especial y se les ha convertido en sujetos activos del delito de Terrorismo Agravado. Hemos querido sintetizar y actualizar nuestras críticas al modelo constitucional y legislativo de referencia. junio de 1998. Pero lo más grave es el fondo de la norma. en el caso de Lima. solamente existen dos jueces que atienden el mencionado Juzgado. en particular. Lima. un Hábeas Corpus sólo podrá interponerse ante el Juzgado Especializado en Derecho Público y ya no ante los juzgados penales. mediatizando y desprotegiendo los derechos de todos los ciudadanos. un conjunto de normas ilegales ha invadido el sistema normativo peruano. En suma. Lo grave del hecho radica en que. pudiéndose advertir la congestión que ello ocasionará en los mencionados despachos. se ha previsto con estos dispositivos el aumento de las penas contempladas en el Código Penal. Enrique Bernales Ballesteros . pues como lo señala hasta el hartazgo la historia del Derecho Penal.

pues como lo recuerda Juan FERRANDO BADIA. Antes bien. y la defensa de una Constitución a la que sus inspiradores y autores no dudan en violentar si es que sus disposiciones interfieren con los declarados propósitos de permanecer en el poder más allá del año 2000. ha sido necesario revisar. por la vía que sea. la exigencia para que el país recupere transparencia democrática. adquiere particular importancia la tercera edición de una obra dedicada al análisis sistemático de la Constitución de 1993. la realidad política y social del abstraccionismo teórico-jurídico. Debemos insistir que esta edición ha sido trabajada en un creciente clima de intranquilidad constitucional y política. mientras al mismo tiempo crece la protesta contra los abusos de la autoridad. y sistemáticamente desconocida y avasallada la institucionalidad de una serie de órganos autónomos previstos por la propia Carta. Introducción Esta obra ve la luz de su tercera edición en un momento crucial para el futuro democrático del Perú. absolutamente inconstitucional. resoluciones del Tribunal Constitucional y hechos políticos directamente relacionados con el cambio que se viene registrando en la sociedad política. PRESENTACION A LA TERCERA EDICION NECESIDAD Y DEFENSA DE LA CONSTITUCION 1. En este delicado contexto. Para tratar nuevas leyes (más de ochenta dispositivos han sido incorporados). Siempre he sostenido -y mis alumnos pueden dar fe de ello. el acto y el hecho . manifiesta claros signos de estar acabando. Preceptos constitucionales relacionados con los derechos fundamentales y con la democracia han sido vulnerados. Un largo ciclo de pasividad popular. del actual Presidente de la República en ejercicio. una y otro son indesligables. a las absurdas pretensiones de buscar una tercera elección consecutiva. incorporar nuevos elementos y enriquecer la obra con enfoques complementarios. en una palabra. Fuertes vientos autoritarios pretenden barrer con los derechos ciudadanos y someter el destino de la todavía precaria democracia peruana. que explica la necesidad de estas líneas introductorias. de crisis. es un imperativo ético el análisis de la normativa jurídica conjuntamente con el devenir político.que es un imposible académico separar. aunque se levanten muros de concreto. cuando no de indiferencia política. Sostenemos que el Perú se encuentra en estos momentos ante una encrucijada muy difícil.

y al mismo tiempo. que tiene dos fines: limitar el poder dividiéndolo y hacer más sólida la apropiación del poder por el pueblo. El conocimiento de los fenómenos políticos facilita el acercamiento a los temas constitucionales. así como los alcances de éstos en las regulaciones de las relaciones Estado-sociedad. 1995. T. El marco jurídico de la Constitución de 1993 La ciencia política ha avanzado considerablemente en cuanto al análisis de las estructuras políticas y la tipología de los sistemas políticos. Tercera Edición. La presente edición respeta la estructura analítica de sus precedentes. decisiones y leyes que ayudarán a comprender los cuellos de botella que hacen visible el nítido nominalismo constitucional peruano. el pluralismo de partidos. 2 STAMMEN. cil.R. (lo que) representa una barrera a los excesos de la autoridad del poder central»4. 1976. el equilibrio de poderes. Chocameli Lera. que son las que animan dinámicarnente el sistema democrático. incorpora hechos. ya que por encima de todos los ciudadanos y gobernantes existe una regla de Derecho a la que se someten todos y ante la cual todos son iguales. para seguir la tipología de Karl LOEWENSTEIN. y. 2.A. 30. un mecanismo a través del cual «la democracia local permite la participación del ciudadano en el poder de una manera mucho más directa y menos mítica de la democracia centralizada. Ellas son. y al mismo tiempo. Juan: Op. La lectura de los acontecimientos políticos. ________________________________________ 1. actualizado por L. Madrid. no pueden considerarse como extrínsecos al estudio de los fenómenos jurídico-políticos l. éste constituye. que es a la vez un medio de apropiación del poder por los ciudadanos y un medio de limitación del poder. de limitar el poder.políticos no pueden ser aislados del contexto social. especialmente a través de la oposición organizada. 5~ Edición. FERRANDO SADIA. la supremacía de la ley. López Guerra y traducido por J. Guadarrama. es pues indispensable para el cabal entendimiento de la teoría y práctica de la Carta Política vigente. p. Sistemas Políticos Actuales. pero en la línea de lo expuesto. p. T. añadiendo a los esquemas de tipo jurídico la comprensión de los modelos políticos que se configuran en las constituciones. STAMMEN ha escrito que los sistemas democrático constitucionales se distinguen por tres elementos: la estructura pluralista del poder. 183. Editorial Tecnos S. el autogobierno. 3 FERRANDO SADIA. la parcial integración política de la sociedad en el Estad02. la existencia de libertades en provecho de las colectividades locales. la consecución abierta y pluralista de la formación de la voluntad popular. y finalmente. 59. que es un medio de delegar. Con relación al autogobierno. como bien lo apunta FERRANDO BADIN. Estos componentes se nutren de instituciones. a decir de VED EL. Juan y otros: Regímenes Políticos Actuales (Presentación). el sufragio universal. p. .

2 Y 3. 81. el andamiaje jurídico del Perú y la organización del Estado jamás tuvieron autonomía conceptual y de modelo. como lo recuerda Manuel ALCANTARA SAEZ. Entre gobernantes y gobernados existe una neta y radical separación»6. Es por ello que es consustancial con este modelo la concentración de poderes en el jefe o líder. en cambio. G. cit. E. a hacer a esta última lo más eficaz posible» 7. que puede a su vez ser rígido o flexible. un sistema autoritario no sólo se define por oposición al sistema democrático constitucional. 1963. 6 Ibídem.E. quien afirma que en este tipo de regímenes «el interés de la colectividad.A su vez. Esta distancia se refuerza con el análisis de BISCARETTI DI R DHA. la concentración administrativa y la limitación de las libertades públicas. Paolo: Democrazia. convirtiéndose más bien en tributarios. pp. de Nancy. 1952. propias del inédito desarrollo político de nuestros países. p. tendiendo. Este debe ser estudiado. FERRANDO BADIA. mediante la descripción del funcionamiento de las instituciones formales. 7 BISCARETTI DI RUFIA. Después de todo. El autor citado agrega que «cuando el poder de los gobernantes se asienta en presuntas cualidades excepcionales o carismáticas de los mismos habremos desembocado en el sistema autoritario». 54. interpretado autoritariamente por el más capaz. la centralización del control de la constitucionalidad de las leyes. 5. los regímenes autoritarios inducen a «eliminar todo obstáculo a la iluminada acción del gobierno de los dirigentes. tantas _____________________________________ 4. VEDEL. Les élements de la démocratie européenne. Juan: Op. aun cuando con características peculiares. p. En Enciclopedia del Diritto. Metodológicamente es correcto su uso para construir esquemas y matices que faciliten un acercamiento comprensivo de la realidad jurídico-constitucional latinoamericana. la manipulación de las elecciones. ayer como ahora. sino que tiene tres elementos propios que lo caracterizan: la estructura monista del poder. la formación monopolista de la voluntad política. la abolición de la rigidez constitucional. 60. La dicotomía democracia representativa-autoritarismo puede funcionar también en estas latitudes. en fin. p. . Milán.U. y específicamente de la peruana. y. Desde la óptica de las instituciones jurídico-estatales. surgido en el viejo continente y expandido hacia estos espacios. la integración política de la sociedad en el Estad05. Esta aproximación conceptual prqviene de los modelos analíticos impulsados por el constitucionalismo europeo moderno. Sostiene FERRANDO BADIA que «los regímenes autoritarios parten del supuesto de la inevitable inferioridad de las masas en relación con las élites políticas y especialmente en relación con el jefe portador de excepcionales cualidades. prevalece sobre el interés de los particulares». del liberalismo político.

11 CARPIZO. . En este sentido. Universidad Nacional Autónoma de México. el profesor Jorge CARPIZO plantea una clasificación de las constituciones latinoamericanas basada en la idea de democracia y en una concepción axiológica de la Ley Fundamental. 1990. y c) cuál es la estructura del sistema político. Manuel: Sistemas Políticos de América Latina. cuando estima que una Constitución democrática «sería aquella que realmente. 1982. hay tres preguntas fundamentales: a) cómo están establecidos y cómo operan en la realidad las garantías o derechos individuales. c) de democracia popular.destinadas a limitar el ejercicio del poder político. _____________________________________ 8. 75. Antonio COLOMER VIADEL LO ensaya una clasificación de las constituciones latinoamericanas. aparente para nuestra perspectiva interpretativa.veces respetadas e incluso violadas. p.. y no concentra el poder en una persona o grupo. Volumen 1. 351. Ediciones de Cultura Hispánica. Jorge: La democracia y la clasificación de las Constituciones. que liga su finalidad al servicio del hombre. Jorge: Op. En todo caso. La mejor manera de alcanzar este objetivo (una sociedad justa. En Anuario Jurídico. Madrid. la Constitución nace asociada a la libertad y a la necesidad de organizar y controlar el poder. y d) no democráticas. 1989. p. será haciendo constar los frenos que la sociedad desea imponer a los detentadores del poder en forma de un sistema de reglas fijas -la Constitución. Democracia y Constitución son históricamente compatibles y sustantivamente vinculadas. pp. es decir.. p. Antonio: Introducción al Constitucionalismo Iberoamericano. le garantiza un mínimo digno de seguridad económica. Por su parte. ALCANTARA SAEZ.»9. Coincidimos pues con CARPIZO.Editorial Tecnos SA Madrid. Para él. 9 CARPIZO. cit. 10 COLOMER VIADEL. cualquier ejercicio de clasificación debiera también considerar que en el proceso de construcción del Estado moderno. y germen de bloqueos. que las funciones son ejercidas realmente por diversos órganos y el sistema de partidos acepta el principio del pluralismo ideológico» I l. Afirma CARPIZO que «para conocer una Constitución en sentido estricto. el contenido de la Constitución debiera ser siempre la democracia y no lo que niega a ésta. b) qué mínimos económicos y sociales se le aseguran a los individuos y cómo operan en la realidad. En el sentido expuesto.351 Y ss. Una propuesta. b) cuasi democráticas. asegura al individuo sus garantías individuales. 13. inestabilidad e ineficacia8. NQ IX. las constituciones pueden ser: a) democráticas. que le garantiza a sus miembros el respeto de sus derechos individuales y limita a los detentadores del poder).

. LOEWENSTEIN. En América Latina. Así. si bien muchos países han cambiado sus constituciones en el mismo período. ha logrado acercarse a este óptimo y convertido en signo objetivo de estabilidad político- jurídica y de progreso. Jorge: Op. un consistente esfuerzo. Regresemos ahora al esquema planteado por CARPIZü. por cuanto lo poco o mucho que tenga su texto de democrático es. Una Constitución democrática es. se está aún lejos del referido óptimo normativo. quien sostiene que una Carta se debe medir por la manera en que se encuentran establecidas y opera ti vas las garantías y los derechos individuales. en la práctica. de las que da cuenta LOEWENSTEIN cuando se refiere a los problemas que difieren la aplicación de un texto político. pero se puede vivir y existe la posibilidad de que se configure una Constitución democrática 13. Karl: Teoría de la Constitución. cuando la mayoría de naciones recuperó el sistema democrático. En éstas pueden existir normas que contemplen el control del poder. así.de textos fundamentales. Son lo que LOEWENSTEIN llamaría constituciones semánticas. a partir de la década de los ochenta. p 149. p. esta modalidad ha caído en desuso. por cuanto sus preceptos rigen efectivamente la vida en sociedad y los gobiernos que la aplican son respetuosos de la institucionalidad democrática. en el dispositivo fundamental para el control del proceso del poder 12 . 1970. En Europa. 352. en palabras de LOEWENSTEIN. o permiten el uso y abuso desmedidos del poder. dificultades que trascienden la voluntad de los operadores del poder.La Constitución se convierte. letra muerta para los gobernantes. Estas son las que mejor se asemejan a las constituciones nominativas. Unas mejores en su concepción que otras. están las constituciones no democráticas. Finalmente. Barcelona. la mayoría de constituciones latinoamericanas adscriben a esta situación caracterizante de un estado de cosas que objetivamente afecta al funcionamiento de la democracia. sobre todo a partir de la post Segunda Guerra Mundial. En América Latina este fenómeno ha estado presente. cil. para volver al esquema de COLOMER: las de democracia popular. En las constituciones cuasi democráticas estos supuestos no funcionan. una Constitución normativa. Existe un tercer grupo de constituciones. que su aplicación y algunos aspectos de su contenido no son democráticos. por las garantías _________________________________________ 12 Cfr. el texto es más una posibilidad de arribar a un auténtico Estado de Derecho que una realidad actuante. Editorial Ariel. 13 CARPIZO.'sin embargo. aunque no siempre. Estas generalmente han estado presentes cuando una dictadura ha intentado legitimar sus actos mediante consultas plebiscitarias o aprobación -obviamente maniatada. lo que en realidad es un contrasentido. pero se encuentran de tal manera maniatadas por el poder político. o se encuentran relativizados por los detentadores del poder: la justicia aún no opera claramente.

en el aspecto social se ha producido un retroceso en cuanto a los derechos y garantías -por ejemplo de los trabajadores. cuando abordemos el estudio del Título IV. hemos definido alguna vez como autoritaria. que habían respaldado el golpe . La vigencia de la Constitución de 1993 Han transcurrido casi cinco años desde la promulgación y entrada en vigor de la Constitución de 1993. podemos elaborar nuestra propia conceptualización de la Constitución peruana de 1993. el aspecto más crítico de la Carta es el referido a la estructura del Estado y a las relaciones inter-órganos. que ya no gozan de estabilidad laboral. por ejemplo. rigideces y tendencia a la concentración del poder en la Presidencia de la República. que es tan proclive al autoritarismo. En realidad. Esta situación es visible. a la par de una intencionada decisión de quitarle peso específico y funciones políticas y fiscalizadoras al Legislativo. No se trata de aplicar rígidamente este esquema de análisis.económicas y de bienestar social que otorga para los individuos en su conjunto y por la estructura del sistema político que prescribe. De otro lado. En efecto. ¿Qué queda entonces sino defender esa Constitución y sacarle lustres democráticos? 3. Para el caso que analizamos. y el rol del Estado para proveer de los más elementales servicios públicos a la colectividad. Pero ¿cómo se miden los alcances. de la normativa constitucional? Aunque de corta vigencia aún. Por otra parte.y una evidente desatención social de los sectores más desprotegidos. cuando sus disposiciones son un obstáculo para sus propósitos de ejercer un poder no sometido a ningún control. en el funcionamiento del Poder Judicial. la Carta peruana tiene una parte referida a la persona y a la sociedad y otra que trata sobre las garantías constitucionales. Quienes detentan el poder han respetado poco los derechos y garantías constitucionales y más bien han mostrado una tendencia a interferir y monitorear las instituciones. y como se entenderá luego. lo que se presenta es una situación en la que existe un exagerado incremento de atribuciones del Presidente de la República en desmedro de los otros órganos del Estado. pero es obvio que ayuda a nuestro interés por definir y caracterizar la Constitución peruana de 1993. que ha permitido se instauren relaciones carentes de proporción entre la iniciativa privada y el libre mercado. la Constitución ha subordinado los derechos económicos y sociales a un excesivo dogmatismo ideológico en lo económico. para sujetarlas a sus propósitos. Desde luego. Bien vale recordar que ella fue impulsada por los grupos políticos afines al Presidente Fujimori. que por problemas de contenido. en este aspecto. que no duda en avasallar la Carta que impulsó originariamente. muestra signos traumáticos de violación o de prescindencia. A lo largo de la presente obra se podrá encontrar más detalladamente las razones de esta situación. hay que hacer notar que en esta definición interviene la acción del gobierno que la operativiza desde que se promulgó en 1993. Vistas las cosas de esta manera.

que fue fruto del consenso para darle curso político a un país que salía de un largo proceso de suspensión de las libertades ciudadanas. La incorporación de instituciones sin conocimiento de su naturaleza y alcances. un análisis sobre las instituciones constitucionales. es que un elevado porcentaje de los estudios y ensayos elaborados sobre ella. Tomo 111. Sin embargo. Con este poco honroso antecedente.deI 5 de abril y que estaban convencidos de impulsar el neoliberalismo económico en el Perú. Pero esta diferencia sirve para recordar que la Constitución de 1993 obedece también a la necesidad política de justificar el golpe de Estado y darle alguna legitimidad a un gobierno al que la comunidad internacional presionaba para que la tuviera. que debe ser modificado y perfeccionado apelando a los propios mecanismos por él instituidos. " Todo esto marca una primera diferencia con el texto de 1979. El pensamiento ilustrado tampoco. coincidiendo los trabajos en duras críticas a numerosas disposiciones de la Constitución vigente15. El país. Domingo: La Reforma del Estado en el Perú. como la que nos rige. y como bien lo apunta Domingo GARCIA BELAUNDE. 14 GARCIA BELAUNDE. en distintas etapas y con la colaboración de diversos autores. el llamado Congreso Constituyente Democrático discutió y aprobó una nueva Carta Política. Comisión Andina de Juristas. la supresión sectaria de algunos acertados artículos de la Carta de 1979. presentan a los autores formulando serios reparos al contenido y alcances de la normativa constitucional vigente. entrando en vigencia ell de enero de 1994. hemos advertido sobre estos problemas 16. son cartas de presentación que justifican las duras críticas a este texto. no participó en el debate constitucional. también hemos recalcado la necesidad de aceptarla como texto fundamental. Por nuestra parte. Lima. afectado aún por la anomia que desde la década anterior se presentaba en la sociedad. Un ejercicio que comprueba las reservas que inspira esta Carta a una gran mayoría de especialistas. y su desorden y precaria sistematicidad. que fue promulgada por el Presidente de la República el 28 de diciembre de 1993. en diversos ensayos y publicaciones. En La Constitución de 1993. Así las cosas. Pocas constituciones. e ignoraba por completo las corrientes modernas del constitucionalismo»J4. 1996. Análisis y Comentarios. han generado tantas y justificadas críticas a su contenido por parte de los sectores especializados. . Damos un ejemplo para sustentar esta afirmación: el trabajo llevado a cabo por la Comisión Andina de Juristas. en el que la institucionalidad democrática estuvo cancelada. que en tres excelentes tomos ha promovido. el penoso dogmatismo de algunos de sus dispositivos sobre economía. «el oficialismo no tenía la menor idea de lo que era una Constitución.29. p.

. Comisión Andina de Juristas. Tomo 1I (diciembre de 1995). Lima. No nos referimos a hechos de un pasado lejano. Armando Zolezzi. ya en el análisis exegético de la Constitución. han coincidido en la crítica. los hechos y la práctica nos han dado la razón. autores como Francisco Fernández Segado. explicamos que el problema central de la Constitución. desde el regreso a la democracia en la década de los ochenta. representa. Marcial Rubio. Valentín Paniagua. Alberto: Impunidad y Ley de Amnistía en el Perú. Pedro Planas. serán abordados posteriormente. 4 Y ss.registra demasiados hechos relativos al desconocimiento cuando no la violación de los derechos fundamentales de la persona. que forma parte de la presente obra. p.1. Cfr. puede consultarse en OTAROLA PEÑARANDA. la historia del país -al igual que la de Latinoamérica. Perú. Si bien es dolorosa la constatación. que requiere una revisión integral. San José de Costa Rica. que supuestamente debían reforzar el ordenamiento constitucional relativo al respeto a la dignidad de la persona humana. impunes. César Ochoa. 18 Un análisis interesante sobre la situación de los derechos humanos en el Perú. en relación a la vigencia y aplicación de la Constitución vigente. César Landa. que no siempre fueron sancionados y quedaron. Sin embargo. 17 Debemos advertir que los temas que a continuación se exponen. Son muchos los casos en que la sociedad civil ha tenido que apelar a presiones extremas para que se investigue y sancione a quienes. y. un texto con gruesos errores. Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Tomo I (julio de 1994). entre otros. Carlos Blancas. bajo circunstancias injustificadas. Domingo García Belaunde. violaron los derechos humanos individuales o colectivos de la población consagrados en el texto constitucionap8. 16 En la parte referida a la metodología. Análisis y Comentarios. 1995. entonces. radica en la deficiente concepción del modelo político y la recargadísima concentración del poder en el Presidente de la República. Limitaciones a los derechos fundamentales El tema de los derechos humanos siempre ha significado un punto crítico para el Estado peruano. 3. antecedentes y modelo político de la Constitución de 1993. Esa indiferencia y a veces la violencia expresa contra los derechos humanos. sino a hechos acaecidos después de suscritas las declaraciones y convenios internacionales. por ende. fue poco lo que cambió en el patrón de un ____________________________________ 15 En efecto. que la Constitución vigente no es de las mejores que ha tenido el Perú. en su conjunto. en cuanto a estructura. Tomo 111 (diciembre de 1996). Se puede sostener. Néstor Pedro Sagüés. muy por el contrario.Veamos a continuación los puntos concretosl7 que han sido desconocidos por parte de los operadores del poder. son un dato del comportamiento de la autoridad estatal y una de las características de la organización social predominante en el Perú. La Constitución de 1993. Luego de transcurrido algún tiempo. por omisión o por exceso.

19 RESUMEN ESTADISTICO DE LA VIOLENCIA SOCIAL Y POLlTICA EN EL PERU. Desde el retorno a la vía democrática en 1980. al punto de configurar relaciones verticales y asimetrías sociales profundas22. El pueblo se volcó masivamente hacia una forma de gobierno con la que se sentía comprometido y que. mayo de 1995. Lima. de corruptelas burocráticas. como consecuencia de políticas mal implementadas. La desaforada violencia de Sendero Luminoso era terrorismo. como fruto de una proceso de acumulación histórica. que fueron las más propicias para que sus derechos se violasen más de una vez.sistema de relaciones sociales y de Estado ajenos a considerar que los derechos humanos son la condición básica para la integración de una Nación. Este tipo de fenómeno demostró que en el país existía una violencia social de características estructurales. Instituto Constitución y Sociedad. A todo ello hay que agregarle como doloroso agravante. El país atravesó. más de 26 mil atentados. le aseguraba el respeto de las libertades. mediante la cual la violencia se constituyó en una constante de la formación social peruana. La expectativas formadas no tardaron en colisionar con la realidad. . y de los más brutales. para dar inicio a una guerra contra el Estado. medio millón de desplazados y cerca de 25 mil millones de dólares en pérdidas económicas 19. la independencia de los órganos del Estado y la posibilidad de acceder hacia condiciones de bienestar y progreso. pero también contra la sociedad. Por ejemplo. pero el Estado no debió consentir jamás el que en su nombre se realizaran actos de equivalente terrorismo. están los casos de las desapariciones forzadas2O. por un período de violencia generalizada del que en gran parte se ha recuperado. que aplicaban una lógica contrasubversiva que incluía acciones terroristas. le costó al país 30 mil víctimas. Precisamente el fenómeno de la violencia latente en la sociedad peruana por la acumulación de problemas sistemáticamente irresueltos. Se comenzó a generar un debilitamiento progresivo de las instituciones del Estado y de éste mismo. el Perú ha atravesado por una serie de circunstancias que trastocaron el nuevo sistema previsto en la Constitución y el entendimiento que debía hacer posible su desarrollo. pp. Esta práctica tendió a generalizarse y muchas son las personas de las que no se sabe aún su paradero21. Las dificultades económicas que hacían presagiar una crisis duradera se fueron configurando. aunque ahora ya casi en retirada. fue utilizado ideológicamente por sectores de un extremo radicalismo. la presencia de la subversión armada y el inicio de un conflicto armado interno que. y de sumisión y silencio parlamentarios. 2-6. por la también virulenta actuación de agentes estatales. de la reiteración de la ingerencia consuetudinaria del poder central en asuntos ajenos a su competencia. pues. en apariencia. luego de doce años de gobierno militar de facto. En un escenario como el descrito. En medio del fuego cruzado se encontraron poblaciones civiles indefensas. su estabilidad política y el progreso de todos.

también miembro de ese organismo. Con el gobierno del Presidente Fujimori se inicia la «mano dura» en la lucha contra el terrorismo. especialmente en las llamadas «zonas de emergencia». Así. A ello habría que agregarle los atentados en 'contra de la libertad de prensa. Colombia.ante Ministerio Público llegaron a 5. ascendía a 3. Solamente a manera de enumeración. PERUPAZ Nº 8. en 1995. y las denuncias -por el mismo rubro. A todo lo anterior debe agregarse las violaciones evidentes al debido proceso. el asesinato por agentes del Estado de un profesor y nueve estudiantes de la Universidad La Cantuta. los excesos y atropellos cometidos por agentes estatales. pero que luego fue atribuida a agentes del Servicio de Inteligencia del Ejército. febrero de 1993. dictó una serie de medidas muy coercitivas y le otorgó a las Fuerzas Armadas un poder casi absoluto.419 casos. Lima. lo que ha originado. El lado negativo fue. importante y reconocido dirigente sindical. Perú. juzgados de manera sumaria por el fuero militar. . en muchos casos. por efectos de la violencia política. Lima. p. garantías de impunidad.las garantías para la protección y defensa de los derechos humanos de la población se encontraban. pp. 24-25. 14-15. DESCO/Comisión Andina de Juristas. en especial en contra de aquellos medios que han marcado distancias respecto del inconstitucional proyecto de reelección presidencial. recibieron. o que denuncian situaciones de abuso y corrupción23. Instituto Constitución y Sociedad. el apresamiento y condena indebida de más de mil inocentes. pp. el asesinato de la agente de inteligencia Mariella Barreta y las torturas infringidas a Leonor La Rosa. 331. ___________________________________ 20 El informe de 1993 del Grupo de Trabajo sobre Desaparición Forzada e Involuntaria de la ONU (E/CNA/1993/25) ponía al Perú por segundo año consecutivo en el primer lugar del «ranking» mundial de esa sombría práctica. citamos los casos más comprometedores de violación a los derechos fundamentales que no han sido debidamente investigados y sancionados: el crimen de Barrios Altos. 21 Según el Instituto Constitución y Sociedad a diciembre de 1994 el número de personas desaparecidas en el Perú.060. mediatizadas. por parte del Servicio de Inteligencia del Ejército. por delante de Sri Lanka. Lima. sobre todo a partir de la reelección del actual Presidente. Recientemente. Turquía y la India. 22 VIOLENCIA Y PACIFICACION EN EL PERU: Comisión Especial del Senado de la República. demuestran el poco escrúpulo que existe en este tipo de dependencias estatales respecto de los derechos constitucionales. A ello se unió una mayor presencia de la Inteligencia militar. PERUPAZ NQ 29. cuya autoría se creía provenía de Sendero Luminoso. 1989. el asesinato de Pedro Huilca. siendo superior a cuatro mil los casos no resueltos. máximo líder de Sendero Luminoso-. por definirlo de algún modo. ICS. que en lugar de ser ejemplarmente castigados. El gobierno de facto surgido en 1992. sin embargo. se obtuvieron resultados espectaculares en la lucha contrasubversiva -como por ejemplo la captura de Abimael Guzmán. entre otras injusticias.

Estas modificaciones estuvieron contenidas en la Ley N° 26592. la opción de la mayoría gobiernista en el Congreso ha sido por trabar las iniciativas presentadas. los dispositivos constitucionales sobre participación no pueden aplicarse por expresas disposiciones que los distorsionan e impiden su aplicación. El segundo caso es el referido a la reelección del presidente Fujimori. Como se sabe.3. la propiedad sobre su medio de comunicación. El primero. Restricciones a los derechos de participación ciudadana Uno de los aspectos que los promotores de la actual Constitución más se ocuparon de relevar. 17 y 31 de la Constitución. específicamente a la participación directa24. propietario de Canal 2. en virtud de la cual se «interpreta» el arto 112 de la Constitución. denominada «de interpretación auténtica». arts. cuya línea periodística denunció una serie de violaciones a los derechos humanos por parte del gobierno que conmovieron al país y que le restaron popularidad al Presidente Fujimori. mediante leyes poco técnicas y dirigidas específicamente a evitar que el pueblo se pronuncie sobre temas espinosos para el gobierno del ingeniero Fujimori. 25 Cfr. un hecho que debe citarse es el intento del gobierno de quitarle la nacionalidad al ciudadano peruano Baruch Ivcher. la solicitud de firmas para llamar a referéndum. para permitir que el actual mandatario pueda postular a una nueva elección _____________________________________ 23 Sobre este aspecto. Dos casos saltan notoriamente a la vista. así. Como se sabe. Transcurrido un tiempo prudencial para dejar que la institución se difunda y para que la población. para arrebatarle. TORRES Y TORRES LARA. inc. al que se le imputan falsas acusaciones de traición a la Patria. sino de los derechos legítimamente adquiridos. fue el referido a la participación política de la ciudadanía. estos derechos quedaron efectivamente incorporados en el texto constitucional F5. promovida con el fin de neutralizar la recolección de un numero de firmas por lo demás elevado (10% del electorado). pp. pues con ello lo que se intenta es desposeer al citado ciudadano de la nacionalidad adquirida. necesarias para convocar a referéndum. En lo que se refiere al referéndum. Este es el caso más evidente de desconocimiento no solamente de la libertad de información. expedida para ampliar y desarrollar la normativa constitucional. y como lo explicaremos más desagregadamente cuando comentemos el artículo correspondiente. con respecto a la venta fragmentada Petro-Perú.2. desde su propia perspectiva y especificidad. 214 Y ss. Instituto Desarrollo y Paz. 2. Luego de desarrollada una gran propaganda por parte del oficialismo. 1993. esta iniciativa no prosperó debido a una serie de modificaciones de la Ley N° 26300 o Ley de Derechos de Participación y Control Ciudadanos. el Congreso expidió la Ley 26657. haga uso de este derecho. . como el derecho a la nacionalidad y a la propiedad. Carlos: La nueva Constitución del Perú. 24 Cfr. Lima. promovida por sectores organizados de la población.

Nuestra posición. ha cobrado realidad en muchos actos que vienen significando un uso intolerable y abusivo del poder. al mismo tiempo. la concepción del poder y las representaciones mentales que sobre él se hace el actual Jefe de Estado. Aquí no solamente se presenta una falta total de decisión política para facilitar que ello ocurra. pero. Muchas veces nos hemos preguntado si este sesgo era de tipo personal. son las ambigüedades de la Constitución las que facilitan el sesgo y hasta la tendencia a prescindir de ella cuando estorba a . Este proceso. advertimos de los serios problemas que podía acarrearle al país una Carta carente de equilibrio político y excesivamente concentradora del poder en el Presidente de la República. obra del estilo. Ante esta decisión inconstitucional. Señalamos respecto de las atribuciones presidenciales que «el texto publicado incurre en un presidencialismo inorgánico y con riesgos de cesarismo»26. en parte visible en cargos públicos y en parte oculta en la sombra. 3. un grupo de ciudadanos reunidos en el Foro Democrático ha promovido una campaña de recolección de firmas para convocar a un referéndum des aprobatorio de la referida norma.3. no parece existir el menor ánimo por parte del gobierno de respetar las instituciones que él mismo promovió en su afán de legitimar el golpe del 5 de abril. otras veces hemos cavilado sobre la existencia de una estructura de poder cívico-militar. aún en trámite. la remoción y revocación de autoridades y la demanda de rendición de cuentas. En un régimen intrínsecamente autoritario. especialmente ediles.queda sobre el tapete el sistemático desconocimiento de la normativa constitucional y la relativización absoluta del derecho de participación ciudadana. sino un deficiente tratamiento constitucional respecto al Sistema Electoral. Prueba final de ello es el esfuerzo de las organizaciones ciudadanas por revocar a sus autoridades. También se encuentran mediatizadas la iniciativa legislativa. En efecto. es que ambos factores están presentes y se combinan. Independientemente del análisis jurídico sobre este controvertido dispositivo y sus posteriores consecuencias -tema que analizaremos más adelante. parece ser poco probable que se dé paso a los mecanismos de control popular. respecto de las atribuciones de cada uno de ellos. Cuando se expidió la Constitución vigente. como factor que inclina al gobierno hacia un estilo concentrador. como es el que actualmente gobierna al Perú. Este es notoriamente enrevesado y ha generado serias contradicciones entre los propios organismos conformantes. excluyente y ciertamente autoritario del poder. y parte de esta alarma se debe a las dudas y recelos que despierta la conducta gubernamental.consecutiva el año 2000. anunciado hace cuatro años. El poder en una sola mano Los problemas de aplicación constitucional respecto de los derechos fundamentales de la ciudadanía son preocupantes. ha sido constantemente saboteado por el propio Congreso. Este peligro. en conclusión.

hemos querido hacer mención a esta circunstancia para ubicarla en el contexto de la ______________________________________ 26 BERNALES. La destitución de los magistrados del Tribunal Constitucional El punto de inflexión más evidente del régimen fujimorista. la protección con la que la mayoría oficialista ha revestido a Vladimiro Montesinos. 3. sin lugar a dudas. Canal 2. quizá uno de los más importantes de los últimos años.una cúpula de poder que visiblemente no tiene interés en la democracia. la destitución de tres magistrados del Tribunal Constitucional. por primera vez en los siete años de gestión al frente del gobierno. los ataques en contra de la prensa independiente y los actos destinados a impedir el libre ejercicio de la libertad de expresión. la fragilidad preconcebida del Consejo de Ministros. el control ejercido sobre todos y cada uno de los organismos y funcionarios del Estado. mayo-junio de 1993. la intervención directa en el Poder Judicial y en el Ministerio Público. Enrique: Estructura del Estado en la Constitución de 1993. la orden expedida a la sumisa mayoría en el Congreso para que no legisle y no fiscalice los actos gubernamentales. sobre cuya conducta personal y profesional existen múltiples sombras y temores. a los que se pueden agregar otros de igual gravedad. principal promotor de la Constitución de 1993. El análisis jurídico de esta medida y sus antecedentes lo hacemos en el Capítulo constitucional referido al Tribunal Constitucional. que se han convertido en los apéndices orgánicos del Ejecutivo. Nº 11. que poco antes de esta medida lo seguían beneficiando. el asesor personal del Presidente de la República. En PERUPAZ. incluyendo en el extremo más vergonzoso e indignante el despojo de la nacionalidad al accionista mayoritario de Frecuencia Latina. radial y televisiva. determinó que. que ha quedado relegado . programas de opinión. Lima. ha sido. se han agregado otros hechos graves. prensa escrita. en fin. a un segundo plano en el nivel de las decisiones políticas. y la debilidad de una Constitución a la que hay que defender de las violaciones de sus propios autores. Este hecho político. como la destitución de los magistrados del Tribunal Constitucional que emitieron sentencia en contra de esta inconstitucional pretensión. no son sino el reflejo de dos factores convergentes: la vocación de la cúpula civil- militar que gobierna por permanecer indefinidamente en el poder. 18. Sin embargo. Instituto Constitución y Sociedad. que se han hecho visibles en la persecución a periodistas.4. . sin ninguna posibilidad de independencia o de opinión propia. como camino para despojarlo de su propiedad. el Presidente Fujimori cayera estrepitosamente en las encuestas ciudadanas. p. Estos hechos. sino en permanecer el mayor tiempo posible en los cargos públicos más importantes del Estado. Volumen 2. He aquí algunas pruebas: al desenfadado intento de «interpretar» la Constitución para obtener cinco años más de Fujimori en la Presidencia.

mediante sentencia que apeló al control difuso. ninguno. en una actitud que sólo merece condena. todo se inició con la dación de la inconstitucional Ley N° 26657. Surge entonces la paradoja de que quienes fuimos críticos muy duros con respecto a la Carta vigente. El Congreso de la República. El Colegio de Abogados de Lima presentó. Como se sabe. . Es decir. una acción de inconstitucionalidad de la referida norma. lo que estaba haciendo el Tribunal era preferir la Constitución a normas de menor jerarquía. para declarar «inaplicable» la referida norma para el caso concreto del Presidente en ejercicio. que permite una nueva postulación del Presidente Fujimori en las elecciones del año 2000. tengamos que defenderla de sus propios autores. a renglón seguido. con la destitución de tres magistrados. atribución constitucional de todo magistrado con funciones jurisdiccionales.vigencia de la Constitución de 1993. Este concluyó. La reacción de la opinión pública fue de respaldo a la decisión. que establece la autonomía de este órgano y la inmunidad e inviolabilidad de sus miembros? En este caso concreto. la del gobierno no. como era de esperarse. la venganza política ordenada por el gobierno a la mayoría oficialista se había consumado. inició un procedimiento de acusación en contra de los cuatro magistrados del Tribunal. ¿Qué sentido tiene entonces el texto de la Constitución. la que fue resuelta. Lo que vino después es materia conocida. Evidentemente.

Sin embargo. Más aún. estaban muy bien logrados.el poco respeto que despierta una Constitución en sí misma limitada. .Congreso Constituyente Democrático. Al contrario. Una lectura des agregada de la Constitución de 1993 conduce a afirmar que el espíritu que la anima es la intención de concentrar los poderes del Presidente de la República. avanzó entre parámetros diminutos y pre-establecidos. No se promovió una discusión abierta en la que participaran las instituciones de la sociedad civil. es decir. que exigían deponer reclamos en procura de una solución no violenta a los dilemas que planteaba la ilegalidad del gobierno. sólo lo indispensable debía ser objeto de cambio. La Constitución de 1993. los derechos individuales y el reparto y equilibrio del poder.con gruesos errores en cuanto a la sistemática constitucional. obligó a forzar un cronograma de retorno a la institucionalidad democrática. yo fui -lo creo aún fundadamente. Existe conciencia general que tiene tras de sí un lastre antidemocrático: el golpe de Estado del 5 de abril de 1992. es más defectuosa. las circunstancias no nos dejaron otra opción que aceptar un cambio mayor. reiteradamente se constató la imposición irreflexiva de una serie de ideas sueltas que respondían -en una mayoría de casos. relativizando las funciones de los demás órganos del Estado -sobre todo los de control. a su reemplazo y los sistemas previstos por la propia Constitución para su reforma parcial eran suficientes y adecuados para su perfeccionamiento. además de algunos aspectos económicos que habían quedado desfasados.y reduciendo al Congreso a su más mínima expresión. A mi juicio. salvo notables excepciones.partidario de no abusar del poder que los parlamentarios teníamos de presentar iniciativas de reforma.a afanes coyunturales e inmediatistas de un gobierno ungido de legitimidad y que se movía alrededor de un hombre sediento de aumentar y perpetuarse en el poder. Nada urgía. Este hecho promovió la instalación del denominado -con conciencia de culpa. en balance. pues una Constitución requiere de tiempo para poder ser apreciada en conjunto y para que "penetre" en la conciencia colectiva. PROLOGO A LA SEGUNDA EDICION La Constitución de 1979 era una buena Carta Magna. En ese contexto se explica -pero no justifica. La presión internacional a la que fue sometido el gobierno de facto del ingeniero Alberto Fujimori y la conciencia de los avances de Sendero Luminoso. por lo menos en muchas partes vitales en una Carta Magna. no fue precedido por un intercambio general de ideas que señalara una nueva orientación global y. pues. en donde hubo mayoría absoluta del movimiento del Presidente en ejercicio y sus aliados casi incondicionales.pero lo sustancial. El debate constituyente fue opaco. Algunas partes necesitaban actualización -como aquellas referidas a la descentralización y al tratamiento regional. El resultado fue un texto hecho de retazos -las propuestas y el debate siguieron el orden de los artículos de la anterior Constitución. con el criminal Abimael Guzmán aún libre.

Desconocerla sería caer en un extremo que negaría la necesidad de propiciar la formación de un Estado de Derecho. exponer sus opciones alternativas. al juramento. se la debe aceptar con todos los errores que la atraviesan. La Constitución debe. gobernantes y gobernados. Los cambios que se requieran deben ceñirse a las formas autorizadas por la misma Constitución. acaten la Ley y en el que primen las libertades políticas. pues. mientras sus inspiradores la vulneran constantemente.Aún así. a la Ley y sobre todo a la Constitución y sus formas. pues hay que procurar evitar la insurgencia mientras los nuevos actos del gobierno no sobrepasen ni veles de insoportable violencia contra tal Carta. la seguridad jurídica y las reglas mínimas de convivencia pacífica. No puede ser desconocida en cuanto a Ley de Leyes aprobada en un referéndum discutido pero sancionado por el Jurado Nacional de Elecciones. que denotaba el carácter oligárquico-plutocrático de este sistema. El instrumento es la democracia representativa que es el respeto de las minorías a las mayorías transitorias siempre que éstas se ajusten en todo momento a la Constitución en su espíritu y en su letra y permitan a la minoría procurar. Quizá si el mensaje central que se puede extraer del libro que presento sea la decidida apuesta del autor por la necesidad de consolidar un auténtico sistema democrático representativo. Salvo lo último.a la vida. Por esa grave responsabilidad que asumen hoy. Es que tenemos un deseo profundo de retornar al respeto a la palabra. una vez extendido verdaderamente a todos los hombres y mujeres (que no son iguales pero que sí deben tener igualdad de oportunidades). también dentro de la Ley. el diseño es impecable. a la libertad y a la propiedad. tener un espíritu de permanencia que trascienda los límites temporales del poder y que ofrezca a la sociedad que regula el amparo de su normatividad. al contrato. el filósofo y jurista puritano inglés al defender en su Segundo Tratado de Gobierno Civil (1690) la "Revolución Gloriosa" por la que la Cámara de los Comunes derrocó al Rey Católico Jacobo 11. La reflexión apunta a su carácter superior no sólo en cuanto a Ley de Leyes sino en su pretensión de ser el documento histórico. Convertir esa afirmación en realidad debe ser nuestra permanente preocupación. Magno. Independientemente de los errores que creamos encontrar en la Constitución de 1993 debe primar la necesidad de contribuir a la construcción de una democracia representativa en que todos. Deseamos una democracia dentro de un incondicional acatamiento al derecho público y privado. Hoy en el mundo no se puede hablar de un Estado Democrático . John Locke. en el que se plasmen las aspiraciones de un pueblo a convivir ordenadamente dentro de sistemas en los que la libertad está segura y el poder busca la justicia. quienes no buscaron cambiar la Constitución de 1979 es que resulta la paradoja de quienes tienen un juicio crítico respecto a ella sean hoy sus principales defensores. Robándole una cita a Bernales diré que Charles de Gaulle propuso ver a la Constitución como un espíritu y a sus instituciones como una práctica. dijo que todos los hombres nacen iguales con derechos inalienables -es decir que no se pueden perder. curiosamente.

Código Tributario. El marco indispensable a todo Estado Democrático es la identificación y fortalecimiento del derecho en el que se formaliza el orden social. Esta obra fue calificada. la Economía y la Historia. Solamente basta con recordar Constitución y Sociedad Política. Enrique Bernales.sin la constatación certera de que los derechos ciudadanos anteriores y superiores a él están efectivamente protegidos y respetados. Código Penal. Contiene tres grandes partes: la introducción es un enfoque del régimen . Toda comunidad democrática se basa en una concepción del ser humano como ser social libre hasta donde lo permitan los derechos de los demás. Para ello es imprescindible que asumamos una actitud de defensa del orden constitucional. el análisis y la comprensión global de la realidad. legislación internacional de la que el Perú es parte. es básicamente un profesor universitario. El libro contiene un análisis sistemático de la Carta de 1993. inclusive. Ha sido Senador de la República reelegido por tres períodos consecutivos. en su momento. Desde la perspectivajurídica la riqueza de su contenido radica en el amplio uso de la doctrina. a quien ha transmitido en estos años su bagaje científico para la reflexión. A desbrozar este camino ayudó. cuyas normas deben ser expresivas de lo que desea el conjunto de la sociedad. Enrique Bernales es Doctor en Derecho egresado de la Universidad de Grenoble en Francia. Alberto Otárola Peñaranda. En él se puede apreciar la originalidad del enfoque. que apela a vertientes del Derecho. dentro de un conjunto de valores que se priorizan y protegen. la Ciencia Política. Pero es a partir de la dación de la Constitución de 1979 que se produce un despegue de la literatura constitucional. como él mismo suele definirse. siendo ésa la actividad con la que se siente más identificado y comprometido. además de presidir el Instituto Constitución y Sociedad. El libro materia de presentación ha sido escrito con la idea de brindar a la comunidad intelectual y universitaria un análisis crítico de la Constitución de 1993. qué duda cabe. Actualmente se desempeña como Relator Especial de la Comisión de Derechos Humanos de las Ñaciones Unidas y es Director Académico de la Comisión Andina de Juristas. La Constitución de 1993: Análisis Comparado representa uno de los puntos más altos de la compacta obra de Enrique Bernales Ballesteros y la culminación de dos años de investigación exhaustiva. El Derecho Constitucional ha tenido avances notables en los últimos tiempos. del derecho constitucional comparado y del derecho positivo: Código Civil. libro que escribiera con Marcial Rubio para analizar la Constitución de 1979 y que marcó un sólido antecedente en la reciente historia constitucional peruana. es decir en la Constitución. Es en esta línea que Bernales promueve con este trabajo a un joven estudioso de los temas constitucionales. Pero. convocatoria a la que deben acudir todos los que se reputan ciudadanos. como uno de los más importantes libros de la década. leyes de desarrollo constitucional e.

puesto que lo que se le ha quitado al Congreso se le ha transferido al Ejecutivo. Preciso es anotar que una primera constatación es que bajo el influjo de una corriente neoliberal a ultranza. los factores centrales que estructurarán la Constitución. Es un libro de cabecera y consulta para todo ciudadano que quiera entender y profundizar en la evolución política y del derecho constitucional peruano en los últimos 18 años. Para este acometido se utiliza el derecho comparado y la doctrina. La segunda es la parte central del libro. a la par de corroborar la existencia de antinomias constitucionales y contradicciones flagrantes. La primera parte del libro está centrada en el análisis exegético de cada uno de los artículos constitucionales que tratan de la persona. el Estado y la economía. a partir de esta constatación. o en el caso especial de la Carta de 1993. lo que se busca es definir el modelo de referencia e identificar. eximiendo al Estado una serie de roles reconocidos por la anterior Carta. así como la Constitución histórica peruana. Mediante la caracterización jurídica de cada una de las instituciones políticas. 6 de Setiembre de 1996 Manuel Moreyra Loredo . la preocupación por imponer el neo liberalismo en forma cerrada y casi dogmática. sus características. En ella se intenta la identificación del hilo conductor de todo el entramado constitucional en esta materia. San Isidro. vigencia y problemas de aplicación. El análisis exegético confirma esta afirmación. se ha priorizado el eje mercado-sociedad. En ella se efectúa un análisis pormenorizado de la estructura del Estado y el régimen político de la Constitución de 1993. como el presidencialismo acendrado y la importación de algunas fórmulas del régimen parlamentario. legislación nacional e internacional comparada y análisis específico de todos los organismos del Estado constitucionalmente reconocidos. Por lo demás. todo el libro está escrito a base de una bibliografía actualizada.político del modelo de las constituciones de 1979 y 1993. Mediante esta metodología se llega a la constatación que lo que ha consagrado la Constitución vigente es el presidencialismo atípico concentrado.

se hace uniforme. CIEDLA. Buenos Aires. 1996.CIEDLA. p. a raíz de un ensayo sobre los poderes Ejecutivo y Legislativo en la Constitución peruana de 1993. la aplicación de la ley básica. El CIEDLA de la Fundación Konrad Adenauer estima que el presente libro intitulado "La Constitución de 1993: Análisis Comparado" contribuye a una mejor comprensión de la situación constitucional formal y material que caracteriza el Perú y a través de ello al progreso o la retrogradación en el alcance de un Estado de Derecho. Carlota JACKISCH: División de Poderes. En éste. 2 Dra. para luego hacer un análisis exegético comparado entre las dos últimas Constituciones peruanas. La seguridad jurídica constituye. sin diferenciación. Raúl: Derrotero de nuestras Cartas Políticas. PROLOGO A LA PRIMERA EDICION El presente libro trata de contribuir a un análisis comparado y profundo sobre diversos temas claves de la Constitución de 1979 y de 1993. Es importante mencionar además que la publicación formula un análisis de las principales instituciones constitucionales insertas en la nueva' Carta de 1993. Lima. inició su investigación. al efectuar su labor en más de 120 países del mundo. En Enlace 1.de la Fundación Konrad Adenauer. . Revista de Sociología Jurídica W1.141. conocimiento de las referencias legales o positivas. El libro tiene dos grandes secciones: En la primera parte se estudia el tema Persona. en sus "Bases Documentales de la República". en el cual el Estado de Derecho es garante de los derechos del hombre y del ciudadano y la construcción y consolidación de la democracia. El autor del libro. comprometiendo a los poderes en su ejecución respectiva y la garantía de los valores y derechos fundamentales a través del funcionamiento de los instituciones del Estado. Enrique Bernales. exponiendo y destacando aparentes limitaciones frente a las instituciones que forman el Estado y la sociedad civil y evaluando su desarrollo legal y jurisprudencial desde de su vigencia y aplicación. destacado constitucionalista a nivel nacional e internacional. La investigación desarrolla 24 capítulos ubicados de acuerdo al propio texto de la Constitución peruana de 1993. 1994. debe comprender tres etapas: estudio institucional o formal. hoy como ayer. Dr. políticas y culturales l. conjuntamente con un equipo de expertos en Derecho Constitucional. Sin duda alguna. que luego fue publicado por el Centro Interdisciplinario de Estudios sobre Desarrollo Latinoamericano . una condición ______________________________________ 1 CHANAME. que es la Constitución. Estado y Economía. y en la segunda parte se evalúa el tema Estructura del Estado y Régimen Político. el presente trabajo se destaca por ser un estudio integral del fenómeno jurídico que según Jorge Basadre. La Fundación Konrad Adenauer. tiene como vocación principal el fomento de la democracia como forma de Estado y concepto de vida. sociales. y análisis de las realidades económicas.

nos parece importante analizar si las modificaciones y sobre todo la aplicación jurisdiccional en la realidad han contribuido a fomentar una conciencia política sobre la importancia de las condiciones jurídicas básicas y de un Estado de Derecho en funcionamiento. comparados con la Carta Magna de 1979. forman un escenario diametralmente opuesto a la formación de una cultura política democrática y serían datos poco adecuados para promover la idea de una democracia directa como modelo propio. en la que principalmente predomina la Constitución como norma fundamental. Esta teoría fue elaborada por la doctrina jurídica alemana a fines del siglo XIX y tiene como fundamentos: la sumisión de los actos del Estado al principio de la legalidad y del Derecho. es por ello que la labor por el bien común en la democracia exige constitucionalidad. Gracias a Montesquieu.básica para asegurar un desarrollo económico y social. la debilidad de la función de control del Ejecutivo a través del Legislativo. el régimen jurídico está basado en la teoría del Estado de Derecho. Dado los cambios constitucionales que se manifiestan a través de la Constitución de 1993. para lograr el fortalecimiento de la gobernabilidad y eficiencia de los regímenes democráticos. Una respuesta a ello nos revelará indudablemente el estado de la formación de una cultura política que percibe y confía en el Estado de Derecho como organización de la convivencia social según lú que indique el Derecho. la estructura del Estado de Derecho parte del principio ( elaborado por Montesquieu en su obra «El Espíritu de las leyes». así como la protección de los derechos de la persona y de su libertad contra cualquier abuso de autoridad. Y este contrato social materializado en la Constitución escrita tiene como objetivo la afirmación de la supremacía del Derecho sobre lo político. la teoría de la separación de los poderes se ha convertido en una especie de dogma en los regímenes democráticos occidentales. Ya que la . Teóricamente. tanto a nivel de la población como en la mente de los dirigentes políticos. es particularmente importante que exista un Estado de Derecho que funcione. la Constitución como norma es la base del «Contrato Social» entre los gobernantes y gobernados. De acuerdo al filósofo Jean-Jaques Rousseau. las limitaciones del Poder Judicial y fragilidad de instituciones de control de constitucionalidad. Además. puesto que establece esencialmente las reglas del juego político de las instituciones del Estado. o teoría del equilibrio de los poderes públicos. la concentración del poder en el Ejecutivo. Para lograr esta meta el Estado de Derecho necesita un consenso entre ciudadanos e instituciones que se retroalimenta a través de la percepción de garantizar los principios básicos que aseguran la plena vigencia de la separación de los poderes y el respeto de los derechos constitucionales en forma directa. 1748) de la separación de los poderes del Estado. un Estado de Derecho supone la existencia de una jerarquía de normas. Además. así como condiciones jurídicas básicas adecuadas. En cambio. Hoy día en las principales democracias liberales occidentales.

1988.Declaración Francesa de 1789 proclama en su arto 16 que: «Toda sociedad en la que la garantía de los derechos no se encuentre asegurada. La Constitución. ni ideológico. ni como justificación de legitimación en el poder.no debe tampoco prestarse a manipulaciones de orden políticos. es decir el principio de la constitucionalidad y legalidad de las leyes. el cual precisa que la Constitución es el texto escrito y que ha sido sometido a un procedimiento de adopción y revisión. de uso y practicas. El segundo criterio es el material que establece que la Constitución es el conjunto de reglas que se refieren al ejercicio del poder político dentro del Estado: reglas escritas o de costumbre. Ver Charles CADOUX: Op.. como norma fundamental del Estado. Pero sobre todo. la Constitución está llamada a establecer el control que garantice el respeto del orden jurídico. Además incorporó el derecho al sufragio de los analfabetos. la Corte en el ejercicio de sus funciones -independientemente de las otras instituciones. p. 4 En una Constitución se refleja siempre un "proyecto de sociedad" que puede traducirse mediante la adopción de un preámbulo o de una declaración de derechos. reconoció institucionalmente a los partidos políticos e instituyó la segunda vuelta electoral. Editions Cujas. 129. 3 ed. La doctrina tiene dos criterios para calificar una Constitución: "el primer criterio es el formal. Por otro lado.128. Sin embargo.. no tiene Constitución». lanzó la expresión de Constitución social. el valor de una Constitución no depende solamente de su contenido material o jurídico. Sin embargo. ni la separación de los poderes determinada. Paris. a una jurisdicción o Corte. desarrollada posteriormente por Maurice Hauriou. jurisprudencia y reglamentos de las Asambleas que serán consideradas en la medida que su contenido (material) tiene un objeto constitucional. en los regímenes democráticos. la _________________________________________ 3 Ver Charles CADOUX: Orait constitutionnel et institutions politiques. no debe servir de pretexto para manipulaciones de orden político. p. generalmente. tales como el Tribunal de Garantías Constitucionales y el Ministerio Público. Se puede retener a título de reflexión general que la Constitución en el sentido formal no dicta todo el derecho constitucional sino que supone define todas las reglas fundamentales a partir de las cuales se organizan las instituciones y funciona el régimen político"3. Consecuentemente a esto. El filósofo francés Alexis de Tocqueville. cit. . En el análisis comparativo de las Constituciones del Perú. la Constitución debe reflejar los derechos fundamentales de la persona humana y un «proyecto de sociedad»4 e imponer las reglas de las instituciones llamadas a ejercer el juego del poder político. Dicha función de control de la constitucionalidad es otorgada. Depende también del valor ético que le adjudiquen los responsables de las instituciones del Estado. la de 1979 se caracterizó por introducir nuevas instituciones. que entiende designar el aspecto sociológico e ideológico que contiene necesariamente toda Constitución política.

.El derecho presidencial de disolver el Congreso en casos conflictivos específicos.La integración formal del concepto de la economía social de mercado y la libre competencia.: Louis FAVOREU: La politique saisie par le droit. A tal punto que se temería que este órgano se convierta en una especie de «Gobierno de Jueces" ya que tendría el monopolio del poder de la interpretación de la ley.Carta de 1979 se distinguió por su tendencia descentralista con los gobiernos regionales y un énfasis a los derechos del hombre. es concederle también una mayor responsabilidad en el funcionamiento del Estado. Si bien la leyes por definición. emanado de un parlamento". Lima. transformando una Constitución "heavyweight" en "lightweight". Ref. Ed. con motivo de aliviar el texto anterior del "peso innecesario". 1988. puesto que limitó la iniciativa individual (libertad económica) y favoreció el intervencionismo y la planificación estatal6. Paris.. . sobre todo cuando se trata de un organismo independiente que pretende controlar actos políticos emanados de un cuerpo legislativo o ejecutivo. "la nueva Carta nació para legitimar la ruptura constitucional.se constatan cambios que permiten la observación que se trata de una "reingenería jurídica". 296 p. «la expresión de la voluntad del pueblo soberano. Econornica.análisis y comentarios.La ampliación de la pena de muerte además del caso de traición a la patria hacia los actos terroristas. cit. destacando modificaciones principales que se resumen en lo siguiente: . Puesto que otorgarle a un órgano el poder de dictaminar la constitucionalidad de una ley. . Raúl: Op. plasmando determinadas reglas destinadas a fortalecer y favorecer al gobierno.La debilitación de los municipios y de la regiones. .153.La anulación de la protección contra despidos de los empleados.166-169. p. p. . . En la Constitución de 1993 -duodécima Carta desde 1823. 1994. ¿cómo pretender entonces controlar esa voluntad popular? Este ha sido el dilema de la doctrina del derecho constitucional contemporáneo. 6 CHANAME. según la teoría de Rousseau.La introducción del sistema unicameral. así como contribuir a su permanencia"? 5 El control de la constitucionalidad de las leyes no ha sido fácil.La introducción de la posibilidad de la reelección presidencial inmediata. .La restricción de la libertad de prensa. 7 Comisión Andina de Juristas: La Constitución de 1993 . . Sin embargo una de las grandes fallas de esta Carta fue la referida al campo económico. De acuerdo a destacados constitucionalistas peruanos. Serie Lecturas sobre temas constitucionales W10. El resultado de este labor de reforma de presunta eficiencia se mostró a través de la eliminación de un total de 101 artículos.

Estamos seguros que la presente publicación será la fuente adecuada para profundizar el conocimiento y análisis jurídico sobre el contenido de la nueva Carta. profesores. El presente libro. magistrados. Este libro esta destinado no sólo a los directamente interesados en el tema (estudiantes. que dedica parte importante de su contenido a un análisis comparativo de las Constituciones de 1979 y 1993.Las características principales de la Constitución de 1993 indican entonces una concentración del poder en el Ejecutivo y una tendencia general hacia la centralización del poder estatal. llena un inmenso vacío bibliográfico producido por la promulgación de una nueva Constitución. autoridades públicas y congresistas) sino también a todo ciudadano que aspira a conocer sus instituciones y derechos constitucionales. 21 de julio de 1996 Joachim Roth Representante de la Fundación Konrad Adenauer en el Perú . Lima. En este contexto la pregunta si el Perú reúne los requerimientos formales y materiales que califican el país como Estado de Derecho parece justificada.

Uno de los aportes sustantivos de la cuarta edición de Constitución y Sociedad Política debió ser la propuesta de un conjunto de modificaciones constitucionales que impulsaran una efectiva reforma y modernización del Estado peruano. Además. ¿ Correrá la misma suerte la Constitución de 1993? Gran parte de la Carta de 1979 está subsumida en ella. aunque pudo y debió ser reformada para darle continuidad al sistema democrático nacido en 1980. La historia -fácil es acudir a ella. la recurrencia anómala al autoritarismo. Pero es innegable también el lastre de su origen autoritario y la opción por un . Apelar al golpe de Estado para impulsar la economía de mercado. cuya autoría comparto con Marcial Rubio Correa. La Constitución de 1979 no ha escapado a este sino. Pero la cuarta edición de ese libro no apareció nunca. se perpetraron siempre con el pretexto de producir rápidos y radicales cambios en la estructura del Estado y en la realidad socioeconómica del país. sin consistencia. la falta de civismo. con la finalidad de preparar la cuarta edición del libro Constitución y Sociedad Política. reducir el tamaño del Estado y fortalecer la lucha contra la violencia terrorista. una de mis principales preocupaciones intelectuales fue revisar materiales y organizar mis observaciones sobre la realidad política y jurídica del país. para clausurar de una vez por todas el mesianismo político y la equivocada creencia de que una espada aventurera o un aprendiz de caudillo pueden hacer la felicidad de un pueblo. El atraso político.prueba que los cambios no fueron otra cosa que espejismos temporales. era volver a poner en funcionamiento el más tradicional y nefasto de los métodos políticos que el Perú ha sufrido a lo largo de su historia republicana. Ambos coincidíamos en el reconocimiento a los grandes aportes de hl Constitución de 1979. NOTA DEL AUTOR A LA PRIMERA EDICION A comienzos de la presente década. así. participativo y eficiente en la promoción del bienestar y el desarrollo. cualquiera fuese su naturaleza y composición. Para acabar los períodos autocráticos e inaugurar nuevas etapas de transición a la democracia se aprobaron también constituciones. Para lavar su origen los gobiernos de Jacto crearon constituciones. pero éramos críticos -lo fuimos desde la promulgación.-en el que ojalá pudieran coincidir todos los sectores de opinión-. en una palabra. para hacerlo más democrático. la dependencia del voluntarismo. hecho absolutamente censurable. El Perú se llenó. la mayor parte innecesarias. especialmente en lo referente al régimen político y cuyo aspecto más frágil era el de las relaciones Legislativo-Ejecutivo. la inseguridad jurídica. las innovaciones que registra responden parcialmente a demandas de mayor participación y seguridad ciudadanas. la inmadurez y el temor a la libertad han sido alimentados por el golpismo. de cartas magnas efímeras. El progreso del Perú depende del acuerdo . resolviendo desde su propia vigencia los requerimientos de modernización de la sociedad peruana. aceptación consensual y posibilidades de duración. Todos los golpes de Estado.de su Título IV. cuya condena reiteramos en el preámbulo de este libro. Lo impidió la muerte violenta de la Constitución de 1979 por obra del golpe de Estado del 5 de abril de 1992.

para añadir al agradecimiento a Marcial Rubio. la tesis de una revisión de la Constitución que garantice la institucionalidad democrática y el Estado de Derecho. Pero a inicios del segundo semestre de 1994. a Marcial Rubio Correa. por otra parte. . que escribimos juntos a comienzos de los ochenta. estudiar la nueva Constitución despojándome de las reservas políticas que natural y legítimamente me inspiran su origen. que el trabajo engarza. estimo que es preciso un estudio sistemático. es decir en los meses inmediatos a su promulgación. la invitación de la Fundación Konrad Adenauer y del CIEDLA para que me ocupara más extensamente del régimen político y de las relaciones Legislativo-Ejecutivo en la nueva Constitución. De lo que se trata es de buscar su depuración. que reconozca sus virtudes así como los defectos y errores de concepción que en tantos aspectos la entraban. la certeza de un trabajo en común para explorar muchos temas de Derecho Constitucional y de Ciencia Política. me puso en la necesidad de hacer un estudio completo. Mientras el gobierno actual monopolice todo el poder y la sociedad política esté dominada más por la apatía que por la exigencia democrática de presentar alternativas. así como en la aparición de nuevas y vitales propuestas de acción participativa. aportación acuciosa y sugerencias de enfoque enriquecedoras. corrige y amplía el libro Constitución y Sociedad Política. ha sido escrito con el propósito de estimular el diálogo y la búsqueda de propuestas realistas para mejorar sustantivamente la Constitución de 1993. coherencia sistemática y recuperación de las instituciones democráticas.neoliberalismo innecesariamente elevado a dogma constitucional en numerosas disposiciones de su articulado. Debo hacer mención a todas las personas e instituciones que me han apoyado en este empeño. Me refiero. particularmente a su conexión con la Ciencia Política y el análisis interdisciplinario. que sustituye a la edición de Constitución y Sociedad Política que no vio su día. consistencia lógica. Precisamente este libro. en consecuencia. Debo a Marcial muchas horas de colaboración generosa. Fue así que este libro se inició. así como las ideas básicas para organizar el esquema general de la investigación y el contenido de varios capítulos. Debo añadir. cobrando la forma y el contenido con el que es publicado. integral y objetivo de ella. con quien he publicado anteriormente tres libros. Como intelectual dedicado a los asuntos constitucionales. en primer lugar y de manera muy especial. Su ayuda me ha permitido las luces de otras dimensiones provenientes de las ciencias jurídicas. que seguramente aumentarán en el futuro con nuevos títulos. consagré mis esfuerzos a la publicación de ensayos que se referían puntual y críticamente a algunas instituciones de la nueva Carta. a través de un proceso progresivo de reformas constitucionales. lo peor para la estabilidad política y el progreso del país sería ligar indisolublemente esta Constitución con el régimen que la impulsó. En efecto. será literalmente inviable. Una razón adicional. Para que este propósito se convierta en realidad será necesario apelar a la sensatez y confiar en la recuperación de las organizaciones políticas. que mediante el análisis sistemático y la exégesis del articulado cubriera integralmente su texto. Al comienzo. Aún así. era una obligación que debía acometer.

en fin. han sido fundamentales para que perseverara. me acompañó en esos momentos difíciles. la tenacidad para permanecer interminables horas en la computadora. Es la docencia la que guía mis posiciones y trabajos políticos. la fe en el Perú. entre ellos Alberto Otárola. Lima. me acompañaron en la gestión parlamentaria jóvenes universitarios que convirtieron mi oficina en un pequeño. Tengo orgullo de sus triunfos. Es motivo de satisfacción personal haber contribuido a la formación de jóvenes estudiosos. el respeto al trabajo del intelectual latinoamericano y su vocación por la democracia. colaboración desinteresada. una palabra de agradecimiento a la Fundación Konrad Adenauer y al CIEDLA. He señalado líneas arriba que fue gracias a su invitación que comencé a trabajar más sistemáticamente en el análisis de la Constitución de 1993. Soy persona comprometida con la docencia y la investigación. la preparación de textos previos. es ésta una forma de presentar a Alberto Otárola. Cuando el retiro forzado por razón del golpe de Estado deIS de abril. para hacer de la investigación socio-jurídica y el análisis político un modo de reforzar. Por último. en la dignidad de la persona humana y en la democracia. a todas las personas que en estos años me han acompañado en el Instituto Constitución y Sociedad. todos han prestado su ayuda para resolver los inconvenientes que planteaba un trabajo extenso y sesudo. Debo añadir que su amplitud de criterio. en la actividad privada o en organizaciones internacionales de derechos humanos y estudios constitucionales. a quien he invitado para que me acompañe con su nombre en la carátula del libro. julio de 1996. Lo mejor de mi producción legislativa la debo a esa colaboración. fecundo y eficiente centro de investigaciones.Debo la siguiente mención a Alberto Otárola Peñaranda. el tiempo dedicado a la búsqueda de documentos originales. de enorme capacidad intelectual y sólida formación ética. dignos. aún en los momentos tristes y dolorosos que me tocó vivir en estos meses dedicados a la elaboración del presente libro. Este se ha hecho con su colaboración y su dedicación exclusiva. asimismo. Esa es mi vocación principal. Es obligada la mención. a la que no renuncié ni renunciaré cuantas veces haga ejercicio de mis derechos ciudadanos a la actividad política. Su entusiasta apoyo y la ilusión de ver logrado un libro que sintieron como suyo. Enrique Bernales Ballesteros INTRODUCCION GENERAL . como éste. como un joven valor de la intelectualidad nacional y augurarle éxito. son títulos más que suficientes para que sea mencionado como un colaborador sin el cual este trabajo no habría alcanzado a publicarse. Su laboriosidad en la organización de las fuentes bibliográficas. Otárola pertenece a esta saga de jóvenes talentosos. la paciencia para seguir mis instrucciones y soportar los inevitables momentos de mal humor. también un contingente de jóvenes. Hoy todas esas personas ocupan altos cargos en la administración pública. en común. hacen posible la publicación de este estudio. Cuando el voto popular me ungió por tres veces consecutivas Senador de la República. que me entregaron a su vez el aliento de su amistad y la generosidad de su . De una forma u otra. Para mí.

el territorio. su origen. porque sus posibilidades de comprensión e interpretación de la realidad política y social permiten un conocimiento más integral de los problemas que acompañaron la vigencia de la Constitución de 1979. la condición de las personas y su debida protección. la organización del Estado. concepción y contenidos expresan aspectos centrales de la vida social de un pueblo tales como: los derechos individuales. que permite la organización y el normal desenvolvimiento del Estado y de la sociedad. también. La orientación política determina y configura la realidad que será sancionada a través de la formalización jurídica. las concesiones. en el que están presentes en diversos grados los acuerdos. 1. Pero la Constitución tiene una riqueza que va más allá de su racionalidad jurídica. alejándolo a veces del escenario constituyente de su elaboración. y su sustitución -traumática y parcial por la Constitución de 1993. La pirámide jurídica y la certeza de la subordinación de unas normas a otras. El peso de cada uno de estos factores tiene una importancia gravitante en la definición del modelo político que encierra un texto constitucional. las imposiciones circunstanciales. Desde el punto de vista jurídico es la norma suprema. aún cuando la realidad y las variaciones de composición y representación de las tendencias predominantes en una sociedad pueden generar posiciones que en la práctica varíen y adapten el modelo político. En la perspectiva de Hans KELSEN. sino buscando a través del análisis sistemático 10 que es determinante de su coherencia. son la mayor garantía de sistemas políticos que funcionan en base a la seguridad jurídica y a la credibilidad de las normas. los consensos y. . Este planteamiento fue el eje metodológico empleado en el libro Constitución y Sociedad Política trabajado conjuntamente con Marcial RUBIO. a través de 10 que denominamos modelo político. la actividad económica y todo el entramado de las relaciones sociales tanto a nivel interindividual como estatal. identidad y funcionamiento adecuado respecto del Estado que organiza y sociedad que tutela. Ley de Leyes que establece el marco y los criterios orientadores del sistema jurídico de un país. Enfoque Metodológico y Modelo Político Toda Constitución se define no a base a artículos sueltos y aislados. la Constitución es un todo de inspiración política. A esta totalidad denominamos modelo político. En efecto. Lo retornamos y actualizamos a propósito del presente estudio comparativo de las constituciones de 1979 y 1993. ANTECEDENTES y MODELO POLITICO DE LA CONSTITUCION DE 1993 La Constitución es uno de los aportes que ha adquirido mayor importancia histórica. METODOLOGIA. la Constitución es la base sobre la cual se estructura un sistema jerárquico de leyes. La Constitución es un documento político- jurídico en el que sus elementos centrales y su identidad comprenden el conjunto del articulado.

el sistema económico y los derechos ciudadanos. es importante insistir en la opción que presenta el estudio de la Constitución. abarcar las diversas dimensiones que están presentes en la problemática constitucional. la Ciencia Política. captar el significado verdadero de sus preceptos y recuperar de la realidad los factores sociales. políticos y jurídicos. y cuando pretende superarla una parte de la explicación es la reacción a los contenidos y proposiciones de la Constitución de 1979. mantiene intocados no menos del 50% de los artículos de la Constitución precedente. económicos y políticos que favorecerán o entorpecerán la aplicación de la Constitución. facilitándole el conocimiento de la Constitución como un todo que tiene especificidad. La propuesta para acceder al conocimiento de la Constitución de 1979 es válida para la misma pretensión de conocimiento de la Constitución de 1993: "Toda Constitución más allá de sus aciertos. el análisis del articulado -sin perjuicio de hacer la exégesis correspondiente. De esta manera. para pasar luego al análisis sistemático y exegético del texto y abordar por último las cuestiones pertinentes a su vigencia. a nuestro juicio. a su vez. un enfoque multidisciplinario que permite manejar una perspectiva integral sobre la elaboración y el desarrollo de la Constitución. Por ello también la necesidad de hacer un análisis comparativo. errores y originalidades. En síntesis. vana y equivocadamente.El período de democracia restringida. Es el modelo político previsto en la Constitución de 1979 el que enfrentó graves problemas en su contraste con la realidad de la década de los ochenta. que en muchos aspectos generó frustración y desencanto. el lector tendrá frente a sí un análisis integrado y no sólo de artículos aislados. así como la crisis institucional agudizada con el golpe de Estado del5 de abril de 1992. Metodológicamente. tiene una propuesta explícita de modelo global de sociedad. ubicando como premisa primera el contexto histórico político del cual surge. Todo lo demás rodea a estos elementos. a veces. El meollo de la cuestión no es jurídico. En gran parte la Constitución de 1979 está presente y explica a su sucesora. Esta. y es la crisis del Estado y de la sociedad lo que generó algunas rectificaciones sustantivas en el modelo político de la nueva Constitución. Este enfoque permite. Se trata de un análisis jurídico pero enriquecido con los aportes provenientes de otras disciplinas: la Historia. que son los que permiten comprender el por qué de los elementos materiales existentes en la estructura del articulado constitucional en su conjunto. en una palabra. pero es secundario. tuvieron como forzado desenlace la caída de la Constitución vigente y su apresurada sustitución por otra. ubicación concreta e identidad.tendrá como elemento subyacente los aspectos históricos. cuyas líneas centrales son: el sistema político. la Economía y la Sociología. a la cual pretende superar. es decir. los individuos y la sociedad en su conjunto asumen las posibilidades y . sino acompañada y en función de su predecesora. En el sentido expuesto. nacida al amparo de un golpe de Estado y con la pretensión de cerrar una etapa histórica y abrir otra. tiene una explicación y una interpretación de naturaleza política. a los problemas que surgen a partir del contacto con la realidad social. vamos a estudiar una Constitución que no se explica por sí sola. En torno a ellos el Estado.

y contrastar el texto con la sociedad concreta en la que se aplicará. encontrar los niveles de acuerdo. p. para precisar su carácter en relación con los procesos históricos. sino también cuando reconocieron un determinado tipo de derechos individuales o se refirieron a la economía en términos variables respecto de la propiedad y la intervención del Estado y de los particulares en la actividad productiva del país. "la autoritaria de 1839" o "la moderada de 1860". 663. aunque formalmente la lógica sistemática lleve a una aparente preferencia por la exégesis normativa de todo el texto constitucional. estructurando y subordinando a ese fin el conjunto del articulado. Ese modelo. En síntesis. como dice HESSE. tal como lo hemos propuesto. identificamos a la Constitución con un modelo que puede estar explícito o no. en síntesis se estructura el poder y se le reconoce en una dimensión jurídicamente protegida" 1 . no sólo en el capítulo referido al régimen político del Estado. Así pues. tiene que ser contrastado con los elementos existentes en la sociedad. . pero de cuya existencia como hilo conductor no dudamos. Como se puede apreciar. Lo que define a una Constitución y le da identidad es el modelo político que ella prescribe. De esta manera. Tercera Edición.límites de sus derechos. Enrique: Constitución y Sociedad Política. adecuadamente combinado y armonizado para evitar antinomias constitucionales. para referimos tan sólo al constitucionalismo peruano del siglo XIX. asimismo. proporcionará un conocimiento completo del modelo y su articulación con la realidad política. es siempre dinámico. 1988. Esta no puede ser definida por la bondad de un artículo o las deficiencias de una institución mal concebida. la lectura del articulado. las contradicciones y los condicionantes o intereses que presionarán en un sentido u otro. lo que estamos haciendo es un ejercicio de definición de esas constituciones en base al modelo político que ellas prescribieron. configura el modelo político. El punto de vista aquí expresado significa que el análisis integral. la energía y el compromiso de los actores sociales interesados en la conversión del texto constitucional en una situación que haga efectivos los derechos prescritos. Todo este conjunto. Cuando en el lenguaje habitual o en el aula universitaria se emplean vocablos como "la Constitución liberal de 1823". ubicado en el correspondiente contexto histórico y social. Pero aún así. Marcial y BERNALES. la opción metodológica de estudiar la Constitución tomando como eje su modelo político obliga al análisis integral. Mesa Redonda Editores. el modelo subyacente a la Constitución y los principios generales que lo sustentan se convierten en situaciones reales que ponen a prueba la posibilidad de vigencia misma de la Constitución. según la capacidad. Es este modelo global o político el que subyace y da unidad a todo el texto de la Constitución. Lima. porque es en esa línea de reflexión que se puede reconstruir los antecedentes históricos. _________________________________________ 1 RUBIO.

la existencia de un efectivo y real Estado de Derecho y el funcionamiento consistente de los órganos del Estado. la propiedad y la producción. moderno y progresista. Desde luego. soberanía y protección del territorio. La primera con una vida azarosa fruto de sus deficiencias. técnicamente. De la coherencia <. y las caracterizamos en los siguientes términos: A) Una concepción del ser humano. facilitará una adecuada comprensión de lo que denominamos líneas transversales concurrentes en todo texto constitucional. D) Una concepción del derecho.le éste y de su aceptación dependerá. el ejercicio de la autoridad y las reponsabilidades en cuanto a orden. Una Constitución inviable puede facilitar golpes de Estado como pretendida solución político-institucional a las crisis. B) Una concepción de la actividad económica. como sus predecesoras. en gran parte.se podrán hacer clasificaciones de textos constitucionales sin riesgos de caer en calificaciones arbitrarias y en estereotipos. Habida cuenta de estos elementos conceptuales y de los antecedentes. diferenciando inclusive entre derechos y roles que corresponden a las personas y al Estado. seguridad. la vigencia de la Constitución. respectivamente. de tal manera que. C) Una concepción y organización del Estado y su relación con la estructura del poder. ¿cuál es el modelo político de la Constitución de 1993? ¿Cuáles las riquezas y los defectos de su articulado y los problemas que se avizoran en su contacto con la realidad? ¿Se salvará esta nueva Constitución de morir. no han sido pocas las veces que esto ha sucedido. tal vez porque a pesar de muchas de sus virtudes su modelo no resultó tan viable como teóricamente se suponía. de los derechos individuales y de los valores y elementos que se priorizan y se protegen jurídicamente en la relación social. La combinación de todos estos elementos es lo que en la Constitución configura su modelo o proyecto político. sea posible una composición armónica y estable tanto del Estado como de la sociedad. lo renovador. y la segunda de vida breve y muerte por golpe. de los principios que la rigen y de los derechos que se reconocen en la asignación de los recursos naturales. como lo sabemos con amarga experiencia. los mismos que serán presentados como expresivos de lo deseable por el conjunto de la sociedad. orientada a la legitimación del orden social que se formaliza a partir de los contenidos de la Constitución. Los casos más recientes son las Constituciones de 1933 y de 1979. El análisis integral a partir de la identificación del modelo político y su estudio a través de todo el articulado. frente al orden decadente y "tradicional" que sustituye al reemplazar a la vieja Constitución y al viejo Estado. Estas líneas son los contenidos significativos para el estudio de la Constitución. la' consistencia del modelo no debe buscarse solamente en el texto de la Constitución sino también en la posibilidad efectiva de su operatividad y funcionamiento en la realidad. y en el Perú. de otro ciertamente indeseado golpe de Estado? .

tenga rigurosidad científica. reiteramos lo dicho. de incoherencias que afectan la unidad del texto y de errores graves en el manejo de los conceptos y de las instituciones. que forzaron las condiciones para que se aprobara una nueva Constitución. Este existirá. Pero lo que más confirma esta aseveración es precisamente la presentación global de la nueva Carta para conocer su modelo político. Desde luego. Bajo . la Constitución de 1979 disfrutó de un sólido reconocimiento a las bondades de su texto. El prestigio y respeto a esta Carta se acrecentó cuando gracias a ella el Perú pareció ingresar a un período de prolongada estabilidad política y constitucional. dedicaremos las siguientes páginas a proporcionar los elementos básicos de la relación existente entre esta Constitución y su predecesora de 1979. Por otra parte. Contribuyó a ello el hecho político de haber sido elaborada en base a la regla del consenso2. que serán de responsabilidad principal del constituyente. Pero cuando se trata de textos con errores como los que acabamos de mencionar. y en el empleo de una metodología que permita la comprensión del modelo político y cómo los capítulos y los artículos del texto responden en diversos grados y medidas a la lógica del modelo cohesionante. al conjunto del . todo lo cual afecta a la Constitución y más que a ella. porque. nos referimos a antecedentes políticos como las relaciones Ejecutivo-Parlamento a inicios de la década actual. no se puede entender el texto actual sin su antecesora. es simplemente un atentado contra la lógica y contra la verdad histórica. país. sin el conocimiento de su modelo político y sin una comprensión de los problemas que afectaron su vigencia. 2. al margen de la anomalía político- jurídica del golpe. Por ello mismo. Desde luego. La Constitución de 1979 y el Golpe del 5 de Abril de 1992 A lo largo de sus doce años de vigencia. Los elementos de reflexión y análisis que hemos proporcionado son indicativos de la opción metodólógica escogida para el estudio de la Constitución de 1993. pero más de una clave explicativa de las posibilidades de la Constitución está en el cabal conocimiento de los antecedentes que rodearon su elaboración.Ninguna de las preguntas formuladas tienen respuesta defmitiva en el texto constitucional. no se entienda que la Constitución deja de tener modelo de referencia. La pretensión de entender la Carta actual. que haremos en la primera y segunda parte de este libro. puede darse el caso de dispositivos inconexos. y antes de entrar a la exégesis sistemática de su articulado. pero afectado en su consistencia por los errores de elaboración. al proyecto modernizador y autoritario del Presidente Alberto Fujimori y al golpe de Estado del 5 de abril de 1992 y los problemas internos e internacionales planteados inmediatamente. Este análisis de conjunto es una condición necesaria para que el estudio del articulado. la metodología escogida obliga también a una visión de conjunto sobre los antecedentes de la nueva Constitución.

un amplio reconocimiento de los derechos civiles y políticos. ello unifica lo diverso y da contenido homogenizador a la Constitución. social y económica consagrado por ella. un régimen económico respetuoso de la iniciativa y la propiedad privada individual. las disposiciones constitucionales fueron empleadas por los afectados para defender legítimamente su propiedad. a lo largo de la década del ochenta se plantearon algunas críticas y observaciones de carácter parcial. 35. que consiste en una dinámica de aproximaciones sucesivas.4% (FOCEP.3%. en el elogio a la Constitución de 1979. Otro dato a favor de la Constitución de 1979 era que los tres gobiernos elegidos bajo su vigencia fueron de signo político distinto. 23. UDP. 11. sin que ello afectara la continuidad del Estado de Derecho. del Apra.5%. por su parte. Cuando la propuesta del gobierno de Alan García para estatizar la banca. Uno de los argumentos. Fernando Belaunde Terry.8%. En el Perú. tal vez el principal. llegaron a presentarse varios proyectos de reforma constitucional.su amparo se realizaron tres elecciones políticas para renovación de la Presidencia de la República y del Congreso. la representación constituyente estaba dividida en distintos porcentajes. No existe fuente alguna que acredite por parte de algún sector político una opinión en favor del cambio constitucional. organización política. Como se observa. Sin embargo. Esto es. también por la vía electoral. Su texto fue múltiples veces invocado para la defensa de los derechos humanos. En 1990 el Presidente Alberto Fujimori fue elegido también en el marco de las disposiciones de esta Constitución. es una de las reglas de oro del proceso constituyente. Para Karl LOEWENSTEIN. la regla del consenso funcionó con la Carta de 1979. cuatro elecciones municipales. hubo niveles de acuerdo que permitieron darle unidad a la Constitución de 1979. así como de los sociales y económicos. referidas -principalmente. PCP Y PSR). once gobiernos regionales. En rigor. es fundamental en la elaboración de toda Carta Política. para la teoría constitucional. 29. radicó en el reconocimiento de todas las tendencias políticas al modelo global de 2 El consenso. En ese aspecto. un modelo de democracia representativa que privilegiaba el voto como principal derecho político y más importante mecanismo de participación popular.al Título IV sobre estructura del Estado. Los porcentajes fueron: Apra. Izquierda. PPC. Ni los derechos constitucionales ni el régimen económico previstos en la Carta de 1979 dieron lugar a descontentos y a propuestas de cambio en ningún sector de la sociedad. al amparo de la Constitución de 1979. no había mayoría absoluta de ninguno de los partidos o movimientos que alcanzaron representación en la Asamblea Constituyente. Donde el modelo dio pie a opiniones divergentes fue más bien en el funcionamiento del régimen político. El gobierno. En efecto. En la década del ochenta fueron elegidos. un régimen político mixto inclinado al predominio del Presidente de la República. y otros. pero también propicio al fomento del pluralismo económico. sostuvo la constitucionalidad de su propuesta. de Acción Popular y Alan García Pérez. . y se instalaron. y. Es importante señalar que ninguno de los tres gobiernos cuestionó la vigencia de esta Carta.

Mal que bien. Como ya se ha señalado. que a pesar de la aparente justificación de superada. no podía dejar de tener y sufrir la inspiración del origen golpista que la determinó. el análisis de su articulado descubre que bajo la reiteración del modelo lo que se ha privilegiado es un régimen político de concentración del poder en el Presidente de la República. el país era gobernable y no había necesidad de proceder a una ruptura del orden constitucional. nada hacía presagiar un próximo fin trágico de dicha Carta. las atribuciones . La precedente tenía su punto más débil en el tratamiento de la estructura del Estado. las relaciones entre ambos órganos no fueron caracterizadas por la confrontación. y a pesar de las deficiencias de la Constitución de 1979 en el diseño de las relaciones Legislativo-Ejecutivo y a la ausencia de mecanismos para la solución de conflictos entre ambos órganos. un clima colectivo de rechazo a la Constitución de 1979 e insurgencia popular contra ella. El Congreso evitó. hubo demoras burocráticas e innecesarios purismos constitucionalistas. reaccionar en defensa de sus fueros. Se trata del Título más largo con un total de 14 capítulos. Desde luego. Pero no es en la nomenclatura sino en el contenido donde se encuentran las diferencias sustantivas entre la Constitución de 1979 yla actual. más de una vez. la mayor cantidad de proyectos de reforma parcial presentados durante sus doce años de vigencia se refirieron precisamente a la necesidad de mejorar las disposiciones concernientes al régimen político. Pero éste se dio. sin embargo. En efecto. no habían voces que pedían golpe de Estado. Este desarrollo aparece principalmente en el Título IV. a comienzos de los noventa y a pesar de las enormes dificultades económicas planteadas por el fracaso de la gestión gubernamental de Alan García y de la inseguridad derivada del preocupante crecimiento del terrorismo subversivo de Sendero Luminoso. Esta reforma debió producirse en el curso de la década del ochenta. resume otros y. Es importante recordar este contexto. nada justificaba un golpe de Estado. elimina los demás. que se ocupa de la estructura del Estado. El orden de los temas tratados sigue básicamente la pauta de la Constitución de 1979. Aunque la Constitución de 1993 adhiere formalmente al mismo modelo político de democracia representativa. Lamentablemente. Tal demora no creó. porque .dirigidos sobre todo a mejorar las relaciones entre los poderes del Estado. En medio de enormes dificultades. siendo una secuela del mismo que la Constitución de 1979 fuese condenada a morir y a ser reemplazada por otra. pero a diferencia de ésta no considera la elaboración de una serie de temas. a pesar que el gobierno presidido por el ingeniero Alberto Fujimori no contaba con mayoría propia en el Parlamento. sino más bien por los esfuerzos que desde el Poder Legislativo se hicieron para colaborar con el Presidente Fujimori. Esta afirmación es también aplicable al primer año y medio de gestión del gobierno del ingeniero Fujimori. sencillamente. estableciendo reglas que hicieran más dinámica y eficaz la producción gubernativa.

orden.1. no debió desestimarse el hecho de que el gobierno golpista se viera forzado a buscar su legitimación por la vía de un Congreso Constituyente y de una nueva Constitución. captar el significado verdadero de sus preceptos y precisar los intereses económicos y políticos que están detrás de ellos»3. las relaciones Legislativo-Ejecutivo y el funcionamiento del Poder Judicial. Ello permite abarcar sus varias dimensiones. bloquearon la discusión y aprobación de esas reformas.presidenciales. En este sentido. características y tipos conforme a los cuales se formaliza la interacción Estado-sociedad. A pesar del rechazo al golpe de Estado del 5 de abril por parte de las dirigencias políticas y de algunos de los sectores más organizados de la sociedad peruana. 2. en su pretensión de regular el sistema político conforme al cual se organiza el poder del Estado y se sitúan los destinatarios del poder. modos. precisando los contenidos. sino como una propuesta política que a través de la sanción legislativa constituyente quiere formalizar las aspiraciones y consensos posibles de la realidad concreta. . Prefirió el camino de cambiar toda la Constitución e imponer una concepción de Estado y de régimen político donde la modernidad se diluyó en una serie de disposiciones contradictorias. estabilidad y seguridad. Los Cambios del Modelo Político Toda Constitución expresa una relación social particularizada que abarca al Estado y a la sociedad. El análisis político y el Derecho concurren para proponer una comprensión global o totalizadora de la Constitución. obteniéndose así un diseño de Estado capaz de contar con una organización moderna y funcional. para darle a ésta orientación. Este planteamiento lleva necesariamente a estudiar la Constitución no como una proposición jurídica en abstracto. es decir. las mismas que de haber entrado en vigencia hubieran asegurado la continuidad del régimen constitucional. los ciudadanos y el pueblo en su conjunto. La falta de realismo de las dirigencias políticas y el poco espíritu de tolerancia de la mayoría del CCD frustraron la posibilidad de que la nueva Constitución fuese el resultado de un acuerdo nacional. y de promover la consolidación de la democracia en el país. y diseñar un modelo político más democrático. La oportunidad de un debate nacional sobre cambios constitucionales pudo servir para concentrar las reformas en el Título de la estructura del Estado. En efecto. el Congreso Constituyente Democrático no fue capaz de percibir que su tarea histórica consistía en buscar y conseguir el consenso necesario para concentrar todas las reformas en una modificación sustantiva del Título IV de la Constitución de 1979. Lamentablemente las mayorías gubernamentales y el conservadurismo de algunos dirigentes políticos. el estudio de la Constitución «demanda ubicarla en el contexto histórico-político del cual surge y al cual se debe. moderno y eficiente que el dispuesto en la Constitución de 1979.

Op. la Constitución de 1979 tuvo un modelo conforme al cual se reconocieron derechos ciudadanos y se orientó el ejercicio del poder y . y comentar las limitaciones de ese texto para resolverlas. Por otra parte. los derechos y deberes políticos de los ciudadanos. en lo que respecta al golpe de Estado deI 5 de abril. esta metodología es también útil para proponer una interpretación ajustada 'principalmente a hechos políticos. solía decir que la Constitución es un espíritu y sus instituciones una práctica. y que se convierte en una realidad identificable. que fue la de señalar que el análisis jurídico era insuficiente para una comprensión totalizadora de la Constitución. debiendo por ello enriquecerse la óptica jurídica con la precisión de los contextos históricos y con el uso de categorías provenientes del análisis político. p. cil. Un elemento sugerente es la búsqueda de lo que subyace y da unidad a la organización del poder. En esta óptica es que trabajamos con Marcial RUBIO el texto Constitución y Sociedad Política. En el sentido expuesto. para ubicarse en las posiciones más expectantes respecto de las previsiones normativas contenidas en el texto constitucional. de acuerdo con la práctica. dentro de sistemas en los que la libertad esté asegurada y el poder sirva a la justicia. el sistema político y la relación entre los gobernantes y gobernados. explicar las crisis políticas que afectaron su vigencia. 12.Nuestro acercamiento a los estudios constitucionales da primacía a las variables . La reflexión apunta al carácter superior de la Constitución no sólo en cuanto a Ley de Leyes. Llamamos la atención sobre el carácter definidor del modelo. Nos referimos a la metodología escogida. que como señala Maurice DUVERGER es lo que define las características del poder polític04. 3 RUBIOIBERNALES: Constitución y Sociedad Política. socio-históricas y políticas. la capacidad y la energía de los diversos sujetos sociales. El general Charles DE GAULLE. cuyo tema central fue proponer un análisis e interpretación de la Constitución de 1979 desde una perspectiva integra!. fundador y primer presidente de la V República Francesa e inspirador de la Constitución de 1958. sino en cuanto a su pretensión de ser el documento histórico y magno en el que se plasman las aspiraciones de un pueblo a convivir pacífica y ordenadamente. una toma de posición y una predominancia ideológica aún en los casos en que para su adopción logra primar la regla del consenso. porque entendemos que son las que mejor explican las opciones que logran plasmarse como instituciones básicas de una Constitución. Hay en ella una orientación. El mismo criterio es el que empleamos ahora en este trabajo para hacer la evaluación del funcionamiento de la Constitución de 1979. el temprano fin de la Constitución de 1979 y su sustitución por la Constitución de 1993. La pretensión de caracterizar la Constitución como un documento neutral carece de asidero científico. Ese espíritu es lo que en nuestras investigaciones hemos calificado como modelo o proyecto político que toda Constitución conlleva más o menos explícitamente.

avanzada y expresión muy significativa de consenso político. César y otros. en comparación con el de la Constitución que reemplazó. RUBIO / BERNALES: Op. Crítica y Balance al Régimen Político de la Constitución de 1979 En lo que se refiere al comentario general de la Constitución de 1979. 25. Aníbal. p. tanto en el terreno político como en el económico. Compartimos las opiniones de los autores citados. Editorial Hipatia SA Lima.2. casi como una huida hacia adelante para escapar de las amenazas de un bloqueo internacional al Perú. incorporando elementos progresivos en el ordenamiento social y político. Maurice: Instituciones Políticas y Derecho Constitucional. Barcelona. la respuesta requiere formularse desde una perspectiva de análisis integrado y multidisciplinario. Habida cuenta de la existencia de un modelo o proyecto definidor. por ejemplo. y los problemas secuenciales que surgieron a continuación. pero sin renunciar. p. 2. estaremos ante una constitución avanzada o progresista»5.A. mientras que César LANDA refuerza el criterio del consenso relativo en torno a los principios y reglas político-jurídicas establecidos en la Constitución de 1979. . comparativamente. Fundación Friedrich Naumann.de la actividad política en general. como a los factores que intervinieron en el golpe de Estado deI 5 de abril. dentro de los cuales estuvo la decisión del Presidente Fujimori de impulsar un Congreso Constituyente y una nueva Constitución. 1989. como. Por el contrario. Si la Constitución se limita a recoger y sancionar el orden existente. estaremos frente a un proyecto predominantemente reaccionario. no obstante. Jorge. si la Constitución recoge los avances y las transformaciones sociales. cit. Aníbal QUIROGA la califica como moderna. ¿cuál es el elemento eje que define a la Constitución de 1993? De acuerdo con la opción metodológica escogida. que permiten la refundación permanente del contrato social peruano. estaremos ante una Constitución conservadora. Ediciones Ariel S. POWER. mientras que su sucesora de 1993 tiene también un modelo que debe ser definido tanto en sí mismo. QUIROGA. LANDA. 1970. En La Constitución diez años después. a conseguir por esta vía los objetivos políticos trazados el 5 de abril. los márgenes democráticos. Instituto Constitución y Sociedad. Esta apelará tanto a la evaluación político-jurídica de la Constitución de 1979. La regla es muy clara: «Si el contenido central de una Constitución expresa una regresión en cuanto al desarrollo social y político de la realidad concreta y restringe. puede afirmarse que ella mantiene aun hoy en día un amplio margen de opiniones que le son favorables. a través de plurales y distintos modelos gubernamentales6.. La Constitución de 1979 puede ser considerada como la más avanzada y mejor elaborada de todas las ___________________________________ DUVERGER. 15. Para Jorge POWER la referida Constitución se elaboró en la aspiración de que se convirtiera en un proyecto de vida realizado en la práctica diaria de los ciudadanos. obviamente.

dentro de un sistema político cabalmente democrático. y complementariamente. que fue básicamente recogido en la Comisión Principal. en sus relaciones. plural y flexible en el régimen económico. aún cuando la implementación sea a través de un modelo representativo clásico. en sus atributos específicos y composición. una Constitución equilibrada en sus contenidos y proposiciones y de avanzada en cuanto inclusión de aspiraciones sociales que si bien eran de difícil realización en el corto plazo. . nos ____________________________ 7 RUBIO / BERNALES: Op. el compromiso y el esfuerzo de gobernantes y gobernados para realizar la promesa de una sociedad más justa. marcaban la orientación. Es en este contexto que debe ser ubicado el comentario crítico al modelo político de la Constitución de 1979: generoso en el amplio reconocimiento de los derechos individuales y de los derechos económicos. como por ejemplo el régimen de propiedad. En síntesis. que daba un tratamiento por separado a cada órgano del Estado y cuyas disposiciones se referían a un Estado mucho más pequeño. que no se restringió al juego de las fuerzas políticas representadas en la Asamblea Constituyente de 1978. A diferencia de la Constitución de 1933. Prácticamente todas las instituciones calificadas de la sociedad civil participaron ejerciendo en la práctica un derecho de iniciativa. sociales y culturales. 331. la planificación concertada y la riqueza de disposiciones favorables a los derechos sociales y económicos. Se dispone la descentralización y regionalización. Se precisan las funciones del Estado en lo que concierne a la defensa nacional y el orden interno.. Los poderes Legislativo y Ejecutivo son tratados en sí. En el análisis del régimen político sosteníamos lo siguiente: «El Título IV de la Constitución de 1979 ha agrupado todo lo concerniente a la organización y funcionamiento del Estado. El Poder Judicial ha sido enriquecido con órganos específicos como el Consejo Nacional de la Magistratura y el Ministerio Público. y que para todos los efectos puede ser calificada como el laboratorio donde se forjó esa Constitución. el de empresa. así como los gobiernos locales. p. Ella fue fruto de un amplio consenso. presidida por Luis Alberto SANCHEZ. Como se puede apreciar. basada en el trabajo». la comparación con el texto de 1933 y el mejor tratamiento de órganos y funciones en la concepción del texto de 1979. cit. abarcando también aquellas que han surgido del crecimiento del Estado.constituciones que ha tenido el Perú. que no hará ninguna concesión a la democracia directa. mientras que en materia política se propone la definición del Perú como «una República democrática y social. nos encontramos ahora ante un texto que ha sistematizado mejor las instituciones y las funciones del Estado. independiente y soberana. y se incluye por último al Jurado Nacional de Elecciones como órgano del Estado encargado de la organización de los procesos electorales» 7. La participación ciudadana se expresa en el carácter plural de muchas instituciones claves.

. Uno es la persistencia de una crisis económica que ha afectado el goce de aquellos derechos sociales y económicos ordenados por la Constitución (. el balance. la duplicación de facultades legislativas del Senado y de la Cámara de Diputados por ausencia de una real diferenciación de funciones. para dar mayor poder al pueblo y hacer más interactuado el carácter representativo en el cual insistía el modelo político del régimen constituciona18. Enrique: El Funcionamiento del Sistema Político en la Constitución de 1979. señalando que hubiera sido preferible que se incorporasen algunos mecanismos de democracia directa. Por otro lado esta vigencia ha confrontado dos graves problemas. en términos . más allá de las periódicas consultas electorales de cada fin de mandato. Los calendarios electorales se cumplían rigurosamente. nuestra evaluación endureció la crítica al modelo: «A diez años del momento en que la Asamblea Constituyente promulgara la Constitución de 1979. generales. para ejercer desde el pueblo un legítimo control político y constitucional. A finales de la década de los ochenta y cuando la Constitución de 1979 cumplía diez años. pp. cit. Esta crítica expresaba una preocupación por el funcionamiento del modelo político previsto en la Constitución de 1979. 670. o. 164- 165.llevaron a una evaluación en principio positiva de la entonces nueva Constitución. Op. .) El otro problema grave que ha interferido la plena vigencia constitucional es el terrorismo»9. En La Constitución diez años después. Esta apreciación de conjunto no significó que dejásemos de formular reparos a la falta de una mayor audacia en la configuración del sistema político. Es evidente que la crítica que formuláramos entonces incidía en problemas del modelo. La principal virtud es que ha regido y durante diez años hemos tenido una continuidad democrática constitucional que ha permitido al pueblo elegir a sus autoridades políticas y locales. y a las instituciones ir adquiriendo el perfil orgánico establecido en la Constitución.. p. desde el punto de vista que se refiere al funcionamiento del sistema político. que se hicieron más visibles al cabo de diez años del funcionamiento del sistema político. la extrema debilidad del texto constitucional en lo referente a la situación de los ministros. sin que desde la ciudadanía existiesen recursos y capacidades de iniciativa protegidos constitucionalmente. 9 BERNALES.. la ambigüedad de la Constitución en materia de atribuciones normativas del Presidente de la República. no es cien por ciento favorable al modelo establecido por dicha Constitución. la lentitud de los procesos de toma de decisión política. pero las renovaciones en la representación política no lograban modificar los patrones de comportamiento de un sistema que a pesar _______________________________ 8 Ibidem. Tal el caso de la ausencia de mecanismos legales y políticos para resolver situaciones delicadas en la relación entre el Legislativo y el Ejecutivo.

p. Ediciones Ariel. Instituto Constitución y Sociedad. si por tal entendemos la incapacidad estructural de expresar y representar la sociedad. 11 LOEWENSTEIN. la Constitución de 1979 parte de la separación de poderes estatales y tiende a configurar cada cual como un órgano funcional del ejercicio del poder político del Estado. Francisco EGUIGUREN. El sistema político constitucional era democrático y el Estado de Derecho formalmente funcionaba. 1964. que en la práctica generaron esa imagen de burocratismo e ineficiencia que rápidamente hizo que el régimen democrático constitucional cayera en descrédito. dar seguridad y atender satisfactoriamente las demandas sociales»lO. sobre todo en lo referente a la división de poderes y distribución de funciones entre el Ejecutivo y el Legislativo. Editorial Hipatia SA Lima. las mayores atribuciones legislativas del Ejecutivo y el sentido dado en la práctica _______________________________________ 10 BERNALES. contrastándose así la titularidad legislativa conferida al Parlamento con la novedad de la incorporación de la legislación delegada. ejercer la autoridad sobre bases de consenso y legitimidad. pp. Karl: Teoría de la Constitución. procurar el desarrollo. el orden y la seguridad eran desatendidos. Enrique: Parlamento y Democracia. no era resueltamente eficaz para encarar los problemas cotidianos de un país urgido de acciones rápidas para atender las carencias de los servicios básicos y la pobreza creciente de la mayor parte de la población.de algunas virtudes teóricas. 54-72. 1990. pero la ciudadanía acrecentaba constantemente su descontento por razón de la ineficacia tanto del Ejecutivo como del Parlamento. . 24. El análisis que formuláramos en nuestra investigación sobre el Parlamento puede servir como una síntesis de las preocupaciones que ya entonces nos causaba la situación política y jurídica. comenta que el modelo legislativo constitucional no llegó a presentar un esquema suficientemente estructurado ni mucho menos acabado. Problemas estructurales éstos ql. La exploración del funcionamiento de las instituciones políticas previstas por la Constitución de 1979. han entrado en crisis. mientras que los problemas de la economía familiar. del país: «Más allá de los aciertos y defectos de la Constitución de 1979. los derechos constitucionales de las personas. pone el énfasis en las diferentes funciones estatales de los órganos del Estado. Pero el texto peruano lo hacía de tal manera que al desarrollar las funciones incurría en ambigüedad e imprecisiones. tal como éste es concebido por LOEWENSTEIN. antes que en la división y separación absoluta de los poderes del Estado. quien como se sabe. llevó a destacados analistas a reparar en ciertas insuficiencias del modelo político. por ejemplo. sin que desde el Estado se pudiesen combatir eficazmente ambas situaciones.\e en el curso de la década de los ochenta se agravaron por la existencia de una persistente crisis económica y la agresión del terrorismo criminal de Sendero Luminoso y el MRTA. Barcelona. es un hecho de la realidad social y política del Perú que su sistema político y muy particularmente el Estado. Desde luego.

Cultural Cuzco S. la tendencia fue más bien a una confrontación dura e intransigente entre los partidos políticos y sus representaciones de mayoría y minoría en el Parlamento. Editores. por razón de un uso demasiado elástico de las facultades legiferantes del Ejecutivo. es retornada por Domingo GARCIA BELAUNDE. cit. afianzar las instituciones constitucionales y avanzar en la construcción de una sociedad más justa y _____________________________ 12 EGUIGUREN.a ambos desarrollos por parte del gobierno y los parlamentos del período12. Lima 1989. p. En Lecturas sobre Temas Constitucionales N°3. como en el ámbito de la interacción funcional. Comisión Andina de Juristas. pp. destinadas a poner orden o pautas al desarrollo y ejercicio de las facultades delegadas o de los decretos de necesidad y urgencial4.. concentrándose el poder» 13. así como a un manejo equivocado de las atribuciones constitucionales del Ejecutivo y del Legislativo. Por su parte. destacar como un rasgo que progresivamente se fue configurando. la puesta en vigencia de la Constitución de 1979 reveló a lo largo de la década más que las virtudes y ambición de algunas de sus normas. y hasta cierto punto de manera injusta. al contrario. quien señala como un acierto de la Constitución peruana de 1979 el haber adoptado formas para hacer operante la función legislativa del Poder Ejecutivo. 37-38. como comenta EGUIGUREN. pero observando al mismo tiempo cómo rápidamente en su práctica llevó a polémicas entre ambos órganos. 13 POWER. . 1987. Jorge POWER advierte que en el desarrollo constitucional del régimen político «sus normas no dominan plenamente el proceso político. así. En La Constitución Peruana de 1979. 169. con todo lo que esto podía significar de incapacidad para procesar las demandas sociales y atenderlas con prontitud. 14 GARCIA BELAUNDE. la cooperación y el control político. p. tanto en . a través de leyes de desarrollo y de interpretación. La observación del período podría. fue responsabilizado del desgobierno que hacia fines de la década imperaba en el país. Lima. Jorge: Op. 458. la dificultad de los actores políticos para emplear las ventajas provenientes del carácter más bien abierto del modelo contenido por ésta. Edición dirigida por Francisco Eguiguren. Domingo: Funciones Legislativas del Ejecutivo Moderno: El Caso Peruano. De algún modo. y a una inexplicable ausencia de prácticas legislativas y jurisprudenciales. Lo óptimo hubiera sido. materia de relaciones institucionales y respeto de sus respectivas atribuciones. mientras que desde lo popular se acrecentaba el descontento y el rechazo a un sistema que muy pronto.A. Francisco: Funciones Legislativas del Poder Ejecutivo. Antes que acuerdos para una implementación perfectiva de la Constitución. en la dinámica del proceso del poder las instituciones políticas están perdiendo capacidad funcional. el del aislamiento de los actores de la escena oficial. La tesis de la generalidad e imprecisión en aquellas normas constitucionales destinadas a modernizar el funcionamiento del Estado por medio de una interrelación más dinámica y flexible entre el Ejecutivo y el Legislativo.

20). Comisión Andina de Juristas. En todo caso. «El Presidente y el Poder Ejecutivo han recibido en la nueva Constitución importantes atribuciones y funciones en materia económica. el Presidente es el Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional. también tiene a su cargo la conducción de la política exterior y de las relaciones internacionales del Estado» 16. pp. 1988. ___________________________________________ 15 EGUIGUREN. Además. inc. primero. Lima. aun cuando se mantuviesen las características parlamentarias que son necesarias para los regímenes mixtos presidencial-parlamentarios. 22-23. y la regulación de los aranceles. el Presidente cuenta con iniciativa legislativa (a través de proyectos de ley). las deficiencias de ésta. sin perjuicio de la atribución conferida al Presidente de la República para dictar medidas extraordinarias en materia económica y financiera ante situaciones de emergencia o urgencia (art. Pero en realidad lo que sucedió fue que. retrasaron. las que incluso puede observar ejerciendo una suerte de 'veto suspensivo'. e imposibilitaron. pero sobre todo su aplicación restringida ya veces equivocada por parte de las autoridades del Poder Ejecutivo. y coincidiendo nuevamente con EGUIGUREN. En Lecturas sobre Temas Constitucionales. del Parlamento y de los partidos políticos. el régimen político de la Constitución de 1979 tenía una clara tendencia al fortalecimiento de las atribuciones del Presidente de la República. que luego es presentado al Congreso. dirigiendo el sistema de defensa y teniendo bajo su competencia velar por el control del orden interno y la seguridad exterior de la República. la práctica acentuó las previsiones constitucionales en favor del Presidente: «En el campo de la producción normativa. El Parlamento puede delegar al Poder Ejecutivo facultades legislativas en materias específicas y por tiempo determinado. también puede convocar al Congreso para la realización de legislaturas extraordinarias. la Constitución de 1979 contenía elementos positivos para alcanzar un régimen político estable y en capacidad de expresar y satisfacer las necesidades y aspiraciones de las mayorías nacionales 15. que efectivamente la Constitución de 1979 cristalizara en una sólida y real institucionalidad democrática. en lugar de concretarse la estabilidad y el funcionamiento efectivo de la Constitución de 1979. 211. puesto que a pesar de sus limitaciones. . el Poder Ejecutivo ejerce la potestad reglamentaria de las leyes». tales como la elaboración del proyecto anual de Presupuesto Público.democrática. y es a él a quien corresponde promulgar y mandar publicar las leyes aprobadas por el Congreso. Además. instaurándose con mayor claridad que en los textos precedentes un tipo de gobierno con preeminencia presidencial. Es que en realidad. Francisco: La Constitución Peruana de 1979: La difícil (e incierta) distancia entre el modelo normativo y su aplicación en la realidad. particularmente en lo referente a la estructura del Estado. después.

el fortalecimiento de la actividad empresarial del Estado. el bienestar. Pero la Constitución fue más allá de lo declarativo al prever instrumentos y mecanismos de acción destinados a poner en práctica la concepción de una economía humanizada. en la que los asuntos económicos son diseñados en la perspectiva de atender a la persona humana. En efecto. Francisco: Los Retos de una Democracia Insuficiente. Mencionamos para estos efectos. 32. del principio de soberanía del pueblo. 1990. como fuente principal de la riqueza y como medio de realización de la persona humana. Incluyó por primera vez el concepto por el cual la enumeración de los derechos reconocidos no excluía otros de naturaleza análoga derivados de la dignidad del hombre. a ella le dedicó el artículo primero. Comisión Andina de Juristas. del Estado social y democrático de derecho y de la forma republicana de gobierno. se formalizó un proceso de incorporación masiva al constitucionalismo peruano de derechos económicos y sociales. la educación y muy especialmente. Como se puede apreciar en este nivel de principios. una concepción económica amplia y flexible que dentro de los alcances del modelo ____________________________________ 16 EGUIGUREN. la utilización racional de los recursos. Todos tienen la obligación de respetarla y protegerla". En una perspectiva humanista. prescribió que el fundamento de la economía fuese la justicia social y que la actividad económica se orientase a la dignificación del trabajo. los temas referidos al trabajo. En síntesis. De esta manera. Es esto algo que no se puede negar por más que en la realidad se planteasen situaciones de no aplicación y postergación de algunos de los derechos establecidos y que también en el contexto de la violencia política armada se produjeran casos de violación de los derechos humanos. la planificación como instrumento principal de la actividad del sector público y la concertación con los sectores privados. el modelo político de la Constitución de 1979 contuvo grandes avances en materia de derechos humanos. su libertad y seguridades. . p. B) En cuanto al régimen económico el modelo de la Constitución tuvo también pretensiones innovadoras. Lima. cuyo texto decía que la persona humana "es el fin supremo de la sociedad y el Estado. la seguridad social. A partir del artículo 2 la Carta contuvo una amplia relación de los derechos de la persona. el pluralismo empresarial. el pleno empleo. la salud. La importancia de estos derechos fundamentales de la persona se vio enriquecida por un tratamiento sumamente amplio de los temas referidos a la familia. el impulso a la iniciativa privada libre dentro de una economía social de mercado. el modelo presenta una gran coherencia entre la parte dedicada a los derechos de la persona y ésta. en fin. En efecto. la protección a los recursos naturales y su adecuada utilización para el impulso del desarrollo económico. la Carta de 1979 innovó a las constituciones anteriores al otorgarle primacía a la persona. la promoción del cooperativismo y de las empresas autogestionarias y comunales. destacan los siguientes aspectos: A) En lo referente a los derechos constitucionales.En el resumen de la crítica y el balance al modelo político establecido en la Constitución de 1979.

mientras que -presumimos que por una vía de compensación-. En este sentido. aunque con clara preeminencia del Presidente de la República sobre el Parlamento.político global permitía grandes posibilidades de acuerdo y acción conjunta del Estado y los sectores económicos plurales de la sociedad. como por su capacidad para ejercer la crítica. Superintendente de Banca y Seguros. disponiéndose que sólo la Cámara de Diputados podía interpelar y censurar ministros. hizo que la crisis política prácticamente se oficializara. excluyendo o limitando severamente los mecanismos de participación política ciudadana provenientes de la democracia directa. Progresivamente. sino a la inmadurez y a las dificultades coyunturales que llevaron a que las energías constructivas se agotaran en las lógicas estrechas del corto plazo. convirtiéndose este hecho en el antecedente que liga la crisis y la posición de . sobre la estructura del Estado. agravándose luego de la instalación del gobierno elegido en 1990. etc. al Senado se le daba injerencia en la ratificación para el nombramiento de altos funcionarios del Estado: Presidente del Banco Central de Reserva. Estas limitaciones del modelo facilitarían que los problemas anotados en lugar de ser resueltos se acumulasen. E) Durante el funcionamiento del régimen político previsto por la Constitución de 1979. en una perspectiva que apuntaba a la estabilidad constitucional del régimen. tanto por el ejercicio responsable de la representación que . Contralor General de la República. ésta acusó errores de concepción y fallas técnicas de estructuración del modelo. así como movilizarla activamente en favor de la democracia desde la sociedad civil. D) El régimen político de la Constitución de 1979 era de democracia representativa. con grave perjuicio para la credibilidad del sistema democrático y la estabilidad del régimen político. la prioridad constitucional reposaba en dos elementos sustantivos. pudiendo también ser disuelta si censuraba a tres gabinetes. la décac4t del ochenta. A partir de ese momento la confrontación con el Parlamento. Por la primera vía se garantizaba la legalidad y legitimidad de origen de los gobernantes. con los cuales construir la institucionalidad democrática: el voto popular y los partidos políticos. alcanzasen en la escena oficial. Pero al Parlamento no se le mejoró atribuciones de control político. animar e ilustrar la opinión pública. dotándose al primero de competencias normativas por la vía de la delegación de facultades legislativas y los decretos urgentes para medidas económicas en casos extraordinarios. embajadores. fue creando las condiciones para que se configurara una situación de crisis política. Esta fue visible a finales de la década. se configuró un régimen más moderno. particularmente entre el Ejecutivo y el Parlamento. que paulatinamente fueron creando las condiciones para impases y conflictos en el interior del régimen. Mediante la segunda vía los partidos políticos debían convertirse en el factor dinámico de la acción política. a pesar de la vigencia de la Constitución. C) En cuanto al Título IV de la referida Constitución. estimulada directamente por el Presidente de la República. Que esto no se lograra y que la concertación se quedara en lo declarativo no es algo que pueda imputarse a la coherencia del modelo en sus aspectos económicos.

con el golpe de Estado deI 5 de abril de 1992. cuatro elecciones para autoridades municipales y la primera elección para las autoridades elegidas de las asambleas regionales. el Parlamento tenía deficiencias de concepción en el texto de 1979. pero en su funcionamiento las deficiencias se agravaron. En efecto.tanto el Ejecutivo como el Parlamento tendieron al reforzamiento y la concentración de poder. mostrar indebida tolerancia para la conducta prepotente y la demagogia de algunos parlamentarios. factor este último que en gran parte contribuyó al desorden gubernamental. a veces innecesariamente. la que mejor funcionó fue la de elecciones periódicas. que no hizo más que desacreditar a esta institución tan importante para la democracia. al gasto innecesario y al malestar ciudadano respecto del funcionamiento del régimen político. impedir el control político de éste y neutralizar más allá de toda razón a la oposición minoritaria. durante el período de su vigencia se realizaron tres elecciones generales para Presidente de la República y renovación del Parlamento. En efecto. Debe atribuirse responsabilidad a los partidos políticos por la ausencia de cuadros calificados para ejercer óptimamente la representación. apelaron a mecanismos ilegales.los actores: Presidente de la República y Parlamento. generándose un creciente rechazo popular. a acuerdos políticos de defensa de la institucionalidad democrática del país. en detrimento del otro órgano. ésta. y en deficiencia o ausencia de éstos. En realidad. a lo largo del período. La cooperación fue más formal que real. . fue en muchos aspectos lamentable. H) En cuanto a la actuación del Parlamento. la mayor parte de ellas innecesarias. La continuidad y estabilidad política alcanzada en este aspecto no debió ser interrumpida con una acción gol pista. y. primando las tendencias a la confrontación y a la producción autónoma. utilizar la condición de representante para buscar el prestigio personal y en algunos casos para practicar un censurable tráfico de influencias. G) En el uso de sus respectivas atribuciones constitucionales -a lo largo de todo el período y no sólo bajo el gobierno del Presidente Fujimori. improvisar iniciativas legislativas. para modificar arbitrariamente su propia producción normativa. Competir antes que cooperar y juntar esfuerzos. Estos no supieron componer adecuadamente sus listas parlamentarias. acientífica e incapaz de cumplir adecuadamente tanto sus atribuciones legislativas como las de control político. involucrarse en largos y estériles debates. abusaron escandalosamente de los decretos de urgencia. Pero en adición de ello hay que señalar que ni siquiera las mayorías parlamentarias de cada período fueron capaces de cooperar leal y eficientemente con su propio gobierno. F) De todas las previsiones constitucionales para el régimen democrático. y las veces que tuvieron mayoría parlamentaria la manipularon antidemocráticamente para bloquear al Parlamento. son hechos largamente indicativos de un modo de concebir la función parlamentaria. como la «fe de erratas». La crisis a la que nos hemos referido pudo y debió resolverse apelando a mecanismos constitucionales. Muy pronto su perfil ante el país fue el de una entidad anacrónica. obtener facultades legislativas que en más de un caso utilizaron en exceso de las materias para las que fueron concedidas. desde el gobierno el Presidente de la República y sus ministros procuraron.

no eran tomados en cuenta a la hora de hacer planes de gobierno y asignar prioridades. que la opinión especializada. el régimen tal cual había venido funcionando desde 1980. que a partir de las elecciones municipales de 1989 comenzaron sistemáticamente a perder elecciones. pero principalmente por el rechazo a los partidos políticos. afectándose así las bases de la representación en los órganos políticos del Estado. dejar que el tiempo mejorase la aplicación de sus instituciones y preservar. respaldaron como medidas necesarias. al punto de tener que procederse a la elaboración de una nueva Constitución. la caída injusta e innecesaria de la Constitución de 1979. esas voces no fueron atendidas. tanto para mejorar el funcionamiento del régimen político como para preservar y reforzar la institucionalidad democrática. mientras que su modelo de régimen político tenía ambigüedades. supuestos equivocados y forrnulaciones deficientes. J) La forma más grave de crisis política es aquella en la que la clase política y las instituciones a través de las cuales actúa: partidos y movimientos políticos. creyendo que bastaba la declaración de derechos para . pierden crédito.1) El deficiente funcionamiento de los órganos políticos del Estado fue creciendo a lo largo de la década del ochenta. en los gabinetes y prácticamente en los más importantes cargos de la función pública. hasta producirse una situación de crisis política caracterizada por el descrédito de las autoridades del gobierno y del Parlamento. los órganos de prensa y vastos sectores organizados de la sociedad. debe señalarse que a pesar de sus innegables avances y pretensiones de modernidad. legitimidad y capacidad de comunicarse con la sociedad. su crisis arrastró. la indiferencia ante la pobreza creciente. y la opinión pública responsabilizó principalmente a éstos por la falta de calidad de sus cuadros. el desinterés por la vigencia de los derechos constitucionales. la carencia de programas y de iniciativas para afrontar los problemas del país. En síntesis. Lamentablemente. Este fue el grave error de quienes defendieron a ultranza el texto originario de la Constitución de 1979. A pesar de las duras críticas que hemos formulado en el balance. el manejo de cúpula en la conducción partidaria y el enquistamiento de ella en el Parlamento. entretanto. A lo largo de la década fueron varios los proyectos de reforma parcial de la Constitución que se presentaron. la ausencia de renovación. Desde 1980 el Perú fue gobernado por partidos políticos. la Constitución de 1979 demostró en la práctica que los amplios derechos individuales y sociales reconocidos en la primera parte. equivocadamente. Pero estas organizaciones no estuvieron a la altura de tal responsabilidad. la estabilidad y la continuidad de la legalidad constitucional. que lo mejor era sacralizar el texto constitucional. La Constitución de 1979 entregó a los partidos políticos la responsabilidad de expresar el pluralismo político y alentar la participación de la ciudadanía. creemos que ninguno de los problemas de la Carta de 1979 eran insalvables. que requerían ser resueltos vía acuerdos políticos para reformar parcialmente su texto en todo lo referente a la estructura del Estado. literalmente. Se pensó.

En esta oportunidad perdida fue que ganó terreno el autoritarismo golpista. El Presidente de la República tiene. Si bien es cierto algunas instituciones del texto de 1979 mostraron temprano agotamiento. que lamentablemente provenían de autoridades legítimamente elegidas. Sus propias limitaciones. 20 del arto 211 de la Carta. Pero sucede además que también en el modelo y en la práctica constitucional peruana los parlamentarios suelen reclamar legitimidad democrática. como por ejemplo el uso abusivo del inc. ejerciendo tanto las funciones de Jefe de Estado como las de Jefe de Gobierno. la incapacidad para manejar y resolver la crisis económica y el creciente temor a los avances devastadores del terrorismo senderista. sus ministros. fuese realidad así como acertado el régimen político previsto en ella. también se I debe resaltar que ese marco permitió a todos los presidentes. . elegido en 1990.que ésta . entre las que se incluye el control total en la composición del gabinete y de la administraciónl7. gracias a los amplios parámetros del modelo presidencial prevaleciente en la Constitución. Las Relaciones Ejecutivo-Legislativo bajo el Gobierno de Fujimori en su etapa Constitucional El régimen político instaurado por la Constitución de 1979 tenía una orientación presidencialista. aunque con algunos excesos. La opción a promover debió ser el acuerdo político y la reforma parcial de la Constitución. el estudio de nuestras constituciones puede llevar a concluir en la existencia de un régimen mixto de tipo presidencial-parlamentario. debido a su origen igualmente popular. gobernar con holgura de atribuciones. ante todo. 3. dispuestas a convertirse en actores de la liquidación del régimen constitucional. pueden ser interpelados y censurados por el Parlamento. Esta mixtura se implementó en los sucesivos gobiernos constitucionales del período y el modelo comenzó a funcionar. Pero si esta es la conclusión que los estudiosos obtendrían del análisis de las constituciones peruanas. atenuada por algunos contrapesos parlamentarios. No obstante. quedando obligados a dimitir. en el sistema político peruano el presidencialismo se presenta con todas las ventajas y los peligros que Juan LINZ encuentra en esa forma de gobierno. sobre decretos de emergencia. es elegido por un período fijo y ejerce el cargo con amplias atribuciones. con preeminencia del Presidente. el contraste con su práctica obligaría a reorientar el comentario en el sentido de un modelo más definidamente presidencial. a pesar de ser él quien los nombra. incluido el ingeniero Alberto Fujimori. En efecto. Pero éste no daba para más. proviniendo su mandato de la elección popular. legitimidad democrática por su origen. tal como sucede en los gobiernos parlamentaristas. habían creado no sólo un desaliento colectivo. Es fecunda la bibliografía que estudia las ventajas de los modelos presidenciales o parlamentarios y su viabilidad en las diversas realidades socio-históricas. Para el caso peruano. sino también facilitado el que subterráneamente se alentaran propuestas antidemocráticas. Bajo estas características las atribuciones del gobernante son amplias.

el 27 de octubre de 1948. el3 de octubre de 1968. Bustamante y Rivero. la Constitución de 1979 debió prever un mecanismo de solución de conflictos en las relaciones Ejecutivo-Legislativo. habiendo derivado en relaciones tensas y conflictivas cuando la mayoría parlamentaria tuvo una composición y una opción distinta a la del Presidente. Por ello. 18 LlNZ. y es posible que los mecanismos que la Constitución podría proporcionar resulten demasiado complicados y áridamente legalistas para tener gran valor a la vista del electorado. en las que los órganos políticos del Estado disputan alegando su mayor legitimidad democrática.Este asunto ha carecido de solución en la tradición constitucional peruana. p. En Relaciones Ejecutivo- Parlamento. Bajo la Constitución de 1933 este elemento -la disputa por la legitimidad democrática. La oposición contó con plenas garantías para sus funciones legislativas. señala LINZ lo siguiente: «¿ Quién tiene más derecho para hablar en nombre del pueblo: el presidente o la mayoría parlamentaria que se opone a sus políticas? Dado que el poder de ambos se deriva del voto popular. aunque debe destacarse que tampoco se produjeron situaciones de abuso por parte de esas mayorías. . cil. no es accidental que a menudo las Fuerzas Armadas hayan estado tentadas de intervenir en tales situaciones como un poder de mediación en el pasado» 18. pp. No existe principio democrático sobre la base del cual pueda resolverse el conflicto. sin perjuicio de poner en acción otros recursos para mantener una relación conflictiva con el Ejecutiivo. Los gobiernos de Belaunde y García tuvieron amplia mayoría en la Cámara de Diputados y el riesgo de tensiones no se presentó en ningún caso. ___________________________________ 17 LlNZ. y a veces éste puede erupcionar dramáticamente. siempre es posible que se produzca un conflicto. al carecer de mayoría propia. cabe preguntarse si la tensión proveniente de la legitimidad democrática por parte de ambos poderes del Estado alimentó el golpe de Estado que se dio el 5 de abriI de 1992. Comisión Andina de Juristas. en competencia libre en políticas bien definidas.probablemente alimentó el golpe de Estado contra el gobierno constitucional del Presidente José L. 13-14. Los diputados jamás se pondrían en el supuesto que permitiese su disolución. Respecto de estas situaciones de tensión. de control y fiscalización. Dado que la situación con el Presidente Fujimori varió. 1993. Dados tales antecedentes.12. Y contra el Presidente Fernando Belaunde Terry. Juan: Op. Serie Lecturas Constitucionales Andinas NQ 2. Juan: Los Peligros del Presidencialismo. fue mal concebida. Lima. La disposición del arto 227 señalando que el Presidente podía disolver la Cámara de Diputados si eran censurados tres gabinetes o si se les negaba confianza.

Pero el Parlamento ignoraba. Pedro: Rescate de la Constitución. como una herencia negativa. 20 PLANAS. del control parlamentario. 18. quien reafirma la necesidad de realizar modificaciones institucionales para resolver los problemas de estabilidad política y de la gobernabilidad de las democracias. Su discurso contenía ataques a los fundamentos mismos del sistema democrático. 1992. es decir. El objetivo. apelando a la existencia de una crisis que ciertamente se precipitó intencionalmente por el lado del gobierno. Se ha podido detectar una sobrevaloración del presidencialismo. el Presidente Fujimori desde el primer día de su gobierno adoptó una actitud hostil contra el Parlamento. La ruptura del orden constitucional en 1992 ubica la lectura del período como una situación extrema. que como lo señala Pedro PLANAS. . eficaz y concertada. Lo que existió. surgidos básicamente por la vigencia del sistema presidencial de gobierno. p. Esta variable es analizada por Dieter NOHLEN. Lima. ______________________________________ 19 NOHLEN. violenta e innecesaria. Op. fundamentalmente en contra del sistema de partidos. el golpe del 5 de abril marca un hito negativo que hizo desandar el camino a la incipiente democracia peruana. y. era crear anticuerpos populares contra el Parlamento. sin embargo. lo mismo que se sobredimensiona lo positivo de la expectativa que engendraría el parlamentarismo. En Relaciones Ejecutivo. cit.Los ejemplos que demuestran los períodos de crisis surgidos por las diversas contradicciones en la interpretación de los orígenes de la legalidad democrática. significaba resucitar y actualizar aquellas dormidas convicciones respecto del ejercicio autoritario del poder gubernamental20. La solución a tal aparente contradicción en nuestros países. En efecto. de la primacía de la ley. pero nada orgánico y sustantivo. debido principalmente a la incapacidad de los actores para recurrir a un manejo político diestro. al que ya en ese entonces calificaba de «partidocracia». fue un conjunto de dificultades heredadas de la administración anterior. Más allá de cualquier intento de justificación. Dieter: Sistemas de Gobierno: Perspectivas Conceptuales y Comparativas. más que un impase político imposible de resolver por las vías del diálogo y del acuerdo democrático. Pero las dificultades y tensiones se fueron paulatinamente exacerbando. se presentan de manera frecuente y dramática en América Latina. de la división de poderes. El análisis de la realidad peruana nos indica-que ella ha estado sometida a las tensiones y conflictos que caracterizan la problemática de las relaciones Ejecutivo Parlamento. Abril Editores-Impresores. radicaría en el enfoque de la realidad concreta de los países de la región y los resultados concretos en la práctica e implementación de los modelos 19. que apelaran a mecanismos usuales de negociación y concertación con el conjunto o con la mayor parte de las fuerzas políticas que intervienen en el funcionamiento del sistema democrático de un país.Parlamento. aprovechar la crisis de los partidos y sentar las bases para estructurar una propuesta de corte autocrático. rechazaba con mociones retóricas o trataba de neutralizar con tibias proposiciones de diálogo. bajo la primacía presidencial. el Presidente centró su mensaje en contra del pluralismo político. 34-65. Así. pp. que exigían atención urgente.

que recayeron en parlamentarios de Cambio 90 leales al Presidente. más bien. el control parlamentario efectivo de la legislación dictada por el Poder Ejecutivo durante este gobierno fue. con una mayoría en contra. pp. como también agrega EGUIGUREN. generaron mucha controversia tanto desde el plano de su ubicación jerárquica en el ordenamiento legal vigente. 3. obligaba a estimular el diálogo ya proponer salidas consensuales a problemas concretos. no sólo hubieran requerido la reforma constitucional sino que seguramente habrían encontrado resistencia en el Parlamento. una orientación autoritaria que lo inclinaba a preferir gobernar sin ningún tipo de oposición. Este comportamiento gubernamental revela cierto desprecio por la ______________________________________ 21 EGUIGUREN. tampoco existía una situación seria de 'ingobernabilidad'. asimismo. como por la profusa y exagerada utilización de estas medidas extraordinarias. dictó una serie de medidas legales que sobrepasaron las atribuciones constitucionales. Producidas las elecciones de 1990. Los llamados «Decretos de Necesidad y Urgencia» En términos comparativos con los gobiernos precedentes. 20 del arto 211 de la Carta de 1979. por el contrario. por ejemplo. de acuerdo al texto constitucional de 1979. Además. concentrando todo el poder en el Presidente y el Ejecutivo. al igual que sus predecesores.1. para llevar a la práctica un conjunto de medidas que. q4e facultaba al Presidente a «dictar medidas extraordinarias en materia económica y financiera». 210. Por los demás. las presidencias de las cámaras legislativas. Op. Francisco: Los Decretos Presidenciales dictados al amparo del inciso 20 del artículo 211 de la Constitución. o de acceder a la solicitud de facultades legislativas extraordinarias. «El régimen de Fujimori demostró. Bajo la tipología de «decretos de necesidad y urgencia» el Presidente Fujimori. en muchos casos. Estas normas. . En Los Retos de una Democracia Insuficiente. . escaso o estuvo virtualmente ausente: «No puede pues atribuirse responsabilidad sustantiva a las normas constitucionales que regulan las relaciones entre gobierno y Parlamento en la generación de la crisis política que culminó con el autogolpe deIS de abril. la composición parlamentaria no le otorgó al candidato ganador una mayoría absoluta. el del Presidente Fujimori fue el que más utilizó la atribución contenida en el inc.El primer año del gobierno de Fujimori se desarrolló teniendo como característica central la tensión inter-poderes. en una muestra clara de lo que EGUIGUREN denomina «el escaso escrúpulo jurídico del Poder Ejecutivo»21.cit. La pluralidad de fuerzas democráticas representadas en el Congreso no fue un dato negativo de la realidad. con cargo a dar cuenta al Congreso. desbloqueo o inestabilidad propiciada por la obstaculización sistemática del Parlamento a la política gubernamental». los diversos grupos políticos no le regatearon su apoyo al gobierno en el momento de definir. pero tampoco lo colocó en una situación de inestabilidad política. que en el Perú tenían la forma de «decretos supremos».

la voluntad de imponer slÍs planes de reformas e intereses políticos. 105. éste abusó desmedidamente de los decretos de urgencia. En síntesis. En Relaciones Ejecutivo- Parlamento. En Del Golpe de Estado a la nueva Constitución. p. Carolina: El Gobierno de Fujimori antes y después del Golpe. se dieron también situaciones en las que el Parlamento delegó por exclusiva iniciativa. Pero además. La observación confirma que fue una constante la concesión de facultades legislativas al Ejecutivo. cit. setiembre de 1993. Estos datos son harto reveladores y desmienten el discurso oficial de una pretendida imposibilidad de gobernar. Samuel y GARCES. se llegaría a la conclusión que el gobierno de Fujimori hubiera expedido alrededor de 1. La Delegación de Facultades Legislativas Conviene referirse nuevamente al caso de la legislación delegada. Solicitó y obtuvo delegación de facultades. En el análisis se establece que en los dos primeros años del gobierno de Alan García se expidieron 329 decretos de urgencia y durante los primeros 18 meses del Presidente Fujimori se dictaron 575. Lo cierto del caso es que entre otros comportamientos que ya perfilaban las tendencias autoritarias de Fujimori. Lima. citando comparativamente los decretos de urgencia de los gobiernos de Belaunde. sin que sobre el tema el Ejecutivo hubiese solicitado delegación. que es el ejemplo más gráfico sobre la amplitud del Parlamento para con los actos normativos del Poder Ejecutivo. El Parlamento pudo en algunos casos demorar o reformular la solicitud de facultades presentada por el Ejecutivo. op. 3. Si se hiciera una proyección con la misma tendencia hasta el año 1995. no puede justificar la ruptura de las reglas de juego democráticas»22.2. más aun.cultura y prácticas democráticas. Serie Lecturas sobre Temas Constitucionales NQ 9. Comisión Andina de Juristas. Samuel ABAD y Carolina GARCES han elaborado un análisis cuantitativo muy interesante. ______________________________________ 22 EGUIGUREN. . 23 ABAD. superando con creces a la suma de los decretos de urgencia de los dos gobiernos anteriores23. porque el Parlamento maniataba y hostilizaba al Ejecutivo. de manera temporal y para determinadas materias. 180. pues un Presidente tiene la obligación de gobernar conforme a la Constitución y respetar la existencia de la oposición. García y Fujimori. la conducta del Presidente Fujimori en este tema no fue en nada diferente de la de sus predecesores. La información disponible señala que el Presidente Fujimori hizo más bien uso de sus atribuciones constitucionales. se dieron casos en que la reformulación fue ampliando las facultades pedidas. Francisco: Las Relaciones entre Gobierno y Parlamento: Elementos para una Propuesta de Reforma. sin mengua de cultivar un discurso político agresivo y que propiciaba un clima anti-partidos políticos y anti-Parlamento en todo el país. CAJ.690 decretos de urgencia. p.

promover la modificación lo mismo que la derogación parcial o total del decreto legislativo. el Parlamento sólo se reservó el derecho de revisión de los decretos legislativos expedidos en los treinta días inmediatamente posteriores a su promulgación y publicación. las Cámaras quedaban expeditas para. en cuanto a su promulgación. el Parlamento mediante Ley N2 23230 delegó facultades al Ejecutivo para revisar la legislación expedida por el gobierno Militar. _________________________________ 24 Cabe recordar que durante el segundo gobierno de Belaunde. En efecto. A pesar de la amplitud de estas facultades concedidas. la revisión y adopción de las medidas que fuesen necesarias para incrementar la eficacia del Estado en la lucha contrasubversiva. durante el gobierno de García el Congreso expidió la Ley delegatlva Nº 25187. En el primer apartado se consideraban previsiones referentes a la reforma del Estado y a la reforma tributaria. . porque respecto de los decretos legislativos el art. Se trata entonces de una aplicación excesivamente amplia del instituto de la delegación de facultades legislativas que caracterizó por igual a los tres gobiernos del período. publicación. vigencia y efectos. que una vez expedido el decreto legislativo y dado cuenta el Presidente de éste al Congreso (art. se registran los siguientes datos: quince leyes autoritativas al Ejecutivo. Con esta autorización el Ejecutivo promulgó 214 decretos legislativos. pacificación. inc. 10). que debe ser considerada como una ley marco mediante la cual el Parlamento otorgó facultades al Ejecutivo para que ajustara y pusiera en práctica los lineamientos básicos de la política del período: estabilización económica. sino inclusive haciendo uso de amplitud de criterio para que el Ejecutivo pudiera apoyarse para gran parte de su programa de gobierno en las atribuciones normativas concedidas por el Parlamento. en el segundo. La medida era hasta cierto punto reiterativa. el Parlamento no sólo actuó de buena fe. 211. en la que literalmente el Ejecutivo se comportó como un ente legislativo con igualo mayor capacidad de producción que el Parlamento. En el desagregado correspondiente a las leyes mediante las cuales el Parlamento delegó facultades al gobierno del Presidente Fujimori. en virtud de la cual se expidieron 42 decretos legislativos. Vale decir. mediante la iniciativa de cualquier representante. Así pues. al amparo de las cuales se dictaron 158 decretos legislativos sobre diferentes y trascendentales materias. fomento del empleo y crecimiento de la inversión privada. conviene recordar que los gobiernos de Belaunde y García no fueron la excepción y también se valieron de esta figura para extralimitar en muchos casos la delegación de facultades24. a las mismas normas que 'rigen para la Ley». en el tercer apartado. se incluía la previsión de aspectos tan sensibles como la privatización de empresas públicas. 188 de la Constitución de 1979 determinaba que «los decretos legislativos están sometidos. La más importante de las leyes autoritativas fue la N° 25327.e hizo uso y hasta abuso de ellas. como también sucedió con los gobiernos de la década del ochenta. El argumento del Presidente Fujimori en el sentido de que el Parlamento le negó atributos normativos para enfrentar la crisis política y económica del país. Igualmente. carece de fundamento.

muchos de los cuales se salieron del marco para el que estaban diseñados. pp. 10). inc. B) Cuando dicta decretos legislativos con fuerza de ley. Pero el Parlamento actuó conforme a sus atribuciones. en cuanto a las materias que habían sido autorizadas por la propia Ley N° 25327. Se trataba de un Ley de desarrollo constitucional largamente postergada. que trataban de aspectos vinculados con los mandos militares y las atribuciones presidenciales para los nombramientos. en virtud de la cual se regulaba el concepto de «dación de cuenta» del Presidente de la República contemplado en la Constitución de 1979. o se adhiere a ellos. llamada Ley de Control de los Actos Normativos del Presidente de la República. luego de una cuidadosa revisión en la que inclusive se apeló a la formación de una comisión bicameral -que tuvo el gesto de establecer mecanismos de consulta con el gobierno. 211. el Ejecutivo expidió 126 decretos legislativos. ..Al amparo de la Ley N° 25327. 3. La segunda precisión es que todos los decretos legislativos sobre estabilización económica. La obstrucción tantas veces denunciada por el Presidente Fujimori jamás existió. Pero el Parlamento no modificó los decretos legislativos hasta que obtuvo la conformidad del Ejecutivo. fomento del empleo y crecimiento de la inversión privada -incluyendo las normas para la privatización de las empresas estatales-. sin el requisito previo de la aprobación del Congreso (art.3. 104-105. fueron respaldados por el Congreso. obteniendo inclusive la conformidad del Presidente del Consejo de Ministros para proponer algunos cambios-. _________________________________ 25 ABAD/GARCES: Op. cit. La primera es que los diez decretos legislativos revisados por el Parlamento se refirieron exclusivamente a materias relativas a la pacificación. la revisión significó un punto de tensión conflictiva entre ambos poderes25. sólo modificó diez de los 126 decretos legislativos en mención. 104). así como el Sistema de Defensa y el Servicio de Inteligencia Nacional. el Parlamento. Sin embargo. La Ley de Control de los Actos Normativos del Presidente de la República El asunto que adquirió características de enfrentamiento abierto entre el Ejecutivo y el Legislativo fue la Ley N° 25397. a través del Presidente del Consejo de Ministros. sin que las modificaciones que introdujera puedan considerarse como una provocación. el criterio fue eliminar dispositivos que colisionaban con la Constitución o que contenían excesos flagrantes de extralimitación. dos precisiones muy importantes. Como señalan ABAD y GARCES. finalmente. para las siguientes situaciones: A) Cuando en materias de su exclusiva competencia celebra o ratifica convenios internacionales con Estados extranjeros u organizaciones internacionales. previa delegación de facultades por parte del Congreso (art. Para estos diez casos. Respecto de la Ley N° 25327 cabe hacer.

231). fueron sistemáticamente desestimadas. decretos legislativos. Los dos gobiernos de la década del ochenta contaron con mayoría parlamentaria y aprovecharon de esa circunstancia para evitar que el Congreso precisara los alcances de la “dación de cuenta”. Esta es en esencia la institución de la dación de cuenta. por requerimientos del interés nacional (art. de emergencia o de sitio (art. Así. En sustancia era fortalecer los mecanismos de control político del Parlamento. decretos de urgencia y decretos declarando el estado de emergencia. en la que el primero entiende que son atribuciones que naturalmente le corresponden las que por una vía excepcional autorizada por la Constitución. Ello otorgó por cierto un amplísimo margen de libertad a los gobiernos de Belaunde Terry y de García Pérez. precisamente. Se trató de una libertad utilizada en demasía de las atribuciones presidenciales y en detrimento de las del Parlamento. Cuando la composición del Parlamento en 1990 dio como resultado que el gobierno carecía de mayoría propia. Sirve. el Parlamento entendió que uno de los problemas pendientes de solución era precisamente aprobar la Ley de Control de los Actos Normativos del Presidente de la República. mediante la cual el Legislativo recupera su capacidad primigenia de calificar la forma y el contenido como el Ejecutivo ha ejercido una atribución que corresponde al dominio del Parlamento. En este sentido. Es . En ausencia de ley. Pero el concepto de dación de cuenta contiene una relación sustantiva entre el Legislativo y el Ejecutivo. Este control es una de las instituciones más importantes del sistema democrático y está implementado en los países donde más se ha consolidado el régimen democrático. se produjo una especie de equilibrio de las fuerzas políticas con representación en él. puesto que la dación de cuenta fue entendida como algo de oficio y de inmediato archivamiento. del Congreso. el Parlamento peruano se contentó con darse por informado sobre convenios internacionales. Las iniciativas parlamentarias presentadas entre 1980 y 1990 para regular la dación de cuenta.accede a la capacidad de normar en los casos en que específicamente la Constitución concede. 211. inc.C) Cuando dicta medidas extraordinarias en materia económica y financiera. 20). una situación irregular que debía ser corregida. el Poder Ejecutivo -que en la doctrina constitucional clásica no tiene atribuciones normativas porque éstas corresponden a la soberanía del Congreso. Una decisión de este tipo en modo alguno podía interpretarse como confrontación con el Ejecutivo. D) Cuando decreta por plazo determinado en todo o parte del territorio los estados de excepción. para que vía el desarrollo y la interpretación constitucional se eviten situaciones de vacío o de silencio. sino sometiéndose al control del titular. y sobre todo cómo ejercer el control ex post a los actos normativos del Ejecutivo. el Ejecutivo ejerce. pero no en forma absoluta ni ilimitada.decir. es decir. lo cual se entiende hoy en día como una función que constitucionalistas como LOEWENSTEIN o HESSE llegan a . en las que pudiera darse una proclividad de la autoridad gubernamental para excederse en el uso del poder.

conteniendo básicamente disposiciones sobre el uso de las atribuciones normativas del Presidente de la República. Enrique CHIRINOS SOTO no sólo califica dicha Ley como inconstitucional. Dicho sea de paso. los partidarios del Presidente Fujimori han sostenido lo contrario. podrá concluir que es una de las leyes mejor elaboradas de todo el período democrático que va de 1980 a abril de 1992. así como también reivindicar la labor de control parlamentario como institución fundamental de un régimen constitucional»27. y quien se acerque con objetividad a la Ley N° 25397. llegando inclusive a sugerir que la Ley N° 25397 fue una de las causas del golpe. en situaciones que obligaban a enmendar por parte del Congreso. contenía extremos inconstitucionales en cuanto limitación de las facultades presidenciales26. Manuel Ulloa (proyecto 143/90-S). en relación a los actos normativos del Ejecutivo. Para dar la Ley. ABAD Y GARCES opinan que la Ley obedecía a la <<necesidad de consolidar la estructura del Estado democrático propiciando el equilibrio real entre los poderes. se estructuró un proyecto integral trabajado en base a los textos presentados por los senadores Enrique Bernales (proyecto 11/90-S). Carlos TORRES y TORRES LARA. sino también como una especie de golpe parlamentario que precipitó el otro golpe. El Congreso no aceptó por tanto reconsiderar el proyecto y . Pero el proyecto fue observado por el Presidente de la República. Alberto Borea (proyecto 426/90-S) y Róger Cáceres (proyecto 617/90-S). en lo que respecta a la dación de normas con rango de Ley. Desde luego. sostuvo en una conferencia en el Instituto Norte-Sur de la Universidad de Miarni lo siguiente: . lo que predominó fue un espíritu constitucionalista. y las medidas de procedimiento destinadas principalmente a establecer las acciones parlamentarias tendientes a corregir efectos de los actos normativos del Ejecutivo. quien estimó que se recortaban facultades que la Constitución le reconocía de manera expresa y que hacían innecesario e inconveniente el dispositivo aprobado por el Congreso. No hubo en esos debates malicia ni intencionalidad política de afectar al gobierno del Presidente Fujimori. sigue vigente y es habitualmente invocada por el gobierno del Presidente Fujimori. El Diario de los Debates registra la discusión pertinente a esta Ley como una de las de más rico nivel teórico y doctrinario. Desde el punto de vista constitucional la observación formulada por el Presidente Fujimori era insostenible. el alcance conceptual de la dación de cuenta. El proyecto fue aprobado el12 de diciembre de 1991. esta ley a pesar que en su momento se utilizó para justificar el golpe del 5 de abril. empleándose tanto el derecho constitucional comparado como el análisis de situaciones pertinentes a la realidad socio-económica y política del país.considerar como la más importante de un Parlamento democrático. En verdad. ex Primer Ministro y vocero para asuntos constitucionales del gobierno de Fujimori. más bien se ratificó en él. el mismo que según la comunicación remitida por el Presidente Fujimori al Parlamento. Se buscaba evitar el conflicto estableciendo claramente las competencias de cada cual.

1992. cit. 26 TORRES Y TORRES LARA. 1992: Antecedentes y Perspectivas. al publicarse la Ley 25397. La preparación del golpe de Estado estaba en marcha. siendo la dación de cuenta al Parlamento uno de ellos. El Parlamento no estaba obligado a plegarse a ellas. el Presidente respondería la acción decretando el cierre del Congreso»28. no soporta el menor análisis. Promulgada y publicada la ley. invocar la Ley N° 25397 como un factor que hizo necesario el golpe de Estado. 20. y. acudir con una acción de inconstitucionalidad ante al Tribunal de Garantías Constitucionales. En La Democracia en Cuestión. La tesis de la ruptura de la constitucionalidad a partir de la insistencia del Parlamento en la Ley de Control de los Actos Normativos. Instituto de Estudios Peruanos. usó la vía constitucional de formular observaciones a su texto. si encontraba reparos constitucionales. sin perjuicio de que los dos políticos mencionados señalen en sus escritos que la medida fue inconstitucional. Carlos: Perú 5 de abril. a fin de buscar una salida consensuada. Como se sabe el control es una de las instituciones más importantes del constitucionalismo comparado de nuestros días. Universidad de Miami. o. Pero ello pudo tal vez hacerse parcialmente para mejorar el texto de la ley. Lima. En segundo lugar. el Parlamento actuó ceñido a sus atribuciones legislativas. p.«Por eso se puede afirmar que el rompimiento de la constitucionalidad en el Perú es un proceso que se inició el 9 de febrero de 1992. Las fuerzas policial es y militares ya no estaban en condiciones de afrontar una lucha con apoyo político intermitente en el momento más grave de la historia del Perú. Centro Norte-Sur. La formulación de observaciones por parte del Presidente Fujimori revela que en primera instancia no consideró la Ley de Control como una acción conspirativa del Parlamento contra su autoridad.. Treinta días después de la publicación de la Ley sería publicada la opinión del constitucionalista y constituyente Chirinos Soto admitiendo la inconstitucionalidad de la norma dictada por el Congreso. luego de treinta días más. Para manifestar su discrepancia. Argumentos como los expuestos por Chirinos y Torres y Torres Lara fueron los invocados para precipitar la ruptura del orden constitucional. No hizo lo uno ni lo otro. Ley N° 25397. al expedirse la Ley N° 25397. 120. dirigido por el Presidente Alberto Fujimori al Congreso de la República. no pasa de ser un argumento inventado por los partidarios y _________________________________ 26 Ese fue el texto del Oficio Nº 005-92-PR del? de enero de 1992. el control es una de las atribuciones del Parlamento y aparece como un mecanismo autorizado por diversos dispositivos de la Constitución de 1979. el Presidente no propuso fórmulas alternativas -que era lo indicadoni autorizó al Presidente del Consejo de Ministros para dialogar con el Parlamento. sin embargo. Y el mismo juicio es aplicable a su decisión de no aceptar las observaciones presidenciales a la referida norma. . En primer lugar. p. Así. Zl ABAD/GARCES: Op. al limitar la acción del Presidente. el Presidente podía enviar un proyecto de ley con carácter de urgente para modificarla.

al referirse a las relaciones Ejecutivo-Legislativo: «La división del Congreso impidió desde el principio una acción constructiva. Como hemos visto a lo largo de estas páginas. p. Pensamos que aquí hubo. En verdad. El acuerdo se convirtió en forma usual para presionar al gobierno. la persona ad hoc para la clase política y la chispa que empujara la acción»29. La Agudización del Conflicto Existen datos suficientes que prueban con objetividad que el Presidente Fujimori tenía una concepción del poder y de su rol como máxima autoridad política del país.. numerosas concesiones. 16. un factor personal que no puede ocultarse: lo dominaba un estilo autoritario que no admitía ______________________________________ 29 TORRES Y TORRES LARA. producto de una alteración de los hechos políticos.) Dentro de esta tensión. sin lugar a dudas. por ejemplo. Fujimori. el siguiente argumento de TORRES Y TORRES LARA. que se esmera inútilmente en presentar a éste como acorralado y abrumado por el incesante crecimiento de los problemas del país. La tesis de una conspiración parlamentaria contra el Presidente Fujimori no pasa de ser una fantasía. que no eran del todo compatibles con la obligación democrática constitucional de tener que compartir atribuciones y responsabilidades del gobierno de la Nación con un Parlamento en el que no tenía mayoría a su favor.4.adherentes del Presidente Fujimori: En modo alguno justifica ni explica la abrupta medida dispuesta por el gobernante.. . Op. desde agosto de 1991 había comenzado a pesar una amenaza velada sobre el Presidente: su posible reemplazo por otro Presidente mediante la acción del Congreso. cit. había realizado. El planteamiento que a este respecto esbozan Domingo GARCIA BELAUNDE y Pedro PLANAS nos parece pertinente: «Hay antecedentes que permitían prevenir tan abrupto desenlace. La mayoría parlamentaria (que no toda era opositora a los lineamientos pro gramáticas de su gobierno). aunque la imagen pública del Parlamento era que no trabajaba y se oponía a todo lo que planteaba el Ejecutivo (.. por lo menos los grandes planteamientos. tenía que negociar con el Parlamento. tal como lo hace un gobernante en cualquier democracia constitucional. Carlos. igualmente. debido a que el Parlamento no lo dejaba gobernar. Para ello se requería tres elementos: el fundamento jurídico. pero Fujimori no se desenvolvía libremente: no tan libre como él quería. los elementos mencionados por Torres y Torres Lara no existieron. 3. Otras pretensiones explicativas son. El Parlamento tuvo gestos y disposiciones favorables para el diálogo y el trabajo conjunto. Veamos. hay abundante material que demuestra lo contrario. es cierto.

Domingo y PLANAS.conversaciones. Ya resultaba extraño que. 9. pero como un proyecto que tenía su propia lógica en la perspectiva de opción autoritaria de Fujimori y su entorno de asesores secretos y de gabinete paralelo en la sombra. Al igual que la mayoría de los analistas. pero que no significaban la búsqueda intencional de un conflicto con el Presidente Fujimori. que ya se habían manifestado durante la década de los ochenta. 1993. sin excepciones. ni arreglos con los partidos. Estas carencias del Parlamento fueron un problema de la institucionalidad democrática del país. sostiene que el Poder Legislativo tenía problemas provenientes más bien de su composición y de la crisis de los partidos. la lentitud para las decisiones y el burocratismo administrativo. la idea de un golpe de Estado probablemente existió desde temprano. sino como un problema de diseño constitucional que debió ser encarado y resuelto por la vía de los acuerdos políticos. no es extraño que el Parlamento tuviese un comportamiento errático. es porque más bien desde el lado del Ejecutivo el gobernante exacerbó el presidencialismo de la Constitución. cuestionando las instituciones democráticas y la debilidad de los planteamientos de la clase política. se sumasen la ausencia de flexibilidad. Lo nuevo a inicios de los noventa es la crisis de la política. todo lo cual impedía una producción de mejor calidad en las leyes que el país reclamaba con urgencia. Cambio 90. como institución. En un contexto así. aún sabiendo que sus correligionarios dirigieran el Senado y la Cámara de Diputados. desde sus más tempranas discursos. Fujimori la emprendiera. p. se puede sostener que las relaciones Ejecutivo-Legislativo durante el gobierno del ingeniero Fujimori marcharon a tropiezos y con «encontrones» constitucionales. Si ello no fue así. inclusive con el suyo. que tenía en sus manos las directivas de ambas cámaras durante el año legislativo 1990-91. En síntesis. Lima. en el que junto a la escasa preparación de muchos de sus miembros. para proponer como alternativa una fuerte concentración de poder en el Ejecutivo y en la figura del Presidente31. La crítica de EGUIGUREN es en este extremo pertinente: _____________________________________ 30 GARCIA BELAUNDE. que en modo alguno pueden calificarse como resistencia de este órgano a una buena relación con el Ejecutivo. Seglusa Editores e Impresores. afectando principalmente a los partidos políticos y a la representación en la escena oficial. pretendiendo sesgarlo hacia una opción autoritaria. Ahondando en la misma materia. ni concesiones. . Pedro: La Constitución Traicionada. Esta constatación no hace otra cosa que ratificar ciertas deficiencias estructurales provenientes de la misma Constitución de 1979. Antes bien. ARIAS sostiene que el discurso presidencial desarrolló un «proceso de demolición». César ARIAS QUINCOT desecha la hipótesis del enfrentamiento en las relaciones Ejecutivo-Legislativo en los primeros meses del gobierno del Presidente Fujimori. contra todo el Parlamento. Es decir. la resistencia a la modernidad. pronunciados a poco de estrenar su cargo como mandatario constitucional»3°.

así como el bloqueo que suele presentarse cuando el Poder Ejecutivo carece de mayoría en el Parlamento. el cuerpo diplomático.«Es verdad que los excesos y distorsiones generados por el presidencialismo real imperante en el Perú y otros países latinoamericanos son preocupantes. 4. cit. En su Mensaje a la Nación. las Fuerzas Armadas. 181. como sucedió con las dictaduras fascistas o los autoritarismos populistas. la clausura del Tribunal de Garantías Constitucionales y la intervención de la Contraloría General de la República. la instauración de un Gobierno de Emergencia y Reconstrucción Nacional. La Ruptura de la Constitucionalidad Entre las medidas adoptadas el Presidente Fujimori anunció la disolución del Congreso de la República. formuló duros ataques contra las instituciones democráticas. Es evidente que en los meses que precedieron al golpe de Estado deI 5 de abril. Pero nada de lo anterior justificaba un golpe de Estado. sin duda han conspirado contra el fortalecimiento y estabilidad del régimen político y la institucionalidad democrática»32. Fue así como se creó el clima para el desenlace de la interrupción del régimen constitucional. del Ministerio Público y del Consejo Nacional de la Magistratura. el Poder Judicial. en vez del inicio de un proceso de copamiento. César: La Modernización Autoritaria. 53-58. . Dispuso. centrando sus críticas en el Parlamento. el Poder Judicial y los partidos políticos. la noche deI 5 de abril de 1992. Op. El Golpe del 5 de Abril y la Opción Autoritaria El Presidente Fujimori anunció al país. adelantando el nombramiento de una Comisión de Juristas que estudiaría todo __________________________________ 31 ARIAS QUINCOT. la reorganización del Poder Judicial. a los que acusó de manera directa como partícipes de una conjura en contra de su gobierno. se presentaron problemas de personalización del poder y dificultades para políticas de consenso y concertación entre el gobierno y la oposición. 32 EGUIGUREN. La personalización del poder que ello propicia. 1994. 4. Lima. Francisco: Las Relaciones entre Gobierno y Parlamento: Elementos para una Propuesta de Reforma. el Presidente autoconvertido en mandatario de Jacto. estimuladas principalmente por el propio Presidente Fujimori. la suspensión temporal de los artículos constitucionales que se oponían a los objetivos de la medida. p. asimismo. pp. respondiendo a lo que ARIAS QUINCOT interpreta como el debilitamiento progresivo de las instituciones del Estado. esbozó por primera vez duras críticas contra la Constitución vigente. el Ministerio Público y todo lo que respondiera a una estructura estatal autónoma33.1. su relativa incapacidad para favorecer políticas de consenso o niveles de concertación entre gobierno y oposición. Por otra parte. Este fue planificado con sumo cuidado. Fundación Friedrich Ebert. En el caso peruano fueron sucesivamente desacreditados el Parlamento.

Cuando éste se produjo. Antes bien. todo el país fue ocupado militarmente. Como hemos señalado anteriormente.lo referente a la aprobación de una nueva Constitución. la conformidad de importantes sectores empresariales y de prensa. El enérgico . El golpe del 5 de abril no se explica por el solo hecho de la voluntad autoritaria del gobernante. pero consintió en el acto de usurpación. el descontento de la ciudadanía con el funcionamiento de las instituciones democráticas no había cesado de manifestarse desde los tiempos en que el gobierno de Alan García incurrió en graves errores de manejo económico. El único frente que descuidó fue el internacional. 34 En la condena al golpe se alinearon el Diario El Comercio y el Diario La República (ver editoriales del 6 de abril y siguientes). A nivel de opinión pública. no hubo quien defendiera a los partidos y al Parlamento.editorial del Diario El Comercio y de otros diarios. cit. que garantizase la viabilidad de los cambios propuestos. la reacción fue de indiferencia y de consentimiento pasivo. como los presidentes de la Cámara de Diputados y del Senado. de corrupción y de incapacidad para combatir con eficiencia al terrorismo.. el Presidente Fujimori aprovechó ese anticlímax para ganar las elecciones de 1990. en clara evidencia de que la decisión presidencial contaba con el pleno respaldo de los mandos superiores de las Fuerzas Armadas. al punto de obligarlo a hacer concesiones y cronogramas de pronto retorno a la institucionalidad democrática. habiéndose inclusive censurado algunas columnas y artículos del Diario La República. había comenzado a gestarse una tendencia que no sólo era de crítica y rechazo a los partidos políticos. así como ese pasivo consentimiento popular que le permitió al Presidente Fujimori controlar el frente interno y hasta ufanarse de respaldo. También lo hicieron las revistas Caretas. En cierto modo. Ley de Bases del Gobierno de Emergencia y Reconstrucción N acionap5. ____________________________ 33 ARIAS QUINCOT. como por la violación de la libertad de prensa34. sino también al Parlamento y al Poder Judicial. Como suele suceder en circunstancias golpistas. que ciertamente no estaban en sus previsiones iniciales. a través del compromiso de sus comandantes generales y jefes de región. El pueblo no salió a las calles para aplaudir y vivar al golpe y a su autor. tal como puede desprenderse del Decreto Ley N° 25418. sin reparar en que eran sus propias libertades y derechos los que le eran arrebatados. tanto por la interrupción del régimen constitucional. Algunos políticos fueron detenidos. En él concurrieron el apoyo explícito de las Fuerzas Armadas. y una vez instalado en Palacio de Gobierno no hizo nada por cambiar estas imágenes negativas y de rechazo popular a las instituciones políticas de la democracia. que adoptó posiciones de rechazo y resistencia. ilustran sobre la protesta de la prensa independiente. p. También la prensa fue inútilmente vejada y los locales de los diarios ocupados militarmente. estimuló los sentimientos negativos y los utilizó para dar el golpe. y otros. . Sí y Oiga. En realidad. César: Op. sufrieron prisión domiciliaria. 79.

puesto que en Los noticiarios de los canales de televisión optaron por una línea meramente informativa de los hechos. Lima. Es revelador el comprobar cómo en tan poco tiempo de ejercicio constitucional de gobierno. El texto fue claro: «Proponer la modificación de la Constitución Política para que el nuevo instrumento resultante sirva de medio eficaz para el desarrollo». y sirvió además de base para toda la producción legislativa que ese gobierno expidió hasta que entró en funciones el Congreso Constituyente Democrático. la moralización de la administración de justicia. En virtud de ese decreto se establecieron objetivos de gobierno. Existe ___________________________________ 35 Al respecto consultar: Las Leyes de la Reconstrucción Nacional. Decretos leyes del Gobierno de Emergencia y Reconstrucción Nacional. Editora Perú. como la respuesta a una situación de desenlace inevitable. la lucha contra el narcotráfico. El Diario Expreso apoyó en cambio el golpe. para todos sus efectos. salud. el ingeniero Fujimori pudo llevar a cabo tamaña aventura. dictados entre el 5 de abril y el 30 de diciembre de 1992. vivienda y empleo. de los cuales 276 (el 37%) se refirieron a la reestructuración administrativa y funcionamiento instilucional del Estado. 13-14. después de 18 meses. la modernización de la administración pública. a la Carta de 1979. que facultaba al Presidente de la República a legislar mediante decretos leyes como los que fueron usados por el gobierno militar de 1968 a 1980. 2 desechó meridianamente la aprobación de una nueva Constitución. 1 el Presidente de la República de por sí y ante sí constituyó un gobierno concentrado en su persona. estructurándose un régimen defacto. señalando tibiamente su carácter inconstitucional. el 1 de enero de 1993. limitándose a señalar que la vigente debía ser tan sólo modificada. al mismo tiempo. Se consumaba aSÍ. En síntesis. 1993. la reorganización de los servicios sociales de educación. cuando el entonces candidato triunfador Alberto Fujimori trasladó su centro de operaciones al Círculo Militar. En virtud del art. la inmoralidad y la corrupción. etc. pp. Estos fueron en total 747. que tituló de «Emergencia y Reconstrucción Nacional». 1 del art. Edición Especial del Ministerio de Justicia y del Diario El Peruano. el desarrollo de la economía de mercado. . lo que para muchos analistas se gestó y planificó desde 1990.Este Decreto Ley debe ser considerado como la Constitución del gobierno de Jacto del 5 de abril. Reemplazó. pero calificándolo. Pero tal vez lo más interesante de ese Decreto Leyes que en el inc. Ni esa Ley ni las inmediatamente posteriores se refirieron a una nueva Constitución y tampoco al nombramiento de una Comisión de Juristas encargada de elaborar el anteproyecto. como la pacificación. esta norma dio forma jurídica al manifiesto del 5 de abril. rodeándose además de una cúpula en la que ocuparon lugar privilegiado asesores y funcionarios del Servicio de Inteligencia Nacional.

El planteamiento de ABAD y GARCES confirma la hipótesis de una puesta en escena basada en el desprestigio de las instituciones.marcada coincidencia entre analistas. el derrumbamiento del Estado y la imposibilidad de sacar adelante la política de ajustes exigida para la reinserción internacional de la economía peruana. al punto que los operativo s de inteligencia policial llevados a cabo habían comenzado a dar resultados. El Parlamento había respaldado la política de estabilización económica del gobierno. autodeterminada -con escasa coherencia. Los mecanismos de reforma constitucional contemplados por la propia Carta -de haber sido operados de manera coherente y negociada. En realidad. políticos y constitucionalistas en el sentido que no era necesaria una medida rupturista de la legalidad. surgió entre el Presidente y el Congreso. El golpe no provino de dificultades insaivables. como un gobernante imperial. sino que también resultan argumentos ad hoc la amenaza inminente de la toma del poder por Sendero Luminoso. Todos estos aspectos estaban perfectamente encaminados. La ruptura del 5 de abril aparece como la actitud natural de quien se comportó. el Presidente gozaba de un significativo respaldo popular y la estrategia contrasubversiva había sido convenientemente reforzada. sino de la puesta en vigencia de un proyecto autoritario largamente acariciado por el propio gobernante. aún más. Iban inflando al Leviatán. buscando contar con la aceptación de amplios sectores de la población y el apoyo de las Fuerzas Armadas. No sólo no existió una oposición intransigente al gobierno de Fujimori. El comentario de Pedro PLANAS revela. todos los datos de la puesta en escena del golpe de Estado fueron provocados con la finalidad de llegar a ese desenlace. parece probable que en la determinación del momento concreto en que aquél se iba a llevar a cabo -abril de 1992-. Ahora disimulan el goce. En ningún momento el régimen constitucional estuvo en peligro. a fin de plasmar un proyecto autoritario de Gobierno. fue decisiva la inminente convocatoria a una comisión investigadora del Congreso con motivo de las denuncias de . a las instituciones. sin reconocer límite alguno a su poder.se ofrecían como la mejor salida a la tensión que en varios momentos . en ese sentido. que luego se utilizaría como pretexto para dar el golpe: «Lo sucedido el5 de abril fue producto de una estrategia prevista y calculada con anterioridad. el verdadero revés de la trama: «No es posible engañarnos después de revisar todos estos antecedentes. Mientras tanto sus actos ilegales y sus atropellos constitucionales se iban legitimando en virtud del aplauso ciego e incondicional que le ofrecía alguna prensa. Desde el primer momento. que reflejan una opinión que ellos han contribuido a forjar»36.como 'democrática'. ocultan la actitud cortesana. ensoberbeciendo al dictador. la misma que estaba en curso de ejecución. expresando con inusual éxtasis por las encuestas. alimentando al Emperador. que rechazaba el diálogo y propiciaba el enfrentamiento para desprestigiar y debilitar. el señor Fujimori hizo escarnio de la Constitución y de las leyes y usurpó -a su gusto-las funciones de otros poderes. durante su etapa constitucional. Por otro lado.

cit.. . 293-29. 37 ABAD/GARCES: Op.corrupción efectuadas por Susana Higuchi. p. Op. que involucraban a parientes cercanos del mandatario»37. 148. pp. Pedro: Rescate de la Constitución. _____________________________________ 36 PLANAS. esposa de Fujimori. cit.

el golpe eliminó todos los escollos constitucionales que se hubieran opuesto a tal modelo. El apoyo significaba el inicio de una relación directa entre el Presidente y los mandos militares. pero en la cual el rol y la atención a los intereses de los mandos militares involucrados en la perman~ncia y funcionamiento del régimen autoritario. en retiro y en actividad. irrefutable: el golpe se inspira en una concepción autoritaria del poder.2. expresaron su «respaldo y apoyo a la decisión adoptada». pasó a convertirse en una variable independiente. y con ello la propia institución castrense. parientes y allegados del propio gobernante y altos mandos de las Fuerzas Armadas.Los planes autoritarios del Presidente Fujimori son atribuidos por César ARIAS a una especie de «poder informal» o gabinete en la sombra. El Apoyo de una Cúpula Militar La medida golpista recibió inmediato apoyo de las Fuerzas Armadas. se consolidó por tanto. Es decir. que reclamaron desde un primer momento en favor del profesionalismo y la institucionalidad de las Fuerzas Armadas. constituido principalmente por funcionarios y asesores del Servicio de Inteligencia Nacional. Producido el golpe. que poco a poco se fue convirtiendo en un proyecto político autoritario. César: Op. 4. El Presidente de la República había conseguido.. a pesar de su rol no deliberante. quedó afectada. en el que el control de todo el poder del Estado y la permanencia al frente de él del Presidente Fujimori pasó a ser el eje central del mismo. Pero es importante también constatar que surgieron resistencias internas por parte de militares institucionalistas. factores ambos ajenos a la injerencia en actividades políticas. General Nicolás de Bari Hermoza Ríos. en un gobierno que a partir de ese momento adquirió un perfil civil- militar. en lugar de coparlas38. una cúpula de poder dirigida por el propio Presidente Fujimori. previo al golpe. la línea de renovación y asunción de responsabilidades. quedó rápidamente en evidencia que el Presidente Fujimori usaría esa atribución para favorecer a la cúpula que le había acompañado y respaldado en la ruptura del orden constitucional. 69-79. sentando claramente una posición política. especialización y rotación. La injerencia de la cúpula militar en el debate político colocó a las Fuerzas Armadas en el centro de las críticas. que a través del Comandante General del Ejército. Fue con este equipo con el que verdaderamente Fujimori gobernó y con el que preparó el golpe. Ellas provinieron principalmente de las organizaciones políticas opuestas al régimen gol pista. La conclusión es pues. . que en más de una situación obligó a Fujimori a realizar tensas negociaciones para darle estabilidad y continuidad al régimen político-militar surgido del golpe deIS de abril. cit. _____________________________ 38 ARIAS. que dependiese de su exclusiva autoridad el nombrar y retener en el cargo a los comandantes generales y mandos superiores de las Fuerzas Armadas. pp. aplicando una táctica de debilitamiento de las instituciones del Estado. de acuerdo a antigüedad. Bajo esta caracterización. El malestar en los cuarteles se hizo evidente desde el primer momento.

para convertirse en un gobernante de Jacto. el escenario que se abrió con la consolidación del golpe fue uno que configuraba un definido autoritarismo. la historia recordará como un testimonio de dignidad y consecuencia el gesto de estos oficiales. quizá como consecuencia más negativa. con la secuela represiva que ello representaba. ilustran especialmente sobre la autonomía ganada por los militares gol pistas y las concesiones que para asegurar su lealtad tuvo que hacerles el gobierno de facto del Presidente Fujimori. que autorizaban a todo ciudadano investido o no de autoridad. fue asumido por un grupo de oficiales constitucionalistas. apeló -según sus voceros. neutralizada casi de manera inmediata por el Servioió de Inteligencia. En conclusión.El rechazo al golpe. bajo la acusación de insurrección y atentado contra el Estado. Para nadie resultó extraño que se presentara una coyuntura política en la que se imponía la autocensura de la prensa. 82 Y 307 de la Constitución entonces vigente.a los artículos 74. Más allá de esta peripecia. Ante la debilidad y desprestigio de los partidos políticos. El asesinato de nueve estudiantes y un profesor de la Universidad La Cantuta y la presión ejercida por los altos mandos del Ejército para que el Congreso Constituyente Democrático limitara su competencia y para que los oficiales acusados fuesen juzgados por la justicia militar -a pesar de que se trataba de un delito común-. a colaborar con el restablecimiento de su efectiva vigencia. y. como el General de División Rodolfo Robles y el General Alberto Arciniegas tuvieron que asilarse por emitir opiniones que resguardaban el carácter profesional de las Fuerzas Armadas y que expresaban su discrepancia con usos y métodos que toleraban y protegían con impunidad a oficiales denunciados por violaciones a los derechos humanos. Otros altos oficiales. serán factores determinantes del movimiento militar de tipo constitucionalista. encabezada por el General Jaime Salinas Sedó. cuando no el apoyo entusiasta al discurso y los gestos demagógicos de un Presidente que prefirió abdicar de su carácter constitucional. Los oficiales constitucionalistas no fueron los únicos que testimoniaron su defensa de la institucionalidad castrense y su descontento con la politización de las Fuerzas Armadas. Que este apoyo popular pueda ser atribuido a la anomia social que viene afectando a la sociedad peruana. el silencio cómplice de muchos empresarios ganados por el oportunismo y el liberalismo a ultranza. Esta movilización. no modifica que se trate de una claudicación cívica que pone en evidencia la fragilidad de la conciencia democrática en el Perú. que quisieron insurgir en defensa de la constitucionalidad y del Estado de Derecho. el rol insurgente que por su propia naturaleza y significado debió ser impulsado por ellos. Fallaron en su intento y fueron apresados y condenados por tribunales militares. pero también la descomposición de la institucionalidad castrense. la indiferencia popular. en caso de cualquier acto de fuerza que pretenda afectada. . el 13 de noviembre de 1992. que antecedió a la fallida «intentona» de levantamiento.

pidió que se entablara diálogo entre las autoridades del Perú y las fuerzas políticas representadas en el Poder Legislativo. mediante las cuales el régimen de Jacto se comprometía en un plan de retorno a la institucionalidad democrática. en fin. El gobierno golpista no estaba en condiciones de enfrentarse a las presiones externas. Países como Venezuela y Panamá suspendieron sus relaciones diplomáticas con el Perú. así como recibir el informe del Secretario General. que en el lenguaje diplomático equivale a condenado. se reunió el13 de abril y aprobó la Resolución 1/92. la reinserción económica y la búsqueda de inversiones foráneas. . pues uno de los aspectos centrales de la política económica del régimen se basaba en la buena imagen externa. pp. sino toda la estrategia basada en la apertura al mundo exterior»40. para evaluar el cumplimiento de lo dispuesto en la Resolución. consistente en una serie de proposiciones de cronogramas. cit.4. un punto central del programa económico. para lograr una normalización con los más influyentes países desarrollados39. _____________________________ 39 ARIAS. y tuvo entonces que modificar su política y pretensiones de mediano plazo. Como señala César ARIAS. Joao Baena Soares. Como señala nuevamente ARIAS QUINCOT. El Papel de la Comunidad Internacional Las consecuencias del golpe pudieron ser peores si no hubiera sido por la enérgica reacción internacional. y del Ministro de Relaciones Exteriores del Uruguay. y Estados Unidos y la mayor parte de países de la Comunidad Europea cortaron preventivamente o restringieron sus programas de ayuda. el Grupo de Río procedió a retirar al Perú de su composición. «la situación descarnada era la siguiente: la OEA le dio un plazo al gobierno peruano para que pusiera en práctica un diálogo con los partidos de oposición (a los cuales el auto-golpe pretendió excluir) con la finalidad de iniciar el retorno a la democracia. Si hasta el 23 de mayo no pasaba nada. César: Op. Por su parte. que en la ocasión fue Presidente de la reunión ad hoc. asistencia y cooperación técnica. los cancilleres aprobarían sanciones económicas que no sólo arruinarían la reinserción. dentro del Estado de Derecho. el repudio internacional al golpe era un escollo grave a la consolidación del mismo. con la finalidad de restablecer la institucionalidad constitucional. 79-80. obligándolo a un repliegue y a plantear una negociación mediante la cual evitar el aislamiento y sanciones al Perú. que rápidamente aisló al gobierno de Fujimori. por la cual deploró el golpe. dispuso mantener abierta la reunión ad hoc de los Ministros de Relaciones Exteriores hasta el 23 de mayo. la OEA en una reunión del mecanismo de consulta compuesto por los cancilleres del continente.3. instó a las autoridades peruanas al restablecimiento inmediato de la absoluta vigencia de las instituciones democráticas y el pleno respeto a los derechos humanos. Héctor Gross Espiell. con participación de otros sectores democráticos.. Fue así como se inició un proceso de «maquillaje» del golpe.

aunque sí planteó un cambio cualitativo. A este respecto señala con acierto Sinesio LOPEZ. como esperaban la OEA y quizá la mayoría del país. B) El endurecimiento del gobierno en el ejercicio del poder. por manera tal que pudiese obtener un resultado favorable en las elecciones al Congreso Constituyente. manteniendo su propuesta de un referéndum. no fijó dichos términos para que esto suceda. fruto del cual se abrió curso a un acelerado proceso de retorno a la institucionalidad democrática. . realizada en Nassau. el18 de mayo en la Asamblea de Cancilleres ante la OEA. a sus auténticos representantes al Congreso Constituyente Democrático. Bahamas. forzándolo a un compromiso internacional.El primer cronograma se extendió hasta el 5 de abril de 1993. proveniente de enmiendas a la Constitución. consistente en la instalación de un Congreso Constituyente. Fue de esta manera como se abrió un nuevo curso en los acontecimientos. 82.'(Discurso del Presidente Fujimori ante el emplazamiento internacional. indefinida en el tiempo. es indudable que el gobierno de Fujimori orientó y controló el proceso de precario retorno a la democracia. _____________________________ 40 Ibidem. Diario El Peruano. Pero. el mismo que sería sometido a referéndum popular. por otra parte. 41 ABAD/GARCES: Op. comprometiéndose a realizar dicha tarea a la brevedad posible. que tendría atribuciones constituyentes y de Congreso ordinario. A partir de este compromiso el golpe fue frenado en sus proyecciones de concentración de poder. 'el S de julio realizaremos un referéndum. cit. sino una «democradura» cuyos rasgos principales eran los siguientes: A) La legitimación del golpe del 5 de abril y la constitucionalización del poder de Jacto. Pero la propuesta no fue respaldada. el Presidente ofreció garantías para el retorno a la institucionalidad democrática. elegido en un plazo de cinco meses. De inmediato estaremos convocando a la ciudadanía para que elija. libre y directamente. lo que efectivamente sucedió en las elecciones del 22 de noviembre de ese año. descuidado por los golpistas. 19 de mayo de 1992)>>41. para en esa fecha recién instalar un nuevo Congreso Nacional. obligando a Fujimori a modificarla y a presentarse él mismo ante la reunión ad hoc de Cancilleres: «La presión internacional obligó a variar el cronograma origina1. p. De esta forma. p. Este proceso tenía como elementos principales la convocatoria a un Congreso en un plazo de cinco meses. que las elecciones no dieron a luz un régimen democrático. como ya lo señalamos. Sin embargo.determinaron un viraje en las posiciones del gobierno. Las presiones del frente externo -que fue. y la elaboración de un nuevo texto constitucional. 160.

Aproximación a la Constitución de 1993. Estas interfirieron el debate constitucional y condicionaron algunas instituciones. De lo que se trata es de precisar si todas la piezas encajan con exactitud unas con otras. 5. 5. iniciándose casi de inmediato los trabajos de preparación para el nuevo texto constitucional. Francisco: El Nuevo Ordenamiento Constitucional del Perú. p.21. sancionada el 20 de diciembre de 1993 y promulgada el 29 de diciembre del mismo año. El Modelo Político de la Constitución de 1993 La Constitución Política. buscado acomodar la Constitución precedente a la particular concepción de gobierno del Presidente Fujimori.C) La concentración del poder en el Ejecutivo y el incremento del poder personal de Fujimori a costa de sus aliados42. para facilitar la concentración autoritaria del poder en el Presidente de la República y la permanencia del ingeniero Fujimori en la conducción política del Estado peruano. 43 FERNANDEZ SEGADO. Lima 1994. en la conexión del articulado como un todo.14. Francisco FERNANDEZ SEGADO la considera como un texto que simplemente ha. Formalmente. . pp. Análisis y Comentarios. en su estructura sistémica. Fujimori satisfizo la exigencia internacional y el1 de enero de 1993 se reabría el Congreso a través del CCD. comenzó la «democradura». que oculta malla gravedad que revisten algunas de sus escasas innovaciones43. la complaciente mayoría del CCD se comportó desde el comienzo como mera caja de resonancia de las órdenes dadas en Palacio. antes bien. por razón de interpretaciones dispares que provendrían de instituciones opuestas y mal concertadas en el momento de la operación constituyente44. es la unidad de la Constitución como un todo lo que permite que ella se aplique sin contradicción. de tal manera que podamos establecer la coherencia de la Constitución respecto del modelo político que desarrolla. Por su parte. para reparar en la lógica del conjunto. así como gruesos errores conceptuales que sugieren el desconocimiento de presupuestos básicos de teoría constitucional y deficiencias en su proceso de elaboración. Más que una Constitución original. Como apunta Konrad HESSE. contiene algunas disposiciones novedosas. como señala LO PEZ. Los Problemas del Modelo Político ______________________________________ 42 LOPEZ JIMENEZ. Pero la sustancia del régimen no cambió. Sinesio: PERU: Una Pista de Doble Vía. La Transición entre el Autoritarismo y la Democratización (1992-1995) En Cuestión de Estado (Documentos) lOS. El análisis de la Constitución de 1993 debe ir más allá de las innovaciones aisladas y del elogio de artículos por separado. En La Constitución de 1993. Comisión Andina de Juristas.1. Ello permite eliminar el riesgo de pares antinómicos y de conflictos.

sociales y culturales. No es que carezca de un modelo de referencia. apelar al conocimiento sociológico y al Derecho Constitucional comparado. Nos referimos a la falta de coherencia unitaria ya los visibles errores que se observan en su sistematización jurídica. y cuando se aboca a definir la organización. sino que se trata de una Carta que ignora precisiones y relaciones elementales cuando prescinde de la interrelación entre los derechos civiles y políticos y los económicos. refiriéndose sobre todo a los primeros tiempos. porcentajes importantes de población podrían quedar -como de hecho así ha sucedido. Leguía. Pero los constituyentes de 1993 tampoco demostraron mucho conocimiento sociológico y de Derecho Constitucional comparado.Respecto de la Constitución de 1993 surge como primera cuestión una reserva sobre el conjunto de su texto. o no se hubieran atrevido a aprobar -por ejemplo-la reelección inmediata. los constituyentes se olvidaron o no quisieron consultar la historia. Una Constitución sabiamente elaborada tiene que inspirarse en la historia. y explica en parte la _________________________________ 44 HESSE. concisa y eficiente. La lectura del articulado de esta Constitución produce la impresión de un conjunto de ideas con las que probablemente se ha intentado innovar desde el punto de vista constitucional. Estos errores de elaboración nos hacen recordar el comentario crítico de Maurice DUVERGER sobre muchas constituciones de nuestro continente a las que. y una ausencia de análisis sobre la realidad inmediata45. ideologiza la parte económica. Centro de Estudios Constitucionales. Claro. que proviene de la forma confusa. pero buscando en la combinación de elementos y en la proporción que garantice el equilibrio de las partes. En la década del veinte la Constitución peruana de ese año fue modificada dos veces para permitir la reelección sucesiva -primero. . o la adopción de un Parlamento unicameral de tan sólo 120 representantes. Madrid.sin representación en el Congreso. dispar y ambivalente como trata lo referente a los conceptos que supuestamente configuran su modelo. probablemente habrían trabajado con mayor criterio de justicia y de equidad el capítulo de los derechos económicos. Al parecer. les imputa una falta de adecuación al cuerpo social para el que eran dictadas. porque no se explica de otra manera los errores cometidos en torno al desarme del Estado. . 1983.y después definitiva del Presidente Augusto B. De haberlo hecho. Se constituyó así el llamado Oncenio. pero sin orden ni concierto. y donde por obra de una decisión carente de realismo social y jurídico. eso sucedía en los albores de la Independencia. hasta la peor de las constituciones lo tiene. en un país que sobrepasa largamente los doce millones de electores. tiempo en el cual el Presidente Leguía gobernó el país como un déspota que atropelló los más elementales derechos y libertades de la población. que ella sea clara. Konrad: Escritos de Derecho Constitucional. al que priva de elementales y universales instrumentos de supervisión y planeamiento. al fin y al cabo. atribuciones y relaciones entre los poderes del Estado.

La calificación de «pragmática» pretende desviar la atención del verdadero modelo de la Carta de 1993. el fortalecimiento absoluto de los poderes presidenciales. que gira entre dos ejes que le dan identidad y caracterización: liberalismo a ultranza en lo económico y autoritarismo presidencial en lo político. y la liquidación de la descentralización. Dos siglos más tarde.candorosidad y errores de ciertos textos constitucionales. en menor proporción. Así se desprende del acelerado debate constitucional. como despectivamente la califican. pues su fuente de inspiración es el neoliberalismo. así como poner como marco jurídico el proyecto político-militar de reestructuración autoritaria del Estado y la sociedad. de manera más desagregada? En verdad. la tiene. el debilitamiento del Estado en cuanto a su participación en la actividad productiva. Políticos. el socialismo democrático. y en qué consisten éstos. mientras que en lo económico la presencia de esa corriente ideológica se atenúa por la influencia de otras fuentes de inspiración. Lo que sucede es que entre 1978 y 1993 el mundo cambió significativamente _________________________ 45 DUVERGER. p. el giro de la economía hacia una opción neoliberal constitucionalmente exigida y protegida. tratando de engranarse en un modelo concentrador de poder. la reelección presidencial inmediata. ¿A quién atribuir y cómo explicar estos errores en el diseño del modelo constitucional. Su modelo político tiene como referencia el liberalismo proveniente de Europa y mejor asentado en los Estados Unidos. tales errores son inaceptables. el inspirador de la Constitución de 1993 es el Presidente Alberto Fujimori. la social democracia y. periodistas y abogados cercanos al régimen del Presidente Fujimori han calificado la Constitución de 1993 como «pragmática» y aligerada del lastre ideológico «socializante» que según tales comentaristas tuvo la Constitución de 1979. fue una Constitución de consenso y como tal su texto fue el resultado del equilibrio alcanzado por las fuerzas multipartidarias que concurrieron en su elaboración. corriente que ha adquirido gran fuerza y expansión en el mundo de la post Guerra Fría y de la pretendida «globalización». cit. Maurice: Op. El interés central del gobierno de Jacto y de su mayoría en el CCD. fue explícitamente el incorporar al nuevo texto constitucional los objetivos políticos de concentración autoritaria del poder que caracterizaron al golpe deIS de abril. Y en lo político. como el social cristianismo. Todos estos elementos los encontramos en la Constitución de 1993. No es ni puede ser una Constitución desprovista de ideología. A lo anterior debemos agregar que la Constitución de 1979 no es «socializante». Al fin y al cabo. la minimización del Parlamento. que básicamente buscó asegurar la inclusión en la Carta de los siguientes elementos: la relativización y flexibilización de los derechos económicos y sociales. el debilitamiento constitucional de los partidos políticos.. . que aparentemente inspiraron aquel golpe. 581.

abre las puertas para que quien lo dio se perpetúe en el poder. Empero. ser simultáneamente Jefe de Estado y Jefe de Gobierno. es parte de la tradición política peruana. .. no ha podido desprenderse de su discutible origen: proviene de un golpe de Estado. imperfecto y sin un juicio histórico favorable a su existencia en cuanto criterios objetivos de medición. pero exagera de tal manera la figura del Presidente de la República que rompe los más elementales criterios de equilibrio de poderes. la Constitución de 1993 no presenta ninguna variación respecto del patrón tradicional.2. apelando supuestamente a valores superiores como la libertad y la democracia. En cambio. 5. 577. desarrollo científico- tecnológico. la masa crítica que orienta el mundo de los noventa. que también es conocido por la doctrina como dictadura constitucional. al texto le sería aplicable una reflexión. tales como la continuidad constitucional. pero sin que se alterase la figura del Presidente de la República como el centro del sistema. Este carácter mixto del régimen político peruano. sin cernir ni discernir. El régimen mixto ya existía en la Constitución'de 1979 con la misma característica de una preeminencia del Presidente de la República. configurándose entonces un anti-modelo: el cesarismo presidencial. Desde la Independencia en adelante. simplemente agrava el modelo. cit. insiste en el híbrido del sistema mixto. la tendencia constitucional podía ser liberal o conservadora.ha sido más una pretensión frustrada que una realidad conseguida46. de Maurice DUVERGER según la cual es suficiente detenerse en la consideración de esa historia para concluir que tal deseo -el de legitimar el golpe. Maurice: Op. La Carta de 1979 supo interpretar con calidad las tendencias nacionales e internacionales de su momento. ___________________________ 46 DUVERGER. y no disimula el sesgo autoritario del modelo político que consagra. La Constitución de 1993. En este sentido. p. por el contrario. ejercer también la Jefatura Suprema de las Fuerzas Armadas y tener esparcidas dentro de la Constitución atribuciones y funciones exclusivamente otorgadas a ese alto cargo. en el sentido expuesto. la lectura del texto constitucional de 1993 podría llevamos a un cierto fatalismo. sistemas de poder. pero ello nunca modificó el carácter mixto del régimen político. en razón del origen popular del cargo. la estabilidad política y la gobernabilidad.en cuanto estructura internacional. intercambios económicos y comerciales y expansión de los sistemas financieros e ideologías de referencia. Por otra parte. la Constitución de 1993 no ha hecho otra cosa que copiar. según el cual una vez más en la historia peruana se intenta legitimar un golpe de Estado con la dación de una Carta Política. El Presidencialismo Atípico Del análisis de los capítulos del Título IV sobre estructura del Estado se puede llegar a establecer que la nueva Carta no registra ninguna innovación progresista del régimen político. Este simplemente varió respecto de las atribuciones de cada órgano del Estado.

El art. Por otra parte. 20 del art. está la atribución de dictar decretos de urgencia con fuerza de ley. extremo éste que no admitimos por entender que se trata de una institución que reserva al Parlamento el derecho de revisión. el texto de la Constitución de 1993 modifica sustancialmente el equilibrio entre los órganos Ejecutivo y Legislativo. que abarca tanto los aspectos del gobierno que naturalmente están bajo su responsabilidad. No es ésta la figura que consagra la Constitución peruana. Respecto de lo primero. la Constitución habría precisado con mayor nitidez la separación de poderes. sobre la adopción de medidas extraordinarias en materia económica y financiera. dominio o integridad del territorio. defensa nacional y obligaciones financieras del Estado. En efecto. por debilitamiento de los poderes del Parlamento e hipertrofia de los poderes del Presidente47. salvo por la arbitraria vía de interpretar de Jacto que la disposición del inc. aunque este último carece por el momento de antecedentes y de posibilidades en el Perú. 211. al consagrar una marcada capacidad de decisión propia en el Presidente de la República.En realidad. pero concomitantemente las facultades del Congreso se habrían acrecentado. Las . Si este fuera el caso. La Carta de 1993 configura lo que DUVERGER denomina un presidencialismo atípico. Es el caso. significase la atribución de dictar decretos de urgencia. que es uno de los elementos básicos del régimen presidencial. tanto en los aspectos legislativos que le son propios. soberanía. Respecto de la segunda cuestión. Esto es lo que dice la teoría constitucional respecto del régimen presidencial. en el que las atribuciones de un Presidente con amplio margen de decisión tienen sin embargo como contrapeso el enorme poder del Congreso. como en lo que respecta al control del Ejecutivo. Por consiguiente. que ha establecido como régimen político uno caracterizado por la concentración excesiva de poder y de capacidades autónomas de decisión en manos del Presidente de la República con detrimento del Congreso. tenemos que a partir de la nueva Constitución el Presidente de la República dispone de un amplio campo para la suscripción de tratados y convenios internacionales sin la participación del Parlamento. el Presidente dispone ahora de absoluta libertad . un cambio profundo hubiera consistido en la adopción de manera más definida del régimen presidencial o del parlamentario. así como en su relación con el Ejecutivo. por ejemplo. 56 sólo dispone la aprobación congresal de los tratados cuando se refieren a materias que versan sobre derechos humanos. atribuciones presidenciales habrían acentuado determinadas capacidades de decisión autónoma del Presidente. proveniente de una aplicación deformada del régimen presidencial clásico. que es obligado a actuar disminuido respecto de las atribuciones que conceptualmente le corresponden. del sistema norteamericano. no debe confundirse la concentración de atribuciones en más de un aspecto autoritaria en el Presidente de la República y concluir -equivocadamente a nuestro juicio. como asuntos que anteriormente requerían de ley o de ratificación parlamentaria. en materia económica y financiera que la Constitución anterior expresamente no tenía.que la nueva Carta ha dado el salto hacia el régimen presidencial.

En efecto. La Concentración de Poder en el Presidente de la República Una sistematización de los elementos que caracterizan este régimen mixto con tendencia a una concentración desigual del poder en favor del Presidente de la República. lo cual obviamente es un retroceso con relación a la tradición constitucional peruana. que se ha roto el equilibrio de las relaciones. el mismo que por otra parte puede ser disuelto por el Presidente de la República. Lo ________________________ 47 DUVERGER. o aprobar por mayoría legal simple regímenes de tratamiento tributario especial para determinadas zonas del país. ampliándose automáticamente con ello la facultad del Presidente de la República de celebrar o ratificar tratados. por cuanto el Parlamento pierde atribuciones legislativas y de control. Ejecutivo-Parlamento. Es obvio.3. cit. la Constitución y las leyes han preferido una subordinación de éstas al Presidente de la República.para el nombramiento de embajadores y los ascensos de los altos rangos militares. facilitando que decisiones sustantivas del Estado sean tomadas exclusivamente por el Presidente de la República. las limitaciones introducidas en el arto 79 con relación a la aprobación por el Congreso de tributos. como ya lo hemos señalado.. En efecto. . frente a las cuales se sigue el trámite ordinario de cualquier iniciativa de derogación total o parcial de una ley. Es el caso. sin necesidad de ratificación del Congreso. Asimismo. obliga a desarrollar el planteamiento que hemos formulado respecto a la ruptura del equilibrio de poderes. la atribución de dictar decretos de urgencia con fuerza de ley. respecto de los cuales el Congreso no tiene capacidad de revisión. Formalmente el régimen mixto se mantiene. el criterio del constituyente ha sido establecer mecanismos y procedimientos que al restringir las atribuciones del Parlamento. que restringe las atribuciones del Congreso en materia de tratados internacionales. p. antes que a la propia legalidad constitucional. pero con una excesiva concentración de poderes en el Presidente de la República. En todos estos casos. y en lo que se refiere a las relaciones con las Fuerzas Armadas. actuando simplemente como si se tratara de leyes ordinarias. la aprobación de los ascensos a los rangos superiores de las Fuerzas Armadas sin ratificación del Congreso. 5. en tanto que numerosas decisiones presidenciales serán ejercidas autónoma y discrecionalmente por el Presidente. del arto 56. han roto el equilibrio de poderes. Maurice: Op. si alguna modificación sustancial introduce la Constitución de 1993. lo mismo que la de los embajadores. 213. al punto que éste no puede adoptar una decisión sin el informe previo del Ministerio de Economía. si censura o no otorga confianza a dos gabinetes. o adherirse a ellos sin el requisito de la aprobación previa del Congreso. pues. es con relación a este criterio básico del constitucionalismo democrático. sostenemos que se ha roto el equilibrio de poderes.

lo que es la tónica de la concentración de poder y de capacidad de decisión autónoma en el Presidente de la República. y en el cual «el poder controle al poden>. La contundencia de sus expresiones es definitiva: la primacía presidencial es total y corresponde a su uso discrecional los temas que remite al trámite legislativo. que es el que fija lo que corresponde al Presidente de la República. establecería que prácticamente se tratan de textos semejantes. Vale decir. según MONTESQUIEU. . donde éste queda claramente disminuido. es el Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas y personifica a la Nación. para convertirse en un atributo discrecional del Presidente de la República. El criterio que acabamos de exponer es central porque una simple comparación de atribuciones presidenciales entre la Constitución precedente y la actual. 9. negarle sistemáticamente los recursos presupuestarios para su modernización y pago adecuado a los jueces y. 118 de la Carta vigente. es que se ha mantenido en el art. es que el ensanche de la autoridad presidencial no proviene de un incremento ex profeso en la enumeración de atribuciones del cargo que aparecen en el arto 118. dejar al criterio presidencial cuándo y qué decisiones de la justicia acata y cuáles no. 118 la atribución presidencial de dirigir la política general del gobierno.que interesa señalar en este caso. el art. sino el propio Presidente de la República. están los discursos del Presidente Alberto Fujimori que pueden servir como fuente para la interpretación oficial que su gobierno otorga a la Constitución de 1993. el Poder Judicial es prácticamente desconocido como poder del Estado. Si la división de poderes y el equilibrio entre ellos consiste. quien comparase el arto 211 de la Constitución del 1979 con el art. En efecto. inc. hay que buscar en el conjunto de la Constitución y especialmente en los capítulos y artículos que se refieren al Parlamento. Como Jefe de Gobierno está acompañado de ministros que asumen los asuntos que competen a la cartera a su cargo. puede llevar a conclusiones equivocadas. a pesar de lo cual quienes responden por él y por sus actos son los ministros. considerar que «no están dadas las condiciones para su plena independencia». el Presidente de la República en el Perú es el Jefe del Estado. Pero esta afirmación sería fruto de un análisis superficial. es el Jefe del Gobierno. sino del cotejo de relaciones entre uno y otro órgano del Estado. Otro aspecto que indudablemente coadyuva a este perfil. en lo que se refiere a las atribuciones del Presidente y a las relaciones con otros órganos del Estado. Las expresiones de prescindencia han llegado al extremo de negarle autonomía a este órgano. En una palabra. que obliga al Presidente de la República a «cumplir y hacer cumplir las sentencias y resoluciones de los órganos jurisdiccionales» ha dejado de ser obligación constitucional. Pero si el Parlamento es rebajado de categoría. Pero más allá de cualquier duda. en estructurar un sistema que evite la concentración del poder. pero no es el Presidente del Consejo de Ministros ni el gabinete quienes gobiernan. en fin. esa concepción que inspira a la democracia constitucional ha sido notablemente disminuida por los constituyentes peruanos de 1993. 118.

Poder Judicial. 50 BELAUNDE. a los derechos adquiridos y a las instituciones democráticas. un autoritarismo que interpreta en exceso a la Constitución y que no duda. p. entre otras instituciones. sin Consejo de Indias. 1994. Que rodeaban al virrey. Es que si la situación del país se enfoca bajo el prisma del respeto a la legalidad. que es aquel que no calla ni se inclina y que es exigente con el pleno ejercicio de sus derechos y deberes. En una palabra. un régimen político altamente concentrador del poder. restrictivo de todo lo que pudiera ser expresión y participación política de la ciudadanía y sus organizaciones. 37. cit.. sin oidores y sin juicio de residencia»50. ha terminado de redondear. En La Constitución de 1993. Hoy en el Perú. cit. Reviviendo el decoratismo colonial. invasor de las atribuciones y competencias de otros organismos del Estado y celosamente vigilante -cuando no destructor. podemos sostener sin exageración que el Presidente de la República es un virrey sin monarca. Su legitimidad de origen es indiscutible y existe también un amplio consenso que le reconoce importantes aciertos en materias económica y de pacificación. están sometidos al control del gobierno. 6° edición. aún cuando es constitucionalmente Jefe de Gobierno.Como se sabe. p. pp. Sostenemos pues.. . en ]a práctica. 121. poco a poco las municipalidades. aprovechando unas veces los resquicios constitucionales y yendo otras veces más allá de ]a Constitución o simplemente contra ella. en atropellarla. desde luego. Análisis y Comentarios. universidades públicas intervenidas. Op. Lima. lo cual por cierto es rasgo neto del régimen presidencia148. Está fuera de discusión que el Presidente Fujimori ganó las elecciones de 1995 con el 64% de los votos. Pero ¿significa esto que la conducta del gobernante es democrática y que el Perú vive bajo un Estado de Derecho? La respuesta a estas dos cuestiones no creemos que sería afirmativa en ningún ciudadano cabal. 198-200. Francisco: Op.de cualquier posibilidad que encarne y proponga alternativas viables. Ediciones Luis Alfredo. Lo que aún escapa de esta férrea _________________________________________ 48 VALEGA GARCIA. cuando sus disposiciones son un estorbo a la lógica del poder actuante. Parlamento. 49 FERNANDEZ SEGADO. Cualquier duda a este respecto debe ser resuelta acudiendo a la realidad política del Perú actual. el Presidente no es políticamente responsable de su gestión. hay que ser claro en concluir que el gobierno del Presidente Fujimori. que no hay exageración en el análisis crítico que hemos formulado al modelo político de la Constitución de 1993 y que concluye en el carácter concentrado del poder que en su conjunto esboza. César: La Responsabilidad Política del Gobierno en la Constitución de 1993. regiones. rodean hoy al Jefe de Estado. con la conducta democrática del gobernante y con la vigencia del Estado de Derecho en el país. VicIar Andrés: La crisis presente.

Que cada cual saque su conclusión. La experiencia dice que cuando hay concentración de poder.estructura del poder vive bajo la lupa de los varios servicios que estructuran una eficiente red que fácilmente puede ahogar la independencia y la libertad de ciudadanos que no comulgan con el seguidismo al gobierno. al margen de la realidad y de la verdad que de ella surge. . se mantiene vigilante y asumiendo un rol cívico que los partidos políticos en crisis no son capaces de desarrollar. del otro. Si los excesos no se han convertido en una rutina es porque la prensa. El gobierno cruza de vez en cuando los límites de lo constitucional y aún cuando sería exagerado sostener que la Carta de 1993 configura un régimen dictatorial. excesiva en muchos aspectos. caer en la tentación del ejercicio autoritario del poder no es más que una cuestión de vocación personal y de estilo. La nuestra es que no se puede hacer un análisis riguroso y objetivo de la Constitución. no lo es en cambio afirmar que tolera el autoritarismo y auspicia una concentración de facultades. ¿Es constitucional tanta concentración de poder? En gran parte sí. en el Presidente de la República. como el que se propone este estudio. de un lado. y debilidad de instituciones. que es independiente en su mayor parte.

PRIMERA PARTE PERSONA. ESTADO Y ECONOMIA .

Debe precisarse que. cit. Como suele ocurrir en la historia. luego. Por más de un siglo. . en adelante. los académicos desarrollaron teorías e interpretaciones sobre ellos. Aspectos concernientes a los Derechos Civiles y Políticos Los llamados derechos constitucionales provienen de la necesidad de ratificar jurídicamente los principios y luchas de las grandes revoluciones y movilizaciones populares por la conquista de la libertad humana. Lo~ derechos nacieron sin una previa sistematización y continuaron desarrollándose así. . uno de los primeros y más importantes antecedentes orgánicos del conjunto de derechos que consagró el liberalismo tempran05l . pp. una vez constituida la Asamblea Nacional de 1789. sin lugar a dudas. se apresuraron a votar la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. las luchas por la constitucionalización de los derechos civiles y políticos se fue ampliando hacia otros derechos. Enrique: Constitución y Sociedad Política. 19-28. contra todo tipo de opresión y en favor de la dignidad del hombre. la Declaración Universal de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Dos años después. Mediante ella. La incorporación a nivel constitucional de estos últimos ocurrido también por una revolución: fue la Constitución emergente de la Revolución Mexicana de 1917. la igualdad ante la ley. Transcurrido el tiempo. Marcial y BERNALES. la que por primera vez consagró los hoy llamados "derechos sociales". Op. muchos de los cuales están plenamente vigentes. Los planteamientos liberales lograron expandirse y proponer un modelo de organización institucional que alcanzó particular vigencia en Europa y América. proclamada en 1948. Un hito trascendental en la evolución jurídica de los derechos constitucionales fue. las países suscriptores convinieron en _________________________________- 51 RUBIO. primero se produjeron los hechos y. CAPITULO I LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES 1. la Constitución Alemana de Weimar dio el espaldarazo definitivo a la constitucionalidad de estos derechos al incorporarlos a su texto. las Constituciones se inspiraron en este documento francés o en la Declaración de Virginia para declarar los derechos individuales y populares. van a ser recogidos una serie de planteamiento de fondo de la referida obra. Los revolucionarios franceses.

ya reconocía. primero. sufrió una modificación sustantiva. en un contexto de defensa objetiva en el derecho positivo. San José de Costa Rica. Héctor: El Sistema Interamericano de protección de los Derechos Humanos. fue el punto de partida para la instauración del Derecho Internacional de los Derechos Humanos y. Domingo: Las Constituciones del Perú. en general. su libertad. 80. Además. ___________________________________________ 52 FAUNDEZ LEDESMA. una gran mayoría de naciones modificaron o reemplazaron sus constituciones. 20. julio de 1993.. y no podrá ser privado de ninguno de estos derechos sino por el pronunciamiento de la autoridad competente. por ejemplo. Lima. A partir de la Constitución de 1823 en adelante todos los textos peruanos incluyeron un capítulo especial referido a los derechos y garantías civiles. p. Desde los albores de la Independencia se fueron dando los primeros pasos para allanar este camino. la constitucionalización detallada de estos derechos en las legislaciones internas de los Estados. p. Ministerio de Justicia. Debe puntualizarse que luego de la puesta en vigencia de la Declaración Universal. de los económicos y sociales. De esta incorporación surgió lo que hoy se conoce como garantías constitucionales. fue explícito en el reconocimiento de los derechos civiles y políticos. por su lado. Apunta con razón el profesor Héctor FAUNDEZ. siendo la muestra más clara de esta nueva tendencia las Cartas Francesa de 1958 y Española de 1978. . inclusive. Aspectos institucionales y procesales. significó la ubicación de los derechos y deberes fundamentales de la persona en el primer Título de la referida norma. Instituto Interamericano de Derechos Humanos.. que reflejan los valores y aspiraciones de cada sociedad (. su seguridad. el Estatuto Provisional de 1821 promulgado por el General José de San Martín. el derecho de todo ciudadano Ha conservar y defender su honor. los derechos humanos son el producto de las luchas políticas y dependen de factores históricos y sociales. que pretender que los derechos humanos son simplemente una exótica innovación en el campo del Derecho Internacional. éstos fueron ubicados.)"52. su propiedad y su existencia. dado conforme a las leyes"53. subsecuentemente. adicionalmente. y luego. teniendo a la Carta de 1979 como la máxima expresión de este reconocimiento. El Derecho Constitucional. 1996. 53 GARCIA BELAUNDE. equivale a no comprender sus verdaderas dimensiones ni el impacto de los mismos tanto en las sociedades nacionales como en la sociedad internacional: "Más allá de sus aspectos normativos. WG Editor. Se entendió que no era suficiente con la sola incorporación en los textos de la dogmática general de los derechos humanos. El constitucionalismo peruano. Uno de los primeros documentos constitucionales. que.trabajar por una sociedad universal basada en los derechos humanos.

Fue la Constitución de 1920 la primera en ocuparse de ellos. B) La persona humana es el valor supremo de la sociedad y del Estado. el derecho de educación de los hijos. La Constitución de 1993 se inicia con este artículo. la libertad de asociación. defensa y promoción. el ser humano aislado de los demás. así como sobre otras normas de menor jerarquía. un manejo más conveniente y completo del concepto hubiera debido incluir la protección. se convierte en un principio general del Derecho. comprendían la protección de la familia. Dos ideas centrales de esta concepción son las siguientes: A) La persona se realiza dentro de la sociedad. en esa perspectiva. la libertad de reunión. la igualdad de sexos. Es decir. es decir. en realidad. La Persona como fin Supremo del Estado Artículo 1. Los derechos sociales. Adicionalmente. responde a la misma concepción. la libertad y secreto del voto. en el sentido de la primacía que reconoce a la persona humana.Los derechos sociales tardaron un poco más en incorporarse. que luego fueron reconocidos extensamente por los textos de 1933 y 1979. Es una declaración general de vocación personalista en el ámbito filosófico. También coincide con la denominada "naturaleza social del ser humano" propugnada principalmente por la . en un medio de interpretación sistemática para el conjunto del texto constitucional. asimismo. y. una serie de especificaciones sobre la carrera del funcionario del Estado. vale decir. aunque tiene la desventaja de una redacción menos clara que su precedente. que contiene una declaración general que. 2.. no existe sino analíticamente. mediante la ubicación conceptual del medio natural en el que existe. Es por tanto el referente concreto de la acción del Estado y de la sociedad. en términos jurídicos. La pura individualidad del ser humano.La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. Sirve. esta declaración contradice aquellas . el derecho de petición. el igual acceso a empleos públicos. finalmente. Doctrina Social de la Iglesia Católica. No obstante. pertenece a una definición que por su propia naturaleza la hace social. como en el respeto de su dignidad. tanto en lo que se refiere a su defensa. para la integración de soluciones hermenéuticas. Su contenido no representa innovación sustantiva respecto de la Constitución de 1979. conjuntamente con el respeto a la dignidad de la persona humana.

puede ser un elemento para extraer normas a partir de procedimientos de integraciónjuódica54. o sometidas al imperio de éste. el artículo es un principio que sirve para hacer hermenéutica. postergando los derechos de las personas. 56 O'DONNELL. que en ausencia o deficiencia de normas. Como lo sostiene Daniel O'DONNELL "en materia de Derecho Internacional. Igualmente. en el sentido que se ostentan por el hecho del nacimiento y no porque son dadas por el poder humano. la de los Derechos Humanos es una de las ramas más codificadas"56. La vinéulación de este artículo con el tema de los derechos humanos es de por sí evidente. La consecuencia evidente es que no pueden ser retiradas por el Derecho positivo. Al respecto. 1989. se puede sostener que el artículo es un principio de interpretación.concepciones según las cuales el Estado -o incluso la sociedad. Estos llevan ya casi medio siglo como categoóa jurídica. Dice al respecto el profesor Antonio PEREZ LUÑO: "Los derechos humanos aparecen como un conjunto de fa- ___________________________________ 54 Cfr. inc. 2' Edición. Las cualidades que analizamos son anteriores y superiores. 8. . Rasgo esencial de este artículo es la declaración iusnaturalista de que la libertad e igualdad de los seres humanos son anteriores al Estado y la persona humana. que sirve como criterio para iluminar el significado de las demás normas de la Constitución. dotados como están de razón y conciencia. 55 Declaración Universal de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Constitución Política. aprobada por el Perú por Resolución Legislativa NQ 13282 del15 de diciembre de 1959. como tal. Ello nos lleva a sostener que el concepto de los derechos humanos guarda relación directa con las normas protectivas para su ejercicio. mediante Resolución NQ 217 A (111).deben ser preferidas en ciertas circunstancias. particularmente los derechos constitucionales. Daniel: Protección Internacional de los Derechos Humanos. como disciplina -más propiamente como Derecho Internacional de los Derechos Humanosha ingresado rápidamente al interior de un sistema protectivo internacional. Según la cuarta disposición final de la Constitución. cuando ello es necesario. Se puede observar. arto 139. y constituyen una de las materias que más ha evolucionado. es decir. Lima. suscrita y proclamada en París el10 de diciembre de 1948 por la Asamblea General. los derechos y libertades en ella reconocidos se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de los Derechos Humanos. Comisión Andina de Juristas. deben comportarse fraternalmente los unos con los otros"55. p. superior a éste. de inicio. El artículo 1 de esta Declaración dice: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y. 17. que.

Antonio TRUYOL y SERRA sostiene que "decir que hay 'derechos humanos' o 'derechos del hombre' en el contexto histórico-espiritual. cuanto delimitación del marco conceptual de toda la Constitución. la libertad y la igualdad humanas. apunta que de esta definición se pueden desprender algunos elementos. 58 PEREZ LUÑO. Sólo mediante el estudio de otras ramas del Derecho. Ed. En adición a la orientación principista que hemos recogido. El profesor PEREZ LUÑO. la declaración de este artículo primero es de la mayor importancia en . 1989. Declaraciones y Convenios Internacionales. Publicaciones de la Universidad de Sevilla. así como criterios básicos para enjuiciar las acciones. Madrid. como la idea de concreción de exigencias que en realidad son valores. sostiene que "la definición propuesta pretende conjugar las dos grandes dimensiones que integran la noción general de los derechos humanos. las cuales deben ser reconocidas positi vamente por los ordenamientos jurídicos a nivel nacional e internacional"57. Por su parte. ensaya una ampliación de su tesis. p. En Los derechos humanos. Ed. En síntesis. por su propia naturaleza y dignidad. Significación. cil. Al tratar de ellos en las páginas sucesivas. Antonio: Op. y particularmente el Derecho Civil. se puede alcanzar un conocimiento cabal de qué significa la persona humana para el Derecho. a continuación. p. derechos que le son inherentes y que. 1979. en cada momento histórico.cultades e instituciones que. Madrid. esto es. Antonio: Estudio Preliminar a los Derechos Humanos. ordenar la convivencia y establecer los fines de ellas59. ___________________________________ 57 PEREZ LUÑO. Antonio: Derechos Humanos. Esto es especialmente claro en el caso de los llamados derechos de la personalidad. En el Código Civil se dictan varias normas referentes a ciertos derechos humanos que completan el tratamiento constitucional. Tecnos. 48. 1990. Alianza Editorial. 59 PEREZ LUÑO. 11. 60 TRUYOL y SERRA. concretan las exigencias de la dignidad. . equivale a afirmar que existen derechos fundamentales que el hombre posee por el hecho de ser hombre. estatuto jurídico y sistema (Varios autores). El mismo tratadista. en otra obra igualmente importante. 46. Antonio: Delimitación conceptual de los Derechos Humanos. Estado de Derecho y Constitución. precisión de sus alcances y ubicación de los contenidos orientadores para su interpretación. el tratamiento de la persona humana en el Derecho no es un asunto exclusivo del ámbito constitucional. han de ser por ésta consagrados y garantizados"6O. lejos de nacer de una concesión de la sociedad política. Al respecto. p. entendiendo por valores a modos de preferencia conscientes y generalizables. 43. iremos haciendo referencia a las normas del Código Civil. la exigencia iusnaturalista respecto de su fundamentación y las técnicas de positivación y protección que dan la medida de su ejercicio"58. p.

62 SCHMITT.Propiedad privada . los derechos individuales son clasificados de la siguiente forma: A) Derechos de libertad del individuo aislado: . instrucción y formación profesional. __________________________________ 61 PAREJA PAZ SOLDAN. FRESBASCH los ha clasificado así: A) Derechos políticos o de la ciudadanía. recogidas originalmente por SCHMITT62. Editora Nacional. México D. el arto 2 tiene una estructura semejante al art. 1970. .Libertad de opinión .Igualdad ante la justicia C) Derechos de libertad del individuo en relación con los demás: . B) Derechos civiles positivos.Libertad de asociación D) Derechos de libertad del individuo a prestaciones del Estado: .Libertad de manifestación . para precisar mejor la naturaleza. C) Derechos civiles negativos.Libertad de discurso y prensa . En conjunto. José: Derecho Constitucional Peruano y la Constitución de 1979. Conviene recordar sobre este tema de los derechos fundamentales algunas de las clasificaciones utilizadas por la teoría constitucional.Libertad de culto . o derecho a la libertad.3. Tomo 11.Inviolabilidad de correspondencia B) Derechos del individuo en el Estado como ciudadano: . 2 de la Constitución de 1979.F. .Derecho a la educación. que facultan al individuo para obtener del Estado ciertas concesiones. Justo Valenzuela Editor. Agrupa un total de 24 incisos. 1980.Sufragio universal .Derecho de petición .Libertad personal .Libertad de conciencia .Derecho de asistencia y socorro . Por su parte. Los Derechos de la Persona El artículo que analizaremos a continuación es el más extenso de la Constitución. Lima. que dan al ciudadano cierta participación en el poder público. José PAREJA PAZ SOLDAN ha sintetizado en su más logrado trabaj061 varias clasificaciones sobre derechos.Acceso a los cargos públicos . tipos y relaciones que se estructuran entre estos derechos. Así.Inviolabilidad de domicilio .Igualdad ante la ley . salvo algunas diferencias que serán tratadas en detalle más adelante. el último de los cuales se desagrega en 8 apartados referentes a las libertades de la persona y otras materias habitualmente reconocidas como derechos civiles y políticos. Carl: Teoría de la Constitución.Derecho al trabajo .

El tratadista HAURIOU63 agrupa las libertades en: A) Libertades tradicionales (física. constituyen medios de oposición. la protección contra los arrestos y detenciones arbitrarias. B) Libertades espirituales de la vida civil (de conciencia y culto. artístico o literario) entra en la noción de un dominio reservado a la actividad individual. la libertad de empresa. C) Libertades de pensamiento: Se encuentran entre las "libertades límites" y la "libertad de oposición". la división de estas dos categorías es difícil. de reunión y de asociación). Es curioso observar que éste se encu((ntra más ligado a las libertades e inviolabilidad del domicilio. o sea. etc. los movimientos literarios y artísticos (el Romanticismo. Ediciones Ariel. _________________________________ 63 HAURIOU. muy bien organizadas en el derecho anglosajón -sistemas de Hábeas Corpuslo son menos en el derecho francés. La libertad de religión. de asociaciones y congregaciones). C) Derechos individuales creadores de instituciones sociales (de sociedades de comercio. la libertad en la circulación de productos. programas. Por el contrario. de prensa. el pensamiento no político (filosófico. 1970. de propiedad de trabajo e industrial). B) Libertades económicas: Comprenden especialmente el derecho de propiedad. André: Derecho Constitucional e Instituciones Políticas. de sindicatos. asociación y sufragio. derecho a educar libremente a los niños. la libertad de comercio y de industria o "libre concurrencia". En la medida en que se trata de la elaboración y expresión de un pensamiento político referente a la estructura y a la forma de gobierno. religioso. las libertades artísticas y literarias conciernen más específicamente a esta definición de una zona prohibida a la interferencia del Estado. Barcelona. Op. desempeñan un papel trascendental en la vida política. etc. 64 DUVERGER. Maurice: Instituciones Políticas y Derecho Constitucional. la facultad de promover ideas. Todos estos principios que definen la llamada economía liberal tienen como fin principal reservar a la iniciativa privada toda la actividad económica. en primer lugar. D) Libertades políticas: Comprenden cuatro aspectos: expresión reunión. 12 Y ss. En la práctica. o sea. la "seguridad". Sería preciso comprender aquí también las libertades familiares: derecho a contraer matrimonio sin la intervención del Estado. la libertad de la correspondencia y la libertad de movimiento. y más aún las fuerzas religiosas. Maurice DUVERGER en su Manual sobre las instituciones políticas64 agrupa a las libertades del siguiente modo: A) Libertades personales o libertades civiles: Comprenden. por ejemplo). cit. las doctrinas filosóficas (ejemplo del siglo XVIII). . Finalmente. pp.

la intimidad personal y familiar así como a la voz y a la imagen propias (art. psíquica y física (art. 2. . El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece. la posibilidad de que los ciudadanos se asocien en grupos políticos y elijan a los gobernantes65.Derecho a la legítima defensa (art. inc. . intransmisibles y por tanto intrínsecos a él. inc. .técnica y científica y a la propiedad sobre dichas creaciones y su producto (art. . a su integridad moral. inc.El derecho a la vida (art. inc. . 18). inc. . 2.El derecho a la integridad moral. 2. psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar. 2. artística. 23).El derecho a la nacionalidad (art. 29-31. Sólo podían conservarse en virtud de su propia fuerza.Derecho a la identidad étnica y cultural (art. 2. pp. En esa situación no había derecho alguno: ni siquiera el derecho a la vida66.ideologías y partidos políticos. a su identidad.2. 2. 8). al análisis del art. 3).Libertad de creación intelectual.Derecho a la paz y el disfrute del tiempo libre (art. 2 inc. 2.El derecho al libre desarrollo y bienestar (art. a continuación. No obstante. 1). inc. 19).Toda persona tiene derecho: 1. 1). inc. . 2. El derecho a la vida es el centro de todos los valores y el supuesto básico de la existencia de un orden mínimo en la sociedad. 5). A la vida. Adicionalmente. 21). En 10 referente a los derechos personales tratados en el arto 2. Pasemos. 2.Derecho a la información (art. . Artículo 2. la reputación. inc. Los derechos tratados son esencialmente los mismos que los fijados por la Constitución de 1979: . 1). 2. ________________________________ 65 RUBIOIBERNALES: Op. Su naturaleza los hace esencialmente privativos del individuo. 1).El derecho al honor. que se analizarán en el comentario de cada inciso. 2.. HOBBES se imaginó un estado de naturaleza en el que los seres humanos no reconocían al otro ningún derecho. inc.El derecho a la identidad (art. se observan algunas modificaciones puntuales en cuanto al énfasis de determinados derechos. . la Constitución de 1993 ha agrupado los que pertenecen a la persona en su calidad de tal. inc. . hay algunos añadidos: .El derecho a mantener reserva de las convicciones de cualquier índole (art. inc. centrándose en ella misma. 2. inc. . cit. 22). 7). .El derecho a la libertad de conciencia y de religión (art.

S. institución natural y fundamental de la sociedad.En segundo lugar. como dice el artículo 4 de la Constitución. a su pertenencia aja sociedad porque forma parte de una familia. ___________________ 66 A esta primera visión HOBBES añadió otros elementos.~ decir. Thomas: Leviathan. de ciudadanía. U. t. Lima. por un lado.En primer lugar a su identidad en el sentido de identificación. sus registros legalmente establecidos (de seguridad social. Cada uno de estos elementos conforman la identidad individual en sociedad. encargado de velar por su libertad natural. lo que incluye su nombre y seudónimo. Encyclopaedia Britannica. a fin de eliminar los peligros que esta situación acarreaba. . de los derechos humanos"67. que están estrechamente vinculados al mantenimiento de la vida misma entendida no sólo en el sentido material sino también emocional e intelectual. funcionario o autoridad estatal. que es la que emplea la Carta de 1993. o particular que actúe bajo las órdenes o con la aquiescencia directa. el conjunto de seres humanos entregaba la soberanía a un monarca. Pero lo central en sentido afirmativo es que tiene una protección activa que se expresa en las diferentes formas de desarrollo que se da a la persona. Citamos aquí a los siguientes: . indirecta o circunstancial de los agentes o autoridades del Estado.Los derechos a la intimidad personal y familiar68. es decir. Partía de su ya conocido paradigma "el hombre es lobo del hombre" para señalar que. pp. y garantizar los derechos individuales. que es consustancial a la vida intelectual y espiritual de la persona. julio de 1997. Es una forma de protección mínima. etc. 67 Comisión Andlna de Juristas: Protección de los Derechos Humanos. de atentar contra ella. 54-55. INC. En sentido técnico. por el otro. Tanto el nombre como el seudónimo han sido extensamente tratados en el Código Civil69.. El inciso bajo comentario se refiere también al derecho a la identidad que comprende distintos contenidos para la persona: . por cualquier medio y en cualquier circunstancia. títulos. 1952. "el pleno respeto del derecho a la vida implica la prohibición a cualquier agente. Muchas de las formas aludidas son también derechos constitucionales bajo la denominación de "fundamentales". condecoraciones.El derecho a la libertad de expresión. que no es otra cosa que la manera de distinguirse de los demás. HOBBES.A. etc).La vida tiene un reconocimiento negativo en la prohibición de matar. . reconocimientos. que la misión del monarca era traer la libertad de las pasiones.) y los títulos y demás beneficios que contribuyen a darle ubicación y significación en la sociedad (grados. a los aspectos familiares de su identidad. . con excepción de la pena de muerte aplicada en estricta concordancia con las normas del derecho internacional .

La integridad física ha sido tratada en el Código Civil peruano. La identidad es. incluye a la integridad funcional. en general. a los aspectos psicológicos de la identidad. 7. la preservación de sus órganos. por ejemplo. Esta es una evidente alusión a la salud integral que. arto 2. La integridad física es el derecho que tiene la persona a la intangibilidad de los diversos elementos que componen su dimensión física. es decir. asumiéndola en su relación con los demás. . Ellos son: .La salud integral. costumbres y modos de actuar que dan identidad propia a la persona.En tercer lugar. religiosas. es decir. . las integridades anteriores. Esto incluye identidades de sexo.? 69 Cfr. que se refiere al mantenimiento de las funciones del 0rganismo de acuerdo con las capacidades. El arto 5 dice que es irrenunciable y no puede ser objeto de cesión. establece que "(. Código Civil. raza. que atañe a la integridad corporal y funcional. la norma se refiere sólo a la donación de tejidos que no se regeneran. edad y demás elementos que intervienen en ellas. El art. Sin embargo. un esfuerzo extenuante y continuado no afecta. creencias. La integridad física puede permanecer y.. al tratar de la donación de partes del cuerpo o de tejidos que no se regeneran. partes y tejidos tanto en cantidad como en calidad. todos importantes para el desenvolvimiento individual y de la vida en iociedad de la persona. en principio. los artículos 6 al12 del Código Civil se refieren casi exclusivamente a la integridad corporal. haberse alterado la capacidad funcional. La integridad en este inciso tiene tres contenidos expresos: moral. pero compromete el desenvolvimiento de la vida futura. culturales. al derecho a mantener una propia percepción de sí mismo. artículos 19 y stes.) no debe perjudicar gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo de vida del donante". psíquica y física. por una forma de alimentación que inhibe determinadas habilidades o características del organismo. familiares y.La integridad corporal. por su propia definición. sin embargo. No obstante. .. Constitución Política. cuando el problema puede también presentarse en los ___________________ 68 Cfr.La integridad funcional. pero también al funcionamiento y la previsión de un futuro positivo para el organismo humano. así. ¡nc.. aún cuando puede hacerse excepción a la irrenunciabilidad en ciertas hipótesis previstas en el arto 6 de dicho cuerpo jurídico 7O. un fenómeno complejo que comprende diversos elementos de dentificación. Así.

Es lo que se llama violencia directa. la ciencia. emocionales e intelectuales. psicoiógico o espiritual que disminuyen el potencial de realización de las personas. La integridad moral tiene un sentido restringido muy importante que es la dimensión ética de la persona. Colaboran al libre desarrollo estas capacidades.regenerables: basta imaginar la donación de una cantidad significativa de sangre. Como derecho quiere decir que cada ser humano puede desarrollar su vida de acuerdo al orden de valores que conforman sus convicciones. son identificables aquellos obstáculos que no pone ninguna persona en especial. Finalmente. Empero. Son efectos que tradicionalmente se han llamado en el Derecho "hechos de Dios". pero que sin embargo existen en el orden social mismo: la _____________________________________ 70 Codigo Civil. El libre desarrollo de la persona consiste en el desenvolvimiento de sus potencialidades. Sin embargo. permiten disminuir el daño que producen. de orden médico o quirúrgico o si están inspirados por motivos humanitarios. son válidos si su exigencia corresponde a un estado de necesidad. arto 6: Los actos de disposición del propio cuerpo están prohibidos cuando ocasionen una disminución permanente de la integridad física o cuando de alguna manera sean contrarios al orden público o a las buenas costumbres. Cualquier trato que conduzca a producir estas incapacidades atentará directamente contra el derecho de integridad psíquica. Algunos son de orden natural: un accidente o un defecto congénito que dañan a alguien. La integridad psíquica se refiere a la preservación de todas las capacidades de la psiquis humana. que forman parte ahora del dominio humano y la posibilidad de actuar para evitar que un daño se convierta en irreversible. Los seres humanos tienen diversos obstáculos para lograr su realización. de manera que logre su realización en el mundo. . La realización tiene también una dimensión subjetiva y es la autoapreciación positiva de la propia vida y de sus logros. a través de procedi mientas que son de uso público. desde luego todo ello dentro del respeto a la moral y al orden públic071. La realización de la persona puede ser definida como el desarrollo de vida en que el ser humano está en condiciones y alcanza los objetivos que se fija en función de sus capacidades y de su esfuerzo. que incluyen las habilidades motrices. en el sentido que no son previsibles por el ser humano. la técnica y sus métodos. Con el desarrollo de la tecnología médica y psicológica hoy se pueden afectar o hacer perder todas o algunas de estas capacidades en diverso grado. Otros son los obstáculos que vienen de los demás seres humanos directamente: agresiones variadas en los planos físico.

para obteI ner lo necesario para subsistir. Marcial: Estado y Violencia en el Perú. Enrique: Cultura.P. . 72 Para profundizar el tema sobre la violencia estructural y su relación directa con los derechos constitucionales. La analogía opera con el ejercicio de las confesion(2s. Si bien la satisfacción de las necesidades es en gran medida subjetiva -la misma determinación de necesidades de cada persona tiene ese carácter. Por otro lado. Lo esencial de esta norma consiste en dar derecho de goce al concebido en todo aquel derecho del que puede servirse mientras se halla en el útero de su madre. El primero y más elemental derecho es el de la vida. por lo demás. Es obvio que esta norma constitucional impide el aborto. para ejercer un trabajo. Por tanto. que se diferencian de la integridad moral en que aquéllas son fundamentalmente internas. vestido y alimentación. transporte. minerales. en tanto que la integridad moral se traduce en conductas externas que tienen efecto en la vida social. el momento en que se produce la fecundación del óvulo por el espermatozoide. Identidad y Violencia en el Perú Contemporáneo y RUBIO. además de contrario en sí a la naturaleza y a la moral. Así lo establece. vitaminas y calorías por día. recreación. Para estos efectos es indispensable saber quién es concebido: la concepción es el punto clave. 3 del arto 2 de la Constitución. la violencia directa o estructural es un obstáculo al libre desarrollo de la persona.falta de oportunidades para acceder a la administración de justicia. no con las libertades de conciencia y de religión. Una medida del bienestar para permitir el funcionamiento objetivo del Derecho es precisamente el parámetro de satisfacción de necesidades básicas 73. Felipe Mac Gregor. la garantía para el cabal cumplimiento de este derecho es la disminución o eliminación de estos tipos de violencia. Aquí no hay un culpable de la violencia que se ejerce sobre las personas. ____________________ 71 Decimos esto en analogía con lo establecido en el inc. el bienestar es una situación de satisfacción de las necesidades de la persona y el consiguiente sentimiento de conformidad. Estamos ante lo que se denomina violencia estructural72. la persona estará adecuadamente alimentada si ingiere alimentos que le dan una cierta cantidad de gramos de proteínas. trabajo. consultar BERNA LES. educación. octubre de 1993. APEP. cuya coordinación estuvo a cargo del R. vivienda. Esto sí es mensurable. En Violencia en la Región Andina. Lima. Por ejemplo. la protección del concebido corresponde a un antiguo principio del Derecho que ya estuvo presente desde Roma. pero sin embargo hay una disminución del potencial de realización. Como puede ser fácilmente comprobado. por ser un acto inconstitucional. La referida publicación es una recopilación de una serie de estudios. es decir.hay ciertos patrones globales de medición que pueden dar objetividad a la situación de bienestar. Lo propio puede hacerse con la mayoría de las denominadas necesidades básicas: salud. el artículo primero del Código Civil: "La vida humana comienza con la concepción". Caso Perú. Por otro lado.

Hoyes considerada uno de los derechos fundamentales. brindándoles mayores oportunidades de educación. 18. Pero su ubicación tradicional es ésta. aunque sea por razones terapéuticas' '74. religión. y abarcando el espectro total de opciones humanas. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen. atención médica.Toda persona tiene derecho: 2. En DESARROllO HUMANO: INFORME 1992: PNUD. En efecto. ingresos y empleo. p. no sólo natural y terrena sino tambén sobrenatural y eterna".. que consiste en el proceso que busca la ampliación de "la gama de opciones de las personas. A la igualdad ante la ley.) "En conformidad con estos principios fundamentales de la visión humana y cristiana del matrimonio. entre otros. _____________________________________ 73 El conjunto de estas necesidades ha sido denominado por el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) como Desarrollo Humano. a la luz de una visión integral del hombre y de su vocación. opinión. a la protección de su salud. la igualdad es uno de los derechos sociales la persona. como cualquier otro referente a la vida humana. (. los bienes que produce la sociedad. consag I do a la igualdad como uno de los derechos fundamentales del hombre y del ciudadano77. a la igualdad ante la ley. desde un entorno físico en buenas condiciones hasta libertades económicas y políticas". .En este punto es conveniente citar el pensamiento de la Iglesia Católica.. la interrupción directa del proceso generador ya iniciado. En sentido estricto. como vía lícita para la regulación de los nacimientos. Es la revolución liberal iniciada en Francia la que modifica radicalmente una serie de concepciones. La norma es razonable en la medida que el goce de derechos patrimoniales sólo puede ser ejercitado a partir del nacimiento. La igualdad ante la ley fue un concepto subversivo hasta fines del siglo XV1II76. por encima de las perspectivas parciales de orden biológico o psicológico. demográfico o sociológico. a la igualdad de derechos de los hijos. debemos una vez más declarar que hay que excluir absolutamente.. Debe recordarse que todos estos derechos son tratados de manera taxativa por la Constitución. que toda Constitución democrática reconoce. hay que considerado. defensora de la vida humana existente en el concebido y contraria a las vías ilícitas para la regulación de los nacimientos. a la propiedad y a la herencia. Los principales derechos constitucionales que corresponden al concebido son: derecho a la vida. Santafé de Bogotá 1992. la que la sitúa dentro del conjunto de los derechos individuales. El Código Civil establece que la atribución de derechos patrimoniales está condicionada a que el concebido nazca viv075. Tercer Mundo Editores. cuando puede utilizar directamente y no a través de su madre. y sobre todo el aborto directamente querido y procurado. idioma. dice PAULO VI: "El problema de la natalidad. condición económica o de cualquiera otra índole. raza. sexo. Artículo 2.

Al contrario. Artículo Primero: Los hombres nacen libres e iguales en derechos. 75 Código Civil. . Lima. su instauración en el Perú y la influencia que produjo en el ordenamiento constitucional. 18 Y 19. DESeO. la huma- _____________________ 74 PAULUS PP. Enrique y RUBIO. es correcto decir que una de las grandes riquezas del ser humano es que cada uno de nosotros es diferente en muchos elementos. La atribución de d~rechos patrimoniales está condicionada a que nazca vivo. consultar BERNALES. ello sería simplemente negar la realidad. Sin embargo. a los derechos civiles y políticos. 11. al propio tiempo. 1986. Editorial Salesiana. 77 Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano del 26 de agosto de 1789. Marcial: Burguesía y Estado Liberal. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. entre otros. Las distinciones sólo pueden fundarse en la utilidad común. La vida humana comienza con la concepción. pp. en sentido material.La igualdad ante la ley no supone que todos los seres humanos sean iguales unos a otros. diciembre de 1979. arto 1: La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. VI: Humanae Vitae. referido. 76 Sobre los orígenes del Estado liberal. Lima.

se distinguía a las personas por aplicación personal de la ley. añade el complemento indispensable del "derecho a igual protección de la ley"78. siendo en tal sentido marginados del acceso a algunos derechos políticos y económicos principalmente. Criterios discriminatorios han sido aplicados para perjudicar -fundamentalmente. pero no por razón de la diferencia de las personas". participando todos de las mismas condiciones y calidades que configuran al ser humano.nidad considera actualmente que la unidad básica está en la pertenencia a la misma especie. El problema es complejo y debe admitirse que es un asunto no resuelt079. la raza. el sexo. Este es el nucleo central determinante de derechos.. la Declaración Universal de los Derechos Humanos. Este tipo de discriminación no es desgraciadamente ajeno al Perú. Por su parte. por ejemplo. opinión y condición económica. La discriminación por raza consiste en tratar diferenciadamente a las personas. BERNALES. que contiene al mismo tiempo el rechazo a posiciones que conceden derechos en función de la diferencia de las personas. que no son enumerados con detalle pero que se hallan comprendidos en el enunciado general. que dice en su primera parte: "Pueden expedirse leyes especiales porque así lo exige la naturaleza de las cosas. religión. sino que establece una igualdad básica de derechos. 79 La discriminación en el Perú ha sido originaria de una serie de conflictos tributarios de la violencia estructural: "Lo que surge de esta violencia que interfiere el proceso de la integración cultural es un país complejo. esto es. Tal fue. 2 del art. a partir de la cual podemos realizamos mejor en medio de nuestras diferencias. sin distinción. Hasta hace poco. el caso de las teorías que exaltaban la superioridad de la raza aria. La discriminación de origen hace diferencias según la persona pertenezca a un Estado o a otro. p. arto 7: Todos son iguales ante la ley y tienen. 103 de la propia Constitución. cit. La Constitución se inspira en esta concepción de la igualdad básica. Nuestra Carta establece en concreto la no discriminación por el origen. que a cada cual se le aplicaba su ley de origen de tal manera que quienes vivían en el extranjero eran necesariamente discriminados por no aplicárseles la ley de dicho lugar. así como a quienes tienen componentes de dichas razas en mestizaje con otras.) no han conseguido fusionarse y muchas veces ni siquiera convivir'. en adición a estos elementos. Identidad y Violencia en el Perú Contemporáneo. idioma. la igualdad ante la ley no borra las diferencias naturales. . _____________________ 78 Declaración Universal de los Derechos Humanos. Enrique: Cultura.. 2 debe concordarse con el art. derecho a igual protección de la ley. Todos tienen derecho a igual protección contra toda discriminación que infrinja esta Declaración y contra toda provocación a tal discriminación. El concepto de raza implica aquellas características físicas diferenciales del cuerpo humano.a connacionales de raza negra e india. Op. heterogéneo y desgarrado por varias incomunicaciones dentro del colectivo humano. Necesariamente este inc. que reclama y prefiere reconocerse en tradiciones diversas. considerando a los miembros de una raza superiores a los de otra. Entonces. También existen posiciones discriminatorias al interior de estas razas. Esas tradiciones (. 43.

cuya opción de hacer explícita su preferencia sexual y su elección libre y mutuamente consentida entre personas del mismo sexo. en rigor. y. Este elemento es muy . tiene aspectos de no discriminación y otros que. del 25 de marzo de 1996. en el Perú no se reconocen ni el matrimonio ci vil. particularmente en la situación sometida de la mujer al marido hasta el advenimiento del Código Civil de 1984. Los límites son la excepción de su acceso a los derechos que suponen una relación típicamente heterosexual. Ley Nº 26730. arto 1: Amplíase para las mujeres el acceso a las Escuelas de Oficiales y Sub Oficiales de las Fuerzas Armadas y. La discriminación social de la mujer fue y es aún hoy día muy extensa. y en la negación de derechos políticos a la mujer. a partir de las Constituciones de 1979 y 1993. La no discriminación por idioma consiste en que la persona no sufra trato diferencial frente a la ley por razón de utilizar un idioma distinto. La no discriminación se pueden entender como el derecho de los homosexuales y lesbianas a tener acceso a los derechos humanos propios del individuo en tanto tal y de la persona en sociedad.La referencia al sexo tiene relación con las características diferenciales de varón y mujer. significando aislamiento social y prohibiciones explícitas. igualmente importante. __________________ 80 Cfr. ni la formación de una familia de hecho entre homosexuales. 81 Cfr.importante en el Perú. aunque recién participó efectivamente con voto universal en las elecciones generales nacionales desde 1956. Convención de Belém do Pará. En concreto. Otra. habida cuenta de su realidad plurilingüista. . que las normas internas del Perú garantizan la igualdad formal rigurosa entre varón y mujer. Ley N2 26628 del 20 de junio de 1996. siguiendo las carreras militares correspondientes. del 31 de diciembre de 1996. tienen un carácter discriminatorio desde un punto de vista jurídico. debemos necesariamente referimos a la situación de los homosexuales y lesbianas. La discriminación jurídica también lo fue. se puede citar una norma más bien protectiva. Es. fue puesta en condiciones de sometimiento al varón. quien teóricamente pudo participar en elecciones municipales desde 1933 (teóricamente porque no las hubo hasta 1963). bajo los mismos principios y normas que rigen al personal militar masculino en las Fuerzas Armadas. En nuestras sociedades la discriminación por sexo ha perjudicado a la mujer que. Recientemente se han dado medidas importantes sobre esta materia. Una de ellas es la promulgación de la Ley N° 26628. sancionar y erradicar la violencia contra la mujer. que es la Resolución Legislativa N° 26583. que incorpora a las mujeres a las escuelas de oficiales y sub oficiales de las Fuerzas Armadasso. que aprueba la Convención Interamericana para prevenir. adoptada el 9 de julio de 1994. es la creación del Ministerio de Promoción de la Mujer y del Desarrollo Humanos1. en general. a obtener los grados militares y beneficios qU9 correspondan. Al tratar de la no discriminación por sexo. finalmente.

2. por ejemplo. Constitución Política. 84 Ibidem. o cuando se le despide por las opiniones que tiene. . consideraciones los derechos ciudadanos.La discriminación por religión consiste en dar un trato desigual a aquellas personas que practican diferentes religiones. Las personas. Así por ejemplo. En este sentido. nuestra Constitución establece la gratuidad de la _____________________ 82 Cfr. Por ello. que luego comentaremos. el obligar a alguien a estudiar cursos de una religión que no es la suya. particularmente al educativo. 3. durante la época en que existió el voto censitario. arto 23. Allí se produjo una violenta segregación entre cristianos y musulmanes. 4. arto 2. los ciudadanos con menores recursos estaban materialmente privados del derecho al voto. arto 2. En el pasado fue tradicional recortar por estas . aunque la gran violencia que existió en este territorio del Reino Unido parece haber empezado a ceder en los últimos tiempos. a llevar determinado curso que responda exclusivamente a una religión a la que no pertenecen. También se ha reconocido la existencia de discriminación por religión en Irlanda del Norte en perjuicio de los católicos. Ha habido muchos casos en la historia. el caso se Serbia y Bosnia en la desaparecida Yugoslavia es patético. 83 Ibidem. Tal vez el más reciente haya sido el de los países comunistas liderados por la hoy desaparecida Unión Soviética. En este caso. como la existencia del delito de opinión84. ¡ne. En el mundo abundan ejemplos sobre el particular. Uno de los extremos de esta discriminación es la existencia del delito de opinión. Así lo establece el inc. el director o el profesor de un centro educativo que exigen compulsivamente a los alumnos que profesan otros credos. cuando un empleado es obligado a profesar determinadas ideas para aceptar un trabajo. por ejemplo. mientras no vayan contra la moral o el orden públic082. Otras formas sutiles de discriminación por este motivo son la imposibilidad de acceso a determinados servicios esenciales. tienen derecho al ejercicio público de todas las confesiones. como dice la Constitución peruana. la Constitución peruana otorga la libertad de religión en consonancia con este principio de no discriminación. ¡ne. Otra forma de discriminación por religión es aquella de persecución del ejercicio de la religión misma. tercer párrafo. Casos de discriminación por opinión ocurren. estará atentando contra la Constitución. La discriminación por opinión se produce cuando las personas se ven privadas de sus derechos por las opiniones que pudieran expresar en los más diversos campos de la vida. La discriminación por religión puede adquirir formas sutiles como por ejemplo. Así por ejemplo. 3 del art. Nuestra Constitución prohibe tanto limitar los derechos humanos de los trabajadores en la relación laboral83. La discriminación por condición económica consiste en dar trato diferenciado a las personas por su capacidad económica.

86 Cfr. A la libertad de conciencia y de religión. pero no actuar legalmente de acuerdo a ella. La libertad de conciencia es el derecho a mantener las propias convicciones acerca de todos y cada uno de los asuntos de la vida. aunque se ha sustituido la expresión "no hay persecución por razón de ideas o de creencias" por la fórmula "no hay delito de opinión". ci1. se podrá mantener la libertad de conciencia. . consustancial a la independencia del pensamiento y a la naturaleza espiritual del hombre. 87 RUBIOIBERNALES: Op. La Constitución añade una disposición adicional prohibiendo la discriminación por cualquier otra razón. lo que siempre se ha entendido como una forma de no discriminar en sus posibilidades a las personas por su condición económica. 44. El texto de este inciso es similar al inciso 3 del arto 2 de la Carta de 1979. Es preciso distinguir la libertad de conciencia de la libertad de acción. la igualdad de oportunidades y de trato en materia de empleo y ocupación. Es una cláusula general que pretende descartar cualquier atentado contra la igualdad formal establecida86. Artículo 2.Toda persona tiene derecho: 3. en forma individual o asociada.enseñanza pública85. La protección de la libertad de __________________________ 85 Ibidem. siempre que no ofenda la moral ni altere el orden público. en la relación con los demás. del 6 de junio de 1969. Es lo mismo pero dicho en forma más directa. la norma es una reafirmación de principios tradicionales que deben ser valorados y rescatados no sólo como antecedentes. que se asume en la tradición de la cultura occidental. por métodos adecuados a las condiciones y a la práctica nacionales. p. El ejercicio público de todas las confesiones es libre. Convenio Nº 111 OIT relativo a la discriminación en materia de empleo y ocupación. La libertad de I acción existe. El comentario que se empleara para el texto anterior guarda actualidad: "Es una antigua libertad. No hay persecución por razón de ideas o creencias. es decir. sino en su proyección y permanencia histórica"87. En este sentido si la libertad de conciencia empujara a contrariar con acciones las normas de convivencia social. En este sentido. arto 2: Todo Miembro para el cual este Convenio se halle en vigor se obliga a formular y llevar a cabo una política nacional que promueva. No hay delito de opinión. con objeto de eliminar discriminación a este respecto. aprobado por Decreto Ley N2 17687. Esta última consiste en la posibilidad de exteriorizar conductas en la vida social.. arto 17. pero tiene que ser ejercitada en concordancia con las regulaciones de la I vida social.

sin previa autorización ni censura ni impedimento algunos. Sucede en este caso lo mismo que hemos dicho antes.Toda persona tiene derecho: 4. por cualquier medio de comunicación social. cultural y moral del Perú.. y aquella otra que se refiere a la intimidad de terceros. que supone tanto el derecho de informar como el de recibir información sobre los asuntos más diversos. Veamos por separado cada una de ellas: A) Información. opinión. Esto mismo sucede con la religión: todos tienen derecho a creer en aquella que consideren válida. . y le presta su colaboración. Los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comunicación. desde luego.conciencia llega al punto de prohibir el delito de opinión. que establece: Dentro de un régimen de independencia y autonomía. el Estado reconoce a la Iglesia Católica como elemento importante en la formación histórica. implica la posibilidad de negarse a hacerla en lo que concierne a los asuntos particulares y que se desee mantener en reserva. Artículo 2. Es delito toda acción que suspende o clausura algún órgano de expresión o le impide circular libremente. La primera parte de este inciso contiene cuatro libertades. está relacionado con otros derechos de carácter constitucional: el derecho 88 En relación a la libertad de religión es preciso recordar el artículo 50 de la Constitución. la prensa y demás medios de comunicación social se tipifican en el Código Penal y se juzgan en el fuero común. y a no ser perseguidos por sus convicciones. Los límites son la información cuya circulación está restringida por razones de seguridad. El Estado respeta otras confesiones y puede establecer formas de colaboración con ellas. como puede fácilmente verse. A las libertades de información. Esto equivale a decir que nadie puede ser condenado por las ideas que cultiva. teniendo como único límite el no ofender la moral ni alterar el orden público. La libertad de informar. Todas las religiones -o confesiones como las llama la Constitución. a propósito de la diferencia entre libertad de conciencia y libertad de acción88. bajo las responsabilidades de ley.pueden ejercer sus cultos con libertad. Los delitos cometidos por medio del libro. El tema de la información. expresión y difusión del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen.

televisión. La autorización previa consiste en la necesidad de pedir un permiso antelado ante alguna autoridad para ejercitar el derecho. la libertad de opinión consiste en formarse un criterio propio sobre cualquier aspecto de la vida. Mientras la libertad de información se refiere. que es la posibilidad de dar mayor extensión a la libertad de dar información y de expresarse. Pero existen otras excepciones puntuales.a la intimidad o la seguridad nacional. que consiste en poder comunicar pensamientos. expresar o difundir. La libertad de opinión está reforzada por el inciso 3 del artículo 2 de la Constitución. D) Difusión. Constitución Política. B) Opinión. como por ejemplo. que dice que no hay delito de opinión. en general. C) Expresión. Es una libertad destinada a excluir la manipulación de las opiniones de las personas por terceros o por el poder público. la de expresión tiene que ver con comunicar las propias ideas. de manera que quien revisa puede vetar. la libertad de expresión no es sino una de las especies de la libertad de dar información y de formular opiniones.del art. . la Constitución dice que los derechos se ejercen "bajo las responsabilidades de ley". Sirven para este ejercicio los distintos medios de comunicación: periódicos escritos. Desde esta perspectiva. La previa censura consiste en la revisión de aquello que se va a informar. hacer que éste llegue a mayor cantidad de destinatarios. 2. a los datos de la realidad. que significa la libertad de adoptar pensamientos propios y criterios particulares sobre las personas y las cosas. en relación al mensaje oral o escrito personal y directamente comunicado. Cada una de estas cuatro libertades es ejercitada "sin previa autorización. 10 -tercer párrafo.. El impedimento consiste en la implementación de algún obstáculo o prohibición para ejercitar los derechos. Estas responsabilidades pueden I ser tanto administrativas (por ejemplo multas). etc. como civiles (indemnizaciones por __________________ 89 Cfr. La difusión quiere decir dar mayor amplitud al mensaje. censura ni impedimento algunos". es decir. la que podrá autorizar o no dicho ejercicio. Mientras la libertad de información se refiere al conocer y dar a conocer situaciones diversas de la realidad. opinar. la obligación de presentar cierta información contable para efectos tributarios89. radio. No obstante la prohibición de estas limitaciones. ¡nc. ideas y opiniones. esto es. impedir que el derecho sea ejercitado.

para este caso. es el referido a un canal de televisión. 92 Un desarrollo más amplio del tema se puede consultar en BERNALES. En THEMIS Revista de Derecho. Odría. al terminar el ejercicio activo de su carrera. juzgados en el fuero militar por expresar comentarios en torno a la conducción militar en el conflicto con el Ecuador. pero además y sustantivamente. Según la norma que dice que estos delitos se juzgan en el fuero común. El tercer párrafo del artículo es sumamente importante: "Es delito toda acción que suspende o clausura algún órgano de expresión o le impide circular libremente". y que analizaremos en el comentario al inc. recuperan plenamente la condición de civiles92. 199-207. Pontificia Universidad Católica del Perú. porque al no formar parte activa de los respectivos institutos. a menudo. . el libro y demás medios de comunicación se tipifican en el Código Penal. Ello para evitar que se dicten leyes especiales con sanciones drásticas y. ninguno de estos militares en situación de retiro cometió delito alguno. 7. del 18 de abril de 1997. La segunda razón es que estos oficiales. pp. Pero el abuso fue doblemente inconstitucional. que regula el derecho de rectificación. En el Perú las hubo y muy severas. NQ 31. orientadas recortar los derechos antes descritos. concretamente a Frecuencia Latina. 4 se establece que los delitos cometidos por la prensa. el gobierno de turno le ha retirado la nacionalidad ____________________ 90 Cfr. porque no existiendo delito se les sometió a la acción de la justicia militar que. como sostenemos líneas arriba. Un caso que ha llamado la atención de la opinión pública y que puede servimos para ampliar el comentario. También establece el inciso que estos delitos se juzgan en el fuero común. Los tribunales castrenses no pueden juzgar a los militares en situación de retiro por dos razones elementales. no era competente para procesarlos. Como se sabe. resulta interesante revisar el caso de los generales (r) Carlos Mauricio y Walter Ledesma y del Capitán de Navío (r) Luis Mellet. Ciertamente. Más recientemente podemos citar una norma muy discutida9°. de las leyes de emergencia de los años treinta. 91 Debe recordarse a este respecto la instauración de los tribunales nombrados por el gobierno del General Manuel A. En el segundo párrafo del inc. En primer lugar. Está el caso.daño causado) y penales (penas de diversa naturaleza). que fueron especialmente arbitrarios. en concordancia con los tipos de sanciones previstos en la legislación. Enrique: La Constitución de 1993 y la Jurisdicción Militar. 1995. Ello para evitar que se instalen comisiones o tribunales especiales de juzgamiento que cumplan la consigna de acallar a la opinión y la información91. Ley N2 26775. porque la opinión es en sí misma libre y está garantizada. deviniendo el Código de Justicia Militar. no cumplen ninguna función castrense y su conducta y actos no se encuadran en los supuestos que configuran el delito de función. por ejemplo. en inaplicable. Lima.

Los órganos del Estado deberán informar pública y verazmente a la ciudadanía sobre todos los problemas nacionales. con el costo que suponga este pedido. pues se está impidiendo. Añade finalmente el inciso que comentamos que "los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comunicación". porque dichas entidades están al servicio de la ciudadanía. . . El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del juez. Lima. en el plazo legal. luego de consumarse el despojo ha afectado objetivamente la libertad de expresión. que la Constitución de 1979 no consideró.. La situación. para que los ciudadanos interesados puedan informarse de ella (.. el señor Baruch Ivcher. particularmente crítico en contra del gobierno.Toda persona tiene derecho: S. no necesariamente al alcance de todos los ciudadanos. del Fiscal de la Nación. La información del Estado es información de todos y no puede ser restringida. Marcial: Constitución: Fuentes e Interpretación. Esta es una disposición nueva. cuyo arto 52 decía a la letra: El Estado reconoce y garantiza el derecho de información del pueblo sobre los asuntos públicos. Sin embargo. y variar su línea informativa. Se trata de un aporte sustantivo que consagra el derecho de las personas a ser informadas por las autoridades públicas. Evidentemente. 318. la libertad de informar de un órgano de expresión. Obviamente que para ejercitar este último derecho son necesarios grandes capitales. es evidente que se ha utilizado este pretexto para intervenir este medio de comunicación. p. Enrique y RUBIO. marzo de 1988. bajo la responsabilidad de los funcionarios competentes de guardarla.). que sólo es tal si "circula libremente". Mesa Redonda Editores. Artículo 2. Los límites son el _________________________________ 93 Este movimiento político presentó en 1978 un proyecto constitucional. o de una comisión investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado. a pesar que lá iniciativa concreta del Partido Socialista Revolucionario (PSR)93.. que trataremos cuando analicemos la parte referida a la nacionalidad. La documentación pública estará abierta. por la fuerza. En BERNALES. Las personas tienen derecho a solicitar información de las entidades públicas sin expresión de causa. aduciendo inverosímiles argumentos. se presenta en este caso una violación al inciso constitucional bajo análisis.peruana a su propietario. Se exceptúan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. A solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier entidad pública.

La solicitud a la que se refiere el texto constitucional debe estar sujeta a un plazo de respuesta. a un lapso dentro del cual hay que esperar que la autoridad decida la entrega de la información.derecho a la intimidad personal. Como se sabe. regulado por el inc. procede la interposición del Hábeas Data. 20 del art. La Constitución garantiza ambas reservas pero hace la excepción en tres tipos de procesos investigatorios. que podría implicar una petición restringida. 2. tomada de la experiencia brasileña. Mientras no se establezca plazo especial. 200 de la Carta. que también es de jerarquía constitucional (artículo 2 inciso 7) y la información clasificada como reservada para fines de seguridad nacional. o se niegue aduciendo que con ella se afecta la intimidad personal o la seguridad nacional. 2 de la Carta94. si bien no es petición en sí misma. cuando el juez ordena que se le entregue la información para el caso que le toca investigar o juzgar. realizados por entidades del Estado de manera oficial y con conocimiento público. A su vez. Esto quiere decir que.En los procesos judiciales. incisos 5 y 6 de la Constitución. Este implica la reserva a la que toda institución financiera está obligada para con sus clientes. que puede interponerse cuando se vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el art. referida solamente a materia presupuestal y al uso de recursos propios por parte de los alcaldes y regidores. en todo lo referente a sus operaciones económicas y financieras. no existe mucha claridad sobre los plazos para responder a una petición. que se refiere al Hábeas Data. la reserva tributaria es la regla de secreto que tiene la Superintendencia de Administración Tributaria sobre la información que las personas le entregan a propósito de sus relaciones jurídico-tributarias con el Estado. esto es. debe entenderse aplicable el del derecho de petición. esta es una garantía novedosa de la Constitución. . 3 del art. En todo caso. Este dispositivo debe concordarse con el inc. Se podría sostener que la solicitud de información es análoga al derecho de petición. el plazo fijado por la ley para que las autoridades respondan la demanda. vulnerado el derecho a recibir información. La Ley Nº 23600 o Ley de Participación Ciudadana regula la demanda de rendición de cuentas. es de 60 días. 94 En realidad. las autoridades regionales provenientes de elección popular y los magistrados que tengan este mismo origen. La doctrina establece que la petición se hace cuando ninguna otra norma autoriza a pedir aquello de lo que se trate. El segundo párrafo del inciso bajo análisis se refiere al secreto bancario. en los cuales puede levantarse dicha reserva de acuerdo al mandato de la ley: .

sino a todos los que contengan información. públicOs o privados. . En todos estos casos. computarizados o no. La información puede cubrir los aspectos más diversos de la vida: características personales (incluidas las historias clínicas. capacidades laborales (hojas de servicios. . etc). Constitución Política. Entendemos que la norma no se refiere sólo a los archivos de información computarizados. pruebas de calificación laboral.. extensivamente -pues la fórmula que emplea el texto constitucional es confusa-. de inteligencia o similares). debemos recalcar que el derecho de acceder a este tipo de informaciones puede ser reclamado a través del Hábeas Data.En las investigaciones que lleva a cabo el Ministerio Público. Al contrario. La norma constitucional no se restringe sólo a este tipo de información. al margen de la tec- ________________ 95 Cfr. a pedido del Fiscal de la Nación. registros de vida (archivos policiales. Como aquí se está restringiendo el derecho a la pri vacidad de estas informaciones. no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar. Por servicio informático debemos entender. todo sistema de archivo de información sobre el ámbito personal y familiar. Esta es una forma de protección de la intimidad que se traduce en la prohibición de divulgar información sobre las personas y las familias. No caben ni la interpretación extensiva ni las analogías. A que los servicios informáticos. arto 97. habilidades personales (registros de notas en materia de educación en general).Toda persona tiene derecho: 6. computarizados o no.. si es que la autoridad llamada para hacerlo se niega a entregarlas. a las que se ha dado amplias facultades de recolección de información95. Por lo demás. La prohibición alcanza a todos los servicios informáticos. su espíritu es referirse a toda aquella que de una u otra manera afecte la intimidad de la persona o su familia.En las investigaciones de las comisiones del Congreso. la información proveniente de la reserva tributaria o del secreto bancario debe estar directamente relacionada al caso investigado. por ejemplo). la interpretación de la situación tiene que ser estricta. Artículo 2.

El honor es violentado cuando esa . que la sitúa como garantía constitucional. El cumplimiento de las disposiciones de este inciso así como del precedente está garantizado por la acción de Hábeas Data dispuesta por el inc. Este enfoque supera el error de formulación en que incurrieron los constituyentes al emplear el término "servicios informáticos". la apreciación positiva que la persona hace de sí misma y de su actuación. es decir. es decir. Así pues. no puede haber un "servicio informático" que no esté computarizado. computarizados o no. muchas veces los archivos privados de información pueden ser de calidad e intensidad igualo superior a los archivos públicos. Al honor y a la buena reputación. Además. es el "conjunto de conocimientos científicos y técnicos que hacen posible el tratamiento automático de la información por medio de calculadoras electrónicas". una reforma de la Constitución debería modificar el texto e introducir la expresión correcta: servicios de información. sin perjuicio de las responsabilidades de ley. amplia y general de servicios de información. Se evitarían así confusiones y restricciones de este derecho. sino por todo aquel que divulga información. Como es obvio. El honor es el sentimiento de autoestima.nología de acopio y registro que utilicen. con los límites y excepciones que les son consustanciales.Toda persona tiene derecho: 7. En todo caso.. La Constitución se refiere en el primer párrafo de este inciso a cinco derechos distintos que es necesario perfilar. a la intimidad personal y familiar así como a la voz y a la imagen propias. 200 de la Constitución. inmediata y proporcional. según los alcances aceptados por el Diccionario de la Lengua Española. 3 del art. en lugar de "servicios de información". Pero este error de los constituyentes queda superado al interpretarse extensivamente que se trata de una manera más. La prohibición de divulgar la información se extiende a los servicios de información privados o del Estado porque la violación de la intimidad no es realizada sólo por quien tiene autoridad. Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicación social tiene derecho a que éste se rectifique en forma gratuita. en el mundo moderno. La informática. la protección de la intimidad personal o familiar se hace dentro de los términos en que dichas instituciones son tratadas en la legislación. Artículo 2. como equivocadamente dice a la letra el inciso bajo comentario.

En este sentido. el Derecho no define a la familia. en realidad. etc. Es la imagen que los demás tienen de cada uno nosotros como seres humanos. pues se refieren a su estimación desde dos perspectivas confluyentes: la de ella misma y la de los terceros para con ella. . La intimidad familiar son todos los eventos y situaciones que pe11enecen a las relaciones que existen dentro de la familia: las relaciones conyugales. el honor es un sentimiento eminentemente subjetivo que. sin embargo. sus secretos. sus problemas congénitos. Se detiene simplemente en las relaciones de parentesco con efecto jurídico96. o de una agresión física. La intimidad personal es el ámbito restringido en torno al individuo mismo. sus accidentes y las secuelas consiguientes. sus emociones. Importante es decir que el daño a la reputación es producido tanto cuando se dicen mentiras. La intimidad es el conjunto de hechos y situaciones de la vida propia que pertenecen al ser humano como una reserva no divulgable. el parentesco por afinidad. con alto contenido emocional y sentimental. Entre otros están sus hábitos privados. es un ámbito reservado a las invasiones externas. La Constitución da dos dimensiones a la intimidad que. Es aquella intimidad que. subsiste en el segundo grado de la línea colateral. Es lógico que la intimidad asuma estas dos dimensiones y particulamente la última. puede negarla a sus familiares. Tales los casos de una ofensa -en público o en privado-. determinar a qué relaciones 96 Según el arto 236 del Código Civil. sus relaciones humanas. etc. Así. incluso. sus características físicas tales como su salud.autoestima es agraviada por terceros. psicológica o espiritual. existe parentesco consanguíneo de línea recta sin límite. Por su parte. sus sentimientos. el parentesco consanguíneo es la relación familiar existente entre las personas que descienden una de otra o de un tronco común. Por ello mismo. La reputación es la idea que los demás tienen o presuponen de una persona. es susceptible de ser objetivamente defendido por el Derecho. como cuando se dicen verdades dañosas. son complementarias: la personal y la familiar. -Por ello. La reputación es agraviada cuando nuestra imagen en los demás es dañada. Como sabemos. de padres e hijos. Honor y reputación son derechos complementarios de la persona. No es menos atentatorio contra el derecho a la reputación el imputar públicamente algún defecto o alguna condición negativa que tenga determinada persona. en línea colateral este parentesco produce efectos civiles sólo hast¡¡ el cuarto grado. dentro de la cual se producen situaciones y relaciones de incomparable intensidad en relación a las que cada persona pueda tener con terceros. según el arto 237 del mismo Código. en la medida que la familia es una unidad natural de socialización del ser humano. de hermanos. sus preferencias.

entonces la protección de estos derechos requiere matices: siempre estará protegida la privacidad de la persona. En esto. El derecho a la propia imagen consiste en que la representación corporal de una persona sólo puede ser utilizada por ella y por aquellos a quienes autoriza. guardando el debido respeto por la persona. pero también la imitación y. hay límites que en ciertas circunstancias son muy difíciles de trazar. las relaciones con los parientes del conviviente y. no importa qué respon. Todo esto tiene que ser evaluado. son muy importantes las relaciones consanguíneas de mayor alcance que el cuarto grado. pp. por ejemplo. desde luego. consecuentemente. en ese contexto. Sección 111. es algo que queda sujeto a la determinación de quien aplique el Derecho. En la sierra peruana. 20- 21. tendremos que adecuarnos a los dos ___________________ 97 MESSINEO. éste tiene el derecho de prohibir su reproducción97. la televisión o el video. aún. porque cuando alguien tiene una responsabilidad pública y actúa en ejercicio de dicha responsabilidad. según las circunstancias y los grupos humanos de que se trate. . como la manera propia de pensar. pero pueden no ser las únicas. aún. En materia de todos estos derechos estamos hablando de las dimensiones privadas de las personas. también. La propia imagen es protegida porque identifica al titular como ser humano. lo importante no es sólo que no se use la voz emitida sino también. El derecho a la propia voz es una protección no solamente sobre la utilización de versiones grabadas. El derecho tiene que ver con la representación corporal que es la imagen captada en el cine. El derecho a la propia voz -aspecto que no consideró la Constitución de 1979- consiste en que la utilización por parte de una persona de su voz sólo puede hacerla ella misma o aquel a quien autorice. las relaciones de parentesco espiritual (padrinazgo y compadrazgo). En los casos límite. Buenos Aires. Ediciones Jurídicas Europa-América. En realidad es como el cuerpo. que no se use ese signo distintivo haciéndolo pasar como propio cuando en realidad es una imitación de otro.se refiere la Constitución cuando habla de la intimidad familiar. sabilidad ostente. Francesco: Manual de Derecho Civil y Comercial. su voz y los hechos importantes que se refieran a su gestión pública. Desde luego. como resulta obvio. en sentido inverso. Capítulo LI. En este aspecto. la voz es parte de uno mismo y de la identificación personal. sino también contra quien quiera imitada y hacerla pasar como propia siendo ajena. la caricatura. pero su imagen. la cara y. 1971. un alto magistrado del Estado que sufriera deterioro mental significativo) sí pueden ser utilizados públicamente. para determinar en qué consiste la intimidad familiar. o que perteneciendo a su esfera privada influyan en la pública (por ejemplo. las tres clases de parentesco referidas en la nota anterior entrarán en la definición de familia.

Nótese que el agravio puede ser producido tanto diciendo verdades como diciendo mentiras. Hay aquí una cierta deficiencia en la manera como está regulada la institución en la Constitución. La afirmación inexacta no tiene que ser necesariamente un agravio a determinada persona. Sin embargo. Esta rectificación es gratuita. con I muy poco esfuerzo y costo (por ejemplo. Si el agravio fue inexacto. pero en este caso la rectificación no va a ayudar de mucho. Cuando ya es irreparable. pues la rectificación sólo debe proceder cuando el agravio es reparable. hay que dar la información correcta en sustitución de la incorrecta. como la sanción administrativa. hablada y televisada. ni tampoco soluciona el daño hecho a la persona. Los medios de comunicación social son la prensa escrita. Para que se cumplan debidamente los supuestos de la norma. La segunda modalidad ocurre cuando se agravia a la persona. la procedencia de rectificado es fácil de notar. si el agravio fue cierto (por ejemplo se indica que alguien tiene conductas reprobables socialmente y esto es verdad) entonces se ha producido un daño a la reputación (y tal vez al honor). del órgano en la que se realizó. sin embargo. Lo común a las diversas hipótesis susceptibles de aplicar en este caso es que se está produciendo un daño a la persona. pueden considerarse como medios de comunicación social las redes telemáticas. El segundo párrafo del inciso otorga el derecho a la rectificación gratuita y requiere de varias precisiones. Se trata de una desnaturalización o contradicción de los hechos y. en la edición siguiente al pedido. por tanto. es decir. Inclusive puede tratarse de lo contrario. civil o penal. Aún en este caso es procedente el derecho de rectificación. La primera hipótesis en que procede este derecho es cuando se afecta a la persona por afirmaciones inexactas.principios que guían la actuación pública de las personas: respeto a la privacidad pero información sobre los aspectos de su vida pública o que perteneciendo a la privada influyan decisivamente sobre aquélla. la afectación o el agravio a la persona tienen que producirse por las afirmaciones realizadas en cualquier medio de comunicación social. Si se trata de diarios o de . porque la única manera de contradecir lo ya puesto en conocimiento antes. sin costo para el perjudicado. a través de Internet). en las cuales puede diseminarse información a millones de personas en todos los países del mundo. que se le atribuya un mérito que no tiene. según las circunstancias y la gravedad de los hechos. tienen que funcionar otros mecanismos. En este caso se ha producido un daño al honor o a la reputación. inmediata. La rectificación consiste en la corrección de la información que afectó a la persona. por ejemplo. es mintiendo al negado yeso no parece adecuado en sí mismo. Recientemente.

sanciones civiles (indemnizaciones a los perjudicados) e inclusive sanciones penales. difamación e injuria han sido establecidos para proteger el honor y la buena reputación de las personas98. Por ejemplo. con las diferencias debidas. la demora en cumplir con la rectificación no debe ser más que la indispensable. Pero dentro de esas agresiones hay hechos que marcan la difícil situación por el que atraviesa el ejercicio de la prensa en el país. El contenido de lo que dispone es de claridad meridiana y las responsabilidades para quienes incurren en informaciones inexactas y agravios empleando medios de comunicación social. en cuya __________________ 98 RUBIOIBERNALES: Op. están ya previstas en otras leyes. como el derecho al honor. . Algunas de las figuras aquí previstas. Tampoco se cumple con la rectificación cuando la dimensión de la noticia es notablemente más pequeña. pues se expidió en un ambiente de intranquilidad pública debido a una serie de atentados contra la prensa. En abril de 1997 se promulgó la Ley N° 26775.emisiones diarias. En todo caso. Además. que la rectificación se hace "sin perjuicio de las responsabilidades de ley". Lo propio. que pretende desarrollar la normativa constitucional bajo comentario. o cuando el titular de la noticia dañosa era atractivo y el de la rectificación pasa desapercibido (sea por tamaño. que fueron asesinados sin que las autoridades hayan esclarecido los hechos. Esto alude a que además de efectuarse la rectificación. ocurrirá en la radio y la televisión. En verdad. 45-47. las agresiones a profesionales de prensa y medios de comunicación han sumado más de 60 casos. han sido tradicionalmente defendidas por el Derecho Penal. registrados especialmente en el año 1997 y cuya autoría se presume proviene de servicios de inteligencia que buscan intimidar a la prensa. denominada Ley de Rectificación. Tipos penales como los delitos de calumnia. probablemente habrá que tener una cierta tolerancia en relación a la inmediatez porque bien puede ocurrir que el pedido de rectificación llegue cuando ya está diseñada la edición siguiente. el contexto de la citada norma da lugar a suspicacias. La rectificación proporcional quiere decir que la importancia que ésta reciba debe ser equivalente a la que tuvo la información que causó el daño. este inciso del artículo 2 no tiene necesidad de una ley que regule sus alcances. El inciso dice en Sl. no se cumple la proporcionalidad cuando la información dañosa fue hecha en la primera página de un periódico y la rectificación se hace en páginas interiores. pp. sea por contenido). cil. Un informe de la Asociación Nacional de Periodistas da cuenta que en los seis primeros meses de 1997. por no mencionar otros medios. estando entre los más graves los que sufrieron dos periodistas de Cerro de Pasco. los autores del agravio pueden hacerse acreedores a sanciones de naturaleza administrativa (generalmente multas).l parte final.

La nueva ley corrige algunos de los notorios defectos de la Ley 26775. la rectificación a la opinión vertida. entre ellos. eliminándose el llamado Comité de Etica. ___________________ 99 Ver al respecto el informe del periodista Julio Castillo. 16-17. Ellas señalan que de manera antitécnica recorta el derecho de información y otorga a los supuestamente agraviados una doble vía para rectificar las informaciones que juzguen agraviantes: ejercer la rectificación mediante carta notarial al director del órgano de comunicación. Estas críticas y el rechazo de la opinión pública. Por otra parte. pero seguimos pensando que la norma es innecesaria y su aplicación peligrosa. en el diario La República. el de rectificación. Artículo 2. opinión. artística. dirigido por el periodista César Hildebrant99.Toda persona tiene derecho: 8. . entre otros cambios. Este extremo también es innecesario. La nueva disposición modifica los siete primeros artículos de la Ley de Rectificación. El Estado propicia el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y difusión. forzaron a un conjunto de modificaciones parciales de la ley. contenidas en otra norma promulgada a fines de julio de 1997: la Ley N° 27847. pp. el Canal 2 y el programa En Persona. A la libertad de creación intelectual. así como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. Es dentro de este marco que la Ley de Rectificación ha merecido severas críticas.. técnica y científica.escalada se halla la campaña contra el diario La República. deberá dirigirse notarialmente al director del órgano de comunicación y dispondrá para hacerlo de un plazo de quince días posteriores a la publicación que se propone rectificar. expresión y difusión del pensamiento por cualquier medio de comunicación social. la persona afectada que quiera ejercer su derecho de rectificación. y en este último aspecto. la libertad que comentamos es complementaria a las contenidas en el inciso 4 del artículo 2. o acudir a la Acción de Amparo. incluidos los de comunicación social. la solicitud de rectificación dirigida al propietario del medio. La libertad de creación consiste en el derecho que tiene cada persona a desarrollar sus ideas sin limitaciones ni prohibiciones. referentes a la información. Este derecho incluye la posibilidad de transmitir estas ideas mediante cualquier medio. de fecha 23 de julio de 1997. Por ello. pues la propia Constitución establece el Amparo para hacer valer determinados derechos.

es obvio que el conocimiento científico fundamenta al conocimiento técnico porque. éste no es sino la aplicación de los principios de aquél. que consiste en el desarrollo de las aplicaciones prácticas del conocimiento humano. música. así como a otras no llamadas por su nombre específico. Esto tiene relación con los denominados . técnica y científica). como la libertad de conciencia. Es un derecho llamado "moral" porque no tiene que ver con ganancias de naturaleza material sino sólo con la exigencia de que se conozca quién es la persona creadora de determinada idea: el escritor tiene derecho a que se diga que es el autor del libro. hoy por hoy. que es cualquier aporte que la persona desee hacer al acervo de los frutos de la inteligencia humana. Las cuatro libertades son las siguientes: A) Creación intelectual. La producción industrial e informática contemporánea. D) La creación científica. la libertad de expresión. teatro. C) La creación técnica. El presente inciso tiene una estructura semejante al inc. el derecho a la cultura y el libre desenvolvimiento de la personalidad. es el género que abarca a todas las demás formas que también señala el inciso (artística. que se refiere a los aportes que se produzcan en todas las artes reconocidas: literatura. B) Creación artística. que ha alcanzado bordes inimaginables hace poco tiempo. Ambos dan dos tipos de protección: A) La protección moral a la creación. por ejemplo. y en general las artes plásticas. Sin embargo. 6 de la Constitución de 1979. la libertad de creación debe concordarse con otros derechos constitucionales. está basada en el desarrollo de la creación técnica y.En un sentido más amplio. En cierta medida. el desarrollo de las ideas filosóficas. parece no tener límites a la creatividad. al incluir por un lado a la libertad de creación técnica y de otro lado a la propiedad sobre las creaciones y a su producto. el pintor a que se le atribuya la pintura . que consiste en el derecho a ser reconocido como el creador de la idea. en realidad. que es la producción de conocimiento empírico puro sobre los diversos aspectos de la realidad y que se diferencia del conocimiento técnico en que no es necesariamente aplicable en términos prácticos. El inciso establece no sólo estas libertades de creación sino también la propiedad sobe dichas creaciones y sobre su producto. Derechos de Propiedad Intelectual y de Propiedad Industrial que teniendo aplicaciones en campos distintos de la realidad. pero intenta un horizonte más amplio. sin embargo tienen una naturaleza común.

B) La protección económica a la creación.por el uso de su invento. . mapas. revistas. composiciones musicales. además. Edición del 24 de abril de 1996. En ella se fija que la protección del derecho de autor recae sobre todas las obras de ingenio. un artista plástico o un inventor al que se le reconoce un derecho económico -normalmente una regalía. mérito a finalidad 101. en el ámbito literario o artístico. creador es en este sentido un escritor. artísticas. croquis. 101 Esta norma. La primera de ellas es el Decreto Legislativo N° 822. faculta al Indecopi para actuar de oficio en casos _______________________ 100 Diario Oficial El Peruano: Normas Legales. que unifica la disgregada legislación sobre el tema. que consiste en el derecho del creador a recibir un beneficio económico por el uso económico de la idea. define en detalle los derechos susceptibles de protección: obras literarias en libros. un pintor. artículos periodísticos. antologías o compilaciones de obras diversas o de expresiones de folclor y bases de datos. los certificados de protección. editoriales y comentarios. folletos y otros. lemas y frases en la medida en que tengan forma de expresión literaria o artística. la protección económica tiene muchas formas de hacerse efectiva porque no siempre los autores se benefician de ella. proteja los derechos y resuelva en primera instancia las causas de su jurisdicción. programas de ordenador. y en general todo aquel que concreta sus ideas en un producto del cual es su autor. así como de forma oral. En estos casos suele establecerse una cláusula contractual por la cual los derechos económicos de la creación pertenecen al empleador a cambio de la remuneración pactada. promulgada el 24 de abril de 1996100. el genérico de autor.realizada. generalmente. La segunda norma es el Decreto Legislativo N° 823. gozan de protección jurídica las patentes de invención. un plazo de protección de los derechos patrimoniales de hasta setenta años después de la muerte del autor y otorga facultades al Indecopi para que. técnicas y científicas. forma de expresión. grabados litografías. En base a un amplio campo de acción. diseños y secretos industriales. Esto ocurre. artista o inventor. modelos de utilidad. 102 Diario Oficial El Peruano: Normas Legales. etc. fotografías. nombres y lemas comerciales y denominaciones de origen. Recientemente han sido expedidas dos normas que protegen la propiedad de las creaciones intelectuales. Ley sobre Derechos de Autor. colectivas y de certificación. marcas de productos y servicios. El "creador" es pues. el inventor a que su nombre sea dado como el de quien creó aquello que fue inventado. obras dramáticas. con autonomía técnica. Fija. administrativa y funcional. No obstante. bosquejos y obras plásticas relativas a la geografía. Edición del 24 de abril de 1996. siempre que dichas colecciones sean originales. arquitectura y ciencias. cualquiera sea su género. Según este dispositivo. promulgada igualmente el 24 de abril de 1996102. topografía. reportajes. Ley de Propiedad Industrial. ilustraciones. planos. cuando el creador ha sido contratado por alguien para trabajar a su servicio.

que hace discriminaciones interesantes a propósito de los fines de la educación universitaria que son: "(. que da a toda persona el derecho a su identidad étnica y cultural.. de un asunto distinto a las libertades que hemos comentado: se refiere a la cultura ya los deberes del Estado frente a las personas que reclaman su acceso y fomento. su manera de comprenderla. que establece como deber del Estado fomentar la educación bilingüe e intercultural según las características de cada zona.El último párrafo del artículo 14 indica que los medios de comunicación social deben colaborar con el Estado tanto en la educación como en la formación moral y cultural.de infracción a los derechos de propiedad industrial. -El último párrafo del artículo 17. expresión que diferencia la adquisición de conocimientos del desarrollo cultural. en realidad. . así como preservar las diversas manifestaciones culturales y lingüísticas del país. la difusión cultural.El artículo 18 en su primer párrafo. . su cosmovisión global a la que hay que sumar sus características individuales de pensamiento. Que en la Constitución hay esta idea de cultura puede verse en otras normas: . haciendo de éste un concepto más amplio. involucran aspectos integrales de la vida de cada ser humano: su aproximación a la realidad. indudablemente. pero esta vez sin especificaciones que permitan entender su contenido. la creáción intelectual y artística y la investigación científica y tecnológica". La mención a la finalidad cultural de la Universidad se repite en el artículo 19. Puede verse que el acceso a la cultura. El sentido de "vida cultural" en esta norma trasciende al conocimiento intelectual para referirse a otras muchas dimensiones de la vida humana en sociedad. El segundo párrafo del inciso bajo análisis trata. en realidad. como pirateóa de etiquetas y uso de envases registrados para otros productos.. .El inciso 19 del artículo 2. tiene un concepto de cultura que excede largamente al de creación y conocimiento intelectual. Es indiscutible que lo cultural tiene un ámbito propio. que reconoce el derecho a participar en forma individual o asociada en la vida cultural de la Nación. indicando que el Estado reconoce y protege la pluralidad étnica y cultural de la Nación. distinto de la transmisión de conocimientos. . Esta norma.El inciso 17 del artículo 2.) la formación profesional. su desarrollo y difusión no tienen que ver sólo con el conocimiento propiamente dicho. en definitiva.

puedan ingresar a él. al hacerlo. da una idea de cosmovisión de la cultura. 2 de la Carta de 1979. La redacción es semejante a la del inc. 7 del art. Esta conclusión muestra que hubiera sido conveniente que los dos párrafos de este inciso fueran dos incisos distintos. Las excepciones por motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por la ley. en todas estas normas la idea de cultura que transmite la Constitución es sumamente amplia y corresponde al concepto antropológico que hemos utilizado. con la seguridad física. . por su cercanía al tratamiento de los derechos de propiedad intelectual. La inviolabilidad del domicilio supone tres restricciones para cualquiera.. La inviolabilidad de] domicilio es el derecho del ocupante legítimo de utilizar exclu. frase que resalta la finalidad y la importancia dadas a este derecho en el pasadoLo3. la intimidad y la libertad personal. antropológicamente entendida y no en el sentido restringido de conjunto de conocimentos intelectuales. y registrar su interior. su desarrollo y difusión está referida a ]a cultura en genera]. aún cuando la contiene. Pero. efectuar investigaciones en él. Constituciones anteriores de] Perú dijeron que el domicilio era un asilo inviolable. ..El artículo 89 establece que el Estado respeta la identidad cultural de las comunidades campesinas y nativas y.Toda persona tiene derecho: 9.El artículo 50 que. Sólo en este inciso que comentamos. sea persona individual. Como puede apreciarse. podemos concluir que e] acceso a la cultura.El artículo 21 que. la cultura parece estar tomada en el sentido vulgar de "acervo de conocimientos intelectuales". institución o aún autoridad pública: ingresar al domicilio de otro. está dando una perspectiva integral y abierta de la relación entre religión y cultura. salvo flagrante delito o muy grave peligro de su perpetración. se está refiriendo a diversas muestras del espíritu creativo de nuestros antepasados. porque ésta es más amplia que aquélla. La inviolabilidad del domicilio se relaciona. entre otros derechos. . al reconocer a la Iglesia Católica como elemento importante en la formación cultural del Perú. de manera que sólo él o quienes autorice -salvo mandato judicial distinto. a fin de marcar claramente las diferencias y no crear una equivocada asociación de contenidos entre ]a creación intelectual y la cultura. al hablar del patrimonio cultural de la Nación. sivamente e] lugar donde vive o trabaja. Nadie puede ingresar en él ni efectuar investigaciones o registros sin autorización de la persona que lo habita o sin mandato judicial. luego de hacer el análisis de comparación sistemática anterior. Artículo 2. A la inviolabilidad del domicilio.

esto es. inclusive. cuya copia podrá exigirse (art. La Constitución de 1826 fue más específica: Toda casa de Peruano es un asilo inviolable.Sin embargo hay cinco excepciones a estas restricciones. Estamos ante un caso de lo que se denomina estado de necesidad. esto es. En el Derecho Penal este procedimiento es conocido como iter criminis. de quienes habitan en él. De noche no se podrá entrar en el/a. Según la Constitución es la ley la que establece las condiciones en que dicho ingreso se realiza. habrá que estar a la consideración de cada caso. concepto perteneciente tanto al ámbito penal como al civil y que consiste en el quebrantamiento de un derecho a fin de salvar otro de igualo mayor rango.Que se esté cometiendo delito flagrante. El primer antecedente se puede encontrar en la Constitución de 1823.Que haya peligro inminente de la perpetración de un delito. Es a partir de la Carta de 1856 en adelante que se le da una nueva redacción a la materia: Es inviolable el domicilio: no se puede penetrar en él sin que se manifieste previamente mandato escrito del juez o de la autoridad encargada del orden público. . muchas veces el rango de los derechos es asunto que está sujeto a discusión. 158). Caben los comentarios sobre el estado de necesidad hechos en el párrafo previo. la acción criminal propiamente dicha. . Esto supone aquella situación en la que se lleva a cabo un ilícito penal. por lo que para saber si hubo o no violación ilegítima del domicilio. 155) y la de 1839 (art.Que haya mandato judicial autorizando cualquiera de las tres actividades anteriores. . que en la situación dada se presenten conductas que hagan prever la comisión inmediata de un ilícito penal. Estas son aquellas circunstancias en las que el domicilio de alguien se convierte en una amenaza para la salud de quienes lo rodean o. 155). que en el inc. sino por su consentimiento: y de día sólo se franqueará su entrada en los casos y de la manera que determine la ley (art. 30). Desde luego. Ellas son: . _____________________ 103 La inviolabilidad del domicilio ha sido un derecho reconocido por todas las constituciones peruanas desde la fundación de la República. En este caso no se necesita permiso alguno para ingresar: cualquiera puede hacerlo para solucionar la situación delictiva y sólo en la medida en que ello sea necesario. .Que se presenten razones de sanidad. 2 del arto 193 declaraba inviolables "la seguridad personal y la del domicilio". También en este caso se puede ingresar al domicilio sin permiso y la exclusiva finalidad de ello es la de conjurar el peligro grave presente. Idéntica redacción fue recogida por la Constitución de 1828 (art. la de 1834 (art. 145).

. arto 137. 105. el ejercicio de este derecho puede ser restringido o suspendido tanto-en el estado de emergencia como en el de sitio105. el peligro de caída de una construcción que puede afectar a los vecinos. no se entiende el criterio por el cual se fija sólo el domicilio para aplicarlo.) el estado de necesidad no tiene por único requisito el que haya peligro inminente de comisión del delito. Es pertinente a este respecto el comentario que expusiéramos en Constitución y Sociedad Política: "(. Pero si esto es así. Ello implica la presencia de un conjunto de posibilidades de ingreso al domicilio de otro. Por lo demás.Que el derecho violado al tercero sea de igualo menor jerarquía que el derecho que a él le estaba amenazado.Que en las circunstancias en que se ha cometido tal violación no podría razonablemente exigirse al autor el sacrificio del bien amenazado.. ______________________ 104 RUBIO/BERNALES: Op.Que se presenten motivaciones de grave riesgo. por ejemplo. la ley regula esta excepción. cil. la mayor parte de los supuestos analizados corresponden o son ubicados dentro del llamado estado de necesidad. las de un incendio. 105 Cfr. Constitución Política. También son necesarios otros requisitos esenciales: . En verdad. p. Según la Constitución.Que el peligro inminente sea a la vez imposible de evitarse de otra manera que violando el derecho ajeno. Estas exigencias adicionales son razonables y reconocidas tradicionalmente por la teoría al hablar del estado de necesidad"I04. y . para conjurar peligros existentes. según las normas sobre régimen de excepción. Indudables situaciones de este tipo son. o que inclusive éste se halle en curso. un accidente de personas.. . el estado de necesidad es un principio que existe en cualquier situación. Muchos derechos pueden ser agredidos sin responsabilidad por quien se halla en estado de necesidad..

El derecho al secreto y a la inviolabilidad de comunicaciones y documentos privados protege a la persona contra la intromisión en ellos de. en estos 106 Así por ejemplo. o inclusive registradas en documentos no destinados a circulación para el propio uso futuro 106.Es posible "abrir". Los libros. programa Contrapunto). especialmente. incautados. por políticos de oposición al régimen. el Canal 2 de televisión denunció un caso de interceptación masiva de teléfonos. como no sea que se trate de una cinta grabada o de un disco de computadora que sea retirado de su envoltura. Se trató de interceptaciones a las conversaciones telefónicas sostenidas.. entonces pueden ocurrir las siguientes circunstancias: . Otras comunicaciones no pueden ser "abiertas". Los documentos privados obtenidos con violación de este precepto no tienen efecto legal. Además. que provocó un escándalo político de gran magnitud (13/07/97. interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva el examen. si se comprueba la participación de los servicios de inteligencia del Estado. Las acciones que al respecto se tomen no pueden incluir su sustracción o incautación. comprobantes y documentos contables y administrativos están sujetos a inspección o fiscalización de la autoridad competente. salvo por orden judicial. con los contenidos en sobres y otras envolturas. Todos los indicios apuntan en responsabilizar a los servicios de inteligencia del Estado. telecomunicaciones o sus instrumentos sólo pueden ser abiertos.Artículo 2. particularmente. empresarios e inclusive artistas. otros particulares y también de funcionarios o autoridades. Ello se puede hacer con los documentos en general y. telecomunicaciones o sus intrumentos. quedaría al descubierto una red nefasta de espionaje ilegal por parte del Estado. Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.Toda persona tiene derecho: 10. . El hecho en sí afecta lo dispuesto por el inciso constitucional que comentamos. Si media mandamiento motivado del juez y se cumplen las garantías previstas en la ley. El segundo párrafo autoriza excepciones a los derechos de secreto e inviolabilidad en relación a las comunicaciones. con las garantías previstas en la ley. en la medida que impide que se tome conocimiento de las informaciones u opiniones emitidas por uno mismo a un destinanario determinado. de conformidad con la ley. en el año 1997. Está relacionado con el derecho a la intimidad. periodistas. Las comunicaciones. Sin embargo.

etc.Es posible "interceptar". Como ha sido establecido antes. . pero también con los instrumentos que permiten comunicarse: pantallas. teléfonos. La intervención normalmente es la conexión de un receptor a una línea de transmisión de información (por ejemplo un teléfono). 14. que se rigen por el artículo 2 inciso 4 y los demás que les son específicamente aplicables 107. Adicionalmente los artículos del régimen económico que se hallan comprendidos entre los artículos 58 y 73 de la Constitución vigente. radios. no estrictamente la violación del secreto o la comunicación. Ello puede ocurrir con los documentos. Por consiguiente. 35 Y 61. los casos a los que se refiere el inciso 10 son todos de comunicaciones privadas. transmisores. El texto establece que se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva su examen. ello sólo puede ocurrir por mandamiento judicial. ni considerados en ningún procedimiento ni resolución judicial. puede administrar su uso en función de las necesidades jurisdiccionales. computadoras. comprobantes y documentos contables y administrativos por la autoridad competente y de conformidad con la ley 108. Esto se refiere fundamentalmente al control tributario. . Esto se refiere tanto a los documentos como a las comunicaciones por ondas electromagnéticas. la SUPerintendencia Nacional de Administración Tributaria (SUNAT) tiene la facultad discrecional de determinar y sancionar administrativamente la acción u omisión de los deudores que violen las normas tributarias. por consiguiente. el juez será quien reciba la información así obtenida y. La Constitución exige que la información así obtenida se tome como si no existiera.Es posible "intervenir". es decir. 108 Según el nuevo Código Tributario. ni aún la autoridad tributaria puede sustraer o incautar la información. 107 Principalmente los artículos 2 (inciso 7).Es posible "incautar". que no importa qué contenido tengan: no podrán ser utilizados como prueba.casos el abrir no es sino un fenómeno físico. Sin embargo. El último párrafo establece la inspección y fiscalización de los libros. Esta norma está diseñada en base al principio de que la única forma de incumplir I con el secreto y la inviolabilidad de comunicacines es mediante mandamiento judicial. . . No trata de las comunicaciones correspondientes a los medios de comunicación masiva. promulgado el 23 de abril de 1996 mediante Decreto Legislativo N2 818. pues ello sólo ocurrirá cuando el mensaje grabado sea decodificado en el aparato correspondiente. Desde luego. El texto continúa diciendo que los documentos privados obtenidos con violación de estas normas no tienen efecto legal.

2 de la Constitución de 1979. constituye infracción no proporcionar las informaciones relativas a los hechos generadores de obligaciones tributarias.) puede ser privado del derecho de obtener o de renovar su pasaporte dentro o fuera del territorio de la República. es decir. También a los bancos. entre otras causas. Este inciso ha sido idénticamente recogido del inc. es decir.. la SUNAT puede requerir información sobre los estados financieros de las empresas a la Supertintendencia de Banca y Seguros (SBS). de permanecer en el lugar que se prefiera. Nadie puede obligar a otro a fijar su residencia donde no desea.El derecho a elegir el lugar de residencia. 109 Cfr. . inc. todos fundamentales para la libertad personal en el sentido más estricto de la palabra. Del mismo modo. arto 2: (Nadie. sanciona con penas severas a quienes. la Ley Penal Tributaria. arto 137.. promulgada el 20 de abril de 1996 mediante Decreto Legislativo NQ 813.El derecho de transitar por el territorio. art. A elegir su lugar de residencia. también.La restricción o suspensión en caso de decretarse estado de emergencia o estado de sitiollO. Contiene varios derechos. .Toda persona tiene derecho: 11. oculten información documentaria relacionada con la tributación.Artículo 2. . el lugar donde se centran las actividades de la vida cotidiana de la persona. de viajar libremente dentro de él sin que dicho movimiento le pueda ser impedido y. si es requerida por mandato judicial.El derecho de salir libremente del territorio nacional e ingresar en él. 21. Sin embargo. Asimismo. 110 Cfr. su ejercicio puede sufrir limitaciones de dos tipos que son: . Este derecho está estrechamente relacionado al que reconoce el inciso 21 del artículo 2 de la Constitución1o9. _____________________________ En ese sentido. Son los siguientes: .. Constitución Política. Constitución Política. a transitar por el territorio nacional y a salir de él y entrar en él. Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV). 11. Indecopi y a cualquier entidad del Gobierno. salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial o por aplicación de la ley de extranjería.

visas. es decir.Las limitaciones que pueden ser establecidas por tres razones: de sanidad. El derecho de reunión es la libertad de las personas para juntarse unas con otras. transformación. que es aquella situación en la que una persona pretende salir del territorio sin el cumplimiento de las normas del caso (por ejemplo no portar pasaporte). utilización o consumo (Oo. entendemos oportuno citar el concepto de violencia trabajado en 1989 por la Comisión Especial del Senado de la República: '" La Ley Nº 26828.Toda persona tiene derecho: 12. caso por el que puede. por mandato judicial. una asamblea sindical. cuando se afecta o pone en peligro la seguridad del país en materia de salud (por ejemplo ante la inminencia del ingreso de una enfermedad por personas que puedan portarla del exterior. inclusive. el dictado de una conferencia. cuando el juez ordena que se prohíba a alguien el ejercicio de alguno de estos derechos. Así. en forma definitiva o en tránsito.. la que puede prohibirlas solamente por motivos comprobados de seguridad o de sanidad públicas. El presente inciso ha sido tomado textualmente del inc. o de residuos peligrosos)"'. residuos o desechos resultantes de un proceso de producción. Las reuniones deben ser pacíficas. Las que se convocan en plazas y vías públicas exigen anuncio anticipado a la autoridad. creando un riesgo al equilibrio ambiental. incorpora el arto 307-A al Código Penal. etc. extracción. en los siguientes términos: El que ilegalmente ingresare al territorio nacional. serán reuniones un servicio religioso. o en la que ha ingresado o permanece en el territorio sin cumplir las disposiciones vigentes en materia de inmigración. y. consideramos que la Constitución utiliza aquí el de paz negativa que consiste en la ausencia de violencia. entre ellos. es decir. Las reuniones en locales privados o abiertos al público no requieren aviso previo. Artículo 2.) será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años y de ciento cincuenta a trescientos días-multa. una fiesta. Es un derecho que tiene significado en prácticamente todos los órdenes de la vida humana. tanto en sus finalidades como en sus métodos. la sesión de los socios de una empresa o un mitin político. del 30 de junio de 1997. 10. Vista la situación desde esa óptica. A reunirse pacíficamente sin armas. ser expulsado. . desde que la vida social supone que los seres humanos compartan sus vidas... por aplicación de la ley de extranjería. o de un lugar del territorio a otro. y sólo en vía de ejemplo. arto 2 de la Constitución de 1979. Hay distintos conceptos de paz.

33. al mismo tiempo. biológica. DESCO/Comisión Andina de Juristas. en la práctica. 29. con lo que. . de un lado. Consideramos que en este caso. Este enfoque fue enriquecido por un equipo especializado dirigido por el R. existe el derecho de reunirse y. Nótese que el requisito de no asistir con armas es distinto al de reunirse pacíficamente. que no forma parte del derecho de reunión el juntarse para ejercitar la violencia en cualquiera de sus formas. no de que ella sea pacífica. Lima. entre los individuos y grupos. de otro. y por lo tanto el sólo cumplimiento de aquél no es equivalente a éste. Marco Teórico.J. Tampoco se requiere aviso previo cuando la reunión se lleva a cabo en locales abiertos al público. en diversos grados y múltiples formas. p. La Constitución establece que cuando las reuniones se hacen en locales privados no se necesita aviso previo a la autoridad. p. junio de 1990. dentro de la sociedad de que se trate" 1 13. Felipe Mac Gregor. pero en el que se supone que las personas no se reúnen sino que son atendidas. tanto individual como colectivo.. Tal el caso de un teatro o de un colegio. y Marcial Rubio Correa (Equipo Central). que está abierto al público. febrero de 1989. ejercitada directa o indirectamente por el ser humano sobre el ser humano que. por ejemplo.una presión de naturaleza física.."Violencia social es la que se expresa. El requisito de que no haya armas es un presupuesto de la reunión. Puede decirse que cualquiera de estas manifestaciones de violencia convierte a una reunión en no pacífica y. ____________________ 112 Comisión Especial del Senado sobre las causas de la Violencia y Alternativas de Pacificación el en Perú: Violencia y Pacificación. S. 113 Asociación Peruana de Estudios e Investigación para la Paz: Violencia Estructural en el Perú. pasado cierto umbral. al permanecer y reproducirse históricamente. Lima. quien acepta que dicha reunión se haga en su local no está sino ejercitando las libertades y derechos que le otorga el ordenamiento jurídico. producto de circunstancias sociales que. espiritual. Felipe MAC GREGOR: (La violencia es) ". Caso especial es. La norma prohíbe la asistencia con armas a las reuniones como medida de seguridad. sean de propiedad privada o pública.p. Esto porque. estructuran y caracterizan a una determinada forma de organización social que mediatiza la potencial realización de sus miembros""2. el de una reunión convocada en un edificio de oficinas públicas que no es privado. estaría asimilado por analogía al tratamiento de los locales privados. disminuye o anula su potencial de realización. una reunión tendría que ser aprobada por la autoridad encargada.

asimismo. culturales. el principio es que debe autorizarlas. . deportivos o de cualquier otra índole". ideológicos. Debe tenerse en cuenta. pero esto no quiere decir que no haya derecho a reunirse en ellas. Constitución Política. Estas seguridades son muy importantes porque el derecho de reunión en plazas y vías públicas es uno de los instrumentos de expresión política del pueblo. Las reuniones en plazas y vías públicas exigen aviso anticipado a la autoridad. precisamente por ello. arto 137. que el derecho de reunión puede ser restringido I o suspendido al decretarse estados de emergencia o de sitio 114. La Constitución de 1979 (inc. La nueva Carta. esto es. El derecho existe y. Este inciso establece el derecho que genéricamente se llama de asociación y consiste en la libertad que tienen las personas de constituir diversas formas de personas jurídicas sin fines de lucro. Concretamente. económicos. refiriéndose de manera expresa solamente a la creación de asociaciones y fundaciones. instituciones que no tienen la finalidad de producir utilidades mediante el ejercicio de actividades económicas. amplía el concepto hacia la posibilidad de constituir "diversas formas de organización jurídica sin fines de lucro".1 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos establece una garantía amplia para la asociación: "Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines . religiosos. laborales. no es de libre arbitrio de la autoridad dar el consentimiento o no.Toda persona tiene derecho: 13. No pueden ser disueltas por resolución administrativa. 2) trataba sobre el derecho de asociación pero de manera restringida. el art. El derecho referido está también amparado por la normativa internacional. sociales. 16. salvo que existan motivos comprobados de seguridad o de sanidad públicas que impidan hacerlo. La extensión ha sido incorporada teniendo en cuenta las nuevas configuraciones legales presentadas para este tipo de asociaciones.. políticos. sin autorización previa y con arreglo a ley.La tipología de locales que hace la Constitución en este artículo no es adecuada y debería establecerse que también se requiere aviso anticipado para las reuniones realizadas en locales públicos no destinados a reuniones. ___________________________ 114 Clr. 11 del art. Por el contrario. mediante el inciso que analizamos. A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organización jurídica sin fines de lucro. Artículo 2.

Se debe actuar con arreglo a ley. que basta la sola expresión de voluntad de las personas para que la persona jurídica exista. Op. en la "facultad de las personas para constituir agrupaciones permanentes encaminadas a la consecución de fines específicos. Sus caracteres típicos y constantes son: la participación de varias personas. Sin embargo.. la disolución forzada deberá ser hecha por resolución judicial. deportivas. sociales. o mediante la adjudicación de recursos o inmueble s a una obra de interés general o piadoso. La libertad de asociación consiste. arto 2 de la Carta de 1979.2. . El derecho de contratación ha sido importado del inc. es decir. p. 233. A contratar con fines lícitos. .Sin autorización previa. cit. Cuando ello sea necesario. Estos eran. .No pueden ser disueltas por resolución administrativa. la libertad de asociación se ejerce con ciertas características establecidas en el mismo inciso constitucional: . Están reguladas en el Código Civil. Artículo. la salvaguarda de los principios de justicia y el impedimento del abuso del derecho. cumpliendo los requisitos y procedimientos de creación de instituciones que se establecen en las normas.Las asociaciones son personas jurídicas que persiguen fines expresados por los asociados en los estatutos y que pueden ser de lo más variadas: culturales.Toda persona tiene derecho: 14. 12. el traslado no ha incluido la parte que se refería a los límites del derecho de contratación. educativas. Las fundaciones son personas jurídicas dedicadas a fines benéficos y de interés social. Pueden ejercer estas actividades mediante una donación o un legado. Curiosa supresión. es decir. el fin común de carácter permanente y la creación de un nuevo sujeto de derechos y obligaciones distinto a los asociados"'15. más aun si se tiene en cuenta la generalidad adoptada por el inciso bajo análisis. Por lo demás. según la referida Constitución. que opone al ejercicio de la contratación solamente la contravención de las leyes de orden públicol16. siempre que no se contravengan leyes de orden público. etc. ____________________ 115 Comisión Andina de Juristas: Protección de los Derechos Humanos. entonces.

Se puede establecer. porque el contrato no es sino la formalización jurídica de las relaciones patrimoniales entre los seres humanos y las instituciones. . 119 Cfr. ya que es positivo que siendo el trabajo una actividad esencial en la vida humana. aprobado por Resolución Legislativa NQ 13467 del 18 de noviembre de 1960. La contratación debe tener fines lícitos. Convenio NQ 105 OIT. 118 Código Civil. 117 Cfr. Al contratar. 13 del art 2 de la Constitución de 1979 consagró la libertad de elección y de ejercicio del trabajo. ni impedido de hacer lo que ella no prohibe" 117. En este caso el derecho de contratación se ve-objetivamente limitado por el abuso del derecho. arto V del Título Preliminar: Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres. pues una norma de orden público también puede ser otorgada abusando de él. art: 2.. como los actos jurídicos en general. queda en claro que esta libertad es consistente con la libertad humana entendida en sentido amplio. Constitución Política. para la Constitución el trabajo no es sólo esta libertad que comentamos. pero también por el artículo V del Título Preliminar del Código Civil ¡ 18. pueda ser elegida librementeII9. Artículo 2. 24. relativo a la abolición del trabajo forzoso. El inc. Pese a este matiz. Se consagra aquí la libertad en el ejercicio del derecho al trabajo. A trabajar libremente. Esto es señalado por la parte final de este inciso. con sujeción a ley. debe conformarse a las leyes de orden público. de otro lado. esto es. También es consistente con el derecho a la realización personal. La contratación.Toda persona tiene derecho: 15. porque ella se consigue en buena medida mediante el ejercicio del trabajo. lo que otorga al trabajo no sólo ______________________ 116 Era necesaria la inclusión de la limitación expresa del abuso del derecho. no prohibidos por el Derecho. Si las contraviene sufrirá de nulidad. inc. literal "a". Desde luego. que la libertad de contratar sobre los más diversos asuntos en que tengan interés las personas es un derecho de fundamental importancia. Un ejemplo claro podría ser un contrato suscrito por un funcionario público con el Estado para ejecutar determinada obra. las personas ejercitan su libertad de expresión de voluntad bajo el principio constitucionalmente establecido de que "nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda. frase reeemplazada por la de "trabajar libremente". arto 1: Todo miembro de la Organización Internacional del Trabajo que ratifique el presente Convenio se obliga a suprimir y a no hacer uso de ninguna forma de trabajo forzoso u obligatorio. El artículo 22 dice que es un deber y un derecho. aún cuando exista norma expresa autorizativa para tal acto.

es decir. _________________________ 120 PAULO PP. que la propiedad privada no constituye para nadie un derecho incondicional y absoluto. La tierra ha sido dada para todo el mundo y no solamente para los ricos'. según la doctrina tradicional de los padres de la Iglesia y de los grandes teólogos"120. A su vez.una dimensión individua] sino social. VI: El Desarrollo de los Pueblos. el artículo 59 impone al Estado el deber de garantizar]a libertad de trabajo. un derecho formal que impide prohibiciones en el acceso a la propiedad y en la posibilidad de ser propietario. En relación al concepto mismo del derecho a ]a propiedad. y. respecto de los que se encuentran en necesidad: 'no es parte de tus bienes -dice San Ambrosio. permitiendo e] progreso material de la sociedad. A la propiedad y a la herencia. Desde luego. cuando a los demás les falta lo necesario. Es decir.Toda persona tiene derecho: 16. es interesante comentar la posición de ]a Doctrina Social de ]a Iglesia Católica. Es el aspecto institucional complementario a] derecho fundamental establecido en este inciso. . transferirlas bajo cualquier forma posible. Porque lo que ha sido dado para el uso de todos tú te lo apropias. lo que le das le pertenece. reivindicarlas. En el contexto descrito. porque formula una aproximación directa al derecho de acceso a la propiedad y a la protección jurídica que sobre ella recae. PA ULO VI dijo: "Sabido es con qué firmeza los Padres de la Iglesia han precisado cuál debe ser la actitud de los que poseen.lo que tú des al pobre. y a la dimensión social que el trabajo adquiere en el artículo 22. disponer de ellas. No hay ninguna razón para reservarse en uso exclusivo lo que supera a la propia necesidad. la norma que comentamos resulta muy importante. aquí se consagra una posibilidad abierta a todos. Nº 23. El trabajo es un deber porque es la fuente de creación de riqueza más importante de las que actúan en un momento determinado. que equivale a recuperarlas de quien las ha usurpado. Artículo 2. disfrutarlas es decir. En este artículo no se establece el tratamiento detallado de la propiedad en el plano constitucional-lo que ocurre en los artículos 70 y siguientessino el derecho de toda persona a acceder a ella. percibir sus frutos. En una palabra: 'el derecho de propiedad no debe jamás ejercitarse con detrimento de la utilidad común'.. La propiedad es el derecho sobre las cosas que consiste en usarlas.

También la libertad de expresión y opinión son participación política como. Tradicionalmente se ha tomado como participación política el elegir y ser elegido. En general. a su turno. La participación en la vida económica consiste en ejercitar las actividades correspondientes: producir. La participación individual es una atribución reconocida a cada persona para actuar por sí misma. ____________________ 121 Cfr. etc. de remoción o revocación de autoridades. sin necesariamente concordar con otras personas. Este derecho. un derecho humanizado y no una concepción que excluya totalmente de su ámbito a la solidaridad humana. si bien éste es uno de los aspectos más importantes. potenciada. generalmente. de iniciativa legislativa y de referéndum. la participación individual se produce como persona o como ciudadano. movimientos o partidos políticosl21. prestar servicios. analizado anteriormente. . en forma individual o asociada. personas pueden reunirse entre sí para fomentar una participación comunitaria y. Constitución Política.Consideramos importante esta reflexión sobre el derecho personal a la propiedad. Aunque el enunciado es amplio y general.. tiene que ser. Por su lado. en cambio. lo son el plantear aportes a la solución de los problemas sociales del más diverso tipo. el inciso bajo comentario tiene un contenido eminentemente político. La participación asociada significa. Sin embargo. la participación política confiere a la persona la más amplia intervención en los asuntos públicos de la sociedad. como todos a los que el hombre tiene acceso. que las . La participación en la vida política consiste en ejercitar los derechos que tienen relación directa con los asuntos públicos de la sociedad. social y cultural de la Nación. vender. no es el único. en la vida política.Toda persona tiene derecho: 17. Esto quiere decir que cada persona tiene el derecho de intervenir en las actividades económicas de la sociedad. sin más limitaciones y con los requisitos que en cada caso establezca la ley. comprar. La participación asociada consiste en la participación a través de empresas. En este aspecto. en principio. conforme a ley. arto 35. La participación asociada se hace en frentes. La . participación individual será la del propio trabajo. Los ciudadanos tienen. los derechos de elección. Artículo 2. El dispositivo establece el derecho a participar individual o asociadamente en diversos aspectos de la vida social. se puede subrayar una clara conexión con el derecho de libre asociación. económica. A participar.

Esta abarca sus manifestaciones externas (representaciones artísticas.La participación en la vida social consiste en el derecho de intervenir en todas las actividades de la sociedad. Para efectos de la participación de las personas en los demás aspectos de la vida social rige el principio general de la libertad. desde luego. el derecho colectivo a la participación en la vida cultural frente a los intentos que muchas veces tiene el poder para negada autoritariamente. en el caso de la organización de partidos políticos o en las votaciones para fines de elegir o dar opinión política. lo que. la parte final del inciso establece que los ciudadanos tienen los derechos de elección. deportivas. Constitución Política. Hemos sostenido anteriormente que cuando existan normas que establezcan condiciones y procedimientos para la participación. sea por vía directa o a través de los representantes que elige. aunque es distinto de él en tanto también podrán tener derecho a participar en la vida cultural quienes no pertenezcan a nuestra cultura y residan en el Perú. que son quienes pueden obstaculizarla con mayor frecuencia. arto 2 ¡nc. a través de grupos. por ejemplo. remoción o revocación de autorizades. Este último aspecto está conectado con aquel otro que reconoce el derecho a la identidad étnica y cultural. la creación intelectual o artística y la participación en las características y valores de la cultura social. reconocidos jurídicamente o no. fundamentalmente. Sin embargo. 24. A manera declarativa de ciertos derechos políticos. Ella puede ser individual-de la persona misma. en todos o algunos de los aspectos de la vida social señalados. es también importante señalar que el derecho participativo establecido en este inciso es amplio y no requiere de leyes para ser efectivizado. Si bien la participación está protegida contra amenazas provenientes tanto de personas naturales como del Estado y sus funcionarios. por ejemplo). Por lo demás. la participación en la vida cultural consiste en la intervención individual o asociada en los diversos aspectos que comprende la vida cultural de la sociedad. etc. en su sentido más amplio: laborales. Por otro lado. Debe relevarse la importancia de una norma de este tipo. literal "a". El inciso se repite pero con mayor desarrollo en el arto 31. que consagra los derechos políticos referentes a la participación de los ciudadanos en los asuntos públicos. iniciativa legislativa y de referéndum. sino en los casos en que el interés público esté de por medio. como sus manifestaciones internas. no los convierte en ilegales. de recreación. que van desde el desarrollo de las expresiones propias a la identidad cultural de cada persona. porque protege. deben ser obedecidas en su integridad. en el sentido que nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo que ella no prohíbel22. la participación social debe hacerse de acuerdo a lo estipulado por la ley.y colectiva. _________________________ 122 Cfr. . es mucho más importante frente a estos últimos.

que el trámite del Congreso consistirá en que la iniciativa sea enviada a la comisión respectiva para que la estudie preferencialmente. en materia de derechos políticos. en los que la democracia se ha desarrollado como modelo de organización política en casi todos los sistemas políticos del mundo. El artículo 30 de la Constitución dice que son ciudadanos los peruanos mayores de dieciocho años. Es una atribución popular de democracia directa que les permite a los ciudadanos la participación activa en el ejercicio del poder. cada ciudadano tiene una igualdad básica común con todos los demás ciudadanos de dicho Estado. La iniciativa legislativa es el derecho presentar proyectos de ley que deben ser tramitados obligatoriamente por el Congreso. propugna la igualdad básica en la vida política y es conquista de los últimos doscientos años. en su arto 11: La iniciativa legislativa de uno o más proyectos de ley. El primer derecho que se reconoce a los ciudadanos es el de elección. luego. _______________________ 123 Cfr. La idea de ciudadanía es la más importante del derecho político y la gran creación de la cultura occidental. El derecho de remoción o revocación de autoridades consiste en la posibilidad de que el pueblo. Es obvio que si el Congreso no da trámite a los proyectos de ley así presentados. pero sí proponiéndola. no pueden elegir ni ser elegidos. arto 191. sólo se puede remover a alcaldes y regidoresl23. retire de un cargo electivo a quien considera inapto para realizar dicha función. no tomando la decisión. Mediante este dispositivo constitucional. El ejercicio de la ciudadanía puede ser suspendido por las causales del artículo 33 de la Constitución. no se puede remover a los congresistas si no es mediante la disolución del Congreso. La iniciativa legislativa popular es retornada en el artículo 107 para la proposición de leyes comunes y en el 206 para la proposición de reformas constitucionales. exige la ciudadanía como igualdad básica para la participación política. acompañada por las firmas comprobadas de no menos del cero punto tres por ciento (0. Desde luego. La democracia. formule el informe y que. 124 Así lo establece la Ley Nº 26300 o Ley de Participación Ciudadana. El Congreso ordena su publicación en el diario oficial. Constitución Política. regional y local). que supone tanto elegir como ser elegido en comicios para cubrir los cargos representativos del pueblo en sus diversos rangos y niveles (gobierno nacional.3%) de la población electoral nacional. mediante votación. recibe preferencia en el trámite del Congreso.Debe precisarse que la ciudadanía es el vínculo político entre una persona natural y el Estado. en ese contexto. No hay norma alguna que haga operativo remover al Presidente de la República. Adicionalmente. incumple la Constitución. sea el Pleno la instancia que la apruebe o no124. y según el artículo 134 de la Constitución. . el artículo 34 señala que los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional en actividad. Esto quiere decir que. y añade que para el ejercicio de la ciudadanía se requiere la inscripción electoral.

Toda persona tiene derecho: 18. filosóficas. 2 de la Carta de 1979. iniciativa en la formación de dispositivos municipales y regionales. El artículo habla de convicciones de cualquier índole. cumpliendo los requisitos y procedimientos establecidos. Este inciso ha sido tomado del inc. en todo o en parte. No se trata del conocimiento que se tenga de determinados hechos. Debe anotarse. que en mayo de 1994 el Congreso expidió la Ley N° 26300. a todos o a algunos. finalmente. 17 del art. y religiosas. Se trata de sus opiniones y posiciones intelectuales. que consisten en la fe que la persona profesa. así como a guardar el secreto profesional. porque de ellos no siempre podrá guardar silencio. siendo más propio hablar de convicciones culturales porque se reflejaría mejor lo que se pretende sostener. A mantener reserva sobre sus convicciones políticas. si han sido producidas dentro de los cánones que establece el sistema jurídico. que tienen que ver con las opiniones de la persona sobre los asuntos públicos y quienes intervienen en ellos. Ello es así porque el pueblo es la entidad de la que el poder emana y nadie puede ir contra sus decisiones. En sentido general. referéndum. Mediante este dispositivo se fija como derechos de participación de los ciudadanos los siguientes: iniciativa de reforma constitucional. deberá relatar lo que sabe bajo juramento. si es citado como testigo ante un tribunal. . pero se refiere expresamente a tres de ellas: políticas. Por ejemplo. en el entendido que lo aprobado no puede ya ser modificado por los órganos del Estado. con un importante agregado: el que se refiere al secreto profesional.El referéndum es una votación en la que el pueblo da una opinión favorable o desfavorable sobre determinado asunto. Artículo 2. Mantener reserva quiere decir que la persona puede decidir libremente expresar o no sus convicciones. El art. religiosas o de cualquiera otra índole. que parecen referirse a sus concepciones más globales sobre la realidad. y otros mecanismos de participación establecidos por ley para el ámbito de los gobiernos regionales y municipales. conocida como Ley de Participación y Control Ciudadanos. es decir. 32 de la Constitución indica qué materias pueden ser sometidas a referéndum. Las convicciones se refieren a aquellas ideas que la persona se ha formado y profesa en los más variados campos del saber y del querer. el texto bajo análisis otorga a la persona el derecho a mantener reserva sobre sus convicciones. iniciativa en la formación de las leyes.. filosóficas.

La parte final del inciso establece que la persona tiene el derecho a guardar el secreto profesional que. Constitución Política. En otras palabras. sus convicciones. por ser secreto. El Estado reconoce y protege la pluralidad étnica y cultural de la Nación. La identidad étnica se refiere a los rasgos de raza que son propios del sujeto y que comparte con los demás que pertenecen a ella. respecto de las fuentes empleadas para la información y la investigación inherentes a este oficio. es también un deber. La Carta de 1979 no consignó estos asuntos como derechos formales. etc). A su identidad étnica y cultural. debe entenderse que también queda amparado el secreto confesional de todas las religiones. Desde luego. Artículo 2. lo que ella siente ser y la define como un ser único en relación a los demás. Otros son elementos de su identidad que comparte con otros seres humanos y que la hacen formar parte de grupos más amplios. Los extranjeros tienen este mismo derecho cuando son citados por cualquier autoridad. su apreciación de los valores. se establecen los dos aspectos del asunto: se le da el derecho y por la naturaleza I de la institución. Algunos elementos de la identidad son individuales y exclusivos de la persona (sus rasgos genéticos. se le establece la obligación de guardar el secreto profesional I que es el conjunto de ideas y conocimiento de hechos que el profesional recibe de quienes piden sus servicios. también las razas se entremezclan y entonces aparecen muchas personas que tienen pertenencia étnica a _________________ 151 Cfr. es decir. cuyo culto se ejerce libremente125. El secreto profesional protege a quien consulta a un profesional.. Tales los casos de su identidad étnica y de su identidad cultural. sus preferencias en todos los ámbitos de la vida. El reconocimiento de estos derechos es un aporte novedoso de la Constitución de 1993. Cada persona tiene un conjunto de características propias que constituyen su identidad. Todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier autoridad mediante un intérprete. . a fin de que pueda decirle toda la verdad. arto 50.Toda persona tiene derecho: 19. o todas sus opiniones. sin que se vea amenazado porque el profesional luego esté obligado a decir lo que sabe. Dentro de la amplitud del concepto sobre el secreto profesional. Igualmente sostenemos que este derecho al secreto profesional ampara al periodismo.

El primero consiste en que cada ser humano tiene derecho a mantener sus rasgos étnicos como un valor propio. la identidad nacional. en el tiempo. La primera dimensión de la identidad étnica es de contenido correspondiente a quienes la comparten: es subjetiva de cada uno de ellos. arto 2. La segunda está referida al respeto que los demás deben tener de las etnías a las que no pertenecen y está muy conectada al principio de no discriminación también contenido en la Constitución 126. pero se refiere esta vez a la pertenencia cultural de la persona. Como hemos dicho ya al comentar otras disposiciones constitucionales. como tal.diversas formas de mestizaje. La cultura se hace en la historia y su acumulación es básicamente social. Op. El concepto de identidad étnica tiene dos componentes fundamentales. Identidad y Violencia en el Perú Contemporáneo. tanto en la sociedad en la que vive como en el mundo entendido globalmente. Enrique: Cultura. de su libertad de opinión y de expresión. perteneciente al acervo de valores de la humanidad. tanto en sí mismo como en relación a todos los demás seres humanos que los comparten. Para los efectos de su inclusión como asunto constitucionalmente reconocido y protegido. La solidez de ésta guarda relación directa con los grados y formas de adhesión y reconocimiento a los productos culturales . La cultura es en definitiva la manera de vivir y. El segundo. existen diversos conceptos de cultura. consideramos que lo dicho sobre la identidad étnica es correspondiente a la identidad cultural: la dimensión subjetiva que pertenece ____________________ 126 Cfr. Establecida esta concepción global. razonabilidad y socialización. es decir. debe entenderse como la visión global de la vida y del entorno que rodea a cada persona. cada cual recibe y toma los elementos que contribuyen a su identidad. a su cosmovisión de la vida. Es la sociedad a la que pertenecen los individuos. es que tiene derecho a que su etnía sea considerada como un valor particular y distinto. . Constitución Política. contribuyendo a definir elementos básicos de su identidad personal y de su armónica inclusión social. inc 2. identidad nacional y cultura son dos cuestiones intrínsecamente vinculadas. La raza mestiza particular será también la identidad cultural de quien pertenece a ella. En esa perspectiva. cit. que vienen de la creación individual y grupal. así como también de la cabal formación de su personalidad. forma parte esencial de la persona. 127 BERNALES. La identidad cultural es análoga a la identidad étnica. siendo aceptados como elementos de común identidad 127. Son las diversas aportaciones populares surgidas en un espacio comunitario las que van configurando.

para conseguir apoyo social en el campesinado andino. como la población africana y la china. y los elementos esenciales de esta conformación los heredó ya desde la Colonia española. julio de 1990. el choque entre una cultura que domina y se impone a la otra avasallándola. sus tradiciones. la marginación del indio. el etnocéntrico puede llevar a la fusión de grupos en un contexto de subordinación o desaparición de las culturas tradicionales"128. y no se refiere a la inferioridad de una raza sino a la superioridad de la cultura moderna-occidental: mientras que el prejuicio racial reproduce la desintegración social. No se debe pretender que un día todos y cada uno de los peruanos compartan la misma raza y la misma cultura. El Perú es un país pluriétnico y pluricultural desde su nacimiento republicano. Lima. se ha hecho más visible y generadora de tensiones que no dejan de estar presentes en las motivaciones invocadas por los grupos alzados en armas. nuestro país ha sufrido fenómenos de discriminación étnica y racial y. si bien en los últimos años se notan procesos sociales tendientes a superar este fenómeno. pero que en las circunstancias actuales de crisis social. El Perú es un país de síntesis y mestizaje. inmigraron en diversas épocas. _____________________________ 128 PORTOCARRERO. Gonzalo: Violencia Estructural en el Perú: Sociología. produciendo nuevas síntesis que enriquezcan a la sociedad peruana y por ende a la humanidad. sino que respetando diferencias. es su carácter de pueblo y nación andina. la Comisión Especial de Pacificación del Senado sostenía lo siguiente: La Comisión no puede ignorar que las diferencias culturales. 129 En su Recomendación NQ 18. En esa medida. del español y de otros que. estudios recientes demuestran que el racismo está aún presente en nuestro medio con mucha fuerza y que. es una forma de violencia desde hace cinco siglos practicada en el Perú. se interactúe creativamente. racismo significa simultáneamente discriminación étnica y cultural. Los estudios sobre pacificación en esta materia recogen como opción más adecuada para el desarrollo de sociedades plurales en étnia y cultura. "el prejuicio etnocéntrico está mucho más extendido que el racismo.a cada uno de quienes comparten dicha cultura. pero hay que iluminar ese proceso y reconocer que la esencia de éste y por lo tanto de la identidad del Perú. . Durante siglos. y la del respeto de los demás para cada cultura a la que no pertenecen. lo que a su vez tiene conexión con el principio de no discriminación establecido constitucionalmente. Gonzalo PORTOCARRERO sostiene que en el Perú el racismo engloba dos hechos concretos: la desvalorización de las culturas no occidentales y la deshumanización de las personas de color. lengua. por la configuración particular de nuestra sociedad. APEP. el lograr una convivencia de mutuo respeto a las diferenciasl29. En su formación participaron y participan aún activamente vadas tradiciones culturales provenientes de diversos pueblos nativos. usos y costumbres. anomia y escenarios de violencia activa.

Ginebra. La segunda parte del inciso bajo comentario contiene una norma práctica y de justicia. 144. o que haga juicios de valor basados en una diferencia racial. No obstante. es un refuerzo a los criterios constitucionales que proclaman la igualdad ante la ley y que prohiben cualquier tipo de discriminación. resulta acertada la norma que dice: "El Estado reconoce y protege la pluralidad étnica y cultural de la Nación". . El segundo documento es la Declaración sobre las personas pertenecientes a minorías nacionales o étnicas. carece de fundamento científico y es contraria a los principios morales y éticos de la humanidad" 13°. en la relación con las autoridades del Estado. pues impedirá que la incomprensión lingüística pueda conducir a perjuicios para quien no sabe expresarse adecuadamente en castellano o en el idioma oficial del lugar. cultural. aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolución 47/135 del 18 de diciembre de 1992. Que el Estado la reconozca quiere decir que acepta su valor como un aporte a la sociedad en su conjunto. 1 de la Declaración dice a la letra: "Los Estados protegerán la existencia y la identidad nacional o étnica. Es una norma importante porque permite que la persona se exprese y comprenda. 131 Centro de Derechos Humanos de las Naciones Unidas: Op. consistente en que todo peruano tiene derecho a utilizar su propio idioma ante cualquier autoridad mediante un intérprete.Debe tenerse presente para este punto dos documentos internacionales de vigencia incontestable. El primero de ellos es la Declaración sobre la raza y los prejuicios raciales. religiosas o ligüísticas. La dominación del castellano es un hecho del cual derivan situaciones de desventaja para quienes no hablan este idioma. también lo son el quechua. en las zonas donde predominen. precisamente. aprobada por la Conferencia General de la UNESCO el27 de noviembre de 1978. cil. religiosa y lingüística de las minorías dentro de sus territorios respectivos y fomentarán las condiciones para la promoción de esa identidad"131. Volumen 1. debe recordarse que este importante dispositivo no se cumple cabalmente. En este contexto.1. p. que todos alcancen un plano de igualdad y de mutuo respeto en los más diversos terrenos de la vida social. Primera Parte. _______________________________ 130 Centro de Derechos Humanos de las Naciones Unidas: Recopilación de Instrumentos Internacionales. 137. El art. Por otro lado. También es una garantía de trato justo. cuyo arto 2. según lo establezca la ley. presuntos inferiores. de la mejor manera. afirma: "Toda teoría que invoque una superioridad o inferioridad intrínseca de grupos raciales o étnicos que dé a algunos el derecho de dominar o eliminar a los demás. pp. Hay que recordar que el artículo 48 establece que son idiomas oficiales el castellano y. 1994. Que la proteja quiere decir que debe desarrollar políticas de diverso tipo que permitan. el aimara y las demás lenguas aborígenes.

Artículo 2. Entendemos por autoridad tanto ___________________________ 132 Cfr. si bien se reconoció formalmente su existencia. El derecho de petición es un tema que también fue regulado por la Constitución de 1979 (inc. no a personas privadas en cuanto tales. a fin de pedir aquello a lo que no se tiene acceso por derecho propio. del 14 de junio de 1997. 18. pues en el pasado.Toda persona tiene derecho: 20. es largamente anterior al Estado de Derecho moderno y ha coexistido con las más diversas formas de organización del poder. consolidación' y respeto. para cuando ellos recurran voluntariamente a la autoridad. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional sólo pueden ejercer individualmente el derecho de petición. . individual o colectivamente. arto 2)..En el caso de los extranjeros se les permite utilizar su propio idioma mediante intérprete. Sin embargo. El derecho de referencia es tradicional y antiguo en la organización política de las sociedades. Por eS:. Ley Nº 26807. En este sentido. posibilidad negada por la anterior Constitución. Consiste en el derecho que se reconoce a toda persona para recurrir a la autoridad. como en el caso de los peruanos. El beneficio no está extendido. pero sólo cuando son citados por la autoridad132.l razón. sin cuyo requisito no serán admitidos. mediante la cual se modifica el arto 241 del Código Procesal Civil en la forma siguiente: Los documentos en idioma distinto del castellano serán acompañados de su traducción oficial o de perito comprendido en el arto 268. bajo responsabilidad. en la realidad muchas veces no podía operar por falta de regulación y. A formular peticiones. por escrito ante la autoridad competente. la que está obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito dentro del plazo legal. Desde luego. Se pide a la autoridad. su incorporación en la Constitución es un paso muy importante para su existencia. las más de las veces. ni impedido de hacer lo que ella no prohibe. una persona particular no está obligada a atender la petición de un extraño. pues éstas se hallan regidas por el principio de libertad que consiste en que nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda. por falta de voluntad política para darle validez y fuerza. sí tiene el deber de hacerla. La innovación que trae la nueva Carta es la autorización para ejercer este derecho a los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional. la autoridad en tanto tal.

en cumplimiento de las normas de procedimiento administrativo existente. sino a la vía administrativa o judicial. por lo tanto. también por escrito y bajo responsabiliad. asimismo. a las Fuerzas Armadas y a la Policía Nacional. por consiguiente.al funcionario del Estado frente al particular. porque no se puede dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. la solicitud individual tanto dentro de las propias instituciones (por ejemplo. La autorización se da en términos individuales. . Si la persona tiene un derecho subjetivo emanado de una disposición jurídica. aunque ambos pertenezcan al sector privado. ' La autoridad está obligada a dar respuesta al interesado. La petición así entendida implica. no sólo privada. el empleador frente al empleado. en lo que fuere aplicable. desde luego institucionalmente. Debe ser presentada ante la autoridad competente para ejecutar lo que se está pidiendo. un oficial que pide un préstamo a cuenta de su sueldo). asume en el tipo de relación. Lo sostenido en los dos párrafos anteriores es muy importante porque. a cuyas reglas. pues el contrato de trabajo establece una relación de naturaleza pública. Texto Unico Concordado de la Ley General de Procedimientos Administrativos: Decreto Supremo N° 002-94-JUS. la naturaleza de procedimiento administrativo. el policía que como vecino. en realidad. Debe entenderse que si no es activada de esta forma. en la medida que la petición ____________________________ 133 Cfr. Negar el derecho de petición a las Fuerzas Armadas y a la Policía Nacional es una garantía para la permanencia del sistema democrático. pide a la municipalidad la culminación de determinada obra). el derecho de petición es una relación administrativa entre la autoridad y la persona y. El segundo párrafo del inciso que comentamos niega el derecho de petición colectiva y. La petición. entonces no tendrá que recurrir al derecho de petición. La petición puede ser formulada por una sola persona (individual). dentro del plazo legal. . deben ceñirse este derecho de petición. como en la sociedad (por ejemplo. debe ser formulada por escrito. además. La vía procedimental aplicable a este plazo debe estar regulada. De ahí que estimemos que las normas fijadas para los procedimientos administrativos deben ser aplicadas al derecho de petición133. necesariamente. por ejemplo. por las normas de procedimiento administrativo. o por varias en conjunto (colectivamente). como a quien ejerce una función de naturaleza pública como. quien recibió la petición debe redirigirla hacia el órgano competente. Se pide aquello a lo que no se tiene acceso por derecho propio porque todo derecho tiene una acción y.

sería un extranjero en todas las sociedades políticamente organizadas del mundo y no podría ser protegido ni ejercer sus derechos políticos en ninguna de ellas. según la teoría del ius satis. si la aprobación o desaprobación sobre la petición es negada o dilatada en el tiempo. Si no fuera así. Por lo demás. ni los unos ni los otros. En los distintos Estados. pueden ser despojados de la nacionalidad peruana. 2 de la Carta de 1979. La persona tiene siempre una nacionalidad y lo que dice la Constitución es que ese derecho está reconocido y protegido. A este último vínculo la teoría ha denominado ius sanguinis. 2. El mundo está dividido territorialmente en Estados. al que pertenece. Nadie puede ser despojado de ella. La Declaración Universal de Derechos Humanos proclama en su arto 15: "l. el carácter amplio de la normativa no hace distinción entre los peruanos que tienen la nacionalidad por origen y los que la han adquirido por haberse nacionalizado voluntariamente como peruanos. Artículo 2. la nacionalidad se adquiere por uno. por ejemplo. por la peruana. El dispositivo repite textualmente el inc. A su nacionalidad.hecha por estas instituciones probablemente podría deteriorar la situación política interna. significa que éste no puede privar a los peruanos de su nacionalidad y que no puede obligar a los extranjeros a perder la suya cambiándola. nadie. La nacionalidad es el vínculo entre una persona y el Estado. 19 del art. También puede darse el caso que la nacionalidad sea transmitida de padres a hijos. por otro. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad. adquirir la nacionalidad de uno de ellos resulta fundamental para cualquier persona. o por los dos principios. Tampoco puede ser privado del derecho de obtener o de renovar su pasaporte dentro o fuera del territorio de la República. I. . por haber nacido en su territorio. a menos que exista una manifestación expresa de voluntad. Esto.Toda persona tiene derecho: 21. De acuerdo con este texto de la Constitución. en consecuencia. Lo expuesto permite tratar la cuestión de la nacionalidad como un derecho humano reconocido a cada persona. en lo que atañe al Estado peruano. A nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho de cambiar de nacionalidad". es decir.. aún cuando éstos no hubieren nacido en el territorio nacional.

Es esta una norma dictada en favor de los nacionales peruanos ____________________________ 134 RUBIO/BERNALES: Op. cit. señala: "Toda persona tiene derecho a la nacionalidad que legalmente le corresponde y el de cambiarla.Lima. 38.Por su parte. p. Como se sabe. Recordemos que existe legislación que prohibe a los extranjeros ejercer propiedad sobre medios de comunicación aunque su vigencia es cuestionable. repetida aquí por el texto de 1993. en aquella época la dictadura despojó condenablemente de su nacionalidad a dos ciudadanos opositores: Eudocio Ravines y Manuel D'Ornellas. 50. pues colisiona con el art. 135 CHIRINOS SOTO. En un hecho sin precedentes y cuando se creían superadas viejas prácticas. una nueva amenaza se ha hecho realidad en el Perú. en el artículo 52. XIX de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. La Constitución de 1979. Mediante este acto de abuso fueron violados los artículos 7 y 123 de la Constitución de 1933. Por lo demás. Ambas contienen un añadido que responde a la necesidad de impedir que se repita una situación como la que se produjo durante el gobierno militar de 1968-1975. 1979. que debieron ser observados por quienes ejercían de hecho la función legislativa del Estado134. . pues se ha despojado su nacionalidad a otro empresario y periodista: el propietario y accionista mayoritario de Canal 2. si así lo desea. 71 de la Constitución. aprobada en la Novena Conferencia Internacional Americana. Estos casos han sido particularmente ilustrados por Enrique CHIRINOS SOTO en su obra comentario a la Constitución de 1979135. recogió estos conceptos provenientes del Derecho Internacional. Enrique: La nueva Constitución al alcance de todos. por la de cualquier otro país que esté dispuesto a otorgárse1a". señor Baruch Ivcher. los criterios para asignar la nacionalidad peruana están contenidos en sus principios generales. en 1948. p. Pese a estos antecedentes nefastos. El inciso que comentamos termina diciendo que nadie puede ser privado del derecho de obtener o de renovar su pasaporte dentro o fuera del territorio de la República. parcialmente vigente. Editorial Andina. el art. el gobierno del ingeniero Fujimori ha utilizado insubsistentes argumentos legales para despojar de su nacionalidad al referido ciudadano y utilizar este aparente impedimento para arrebatarle un medio de comunicación que ha sido particularmente crítico respecto de las acciones del gobierno. que establece que los extranjeros están en la misma condición que los peruanos en lo referido a los derechos inherentes a la propiedad.

mediante Resolución Legislativa NQ 26466. El inciso bajo análisis es una de las innovaciones más ricas de la Carta de 1993. mediante Resolución Legislativa Nº 26465. el 13 de enero de 1993. y que están referidos a la necesidad de impulsar una cultura de la pazl36. del 9 de junio de 1995. y también se negó la emisión de pasaportes para evitar que ciudadanos perseguidos políticamente ejercitaran su derecho de libre tránsito. Esta precisión viene de la Constitución de 1979 y fue establecida -como ya lo hemos anotado. a esa paz perdida que fue idealizada por todos los peruanos. Asimismo. sólo pueden ser hechos normalmente con la presentación de un pasaporte emitido por nuestras autoridades. así como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida. adoptadas el 26 de agosto de 1992 por la Conferencia General del Organismo para la Proscripción de Armas Nucleares en América Latina.y constituye un compromiso del Estado de otorgar pasaportes. se ha aprobado.Toda persona tiene derecho: 22. al respecto.porque durante el gobierno militar de la década del setenta se privó a ciudadanos de su nacionalidad por decreto ley. el almacenamiento y el empleo de armas químicas y sobre su destrucción y sus anexos. porque los viajes al extranjero. a la tranquilidad. 2 Y 3 al Tratado para la proscripción de las armas nucleares en América Latina. A la paz. en el Perú se constituye en una reacción directa contra la violencia producida en la década de los ochenta. La garantía de otorgar un pasaporte es complementaria del derecho de libre tránsito dentro y fuera del Estado. la Convención sobre la prohibición del desarrollo. . que existe un buen número de convenios internacionales que prohiben o limitan el uso y producción de armas de gran alcance y probado efecto destructivo. ello. La paz es lo opuesto a la violencia y se ubica en las antípodas de ella. al disfrute del tiempo libre y al descanso. la producción. En páginas anteriores hemos hecho referencia al 136 Debe anotarse. si bien la paz es una aspiración universal. las enmiendas 1. Artículo 2. naturalmente. suscrito en París. es acertada. La paz es un estado de plenitud espiritual que permite el desarrollo de la vida en condiciones de normalidad. el Perú ha aprobado. Así por ejemplo.. En segundo término. cumpliendo los requisitos que las normas jurídicas establezcan. como nuevas aspiraciones de los derechos humanos. del 8 de junio de 1995. evidentemente. los demás elementos del dispositivo no dejan de recordamos aquellos temas por los cuales la comunidad internacional avanzó en los últimos tiempos. La norma. que pueden alterar la paz y el equilibrio estratégico de las regiones. En primer lugar. Se inspira en dos vertientes. o los desplazamientos de un peruano entre dos países extranjeros.

negativa por el resultado. Las dos son perniciosas y. Pero la violencia puede ser también indirecta. También está la violencia psicológica (lavados de cerebro. ejercitada directa o indirectamente por un ser humano sobre otro ser humano. En ese contexto. Normalmente. Desde luego. originada por la delincuencia callejera. diferenciar los conceptos de fuerza positiva y de violencia. Esto es importante porque.El primero. Así. y el daño que cause la falta de preparación de la sociedad.concepto de violencia trabajado inicialmente por la Comisión Especial del Senado Y luego por la Asociación Peruana de Estudios e Investigación para la Paz (APEP). o de naturaleza espiritual (por ejemplo. esa falla de capacidad de respuesta organizativa sí puede ser considerada violencia por omisión o por negligencia. Sabemos que hay presiones o fuerzas que son beneficiosas en el proceso de socialización. racismo. . es otro ejemplo concreto. aunque esta característica forme parte consustancial de ella. También delimita conceptos y lo hace. Otros aspectos importantes en los estudios sobre la violencia son los de considerar presiones de naturaleza física (lesiones. Un ejemplo de este tipo de violencia es la causada por los grupos subversivos o aquella otra. muy reciente y peligrosa. que si bien en un sentido podrían ser también psicológicas. Una agresión física puede ser ejemplo de ello. principalmente. psicológica o espiritual. pueden ser identificadas con aspectos superiores de la vida humana). etc. no toda fuerza o presión ejercitada por un ser humano sobre otro deviene en violencia. . de manera que disminuye su potencial de realización. Pero son dos cosas distintas: el daño que en sí mismo cause el "hecho de Dios" como solía decirse de las fuerzas naturales en el Derecho. desestabilización emocional). por ello.El segundo aspecto en el que esta definición de violencia delimita conceptos. A menudo somos muy concientes de la violencia directa y poco o nada de la violencia indirecta (o estructural). . es aquel que la mide por su efecto: reducción de la posibilidad de realización del ser humano. muchas veces. agresiones de naturaleza cultural. en dos aspectos. la violencia es una presión de naturaleza física. que tiene múltiples ramificaciones 137. que sólo reconoce violencia de humanos contra humanos. Los seres humanos pueden ejercitar la violencia directamente. si la sociedad estuviera peor preparada de lo que puede estar para enfrentar el desastre natural.. muerte) que ocasionan daños personales o materiales. la segunda lo es más que la primera. Esta definición pretende. La creación de estructuras sociales que no estén organizadas para enfrentar los fenómenos naturales. en una sociedad preparada los daños de la naturaleza son mínimos comparados con los que se producen en una sociedad desorganizada. de acuerdo a ello. Esta definición no pretende ser solamente descriptiva. no será violencia la fuerza de un terremoto porque en caso alguno se trata de violencia humana.

En otras palabras. Es. la ausencia de violencia. es decir. entonces el contraste con este concepto de violencia nos dará algunas pistas sobre ella. por ejemplo. que ha causado múltiples daños e inclusive víctimas. pero en el contexto de las relaciones sociales. publicada el 1 de julio de 1997. simplemente. aunque una buena ausencia. . Es decir. Es una ausencia. analizadas las cosas desde una visión integral. es un concepto humano integral.La paz es también presentada como la ausencia de presión negativa sobre los seres humanos. sin embargo. la violencia desatada por las llamadas "barras bravas" en el fútbol.La paz no tiene solamente relación con la ausencia de presión negativa directa de un ser humano contra otro. toma a cada una de las personas tanto en su dimensión individual como en su dimensión social. ______________________________ 137 Una de ellas es. pero lo cierto es que hoy en día no se tiene base segura para sostener que la violencia física directa siga siendo la forma predominante de perjuicio a la realización del ser humano. Ley de seguridad y tranquilidad pública en los espectáculos deportivos. Probablemente. individual y social. la sociedad está organizada de tal manera que los seres humanos no pueden realizarse plenamente: por ejemplo. Si la paz es la antípoda de la violencia. . . la paz es una construcción personal.Todo ello quiere decir que cuando hablamos de la violencia. son muchos y más graves los casos de violencia psicológica o espiritual que de violencia física. Las que consideramos más destacables son: . y también es probable que la violencia directa sea igualo aún menos importante que la violencia estructural.La violencia surge de relaciones entre los seres humanos. la paz. tienen que conformarse con trabajar acríticamente y sin participar en el diseño de la sociedad. No construye nada humano. es integral y total. por tanto. tendrá que construirse para cada ser humano. Puede en efecto existir esa situación (ningún ser humano agravia cara a cara a otro ser humano) pero. Debe recordarse que para tratar de erradicarla se ha expedido la Ley Nº 26830. Es lo que se llama paz negativa en la literatura especializada y consiste en una definición también negativa: la paz no consiste en un proyecto positivo. Estudios empíricos de largo aliento podrán despejar estas incógnitas. se les niega toda participación creativa en la vida social. no tratamos un tema pura o básicamente físico. sin participación política alguna.

El Derecho reconoce desde hace mucho este derecho en la legislación laboral: jornada de ocho horas. El ser humano. puede desarrollar sus fuerzas.. sometida constantemente al denominado stress. que la haga más saludable. Este concepto de paz es integral. desde luego. Declaración Universal de los Derechos Humanos. La sociedad moderna urbana. a una limitación razonable de la duración del trabajo y a vacaciones periódicas pagadas. De los seres vivientes sobre la Tierra. por tanto. 22 se refiere. y también con la salud de las personas. limita la salud de las personas. Desde luego. El tiempo libre y el descanso permiten que cada persona desarrolle aspectos complementarios de sí misma. arto 24: Toda persona tiene derecho al descanso. El inc. Este derecho concuerda directamente con la libertad individual. es decir. en su última parte. la norma pertinente de este inciso dice no sólo que hay derecho al descanso: abarca también el disfrute de dicho tiempo libre. Una de las necesidades esenciales de las personas es el descanso. Evidentemente. Tiene relación directa con la calidad de la vida no sólo de las actuales sino de las futuras generaciones. el uso creciente de la energía y con todo ello la influencia directa sobre el medio ambiente. que es dentro del contexto de este concepto de paz positiva que debe ser interpretada la primera parte del inciso que comentamos. pues son como las dos caras de una misma moneda. La tranquilidad colabora a una mejor vida humana y también a una mejor salud del individuo. como conjunto de condiciones de realización del ser humano. la propia vida humana).La paz. . Este concepto de paz. con sus capacidades intelectuales. en su definición humana más completa. en este sentido. sólo él puede contaminar por su propia iniciativa la atmósfera hasta afectar las condiciones en que la vida se reproduce (incluida. Creemos. con la posibilidad de realización del ser humano. descanso semanal. ambos términos se hallan también relacionados al derecho al libre desarrollo y bienestar138. el derecho a gozar de un ambiente equilibrado es un derecho paulatinamente reconocido a la humanidad. al disfrute del tiempo libre. porque combina la ausencia de violencia directa o estructural. que se verifica en el tiempo que queda a libre disposición. al medio ambiente. La tranquilidad es tomar las cosas con tiempo y sosiego. Son todas especies distintas de este mismo género. vacaciones y jubilación. es lo que en la teoría se suele denominar paz positiva. dar a la vida un ritmo moderado. significa una situación en la cual la realización del ser humano es posible porque se dan las condiciones de relación humana y de estructura social que facilitan el desarrollo de las potencialidades de las personas. La tranquilidad tiene que ver con la paz. _________________________ 38 Cfr. sólo el ser humano puede sobre explotar los recursos naturales hasta hacerIos desaparecer.

protección y ordenación de los recursos terrestres. . Normalmente. aunque el precepto está reconocido entre los principios generales que informan al Derecho Penal. el Derecho exige que no se haga justicia por propia mano sino que se recurra a la fuerza pública. protección de los océanos y mares y de las zonas costeras y desarrollo racional de sus recursos vivos. la que _______________________________ 139 Esta preocupación se vio reflejada en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. El medio ambiente equilibrado Consiste en que los equilibrios de la naturaleza y las cadenas de reproducción de la vida no se alteren. CEPEI (Eduardo Ferrero. no considerada entre los derechos fundamentales de la persona por la Constitución de 1979. en 1992. el ser humano tiene la capacidad de hacer prácticamente inviable la vida sobre la tierra. Lima. A la legítima defensa. de manera tal que sean puestos en peligro la salud o la continuidad de la vida y de las condiciones naturales que la permiten. Esto es importante. 1992. los temas de agenda fueron diversos. 116.sólo él puede producir deshechos capaces de dañar extensísimas partes del planeta. En El Perú. Tomado de GABAlDON. celebrada en Río de Janeiro. Contemporáneamente se ve a la Humanidad como una interminable cadena de vida cuyas generaciones son peldaño de las siguientes. gestión ambientalmente racional de la biotecnología.Toda persona tiene derecho: 23. El ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida incluye tratar a la naturaleza no sólo pensando en su relación vital con el ser humano. Como se sabe. el agotamiento de la capa de ozono y la contaminación atmosférica y transfronteriza. sino también dejando en herencia un mundo equilibrado para las generaciones futuras. Brasil. conservación de la diversidad biológica. Y particularmente las de este último.. Editor). el Medio Ambiente y el Desarrollo. porque las tecnologías de los siglos XIX y XX. De allí que en la actualidad se reclame con insistencia la responsabilidad de la presente generación frente a la vida de las futuras y a su derecho de encontrar un mundo igualmente equilibrado y adecuado para desarrollar su propia vidaI39. La presente es una disposición nueva. Amoldo José: Perspectivas de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. y gestión de los desechos tóxicos y prevención del tráfico internacional ilícito de estos productos. por primera vez. Se pueden mencionar los siguientes: protección de la atmósfera mediante la lucha contra los cambios climáticos. Artículo 2. La legítima defensa consiste en el empleo de la fuerza material para repeler una agresión ilegítima contra determinados derechos. de manera que la vida de cada uno depende de quienes lo precedieron: se nutre de sus experiencias y de sus descubrimientos. han desarrollado un poder de tal naturaleza que. p.

puede estar reconocida expresamente o puede no estarlo.será encargada de restablecer el equilibrio de deberes y derechos entre las personas. le conceden caracteres parecidos a los que tiene en el ámbito penal. en la medida que es una institución de equidad. En estos casos. si no la hay. basta recurrir a este artículo constitucional para ejercitarla. Existen diversos tipos de situaciones en las cuales puede ejercitarse la legítima defensa.) 3. Por ejemplo. siempre que concurran las circunstancias siguientes: a. El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien. se deberá acomodar la conducta a los criterios generales presentados por el artículo antes transcrito del Código Penal. b. inclusive si la situación en que es ejercitada la legítima defensa no es de naturaleza penal. Por consiguiente. Si hay regulación expresa para el caso habrá que cumplirla y. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. si fuere desposeído. En el terreno penal. y en la medida que se apegue a ellos. que sólo protege a la persona cuando cumple los requisitos. sin intervalo de tiempo. y. pero en cualquiera de las dos circunstancias. c. cuando las normas no penales regulan la legítima defensa. en el artículo 920 del Código Civil se establece: "Artículo 920. Sin embargo. Falta de provocación suficiente de quien hace la defensa". El que obra en defensa de bienes jurídicos propios o de terceros. Esta es una situación compleja y jurídicamente regulada. Lo sostenido en el párrafo precedente se fundamenta en que. suelen presentarse situaciones excepcionales en las cuales repeler la agresión de inmediato puede evitar el perjuicio del derecho propio. no en todos los casos en que se produce una agresión de terceros se puede actuar en legítima defensa. Está exento de responsabilidad penal: (oo. Fuera del ámbito penal. que es normada así: "Artículo 20. . Agresión ilegítima. la legítima defensa funciona como el derecho de defender los propios derechos frente a quienes pretenden arrebatarlos ilegítimamente. pero en ambos casos debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las circunstancias". el inciso 3 del artículo 20 del Código Penal considera como causa que exención de responsabilidad penal a la legítima defensa.

sin embargo. por tanto. . pero puede fácilmente ser entendida en la ratio legis de la norma. el ejercicio de los derechos naturales del hombre no tiene otros límites que aquellos que aseguran a los demás miembros de la sociedad el goce de los mismos derechos. no hay que olvidar que el artículo 103 de la Constitución en su último párrafo establece: "La Constitución no ampara el abuso del derecho". Tendrá que haber intervención jurisdiccional. No hay en nuestro concepto. A la libertad y a la seguridad personales. uno de los derechos de los que es más fácil abusar es precisamente la libertad. La existencia del abuso no puede ser determinada exclusivamente por las partes.En este artículo se establecen las mismas condiciones que existen para admitir la legítima defensa en el ámbito penal: agresión ilegítima y necesidad racional de los medios empleados. No se establece como requisito la falta de provocación suficiente. Tal vez por la naturaleza eminentemente pública y de interpretación estricta que tiene el Derecho Penal. es en sustancia la misma institución. El inciso 24 es el último de los derechos considerados en el arto 2 de la Constitución. sin más límites que los que la ley imponga. el ejercicio de la libertad no quedará amparado. sus normas sean más detalladamente elaboradas. La Libertad y Seguridad Personales Artículo 2..Toda persona tiene derecho: 24. tal como se la considera actualmente. _________________________________ 40 Declaración Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. Evidentemente. La libertad. violentemos los derechos de los demás. es una condición de la vida humana individual privada y consiste en la atribución de decidir qué se hace o no. La historia jurídica de los dos últimos siglos ha mostrado que la conducta humana tiene que ser siempre acomodada a ciertos patrones de conducta social en los cuales se respete a los demás. utilizada en el ámbito penal o fuera de él. porque suele ocurrir que por realizar nuestra voluntad. 4. Son dos derechos clásicos. En este caso. diferencia sustantiva en cuando a la naturaleza de la institución en uno u otro campo. Es que la legítima defensa. Consagra los derechos fundamentales a la libertad y a la seguridad personales. Por ello. la libertad no sólo tiene que ser ejercitada dentro de los límites expresos de la ley. Estos límites sólo pueden ser determinados por la ley. Desde luego. arto 4: La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no daña a otro. establecidos en la llamada primera generación de derechos consagrada en la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano 14°.

). sin distinción. especies de libertad que el legislador ha creído conveniente señalar expresamente. 7: Todos son iguales ante la ley y tienen. Nadie podrá ser privado de su libertad. no hay pena sin ley y no hay pena sin juicio.). 10: Toda persona tiene derecho. Art. Este es un concepto nuclear. esencial.. derecho a igual protección de la ley (.. Así.. tenemos base normativa para decir que el concepto de seguridad humana que debemos encontrar en el inciso 24 del artículo 2 de la Constitución. Nadie podrá ser sometido a detención o prisión arbitrarias. pertenecen a la Declaración Francesa en lo que respecta a seguridad. a ser oída públicamente y con justicia por un tribunal competente e imparcial (. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos: Art. La libertad es un género siempre más amplio que la suma de sus especies en el Derecho y así debe entenderse el conjunto de normas que la regulan. Estas especificaciones de la libertad no son de naturaleza taxativa. se trata de un concepto de seguridad significativamente más evolucionado.. Como podemos apreciar. La seguridad. 11: Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad (. Art.. En la medida que la cuarta disposición transitoria de la Constitución establece que las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos. la libertad está des agregada en multitud de libertades que van detallando los casos en los que se puede ejercitar el libre albedrío con autorización expresa de las normas vigentes. fue originalmente concebida como la protección que el Derecho hacía de la persona frente a las arbitrariedades del poder público.1: Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales.Contemporáneamente. Son. Art. por su parte. .. pero correspondiente a los primeros tiempos de la regulación jurídica expresa de los derechos. 9. en condiciones de plena igualdad. queda claro a nuestro juicio que los literales que contiene este inciso 24 no son sino especies declarativas de la libertad y la _______________________________ 141 Declaración Universal de Derechos Humanos: Art. los tres principios básicos del Derecho Penal moderno: no hay delito sin ley. El concepto de seguridad ha evolucionado y hoy tenemos un concepto de seguridad humana existente en la Carta de Naciones Unidas y desarrollado por recientes informes de la misma organización internacional.). es el que se desarrolla en los términos antedichos en la Carta de N aciones Unidas 141 . Luego de estas precisiones conceptuales. ante los tribunales nacionales competentes (. más bien. salvo por las causas fijadas por la ley y con arreglo al procedimiento establecido en ésta.). 8: Toda persona tiene derecho a un recurso e'tectivo.

y sólo se les puede impedir hacer lo que la ley prohibe expresamente 142. la norma aplicable es que sólo se ejecutan las atribuciones específicamente asignadas por las disposiciones existentes. .Toda persona tiene derecho: 24. en las decisiones de carácter público o de Derecho Público -y lo son tanto las de un ministro como las de un gerente. éste es un principio general aplicable a toda la Constitución y.En el ámbito privado la norma aplicable a las decisiones es este literal.seguridad. por consiguiente. En consecuencia: a. porque no establece sus alcances sino que niega sus límites. Analicemos ahora los literales de este inciso. Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda. Existe una extensa discusión sobre si se puede o no abusar del ejercicio de los I derechos constitucionales. también a las normas que regulan la libertad de las personas.. En otras palabras. Nosotros consideramos que existe un núcleo de derechos _______________________________ 142 Nótese que las afirmaciones que hacemos están contenidas en las normas de este literal.En el ámbito de las funciones de carácter público. De todas formas. Así por ejemplo. Se debe entonces que diferenciar: . En realidad. pero en caso alguno constituyen una enumeración taxativa de aquello por lo que habrá de tomarse cada uno de los dos conceptos. Este concepto de libertad tiene que ser entendido necesariamente en el ámbito de las decisiones privadas. un ministro o un gerente no pueden recurrir a esta norma para realizar algo que esté fuera de sus competencias. en la vida privada de la persona. . es decir. se dará cuenta que la redacción está hecha con doble negación en ambos extremos y ello equivale a afirmación positiva. porque si el lector analiza' bien el texto. No es la regla que regula conductas públicas. A la libertad y a la seguridad personales. Artículo 2. Es lo que llamamos una definición negativa de la libertad. desde el punto de vista jurídico es una norma indispensable: sólo se puede obligar a las personas en lo que la ley manda. Es preciso señalar que la presente norma debe ser concordada con la parte final del artículo 103 que establece: "La Constitución no ampara el abuso del derecho".no cabe aplicar el principio del artículo 2 inciso 24 literal "a". ni impedido de hacer lo que ella no prohibe.

tiene que existir una norma de carácter hermenéutico que cierre el sistema jurídico y permita evitar los excesos. Ley Nº 26222. Artículo 2. etc. Se funda esta afirmación en que tradicionalmente la regulación de los derechos humanos ha pertenecido a la reserva de la ley porque. del 21 de agosto de 1993. Aquí debemos entender que el término "ley" se refiere a las normas con rango de ley. Esa norma es. en materia de libertad sí puede haber abuso y. no pueden restringir la libertad personal. lo que ha provocado el endurecimiento de las medidas represivas 143. la servidumbre y la trata de seres humanos en cualquiera de sus formas. esta práctica delictiva se ha incrementado en el Perú durante los últimos años. que adiciona a la parte final del arto 152 del Código Penal. este último. de las normas de rango constitucional-. el texto en sentido estricto -además. o muere durante el secuestro. el inciso final del artículo 103. es el órgano legislativo que representa al pueblo. Tal vez al elaborar la Constitución debió hacerse mención en el artículo 2 inciso 24 literal "a". el siguiente texto: La pena será de cadena perpetua cuando el agraviado resulte con graves daños en el cuerpo o en la salud física o mental. No se permite forma alguna de restricción de la libertad personal.Toda persona tiene derecho: 24. allí está contenido el principio de que esa persona no puede excederse en el ejercicio de su libertad si con ello agravia la de los demás. a la realización personal. en la simbología del Estado representativo. decretos y resoluciones varias. Pues bien. . Están prohibidas la esclavitud. A la libertad y a la seguridad personales. éste es un apotegma de aplicación cotidiana en el Derecho. precisamente. naturalmente. en realidad. El inciso transcrito en su primera parte prohibe la restricción de la libertad personal cuando no ha sido establecida por la ley. Estamos refiriéndonos. Lamentablemente. a la aplicabilidad expresa del 103. salvo en los casos previstos por la ley. quizá. Sin embargo. Ello quiere decir que las normas inferiores.. Existen diversas formas de restringir la libertad personal. En otras palabras. la forma más cruel e inhumana de privarle la libertad a un ser humano. esta afirmación está largamente documentada en la historia del Derecho. la libertad sólo se la autolirnita el pueblo a través de sus representantes legisladores. a las detenciones arbitrarias o al secuestro. referido a la modalidad del secuestro. __________________________________ 43 Cfr. el único que puede lirnitarle su libertad. Es sabido que la libertad de una persona termina donde comienza la de los demás. Como es imposible que todas las hipótesis de agravio puedan ser establecidas taxativamente por las normas jurídicas. Este fue un postulado esencial del Estado liberal que ha perdurado hasta hoy. o a consecuencia de dicho acto. En consecuencia: b.estrictamente personales de los cuales no puede abusarse: el derecho al nombre. por ejemplo. Tal como ha quedado la redacción final. es decir. a la intimidad. la concordancia de las normas debe ser hecha por la vía interpretativa.

el ser vendido como parte de la fuerza de trabajo de la tierra. sus derechos civiles y políticos aunque. su familia y. muchas veces la postración a la que lo conducía la servidumbre en términos sociales. principalmente con el de la libertad de trabajo y el de la libertad de tránsito. JUSTINIANO justificaba la esclavitud en el derecho de gentes y como contraria al derecho natural-el derecho de los seres vivos. en 1854. si bien no la elimina del todo. El inciso continúa prohibiendo la esclavitud. en una carga sobre la libertad del ser humano que. debe ser concordado con la parte final de dicho artículo. en esencia. en que una vez muerto. ello se reflejaba. que constituye una limitación específica al abuso de la libertad. por ejemplo. Este inciso. adquiere ciertos privilegios sobre esa relación de servidumbre. tenía su propia vivienda. La servidumbre. El Derecho emergente de la revolución liberal de los siglos XVIII Y XIX luchó exitosamente contra la esclavitud. que en el lenguaje común es correctamente identificada con la esclavitud -pues el Diccionario de la Lengua Española dice que servidumbre es el "trabajo o ejercicio propio del siervo". En este sentido y sólo en él. Fuera de estas obligaciones. el esclavo era tratado como una cosa en el comercio. aunque. en verdad. nunca perdió cierta consideración humana. sin posibilidad de aplicación real. El caso más conocido de servidumbre es la prestación de trabajo gratuito y obligado para con el amo.el siervo era una persona libre: disponía de su tiempo. . La prohibición de la servidumbre reivindica la plena libertad jurídica de una persona para sí misma y tiene conexión con muchos otros derechos humanos. significaba que sus derechos fueran sólo nominales. desde luego. que consiste. En Roma la esclavitud fue la pérdida de la libertad por caer en el dominio de otro ser humano.según el cual todos nacemos libres. sí la restringe en beneficio de un amo que. es preciso volver a señalar lo sostenido a propósito del inciso anterior: al establecer el artículo 103 que la Constitución no ampara el abuso del Derecho.Por otro lado. La esclavitud fue legitimada en el Derecho antiguo y en el Perú concluyó definitivamente. También ha solido ser carga de la servidumbre el permanecer obligatoriamente en la tierra del amo y. era enterrado y pasaba a formar parte de las deidades familiares. como bien se sabe. hoy es un derecho humano consagrado internacionalmente el preservar jurídicamente la libertad y por consiguiente el derecho de no caer en el dominio de otro. dado el caso. y que siervo es "esclavo de un señor"adquiere en el Derecho una significación diferente. la servidumbre y la trata de seres humanos en cualquiera de sus formas. eventualmente. debemos entender que tampoco puede abusarse de la libertad personal. generalmente de trabajo forzado y su entorno -pues no poder salir de la hacienda del amo no tenía otra finalidad que garantizar la existencia de mano de obra. económicos y espirituales. por tanto. de esta manera.

208.1. especialmente de mujeres. La Convención de 1926 definió concretamente lo que significaba la esclavitud y la trata de esclavos: "Artículo 1. cuidarlos o hacerlos trabajar y que. Posteriormente fueron aprobados una serie de instrumentos complementarios. Artículo 2.Toda persona tiene derecho: 24. y. el 2 de diciembre de 1949. desgraciadamente. p. Las formas principales que ha asumido la trata en la historia son la venta de esclavos y la prostitución de personas. Debe anotarse que el primer instrumento oficial reconocido por las Naciones Unidas fue la Convención sobre la Esclavitud adoptada por la Sociedad de Naciones en Ginebra el 25 de setiembre de 1926. adoptado por la Asamblea General mediante Resolución 794 (VIII). la Convención suplementaria sobre la abolición de la esclavitud.. la trata de esclavos y las instituciones y prácticas análogas a la esclavitud. Trata es el lucro que se obtiene con la explotación de las personas. Artículo 1. el Convenio para la represión de la trata de personas y de la explotación de la prostitución ajena.La Carta también se refiere a la prohibición de la trata de seres humanos. adquisición o cesión de un individuo para venderle o cambiarle. En la definición de trata podría bien considerarse la venta de hijos hecha por los padres a otras personas que se ofrecen a criarlos. cuyo antecedente inmediato fue la Conferencia de Bruselas de 1889-1890. . ha sido tan frecuente en el Perú. A la libertad y a la seguridad personales. La legislación internacional prohibitiva de estas prácticas es profusa. ____________________________ 144 Centro de Derechos Humanos de las Naciones Unidas: Op. Cit. adoptado el 25 de junio de 1957 por la OIT. Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento de deberes alimentarios. adquirido para venderle o cambiarle. y en general todo acto de comercio o de transporte de esclavos"I44. adoptado por la Asamblea General en su Resolución 317 (IV). impulsada inicialmente para poner término a la trata de esclavos africanos. el Convenio sobre la abolición del trabajo forzoso. En consecuencia: c. La prohibición de la trata significa que nadie podrá lucrar por transferir a otro ser humano.2. como el Protocolo Modificatorio de 1953. La esclavitud es el estado o condición de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos. No hay prisión por deudas. La trata de esclavos comprende todo acto de captura. todo acto de cesión por venta o cambio de un esclavo. o explotar su cuerpo o su trabajo. adoptada en Ginebra el 30 de abril de 1956.

los ascendientes y descendientes y los hermanos. Tal es el caso. Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento. Muchas veces. Son dos cosas completamente distintas. adicionalmente. . se adopta una manera determinada que supone la intención de causar daño al acreedor o. Pero en estos casos. habitación. Por tanto. no estamos ante un simple incumplimiento de obligaciones sino que. porque el acto de no cumplir con las obligaciones alimentarias se considera una conducta no sólo censurable en el plano personal y familiar sino también en el plano social. incumplir una obligación no es un delito y en consecuencia al moroso no le corresponde una pena de esta naturaleza. Este incumplimiento de obligación sí está expresamente precisado como delito.son los cónyuges. sino a una persona sumamente cercana. Es evidente que quien incumple obligaciones alimentarias está produciendo un grave daño a otra persona. que en estos casos no es el incumplimiento de las obligaciones lo que produce la privación de la libertad sino la forma. Por consiguiente en casos de incumplimiento de pensión alimentaria no sólo se pone en desamparo a una persona. Es fácil notar que la deuda alimentaria no es una cualquiera. Sin embargo. una gran negligencia en contra suya. al menos en su expresión mínima. la manera como se ha producido este incumplimiento. según la situación y posibilidades de la familia. de una estafa. Desde luego. pues los alimentos cubren las necesidades básicas de la persona. Al respecto. por ejemplo. de ella depende que los derechos elementales de una persona menor de edad o incapacitada para el trabajo puedan cumplirse. Cuando el alimentista es menor de edad. sin embargo. cuando menos. yeso resulta tanto más grave si consideramos que quienes se deben alimentos recíprocamente -según el artículo 474 del Código Civil. establece el literal. Nótese.Es un principio del derecho liberal moderno separar las obligaciones de carácter civil de la pena de privación de la libertad porque. el juez puede mandar la privación de la libertad por incumplimiento de deberes alimentarios. existen formas de incumplir las obligaciones que están tipificadas como delitos. a menos que se establezca de otra manera en la legislación penal. los alimentos comprenden también su educación. vestido y asistencia médica. dice el artículo 472 del Código Civil: "Artículo 472. la ley penal establece un tipo delictivo específico. instrucción y capacitación para el trabajo".

¿No hubiera sido más adecuado que la legislación provea por otros medios el cumplimiento de la pensión alimenticia? La solución de un problema como el que plantea el inciso constitucional bajo comentario no necesariamente depende de la privación de libertad de quien está en falta. Nadie será procesado ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la ley. No obstante. Artículo 2. de la cual es signatario el Perú. si la finalidad sustantiva de la obligación es la atención alimentaria de personas que no tienen otro medio de procurarse esa materia básica. Como se aprecia. sin perjuicio de cumplir el mandato judicial. de manera expresa e inequívoca. es útil recordar también que la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años en caso de lesión grave. . Si resulta lesión grave o muerte y éstas pudieron ser previstas. que puede acarrearle pérdida del empleo y disminución de recursos -salvo que viva de rentas. no se entiende cómo la privación de la libertad del obligado. En consecuencia: d. El que omite cumplir su obligación de prestar los alimentos que establece una resolución judicial será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años. establece en el segundo párrafo de su arto XXV: "Nadie puede ser detenido por incumplimiento de obligaciones de carácter netamente civil". Sobre el punto. La privación de la libertad física es siempre una sanción de la mayor gravedad. como infracción punible..puede contribuir a resolver la cuestión de fondo.Es por estas razones que el artículo 149 del Código Penal dispone: "Artículo 149. porque la libertad es intrínseca a la vida misma. A la libertad y a la seguridad personales. Para un caso de este tipo existen otras vías que incomprensiblemente la Carta no exploró. Si el agente ha simulado otra obligación de alimentos en connivencia con otra persona o renuncia o abandona maliciosamente su trabajo la pena será no menor de uno ni mayor de cuatro años. ni sancionado con pena no prevista en la ley. o con prestación de servicio comunitario de veinte a cincuentidós jornadas. y no menor de tres ni mayor de seis años en caso de muerte".Toda persona tiene derecho: 24. se trata de diposiciones duras para quien incumple obligaciones alimentarias.

arto 103. El primero de ellos comienza diciendo que "nadie será procesado ni condenado". 146 Cfr. ______________________________ 145 Cfr. Este requisito quiere decir que la conducta de una persona sólo puede ser considerada delictiva cuando al momento de ser cometida ya era considerada penalmente sancionable por la ley.. No se trata del hecho que para abrir el proceso penal todo esté comprobado debidamente. dicho accidentado fallece.r. razón por la cual se produce el daño en la víctima... porque equivaldría a aplicarretroactivamente la ley penal cuando el principio es exactamente el inverso: sólo es aplicada retroactivamente cuando favorece al reol45. en realidad. quien la cometió debiera ahora sufrir una pena.) por acto u omisión (. a su vez. En este caso podría alguien sostener que como esa conducta ha pasado a considerarse delictiva. Esto. segundo párrafo. Por ejemplo.)". El criterio es aplicable siempre que aquello que se imputa a la persona sea una conducta calificada como infracción punible. es en dicho proceso en el que se debe investigar todos los detalles de hecho y de Derecho para llegar a la condena o la absolución. englobados por el principio de legalidad de la ley penal. . Constitución Política. ni siquiera abrirle juicio penal.. es decir. Constitución Pol. Un delito acción consiste en la decisión conciente del agresor para la realización de un acto que conduce al resultado dañoso para la víctima..ítica. 11. disparar un arma contra el cuerpo de otro.. a nadie se puede condenar penalmente.. se aplica la que es más favorable al reol46. que si no se cumplen los supuestos establecidos en la norma. Dice a continuación el inciso que nadie será procesado ni condenado "(. Esto es importante porque bien puede ocurrir que la ley considere delito una acción -u omisión. Esta interpretación es errónea. la conducta originadora de la sanción penal puede ser tanto de acción como de omisión. por esa razón.) que al tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la ley (.. arto 139. Es el caso de quien no socorre a un accidentado y. que fueron considerados elementos fundamentales de seguridad personal desde el siglo XVIII. Continúa el literal señalando que nadie será procesado ni condenado por acto u omisión "(.con posterioridad a la comisión del acto declarado indebido. Como se sabe.Se establece en esta norma dos principios del Derecho Penal moderno. ¡ne. Un delito por omisión consiste en no realizar una conducta razonablemente esperada para las circunstancias. se complementa con aquel otro principio según el cual en caso de duda o de conflicto entre leyes penales.

Toda persona tiene derecho: 24. A la libertad y a la seguridad personales. Mientras ello no suceda. en realidad.. Asimismo deben ser leídos conjuntamente con el art. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad. En consecuencia: e. Ello está expresamente prohibido en el inciso 9 del artículo 139 de la Constitución. Artículo 2.) sancionado con pena no prevista en la ley". art. y aunque el juicio siga su curso procesal. Forma parte de las garantías de los seres humanos. 148 Glr. __________________________________ 147 Esta última es particularmente precisa: Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos según el derecho aplicable. del cual emana. acepción que trae consigo el derecho al debido proceso que posteriormente se analizará. 15. para que no sean sancionados con crueldad o severidad particulares. el delincuente se beneficiará de ello. Por último. 9 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos 147. Declaración Universal de Derechos Humanos. Este es otro principio del Derecho Penal moderno que la Constitución considera como derecho: el nulla pena sine lege. determinadas ex post por alguna razón que no sea la aplicación misma de la ley. la obligación de hacer interpretación estricta. 11.) de manera expresa e inequívoca como infracción punible". que contiene el tercer gran principio reconocido al Derecho Penal moderno: no hay pena sin juicio. dictada por los tribunales en el ejercicio de sus funciones. Es parte consustancial de este principio de Derecho Penal que la tipificación de delitos no puede ser interpretada extensivamente y menos por analogía. La declaración judicial de responsabilidad equivale a que la persona encausada haya sido condenada por una sentencia penal expresa..1. La parte final del literal dice que nadie será "(. 11. los derechos y principios establecidos en este literal deben ser concordados con el inciso 10 del artículo 139 de la Carta. . el art..Continúa el inciso diciendo que la conducta debe estar previamente calificada en la ley "(.2 de la Declaración Universal de Derechos Humanos.. Tampoco se puede imponer pena más grave que la aplicable en el momento de la comisión del delito.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el art. Consiste en que no pueden aplicarse penas que la ley no haya predeterminado al momento de cometerse el delito. toda persona es considerada inocente 148. Sostenemos esto porque ése es el sentido de la interpretación penal: en esta rama no se puede hacer interpretación extensiva de las normas que establecen los tipos delictivos. Si con posterioridad a la comisión del delito la ley dispone la imposición de una pena más leve..

no tienen el carácter de sentencias judiciales. dentro de las veinticuatro horas o en el término de la distancia. Esta es una afirmación que contradice lo que en la práctica ocurre en muchos casos. se le deberá continuar teniendo por inocente hasta la sentencia judicial definitiva. inculpado o acusadola Constitución ordena que sea tenido por inocente hasta la sentencia que lo condene. artículos 99 y 100 de la Constitución). condenar a las personas. Y particularmente los medios de comunicación social deben tener especial cuidado en observarla por su gran capacidad de difusión. esto es. Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo. Por lo tanto. que podría originar -como de hecho así ha sucedido. En tales casos.. considerando que la autorización del Congreso para que un congresista sea procesado (artículo 93 segundo párrafo de la Constitución). se está configurando un abuso del derecho a informar u opinar que no queda amparado por el artículo 103 último párrafo. podremos fácilmente ver que sólo el Poder Judicial mediante acto jurisdiccional autónomo podrá establecer penas. Por el contrario.Toda persona tiene derecho: 24. pero estimamos que es la interpretación correcta de la situación que podría presentarse. Por consiguiente. y la acusación constitucional del Congreso (antejuicio. la autorización o acusación hecha no convierte en culpable al encausado.Es importante subrayar el carácter amplio y total del principio.daños a veces irreparables a la reputación de las personas. A la libertad y a la seguridad personales. Artículo 2. En consecuencia: f. Cuando un medio de comunicación da por delincuente a quien aún no ha sido condenado. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito. y no importando qué pruebas existan -incluida la eventual confesión pública del sospechoso. La norma es de cumplimiento obligatorio por todos. Este derecho es coherente con los derechos al honor y la buena reputación establecidos antes en este mismo artículo 2 de la Constitución. Si nos atenemos a los principios que hemos comentado en el parágrafo anterior -incluida la referencia al inciso 10 del artículo 139-. las autoridades policiales pueden efectuar la detención preventiva de los presuntos implicados . espionaje y tráfico ilícito de drogas. El detenido debe ser puesto a disposición del juzgado correspondiente.

esa detención es inconstitucional y quedaría abierto el camino para interponer una acción de Hábeas Corpus. limitativas de la libertad personal: "Según el primero de tales supuestos normativos. Esto quiere decir que.' Convención Americana sobre Derechos Humanos. constitucionalmente. . Deben dar cuenta al Ministerio Público y al juez. en el Perú sólo se puede detener a una persona si se ha cumplido alguna de las dos exigencias. el que no es sino el momento en el cual el agresor comete la acción criminal. 24. . De lo contrario. para que el interesado pueda ser informado de él al ser aprehendido.1. El detenido se informará al leer la orden de las razones por las que ello ocurre. que es la forma más común de atentar contra la libertad personal.por un término no mayor de quince días naturales. sino de acuerdo a procedimientos preestablecidos.3 Y 7. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. Es correcto decir que al protegerse este aspecto material de la libertad. pero. dado el caso. además. quien puede asumir jurisdicción antes de vencido dicho término. artículos 7. del mismo modo. se sienta las bases de la libertad en todos sus sentidos. además. casos o circunstancias expresamente tipificadas en la ley (aspecto material).La segunda es la detención directa por la autoridad policial en caso de flagrante delito. Mediante el dispositivo bajo análisis se establece la protección de la libertad física de la persona en su sentido más directo: no ser detenido ni impedido de movilizarse libremente. inc. Se aplica.4. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos ha sido particularmente cuidadoso en determinar lo que constituye una detención arbitraria.La primera es el mandamiento escrito y moti vado del juez. Esto. Se exige mandamiento escrito para que quede constancia y. Mandamiento motivado porque la libertad no puede ser conculcada sin motivo. salvo la hipótesis de mandato judicial o flagrante delitol49.2. artículos 9. 9. 7. con estricta sujeción a los _____________________________ 149 Cfr. Conviene al respecto transcribir una opinión de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. referida a las situaciones . El primer párrafo establece dos formas de detención constitucionalmente correctas: . que debe ser producido no arbitrariamente.3. nadie puede ser privado de la libertad personal sino por las causas.2 Y 9. le permitirá defenderse mejor. art. una excepción de plazos diferentes para la detención en casos calificados. Este literal reitera la fórmula del literal "g". 2 de la Constitución de 1979.

de esta manera. Si ocurriera que una persona haya sido detenida por las autoridades policiales en flagrante delito. requisitos y condiciones formalmente establecidas en el ordenamiento jurídico pero que contradicen el fin último de todo Estado: el reconocimiento y respeto de los derechos humanos"151. o faltos de proporcionalidad" 15°. tres patrones de conducta tipificados explícitamente como delitos en las disposiciones penales. bien por razones debidas estrictamente al desarrollo mismo de la investigación. imprevisibles. La Policía Nacional no tiene la potestad de retener a la persona más tiempo que el necesario para conducirla ante la justicia. . op. Los organismos judiciales aprueban una tabla de términos de la distancia. aun amparándose en la ley. El plazo de veinticuatro horas puede ser ampliado en los casos de terrorismo. espionaje y tráfico ilícito de drogas. De lo anterior se puede concluir que "la detención arbitraria es aquella que. En el segundo supuesto. Esta norma se complementa con la que establece que el juez puede asumir jurisdicción antes de vencido el término de quince días. queda claro que fuera de estas dos modalidades no existe otra. La intención de esta última norma consiste en permitir el control jurisdiccional de la investigación cuando el juez lo considere conveniente. p. por ejemplo. GAJ. entonces el detenido debe ser puesto a disposición del juzgado correspondiente dentro de las veinticuatro horas o en el término de la distancia. no puede haber detención por parte de efectivos militares o de unidades especiales del Estado. un concepto más amplio. Serie e NQ 16. Por lo demás. bien por temores sobre la ____________________________ 150 Corte Interamericana de Derechos Humanos: Gasa Gangaram Panday. irrazonables. pero las autoridades tienen que dar cuenta al Ministerio Público y al juez competente. de tal forma que son cantidades de tiempo conocidas. se está en presencia de una condición según la cual nadie puede ser sometido a detención o encarcelamiento por causas y métodos que -aun calificados de legales. Lo 'arbitrario' constituye. que incluye supuestos tanto de legalidad como de ilegalidad de la detención. existen detenciones que pueden ser legales pero que de vienen en arbitrarias. 151 Ibidem. En este orden de ideas. cit.procedimientos objetivamente definidos por la misma (aspecto formal). Sentencia del 21 de enero de 1994. entre otras cosas. El término de la distancia es un concepto procesal que está referido al tiempo que debe demorar un viaje desde donde está la persona hasta donde debe finalmente llegar. p. como podría ser el Servicio de Inteligencia Nacional. no se ajusta a los valores que informan y dan contenido sustancial al Estado de Derecho. pues son llevadas a cabo según los procedimientos. En Protección de los Derechos Humanos. En estos casos la detención preventiva dura quince días. 106.puedan reputarse como incompatibles con respecto a los derechos fundamentales del individuo por ser. 47. párr. 106.

no sólo por sí mismo. bien por cualquier otra razón surgida de la evaluación discrecional del órgano jurisdiccional. En consecuencia: g. es decir.. La autoridad está obligada bajo responsabilidad a señalar. . y en la forma y por el tiempo previstos por la ley.Incapacidad de ejercitar su derecho de defensa. que establece como beneficio para la seguridad personal 10 siguiente: "Cualquiera puede pedir de inmediato el examen médico de la persona agraviada o de aquélla imposibilitada de recurrir por sí misma a la autoridad". ni ser visto por nadie. que constituye de por sí un trauma para el detenido. A la libertad y seguridad personales. La incomunicación del detenido consiste en ponerlo en situación jurídica de imposibilidad de tener relación de tipo alguno con terceras personas. Los problemas más evidentes que pueden aparecer de la incomunicación del detenido son: . según 10 refiere el inc.Daño psicológico producido por la incomunicación. que no puede hablar. la garantía establecida en el literal bajo análisis puede restringirse o suspenderse. en un aspecto compiementario al de la libertad física. . Artículo 2. ni escuchar. Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito. 1 del arto 137 de la Constitución. Tiene conexión con lo anterior la norma establecida en el literal "h" de este inciso. cuando el Presidente de la República declare el estado de emergencia o el estado de sitio. esta vez.Amenaza contra su salud o su vida ya que puede ser vejado físicamente sin que los demás se enteren o puedan defenderlo.Forzamiento para que acepte responsabilidades que en condiciones normales no hubiera aceptado.Toda persona tiene derecho: 24. Finalmente. el lugar donde se halla la persona detenida.seguridad del detenido. Este literal se refiere también a la seguridad de la persona pero. sino inclusive por abogado. . . sin dilación y por escrito.

A nuestro juicio. que la Asamblea General de las Naciones Unidas ha aprobado el18 de diciembre de 1992 la Declaración sobre la protección de todas las personas contra las desapariciones forzadas. Estos requisitos dan forma jurídica a esta medida. por consiguiente. Debe precisarse. La autoridad está obligada a señalar sin dilación y por escrito el lugar de detención. Esto contradice no sólo el espíritu sino el texto mismo de esta norma. sin embargo. Por ello. luego era conducido a otro lugar de reclusión y así sucesivamente. El primer requisito que norma el supuesto de este literal es que la incomunicación sólo puede ser establecida para el esclarecimiento de un delito. seguidamente. Se establece. . las autoridades deberán tener per- _________________________ 152 Centro de Derechos Humanos de las Naciones Unidas: Op. en el contexto de la violencia armada que afectó al Perú. con una serie de requisitos adicionales. Consistía esta práctica en que el detenido era llevado a un lugar donde permanecía un tiempo. 413. cit. son dos normas independientes. la incomunicación es una situación jurídica que significa amenazas sobre varios derechos constitucionales expresamente reconocidos. debe restringirse severamente su utilización.Como se puede apreciar. Sin dilación quiere decir en este caso que la información debe ser entregada tan pronto el detenido cae en tal condición. instrumento particularmente importante para el análisis de este punto152. La norma puede entenderse también como una precaución al riesgo de un detenido de convertirse en un "desaparecido". posibilidad jurídica de realizar detenciones clandestinas. accidentalmente unidas por la redacción. la autoridad debe observar la forma y el plazo de incomunicación previstos en la ley. en realidad estará incomunicada y esa será una incomunicación inconstitucional porque está al margen de los procedimientos: será una incomunicación de simple hecho. El literal bajo comentario también indica que la autoridad está obligada a señalar el lugar donde se halla detenida la persona. No hay. en este extremo. En todo caso. p. Esta norma tiene como antecedente lo que en la jerga policial se dio en llamar carrousel. de manera que podía aparecer como que no estaba en ninguno. El derecho de saber dónde está el detenido es un principio válido esté o no incomunicado de acuerdo a ley. Para ello. que la autoridad está obligada a señalar el lugar donde se halla la persona detenida. y ello por la sencilJa razón de que si una persona es detenida sin que se sepa su paradero. No hay forma de incomunicar válidamente si se trata de otras averiguaciones. situación que desgraciadamente se verificó en diversas ocasiones durante la década de los ochenta y primeros años de la década de los noventa. Esta forma de redacción parece indicar que este deber sólo tiene que ser observado cuando el detenido está incomunicado.

consideramos que la incomunicación no alcanza al abogado defensor. en la medida que la familia no está predefinida en el Derecho peruano y los miembros de ella tienen entre sí interés moral común. sostenemos que el derecho a ser informado sobre el paradero de un detenido corresponde a todas y cada una de las personas. corresponderá -también. Por escrito. ¿ Quién puede reclamar el aviso del lugar donde se halla la persona detenida? Además de los órganos públicos con competencia -como por ejemplo el Ministerio Público o la Defensoría del Pueblo. que permitirán evaluar su situación. más aún. Ambas normas son seguridades perfectamente entendibles teniendo en cuenta la importancia que tiene el derecho a la libertad personal. pues se pueden solicitar exámenes médicos. En resumen. si la persona está incomunicada. también podrán recibir esa información quienes integren la familia del detenido aunque no estén comprendidos en el párrafo anterior. psíquica o física. consideramos que los medios de comunicación masiva tienen el derecho a recibir esta información y también cualquier interesado sin que pruebe un interés específico y directo. a los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad colateral y segundo de afinidad. según la legislación vigente.la interposición de un Hábeas Data. según el literal siguiente. la forma en que se realice la entrevista puede ser regulada por la ley para garantizar al mismo tiempo su reserva y la imposibilidad de que se transmita información perjudicial para la investigación que se realiza. Por último. para que quede constancia de lo dicho por la autoridad. se evitan las amenazas concretas a sus derechos. Artículo 2. en la medida que cualquiera puede interponer un Hábeas Corpus en beneficio de otra persona. y por las consideraciones antedichas. Nadie debe ser víctima de violencia moral. A nuestro juicio. Cualquiera puede pedir de inmediato el examen médico de la persona agraviada . pues está establecido claramente que siempre se tiene derecho a él aunque.de todas maneras corresponderá este derecho a los parientes consanguíneos en línea directa. como dice el artículo VI del Título Preliminar del Código Civil. ni sometido a tortura o a tratos inhumanos o humillantes. desde luego.Toda persona tiene derecho: 24. Pero. En caso de no entregarse esta información. En consecuencia: h.manentemente actualizado el registro correspondiente. en la medida que entre ellos el parentesco produce relación jurídica como norma general.. A la libertad y a la seguridad personales. Además.

Otro típico caso de violencia física es el de la agresión sexual. La violencia moral debe ser entendida como aquella que se ejerce sobre la parte espiritual de la persona: sus valores. El literal transcrito protege a todas las personas de la violencia en sus distintas formas. Ministerio de Justicia/Gaceta Jurídica Editores. que se puede materializar en golpes. por ejemplo. Es violencia psicológica. en tanto que la segunda es premeditada y organizada. La violencia psíquica es la que se ejercita sobre las funciones psicológicas de la persona. etc. impedirle dormir y descansar adecuadamente.1 de este instrumento internacional define lo' que se entiende por tortura.o de aquélla imposibilitada de recurrir por sí misma a la autoridad. que es el maltrato sistemático. el confundir a la persona. inhumanos o degradantes. aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas ello de diciembre de 1984154. el libre desarrollo y aún la vida. También se prohibe la tortura. organizado y ejecutado intencional y premeditadamente para ocasionar sufrimiento. Quien la emplea incurre en responsabilidad. es el daño concreto al cuerpo de la persona. Debemos anotar dos diferencias entre la simple violencia y la tortura. sus convicciones. Ella atenta contra varios derechos humanos: la integridad. La violencia física. Debe anotarse en este punto que el Perú es suscriptor desde 1988 de la Convención contra la tortura y otros tratos o penas crueles. El art. Carlos (Compiladores): Derechos Humanos. Walter y MESIA. 154 GUTIERREZ. 189 . que se produce cuando se utiliza la violencia o la grave amenaza para obligar a una persona a practicar el acto sexual u otro análogo. sino también para hacer sufrir. heridas. anulándola en sus concepciones más trascendentales y creándole conflictos internos. 1. Ley 26293. Este tipo de violencia trata de desmoralizar a la persona. Las sanciones penales se han endurecido en los últimos años debido al incremento peligroso de este tipo de violencial53. etc. o cualquier otra agresión ilegítima. setiembre de 1995. La primera es aislada y eventual-aunque a la vez sea intencional-. Lima. del14 de febrero de 1994. desorientarla en el tiempo. que transcribimos la importancia de su contenido: _______________________________ 153 Cfr. por su lado. no sólo para causar daño. que modifica sustancialmente los artículos 170 en adelante del Código Penal. p. Instrumentos Internacionales y Teoría. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia. sus creencias religiosas. quitándole capacidad de discernimiento.

debe señalarse que lamentablemente el Perú es un país donde agentes públicos suelen protagonizar casos de torturas. infrinja intencionalmente a una persona penas o sufrimientos graves. por ejemplo. etc. por ejemplo. con el fin de obtener de ella o de un tercero información o una confesión. Leonor la Rosa. de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha cometido. que habría filtrado a un medio periodístico el plan para asesinar al periodista César Hildebrant. Este plan. pudo conocerse a tiempo que se encontraba secuestrada en el Hospital Militar. la ubicación en lugares con condiciones ambientales especialmente inclementes o insalubres.)".. o de intimidar a esa persona o a otras (. La agente La Rosa fue sometida a golpizas de tal calibre. De otro lado. Trato humillante es aquel que desmerece el honor de la persona como ser humano. Probablemente hubiera seguido el camino de su colega. denominado "Bermuda" (precisamente para "ver-muda a la prensa"). En cuanto a la vigencia efectiva del dispositivo bajo comentario. preparado para el amedrentamiento de los medios de comunicación hostiles al gobierno y el asesinato y desaparición de algunos periodistas independientes. pudo abortar debido. sin embargo. la justicia castrense enjuició a los militares supuestamente implicados en esta tortura. a que se filtraron documentos importantes sobre su contenido a la prensa. se entenderá por tortura todo acto por el cual un funcionario público. a los que la agente La Rosa responsabilizó de conocer y permitir tamaños actos. Aparentemente esa fue la causa para acusar a Leonor la Rosa y asesinar y descuartizar a otra agente de inteligencia. de presentarlo públicamente en atuendo indecente o vergonzoso o en situaciones . entre otras razones. u otra persona a instigación suya. que quedó con el cuerpo semiparalizado. Tal el caso del hacinamiento excesivo. El asunto no está definitivamente resuelto. impulsar una campaña nacional e internacional para defender su vida. Posteriormente. sometida a brutales torturas por parte de sus propios colegas. Mariella Barreto. Trato inhumano puede ser. por cuanto la sentencia fue apelada habiéndose confirmado la competencia de los Tribunales militares para conocer y resolver. el dar a la persona condiciones de vida contrarias a sus derechos elementales. Los hechos se remontan a 1996."A los efectos de esta Declaración. aunque excluyendo a los mandos superiores. Nos referimos al caso de la ex agente del Servicio de Inteligencia del Ejército. Tal el caso.. año en que la prensa denunció la existencia de un plan elaborado por los servicios de inteligencia del Estado. la Constitución también prohibe los tratos inhumanos o humillantes. Viene precisamente a la memoria uno que tiene que ver con esta sombría práctica. ya sean físicos o mentales. hecho que permitió a la prensa y a las organizaciones defensoras de los derechos humanos.

Derechos Complementarios Artículo 3. esta forma de protección es especialmente importante cuando alguien está detenido o incomunicado. y aún penalmente. puede estar secuestrada o abandonada. Algunas personas así exhibidas fueron luego liberadas por ser inocentes. : deben ser considerados como violencia moral. con una reparación. o en los principios de soberanía del pueblo. El examen puede ser pedido en favor de la persona agraviada o de aquella imposibilitada de recurrir por sí misma ante la autoridad. etc.civil. lo que es coherente con el principio de que esta última no puede ser ejercitada sobre el ser humano. ni otros de naturaleza análoga o que se fundan en la dignidad del hombre. Quien lo haga incurre en responsabilidad.degradantes 155. La humillación. se establece que carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia.. creencias y conductas. por razón de parentesco o de cualquier otra forma de relación. estos tratos humillantes a la persona se convirtieron en el Perú en una práctica generalizada para detenidos acusados del delito de terrorismo o de narcotráfico. El presente artículo es similar al art. Puede estar detenida o no. sin haber sido juzgados ni sentenciados. pero no se agota en estas posibilidades.La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluye los demás que la Constitución garantiza. Cualquiera quiere decir que no es necesario que quien pide el examen médico demuestre interés directo en la persona presuntamente agraviada. Finalmente. En materia de derechos ________________________________ 155 Como se recordará. Nótese que no hay ningún requisito especial en relación a la situación de la persona para que se pida el examen médico. el trato degradante. aunque ésta con más propiedad usó la fórmula «derechos reconocidos» y no la que emplea la Carta de 1993 «derechos establecidos». Desde luego. del Estado democrático de derecho y de la forma republicana de gobierno. I I A continuación. 5. 4 de la Constitución de 1979. En muchas ocasiones la violencia se utiliza precisamente para arrancar pruebas contra la voluntad del agraviado. Los acusados eran presentados con vestimentas que suelen usar los presidiarios con sentencia condenatoria. la presión para que una persona se sienta forzada a realizar actos contrarios a sus convicciones. se establece que cualquiera puede pedir examen médico en caso I que se sepa o se sospeche que la persona puede estar sufriendo estas agresiones. que es pretenciosa e inexacta. . la que puede ser exigida administrativamente -por ejemplo con su sanción o la destitución del puesto.

se hallan entre los artículos 4 y 42 Y en los diversos inciso s del artículo 139. a los que dan protección jurídica. que a lo largo de este trabajo indicaremos cuáles normas contienen determinados derechos no necesariamente ubicados en el arto 2. resultan ser sustantivamente similares a los establecidos en la Constitución. habilita para utilizar las acciones en su defensa.. A nuestro criterio. 21 dice que toda persona tiene derecho «(. También serán tomados como derechos todas las demás disposiciones constitucionales que tengan carácter de tales. sin estar en el texto constitucional.. que al aplicar la Constitución la enumeración de derechos de la persona no se ciña exclusivamente a los consignados en el artículo 2. Por ejemplo: el artículo 2 inciso . pero con un matiz muy interesante. son análogos a los contenidos en él o que se fundan en la dignidad del hombre. Con esta puntualización se refleja la tendencia ideológica de la nueva Carta. El artículo va más allá al establecer que también son derechos aquellos que. ___________________________ 156 Debe anotarse al respecto. término que sí estaba incluido en el anterior texto.) a su nacionalidad». Especialmente. podría evitar innecesarias confusiones. Esto es muy importante porque la protección de los derechos constitucionales se hace mediante las acciones constitucionales. éste es un caso concreto de derecho análogo. con este artículo. reconocer como derechos constitucionales a todos los establecidos en el texto.humanos. . muchas veces surgidas del desconocimiento de este ejercicio lógico-constituciona1. en tanto que otros documentos internacionales establecen el derecho «a una nacionalidad» lo que no es completamente distinto. especialmente por parte de los jueces y demás magistrados. ni aún éstos son los únicos 156. con variaciones. o en los principios de soberanía del pueblo. que hace referencia a los principios y derechos de la función jurisdiccional. ha sido suprimida la palabra social al hacer referencia del Estado democrático de derecho. simplemente reconocen derechos anteriores intrínsecos a la persona humana. de los varios que pueden encontrarse en los documentos constitutivos del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Derechos análogos son los que. En efecto. cuyos matices más importantes serán analizados más adelante. Es importante en este punto tener en cuenta la importancia que se le debe dar a la lectura sistemática de la Constitución. Por otra parte. las constituciones no «establecen» nada. Por consiguiente. El constituyente pretende. Descubrir y aplicar en el derecho positivo las notas informadoras acerca de la correlación y equilibrio de unos artículos con otros. existen otros derechos constitucionales en la Carta. del Estado democrático de derecho y de la forma republicana de gobierno. Sin embargo. aunque están luego del artículo 3.

no solamente se enriquecerían los procesos en cuanto tales. - . Estas son normas que se conocen como de incorporación del Derecho Internacional. En esa medida. desde una visión más rica y extensa. se debe anotar que ha sido suprimido del nuevo texto constitucional el arto 105 de la anterior Carta157. Es una práctica común -especialmente en los procesos judiciales. que en concordancia con la Disposición Final decimosexta ampliaba y enriquecía todo lo que en materia de derechos humanos contenía la Constitución de 1979.el impulso de petitorios y actuaciones judiciales que poco o nada se refieren a los convenios internacionales suscritos por el Perú y que.Para discernir sobre los demás tipos de derechos que el artículo 3 autoriza a considerar como derechos constitucionales. los convenios sobre derechos humanos que han sido suscritos por el Perú se incorporan al Derecho interno del Estado. es preciso referirse a la cuarta Disposición Final de la Constitución. Sin embargo. que establece: «Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Perú». según haya sido el caso. tienen jerarquía constitucional. ingresan a la legislación interna y tienen fuerza vinculante. dándoles validez. Aunque luego analizaremos con más detalle las normas referidas a los tratados. No pueden ser modificados sino por el procedimiento que rige para la reforma de la Constitución. sino que la jurisprudencia emanada sería mucho más sólida. por este acto jurídico internacional. es preciso apuntar que a nuestro criterio el rango que tendrán dentro del Perú será el que corresponda a las normas que los aprobaron internamente: resoluciones legislativas o decretos supremos. arto 105: Los preceptos contenidos en los tratados relativos a derechos humanos. Si se tuviera en cuenta esta posibilidad -como sí sucede en otros países. _____________________________ 157 Constitución Política de 1979.

A la inversa. suegros y cuñados. . sobrinos nietos. Esta definición incluye a los tatarabuelos. ______________________ 158 RUBIO/BERNALES: Op. 52. tiene también que regularse el cómo y el cuánto de las relaciones de las personas entre sí. Protección de la Familia Siempre ha sido particularmante difícil para el Derecho definir a la familia. tataranietos. padres. las personas pueden a su vez ser entendidas de dos maneras: como individuos aislados uno del otro que se relacionan ocasionalmente entre sí. a su honor. No obstante. p. Planteada así la relación social juridizada. Son pre requisitos indispensables para que pueda existir una interrelación en la sociedad. abuelos. o como individuos que participan de un todo social y que efectivamente. Los derechos de la persona suponen al mínimo que se debe reconocer a cada persona como miembro de la sociedad. los que trataremos a continuación son derechos sociales porque su realización se produce en la medida en que el hombre interactúa y realiza actividades sociales'58. nietos. A analizar este segundo aspecto nos avocaremos seguidamente. qué derecho y cuánto pueden él o los otros ejercer sus derechos frente a uno mismo. es decir. intimidad. se considera familia a las personas que guardan entre sí relaciones de parentesco en el cuarto grado de consanguinidad y en el segundo de afinidad. convicciones.cit. hijos. CAPITULO II LOS DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS A diferencia de los derechos esencialmente personales. etc. qué derecho se tiene frente a otro y cuánto puede ser ejercido frente a él. tienen relaciones cotidianas que deben ser jurídicamente reguladas. En este sentido. para entrar en relación con otros cada ser humano debe tener garantizado su derecho a la vida. I. primos hermanos. en su calidad de individuo. a su identidad. Ello porque al tiempo que se requiere flexibilidad debe establecerse una cuidadosa delimitación. En sentido lato. a fin de no pelmitir la intromisión de terceros ajenos a la relación entre los que se consideran familiares. es absurdo pensar que un individuo pueda ingresar a una relación social con sus semejantes. Sin ello. tíos abuelos.

. por no decir ilegítimo. la relación entre sus miembros. y más por razones culturales. la madre y el anciano en situación de abandono es una norma clásica de protección de individuos por la sociedad. viven «bajo el mismo techo». Cuando hablamos de familia constituida. pretender legislado igual para todos. y.. Debe tenerse presente que el advervio especialmente indica que la protección no se da exclusivamente cuando se verifica una situación objetiva de abandono. descendientes y cónyuges que viven en la misma casa. Pasemos a analizarlos uno por uno. La forma del matrimonio y las causas de separación y de disolución son reguladas por la ley. En resumen. es decir. Es uno de los pocos derechos de contenido social que se mantienen en la actual Constitución. otra definición utilizada es aquella que reúne a los que. las relaciones económicas que se producen al interior de la familia y de ésta con terceros. por existencia o por defecto de la familia son: la familia propiamente constituida y el niño. esta definición de familia puede hacerla crecer hasta números inverosímiles. los derechos familiares -por ejemplo a entablar o contestar una acción judicial a nombre del pariente. evaluando prudentemente las circunstancias 159. El amparo es permanente. se entiende por familia el conjunto de ascendientes. Por ello. pp. que pueden requerir de normas constitucionales. a los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. 126-127.Como resulta obvio. En estos casos. por tanto. Estos aspectos son: la forma de constitución. Reconocen a estos últimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. . es decir. el adolescente. tenemos que referimos a diversos aspectos que de ella interesan al Derecho y. _________________ 159 Ibidem. . porque el problema de «quién es familiar y quién no» tiene tantas variables personales y subjetivas que es prácticamente imposible. La norma establece que la protección se da especialmente a estas personas en estado de abandono. En el fondo esto es irresoluble desde el punto de vista teórico.se suelen extender a la primera definición. a la madre y al anciano en situación de abandono. A diferencia de esto. el juez y el jurista deberán recurrir al más sano criterio que a la pretensión de ajustarse a una norma que iguale a todos los casos. en la misma casa. También protegen a la familia y promueven el matrimonio. podemos decir que los aspectos que debe cubrir la protección familiar.La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño. Artículo 4. La protección del niño. En general. de los varios que existían en las anteriores. de entre los señalados anteriormente. la madre. al adolescente.o las limitaciones por razón de parentesco -no integrar dos parientes el mismo organismo decisorio. el anciano y el incapaz privados de ella.

En ese contexto. aprobada por Resolución Legislativa N° 25278 del 3 de agosto de 1990. inclusive la preescolar. La protección del adolescente incluye su subsistencia. adoptada en La Haya. pero además. . del 8 de agosto de 1995. adoptada el 20 de noviembre de 1989 por la Asamblea General de las Naciones Unidas. Debe tenerse en cuenta. Por ejemplo.. del13 de junio de 1995. en primer lugar. Este instrumento internacional comprende a los niños y a los adolescentes hasta los 18 años 164. educación y desarrollo emocional en pianos distintos a los del niño. existe una tasa de más del 52% de mortalidad infantil y 48% de desnutrición. cuanto menos. Grupo de Iniciativa Nacional por los Derechos del Niño: 111 Informe: Situación de la Niñez y la Adolescencia en el Perú. 164 La protección al menor de edad abarca también el ámbito penal. Ley Nº 26518. 161 Según una interesante investigación del Grupo de Iniciativa Nacional por los Derechos del Niño (GIN). El _______________________________________ 160 Cfr. Suscrita por el Perú el 26 de enero de 1990. su educación y seguridad moral -con particular incidencia en la lucha contra el consumo de drogas.La protección al niño l6O debe contener. en 1995 más de 8 millones 400 mil peruanos son niños y niñas menores de 15 años y cerca de otros 2 millones son jóvenes entre los 15 y 18 años. la Ley N° 26309. así como el entorno necesario para su mejor desarrollo inicial. art 2: La atención integral comprende el conjunto de acciones dirigidas al desarrollo del niño y del adolescente en los aspectos físicos. Ley del sistema nacional de protección al niño y el adolescente. . El conjunto de población infantil y juvenil representa casi el 44% de la población nacional. el panorama es sumamente delicado y preocupante. 8 Y 28. pp. 1995. Convención relativa a la protección del niño y a la cooperación en materia de adopción internacional. 153 del Código Penal establece lo.Lo necesario para su educación. los siguientes elementos: . Lima. 162 Cfr. Pero es el cuidado del equilibrio psicológico del niño el que debe ser considerado como elemento central de su protección 161. que modifica el art. el 29 de mayo de 1993 y aprobada en el Perú por Resolución Legislativa N° 26474. los distintos elementos y lineamientos de políticas de atención y protección considerados en la Convención del Niño'63.. y techo.La protección emocional que.Lo necesario para su subsistencia material que incluye alimentación. 1995. . debe y sólo puede darle su propia familia. con instrumento de ratificación del 14 de agosto de 1990. vestido. además. a fin de lograr su incorporación plena y responsable a la sociedad y su realización individual.y sus perspectivas laborales'62. 163 Convención sobre los Derechos del Niño. . morales y mentales y demás dimensiones de la vida. del 20 de mayo de 1994. Como se ve.

pero sí evita que sea su obligación atender irremediablemente a todas y cada una de las personas que necesiten protección. etc. las personas que la componen y sus instituciones. Debe precisarse que la atención moderna del anciano no implica solamente el cuidado de sus necesidades materiales elementales. El arto 1 define lo que es violencia familiar: Constituyen manifestaciones de violencia familiar los actos de maltrato físico y psicológico entre cónyuges. modificada por la Ley NQ 26763. a la que también da protección este artículo. empleando violencia. desde luego. amenaza o engaño u otro acto fraudulento. lleve a cabo una vida de realizaciones laborales. teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres.. Esta protección tiene varios alcances.Perú es parte de él y por tanto sus disposiciones deben entenderse como parte del derecho nacional. recreacionales. de acuerdo a sus posibilidades. resulta claro que el primer deber de protección a estas personas. tutores o menores de edad bajo su responsabilidad. El Estado en el sentido de aparato de organización política. que hayan procreado hijos en común aunque no convivan y. tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. Ley Nº 26260.). incluye su subsistencia. La comunidad en el sentido de la sociedad civil. el concepto familia no está definido y por ello admite varias significaciones. 165 El arto 3. 166 Cfr. de padres. la atención de su salud y la del niño y la protección general de su seguridad. En todo caso. recae en la propia familia. con ese fin. La protección de la madre.. práctica negativa que lamentablemente se ha convertido en costumbre insana en el Perú 166. aún en abandono.siguiente: El que retiene o traslada de un lugar a otro a un menor de edad o a una persona incapaz de valerse por sí misma. el establecimiento de facilidades para que. por las limitaciones que pueda tener en la asignación de dinero y servicios suficientes. En el Derecho peruano. por otro lado. del 25 de marzo de 1997. convivientes o personas. La protección del anciano tiene que ver con su subsistencia y atención de salud en los años finales de vida. Esta última relativización no exonera al Estado de asignar recursos. Uno de ellos es el de la violencia familiar. del 24 de diciembre de 1993. tutores u otras personas responsables de él y. Esto es positivo en la medida que ________________________________ .. que deberá tener en su institucionalidad organizaciones encargadas de dar cobertura a estas necesidades.1 de la Convención es de interés particular para el artículo que comentamos: Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y el ciudado que sean necesarios para su bienestar. en la medida de las posibilidades. Incluye. Esta protección a los grupos de alta vulnerabilidad la deben la comunidad y el Estado.. con jerarquía constitucional 165. La norma obliga también al Estado a proveer recursos para esta tarea. será reprimido con pena privativa de libertad no menor de 4 ni mayor de 10 años (. con la finalidad de obtener ventaja económica o explotar social o económicamente a la víctima. Ley de protección frente a la violencia familiar. como ya lo hemos anotado. .

por ejemplo. por consiguiente. inclusive. aunque no en las formas. Es el caso. También. En la variada riqueza cultural del Perú. En los sectores populares y en la mayoría de los pueblos de provincias. particularmente. Sería erróneo que el Derecho negara validez alguna a relaciones humanas tan ricas y complejas. las amas de los niños. que viven toda la vida con la familia a la que prestan servicios. recortando el concepto de familia a uno solo de los modelos posibles y realmente existentes. . Lo que el Derecho define en el Código Civil son las relaciones de parentesco y da valor jurídico general a las siguientes: . inclusive. pero que sí tienen una larga vinculación a la vida familiar. las personas suelen asumir como parte de la familia a todas estas personas y aún a otras con las que guardan diversos tipos de relaciones. Hay que reconocer. a veces el concepto de familia alcanza a personas que no guardan ningún tipo de parentesco. están dispuestas a aceptar obligaciones de interés moral o de naturaleza alimentaria o cuasi-alimentaria.somos un país pluricultural y de variadas situaciones sociales y económicas. de ciertos empleados domésticos como.Parentesco por afinidad: produce efectos jurídicos hasta el segundo grado. Con ellas. esas personas son asimiladas a determinada condición familiar. todo lo cual hace que los conceptos de familia. parientes espirituales e. cuando menos el grupo humano de cada persona compuesto por los grados de paren testo reconocidos jurídicamente. la familia todavía tiene una composición más amplia y que responde a patrones tradicionales antes que jurídicos. y los consiguientes deberes y derechos.Parentesco consanguíneo en línea colateral: produce efectos jurídicos hasta el cuarto grado. que esta estructura refleja más adecuadamente lo que sociológicamente se entiende por familia urbana de estratos medios o altos. Por ello. La familia en el Perú es. Muchas veces. más allá de lo que las normas formales digan.Parentesco consanguíneo en línea recta: produce efectos jurídicos sin limitación de grado. en el caso de una pareja que no ha formalizado matrimonio. . no obstante. y por razones que se podrían perfectamente encontrar en el Derecho Romano. que les otorga ciertos derechos en la realidad. incluye parientes colaterales no considerados en los grados anteriores. sean distintos en diversos grupos humanos. y como 10 hemos sostendio en la . los parientes análogos a los afines. allegados que no tienen vínculo jurídico formal pero que sí tienen cercanía social y humana: por ejemplo.

Su reconocimiento como institutos fundamentales equivale a decir que la sociedad tiene base en ellos y que. por lo tanto. 14. queda a la interpretación de la naturaleza de las cosas y también de las circunstancias de cada caso particular. son materia de promoción. una institución divina tanto como humana: divina por su origen y por su fin. Bosch y Cía. I Finalmente. En la actualidad. La Constitución sostiene la promoción del matrimonio. No produce otro efecto de vinculación jurídica entre ellas. Buenos Aires. Concretamente. .parte introductoria de este tema. Vol. para definir al matrimonio. Lima. p. a las dos personas que forman esta unión de hecho. humana por su realización 167. Este cuerpo normativo r~gula la forma matrimonial y las causas de separación y disolución. arto 262: El matrimonio civil puede tramitarse y celebrarse también en las comunidades campesinas y nativas (. Ediciones Jurídicas Europa-América. El segundo párrafo del artículo bajo comentario remite para la comprensión de sus alcances al Código Civil. sino del otorgamiento de una regulación patrimonial especial en base a bienes propios y bienes comunes. El reconocimiento del matrimonio y la familia como institutos naturales de la sociedad equivale a colocarlos como precedentes en orden de prioridad y de existencia real a la ley: no son constituidos por ella. 1945. consagrada por un convenio solemne.). 22. 168 CORVETTO VARGAS. de la constitución de un vínculo familiar formal-aunque sí real-. el concepto de familia válido jurídicamente. las formas matrimoniales son dos: _________________________________ 167 JOSSERAND.. el matrimonio civil es el acto que nuestra legislación admite para establecer un vínculo permanente y jurídicamente obligatorio entre marido y mujer. Louis: Derecho Civil. sino que existen desde antes de la ley. Puede apreciarse que en este caso no se trata . Código Civil. reconocida por el derecho e investida de ciertas consecuencias jurídicas» 168. que a estos efectos no es sino la forma de constitución de la familia frente al Derecho. 169 Cfr. Universidad Católica del Perú.. Como una variante del matrimonio civil está el que se verifica en comunidades campesinas y nativasl69. protección y conservación. Louis JOSSERAND nos I recuerda que los jurisconsultos romanos recurrían. Aníbal CORVETTO lo define como «la unión legal de un hombre y de una mujer. también produce ciertas consecuencias jurídicas patrimoniales la unión de hecho de varón y mujer. es decir. El matrimonio religioso merece respeto del legislador pero no produce efectos equivalentes al matrimonio civil. p. 161. ésta sólo los reconoce. 1951. sometida a ciertos requisitos establecidos tanto en la I Constitución como en el Código Civil. El matrimonio era para ellos consortium omnis vitae. Tomo 1. Aníbal: Manual Elemental de Derecho Civil Peruano. Editores. a fórmulas de alta nobleza.

que los tribunales buscaron diversas formas de mitigar la situa. Gustavo: Elementos del Derecho Civil Peruano. La separación puede ser de cuerpos y de bienes. da lugar a una comunidad de bienes sujeta al régimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable. Es.. En estas formas de convivencia suele ocurrir un problema de naturaleza social: producido el rompimiento de la pareja la mujer queda desamparada y a cargo de los hijos. Editorial Sesator. habitación y bienes entre dos personas de sexo opuesto. la disolución del matrimonio puede provenir del divorcio o de la muerte. una disposición que busca dar solución a un problema social real y sobre el que existía un vacío de Derecho en la legislación anterior. Fue en la Asamblea Constituyente del período 1978-1979 que se propuso y aprobó. La separación de bienes es la terminación del régimen de bienes comunes. Tomo 11. p. inclusive una pareja casada por su religión y no por matrimonio civil es también una unión de hecho. al que define como «aquella comunidad estable de vida. _____________________________ 170 PALACIO PIMENTEL. Antes de la Constitución peruana de 1979 esta problemática llegó a tener tonos tan dramáticos. 2. Lima. que forman un hogar de hecho. Para el Derecho. El texto repite la disposición del art. .La unión estable de un varón y una mujer. Tercera Edición. libres de impedimiento matrimonial. ción en que quedaba la mujer. Artículo 5. El matrimonio civil ante autoridades de comunidad. una norma como la que tiene el actual artículo 5. por primera vez.1. un número significati va de familias no están constituidas por matrimonio civil en el Perú. Finalmente. 9 de la Constitución de 1979. La separación de cuerpos es la cesación de la obligación de cohabitación entre marido y mujer subsistiendo el vínculo matrimonial. que fue la que produjo esta importante innovación. por consiguiente. 387. Gustavo PALACIO PIMENTEL equipara a la unión de hecho con el concubinato. que conviven maritalmente y que ante terceros tiénen la posesión y el título de esposos» 17°. El matrimonio civil ante la municipalidad. 1982. Son formas de convivencia aceptadas en el medio social. en tanto que es el varón el que se queda con los bienes acumulados en conjunto. atendiendo a la realidad concreta del Perú. En efecto.

sean del tipo que fueren y que están contenidos en los artículos 241 a 243 del Código Civil. eljuez puede conceder.Esta pareja tiene que formar un hogar de hecho. la acción de enriquecimiento indebido». están concordadas entre sí por el propio legislador. el requisito exige que no se incurra en ninguno de ellos. libres de impedimento matrimonial. a elección del abandonado. Para que ello ocurra. para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio. en cuanto le fuere aplicable.La disposición constitucional es reglamentada por el artículo 326 del Código Civil que. siempre que dicha unión haya durado por lo menos dos años contínuos. el interesado tiene expedita. mutuo acuerdo o decisión unilateral. La unión de hecho termina por muerte. en su caso. los requisitos para considerar la unión estable de hecho son los siguientes: . Dice el referido artículo: «La unión de hecho. La posesión constante de estado a partir de fecha aproximada puede probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal. aún cuando aprobado antes de la Constitución de 1993. Se aplica aquí el apotegma «no hay que distinguir donde la ley no distingue». Surge aquí la pregunta de si se trata de cualesquiera de los posibles impedimentos o sólo de los llamados dirimentes.Tiene que ser heterosexual: entre varón y mujer. tenemos que fijamos en la reglamentación del artículo 326 del Código Civil. Los aspectos a consignar son: . . En este último caso. además de los derechos que le correspondan de conformidad con el régimen de sociedad de gananciales. .La pareja tiene que estar libre de impedimento matrimonial. origina una sociedad de bienes que se sujeta al régimen de sociedad de gananciales. ausencia. se supone. siempre que exista un principio de prueba escrita. Tratándose de la unión de hecho que no reúna las condiciones señaladas en este artículo. una cantidad de dinero por concepto de indemnización o una pensión de alimentos. Nosotros consideramos que al no establecerse distinciones. concuerda plenamente con ella. De acuerdo a las normas transcritas. voluntariamente realizada y mantenida por un varón y una mujer. máxime si se trata de normas del mismo Código y del mismo libro que.

aunque nunca se llegue a equiparar la unión de hecho con ella. La relación tiene que ser una de este tipo.Si uno de los convivientes es abandonado el juez puede concederle. Esto es.) una cantidad de dinero por concepto de indemnización o una pensión de alimentos. Esto es: vida en común. es al darse la sentencia que se inicia la cuenta de los dos años. aunque en la práctica no todo se haya realizado (como por ejemplo.A) La relación tiene que desarrollarse de tal manera que pueda ser tenida como una «(.) para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio». ni en cantidad de derechos y mucho menos en calidad de relación jurídica. que son las normas esenciales de los deberes y derechos que nacen del matrimonio. el varón y la mujer empiezan a tener bienes propios y bienes comunes según las reglas establecidas en los artículos 301 y siguientes del Código Civil. procreación y cuidado común de la descendencia. en cuanto le sea aplicable.. encontraremos que las consecuencias del establecimiento de una unión de hecho son las siguientes: . «(..Se establece una comunidad de bienes que se sujeta al régimen de la sociedad de gananciales. presunciones y demás dispositivos que regulan estos aspectos en los artículos citados. . además de los derechos que le correspondan de conformidad con el régimen de sociedad de gananciales». y no cuando la relación se inició. que no interesan a este tipo de explicación constitucional. Si dejamos de lado los aspectos más operativos del artículo 326. Desde luego. B) Debe durar dos años contínuos con cumplimiento de todos los requisitos. . no tienen que estar todas cumplidas al pie de la letra para que se verifique el requisito. contenidos en los artículos 287 a 294 del Código Civil. Por consiguiente.. Esto es que si por ejemplo un divorciado inicia una relación de este tipo y recién obtiene su sentencia de divorcio al año. Si la unión termina. la comunidad de bienes será disuelta como ocurre en un divorcio: con separación de los bienes propios y repartición de los comunes. .. porque durante el primer año ha tenido un impedimento matrimonial. y sometimiento a todas las reglas. una fidelidad ejemplar o la procreación de los hijos). fidelidad y asistencia. y en función de este segundo aspecto. es obvio que no sólo se forma una sociedad de bienes sino que se adquieren otros derechos análogos a los de una familia formada por matrimonio. a elección del interesado.

Además es una acción que sólo se utiliza si no se tiene otra más a mano. la acción civil según la cual será indemnizado siempre que pueda mostrar que el otro se enriqueció porque él se empobreció. Mediante este dispositivo. decididos por la pareja que tiene relaciones sexuales. la Constitución de 1993 modifica sustancialmente el eje de las relaciones familiares. Los hijos tienen el deber de respetar y asistir a sus padres. se establece que si la unión de hecho no reúne las condiciones. Reconoce el derecho de las familias y de las personas a decidir. La tecnología desarrollada por la humanidad permite. Las normas están consignadas en los artículos 1954 y 1955 del Código Civil. Es deber y derecho de los padres alimentar. por consiguiente. optándose por una concepción que privilegia la paternidad y maternidad responsables y la familia como unidad que tiene un papel en la política nacional de población. hasta cierto purito. aunque conectado. Es un asunto distinto. puede permitir que los embarazos puedan ser. el empobrecimiento del otro y el vínculo de causalidad entre ambos.Finalmente. en la actualidad. _____________________________ 171 Cfr. El enriquecimiento indebido es una acción muy difícil de ganar porque hay que probar el enriquecimiento de uno. Constitución Política de 1979. el interesado puede utilizar la acción de enriquecimiento indebido.. Está prohibida toda mención sobre el estado civil de los padres y sobre la naturaleza de la filiación en los registros civiles y en cualquier otro documento de identidad.La política nacional de población tiene como objetivo difundir y promover la paternidad y maternidad responsables. Todos los hijos tienen iguales derechos y deberes. . el Estado asegura los programas de educación y la información adecuados y el acceso a los medios. educar y dar seguridad a sus hijos. En tal sentido. es decir. Artículo 6. artículos 10 Y 11. conocer con cierto detalle la forma como nos reproducimos y. Se abandona el tono asistencialista de la Carta precedentel?l. con los medios de poner en Rráctica estas decisiones. La paternidad y maternidad responsables consisten en la libre decisión de padre y madre sobre el número de hijos y la oportunidad de tenerlos. que no afecten la vida o la salud.

El segundo. En el Perú el crecimiento poblacional plantea también problemas que han sido descritos por los especialistas. Ante esto. las familias con crecido número de hijos son muy difíciles de mantener. la paternidad y maternidad responsables suponen. no dejando posibilidad de subsistencia a las personas del futuro y creando escasez en el presente. Por consiguiente. antes que la competencia y el egoísmo. es la oportunidad de tenerlos: épocas de la vida. Una segunda preocupación es el hecho de que en las actuales condiciones de vida social. pues ella no debe significar la imposición de metas y conductas a las personas. la Iglesia Católica sostiene una tesis distinta. etc. debido sobre todo a los adelantos científicos y técnicos que permiten alargar la vida y reducir la mortalidad. más bien. Las exigencias de la vida moderna conducen a que los padres inviertan cantidades significativas de dinero en cada uno de los hijos para prepararlos adecuadamente en todos los aspectos de su personalidad. La paternidad responsable ha emergido de dos constataciones de distinta naturaleza hechas por la humanidad. desarrollando y difundiendo los conocimientos y desarrollos tecnológicos de la humanidad. distancia de edad de unos hijos con los otros. sin condicionamientos ni limitaciones. La primera de ellas es el crecimiento significativo de la raza humana. Ahora bien. la Iglesia hace un llamado especial a desarrollar la caridad y el desprendimiento. un ámbito exclusivo de la decisión de cada ser humano. con los que es posible producir mucho más para que toda la humanidad satisfaga crecientemente sus necesidades. En este sentido. el peligro de des balance entre la cantidad de población y de alimentos en el mundo. En este contexto. ha tomado cuerpo la preocupación -principalmente de demógrafos y gobernantes. varón y mujer pueden definir con bastante certeza -aunque no con exactitud plena-los dos aspectos de la reproducción antes señalados: el primero es el número de hijos que desean tener. no debe ser afrontado principalmente disminuyendo los nacimientos sino. de esta manera.Por consiguiente. Para ella. Es en el contexto de todo lo anterior que debe insertarse la expresión política nacional de población. un asunto ético muy importante: las decisiones de procreación corresponden a cada uno de los seres humanos involucrados no a terceras personas o al Estado. entre varios otros.que una Humanidad desproporcionadamente grande agote los recursos de la Tierra en un lapso determinado. un número elevado de hijos con ingresos limitados complica la educación yel desarrollo de las familias contemporáneas. La sexualidad y la reproducción son. sino la adecuada educación e información que les permita tomar mejor .

D.. A éste sólo le compete informar. Por ello. desde cuándo la fecundación173 de dos gametos humanos produce un ser humano propiamente dicho. fecundar o hacer concebir a la hembra». Ley de política nacional de población.(oo. Sobre preñar: . particularmente desde que el ser humano tiene la posibilidad de intervenir en la fecundación humana y.. Sobre concebir dice: "Concebir. También es importante destacar que la defensa de la vida y la salud en todos los aspectos de la vida social. el segundo párrafo del artículo reconoce que el derecho a decidir es de las familias y de las personas. por consiguiente. Los intentos.sus determinaciones y tener los conocimientos operativo s para poder llevarlas a cabol72. el término concepción tiene el siguiente significado en el Diccionario de !a Lengua Española: "Concepción. Unirse el elemento reproductor masculino al femenino para dar origen a un nuevo ser». educar. El método que se utilice para evitar la procreación deberá cumplir dos requisitos en esta materia: no afectar la salud ni la vida del varón y la mujer que tienen relaciones sexuales. De manera que para el idioma "fecundación» equivale a una unión celular para dar vida al cigoto. de funcionarios públicos para inmiscuirse en esta cuestión o imponer criterios a través de distribuciones gratuitas de medios que impidan la reproducción libremente decidida por la pareja. Empreñar. y dar acceso a los medios que no afecten la vida y la salud.Preñar. En este asunto tiene que ver el tema de cuándo se inicia la vida humana. A su turno. 173 Para esta voz tomamos el significado del Diccionario de la Lengua Española: "Fecundación. la discusión científica y jurídica se ha extendido considerablemente en los últimos años.Acción y efecto de fecundar». Leg. En todo caso. En esto no existe prácticamente consenso alguno en la actualidad. Y sobre fecundar: "Fecundar. Sobre este tema. Sin embargo. sin que medien estímulos o recompensas materiales. Resulta particularmente importante transcribir el arto VI del Título Preliminar: La Política Nacional de Población excluye el abono como método de planificación familiar. sí es importante comentar con mayor detalle la situación del concebido. es decir.Acción y efecto de concebir».) 3. ____________________________________ 172 Cfr. no del Estado. la adopción de los métodos se basa en el libre ejercicio de la voluntad personal. Lo primero es asunto conocido y que no requiere mayor análisis..Quedar preñada la hembra». deben ser rechazados e inclusive sancionados. mezcla de elementos masculinos y femeninos. y particularmente en materia de decisión sobre reproducción humana. y tampoco deberá afectar la vida o la salud del concebido. del 1° de setiembre de 1995. Un primer problema a analizar consiste en determinar cuándo se produce la concepción. N2 346. es un principio recogido por el Derecho y que debe ser observado. de observarla con mayor detenimiento. . modificada por la Ley N2 26530.

en esta opinión ______________________________ 174 GAFO. Parte 1. Cap. existe. En efecto. que es el cigoto. .Dice Javier GAFO: «En cuanto a la segunda cuestión -cuándo la vida humana que ha empezado es ya un ser humano-. estimamos que la vida humana existe desde el momento mismo de la fecundación. Etica y Derecho. etc). 1986. 10 que debe hacer el Derecho es enfrentarse a la cuestión de cómo debe regular esta nueva situación de vida que aparece con la unión del óvulo y el espermatozoide. Puesto que la vida -en los términos en que la ciencia define a ésta-. más de uno). el espermatozoide y el óvulo. ¿la protección de esa vida humana debe ser igual a la de las vidas humanas de quienes ya nacieron? La respuesta a estas preguntas no debe dejar la menor duda. pp. Biomedicina. así como evitar y sancionar lo que pueda afectarla. el abanico de opiniones es amplio y variopinto: desde los que consideran que desde el mismo momento de la fecundación hasta los que se basan en criterios relacionales tales como «ser aceptados por sus padres». en el contexto biológico en el que nos movemos tales criterios no pueden ser tomados en consideración»174. Desde el punto de vista jurídico. el Derecho tiene que proteger esa vida y estar a todo lo que le sea favorable. Se trata de un proceso complejo del que se ocupa extensamente la ciencia médica. Por tanto. pero sí una vida humana que normalmente hará que nazca un ser humano (y quizá. «ser procreados intencionadamente». IV. que debe dar sustento a la posición constitucional que en esta materia contiene la Carta peruana de 1993. congelación de embriones. la protección es debida al óvulo fecundado. o. que se unen para formar una nueva célula. Por lo expuesto. al haber vida en el cigoto. «ser reconocidos por la sociedad». ésta debe ser protegida como un elemental reconocimiento a la naturaleza de las cosas: no estamos probablemente protegiendo a un individuo (o al menos no lo sabemos). y si así fuera. en la cual sin embargo no vamos a ingresar. «estar destinado a vivir» (este criterio utilizado por algunos autores hace referencia a experimentos embriológicos como los que aquí nos ocupan: fecundación in vitro. Obviamente. en el sentido de desarrollarse un proceso de reproducción celular que constituirá el nuevo ser humano. ¿Debe o no dar una protección especial a esta nueva vida humana?. Madrid. es un hecho comprobado que la vida humana se constituye a partir de dos células. Desde luego. 40-41. A partir de esa fusión existe vida. independientemente del número de individualidades que de ese hecho pueden derivar. Universidad Pontificia Comillas. para otros. Pero en todo caso. «que la cosa en crecimiento diga que es un ser humano». Es evidente que existe sobre esta cuestión una discusión científica muy rica e interesante. Javier: Nuevas Técnicas de Reproducción Humana. etc.

no la vida misma y. aún cuando se trate de situaciones que no son iguales. son dos: . El Derecho de base romanista. pero no afecta en lo más mínimo su protección jurídica como vida humana y por lo tanto. por lo tanto. . ya desde el cigoto estamos hablando no de objetos sino de sujetos. el carácter de sujeto de derecho del concebido. es el fenómeno de la protección jurídica. ha recogido el contenido de la tradición romanista): «El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. no es acorde con los principios generales que informan a I esta parte tan delicada del Derecho. La atribución de derechos patrimoniales está condicionada a que nazca vivo». pueda depender íntegramente de la voluntad del legislador. No es correcto. toda manipulación que trate al cigoto como objeto. Hay que notar que las diferencias en el trato entre el concebido y quien nació. Esta protección no significa ignorar que existen diferencias entre el concebido y el nacido. de acuerdo a sus propias circunstancias de vida. humana en el útero de la madre pueda ser recortada de acuerdo a la misma tradición. tiene una tradición por la que se sostiene la protección de quien está en el útero.La segunda. que quien está en el útero es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece.La primera. El trato distinto se refleja con claridad en el artículo 2 inciso 1 de la Constitución del Estado en la parte que dice: «El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece» y en el mismo artículo 1 del Código Civil peruano que venimos comentando (y que. Lo que nos interesa resaltar. que también puede ser desfavorecida en su carácter de sujeto. También aquí subyace el principio de que. . no existe agravio sustantivo a la naturaleza de las cosas. Por lo tanto. versión protectiva frente al carácter de sujeto de derecho de la persona nacida.pero no nacida. Este es un recorte frente a los derechos de la persona nacida.influye el principio de que una vida humana debe ser siempre protegida y no interrumpida por mano humana. en primer lugar. que quien está en el útero n0 tiene derechos patrimoniales a menos que nazca vivo. El Derecho ha hecho efectivamente diferencias entre «quien está en el útero de su madre» y quien ya nació. desde luego. Lo que se ha recortado ha sido los derechos patrimoniales. por tanto. sostener que la protección jurídica de la vida humana concebida -aunque modernamente ello pueda suceder fuera del útero materno. Tampoco es correcto decir que la protección de la vida . en la medida que nacerá una y tal vez más de una persona. desde Roma misma.

En DERECHO. sin embargo. La personería. quien ya nació tiene plena capacidad de goce. En definitiva. Ambos son humanos. . es en nuestro criterio muy distinto a decir: «El embrión sólo es una vida en potencia que el Estado protege en la medida que estime conveniente». una escala de graduación que comienza con los gameto s y termina con el que ha nacido. Aquél a quien se le pone la «máscara» es persona a la luz del Derecho. y con ella la imputación de derechos y obligaciones. discrepamos de Beatriz BOZA cuando sostiene lo siguiente: «Nuestro legislador no ha querido equiparar el embrión con un niño ni con un adulto casado. o «que uno ha ingresado a la comunidad jurídica con absoluto e irrestricto goce de derechos y obligaciones. sobre la individualidad del ser humano y sobre la identidad de la ________________________________ 175 BOZA. Lo que ocurre es que uno ha ingresado a la comunidad jurídica con absoluto e irrestricto goce de derechos y obligaciones. como la persona nacida. pudiendo o no condicionarse el goce de los derechos patrimoniales al nacimiento con vida (lo que no afecta la protección esencial de la vida. responde a un criterio netamente formal. pp. que se debe a la naturaleza de las cosas). mientras que el otro está 'en vías de' l75. ambos «viven». Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. diciembre de 1991. ni de los gametos por separado. mientras que el otro está «en vías de».Por ello. NQ 45. Esto. Consideramos que nuestra opinión está bien reflejada en la declaración de la Congregación para la Doctrina de la Fe de la Iglesia Católica: «Esta Congregación conoce las discusiones actuales sobre el inicio de la vida del hombre. Pero la protección de ambos es distinta: mientras el no nacido tiene todos los derechos que le favorecen menos los patrimoniales (que obtendrá a condición de que nazca vivo). 97-98. Beatriz: Los Adelantos de la Ciencia y la Permeabilidad del Derecho. No es que uno sea más humano que el otro ni cosa por el estilo. Tampoco el feto viable tiene rango de persona -a menos que nazca vivo-. Lima. El legislador no desconoce la naturaleza especial del óvulo fertilizado. El embrión sólo es una vida en potencia que el Estado protege en la medida que estime conveniente. Consideramos que lo correcto es decir que tanto el que está concebido pero no nacido. opinamos que los avances de la ciencia actual no conducen a resultado distinto del que ha tenido el Derecho tradicional para efectos de calificar la vida humana y que deben mantenerse en pie los principios que sostienen que la vida humana comienza con la concepción (unión del óvulo y el espermatozoide) y que esa vida humana es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece al concebido. sólo establece un orden de prelación. han ingresado plena y totalmente dentro de la protección jurídica.

R: Evangelium Vitae.. porque eso es equivalente a matar vidas humanas177. A ese propósito recuerda las enseñanzas contenidas en la Declaración sobre el aborto procurado.. PAPA F. A esta evidencia de siempre (. Es un asunto que deberá resolverse en el ámbito de la tipificación penal. puesto que como no ha nacido no se trata de homicidio y. cuyas principales capacidades requieren un tiempo para desarrollarse y poder actuar)>> 176. del que se puede disponer libremente» 178. 177 Existe en el Derecho Penal una extensa discusión sobre qué delito sería éste de disponer de un embrión no anidado en el vientre de una mujer. requiere un esfuerzo de clarificación para que la conducta sea penalmente reprimida.. 17. Finalmente. Muestra que desde el primer instante se encuentra fijado el programa de lo que será ese viviente: un hombre. Como corolario del tratamiento de este punto.. Con la fecundación inicia la aventura de una vida humana.) la genética moderna otorga una preciosa confirmación.p. en cualquier estado.persona. como es obvio. Sin embargo. los métodos pueden ser clasificados de la siguiente manera: ____________________________ 176 Congregación para la Doctrina de la Fe: Op. dado que la unión del óvulo y el espermatozoide es el momento en el que la vida se inicia. resulta evidente considerar que la eliminación de embriones fecundados. dice JUAN PABLO II: «(. 14. como no ha sido implantado. constituye vulneración de la vida humana y esto hace particularmente repudiable el procedimiento normalmente aplicado en la fecundación in vitro con transferencia de embriones... de producir más embriones que los que serán transplantados. Par. está proscrito por el Derecho. desde luego. la ausencia de un tipo adecuado no quita gravedad al hecho y. Desde el punto de vista jurídico. En base a este criterio. reducen en realidad la vida humana a simple «material biológico». Jamás llegará a ser humano si no lo ha sido desde entonces. p. cit. «(Desde el momento en que el óvulo es fecundado. entonces tenemos que considerar que todo instrumento o método de control de nacimientos que signifique atentar contra esa vida humana. no se trata tampoco de aborto. se inaugura una nueva vida que no es la del padre ni la de la madre. . Sobre el punto.)se producen con frecuencia embriones en número superior al necesario para su implantación en el seno de la mujer. y estos así llamados «embriones supernumerarios» son posterionnente suprimidos o utilizados para investigaciones que. este hombre individual con sus características ya bien determinadas. 14. bajo el pretexto del progreso científico o médico. que no abordamos en este trabajo. 178 JUAN PABLO 11. lo importante en relación a los métodos de control de natalidad es determinar si atentan o no contra la vida humana de alguna forma. en la medida que éste ha sido definido en función de atentar contra la vida que existe en el cuerpo de una mujer. sino la de un nuevo ser humano que se desarrolla por sí mismo.

pero no porque atenten contra la vida humana. que consisten en el consumo de sustancias o en el uso de instrumentos artificiales que se colocan en los órganos sexuales bien de la mujer. considerándolo un crimen contra la vida. prácticamente nadie es sancionado por ellos.Impedir físicamente que óvulo y espermatozoide entren en contacto.Producir el aborto del óvulo fecundado por medios mecánicos o químicos. sino aún cuando se priva de vida a embriones humanos in vitro. efecto producido por la denominada «the day after pill». inhibiendo la ovulación (sustancias químicas) o impidiendo el contacto de uno con otro (por ejemplo. C) El aborto del concebido. La Iglesia Católica está contra el uso de todos estos mecanismos y sustancias. . pueda anidar en el útero.y lo tipifica como delito.000 y 200. Hay otros países que autorizan el aborto en ciertas condiciones y hasta cierto tiempo del embarazo. que se han centrado en la averiguación del ciclo menstrual femenino y en la realización de las relaciones sexuales cuando la mujer es infértil. los condones). bien del varón.A) Métodos naturales de control de la natalidad. Son los métodos que. no sólo es agraviada cuando ya siendo feto se le aborta. salvo las parteras cuyas actividades ¡lícitas muchas veces provocan la muerte de la gestante por la forma de practicar el aborto. teniendo distintas modalidades. La vida del concebido según la definición que dimos anteriormente. y los métodos artificiales de control eliminan esta última. . _____________________________ 179 Como es el caso del Perú. sino porque el acto conyugal – sostiene dos finalidades: unitiva y procreativa. B) Métodos artificiales de control de la natalidad. aprueban todas las partes de la discusión. El aborto puede ser ilegal pero tolerado contra la ley179. La Iglesia Católica condena enérgicamente y con sólidos argumentos el aborto en cualquiera de sus formas. .Producir los dos efectos anteriores como instrumento que brinda varias seguridades de no permitir el embarazo. o cuando se impide que el embrión concebido en el cuerpo de la mujer. sin embargo.000 abortos al año y. en el que existen entre 60. Estas sustancias e instrumentos pueden conducir a dos tipos de efectos: . La legislación peruana también considera ilícito el aborto -pues el concebido es sujeto de derecho como vimos en el inciso 1 del artículo 2.

La salud tiene tres dimensiones en el artículo. los hijos. la naturaleza de la filiación tiene que ver con el hecho de haber sido hijo matrimonial o extramatrimonial. la del medio familiar y la de la comunidad así como el deber de contribuir a su promoción y defensa. Desde luego. 2. pues los matrimoniales -llamados legítimos en el Código Civil de 1936. La Salud y la Seguridad Social Artículo 7.D) La esterilización del varón o de la mujer. Antes. es decir. como puede muy fácilmente . readaptación y seguridad. bien inhabilitando a sus órganos reproductivos para realizar su función.. no podían controlar ni modificar. de la persona en sí misma. Los derechos. sí se tiene derecho a su protección. Hay la salud individual. que incluye la cuestión la de concepción. continúa señalado los deberes genéricos de los padres para con sus hijos y viceversa. La alimentación. Esta es una disminución de las funciones del organismo. La persona incapacitada para velar por sí misma a causa de una deficiencia física o mental tiene derecho al respeto de su dignidad y a un régimen legal de protección. porque ésta es un hecho que existe o no. sin embargo. que fueron sus padres y que los concibieron en condiciones que ellos. bien retirando. correctamente. que cada persona tiene derecho a la protección de su salud y no a la salud. aún. En esencia.recibían el doble en herencia que los extramatrimoniales -llamados ilegítimos en el Código Civil de 1936. hubo muchas otras diferencias entre los hijos. ya felizmente zanjadas en favor de los menores. atención. consecuencias negativas de la conducta de otras personas. están regulados en diversas normas de importancia. El artículo dice. así como el deber de respetar y asistir a los padres que tienen los hijos. La igualdad de los hijos en materia de derechos y deberes fue ya establecida por la Constitución de 1979 y tiene por finalidad no acarrear en cabeza de una persona. la salud en el contexto familiar. En cualquiera de los dos casos. El artículo al que hemos dedicado especial atención en su primer párrafo. variaban en el pasado entre unos hijos y otros. . cada uno de los ámbitos influye en el otro. y está prohibido por los artículos 5 Y 6 del Código Civil. particularmente los sucesorios.Todos tienen derecho a la protección de su salud. y la salud en el contexto social general. se tiene buena salud o no. educación y seguridad de los hijos por los padres. lo que constituye un atentado contra la integridad corporal y de la salud. También a ello se opone enérgicamente la Iglesia Católica.

el derecho reconocido es que el Estado se preocupe de dar una atención integral al incapacitado por razón física o mental. los problemas que se ataca en los planos individual. Desde luego. en el sentido de que pueda descuidada a voluntad. cuando no escondidos y. se entiende. readaptación y seguridad. atención.También tienen derecho a un régimen legal de protección. más propio que n/adaptación. sino también el deber de promocionarla y defenderla. por tanto. en todos los planos: individual. Esto último ocurre con muchos incapacitados que. la familia o la comunidad no pueden sino estar comprometidos con promocionarla y defenderla. sino en todos simultáneamente. educación social para la salud. debería haberse utilizado el término aprestamiento que corresponde a un conjunto de tratamientos que tienen por fin compensar o superar plenamente las limitaciones del incapaz. a veces tangentes. el derecho a la protección de la salud no está siendo adecuadamente cumplido. Así. La salud no sólo engendra el derecho a su protección.comprobarse. De la salud no puede la persona.Al respeto de su dignidad. Este tema se engarza con el siguiente. Si no ocurre así. Esto quiere decir que la protección de la salud no sólo se da en el plano individual. También quiere decir esto que el Estado podrá imponer sanciones a quienes incumplan este deber. pero no un derecho sobre la protección de la salud. por tanto. A la persona la protección de la salud le supone la solución de todos los problemas que es posible arreglar en el plano individual. En el plano social se trata de las grandes políticas de salud encaminadas a facilitar los medios para protegerse (desde medicinas hasta hospitales). Tal vez. porque el incapacitado no debe ser agraviado directamente. negados a las posibilidades normales de todo ser humano. en la práctica. En el plano familiar. pero distintos entre sí. como suele decirse en el Derecho: existe un derecho a la protección de la salud. preventiva y de mutua ayuda. ni marginado al punto de colocarlo. un término con indiscutibles connotaciones de sanción en el Derecho. la protección de la salud es de naturaleza más educativa. etc. El artículo menciona luego a los incapacitados por razón física o mental y establece que tienen los siguientes derechos: . epidemias. Es pues una responsabili- . disponer a su libre albedrío. familiar o social. . vacunaciones masivas. familiar y social son colindantes. En todo caso. frustrados en relación a sus propias capacidades. son relegados. La persona. familiar y social. La regla es que también existe el deber de protegerla. y a atender los problemas comunes: violencia. fuera de la vida social.

dad en cabeza estatal aunque no se haya dicho de manera expresa. con fecha 20 de julio de 1997. a partir del uso ilegítimo que los intereses internacionales del tráfico de drogas hicieron del procesamiento de los alcaloides de la hoja de coca. inserta a lo largo de toda la ley. ésta es compartida por el individuo. Por el contrario. de consumo legal tradicional en el Perú. que son los más vulnerables y a los que el Estado -por mandato constitucional-les debe atención y protección prioritarias. transformación.El Estado combate y sanciona el tráfico ilícito de drogas. El tráfico de drogas es aquella actividad humana ilícita dedicada a la producción. vigilarla y promoverla. la propia crisis del seguro delEstado hacía poco viable el mantenimiento del monopolio en este servicio. sino que también lo podrán hacer -especialmente en lo referido al régimen previsional- las instituciones privadas. Esta planta. Por la clandestinidad de este negocio es difícil . abriéndose la posibilidad de que ésta también sea objeto de lucro empresarial. En principio..es responsabilidad primaria del Estado. Asimismo. la sociedad y el Estado. regula el uso de los tóxicos sociales. Esta observación no está inspirada por planteamientos estatistas. pasándose de 20 mil hectáreas para el consumo legítimo. Pese a lo anotado. Lo que nos ha llamado la atención es el carácter excesivamente radical del proceso de privatización de la salud. Artículo 8. En efecto. que merece un breve comentario. prioriza la protección de la salud y la sitúa como de interés público. fue sembrada masivamente en los últimos decenios. lo cual quiere decir que no solamente serán las instalaciones del Estado y el Instituto Peruano de Seguridad Social los llamados a ocuparse de la prestación y del régimen previsional. Ley general de salud. Además. comercialización y consumo de drogas. La referida norma contiene una serie de disposiciones interesantes desde el punto de vista constitucional. a aproximadamente unas 250 mil hectáreas dedicadas a producción para el tráfico ilícito. Recientemente se ha publicado. puede comprobarse una evidente intencionalidad privatista de la salud. Con esto último se pierde el carácter esencialmente protectivo y de servicios del sistema de salud. lo cual puede generar evidentes limitaciones para acceder a ella. Un punto importante se da en relación a las responsabilidades para la protección de la salud pública y de la salud individual: aquélla -dice la ley. la Ley N° 26842. siendo por tanto responsabilidad del Estado regularla. La necesidad de un régimen legal hace que sea el Estado el obligado a promover el tema. se faculta a que cada persona tenga libre acceso a prestaciones de salud y a elegir el sistema previsional de su preferencia. debe anotarse que reconoce a la salud como condición indispensable del desarrollo individual y colectivo y medio fundamental para alcanzar el bienestar individual y colectivo. especialmente por parte de los sectores más desprotegidos de la sociedad. Esta práctica se ha desarrollado en el Perú con particular fuerza en las dos últimas décadas de este siglo XX. Esta actividad está prohibida por las leyes y es penalmente reprimida.

182 A este respecto. que modifica el arto 296-B del Código Penal.. tener cifras exactas de su significado económico. entre 1995 y 1996. comprobó que altos oficiales destacados al Alto Huallaga recibían importantes cantidades de dinero para permitir las ilícitas actividades de los narcotraficantes en la zona. la forma como se ha comportado el Poder Judicial para el juicio de conocidos narcotraficantes. como un síntoma de corrupción dentro de dichas instituciones que debe ser evitado. sobre todo en la crisis económica y financiera de la segunda mitad de los años ochenta ISO. particularmente de los oficiales que sirven en las zonas de producción de hoja de coca. Indudablemente. y otros cálculos estiman que llegaba fácilmente al doble. pp. a desestimular el consumo de drogas mediante acciones preventivas y curativas. y debido a las ingentes cantidades de dinero que moviliza. No es errado decir que ha alcanzado a corromper muchos ámbitos sensibles de la sociedad. pero las fuentes existentes han sostenido que el mínimo ingreso anual razonable hasta mediados de los años noventa fue de 600 millones de dólares al año. a fines de 1995. a lo largo de los años ha desarrollado una legislación importante en calidad y volumen. comercialización y consumo).Cachique» Rivera y . el Estado peruano tiene una organización destinada. Cuzco y Sandia en Puno. Lima. que interpreta la decisión gubernativa de retirar a las Fuerzas Armadas de la lucha contra el narcotráfico. A pesar de la persecución legal de esta actividad. Para ello. referidos al procedimiento judicial respecto del tráfico ilícito de drogas. por otro. 172-174. 300. CAJ. . La información proveniente de los juicios seguidos a los principales narcotraficantes peruanos: . 301 Y 302 del Código Penal. el Perú es el mayor productor mundial de hoja de coca y PBC. Apurímac. se ha hablado insistentemente en los últimos años. 181 Cfr. ha sido motivo de críticas _______________________________ 180 Según un reciente informe de la Comisión Andina de Juristas.. Las zonas de cultivo y procesamiento son las regiones del Huallaga. por una parte. se conocen que existen en el Perú desde 1991. que ha extremado las sanciones para esta ilegal práctica 181. transformación. Ley N226233. Finalmente.Vaticano». febrero de 1996. De la corrupción en las Fuerzas Armadas. penándose con cadena perpetua a quienes intervengan en el proceso de lavado de dinero proveniente del tráfico ilícito de drogas o del narcoterrorismo. el narcotráfico ha desarrollado significativamente su poder dentro de la sociedad y expandido sus conexiones internacionales. Aguaitía y el Alto Ucayali. que modifica los artículos 296. En Región Andina 1995: Modernización e Inestabilidad. del 21 de agosto de 1993. La norma obliga al Estado a combatir y sancionar el tráfico ilícito de drogas. Respecto a los cultivos de amapola. predomina el criterio en la opinión pública. el narcotráfico ha sido una fuente de divisas importante. Inclusive. del 2 de junio de 1994. la política y la organización funcional del Estadols2. También la Ley N226320. tiene un aparato represivo que coordina actividades interna y externamente para combatir los diversos aspectos del tráfico ilícito mencionados anteriormente (producción.298.

Ley Nº 26739. también existen ciertas restricciones referidas a la publicidad y a su consumo en lugares públicos 183. normar. En ambos casos. imprimiéndose así una reserva que. hayan sido encubiertos con otros delitos que trasladaban la competencia a los tribunales militares. Un acápite especial de la política de salud deberá estar dedicado a los incapaces. El Poder Ejecutivo norma y supervisa su aplicación.00 horas de cada día. Según las reglas de organización de .de prohibición de venta a menores de edad. como por la de los interesados. El alcohol y el tabaco son. esta política nacional de salud deberá contemplar la protección de la salud individual. se presume. del medio familiar y de la comunidad. tanto por acción directa del Estado.. y en el caso del tabaco. El contenido de esta política debe ser coherente con los principios constitucionales que rigen el derecho a la protección de la salud y que hemos comentado a propósito del artículo 7. . existe en el Perú regulación jurídica. que no solamente determina sino también participa obligatoriamente de la política nacional de salud. también en coherencia con la parte final del artículo 7. impidió conocer redes y contactos de ese narcotraficante con algunas autoridades civiles y militares. El presente es un artículo instrumental de la Constitución para expresar las responsabilidades del Estado en materia de salud y los principios según los cuales debe guiar su acción en la materia. Ella ha recelado que juicios como los realizados a Demetrio Peñaherrera (a) «Vaticano». caerá bajo la esfera de responsabilidad del Ministro de Salud en los ____________________________ 183 Cfr. que se sustenta en el artículo constitucional que comentamos. En el caso del alcohol.00 y las 05. Comienza señalando que el Estado determina la política nacional de salud.El Estado determina la política nacional de salud. conducir y supervisar la aplicación de esta política corresponde al Poder Ejecutivo. En breve síntesis. probablemente. está la limitación -generalmente incumplida. los dos tóxicos sociales más conocidos. del 10 de enero de 1997. Estas normas son ejecutadas mediante decisiones políticas y acciones administrativas que son imperativas. Los tóxicos sociales son aquellas sustancias cuyo uso está legitimado aunque restringido de diversas maneras en la sociedad. este Poder. Artículo 9. La responsabilidad de diseñar.y desconfianzas por parte de la opinión pública. por ejemplo. arto 1: La publicidad de cigarrillos a través de medios radiales o televisivos. Es responsable de diseñarla y conducirla en forma plural y descentralizadora para facilitar a todos el acceso equitativo a los servicios de salud. podrá realizarse únicamente entre las 01.

La concordancia debida del artículo 9 y del artículo 58 de la Constitución. que la iniciativa privada es libre y que se ejerce en una economía social de mercado. el Estado tiene responsabilidad específica en el área de promoción de la salud y. La norma es interesante porque establece uno de los pocos deberes de atención social del Estado en esta Constitución. Es decir. no de principio constitucional. en la que el Estado de Bienestar ha sido sustituido por uno que en ciertos aspectos recuerda al Estado Policía. Esto equivale a decir que el Poder Ejecutivo en el plano central del Estado. Desde luego. . es un asunto de dosis.términos en que un ministro es responsable constitucionalmente. por consiguiente. la posibilidad de que los centros privados de salud asuman responsabilidades de política pública en esta materia. bien descentralizados del propio Poder Ejecutivo.La primera. permite que los centros privados de salud tengan responsabilidades de ejecución de la política pública de salud. tanto política como administrativamente. Estas conclusiones son consistentes con el artículo 58 de la propia Constitución. En ningún caso lo plural podría interpretarse como transferencia total de las responsabilidades del Estado en materia de salud al sector privado. que sin embargo. no se ejercita en una pura economía de mercado. Sin embargo. en virtud del carácter social de la economía de mercado. Ello significa que dicha política podrá considerar el apoyo que el sector privado debe brindar a la protección de la salud de las personas. porque ello está permitido por el propio texto de la Carta. pero que la ejecución deberá ser llevada a cabo por otros órganos. no tiene la posibilidad de descansar exclusivamente en las prestaciones que pueda dar el sector privado: . porque la Constitución admite la pluralidad en el diseño y conducción de la política nacional de salud. lo que aplicado a este artículo equivale a decir que la política nacional de salud podrá ser hecha operativa tanto por establecimientos públicos como privados. es un órgano técnico-normativo y de control de la política. la responsabilidad por la salud pública ha sido tradicionalmente atribuida al Estado. la familia y la colectividad en general. El diseño y la conducción de la política nacional de salud deben ser realizados en forma plural y descentralizada. no necesariamente sólo por los primeros.La segunda. bien por órganos estatales que no pertenezcan al Ejecutivo: gobiernos locales y tal vez regionales. las responsabilidades que asuma tampoco podrán ser inconsistentes con el ejercicio libre de la iniciativa privada. El término plural en esta Constitución tiene connotación de público y privado. lo correcto es que éste último participe. dependiendo de cómo sean configurados estos últimos en la legislación sobre la materia. En otras palabras. aún en los períodos de menor compromiso de éste con la sociedad a lo largo del siglo XIX. es decir. que establece dos ideas importantes: .

en el texto normativo que contenga las reglas de la política nacional de salud exigida por este artículo constitucional. probablemente. una clara contradicción entre lo que dispone el artículo bajo comentario y una política que.El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social. tanto en términos educacionales y de servicios públicos básicos (a los que también el Estado está obligado por el artículo 58). más que plural. el procurar que todos y cada uno de los peruanos puedan tener protección equitativa de su salud. son particularmente importantes en un país como el Perú. El sentido final de la política nacional de salud es. el acceso a la protección preventiva de la salud. para su protección frente a ____________________________________ 184 Ver comentario del arto 7. que la cobertura de la protección de la salud se incremente progresivamente y sea integral en el transcurso del tiempo. referido especialmente a la Ley general de salud.)facilitar a todos el acceso equitativo a los servicios de salud». y de los órganos ejecutores de todos los niveles. «(. se inclina por una opción que privilegia la privatización de la salud. es imposible dejar de señalar que existe. Por tanto. . Es también jurídicamente exigible al Poder Ejecutivo.tendrá que haber establecimientos públicos destinados específicamente a la protección de la salud de la población184. es decir. donde la población ha estado sistemáticamente privada de protección a la salud.. No obstante. En nuestro criterio. como dice el texto del artículo. como en la prestación de servicios curativos en base a la igualdad de oportunidades. El concepto protección equitativa es evidentemente standard pero forma parte de una norma jurídica exigible y deberá ser definido. además de efectivamente descentralizada. según este artículo. de manera literal. bajo el actual gobierno. también es responsabilidad del Poder Ejecutivo.. cuando menos. Artículo 10. Este artículo y la responsabilidad del Estado. la protección equitativa significa. El artículo 9 de la Constitución hace que. una responsabilidad que le puede ser exigida por vías legales.. la protección a la salud sea una norma no programática del Estado.

la enfermedad que impide trabajar. Javier: La Seguridad Social en la Constitución. También en esto ayudan las familias a sus miembros. entre otras cosas. a partir de las propuestas del Plan Beveridge. son los trabajadores activos los que financian los gastos. La seguridad social tiene que ser financiada porque requiere de ingentes recursos para prestar debidamente los servicios a que está obligada. 204. corresponde al Estado un papel central en el diseño. Sin embargo. durante el siglo XX el mundo empezó a considerar necesario que fuera la sociedad misma la que estableciera mecanismos de seguridad.es el más reciente y avanzado mecanismo de previsión. Las circunstancias en las que la seguridad social atiende a las personas están determinadas en la legislación y se denominan contingencias. Que haya seguridad social no quiere decir que sea solo el Estado el que deba cubrir sus costos ni tampoco el único que brinde los servicios. p. desgracias personales. Su universalidad le permite comprender a todas las personas y su integridad le hace abarcar todas las contingencias sociales. Esto obliga a cálculos que comprenden. La seguridad social es el derecho que asiste a la persona para que la sociedad provea instituciones Y mecanismos a través de los cuales pueda obtener recursos de vida y de soluciones para ciertos problemas preestablecidos. Cultural Cuzco Editores. la atención y la evaluación de los mecanismos de seguridad social. Por ello se instauró el sistema denominado de seguridad social. los principios de la Declaración Universal de Derechos Humanos y las normas de la Organización Internacional del Trabajo. en realidad. El concepto moderno de seguridad social se contruye en este siglo. Francisco Eguiguren (Director). En La Constitución Peruana de 1979 y sus Problemas de Aplicación.las contingencias que precise la ley y para la elevación de su calidad de vida. 1987. la incapacidad para el trabajo. Puede ocurrir que participen dando los servicios de la seguridad social las instituciones privadas. La seguridad social-ha dicho Javier NEVESI85. el desempleo. empleo. Normalmente la misma persona toma precauciones para poder afrontar los problemas que puedan presentársele en los más diversos campos de la vida: salud. pero aún así. etc. etc. Lima. Las cuotas que pagan los afiliados al sistema tienen la finalidad de cubrir estos gastos y por ello. para las personas que viven en ella. hay en ella una dimensión pública de solidaridad que no puede ser eliminada. De una o de otra forma. Los términos indican que se trata de formas de seguridad que la propia sociedad diseña y ejecuta para sus miembros. la ejecución. . Entre ellas están la jubilación. complementarios a los anteriores. accidentes. un cuidadoso balance de la población ocupada que cotiza _____________________________________ 185 NEVES MUJICA.

una cosa es decir que debe ser modernizada. No obstante. esto último ha sido descartado por los países del primer mundo. A medida que estos últimos llegan a ser un número significativo. Este tipo de problema tiene dos manifestaciones distintas en los países del primer mundo y del tercero. También ello ha ocurrido en el Perú. En última instancia. y que prioriza el libre acceso a prestaciones a cargo de entidades públicas. y la población beneficiada por ella. o bien impone cargas económicas muy grandes a quienes trabajan. por consiguiente. Debe tenerse en cuenta. la seguridad social sufre hoy un proceso de redimensionamiento y reajuste en prácticamente todos los Estados. La defensa de la persona humana y el respeto de su seguridad quedarían reducidas a simple declaración de intenciones si el Estado y la sociedad parecieran de obligaciones precisas como la seguridad social. la salud. pese a sus problemas y contingencias. en adición. la seguridad social es elemento central de la organización social cautelada por el Estado. la proporción de usuarios de la seguridad social es muy grande. debe anotarse que existe una norma que desarrolla los alcances de la seguridad social y de la salud. En el primer mundo. En el . siendo su ingreso –además muy bajo. En efecto. El referido dispositivo es un complemento de la Ley de salud. ya comentada anteriormente. Esto ha hecho que en ambos grupos de países los sistemas de seguridad social hayan debido reajustarse mediante el incremento de cotizaciones y la reducción de beneficios y contingencias cubiertas. y otra que no deba existir. son cada vez más los que pretenden beneficios que los que aportan. quienes cotizan a la seguridad social son sólo una parte del total de la población que podría trabajar. A esto es a lo que alude correctamente la parte final del artículo. Ley de modernización de la seguridad social en salud. La dificultad se presenta cuando por la elevada esperanza de vida de la población. que el fundamento central de las obligaciones establecidas en este artículo se encuentra en el arto 1 de la Constitución. el sistema o bien entra en crisis.a la seguridad social. Nos referimos a la Ley N° 26790. Por lo pronto. actualizada y redimensionada. sería un retroceso histórico para la humanidad el que se diera marcha atrás en el postulado de que también la sociedad tiene funciones de corresponsabilidad y solidaridad. En los países del tercer mundo el universo de personas con trabajo es proporcionalmente menor que en los países desarrollados por el desempleo y subempleo extendidos y. por consiguiente. Por otra parte. publicada el 17 de mayo de 1997. privadas o mixtas. la seguridad social contribuye objetivamente a que las personas vivan mejor en la sociedad. En verdad. por los que debe dar seguridad a las personas en contingencias que tienen relación con la vida. la jubilación o los accidentes personales.

la Constitución pretende que cada persona. Con ello. evidentemente. entidades privadas que han sido autorizadas a brindar sistemas de pensiones de jubilación para buena parte de los trabajadores del país. Este último hace bien en crear las condiciones para que el mayor número de personas pueda incorporarse a la seguridad social. privadas o mixtas.. . como vimos al comentar el artículo anterior. Esto ha constituido.El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones. una forma de confiscación de recursos de seguridad social por el poder público. entidad de carácter público y con fondos y reservas que según el arto 14 eran afrontados obligatoriamente por el Estado. y que habían sido aportados durante muchos años por los trabajadores. privadas o mixtas. que pertenecían a una persona jurídica distinta del Estado. Tal vez las entidades privadas que mayor importancia comienzan a tener actualmente en los sistemas de seguridad social en el Perú sean las Asociaciones de Fondos de Pensiones (AFP).El primero es el libre acceso a las prestaciones de salud y a las pensiones. Pero este tipo de problema pertenece a la política social en su conjunto y no sólo a la problemática del Derecho Constitucional. En la Constitución de 1979 la seguridad social era atendida exclusivamente por el Instituto Peruano de Seguridad Social. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. Artículo 11. se establecen tres aspectos importantes para la seguridad social en el país: . Desde luego. en realidad.sentido expuesto. sino la «promoción de sistemas de previsión para la salud». pueda participar de los mecanismos de seguridad social. . y también se dio el caso que debiendo pagar sus cuotas entrase en mora con el IPSS por varios miles de millones de dólares.lo cual trastoca. los empleadores y los asegurados. En coincidencia con la orientación económica general de la Constitución. el objetivo principal de las prestaciones de salud a cargo del Estado. el Estado tiene como deber primordial ya no la debida prestación y acceso gratuito a la salud. Es una decisión positiva porque amplía el número posible de contribuyentes. a través de entidades públicas. no importando su condición de vida o trabajo dentro de la sociedad. cual es su concepción básica entendida como servicio y no como negocio. muchas veces el Estado utilizó sus recursos para hacer obra pública. una cosa son las posibilidades teóricas de participación y otra la posibilidad real de que las personas se inscriban y coticen a la seguridad social. ello es importante para el financiamiento total. En verdad.El artículo ratifica que las prestaciones de salud y las pensiones podrán ser ejecutadas a través de entidades públicas.

Finalmente se establece que el Estado supervisa el eficaz funcionamiento de estas entidades públicas y privadas. es porque el Estado no pagó lo que debía y tomó. Por otro lado. pero de manera tal que ni el Instituto Peruano de Seguridad Social pudo recobrar esos recursos. particularmente por las AFP. la necesidad de garantizar que sean adecuadamente utilizados. Esta modalidad se aplicó bajo formas de endeudamiento del Estado.. Si hoy en día es difícil atender a los pensionistas y mantener los programas de la seguridad social.para financiar la caja fiscal o las obras públicas. las cuotas que pueden ser invertidas en talo cual tipo de riesgo y demás elementos de esta problemática. en adición.. Buena parte de la crisis del sistema de seguridad social del Perú se debe a esta circunstancia. la masa de recursos de capital existente en la Seguridad Social tiene que ser invertida por quienes la administran. tienen que ser cuidadosamente legislados para. ni el Estado tomó los compromisos necesarios para que el dinero mal utilizado fuera devuelto. Ellos han sido defraudados por el Estado mismo. la intangibilidad de los fondos y reservas es igualmente importante en el caso de los recursos de seguridad social administrados por entidades privadas. de un lado. Por ello. asegurarse .Los fondos y las reservas de la seguridad social son intangibles. dinero que no era suyo. mientras que la deuda interna simplemente se ignora. Los recursos se aplican en la forma y bajo la responsabilidad que señala la ley. porque durante mucho tiempo los gobiernos han recurrido sistemáticamente a los recursos de la seguridad social -que son cuantitativamente significativos. La intangibilidad de los fondos y reservas de la seguridad social indica que sus recursos no pueden ser utilizados sino para los fines a que está autorizada. Artículo 12. se diga para congelar los haberes de los pensionistas que el Estado no puede asumir esa carga. y dentro de los límites establecidos por las disposiciones vigentes. Es un deber establecido en la Constitución al que no puede rehuir. las formas de colocación de estos recursos. lo que corresponde por naturaleza de poder público al Estado. Estas instituciones llegan a manejar recursos de gran significación en el contexto financiero nacional y"por ello. Esta actividad es ejercida en la actualidad por la Superintendencia Nacional de Fondos de Pensiones. Es pues inaceptable que bajo pretextos de reforma del Estado y saneamiento del fisco. Esta norma es importante particularmente en el Perú. por el otro. Es una cruel ironía que se multipliquen los esfuerzos para pagar la deuda externa. Como es obvio. facilitar el mejor uso de los recursos disponibles y. Este hecho es digno de recordarse en favor de los derechos de los asegurados.

Esta es otra razón adicional para que sus actividades y la disponibilidad de sus recursos sean adecuadamente legisladas. racional. 21 de la mencionada Carta.. Los fondos y reservas son cantidades de dinero que han sido asignados para atender las necesidades de la seguridad social. La Educación Básica Artículo 13. sino también en el entorno financiero y productivo del país.La educación tiene como finalidad el desarrollo integral de la persona humana.1. la igualdad y la racionalidad del ser humano. lo que quiere decir que no son susceptibles de apropiación por ninguna persona ni autoridad. De inicio. . estos fondos tendrán que ser invertidos para garantizar su mantenimiento. Los padres de familia tienen el deber de educar a sus hijos y el derecho de escoger los centros de educación y de participar en el proceso educativo. La Constitución dice que son intangibles. es una conquista histórica de la humanidad que corresponde a la sustanciación de la libertad. La educación como inherente a la persona humana e instrumento que sirve para el desarrollo integral de la personalidad. se convierten en grandes inversionistas que tienen una responsabilidad no sólo en el trabajo propio de la seguridad social. El artículo transcrito marca una sustancial diferencia con la Constitución de 1979 en materia educativa. se ha cercenado la primera parte del art. que decía: «El derecho a la educación y a la cultura es inherente a la persona humana». Obviamente. 3. pero esa inversión se hará en los términos y con las responsabilidades para quienes los usen indebidamente. Pueden ser las reservas que hacen las empresas para pagar los derechos sociales a sus trabajadores. El Régimen Educativo 3. El Estado reconoce y garantiza la libertad de enseñanza.que los administradores tendrán cuidado y respeto por el dinero aportado por los inscritos en el sistema. como el propio IPSS. Este reconocimiento establece un principio que consagra en forma meridiana lo que es debido al hombre por razón de su naturaleza libre. o los fondos como el constituido por los descuentos que todos los meses se hacen por seguridad social tanto a través del Instituto Peruano de Seguridad Social como de las AFP. Es importante señalar que sólo con estas precauciones se podrá lograr la finalidad central del sistema de seguridad social: dar bienestar a quienes sean beneficiarios del mismo. Las AFP y otras entidades de seguridad social.

así como a su realización en todas las dimensiones. sino de insertarse positivamente en la vida social. intelectuales y emocionales. Tendrá que brindarle formación en su desarrollo personal. la educación es un instrumento indispensable para que cada persona pueda asumir conciencia de sus derechos y cumplir un rol en la sociedad. fenómeno que no sólo ocurre en las sociedades subdesarrolladas. profesional y académica de las personas. De esta manera. Será simplemente un marginado. psicológicas. . Además. es un derecho que tiene múltiples dimensiones. y también para su mejor inserción en la familia y la sociedad. nos muestra la labor inmensa que hay que desarrollar para que el ámbito educativo de la sociedad cumpla con el mandato constitucional tal como ha sido expresado.. el ser humano tendrá que ser formado como persona. Ese es el principio que establece la parte inicial del artículo que comentamos. espirituales. Esto significa que la educación contribuye a la formación intelectual. ninguno de estos argumentos fueron tomados en cuenta por quienes redactaron la nueva Constitución. Todo el sistema educativo nacional debe promover el desarrollo integral de la persona humana.espiritual y cómo todo ello se expresa tanto en lo individual como en lo social.. El que carece de educación está imposibilitado no sólo de progresar. sino también en las desarrolladas. La educación es un proceso que atiende al desarrollo personal del ser humano. La libertad de enseñanza que reconoce a continuación el artículo. dada la inmensa cantidad de conocimientos que la humanidad desarrolla y acumula. Deberá promover sus dimensiones físicas. La distancia que existe entre la finalidad que la Constitución reconoce a la educación 'y la forma en que ésta se realiza cotidanamente. Destacamos las principales: . Sin embargo. el derecho a la educación es un principio reconocido por la legislación internacional sobre la materia. arto 26. de la que forma parte el Perú 186. la libertad de cada centro educativo y de cada profesor de elegir los mejores contenidos y los 'mejores métodos de enseñanza. y dadas también las insospechadas perspectivas metodológicas que 186 Declaración Universal de los Derechos Humanos. Al parecer. de acuerdo a sus propias características e inclinaciones.1: Toda persona tiene derecho a la educación (. pero también tendrá que recibir una educación que lo convierta en un ciudadano responsable y participante. En una sociedad que se abre al mundo y en la que el mercado tiene una función preponderante en la organización de las relaciones humanas.En el ámbito de la educación básica.).

de diversificar y de elevar la calidad de contenidos y métodos de aprendizaje es. . la que siempre tiene cierta regulación por ser la formación inicial de la persona. está muy vinculada a las posibilidades económicas de las personas e instituciones. como toda norma constitucional. pero este tema pertenece a norma distinta. . la posibilidad de elegir.En el ámbito de la educación técnica y profesional. deben ser observados. en este contexto. por consiguiente. que no puede ser ejecutada a completo arbitrio del centro educativo o del profesor. Es más. asimismo. que esta libertad de enseñanza no es completamente arbitraria. El énfasis que se ponga y las opciones que se elija harán que distintos centros educativos -y sus profesores- logren resultados completamente diferentes dentro del mismo marco de un curso determinado. Esta parte de la libertad.Desde luego. Aquí la libertad de enseñanza no tiene prácticamente límites. . sin embargo. que incluye la actualización de técnicos y profesionales. Razón de fuerza para que la sociedad y el Estado se preocupen de colocar los recursos indispensables para que esta libertad pueda ser realizada por las personas. particularmente en los artículos 14 a 17 que. La educación de este nivel que se estaciona.permite la nueva tecnología informática y de comunicaciones. Por supuesto. infinita. pierde rápidamente vigencia en un mundo cambiante y de gran acumulación de conocimientos. Aquí. sin embargo. La propia Constitución le impone ciertas líneas generales y ciertos principios. por lo que aquí sólo dejamos consignado el punto. pero también recursos económicos y financieros. Es preciso indicar. La armonización de criterios y la conveniencia de Una transmisión ordenada y pedagógica del conocimiento es. es muy importante para la formación integral de la persona (o para su deformación). . la libertad de organizar contenidos y métodos de la manera más conveniente a los fines educativos de su institución. hay libertad de enseñanza en el ámbito universitario. en términos prácticos.La educación no formal que se da a través de diversos medios y sistemas de comunicación social. un elemento básico de la libertad de aprendizaje. la creatividad y la innovación en la educación técnica y profesional son esenciales si se busca la formación de personas capacitadas en cada campo. la libertad de elección es mucho más amplia que en la educación básica. las instituciones educativas y los profesores tienen. elegir en este ámbito requiere trabajo.

Estos derechos son exigibles tanto frente a los poderes públicos como a las autoridades de los centros educativos y a los propios profesores. Prepara para la vida y el trabajo y fomenta la solidaridad. lo que no es sino fruto de una deficiente elaboración gramatical de la norma. con sujeción a los principios constitucionales y a los fines de la correspondiente institución educativa.La educación promueve el conocimiento. la técnica. el aprendizaje y la práctica de las humanidades. que son coherentes con los deberes de paternidad y maternidad. el artículo establece que los padres de familia tienen el deber de educar a sus hijos y el derecho de escoger los centros de educación y de participar en el proceso educativo. intervenir en las decisiones en tomo a la educación de sus hijos. puede recurrirse a los mecanismos de protección constitucional establecidos. Una observación final es que sistemáticamente la parte final del texto da la impresión de que todas sus normas se refieren a la educación básica de los menores sujetos a patria potestad. Si es preciso. en todos sus niveles. Este hecho debería por tanto estimular la responsabilidad de quienes tienen a su cargo la educación pública. tanto para elevarla en calidad como para diversificarla en su oferta. Es deber del Estado promover el desarrollo científico y tecnológico del país. La enseñanza se imparte.Finalmente. Desde luego. la educación física y el deporte. La educación religiosa se imparte con respeto a la libertad de las conciencias. .. la ciencia. El precepto diseña principios importantes en la educación de los hijos. Artículo 14. La formación ética y cívica y la enseñanza de la Constitución y de los derechos humanos son obligatorias en todo el proceso educativo civil o militar. las artes. que no puede acceder por ejemplo a centros de educación privada. Las leyes de educación deben proveer las estructuras y mecanismos para que esto sea viable. dentro de los marcos que fije la ley. El derecho de participar en el proceso educativo significa que los padres tienen una atribución constitucional para informarse y. la libre elección que se reconoce a los padres está en extremo limitada por los escasos recursos de la inmensa mayoría de la población.

Sin embargo.El aprendizaje. particularmente. que es el ejercicio aplicado de los conocimientos teóricos. es decir. Todos estos conocimientos permiten al ser humano .La adquisición de conocimientos por el estudiante. es la garantía de que siempre se los seguirá adquiriendo. sobre todo si tenemos en cuenta que modernamente la acumulación humana de conocimientos es inmensa y. la persona puede seguir desarrollando sus conocimientos. . La educación cabal incluye diversas disciplinas importantes para la vida de la persona: . .Las humanidades. sin cuyo conocimiento es imposible desarrollar más allá lo que uno sabe. desarrollar los conocimientos y métodos que capaciten a la persona misma a seguir aprendiendo el resto de su vida. que no es otra cosa que aprender a aprender. Este es un artículo excesivamente extenso.Los medios de comunicación social deben colaborar con el Estado en la educación y en la formación moral y cultural. que incluye lo conceptual y lo metodológico. en el mundo actual de incesante transformación y desarrollo tecnológico. Sin adquisición de conocimientos es obvio que nadie se educa. muy pronto quedará rezagado en la disciplina de que se trate y será incapaz de desarrollarse y trabajar. según los especialistas. en cierta medida. historia. con la sola adquisición de conocimientos la educación puede. donde se expresan conceptos que debieron agruparse por lo menos en dos artículos. a la larga. se duplica cada siete años. lengua. Sin embargo. además. que son los conocimientos especulativos sobre la vida misma: filosofía. con ella. Es muy fácil darse cuenta que quien sólo aprende los conocimientos a una cierta fecha. Según el dispositivo. el aprendizaje debe ser un proceso complementario al de adquirir conocimientos y. la educación está dedicada a tres mecanismos del aprendizaje que son complementarios entre sí: . El grado más elemental del conocimiento de este aprender--a aprender es la capacidad de leer y escribir porque. cada disciplina desarrolla su propio marco teórico. Los instrumentos informáticos son esenciales para el trabajo y para la comunicación y. Por consiguiente. Se volverá un marginal en una sociedad de conocedores y especialistas. lo que supone su trasmisión por quien cumple la función de profesor. Una persona puede desarrollar una erudición enciclopédica sobre un determinado tema.La práctica. pero puede muy bien ser incapaz de traducir todo ese conocimiento a la acción concreta. ser alfabeto no basta en el mundo de hoy. ser estéril. La práctica es el ejercicio que permite esta traducción indispensable siempre y.

que es el ejercicio físico del cuerpo guidado por la inteligencia y la voluntad complementario de la educación física. es decir. que tiene que ver con el conocimiento teórico y aplicado sobre el propio cuerpo y el entorno en el que se desarrolla. . Permite también una vida sana.El deporte. guías de conducta.La técnica.La educación debe preparar a la persona para el trabajo. .Prepararla para la vida. pero sí como una forma de realización individual y social. . hacerle conocer los medios. la persona puede situarse en el mundo y ser un proyecto de creación positiva para sí misma. incluyendo las ciencias puras instrumentales. instrumentalizando al conocimiento. . estructuras artificiales. Esta aplicación se transforma en procedimientos. que son la expresión del espíritu humano integralmente considerado: intelectual y emotivamente. como por ejemplo. aparatos. es decir.Las artes. . que es el conjunto de conocimientos que el ser humano desarrolla sobre la realidad. para insertarse en el mundo actual y desarrollarse dentro de él. A partir de allí. por el contrario. los problemas y las grandes vías de realización. cada sociedad y cada momento histórico plantean retos y exigencias distintas al ser humano. Esto puede concretarse en los aspectos finales del primer párrafo del artículo: . La finalidad de la educación es contribuir al desarrollo humano de cada persona.conocerse mejor a sí mismo y conocer mejor su entorno. . para desarrollar con habilidad suficiente una actividad social que le permita ganar lo necesario para los gastos de su vida. porque le impide reflexionar sobre sí mismo con profundidad. es un factor de desorientación y frustración para el ser humano. que es la aplicación de los conocimientos a la vida. En conjunto.~La educación debe situar a cada persona en ese mundo. la matemática. Las artes son realizaciones que todos los humanos aspiran a tener. etc. los medios técnicos son los que. Como es evidente. Trabajo y subsistencia son aspectos complementarios y la . El desconocimiento de las humanidades.La ciencia. contribuyen en concreto a la mejor vida humana.La educación física. y que permite que el ser humano tenga un componente de destrezas psicofísicas adecuadamente ejercitadas para afrontar los esfuerzos necesarios a la vida en sus diferentes actividades y edades. Es el conocimiento del mundo que crece incesantemente. no necesariamente en el más alto grado de expresión y calidad. los peligros.

__________________________ 187 Esta labor en la actualidad está básicamente a cargo del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología (CONCYTEC). a la participación expresada en varios otros y particularmente en el artículo 2 inciso 17. Todas estas tareas pueden ser incorporadas en el significado normativo de este párrafo del artículo 14 y.educación debe ser útil para que cada persona pueda cumplir sus metas en este ámbito. Esto es la solidaridad y se contrapone al individualismo. Y a la vida democrática (artículo 43). la formación del ciudadano como miembro de su colectividad.La educación debe preparar personas que no sólo persigan sus propios -y desde luego legítimos. repetimos. requieren del esfuerzo conjunto y dialéctico de toda la sociedad. . Algunos principios son asumidos como válidos por ellos mismos: los derechos humanos y las reglas constitucionales que constituyen principios generales. particularmente las universidades. También debe contribuir a que cada ser humano sea respetuoso. para su desarrollo. y que también colabore con otras instituciones públicas o privadas. es decir. tolerante y colaborador para con los otros seres humanos que lo rodean.La formación cívica. Los dos párrafos siguientes del artículo 14 contienen principios generales que sujetan la educación que se imparte en el Perú a reglas determinadas. que debe ser desarrollado en virtud de este mandato constitucional.intereses. La ciencia y la tecnología. . Uno de los caminos más importantes es el vincular a la empresa con las instituciones científicas. con todos sus derechos y deberes sociales y políticos. La solidarIdad en la estructura social es un valor en sí mismo. en el sentido de inculcar a la persona la conciencia de sus deberes morales. estimulando su esfuerzo científico y tecnológico. Un recto entendimiento de esta función consiste en que el Estado realice las tareas que debe efectuar directamente. Se complementa con varios otros principios que están esparcidos a lo largo de toda la Constitución. como deber del Estado. . y la necesidad de asumir la pregunta ética como parte de su quehacer cotidiano. que consiste en la exclusiva búsqueda de la propia realización sin tomar en consideración a los demás. Ellas son: .La formación ética. La formación cívica se orienta a la solidaridad (según vimos en este mismo artículo). El segundo párrafo del artículo 14 establece un deber del Estado en el sentido de promover el desarrollo científico y tecnológico del país187.

actividades y publicaciones. Mientras sean fines lícitos. cuando ese haya sido el caso. Artículo 15. desarrollar ciertos estudios especializados.El derecho de asumir la educación religiosa en base a la libertad de conciencia. . obviamente.. Esto supone el deber del centro educativo correspondiente de respetar este principio. también supone que se respete el derecho que tiene un determinado instituto de enseñanza de instruir en la religión que hayan escogido sus fundadores.Según el penúltimo párrafo del artículo 14. así como sus derechos y obligaciones. promover una religión. es decir. como se ve. . no pudiendo ser incompatibles con este criterio.El profesorado en la enseñanza oficial es carrera pública. tradujesen el respeto a los derechos humanos y a la Constitución. Los fines de la institución educativa pueden ser de los más variados: proteger a determinados sectores sociales. de no educarse en ninguna religión. El Estado y la sociedad procuran su evaluación.. deben encuadrarse dentro del marco constitucional y legislativo del país. así como al buen trato psicológico y físico. capacitación. que comentamos en el párrafo siguiente. etc. de gran trascendencia. Esta norma constitucional requiere de legislación que la desagre. con sujeción a los principios constitucionales». La educación debe adecuarse a ellos. dice el artículo que los medios de comunicación social deben colaborar con el Estado en la educación y en la formación moral y cultural. deben ser observados. La ley establece los requisitos para desempeñarse como director o profesor de un centro educativo.gue y la haga operativa. son principios de observancia obligatoria en su enseñanza. en todos sus niveles. dado el caso. El contenido del artículo es. . El dispositivo plantea. tanto con programas especiales como dando ejemplo de ello en sus programas. Un importante salto histórico sería que la vida. los fines que los fundadores hayan establecido para la entidad educativa formada. Ello queda reafirmado con la parte final del penúltimo párrafo del artículo 14. Es esto lo que ratifica la parte inicial del penúltimo párrafo del artículo que comentamos: «La enseñanza se imparte. la cultura y los comportamientos cotidianos de las personas e instituciones. Desde luego. profesionalización y promoción permanentes. los medios de comunicación deben colaborar en la educación y en la formación moral y cultural de la población. un reto que demanda convertir la educación en una tarea permanente de todos. El educando tiene derecho a una formación que respete su identidad. Se entiende que estos fines son específicos de esa institución y que.La enseñanza de la Constitución y de los derechos humanos. como principios rectores de la vida social y política del país. que cada persona tiene el derecho de educarse en la religión en la que cree o. pues. Dentro de márgenes respetuosos de la libertad de prensa y de la iniciativa privada. Finalmente.

de que esa situación debe mejorar. natural o jurídica. La condición de director de un centro educativo tiene que ver no sólo con la condición de la persona que detenta el cargo. las decisiones administrativas han tenido un altísimo nivel de concentración dentro del Ministerio de Educación. De esa forma se cumple la función de estimular a los más esforzados y capaces. . sino que también con la estructura general de la toma de decisiones en el sector educativo. Las decisiones de los gobiernos en esta materia. para ser constitucionales en el cabal sentido de la palabra. como todas las demás. y que debe tener un reconocimiento correspondiente a la responsabilidad. un reconocimiento a la misión educativa trascendental del maestro. conforme a ley. un escalafón. equivale a decir que no es un ejercicio de profesión liberal. Es. porque las pedagógicas. no producen ningún efecto práctico. por razones históricas y políticas que se resumen en la postergada situación que tiene el magisterio nacional desde el punto de vista social y económico. El profesorado. probablemente. Esta es una norma que técnicamente pertenece.Toda persona. pero que está ubicada en la Constitución. tiene el derecho de promover y conducir instituciones educativas y el de transferir la propiedad de éstas. El sentido de esta norma debe ser el de buscar una progresiva elevación de la calidad del magisterio y dotar a cada maestro de condiciones laborales correspondientes a su situación dentro de la carrera. sin las administrativas. deberían dar cumplimiento a esta disposición que. es imperativa aunque la práctica política le haya devaluado este significado. unos requisitos y. sino que está sujeto a disposiciones legales que le fijan una carrera. afectando la calidad de la enseñanza a nivel nacional. al rango de la ley. El director de colegio puede tomar todas las decisiones pedagógicas y administrativas importantes en su centro de estudios y es preciso subrayar los dos tipos de decisiones. Durante decenios. en este sentido. como carrera pública en la enseñanza oficial. en su primer párrafo. Es a esto a lo que se refiere el texto restante del primer párrafo del artículo 15. y en la conciencia de los constituyentes de 1993 -compartida con los de 1979. a nuestro criterio. creando mecanismos de emulación que son muy importantes en las dificultades actuales de formación y actualización magisterial.

El párrafo final. en rigor. por lo tanto. porque estando entre dos normas de contenido predominantemente técnico y administrativo. dos principios respecto de ello: . El párrafo establece. La legislación que el mismo párrafo final exige. la norma alcanza a la educación. El mandato de este párrafo. sobre todo. tiene diferentes dimensiones. No sólo los relativos al aprendizaje en sí mismo sino también tiene derechos en referencia al entorno de la relación humana en la que el aprendizaje se realiza.El educando tiene derecho a una formación que respete su identidad. se opaca su significación de gran principio educativo nacional. Encerrado entre las disposiciones relativas al magisterio y a la libertad de promoción y conducción de instituciones educativas se halla el segundo párrafo. tiene el derecho de promoverlos y conducirlos. regula las actividades de los centros y programas educativos privados y establece que toda persona.para el inversionista que decida poner recursos en este ámbitol88. Así se hubiera podido resaltar su dimensión hermenéutica para la parte de la Constitución que trata sobre las materias educativas. adoptando la organización más adecuada a sus fines. que garantiza la libre iniciativa en la promoción y conducción de instituciones educativas como entidades de propiedad privada -que pueden ser transferidas como bienes de oferta y demanda conforme a ley-. el gobierno no rige sus acciones constitucionalmente. es expresión de la concepción liberal y de mercado que el constituyente ha pretendido dar a todo aquello en lo que pueda haber inversión privada autorizada por la Constitución. capacitación. en síntesis. es aplica- ______________________________ 188 Sobre el particular. por consiguiente. profesionalización y promoción permanentes del maestro. es preciso decir que el rol conductor y estimulador de este proceso no corresponde a la sociedad sino al Estado. es pertinente anotar que la Ley Nº 26549. Ley de los centros educativos privados. En este caso. Por su expresión. deberá regular las condiciones en que estas inversiones y transferencias se realizan. El educando tiene derechos dentro de la relación educativa.La parte final del primer párrafo señala que «El Estado y la sociedad procuran (u. La identidad de la persona. para garantizar que la calidad educativa prime sobre la pretensión de lucro que el párrafo ampara -sin decido expresamente. debe ser concordado con el derecho contenido en aquel artículo y. esta libre iniciativa alcanza a todos los niveles y modalidades. al menos en este campo. Indudablemente está muy mal ubicado allí desde la perspectiva sistemática. tal como vimos al comentar el artículo 2 inciso 1 de la Constitución. natural o jurídica. . en el plano constitucional. si éste no lo cumple. publicada el 1 de diciembre de 1995. Hubiera sido más adecuado que tuviera un artículo propio. Sin embargo.)>> es decir que ambos deben coordinar esfuerzos para lograr la evaluación.

y por el olvido del mismo luego del ajuste económico producido en los primeros años de la década del noventa. que la educación en el Perú es la «cenicienta» del Estado. que los trató con extrema dureza. Si bien es cierto se ha intentado. cuyo poder adquisitivo se ha visto seriamente dañado por una doble razón: la falta de interés desde el Estado por considerar al sector educativo como uno de carácter estratégico para el desarrollo del país. Por otro lado. que obviamente contribuyó a mejorar las precarias condiciones materiales del sistema educativo peruano.El educando tiene también derecho a un buen trato psicológico y físico dentro del proceso educativo. Puede sostenerse. situación a la que ayuda el inexplicable desmantelamiento del Ministerio de Educación. los comentarios que hicimos respecto de él. por tanto. Existen otros problemas recurrentes que aún no han sido solucionados en los últimas siete años. uno de los logros que el gobierno más se preocupó en propagan di zar fue la construcción masíva de colegios en todo el país (mil quinientos. sino también un principio metodológico de la educación en el país.ción a la educación. y que está aún muy lejos no de colocarse a la . Sin embargo. Uno de ellos es el de los sueldos paupérrimos de los maestros. con el rigor. por ejemplo. En efecto. Esto tiene que ver. se presentan serias deficiencias en lo que se refiere a la calidad educativa. al respecto. trasladando al magisterio en su conjunto hacia el sector denominado estadísticamente «pobre» en el Perú. sin temor a equivocarnos. por el contrario se han visto agravados. incluir unas líneas respecto de la realidad educativa peruana. tino y límites de las sanciones educativas. desde el gobierno central. cabe recordar que la educación -integral mente entendida. . del derecho a la identidad. hoy en día podemos sostener. Valen para este caso. que el Perú es uno de los países más atrasados de América Latina en este rubro. esta parte de la norma es no sólo un reconocimiento al derecho a la integridad normado en el inciso 1 del artículo 2.no . también es evidente que este sector continúa atravesando por una de sus crisis más serias. imprimir al tema educativo una dinámica de relativa inversión económica (recordemos que el año de 1996 fue denominado como «de la modernización educativa»). sin ninguna autonomía y poder de decisión. cuyo aspecto más rescatable quizá sea el seguro escolar gratuito. finalmente. al estancamiento de la currícula escolar. Las buenas condiciones psicológicas y físicas en el proceso de aprendizaje son indispensables para el logro de los objetivos. medida que beneficiará a más de cinco millones de escolares en todo el Perú. aproximadamente). al abismo insondable que separa. convertido hoy en día en un reducido organismo técnico del Estado. particularmente. En realidad. Conviene. Por todo ello. se puede reducir simplemente a la construcción de locales escolares. a la educación impartida en la costa y a la que se imparte en la sierra o selva. en sus distintos aspectos.

el Congreso deberá establecer las normas de rango de ley comunes a toda la educación nacional 189. Es claro que él asume directamente la responsabilidad de diseñar y ejecutar lo que de unitario tiene dicho sistema en el Estado: los contenidos y procedimientos esenciales y comunes a todo el Perú. En otras palabras. y por tanto del sistema educativo. los que determinarán muchos aspectos sobre qué es lo que se enseña y cómo se enseña. Se da prioridad a la educación en la asignación de recursos ordinarios del Presupuesto de la República. quien debe decidir por sí o por sus colaboradores cercanos todo lo referente a la educación en el país.Tanto el sistema como el régimen educativo son descentralizados. la ejecución de sus procesos de todo tipo. En términos administrativos. El Estado coordina la política educativa. Por el contrario. . Formula los lineamientos generales de los planes de estudios así como los requisitos mínimos de la organización de los centros educativos. sino de ni velarse y ponerse a la altura de la pedagogía moderna y la tecnología educativas. que establece que el Estado peruano tiene un gobierno unitario. y desde luego la concepción de las normas que lo rigen. se pretende establecer -por lo menos a nivel constitucional- el principio de que no es el Ministro de Educación desde la Capital. De la misma manera. Que el sistema educativo sea descentralizado.vanguardia de sus similares en el continente. Artículo 16. no deben estar concentrados. quiere decir que la operación de sus órganos. Supervisa su cumplimiento y la calidad de la educación. serán el Estado y la sociedad según sus particulares características en cada ámbito del país. un sistema es definido como la suma organizada de normas. existen elementos unitarios y descentralizados. ________________________________ 189 Todo ello en ejercicio de las características de Gobierno Central y en aplicación de los principios del segundo párrafo del artículo 43. Es deber del Estado asegurar que nadie se vea impedido de recibir educación adecuada por razón de su situación económica o de limitaciones mentales o físicas. órganos y procesos destinados a proveer a la administración pública de los insumos necesarios para cumplir eficientemente sus fines institucionales. Esto no quiere decir que el Ministro de Educación no tenga poder real sobre el sistema educativo. Esto quiere decir que en la organización del Estado.. representativo y descentralizado.

regional y local. Coherente con lo dicho hasta aquí. lo que le permite regular la institucionalidad y no sólo los contenidos de la educación nacional. sin noción de unidad y contexto nacional común. el segundo párrafo del artículo bajo comentario establece como función del Estado. Ellos son la sociedad y los centros educativos mismos. precisamente. lo común a la educación en cada uno de los diferentes niveles del Estado: nacional. coordinar la política educativa.Establece que el Estado formula los lineamientos generales de los planes de estudios. El penúltimo párrafo contiene un principio de equidad para un país de profundas desigualdades sociales. Lo particular de cada ámbito en el contenido educativo permite que el educando se ubique mejor en su entorno y. que dan nuevamente el rasgo unitario de la sociedad peruana. Que todos tengan educación adecuada exige crear las condiciones para que cada persona pueda insertarse en la compleja sociedad moderna. a los ámbitos locales y aún a las instituciones educativas mismas: cuando el Estado sólo establece los lineamientos generales. en tanto individuo y como miembro de una colectividad. la ley de educación debe regular todos estos aspectos para darles proporción y calidad. los detalles los harán otros. económicas y de oportunidad. La Constitución quiere. que coexistan las dos dimensiones.También el Estado establece los requisitos mínimos de la organización de los centros educativos. se le encarga al Estado supervisar el cumplimiento y calidad de la educación. Si esta equidad en el acceso a la educación no se da. entonces los que no tengan educación serán irremisiblemente unos marginales sociales: estarán excluidos por completo de los beneficios. En un país diverso como el Perú es tan nocivo tener un sistema y un régimen de educación centralizados. precisamente. Pero la Constitución es clara también al dejar libertad de conformación de los planes de estudio a las regiones.Que el régimen educativo sea descentralizado apunta también al contenido de la educación en los distintos lugares del país. Ello es razonable y adecuado. por consiguiente. le asigna la potestad de diseñar. El deber del Estado de asegurar el acceso educativo es. una exigencia de justicia y algo coherente .Finalmente. Desde luego. El párrafo entra en los siguientes detalles: . . Esto quiere decir que el Estado no tiene el rol de ser el ente rector de todos los aspectos de la educación. según los términos que él mismo haya fijado. . como tenerlos completamente descentralizados. a la larga. que tenga una vida mejor tanto física como espiritual. siempre que se combine con elementos educativos comunes a todo el país. Con ello.

El Estado garantiza la erradicación del analfabetismo. haberlo hecho en ésta. primaria y secundaria son obligatorias. para cumplir verdaderamente el papel que se les asigna. Preserva las diversas manifestaciones culturales y lingüísticas del país. En las universidades públicas el Estado garantiza el derecho a educarse gratuitamente a los alumnos que mantengan un rendimiento satisfactorio y no cuenten con los recursos económicos necesarios para cubrir los costos de educación. Es imprescindible que sobre este aspecto primen criterios de acuerdo nacional. En la actualidad. según las características de cada zona.. nos remitimos a lo comentado a propósito del artículo 7. Esta prioridad es justa y tiene que ser reflejada expresamente en las leyes de presupuesto. la educación es gratuita. . Artículo 17. El Estado promueve la creación de centros de educación donde la población los requiera. Asimismo fomenta la educación bilingüe e intercultural. En relación a la educación de quienes sufren limitaciones mentales o físicas. incluyendo la comunal y la cooperativa. La educación inicial. Como correlato de todo lo anterior. y en favor de quienes no puedan sufragar su educación.con las reglas de la organización social en su conjunto: todos deben tener la posibilidad de beneficiarse. deben ser permanentemente reformuladas para modernizarlas y adecuarlas a las necesidades de formación del individuo que plantean el conocimiento contemporáneo y su velocidad de progreso.La educación inicial. primaria y secundaria son obligatorias porque se supone que forman integralmente a la persona en las etapas decisivas de su desarrollo. La primaria y la secundaria. Promueve la integración nacional. La educación inicial no había sido contemplada en las constituciones anteriores y es un acierto . Con el fin de garantizar la mayor pluralidad de la oferta educativa. el último párrafo del artículo 16 dice: «Se da prioridad a la educación en la asignación de recursos ordinarios del Presupuesto de la República». el precepto constitucional no se cumple. la ley fija el modo de subvencionar la educación privada en cualquiera de sus modalidades. En las instituciones del Estado. que es la mejor vía para que el esfuerzo económico y financiero del país dé primacía a la educación. para que los gobiernos cumplan con la obligación constitucional exigida.

En los primeros años de vigencia de la Constitución la norma no se ha cumplido en todos sus extremos. Por las mismas razones anteriores se ha establecido la posibilidad de que el Estado subvencione la educación privada. 191 Ibldem. pero su distribución es muy desigual: existen departamentos en los cuales la tasa llega al 50% de la población (como por ejemplo Ayacucho). La parte final del artículo 17 está. en cambio. En segundo lugar. arto 16. De esta cifra las más perjudicadas son las mujeres. La analogía permite ver la significación del problema del analfabetismo. éste es un lastre para las sociedades en las que existe y su desaparición es una de las tareas mundiales. como principio general. la cuestión de la educación bilingüe y la interculturalidad sugieren una relación equivocada entre el analfabetismo y estos dos conceptos. y con la norma que da prioridad a la educación en la asignación de recursos del Presupuesto de la Repúblical91. primó la sensatez y el realismo. La misma naturaleza de este principio tiene la norma posterior de este artículo 17. porque la integración ___________________________ 190 Cfr. hubo sectores liberales a ultranza al interior del Congreso Constituyente que quisieron determinar que la educación fuese pagada. comparable a la eliminación de las epidemias más conocidas contra la salud. . arto 16. Las universidades públicas. primario y secundario fue consagrada en la Constitución de 1979 y se consideró como una de sus grandes conquistas. La norma es reiterada en nuestras constituciones y cada vez de más urgente cumplimiento. que establece el deber del Estado de crear centros de educación donde la población los requiera y cuyo detalle se consigna en la Ley de Educación. Durante el debate en el CCD se temió sin embargo que se eliminara este criterio. Constitución Política. Su aplicación requerirá de un censo socio-económico de los alumnos matriculados en las universidades públicas. nuevamente. En cuanto al analfabetismo. La gratuidad de la educación pública ha sido vista como coherente con el principio de que el Estado debe asegurar que nadie se vea impedido de recibir educación adecuada por su situación económical90. En el Perú existe alrededor de un 15% de población analfabeta.La educación gratuita del Estado en los planos inicial. La primera porque al ir a punto seguido del tema del analfabetismo. En efecto. La norma se explica plenamente a sí misma y es adecuada para evitar desequilibrios en el sistema educativo del país. ubicada de manera infeliz por dos razones. La norma de gratuidad de la enseñanza pública es adecuada a las realidades sociales y económicas de buena parte de la población nacional. que facilita el derecho a la educación de todos. cobrarán a los que puedan pagar y darán formación gratuita a los que no puedan hacerla. Sin embargo.

los valores de su cultura. aunque con una ____________________________________ 192 Es el caso. Un poco más de cuidado separando lo fundamental de lo no tan importante. Durante mucho tiempo esto fue visto como un ancla que frenaba el progreso nacional y. con él. Toda esta problemática educativa de la cultura. como la creatividad que genera la interrelación de culturas distintas que producen nuevas manifestaciones originales. poder conocer la cultura predominante sin perder los valores de la propia. Pero para ello tiene que superar viejos prejuicios. llevar adelante una política cultural de respeto y progreso en los términos anteriores. de un Perú con pluralidad y riqueza de culturas y de lenguas. El Perú tiene todas estas posibilidades. la educación y la nacionalidad parte del hecho. aymara y nativas de la selva. por la íntima relación que existe entre idioma y expresión cultural. a menudo educadas en idioma español sin posibilidad de recuperar su propio idioma y. Es en este sentido que las normas contenidas en la parte final del artículo 17 adquieren su real significación: . de aquella que resultó arquetípica y que hablaba de los indígenas degradados por la coca y el alcohol.Fomentar la educación bilingüe e intercultural que permita a todas las personas comprenderse entre sí. no menos importante. promover el desarrollo social y económico de todos sus sectores sociales. feliz. Contemporáneamente se sostiene que la posición correcta es considerar a toda cultura como «culta» y promover tanto el respeto de una cultura para con la otra. Hubo quienes consideraron a las culturas y lenguas nativas como expresiones de primitivismo que había que superar.nacional a través de la educación es un principio trascendental y complejo que no debería ser el apéndice final de todas estas normas. por ejemplo. el tema merecía un artículo propio con dos párrafos diferentes. precisamente para ayudar al proceso que hemos descrito. y dando a cada norma su sitio en la sistemática constitucional. en muchos casos. la occidentalización de la cultura nacional. y muchas veces el Derecho se hizo eco de estas consideraciones en normas positivas 192. desarrollar el conocimiento del otro que convive con ellas y. particularmente en el caso de quienes nacen en culturas de minoría. En todo caso. desarrollar el mercado a todo el territorio y todos los grupos y.La preservación de las diversas manifestaciones culturales y lingüísticas del país es una política que fluye en el mismo sentido de lo anterior. inserta en el Código Penal de 1924. Esta educación bilingüe e intercultural debe ser realizada según las características de cada zona. se propuso con buena fe pero con funestos resultados. . es recomendable para futuros trabajos de legislación. Esto es particularmente aplicable a las poblaciones quechua. .

el constituyente ha agrupado a punto seguido un conjunto de materias que debieron merecer un tratamiento por separado. Participan en ella los representantes de los promotores. es otro artículo afectado por el empleo de una lamentable metodología jurídica.La educación universitaria tiene como fines la formación profesional. Sensiblemente. . Las universidades se rigen por sus propios estatutos en el marco de la Constitución y de las leyes. . que consiste en crear la unidad nacional en medio de nuestras diferencias y del respeto por ellas. En su afán de reducir el número de artículos de la nueva Carta. como en su caso lo hizo la Carta de 1979. El Estado garantiza la libertad de cátedra y rechaza la intolerancia. de gobierno. la difusión cultural. La Educación Superior y Universitaria Artículo 18. el tratamiento a nivel constitucional de los asuntos relativos a la universidad. de acuerdo a ley. para una mejor comprensión de los asuntos pertinentes a la identidad universitaria. de aquellos que tienen que ver con la naturaleza jurídica de los temas que intervienen en la universidad. Cada universidad es autónoma en su régimen normativo.La promoción de la integración nacional es un objetivo confIuyente con los otros.2. 3. En términos prácticos y concretos del trabajo educativo y cultural en general. la creación intelectual y artística y la investigación científica y tecnológica. o la composición de ésta. administrativo y económico. alumnos y graduados. Es construir lo que significa la unidad en la diversidad. Con el artículo transcrito la Constitución de 1993 mantiene. requiere' de definiciones progresivas que vayan modelando el proceso global de entendimiento cultural de toda la sociedad peruana. La ley fija las condiciones para autorizar su funcionamiento. Razón adicional para mostrar la inconveniencia de ubicada sistemáticamente en este lugar.fisonomía propia porque no atañe sólo a lo educativo sino que tiene que ver con el mundo cultural y con las cosmovisiones en general. Las universidades son promovidas por entidades privadas o públicas. académico.. La universidad es la comunidad de profesores.

ese tipo de mención puede en la práctica generar situaciones de restricción e intolerancia». Por otra parte. Tiene una larga tradición y pautas de organización y funcionamiento inherentes a su naturaleza que. BERNALES. no dependen de ningún señalamiento jurídico. aunque poco elaborada aun. 82. a los fines de la universidad. los fines que le reconoce la primera parte del arto 18 son los que efectivamente le corresponden.Asamblea Nacional de Rectores. la Constitución de 1993 ha reafirmado parcialmente algunos de estos aspectos. exoneró a las universidades de tributos creados o por crearse y dispuso que la ley estableciese estímulos tributarios y de otra índole para favorecer donaciones y aportes en favor de las universidades y centros educativos y culturales. También garantizó la libertad de cátedra y el rechazo a la intolerancia. Veamos. Universidad Peruana Cayetano Heredia . sin embargo. .) «el espíritu creativo de la libertad académica. p. Esto último da lugar para hacer las siguientes precisiones: ' __________________________ 193 En un reciente trabajo sostenemos lo siguiente: (. No obstante. Lima. a lo largo de los siglos. Por ello. amplía el tratamiento de la universidad y de la educación superior en el Perú. aunque sea de nivel constitucional. Por último. es la Constitución de 1979 la que por primera vez. han demostrado su pertinencia para dicho propósito.. la investigación y el trabajo científico. de universidad. Pero sucede que sin mención constitucional serían los mismos y aún otros más. antes bien. no es materia de ninguna ley.. La universidad es un centro de creación y difusión de conocimiento y cultura. En todo caso. en primer lugar. Gran parte de ella estuvo vinculada a los procesos de reforma universitaria desarrollados durante el presente siglo. más allá de los periódicos reajustes que deben hacerse para adecuarla a los tiempos y las circunstancias. El arto 31 se refirió. manteniendo el criterio de que los grados académicos y títulos profesionales otorgados por ella lo eran a nombre de la Nación. por una parte. asunto que. 1994. En Diálogo sobre la Universidad Peruana. una mejora sustantiva en la calidad de las universidades. algunos incisos de esta institución básica de la sociedad. Estas disposiciones de contenido promocional no significaron. mientras que ha introducido otros que corresponden a una concepción alternativa.La legislación universitaria ha sido abundante. que sirven para elaborar un juicio racional y ponderado sobre el régimen universitario que introduce la Constitución de 1993. porque ellos son inherentes a la existencia misma de la universidad193. La década del ochenta fue una en que la crisis que las venía afectando se hizo más aguda. Pero la Carta de 1979 convirtió la autonomía universitaria en precepto constitucional. a nuestro juicio. y de manera expresa. Fue un acierto. Róger Guerra-García (Editor). precisó que las universidades públicas o privadas sólo podían crearse por ley y señaló la composición de la universidad. Enrique: Legislación y Universidad en el Perú.

. aunque no es la Constitución la que debe decir cuáles son sus fines. por ejemplo. si bien no le pertenece en exclusividad porque también otras organizaciones realizan aportes similares. la libertad de cátedra no pone un curso en el arbitrio del profesor sino que respetando los márgenes de dicho curso. Sin embargo. a ayudar a producir. etc. En otras palabras. la libertad de cátedra es una institución según la cual el profesor ejerce discrecionalidad en la delimitación del curso que dicta. En todo caso.La investigación científica es el avance del conocimiento a través de la ciencia.La difusión cultural consiste en el esfuerzo que la universidad hace frente a sus miembros y a la sociedad en su conjunto. Las universidades participan de la investigación tecnológica. éste puede incorporar o suprimir temas. podrían ser enunciados simples y categóricos a fin de otorgar a la universidad las garantías adecuadas para el cumplimiento de sus fines. pero dentro de lo que corresponde al estado del curso y a lo que una disciplina aporta en concordancia con el plan de estudios universitario. sino a la animada vinculación entre universidad y sociedad. no a la ley.La creación intelectual y artística ha formado siempre parte del quehacer universitario. nacional y universal. Todo lo anterior pertenece a la naturaleza de la universidad. la universidad es un sitio privilegiado para el estímulo del espíritu humano. En efecto. . tanto en contenido como en metodología. lo que corresponde a una declaración constitucional es dar garantía y apoyo para el cabal cumplimiento de estos altos fines. Tal vez las universidades sean las instituciones que más aportan al conocimiento científico contemporáneo por su permanente trabajo de investigación y por la dedicación de un número importante de profesores y alumnos a la actividad intelectual. para dar a conocer permanentemente los aportes trascendentales de la cultura. Convoca no sólo a una educación universitaria de calidad. aunque siempre la investigación científica ha tenido preponderancia dentro de ellas en términos absolutos. de manera que se produzca una mejor reacción de interés y cercanía en la relación pedagógica con el alumno. La libertad de cátedra y la autonomía.La formación profesional significa que la universidad prepara estudiantes y les inculca las bases teóricas y prácticas de una profesión determinada. es decir. . a llevar una vida cotidiana mejor. .. -La investigación tecnológica es la aplicación de los conocimientos científicos a la praxis. sobre todo desarrollando las propias capacidades del alumno para la materia.

de principios básicos como la libertad de expresión o la libertad de creación intelectual y científica. Desde luego. fueran éstas públicas o privadas. y a los alumnos. llamada de la promoción. pero en segundo lugar también a la universidad. De allí la gran responsabilidad que significa respetar.La libertad de cátedra no va en contra. Desde luego. Con anterioridad. por otra. Pero. se determinará mucho la vida futura de la universidad. Será entonces un organismo como la Asamblea Nacional de Rectores quien la proponga. se reconoce a los promotores una participación dentro de ella. alumnos y graduados. a fin de ilustrar mejor al1ector sobre la discusión del punto. . el rechazo a la intolerancia no genera un derecho a ser tolerado sino más bien el deber de tolerar. que dice: La ley fija las condiciones para autorizar su funcionamiento. lo que resalta su carácter esencialmente académico y de conocimiento. El rechazo de la intolerancia significa que ni profesores ni alumnos deben polarizar sus relaciones recíprocas. pp. Siguiendo la tendencia de la libre iniciativa consagrada en la parte económica de la Constitución. Se trata por tanto de un derecho complejo que compete en primer lugar al profesor que ejerce la cátedra. Si se ve bien. El segundo párrafo del arto 18 se ocupa de las entidades que promueven las universidades. porque violentar la autonomia universitaria altera su autonomía académica. sino que debe haber respecto a la discrepancia y discusión para encontrar el punto de vista más consistente y verdadero. esto no debiera ___________________________ 194 BERNALES. en el Derecho estas dos afirmaciones no tienen el mismo significado. aún vigente. Este asunto hace necesaria su dación. La promoción de universidades puede ser hecha por una entidad pública o privada. Este aspecto introduce una novedad importante. ejercerla. La Constitución se ocupa ahora sólo de los promotores. Nada impide a un profesor universitario hacer de su cátedra un centro de reflexión y divulgación de su capacidad de innovación. las universidades eran creadas por ley. dispone que se crean por ley y señala los requisitos para ellol94. ¿quién crea y cómo se crean las universidades? La Ley N° 23733. por una parte. porque les cambia reglas de juego esenciales en la relación de aprendizaje dentro de la universidad. cil. Según ello. obviamente. Enrique: Op. Por ello las señalamos. Pero ¿también las universidades públicas?. No hay ley. Estas en su formación tienen dos etapas: una es el inicio de su diseño. la libertad de cátedra y. Este dispositivo no puede ser invocado contra la Constitución de 1993. ¿cómo se resolverá jurídicamente esta cuestión? El tercer párrafo del artículo define a la universidad como una comunidad de profesores. 83-85. en la forma que establezca la ley. pues tenderá a ser pública o privada.

no puede decirse que la persona de que se trate fue un promotor. Señala René ORTIZ al respecto: «Forzando un intento de definición para los efectos del marco teórico anunciado.significar un número que les permita controlar mayoritariamente los órganos de gobierno de las universidades. realizadas»196. sobre todo. Cap. Los promotores deben ser tomados como aquellas personas (naturales o jurídicas) que aportan capital a la universidad de manera que ella afronte directamente sus primeros años de vida. 1. Pero este apoyo no debe convertir al promotor en gobernante de la universidad. noviembre de 1993. 16. El espíritu de independencia está pues relacionado directamente a las capacidades o habilitaciones de la universidad y es en torno a ellas que debe realizarse el esfuerzo _________________________________ 195 BERNALES. Ellos se pronunciaron en favor de la universidad crítica y abierta a la modernidad. Lima. Si no hubo aporte económico.y la única regla que admite la verdad es la de ser buscada con honestidad y razón. Pontificia Universidad Católica del Perú. pues ello introduciría condicionantes ajenos a la libertad y fines de la universidad. Esta institución proviene de la reforma universitaria cordobesa y en el Perú fue incorporada por los primeros movimientos de reforma en 1918- 1920 y 1928-1930. así como la vinculación histórica con los procesos que en América Latina han hecho de la autonomía un elemento intrínseco a la identidad de la universidad 195. Como hemos señalado en nuestros trabajos sobre la problemática universitaria. su importancia y necesidad como elemento que permite una mejor gestión y cumplimiento de los fines de la universidad. la autonomía ha sufrido muchas vicisitudes en su aplicación que a veces la desvirtuaron o la condicionaron a intereses políticos. puede afirmarse que (la autonomía) es un estado o situación de independencia a partir del cual las capacidades o habilitaciones son susceptibles de ser pensadas y. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. René: La Matrícula Universitaria: ¿ Contrato Privado o Acto Administrativo? Tesis para optar el Grado Académico de Magister en Derecho Civil. 1995. . Lima. Pero ello no debe afectar la esencia misma de la institución. p. La independencia de actuación de las universidades está estrechamente vinculada a esa finalidad central de desentrañar la verdad de las cosas: sólo pueden hacerlo si buscan el conocimiento con la razón. Otro aspecto que aborda este extenso arto 18 es el referente a la autonomía universitaria. 196 ORTlZ CABALLERO. Enrique: Universidad y Proyecto Nacional. Debe precisarse que la autonomía responde al espíritu de independencia que es consustancial a las universidades porque su finalidad es recoger y desarrollar el saber -además de transmitirlo.

18. Este carácter de 'legislador' de sí mismo . que quizás simplifiquemos con exceso.al de las instituciones y al de las relaciones interinstitucionales. la analogía de la autonomía de la voluntad humana a la autonomía universitaria requiere precisiones. cil. según sea el propio ser actuante un legislador de sí mismo o provenga la ley de una fuente legislativa ajena al actor. las raíces kantianas del ser legislador de sí mismo. realizan actos voluntarios y todo acto de voluntad requiere de una ley o imperativo ante la razón para su existencia. De tal manera que la autonomía no es sino un concepto que expresa la independencia de las personas (y de las instituciones entendiendo personas en sentido jurídico extenso. 9. p. y como es evidente que el párrafo anterior ordena la autonomía hacia la moralidad. Antes se hablaba de fuero universitario 197 . ante un término tributario de la ideología liberal. es decir. de suerte que se entienda por 'autonomía'. si se toma ___________________________ 197 ORTIZ. cit. En la literatura especializada se ha tendido a identificar autonomía universitaria con la capacidad de dictarse sus propias normas jurídicas precisamente por lo que hemos mencionado antes. René: Op. pp.. pues no es lo mismo ser legislador de sí mismo en el contexto de la moral que en el del Estado i' de Derecho contemporáneo. se tiene que todas las personas. 198 Ibidem. continúa: «La acepción kantiana de autonomía ha sido proyectada del ámbito de la moralidad -humana e individualmente humana por naturaleza. incluyendo a las personas jurídicas). Conforme al pensamiento de la época y a la obra kantiana. la capacidad de darse a sí mismo la legislación que le regule.paso indispensable pero no suficiente para entender cómo los seres racionales pueden ser radicalmente libres. pudiendo ser autónoma o heterónoma dicha ley. expresión que correspondía a las libertades y privilegios que se otorgaba en el contexto del Estado de organización feudal del poder. Según el mismo autor que citamos. En este último ámbito es obvio que la frase. es decir. Por consiguiente. p. . como el Estado. el término autonomía no llega al castellano sino en el siglo XVIII.es el que se popularizó extendiéndose a muchos otros ámbitos como el jurídico» 198. por ejemplo» 199. imperante en los tiempos modernos.heurístico de su definición. 18-19. y también la autonomía universitaria. provienen del liberalismo contemporáneo. ¿Dónde podemos encontrar la raíz del concepto autonomía? Dice René ORTIZ: «Estamos. como seres racionales. pues. Sin embargo. con mayor o menor independencia de otros poderes superiores. la autonomía como concepto. 199 Loc.

Obviamente. la autonomía universitaria implica una reelaboración y una aplicación específica. No obstante. En referencia a la autonomía académica. el derecho de la universidad a autoregularse dentro de la Constitución y la ley. lo que contradice el principio de la potestad legislativa del Estado. económico y administrativo. en primer lugar. Tal vez podamos entender el inciso «c» sólo como un desagregado de la autonomía económica y administrativa.La autonomía inherente a las Universidades se ejerce de conformidad con la Constitución y las leyes de la República e implica los derechos siguientes: a. esta autonomía de regulación está limitada por los excesos reglamentaristas de la misma norma. cómo manejan sus recursos propios y cómo se estructuran internamente para cumplir sus funciones. estamos ante el asunto clave de la autonomía universitaria. Se reconoce.. económica y administrativamente. Actualmente existe la Ley N° 23733. c. Por ello. la autonomía económica y administrativa dicen en sustancia lo mismo que el inciso «c». b. Desde luego. pues pertenece a dichas autonomías administrar bienes y rentas. Administrar sus bienes y rentas. Aprobar su propio Estatuto y gobernarse de acuerdo con él. que sobre el tema dice lo siguiente: «Artículo 4. También se autoriza a las universidades a organizarse académica.en forma rigida. pues significa la capacidad de organizarse para su finalidad propia. sino ellos mismos. Se da como una capacidad de autoridirigirse en las actividades que son propias a los fines institucionales. Las autonomías económica y administrativa son características de los organismos públicos descentralizados y en general quieren expresar que nadie puede definir. pero dentro del marco de la Constitución y las leyes. con autoridad para darse sus propias normas reglamentarias. elaborar su presupuesto y aplicar sus fondos con la responsabilidad que impone la ley». . Organizar su sistema académico. significa que la potestad normativa residiría sólo en la universidad. antes de la dación de la actual Constitución. dictada en 1983. Es en este contexto que debemos analizar las normas que regulan la autonomía universitaria. estas autonomías también son ejercitadas dentro del marco de la Constitución y de la ley. que es el mandato del inciso «a». elaborar el presupuesto y aplicar los fondos propios.

Libertad económica para administrar y disponer de su patrimonio. y que ella se refiere a los diversos aspectos que constituyen la persecución del conocimiento. e. estará en serio peligro de afectar también el acceso al conocimiento. para adoptar los sistemas de gestión que considere adecuados. Puede verse en esta elaboración que el concepto fundamental de independencia (o libertad como dice el encabezamiento de cada inciso). determinar el modo de acceder a los estudios superiores. debe la universidad ser celosa guardiana de su independencia.Particularmente en esto. así como los requisitos o exigencias en los estudios y las aptitudes que deben ser adquiridas para optar los grados académicos y los títulos profesionales. Consideramos que este artículo se explica por sí sólo y que constituye una excelente des agregación de los diversos componentes del concepto de autonomía. sin perjuicio del derecho que asiste al Estado o a las entidades financieras privadas de evaluar. o los instrumentos administrativos y económicos que lo permiten de manera directa. aprobar los currículos y los programas de investigación. A mediados de 1995. Libertad normativa. b. autonomía. para aprobar su estatuto y las demás normas reglamentarias que la rigen. fines y objetivos y la ejerce dentro de la Constitución y las leyes. . y para determinar las formas de generar y aplicar los recursos que financien su funcionamiento. Libertad de gobierno. Libertad académica para crear. Libertad administrativa. Esta autonomía se expresa en las siguientes libertades: a. c. porque si la pierde. cuyo arto 2 dice lo siguiente a propósito de la autonomía universitaria: «La Universidad tiene autonomía para el cumplimiento de su misión. organizar y conducir la institución universitaria. modificar o suprimir facultades y carreras. d. para estructurar. la Asamblea Nacional de Rectores presentó ante el gobierno un proyecto de Ley de Bases de las Universidades. definir las calificaciones o méritos que debe poseer quien pretenda iniciarse o progresar en la carrera docente. es el fundamento de la . nombrar y remover al personal de la universidad. de acuerdo con sus normas. y disponer los órganos de producción y servicios necesarios para el cumplimiento de sus fines. el modo en que han sido administrados sus aportes».

tiene un innegable tinte de protección y garantía de su labor frente a los poderes que intenten sojuzgarla total o parcialmente. bajo toda una gama de pretextos legales. con una organización y un manejo económico y financiero que se constituyan en instrumentos adecuados lograr dichos fines de conocimiento. el propio proyecto de ley de la Asamblea Nacional de Rectores se refiere a renglón seguido¡ en el artículo 3. En el caso de que la Universidad desarrolle sus actividades en ciudad universitaria o campus. como la necesaria ausencia de interferencia de organismos de represión dentro de los locales universitarios. Esta diferenciación resulta muy importante. pero particularmente al poder del Estado y sus órganos. son muchas las universidades del país que han sido intervenidas por el Estado. Un claro ejemplo de lo anotado es el caso de la Universidad Nacional Mayor de San . Como hemos visto.y para diferenciar conceptos. desde luego. Como colofón de este análisis. En este sentido. debe anotarse que en los últimos años este concepto. la autonomía universitaria es también un tema que tiene contenidos políticos inevitables. ha perdido sentido de aplicación y de respeto. investigación y pensamiento crítico con independencia y seguridad. En cualquier caso. En efecto. políticos y de coyuntura. Sin embargo. porque en el pasado se tendió a pensar muchas veces en el Perú que la autonomía universitaria y la inviolabilidad del local universitario eran conceptos prácticamente sinónimos. a la inviolabilidad del domicilio universitario. Ese proyecto establece las diferencias y propone normas procesales de autorización de ingreso de la fuerza pública a los locales. tan importante y arraigado para la universidad peruana. quien dará cuenta inmediata al Consejo Universitario. salvo el caso de flagrante delito o peligro inminente de su perpetración. separándola del concepto mismo de autonomía: «El domicilio universitario es inviolable y está constituido por todos los inmuebles que ocupa la Universidad para el cumplimiento de sus fines. podemos concluir que si bien la autonomía universitaria está relacionada al quehacer mismo de la universidad. que garantizan tanto las potestades de control del orden interno del gobierno. la Policía Nacional puede ejercer vigilancia sobre sus vías para resguardar el patrimonio institucional y garantizar el orden y la seguridad de las personas». incluye a los poderes privados. en lo que se refiere a la realización de las actividades de conocimiento propias de la universidad. la autonomía universitaria es la única garantía para que la universidad preste adecuados servicios y forme profesionales con libertad de análisis y crítica. como si implicase una extraterritorialidad. La Policía Nacional sólo puede ingresar en él por mandato judicial o a petición expresa del Rector. la clave de la autonomía universitaria está en crear las condiciones para que la universidad realice su enseñanza. Ello.

Las donaciones y becas con fines educativos gozarán de exoneración y beneficios tributarios en la forma y dentro de los límites que fije la ley. con el agravante de que las mencionadas comisiones han adquirido el carácter de permanentes. En adición. el centro de estudios más importante y antiguo de Sudamérica y. en los últimos años. obviándose de esta manera sus propios estatutos. institutos superiores y demás centros educativos constituidos conforme a la legislación en la materia gozan de inafectación de todo impuesto directo e indirecto que afecte los bienes. añadida a la falencia académica. atenta directamente contra la calidad educativa. pues su precaria organización económico- administrativa. La misma suerte han corrido una serie de universidades a nivel nacional. en ese sentido. Este fenómeno. y la «producción» (no cabe otro término) de profesionales que van a ocupar el mercado de trabajo en situación de evidente desventaja con respecto a quienes egresan con una sólida formación académica. Nos referimos a la proliferación de universidades. Se han fundado muchas universidades que ni siquiera merecen el calificativo de tales. en su momento.. Se impone. presente especialmente a partir del estímulo irreflexivo del lucro privado en la educación. La ley establece los mecanismos de fiscalización a que se sujetan las mencionadas instituciones. no podemos dejar de mencionar un hecho que consideramos preocupante. ha sido desproporcionado. incentivado en los últimos siete años. así como los requisitos y condiciones que deben cumplir los centros culturales que por excepción puedan gozar de los mismos beneficios.Marcos. propician un doble efecto negativo: el engaño al que pueden ser sometidos los estudiantes que ingresan a ellas. Esta universidad ha sido intervenida desde el año 1993 por una llamada «comisión reorganizadora». . En materia de aranceles de importación. Artículo 19. una reforma sustantiva de la Ley Universitaria que se preocupe por detener este desenfrenado afán lucrativo y que establezca condiciones serias para autorizar en el futuro la fundación de nuevas universidades. cuyo incremento. símbolo de la autonomía universitaria. actividades y servicios propios de su finalidad educativa y cultural.Las universidades. puede establecerse un régimen especial de afectación para determinados bienes. cuyo directorio ha sido designado por el propio Presidente de la República.

por ejemplo.Para las instituciones educativas privadas que generen ingresos que por ley sean calificados como utilidades. puede establecerse la aplicación del impuesto a la renta. Como en toda excepción al régimen tributario normal general. Desde luego estamos hablando de los servicios de clases (cobro de pensiones y contratación de profesores). cobre pensiones menores al costo real de sus servicios. no caben analogías para lograr el beneficio. pero también de muchos otros hechos de carácter económico como son. En este caso los impuestos no existen para la finalidad educativa y cultural. lo que puede permitir que la institución. La interpretación hecha en estos informes es coherente con el significado concordado del artículo 19 de la Constitución y el Título Preliminar del Código Tributario..Adquisición de bienes destinados a la enseñanza: muebles. etc. Las instituciones educativas señaladas en la primera parte del artículo son aquellas que han cumplido los trámites exigidos específicamente en la legislación para su existencia. materiales de oficina. La inafectación de todo impuesto directo e indirecto que afecte los bienes. a título de ejemplo. en el caso de las universidades. elementos artísticos. actividades y servicios propios de la finalidad educativa y cultural de estas instituciones educativas equivale a decir que no son actividades sujetas a pago de impuestos y que esta situación no tiene límite en el tiempo. De acuerdo a esta definición existen varios informes jurídicos según los cuales. los siguientes: . La inafectación está dirigida a los impuestos que están definidos en la norma II del Título Preliminar del Código Tributario: «Impuesto: Es el tributo cuyo cumplimiento no origina una contraprestación directa enfavor del contribuyente por parte del Estado». . pues no se trata solamente de una exoneración temporal como muchas veces se hace con fines promocionales. Sólo ellas pueden beneficiarse de la inafectación establecida. la inafectación de este artículo constitucional alcanza a las cuotas patronales que concurren con cuotas del trabajador. según la naturaleza de los fines educativos y culturales que persigue la institución. actividades y servicios propios de la finalidad educativa son todos aquellos que conducen a cumplir los fines específicos de la educación. no benefician al empleador como tal. laboratorios. Los bienes. en referencia a determinadas contribuciones que.Bienes cuya renta o precio se destina comprobadamente a la actividad educativa o cultural. pudiendo beneficiar a los trabajadores. equipos. Es el caso del impuesto denominado FONAVI. . vehículos.

Otros hechos económicos que compartan los principios generales aplicables a los ejemplos aportados.Servicios que la institución educativa preste a terceros. de beneficios económicos a sus titulares. Es obvio que las inversiones que las universidades deben realizar. es decir. a sus alumnos y también a sus maestros.Venta de todos los bienes anteriores. . Ello probablemente. 18 está dirigido a aquellas instituciones educativas privadas que obtienen ingresos que pueden ser calificados como utilidades. no pueden ser financiadas por los cobros de pensiones educativas. El párrafo final del art. pues en ese caso está dando experiencia práctica. La norma del penúltimo párrafo se explica por sí misma. a instituciones que tengan como una de sus finalidades la producción . Es correcto que si se otorga beneficios tributarios al funcionamiento de las instituciones educativas y culturales. La ausencia de este último sistema preferente ha hecho que las donaciones dentro del país a las universidades hayan desaparecido en términos prácticos. Esta es una forma de organización de instituciones educativas que no había existido en el Perú ni siquiera como posibilidad antes de la Constitución de 1993. según lo establezca la ley. El artículo también prevé regímenes especiales para la importación de bienes y para las becas y donaciones. también estaría in cumpliendo la norma que le prohibe el lucro. sobre todo en equipos de laboratorio.. pero no así uno equivalente para becas y donaciones. . cuando puede apreciarse que los ingresos se destinan a los fines educativos o culturales. Desde luego. que es complemento educativo esencial. Al momento de elaborar este trabajo existe régimen especial de importación de bienes. entonces deberá tributar sobre ellos. . porque ellas resultarían prohibitivas y no competirían ni siquiera con las universidades más caras del exterior. se establezca mecanismos de fiscalización. acarreraría algunas sanciones que no compete discutir en el presente enfoque. Si a pesar de que la institución no tiene finalidades de lucro. siempre que tengan que ver con la naturaleza de la educación que brinda o de la difusión cultural que realiza. El tema del tratamiento tributario de las do naciones a las universitades debe ser revisado en la actual organización tributaria del país. realiza estas actividades y de una u otra forma distribuye los beneficios económicos entre algunas personas o instituciones y no los destina a su finalidad educativa o cultural.

a las instituciones educativas con fines de lucro. de las carreras de abogado. es distinta a la de aquellas instituciones educativas que. de la moralidad del ejercicio de la profesión. Cada colegio tiene. sin fines de lucro. como indica la parte final del artículo que comentamos. cuando alguien ejerce la profesión sin estar inscrito en el colegio respectivo. así. . de lo contrario. comete el delito de ejercicio ilegal de la profesión2°O.Representar gremialmente. la ley establece que sólo pueden ejercitar la profesión quienes están inscritos en el colegio respectivo. que declara inafectas actividades y bienes descritos anteriormente. Los colegios profesionales agrupan y organizan corporativamente a quienes pertenecen a una misma profesión. función representativa de su actividad.. ________________________ 200 Cfr.El colegio respectivo reconoce la capacidad para ejercer la profesión sólo a quienes cumplen determinados requerimientos. la situación de las instituciones educativas con fines de lucro que obtienen utilidades sujetas a impuestos. médico. la nómina de profesionales registrada es meramente referencial para efectos sociales. El Colegio es responsable. arto 363. A veces. Los Colegios Profesionales Artículo 20. la parte final del artículo sería inconsistente con el primer párrafo. . Normalmente cada colegio tiene un Código de Etica Profesional que debe ser observado por todos los afiliados. realizan actividades cuyos beneficios económicos son utilizados en pro de sus mismas finalidades educativas y culturales. a la profesión ante la sociedad y los poderes públicos. El párrafo final del artículo que comentamos se refiere -asumimos.3. por ejemplo. 3. Es el caso. de esta manera. ingeniero o contador. y que es aplicado por comisiones especiales nombradas al efecto.Los colegios profesionales son instituciones autónomas con personalidad de derecho público. particularmente en los aspectos éticos.Regular la manera cómo debe ser ejercitada la profesión. Código Penal. a través de autoridades elegidas. En estos casos. La ley señala los casos en que la colegiación es obligatoria. Entre sus finalidades destacamos las siguientes: . .Obviamente. Cuando la ley no exige el requisito de pertenecer al colegio para ejercitar la profesión.

obliga a que sean efectivamente creados por ley. que van desde la obtención de seguros y del trabajo profesional mismo. Adicionalmente. como la iniciativa en la formación de las leyes antes indicada. dando así su punto de vista en las grandes discusiones que conciten la atención del país.. .Ejercer iniciativa en la formación de leyes en las materias que les son propias. En la práctica esto se traduce en que sus autoridades -el Decano y su junta directiva. los colegios han sido sometidos a la creación y regulación median- .son elegidas por votación universal de los miembros aptos para votar. Ninguna otra institución. Esta característica hace que los colegios se organicen según principios de democracia y participación interna. por tanto. Ellos tenían total autonomía en su organización y el ejercicio de sus actividades. pero el requisito establecido por el Código Civil concordado con la naturaleza jurídica de estos colegios -según el texto constitucional. son regidas por sus propios miembros y por las disposiciones estatutarias que acuerdan. tienen instalaciones que permiten realizar actividades y bibliotecas que pueden ser consultadas por los miembros.Instituciones autónomas equivale a decir que no tienen dependencia con autoridades superiores a ellas mismas. de acuerdo al arto 107 de la Constitución.Instituciones con personalidad de Derecho Público quiere decir que los colegios profesionales tienen un reconocimiento oficial del Estado y que. . No lo dice la Constitución.) La persona jurídica de derecho público interno se rige por la ley de su creación». según la ley y el Estatuto respectivo. Según el segundo párrafo del artículo 76 del Código Civil: «(. . creada de forma distinta. hasta mecanismos de actualización de conocimientos. Los colegios profesionales son herederos de las corporaciones y gremios que España transplantó a América. La Constitución califica a los colegios profesionales como instituciones autónomas con personalidad de derecho público. Hoy. .Prestar servicios a sus afiliados. no se limitan a ser asociaciones de naturaleza privada conformadas por los miembros que se asocian. Desde luego... Es justamente la personalidad de Derecho Público la que permite a los colegios tener funciones públicas oficiales. puede utilizar tal denominación. en los estatutos. Son dos conceptos que es necesario aclarar: .Pronunciarse sobre los asuntos públicos vinculados a su quehacer profesional. con la existencia del Estado moderno que tiene carácter de poder supremo. las normas internas del Colegio también deberán ser aprobadas internamente según se establezca en la ley y dado el caso.

la participación privada en la conservación. expresamente declarados bienes culturales. Fomenta conforme a ley. su situación jurídica y la participación privada en la conservación. El dispositivo. el arto 35 se refirió a la promoción y conocimiento de las lenguas aborígenes. Se ocupa en un solo artículo de los bienes culturales. exhibición y difusión del mismo. así como su restitución al país cuando hubiere sido ilegalmente trasladado fuera del territorio nacional. por la Carta de 1993. Con mejor criterio. sólo fue cumplido en una mínima parte. sin embargo.te normas legislativas. La ley garantiza la propiedad de dicho patrimonio. extraña este comportamiento parco y limitado. pero todavía guardan mucho de la autonomía que era propia de las corporaciones medievales. Todos estos aspectos han sido omitidos. Están protegidos por el Estado. habida cuenta de la variedad y riqueza de las vertientes culturales que coexisten en el Perú. la nueva Constitución ha optado por una solución equivocada: ignorar la cuestión. 44) no añade gran cosa a lo que consignaba la Carta . ciertamente. El reconocimiento del quechua y del aymara como idiomas oficiales en las zonas donde predominen (art. al folklore nacional. monumentos. 4. inspiración para su funcionamiento interno. y provisionalmente los que se presumen como tales. Igualmente. exhibición y difusión del patrimonio cultural de la Nación. en la actualidad. restauración. construcciones. al arte popular ya la artesanía. lamentablemente. En verdad.. La Cultura Artículo 21. independientemente de su condición de propiedad privada o pública.Los yacimientos y restos arqueológicos. la Constitución de 1979 consagró cuatro artículos al tratamiento de las cuestiones culturales. que ignora aspectos sustantivos de la cultura que interesa especialmente promover por razones de identidad nacional. documentos bibliográficos y de archivo. objetos artísticos y testimonios de valor histórico. lugares. restauración. Esta raigambre histórica es también. son patrimonio cultural de la Nación. el derecho de recibir educación primaria también en su propio idioma o lengua. La Constitución de 1993 es mezquina con las cuestiones referentes a la cultura. En el arto 34 se refirió a la preservación y estímulo de las manifestaciones culturales nativas. su carácter. garantizando a las comunidades quechua y aymara y a las demás comunidades nativas.

en cambio. Estos no sólo son aportes a la humanidad sino también a la propia identidad como pueblo y como cultura. en cambio. ha sido también inexplicablemente omitido en el nuevo texto. según establece la parte final del primer párrafo. En todo caso. distintos a los de la propiedad de otros bienes. Por ello reciben protección especial del Estado. y tal vez por esta misma razón. Los denominados bienes culturales que aborda el arto 21 son denominados patrimonio cultural de la Nación porque contribuyen a explicar sus raíces históricas y sus logros. Este precepto. el acceso a estos bienes para constituir sobre ellos propiedad privada parece ser una de las preocupaciones de los constituyentes. extendiéndose tan sólo la protección del Estado sobre ellos. más aún si se sabe que un problema central en lo referido a la conservación del patrimonio cultural . Siguiendo la orientación privatista de la que es tributaria la nueva Constitución. Al propio tiempo. en términos diferentes. que es apoyo fundamental para mantenerlas vivas. el último párrafo del arto 21 hace énfasis en la posibilidad de inversión privada para recuperar y mostrar el patrimonio cultural del país. Finalmente. es el único que ha conservado. donde se pagan precios significativos por él. se establece que «la ley garantiza la propiedad de dicho patrimonio». precisamente por su calidad de bienes culturales. la Carta de 1993. La Constitución prevé que el Estado tenga como una de sus funciones de protección al patrimonio cultural. el gestionar la restitución cuando sea trasladado fuera del territorio nacional de manera ilegal. referido a la función de los medios de comunicación social del Estado respecto de la educación y la cultura. El arto 36 de la Carta de 1979. el arto 37 de la Constitución precedente. Sí significa. Esta inversión podrá ser hecha por instituciones culturales. que trataba sobre los bienes históricos que constituyen el patrimonio cultural de la Nación. a los particulares que lo adquieren.precedente en su arto 83. El hecho que sean patrimonio cultural de la Nación no significa que no puedan estar en propiedad privada. Veamos ahora el tratamiento alternativo de la Carta de 1993. para su validez. es la obligación para el Estado de promover el estudio y el conocimiento de las lenguas aborígenes. se entiende. Mucho del patrimonio cultural de los países es exportado a las naciones del primer mundo. precisamente en el artículo bajo comentario. La ley determinará las características y modalidades. que esta propiedad tendrá gravámenes y privilegios especiales. requiere obviamente de legislación especializada en la materia. Lo que se pierde. pero la Constitución permite también que sean entidades con fines de lucro las que se encarguen de ello.

Concretamente.El trabajo es un deber y un derecho. Adicionalmente a lo sostenido. será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho años (. sin agregar innovación alguna que la singularice202. 42 de la Constitución de 1979. julio de 1994.)>>. como lo hacía el art. Es base del bienestar social y un medio de realización de la persona. por una serie de consideraciones cuyos rasgos más característicos señalamos a continuación.. Lima. que modifica el arto 228 del Código Penal. ya no se menciona. Lecturas sobre Temas Constitucionales Nº 10. el arto 22 otorga al trabajo la doble determinación jurídica de deber y derecho. .. El artículo transcrito difiere notoriamente del texto del art. al parecer. tal como 10 sostiene Carlos BLANCAS. 10 que podría parecer contradictorio si no se repara en la doble significación que tiene para la sociedad y para el individuo y su entorno familiar. que en materia laboral la Constitución de 1993 se caracteriza en razón de las normas de la Constitución de 1979 que suprime o recorta. se refiere al tema en los siguientes términos: El que destruye. al trabajo como fuente principal de riqueza. p. Carlos: Los Derechos Laborales y la Estabilidad en el Trabajo en la Constitución de 1993. Análisis y Comentarios. En realidad.es el tráfico de bienes que le pertenecen al Perú con el único objetivo de obtener ilegalmente beneficios económicos 201. que los proteja contra el desempleo y el subemp1eo en cualquiera de sus manifestaciones. su tarea ha consistido en «podar» lo que para algunos ha sido una normativa constitucional «frondosa». 95. altera o extrae del país bienes del Patrimonio Cultural prehispánico o no los retorna de conformidad con la autorización que le fue concedida.. en efecto. el tratamiento de conjunto del régimen laboral es distinto en ambas Cartas. 202 BLANCAS BUSTAMANTE. Así por ejemplo. 42 de la Constitución de 1979. En La Constitución de 1993. podemos afirmar. El Régimen Laboral Artículo 22. _______________________ 201 Así ha sucedido. La Ley Nº 26690. En primer lugar. del 30 de noviembre de 1996. pues. Comisión Andina de Juristas. Tomo 1. se puede notar en la nueva Carta un contendido marcadamente liberal-ortodoxo en el enfoque de los diversos aspectos laborales. 5. Tampoco se dice nada de la promoción de las condiciones económicas y sociales que eliminen la pobreza y aseguren por igual a los habitantes de la República la oportunidad de una ocupación útil.

con mercados de dimensión mundial en los que se intercambia prácticamente todos los bienes a precios de competencia de unas economías a otras. y a través de la discusión pública a promoverse en los diferentes foros constitucional y legalmente establecidos -por ejemplo el Congreso. La sociedad que no tiene trayectoria de trabajo tampoco tiene capacidades ni posibilidad de modernización: Por ello. en el mundo moderno globalizado e integrado. el trabajo es un deber para con la sociedad y consiste no sólo en una actividad simple y llana. todo ello no es sino una condensación del trabajo realizado por otros y por nosotros mismos. porque mediante él la sociedad puede obtener lo que requiere para vivir y progresar. carece de sentido pretender una exigencia coactiva.así como en las votaciones en las que se ejerza el derecho de participación ciudadana. de lo que venimos sosteniendo. nuestras capacidades en los sectores de punta de la ciencia y la tecnología. sobre todo. porque le permite ganar legítimamente su sustento. las máquinas que producimos. hace que la persona transmita a su quehacer sus propias capacidades. Pero sí es posible decir que existe una obligación constitucional para los poderes públicos que toman las decisiones políticas de generar condiciones de empleo masivo. El trabajo es también uno de los medios de realización de la persona en múltiples sentidos. nos parece correcto el enfoque puntual del artículo bajo comentario. Desde luego. Este planteamiento es perfectamente coherente con la siguiente afirmación: si la sociedad no se organiza para que haya trabajo para todos y para que ese trabajo permita realización personal y social. que sostener que como no hay posibilidad de accionar . Primero. el trabajo requiere de calidades y eficiencia considerables. si esta organización está planteada de manera tal que se proporcione trabajo para quienes lo necesitan. Por cierto. Un pueblo que no trabaja no subsistirá ni siquiera en los términos más elementales de la vida.El trabajo es base del bienestar social. Pero también hay un sentido histórico y acumulativo de trabajo: los conocimientos adquiridos. ¿Cómo se exigirá esto? A nuestro juicio a través de la responsabilidad política que tiene el Ejecutivo. En este sentido. no importa cuál trabajo se realice. Pero además. particularmente los ministros. por ejemplo por vía judicial. todo esto tiene significación concreta en la realidad si la sociedad misma se organiza para que el trabajo la beneficie. sino también de calidad. Son dos cosas distintas señalar que el entorno de trabajo y realización por el trabajo tiene obligatoriedad constitucional y debe ser controlado por los mecanismos políticos establecidos en la Constitución. Sin embargo. y ello mismo es ya un vehículo de realización. entonces el país no se rige por los principios constitucionales establecidos en este artículo. Por trabajo debemos entender a la actividad física o intelectual organizada en función de la producción de bienes y servicios.

ya que la sociedad debe organizarse para que haya trabajo y para que éste contribuya verdaderamente a la realización de la persona. Así pues. Esto último es responsabilidad del gobierno y ello es perfectamente concordante con el mandato del artículo 23. En ella se ha inspirado. . lo que tenemos como ejes temáticos son los siguientes: . En ese sentido. de la que el Perú forma parte y que mencionaremos más adelante. En el ámbito interamericano. libremente escogida o aceptada. con sujeción a la ley».. es pertinente mencionar el arto 6 del Protocolo Adicional a la Convención Interamericana sobre Derechos Humanos en materia de derechos económicos. está el reconocimiento del derecho al trabajo. y actúa principalmente en las áreas de promoción del empleo (. y con el del artículo 58 que dice: «(. A nuestro juicio.Es un deber de la sociedad hacia cada persona. esta última posición fuerza hasta el absurdo la interpretación de la Constitución. En aplicación al criterio constitucional y ampliándolo en aspectos muy significativos. al menor de edad y al impedido que trabajan. _________________________ 203 Suscrito en la ciudad de de San Salvador el 17 de noviembre de 1988 y aprobado en el Perú mediante Resolución Legislativa Nº 26448.El trabajo es un derecho de la persona.. a través de una extensa normativa internacional.. en tanto que sólo si todos trabajan como deben. la sociedad progresará. esta responsabilidad constitucional del gobierno no existe. el cual protege especialmente a la madre.. En este sentido concuerda con el mandato ya analizado del inciso 15 del artículo 2 que establece: «Toda persona tiene derecho (. -Es un deber de la persona para con la sociedad. «Protocolo de San Salvador»2°3: Toda persona tiene derecho al trabajo.) a trabajar libremente. El Estado promueve condiciones para el progreso social y económico. el cual incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa a través del desempeño de una actividad lícita. la Organización Internacional del Trabajo (OIT) ha promovido una amplia legislación protectiva internacional. que ordena al Estado fomentar el empleo productivo y la educación para el trabajo. . es objeto de atención prioritaria del Estado. sociales y culturales. la legislación interna peruana.El trabajo. en especial mediante políticas de fomento del empleo productivo y de educación para el trabajo..)>>... en sus diversas modalidades.) el Estado orienta el desarrollo del país. principalmente. Artículo 23.para exigir su cumplimiento.

como también para garantizar que la madre de familia pueda tener ciertas consideraciones adicionales en beneficio de las relaciones con sus hijos. ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador. muchas veces. Por eso es adecuado que exista en la Constitución. o que sea nocivo para su edad o para su desarrollo físico. etc. pero no lo fue a lo largo de la historia. arto 32. La legislación interna de los países y numerosos convenios de la OIT se ha referido a esta cuestión204. de normas protectivas para ciertos grupos de trabajadores. espiritual.A la madre. Hoy. se le paga una remuneración menor que la adecuada2°5. . todas estas fueron normas que se dictaron luego de reclamos. el establecimiento de remuneraciones mínimas. En los albores del capitalismo. La atención del Estado reclamada en la primera parte del artículo conduce a dictar disposiciones legislativas de diverso rango. y al que usualmente. Nadie está obligado a prestar trabajo sin retribución o sin su libre consentimiento. bien por sexo. es explotado exigiéndosele un trabajo mayor que el que puede rendir de acuerdo a sus condiciones. La progresiva reducción de la jornada de trabajo (originalmente de dieciséis horas al día). edad o tipo de labor. una norma como la que comentamos parece evidente por sí misma. Aprobado por el Perú mediante Resolución Legislativa Nº 24508 del 28 de mayo de 1986.. sean de una adecuada y estrecha convivencia entre madre e hijo. también. a principios del siglo XIX.1: Los Estados Partes reconocen el derecho del niño a estar protegido contra la explotación económica y contra el desempeño de cualquier trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer su educación. no había casi disposiciones sobre estos aspectos y la explotación de los trabajadores fue tremendamente dura y condujo a revueltas ampliamente estudiadas en la historia de las relaciones sociales y económicas. con la regimentación existente para las relaciones laborales. estableciendo las pautas según las cuales ha de llevarse a cabo la relación laboral entre trabajador y empleador. ___________________________ 204 Cfr. los descansos periódicos. Convenio Nº 156 de la OIT relativo a la Igualdad de oprtunidades y de trato entre trabajadores y trabajadoras: Trabajadores con responsabilidades familiares: Firmado en Ginebra el 3 de junio de 1981. . el parto y los primeros días de nacido del niño. mental. El Estado debe brindar protección especial a tres grupos de trabajadores: . .Ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales.Al menor de edad quien. moral o social. 205 Cfr. para asegurar tanto que la gestación. luchas y muchas veces verdaderas revoluciones. Convención sobre los Derechos del Niño.

puede exigirse al trabajador que renuncie a ellas o que de alguna manera sean perjudicadas. que consiste en la capacitación del trabajador para ser cada vez más hábil en su disciplina. en el segundo párrafo de este artículo se señala el deber del Estado de promover condiciones para el progreso social y económico a través de políticas laborales. y. 208 La aplicación al caso de lo previsto en el arto V del Título Preliminar del Código Civil es evidente: Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres. ni en las actividades cotidianas de la relación laboral. que se compense la desventaja comparativa del impedido frente al ser humano norma 206. Cualquier acto del empleador que conduzca a limitar el ejercicio de los derechos constitucionales. El párrafo señala dos elementos para estas políticas: . Concordantemente con lo comentado a propósito del artículo anterior.. por atentar contra una norma de orden público del mayor rango. productiva y remunerativa. de personal idóneo para ponerla en práctica. está en desventaja frente a las personas dotadas de sus facultades normales. Pero la reforma fracasó por errores en su concepción general. evolucionan con mucha rapidez y exigen cada vez una mayor preparación profesionapo7. 207 Precisamente. Tiene derecho. en la práctica.Al impedido. quizo hacer de la educación para el trabajo la base de los cambios que impulsó. esto es. en la medida de sus posibilidades. y a formar parte de organizaciones sindicales. crear puestos de trabajo que conduzcan a la producción de nueva riqueza y no a servicios o actividades inútiles para el crecimiento. la falta de recursos. acarreará reclamo atendible de éste.Fomento del empleo productivo. en el que las técnicas y los procesos. no pueden ser puestos en cuestión en la relación laboral. 7: El impedido tiene derecho a la seguridad económica y social y a un nivel de vida decoroso. Declaración de los Derechos del Impedido: Proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolución Nº 3447 (XXX) el 9 de diciembre de 1975. y también para que progrese y se especialice en su conocimiento. las herramientas y los instrumentos complementarios de trabajo. a obtener y conservar un empleo y a ejercer una ocupación útil. El tercer párrafo del artículo bajo análisis rescata el principio de que los derechos constitucionales y la dignidad del trabajador. pero que precisamente por su incapacidad. o a desconocer. Esto quiere decir que ni en el contrato de trabajo. _________________________________ 206 Cfr. acosar o rebajar la dignidad del trabajador. que tiene como todo ser humano derecho al trabajo con las características que hemos mencionado al comentar el artículo anterior. y por la explicable resistencia de la sociedad para aceptar una reforma que tenía evidentes excesos de planteamientos compulsivos.Educación para el trabajo. . . Art. la reforma de la educación que se puso en marcha en el Perú en 1972 bajo el gobierno militar de la época. Una legislación protectiva del Estado debe hacer. que es la constitucional 208. La educación para el trabajo es fundamental en el mundo moderno.

También está prohibido que una persona pueda ser obligada a trabajar sin su libre consentimiento. Artículo 24. Para una Constitución que ha dado al mercado un rol importante en la configuración de las relaciones económicas. . que procure. es obvio que el valor de mercado de los distintos tipos de trabajo deberá tener una intervención importante en la determinación de las remuneraciones. para él y su familia. Desde luego. Esta característica tiene que ver con el hecho que permita al trabajador procurarse para sí y su familia. . Esta norma ratifica esa afirmación. Las formas de trabajo obligatorio que tuvieron que ver con la esclavitud y la servidumbre han sido ya formalmente eliminadas del Derecho. La norma es concordante con el principio señalado en el inciso 15 del artículo 2 de la Constitución. El primer párrafo del artículo plantea el concepto que el constituyente tiene de la remuneración al trabajo. Hoy son contrarias al orden público. La remuneración tiene que guardar equidad con la cantidad y calidad de la labor desarrollada. Todo lo relativo a la equidad es comparativo. con sujeción a ley». sobre todo.. pero nadie puede ser obligado a prestar trabajo sin retribucióh. Crecerá en función de ambas variables. el bienestar material y espiritual. Sin embargo no es el único elemento a tomar en cuenta. Las remuneraciones mínimas se regulan por el Estado con participación de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleado res. según el cual toda persona tiene derecho: «A trabajar libremente. la comparación es con el trabajo prestado. porque la remuneración debe ser suficiente para ciertas cosas.La retribución es consustancial a la actividad laboral.Una remuneración equitativa. En este caso.Una remuneración suficiente. El pago de la remuneración y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligación del empleador. Los elementos son los siguientes: . el trabajador puede renunciar a aquélla por motivos personales que emerjan de su propia consideración de las cosas.El trabajador tiene derecho a una remuneración equitativa y suficiente. el bienestar material y espiritual.

y de crear las condiciones para el progreso personal. El bienestar espiritual. vivienda. dado el caso. de cinco personas. que constituyan actos de autoridad. Es ilegal y nulo pagar menos que la remuneración mínima. La Constitución establece que las remuneraciones mínimas sean reguladas por el Estado.El bienestar material equivale a la satisfacción de las necesidades mínimas para la sobrevivencia: alimentación. el cálculo de las remuneraciones del trabajador debe considerar necesariamente sus necesidades y las de su familia que. significa de todas maneras la posibilidad de educarse. tendrá que ser la familia promedio. salud son tal vez las que no pueden quedar sin cubrir. una remuneración mínima se calcula en base a un estimado del gasto más elemental que tiene que hacer una persona para sostenerse ella y una familia tipo. Ninguno de estos aspectos debe ser tomado en sus significados extremos. El trabajador que haya cobrado menos que ella tendrá siempre el derecho de reembolso de la diferencia. Desde luego. No hay otros derechos por sobre los de él. cuando se liquida un negocio y los activos no cubren los pasivos. pero que participen en su de- _____________________________ 209 En el caso peruano el número de hijos es de tres. esta preferencia opera siempre. aunque estén respaldados por derechos reales de garantía. . En este caso. Las remuneraciones mínimas de las que trata el tercer párrafo del art. es decir. Sin embargo. probablemente. vestido. Por consiguiente. padre. Normalmente. El trabajador es acreedor privilegiado frente a todo otro acreedor de su empleador. Esto es adecuado tanto para las remuneraciones mínimas como para las que se hallen sobre ella. sólo ellos y nadie más podrá cobrar de los activos del empleador cuando no alcancen para más. quiere decir que los mínimos correspondientes a la dignidad humana de quienes están involucrados. amén de las sanciones que puedan aplicarse a su empleador. madre y el número de hijos que estadísticamente se asume tienen las familias de esa sociedad209. por su lado. . Esto quiere decir que. es decir. los primeros que cobran son los trabajadores hasta donde alcancen sus derechos. la familia tipo es entonces. de procurarse descanso. 24 son establecidas normativamente por el Estado y están constituidas por valores mínimos del trabajo a tiempo completo de una persona dentro de un determinado ámbito territorial. pero en particular. En la remuneración existe una dimensión individual y una familiar que confluyen: la remuneración es suficiente cuando alcanza tanto para el individuo como para la familia. sí deben ser alcanzados.

Con el tiempo y el desarrollo del país. pero no mayores porque en ese caso se caería en ilegalidad y. el salario mínimo tiene que pasar a constituir una medida real de la vida humana elemental de una familia tipo. Artículo 25. que permitió asimismo el avance en el reconocimiento de una serie de derechos económicos y sociales 21O. en el Perú merced a este artículo. Hoy. Su disfrute y su compensación se regulan por ley o por convenio. _________________________________ 210 Cfr. El salario mínimo. Es por ello que el primer Convenio de la OIT. el promedio de horas trabajadas en el período correspondiente no puede superar dicho máximo. Se entiende por este principio que empleador y trabajador podrán fijar jornadas menores que la máxima.. el salario mínimo sólo ha sido una cifra irrisoria que no reflejaba en absoluto lo que conceptualmente pretendía. en la historia de los siglos XIX y XX ha sido una conquista de los trabajadores y del pueblo.La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales. Por razones históricas. en inconstitucionalidad. Aprobado por el Perú mediante Resolución Legislativa Nº 10195 del 7 de febrero de 1945. . de los compromisos de dichas entidades representativas. debido a que durante mucho tiempo los empleadores exigieron a los trabajadores jornadas agotadoras de hasta dieciséis horas diarias. obtenida luego de muchas jornadas de lucha y una institución valiosa por su espíritu de justicia.terminación las organizaciones representativas de trabajadores y empleadores. las normas jurídicas de carácter general no fijan la jornada mínima sino la jornada máxima de trabajo. a pesar que el salario mínimo existe hace más de treinta años en el Perú. cuando menos. el acto de autoridad sea reflejo del consenso: o. Los trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados. aún no consigue ser esa medida de manera fidedigna. de tal manera que en la medida de lo posible. más allá de los sistemas políticos y económicos que existan. se refirió a este asunto de vital importancia en las relaciones laborales. Constituye una de las figuras del Derecho Laboral que debe ser mantenida. Convenio Nº 1 OIT por el que se limitan las horas de trabajo en las empresas industriales a ocho horas diarias y cuarenta y ocho semanales: Firmado en Washington el29 de octubre de 1919. como máximo. En caso de jornadas acumulativas o atípicas. En muchos casos. en 1919.

Cuarentiocho horas semanales. como norma general. cobrando la remuneración proporcional correspondiente. negociación colectiva o por naturaleza del trabajo. de manera que el promedio de ambos sea siempre de ocho horas diarias. Por ejemplo. Es decir. En muchos casos se establecen jornadas especiales por la naturaleza del trabajo.La unidad de tiempo que toma la Constitución es doble: . Para estos casos. a laborar horas extra. los trabajadores tienen derecho a descanso en dos modalidades complementarias y remuneradas: . puede trabajar hasta seis días de ocho horas cada uno. . la parte final del primer párrafo del artículo manda que el promedio de horas trabajadas en el período correspondiente no supere dicho máximo.El trabajador no está obligado.Si el trabajador labora más de la jornada -en el entendido que no existe jornada especial. El sétimo día será de descanso. por lo menos uno de los siete días de la semana deben descansar. Que exista la jornada máxima de trabajo no quiere decir que el trabajador esté prohibido de laborar más de ocho horas diarias o cuarentiocho semanales. ni puede ser obligado. lo que equivale a decir que habrá un mayor salario por hora que el que se le paga en jornada normal. puede ser necesario laborar un número mayor que ocho horas por día. es decir. por lo que nadie está obligado a trabajar más horas que esas por día.Ocho horas diarias.debe pagársele el trabajo bajo la modalidad de hora extra. deberán haber trabajado normalmente el resto de la jornada diaria y semanal. . pero los principios deben ser siempre respetados en las medidas de tiempo dadas por la Constitución: días y semanas. El significado es más bien éste: . pero en otro tendrá que haber una disminución proporcional de horas. Se supone que para que ello ocurra. Las posibilidades de combinación son varias. salvo que por acuerdo de las partes. se podrá trabajar más de ocho horas un día. Lo propio puede suceder cuando el trabajo tiene que ser intenso durante una o dos semanas del mes. Esto quiere decir que el trabajador. se redistribuya el sexto día en los otros cinco. . El segundo párrafo del artículo establece que regulados por ley o por convenio -que en este caso podrá ampliar pero no reducir lo mandado por la ley-.Descanso semanal. En las otras habrá que reducir la exigencia para que el promedio sea siempre de cuarentiocho horas semanales.

que solían favorecer a los varones. todas las personas deben tener la misma oportunidad de realizar el trabajo para el que han sido contratadas e. Cuando se producen desequiparidades entre las partes. en condiciones de igualdad con los hombres. Artículo 26. Art.). Las formas de __________________________ 211 Cfr. El Derecho trata en general de que todas las personas ingresen en relaciones de igualdad. es decir.1: Los Estados Partes adoptarán todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminación contra la mujer en la esfera del empleo. del que aún quedan fuertes rezagos.. Con ello. inclusive. En países de pluralidad racial y cultural como el Perú. a igualdad de condiciones. Es un proceso que debe continuar y fortalecerse. los mismos derechos (. Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer: Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolución Nº 34/180. Esto quiere decir que.Descanso anual. Es en este contexto que deben entenderse las normas que contienen los incisos de este artículo. a fin de asegurar a la mujer. normalmente con normas de carácter protectivo para la parte más débil. busca retomar el equilibrio en la relación. El descanso anual se obtiene luego de haber trabajado regularmente durante el resto del año hasta completar un período pre-establecido por las leyes y que da el derecho a vacaciones. El cálculo de este período es distinto según las modalidades de trabajo que se emplee. del 18 de diciembre de 1979 y aprobada por el Perú mediante Resolución Legislativa Nº 23432 del 4 de junio de 1982. .. Es evidente que este inciso está vinculado al principio de no discriminación de las personas establecido en el inciso 2 del artículo 2 de la Constitución. es el de la postergación de las mujeres. un período de vacaciones que en el Perú como regla general es de treinta días. No se puede hacer discriminaciones de ningún tipo en el tratamiento de este tema. Un caso saltante y habitual de discriminación. La primera de ellas es la igualdad de oportunidades sin discriminación. La relación laboral es una relación jurídica dentro de la cual se desarrolla el trabajo cotidiano con la subordinación de trabajador a empleador. que resultan tan odiosas como las demás 211. entonces el Derecho busca compensarlas. crucial para la realización de las personas en el trabajo. Durante los últimos decenios ha habido un intenso movimiento para corregir las diferencias entre hombres y mujeres en lo que al trabajo se refiere.En la relación laboral se respetan los siguientes principios: 1.. Igualdad de oportunidades sin discriminación. 11. también son notorias las discriminaciones por estas diferencias. deben tener igual posibilidad de progresar dentro de ese trabajo.

debe existir duda insalvable sobre el sentido de una norma. En la «laguna» del Derecho debería haber una norma que diera regulación a una situación que la requiere. La duda insalvable reclama dos requisitos: .. y por consiguiente es un acto jurídico nulo. pero no la hay. Artículo 26. . Artículo 26. el Constitucional u otras normas de rango menor.En la relación laboral se respetan los siguientes principios: 3.Que haya duda y no una «laguna» del Derecho.. son de cumplimiento obligatorio e irrenunciable porque sus regulaciones son el mínimo indispensable que objetivamente decide aceptar la sociedad en materia de condiciones humanas para que se desarrolle la relación laboral. Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley. en contextos en los que la necesidad de trabajo es mayor que la cantidad de puestos disponibles. La interpretación es la técnica para encontrar el significado de una norma existente.En la relación laboral se respetan los siguientes principios: 2. Este tema nos lleva a la distinción entre interpretación e integración jurídica que si bien es clara en la mayoría de los casos. la integración es el hecho de crear una norma en virtud de analogías y principios. El Derecho Laboral. en la misma aplicación del Derecho. Según este principio. tiene una zona gris dentro de la cual es difícil hacer claramente las distinciones. aún en los casos en que la actitud del trabajador sea contraria a tal reconocimiento. Este dispositivo equivale a decir que los derechos laborales se mantienen. sería muy fácil lograr la renuncia a derechos laborales de parte de quienes estarían por ser contratados. De esa manera. no habría política laboral ni social que pudiera ser aplicada en un contexto determinado. La renuncia de derechos por parte de un trabajador es técnicamente contraria a toda norma de orden público.discriminación allí prohibidas son las mismas que están prohibidas aquí. La diferencia es fundamental: en la duda existe una norma jurídica cuyo sentido no es claro. Nos remitimos a los comentarios hechos en ese inciso. Es otra norma protectiva de la parte débil de la relación laboral porque.

El tema apareció en la década del setenta cuando el gobierno del General Velasco estableció una forma de estabilidad laboral absoluta. que había tenido extensa difusión en el Perú de los años previos. agresiva política de despidos arbitrarios. un derecho en favor del trabajador para no ser despedido sino por falta grave. Una de las discusiones trascendentales en materia laboral en el Perú ha sido la referente a la estabilidad laboral. mediante una redacción limpia. que sirvió. estos antecedentes y no razones ideológicas.. . Esto quiere decir que.El segundo requisito es que se trate de una duda insalvable. en una recta apreciación de las cosas. por otra parte. no apareció en la política laboral peruana por generación espontánea: fue una respuesta agresiva a una no menos. como fuente para la elaboración de otras constituciones en el continente. La diferencia con el texto de 1993 es evidente. Ello hacía bastante fácil conseguir trabajadores sustitutos de los despedidos. Las injusticias cometidas con la libertad de despido arbitrario fueron considerables y. justas y sacrificadas. Fueron pues. No hay duda insalvable cuando el significado de la norma es claro pero inconveniente. los que impulsaron a la Asamblea Constituyente de 1978 a incorporar al texto constitucionalla estabilidad laboral. en síntesis. hacía muchas veces difícil la probanza.Lo cierto es que el principio del dispositivo que comentamos se halla en el ámbito de la interpretación. El trabajador sólo puede ser despedido por causa justa. . está teleológicamente ordenado para beneficiar al trabajador y no al empleador en la solución de la duda. Decía el arto 48: El Estado reconoce el derecho de estabilidad en el trabajo. en su momento. no deben ser olvidadas cuando se trata del tema. que debía ser probada mediante un procedimiento que. en la práctica. señalada en la ley y debidamente comprobada. particularmente para los empleos menos especializados. Sólo cumplidos los supuestos anteriores se procede a aplicar el principio que. y que no es aplicable como criterio de integración. luego de utilizar todas las técnicas de aplicación del Derecho. Artículo 27. No solamente por su mejor redacción e inspiración filosófico-protectiva. debe quedar todavía una duda que no pueda ser eliminada sobre el sentido normativo de la disposición. que han sido sepultadas de un solo plumazo. La estabilidad laboral absoluta. es decir.La ley otorga al trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario. sino también porque era el reconocimiento histórico a una serie de luchas laborales. y que se veía favorecida por el gran desempleo existente.

Sin embargo. a decir de Javier NEVES. Una es invocando que el trabajador ha cometido una irregularidad que amerita la decisión. aún cuando lo hace en vía indirecta mediante el término «adecuada protección»212. Tomo 11. pero éste queda protegido de la arbitrariedad. 47- 48. autorizando a dar una retribución medida en salarios por años de servicio prestados. el empleador podrá despedir al trabajador. Lecturas Constitucionales Nº 22. terminando con la estabilidad laboral absoluta. Cuando las labores son elementales y no especializadas. Pero siendo como es un asunto controvertido y sujeto a interpretación y a variaciones circunstanciales de poder y de intereses. mantiene una regulación ambigua sobre la estabilidad laboral. En este tema el problema es siempre lograr un adecuado equilibrio entre la eficiencia en el trabajo. despedirlo sin argumento alguno. Análisis y Comentarios. Ese es el sentido de este artículo que. provenientes del sector más beneficiado de la relación laboral: el empresariado. los despidos pueden producirse de dos maneras.Estableciendo cuáles son las situaciones en que el despido arbitrario no es aceptable. por lo menos. puesto que la regla sería que no se puede despedir sino probando la causal de despido. caso en el cual no hay compensación alguna. la ley peruana ha optado por este mecanismo. . Es decir. esta posición ubicaría la norma muy cerca de la estabilidad laboral absoluta. la compensación por despido arbitrario no es una solución real al problema del trabajador tanto porque sus ingresos son siempre bajos.Otorgando al trabajador una compensación económica cuando es despedido sin justa causa para tal decisión. hasta un tope de doce sueldos cuando se produce el despido arbitrario. Comisión Andina de Juristas. ____________________________________ 212 NEVES MUJICA. Esta protección puede ser dada de dos maneras: . La otra. Esta solución podría ser la adecuada cuando se trata de trabajos especializados o profesionales susceptibles de una alta compensación. como porque en ese nivel de empleo la oferta de puestos es muy reducida. En adelante. Lima. Esta alternativa no impide el despido arbitrario pero sí lo hace oneroso para el empleador y da al trabajador una compensación que. diciembre de 1995. para que el trabajador con estabilidad laboral no reduzca su rendimiento por tenerla. se le da la compensación económica. en esta situación. Javier: La Estabilidad Laboral en la Constitución de 1993. y la justicia social. Por ahora. En La Constitución de 1993.La Constitución de 1993 ha buscado atender los reclamos contra esta norma. que evita el despido arbitrario de los trabajadores. le permitirá tener recursos para subsistir mientras obtiene un nuevo trabajo. . pues omite mencionarla. dudamos que sea la última ley que fije posición sobre esta materia. pp.

Artículo 28. 3. ___________________________________ 213 Adoptado el9 de julio de 1948 y aprobado en el Perú por Resolución Legislativa Nº 13281 del 9 de diciembre de 1959. este acuerdo fue reforzado por el Convenio N° 98 OIT relativo a la aplicación de los principios del derecho de sindicación y de negociación colectiva214. los derechos de sindicación. para cautelar. Cautela su ejercicio democrático: 1. en las normas globales no sólo hay que atender a lo que puede tener de promisor el futuro. así como el de afiliarse a estas organizaciones. con la sola condición de observar los estatutos de las mismas. El primer antecedente internacional de este reconocimiento es el Convenio N° 87 OIT relativo a la libertad sindical y a la protección del derecho de sindicación213. señalando al mismo tiempo la obligación al Estado de reconocerlos. Regula el derecho de huelga para que se ejerza en armonía con el interés social. La convención colectiva tiene fuerza vinculante en el ámbito de lo concertado. El artículo establece tres derechos de los trabajadores. negociación colectiva y huelga. Garantiza la libertad sindical. 214 Adoptado el1 de julio de 1949 y aprobado por el Perú mediante Resolución Legislativa Nº 14712 del 16 de noviembre de 1963. Por esto. tienen el derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes. Técnicamente. Señala sus excepciones y limitaciones. negociación colectiva y huel~a.. . tan solo. Sin embargo. sino que también deben solucionarse los problemas agudos del presente. el problema de la estabilidad laboral se vuelve menos grave. cuyo arto 2 es fuente principal de la legislación emitida sobre la materia: Los trabajadores y empleado res. Encontrarla demandará un esfuerzo conjunto que armonice criterios entre empleados y trabajadores. creemos que el tema de la estabilidad laboral todavía no tiene una plena solución. 2. Fomenta la negociación colectiva y promueve formas de solución pacífica de los conflictos laborales.Es cierto que conforme la actividad laboral se especializa por la inserción internacional del país y por el progreso global. Posteriormente. sin ninguna distinción y sin autorización previa.El Estado reconoce los derechos de sindicación. pertenecen al ámbito del Derecho Colectivo del Trabajo. Sobre tal consenso podría obtenerse un efectivo progreso legal. facultándolo. porque perder un trabajador entrenado es un daño también para el empleador. es decir.

La huelga. Tal vez la más importante es la del arbitraje de las pretensiones: trabajadores y empleadores se someten al laudo de un tribunal arbitral que resuelve finalmente la disputa. lo que quiere decir que el trabajador es libre de afiliarse o no al sindicato que le corresponde. Constitución Política de 1979. varias leyes dictadas a partir de 1990 han modificado muchos términos existentes en los pactos colectivos acordados antes de 1990. arto 54. no pudiendo los trabajadores huelguistas ser sustituidos por otros que realicen sus labores. las convenciones colectivas permanecen como obligatorias. que es el derecho de los trabajadores a suspender las labores como forma de presión por sus derechos frente al empleador. Al haberse quitado la fuerza de ley en esta Constitución. .Sindicación. El derecho de huelga significa que. que es la posibilidad de negociar con el empleador las condiciones de trabajo.Negociación colectiva. La negociación colectiva existe para que trabajadores y empleadores pacten dentro de ella y por el plazo de validez de la negociación que generalmente es un año. De hecho. esto es. un retroceso. Ello significaba que la ley no podía modificarlas porque siempre se entendería que lo acordado colectivamente era norma especial y. en términos objetivos. las condiciones de trabajo en general que se tendrán en el centro laboral. y que también es libre de salir del sindicato si ya ha estado en él antes.disponer de marcos normativos que garanticen su ejercicio democrático. primaba sobre la norma general de la legislación. por consiguiente. entonces adquiere fuerza vinculante. que es la facultad reconocida a los trabajadores para organizarse en una entidad que los represente y que defienda sus intereses laborales. En sí misma. El inciso primero añade que se garantiza la libertad sindical. La negociación colectiva conduce al pacto colectivo de trabaje'. La huelga es. si la paralización ha sido realizada conforme a ley. la negociación colectiva es ya una forma de solución pacífica de conflictos. Es. La Constitución anterior decía que las convenciones colectivas tenían fuerza de ley para las partes215. . Pero a veces ella no produce acuerdo y es entonces necesario encontrar otras formas de solución. pero se entiende que su contenido podrá ser modificado por ley. impedir o distorsionar el ejercicio de este derecho. Esto significa que no puede prohibir. Ellos son: . de esta manera. . el centro de trabajo interrumpe sus actividades. con la periodicidad que haya sido establecida por las leyes o por otras formas de validez jurídica. la ______________________________ 215 Cfr. Si la convención colectiva ha sido finalmente acordada entre las partes. fuerza jurídica obligatoria.

sino que debe tener una participación en las utilidades cuando ellas se producen. El trabajador contribuye decisivamente con su trabajo a generar las utilidades que las empresas dan a sus propietarios. Debe recordarse que en el gobierno del General Velasco se establecieron las comunidades laborales. Estas y otras que se establecen en las normas específicas son las excepciones y limitaciones al derecho de huelga mencionadas en la parte final del artículo. perjudicándose consecuentemente todas las actividades laborales. que existieron por más de dos décadas. El artículo permite otras formas de participación del trabajador en la empresa. pues al no realizarse labores. con excepciones. La Constitución establece que el trabajador no sólo debe recibir su salario como compensación al trabajo. probablemente en la gestión y tal vez en la propiedad. tampoco podrán hacerlo quienes tienen los mismos requisitos y limitaciones de los jueces y fiscales según la Constitución. y con el artículo 153. las normas establecen procentajes mínimos de cobertura del trabajo. energía eléctrica. Luego de muchos años de experiencia frustrada. 42.fuerza viva de presión del trabajador al empleador. el régimen de comunidad laboral fue sustituido por uno de participación en las utilidades. tampoco se obtienen ingresos. que es el que adopta la actual Constitución. Es probablemente un eufemism0216 para decir que la huelga no debe afectar lo que en el ámbito laboral se llama los servicios esenciales que son aquellas labores de las que se estima no puede ser privada la población sin sufrir grave riesgo. Por extensión. 28 que comentamos debe ser concordado con el art.. Este modelo. En estos casos.debe ser ejercida en armonía con el interés social. es precisamente este inco 3 del arto 280 . generó durante toda su existencia una gran polémica. Artículo 29.El Estado reconoce el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de la empresa y promueve otras formas de participación. que establece la prohibición para jueces y fiscales de sindicalizarse y declararse en huelga. en las utilidades y en la gestión de la empresa. y que fueron mecanismos de participación de los trabajadores en el capital. acusado de «socializante». que reconoce. ________________________________ 216 Un dato a tomar en cuenta es que la única norma de la Constitución de 1993 en la que el interés social es mencionado. El art. son fundamentalmente los servicios públicos esenciales: agua. de tal manera que la huelga está limitada y no puede ser ejercitada para frenar totalmente la actividad del empleador. La huelga -dice el inciso tercero. los derechos de sindicalización y huelga a los servidores públicos. aunque no es específico en la materia y por tanto queda como una posibilidad sujeta a varias interpretaciones y aplicaciones. etc.

que puede ser transmitida a su descendencia. El Derecho Constitucional trata al ser humano en tres dimensiones distintas que pueden coincidir o no en cada persona. Mientras que las elecciones periódicas eran el motor para la participación en la Constitución de 1979. La persona puede tener o no capacidad de ejercicio según distintas hipótesis que trabaja el Derecho Civil y que no corresponde tratar aquí. que significa reconocer que el ser humano es un sujeto de Derecho con plena capacidad de goce y con responsabilidad para cumplir los deberes.. La Carta de 1979 trató ambas materias en dos capítulos. la nueva Carta presenta como una de sus principales innovaciones un conjunto de medidas destinadas a reconocer la participación directa de los ciudadanos en decisiones políticas fundamentales. contrastándolos con leyes de la materia expedidas con posterioridad. la actual otorga a éstos un tratamiento visiblemente menor. Ellas son: . Este vínculo puede producirse de diversas formas. . La Constitución precedente consideró a los partidos políticos como uno de los ejes para la participación ciudadana y el desarrollo de los derechos políticos. CAPITULO III LOS DERECHOS POLITICOS La nueva Constitución presenta en un solo Capítulo las diposiciones referentes a los derechos políticos y los deberes ciudadanos. Normalmente por el nacimiento en un territorio determinado o por ser de padres con una identidad nacional. la persona tiene derechos y deberes.La condición de persona.La condición de nacional. Para el ejercicio de la ciudadanía se requiere la inscripción electoral. No es la única diferencia. 1. Ciudadanía y Participación Artículo 30. Son . Pero sea directamente o a través de representantes. que es el vínculo jurídico de pertenencia de una persona a un Estado.Son ciudadanos los peruanos mayores de dieciocho años. Analizaremos a continuación estas disposiciones referentes a los derechos políticos.

independientemente de su condición. Es un vínculo esencialmente político. En tanto ciudadano. Editora Hochman Internacional. la ciudadanía es heredera de la revolución liberal y democrática que se desarrolla a partir de fines del siglo XVIII en los Estados Unidos de Norteamérica y en Europa. CELES . En este sentido. Posteriormente. Así. también ocurre por excepción que algunos extranjeros puedan tener ciertos derechos políticos en un Estado del que no son ciudadanos. 202.nacionales todas las personas. el que. El artículo bajo comentario establece que son ciudadanos los peruanos mayores de dieciocho años. igualmente. Alberto: Los Elementos del Estado Moderno. Tratado de Derecho Constitucional. incluidas las mujeres. Esta figura es la que han adoptado los instrumentos jurídicos de la Comunidad Europea. Para reconocer que todos puedan ser ciudadanos. al imponerse el sufragio universal. cuando menos para el Derecho. p.La condición de ciudadano que es el posicionamiento y actividad del ser humano en la sociedad política a la que pertenece. Alberto BOREA sostiene que la ciudadanía es una categoría dentro de la nacionalidad217. los seres humanos sólo pueden ser ciudadanos del Estado del que son nacionales. Debe recordarse. Sin igualdad y sin libertad para todos. en un primer momento. Lima. Tomo 1. . por consiguiente. . pero no todos los nacionales son ciudadanos. el ser humano tiene derechos y obligaciones políticas para con su sociedad y su Estado. A la inversa. para reconocer ciertos derechos políticos a los nacionales de los quince países miembros. con el derecho al voto. En el Perú el derecho a la ciudadanía plena tardó más en incorporarse. hay que aceptar primero que todos puedan ser libres e iguales. Diversas constituciones la equipararon. no era absoluto. Esto último tiene apenas doscientos años de legitimidad en el mundo al que pertenecemos. que éstas fueron consideradas formalmente ciudadanas recién en la década del cuarenta. cualquiera sea el lugar en el que residan. Fue con la Constitución de 1979 que se garantizaron los derechos ciudadanos universalmente reconocidos y se otorgaron garantías para su pleno ejercicio. edad.Estudios para el Desarrollo. el concepto de ciudadanía fue ampliándose. que este artículo fija en dieciocho años. primero. como oscuro antecedente. pero añade el requisito de que para poder ejercer la ciudadanía hay _____________________________________ 217 BOREA ODRIA. la Constitución de 1979 establecía que los extranjeros podían ser alcaldes y concejales. Por ejemplo. capacidad y demás características. cada ser humano no es igual a los demás y. no puede haber una consideración política similar para todos. La ciudadanía así entendida es un concepto relativamente reciente en la historia. sino limitado a la capacidad económica de quien debía ejercer este derecho. 1994. En esa medida. la ciudadanía se obtiene alcanzada cierta edad. hacia una determinada edad (21 años) y luego hacia todos los que la cumplan.

las materias que se han acumulado son numerosas y hubiera sido preferible. Tienen derecho al voto los ciudadanos en goce de su capacidad civil. El voto es personal. por razones de claridad en el tratamiento de las instituciones reguladas. los derechos de elección. iniciativa legislativa. Sin embargo. de iniciativa legislativa y de referéndum. único documento que acredita la ciudadanía. tratados en los artículos 33 y 34. Al propio tiempo es de destacar que no son las del artículo 31 las únicas formas de participar en política. Artículo 31. libre. remoción o revocación de autoridades y demanda de rendición de cuentas. igual. Los derechos del artículo 31 pertenecen a los ciudadanos del Estado peruano.Los ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos públicos mediante reférendum. Es nulo y punible todo acto que prohíba o limite al ciudadano el ejercicio de sus derechos. Es facultativo después de esa edad. 17 del art. que se desglosaran en artículos separados. El artículo transcrito debe leerse conjuntamente con el inc. Los comentaremos en su oportunidad. de remoción o revocación de autoridades. pues se trata de modalidades participativas que tienen su propia especificidad. que establece que toda persona tiene derecho a participar. Con esta inscripción se recibe la libreta electoral. que trataremos posteriormente. en forma individual o asociada. Las normas de este artículo y las del 31 se superponen parcialmente. Existen. secreto y obligatorio hasta los setenta años. La ley norma y promueve los mecanismos directos e indirectos de su participación. Las formas asociativas están desarrolladas en el artículo 35 de la Constitución.. algunos casos de suspensión de la ciudadanía y de limitación de su ejercicio. 2 de la Constitución. Es derecho y deber de los vecinos participar en el gobierno municipal de su jurisdicción. Los .que estar inscrito en el Registro Electoral. al que se refiere el artículo 183 de la Constitución. tal como los hemos definido al comentar el arto 30. de acuerdo con las condiciones y procedimientos determinados por ley orgánica. No basta pues cumplir la edad: hay que registrarse ante el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil. Tienen también el derecho de ser elegidos y de elegir libremente a sus representantes. por cierto. en la vida política de la Nación y que los ciudadanos tienen conforme a ley.

Existe diferencia entre ambas formas de consulta. Esta institución suele calificarse como expresión de democracia directa. derecho de votar. 260. Contra los aparentes vicios y manipulaciones de una democracia representativa cuyas instituciones eran cautivas de los partidos políticos. hay literatura y constituciones que manejan indistintamente ambos conceptos. en tanto que el plebiscito es una consulta hecha con la finalidad de que el pueblo vote a favor o en contra de autorizar al gobernante a realizar talo cual acción -por ejemplo. que históricamente el plebiscito ha sido usado como un instrumento de gobiernos dictatoriales. El referéndum evoca la figura del plebiscito. hubo propuestas en este sentido durante el debate de la Asamblea Constituyente de 1978. Es útil precisar. Se puede sostener. derecho de ser elegidos y de elegir libremente a sus representantes. La teoría ha dicho. con fundamento en la historia. sin embargo. apelaban a consultas plebiscitarias manipuladas para rodear de contenidos populares las decisiones del dictador de turno. que consiste en la consulta hecha al pueblo para que. pero la figura sólo cuajó parcialmente al aceptarse en el art. que era -ademas. fue una de las banderas más defendidas por Cambio 90-Nueva Mayoría en el debate constituyente. No obstante. que aprovechando la ausencia de libertades políticas efectivas. para las consultas de poblaciones afectadas por demarcaciones regionales. son los siguientes: derecho de participación en los asuntos públicos. Más de una vez sus voceros más autorizados expresaron que esta incorporación . y. En cuanto al referéndum. individual o colectivamente. para ratificar o no ratificar la aprobación de una ley hecha y votada por el Congreso-. especialmente del referéndum. derecho de participar en el gobierno municipal de su jurisdicción. 1. El Referéndum La primera modalidad de participación establecida en el arto 31 es el referéndum.1. sin temor a equivocaciones. mediante votación. se propuso como solución la inclusión del referéndum.una forma de estimular la participación directa del pueblo. En el caso del debate en el CCD durante 1993. el referéndum fue propagandizado como una de las grandes innovaciones que ofrecía el régimen político surgido del golpe de Estado del 5 de abril de 1992. que la incorporación de una serie de mecanismos de consulta popular. pedir al pueblo si aprueba o no que se convoque a una Asamblea Constituyente. por cuanto es el ciudadano el que hace valer su opinión en el proceso de toma de decisiones. se pronuncie a favor o en contra de determinadas decisiones o propuestas políticas. que el referéndum se convoca para ratificar las decisiones del gobierno -por ejemplo.derechos que el dispositivo precisa y a los que tienen alcance los ciudadanos.

el art. en materias que le son propias. p. y que su pleno ejercicio estaba garantizado por sus propugnadores 218. Lamentablemente. . 198. niguna iniciativa legislativa ha sido aprobada por este procedimiento. luego con su publicación. la que ha impedido su realización efectiva. de manera que no sean simples sugerencias en base al derecho de petición. 1993. El trámite se inicia con su presentación. 31 abre un interesante mecanismo mediante el cual los ciudadanos pueden presentar proyectos de ley al Congreso. el Congreso deberá dictaminar y votar el proyecto en el plazo máximo de 120 días. como lo demostraremos más adelante.2. mediante leyes aberrantes que lo mediatizan y traban. al Poder Judicial. el derecho de iniciativa comprende todas las materias con las mismas limitaciones que sobre temas tributarios o presupuestarios tienen los congresistas de la República. acompañada por las firmas comprobadas de no menos el 0. La parte final del artículo 107 de la Constitución ratifica igualmente este derecho constitucional. La Carta de 1993 registra en este tema una modificación importante. En efecto. Lima.3% de la población electoral nacional. Además. no se ha llevado a cabo ni una sola consulta popular. este ofrecimiento no se tradujo a la realidad. que ha sido la propia bancada que incorporó el referéndum al texto constitucional. posteriormente. La Ley N° 26300.debía ser uno de los mayores logros de la nueva Constitución. pues hasta el momento y pese a los esfuerzos de sus promotores. al Presidente de la República y. Lo anterior es mucho más grave si se comprueba. 218 Así queda demostrado por la siguiente cita del libro del doctor Carlos Torres y Torres Lara: "Un número determinado de ciudadanos deben tener el derecho a solicitar un referéndum para determinar si un proyecto de ley debe ser aprobado o rechazado». Debe anotarse que desde la entrada en vigencia del actual texto constitucional. En La nueva Constitución del Perú. La iniciativa legislativa La iniciativa legislativa fue regulada por la Constitución de 1979 como un mecanismo legislativo reservado principalmente a los parlamentarios. Instituto Desarrollo y Paz. 1. Ley de los derechos de participación y control ciudadanos fija que la iniciativa legislativa se debe traducir en la proposición de proyectos de ley. sino que constituyan el acto formal de inicio de trámite de una ley.

la Ley N° 26300 establece que así debe solicitado el 25% de los electores de una autoridad. En cambio.1. finalmente resuelto en favor de la primera. según se establece en el artículo 191 de la Constitución. como a primera vista pudiera parecer de la redacción. El derecho de revocación El Derecho de remoción o revocación de autoridades consiste en la posibilidad de que. deberán existir mecanismos concretos que hagan viable el ejercicio de este derecho. _______________________________ 219 Así por ejemplo. No se reduce a un problema económico o financiero. debido a un conflicto de competencias sobre la verificación de firmas entre la ONPE y el RNIEC.4. Punta Negra. el Jurado Nacional de Elecciones debe convocar a consulta popular en el plazo que establece la ley-fines de octubre y comienzos de noviembre de 1997en los 32 distritos cuyos expedientes han sido finalmente confirmados por las autoridades electorales. La demanda de rendición de cuentas Finalmente. Por mandato constitucional. Inicialmente empantanado el trámite. 1. la demanda de rendición de cuentas consiste en el derecho del pueblo a solicitar a las autoridades elegidas. el arto 134 penúltimo párrafo prohíbe revocar el mandato de los congresistas por otra vía que no sea la disolución del Congreso impulsada por el Poder Ejecutivo. ante la oficina de procesos electorales correspondiente. Desde luego. Esto quiere decir que. Además. la remoción o revocación de autoridades puede realizarse sólo contra alcaldes y regidores. no existen normas operativas en la Carta que permitan que el Presidente de la República sea revocado en su mandato. el pueblo vote para decidir si retira la representación o el mandato dado a autoridades elegidas. de no mediar inconveniente alguno. se ha concluido con este proceso. En caso contrario. con un máximo de 400 mil firmas. Para que proceda este mecanismo. en Lima se deberá convocar a proceso de revocatoria de autoridades ediles en los distritos de Pucusana. Debe anotarse que últimamente se han presentado un número importante de solicitudes para la revocatoria de autoridades. la autoridad sobre la cual se consulta la revocatoria se mantiene en el cargo sin posibilidad de que se admita una nueva petición hasta después de dos años de realizada la consulta. Surco y Lunahuaná.3. Santa Eulalia. siguiendo procedimientos preestablecidos y adecuados. La revocatoria se produce con la votación aprobatoria de la mitad más uno de los electores. El informe final certifica la existencia de 32 solicitudes que han cumplido con los requisitos señalados en la Ley N° 26300219. . proporcionen informes públicos referidos a la forma en que ha sido utilizado el poder que recibieron. en el caso expresamente autorizado.

hacer un breve comentario a la Ley N° 26300. otros mecanismos de control para el ámbito de los gobiernos municipales y regionales. sus modificaciones y el referéndum sobre la reelección presidencial La mencionada norma. Según el arto 16 de la norma bajo análisis. por ello. y. como derechos de control de los ciudadanos los siguientes: revocatoria y remoción de autoridades. La autoridad está obligada a dar respuesta. Hasta el momento. 31 se refieren a casos diferentes. Reiteramos que por su importancia y especificidad debieron merecer un tratamiento por separado. . referéndum. demanda de rendición de cuentas. el art. Son susceptibles de esta demanda quienes ocupan cargos sujetos a revocatoria y remoción. relacionados con la participación ciudadana en otros niveles y modalidades y a través de mecanismos institucionales más bien vinculados a la demoéracia representativa. Los diversos párrafos de este art. La Ley N° 26300. 2 son derechos de participación ciudadana: la iniciativa de reforma constitucional. el ciudadano tiene el derecho de interpelar a las autoridades respecto a la ejecución presupuestal y el uso de recursos propios. iniciativa en la formación de las leyes. Así. Hasta aquí los aspectos centrales de las instituciones de democracia directa que introduce la Constitución de 1993.La Ley N° 26300 establece que mediante demanda de rendición de cuentas. 1. Pero el arto 38 faculta. promulgada el2 de mayo de 1994. iniciativa en la formación de dispositivos municipales y regionales. Para cada uno de estos procedimientos la ley ha fijado requisitos específicos. que se refieren precisamente a la regulación de la participación y control ciudadanos en los aspectos previstos en el primer párrafo del arto 31. Un asunto que interesa subrayar es el referido al tratamiento de la figura del referéndum. éste puede ser solicitado cuando el Congreso rechaza una iniciativa en la formación de leyes. denominada Ley de derechos de participación y control ciudadanos. no se ha llevado a cabo ninguna consulta sobre demanda de rendición de cuentas. y. según el art. y a una modificación reciente. Por su parte.5. Para que proceda es necesario que lo soliciten cuando menos el 20% con un máximo de 50 mil firmas de la población electoral con derecho a voto en la respectiva circunscripción electoral. Es útil. La rendición de cuentas consiste en un pliego interpelatorio que contiene preguntas relacionadas exclusivamente con los temas previstos en el párrafo anterior. 3 establece . desarrolla los alcances de la Constitución en estas materias. tanto para su presentación como para su efectivización. otros mecanismos de participación establecidos por la propia ley para el ámbito de los gobiernos municipales y regionales.

Enviado a la Comisión de Constitución para su examen. evidentemente. fue aprobado el 2 de abril de 1996 con las firmas de los congresistas Carlos Torres y Torres Lara. el sentido de la norma era darle el carácter de primera gestión al gobierno del Presidente de la República en ejercicio -y no segunda. requiriendo para el efecto que la correspondiente iniciativa legislativa sea desaprobada por el Congreso (. Sin embargo. que aún no hubiesen sido admitidas por la autoridad electoral. Frente a este acto. el Congreso aprobó en el mes de abril de 1996 una norma modificatoria de la Ley N° 26300. Las motivaciones fueron estrictamente de orden político y conviene hacer un breve recuento de los hechos. imprimiendo a la medida una evidente intención coyunturalista 22O. Mediante Ley N° 26670. bajo el auspicio del Foro Democrático. cuya primera disposición transitoria decía: Las iniciativas de referéndum para la desaprobación de normas con rango de ley. que por definición es una institución de la democracia directa. la desaprobación de normas con rango de ley mediante referéndum sigue el trámite del inciso b) del arto 39 de la Ley N° 26300. de una norma que desnaturaliza la esencia misma del referéndum. Con fecha 23 de agosto de 1996 se publicó la Ley N° 26657. mediante Ley N2 26592.. la norma modificatoria fue dictada en una circunstancia signada por el debate nacional en tomo a la privatización de las empresas públicas.lo cual le allanaba el camino al ingeniero Fujimori para volver a postular al cargo en el año 2000. Además. a un número de ciudadanos no menor al 10 por ciento del electorado nacional a solicitar referéndum. publicada el 11 de octubre de 1996. 112. mediante la cual el proyecto de ley rechazado por el Congreso puede ser sometido a referéndum siempre y cuando tenga el voto favorable de los dos quintos del número legal de congresistas (48 votos). surgió desde la sociedad civil un amplio movimiento de protesta. No pone otro condicionamiento. Se trata.asimismo. como era obvio. el Congreso dictó rápidamente la Ley N° 26670. En consecuencia. ___________________________________ 220 El proyecto original fue presentado por el congresista Gilberto Siura. Posteriormente fue aprobado por el Pleno y promulgado inmediatamente por el Presidente de la República. Analizaremos más detalladamente este caso cuando comentemos el art. Concretamente.) se adecuarán a lo dispuesto por el inciso b) del arto 39 de la misma ley. que interpretaba «de manera auténtica» el art. un proceso de recolección de firmas. evidentemente de abuso del derecho. con el número 1160/96CR. conforme el arto 8 de la Ley N° 26300 (.. . Enrique Chirinos Soto. el Congreso incorporó nuevas modificaciones a la Ley N° 26300.) (El subrayado es nuestro). referido a la reelección presidencial. que coactan aún más el derecho de referéndum. Jubert Chávez y Jorge Muñiz. Pero la distorsión no quedó allí. con miras a promover un referéndum para que la ciudadanía se pronuncie sobre la vigencia o derogación de la ley de «interpretación auténtica». en el sentido de que para los efectos de ésta sólo se computaban los períodos presidenciales iniciados a partir de la vigencia de la Constitución de 1993. ya aludida. el18 de abril de 1996. Ante la inminencia de este acto cívico. que se tradujo en la decisión de iniciar..112 de la Constitución. Anastasio Vega..

222 Cfr. denominado sistema de lista de adherentes. el JNE emitió. el 30 de octubre de 1996. p. a su vez. presentaron una queja ante el Jurado Nacional de Elecciones. la Resolución N° 630-96. Días antes. dentro del cual las autoridades del sistema electoral dictarían las providencias y resoluciones vinculadas al procedimiento ya iniciado y en pleno trámite221. pues no solamente se reconocían derechos adquiridos con anterioridad. En virtud de ello. Sin embargo. la Ley N° 26670 era inaplicable a esta iniciativa de referéndum. El de ser elegido consiste en poder postular a dichos cargos y someterse a la decisión electoral del pueblo. 1997. formalmente el referéndum como proceso había comenzado. de conformidad con el art. finalmente. puesto que. Hacer referencia a este trámite procesal es de fundamental importancia. Luego de una publicitada e importante audiencia pública. Como lo sostiene Angel DELGADO SILVA. máximo órgano de decisión Jurisdiccional del sistema electoral. también al derecho de elegir y de ser elegido. 257. que sentó un precedente muy importante en materia de Derecho Electoral. la ONPE. El primero consiste en votar para designar democráticamente representantes ante los órganos del Estado.ley Orgánica Electoral N2 26337. dada la mayoría absoluta del oficialismo en el Parlamento. procesalmente se había abierto un expediente. un acto eminentemente de consulta directa como es el referéndum. una vez iniciado aquél. sustituido por el Código Electoral. Se había sentado un precedente jurídico que debe ser valorado en su exacta magnitud.Es decir. el 2 de setiembre de 1996. los promotores del referéndum habían presentado ante la ONPE la solicitud para iniciar el proceso. En Reelección Presidencial y Derecho de Referéndum (Alberto OTAROLA PEÑARANDA. Coordinador). Foro Democrático-Fundación Hans Seidel. Las condiciones y procedimientos son determinados por la legislación electoral222. . mediante Resolución N° 111-96-J desconoció este principio jurídico y notificó a los promotores del referéndum en el sentido de que el proceso debía ceñirse a la inconstitucional Ley N° 26670. Angel: Proceso al referéndum: entre el Congreso y el Jurado Nacional de elecciones (A propósito de una controversia fundamental). se pedía la entrega de material necesario para la recolección de firmas. ____________________________________ 221 DELGADO SilVA. para ser viable. 4 de la Ley N° 26300. Lima. Texto Unico Integrado del Decreto ley N2 14250 . mediante la cual declaraba nula la Resolución de la ONPE e inaplicable la Ley N° 26670 para el caso del referéndum desaprobatorio en pleno trámite que promovía el Foro Democrático. hecho por lo demás imposible de lograr. El artículo constitucional bajo comentario se refiere. cuyo argumento principal e incontestable era que el proceso ya se había iniciado y por tanto no le alcanzaba la limitación de la referida norma. sino también el carácter y naturaleza propios del derecho de referéndum. Estos. requería que el Congreso previamente desaprobara la iniciativa legislativa.

según las normas de interdicción personal existentes en el Código Civil. . Participación en el gobierno municipal El segundo párrafo establece el derecho y deber de los vecinos de participar en el gobierno municipal. Para ello la legislación establece ciertas reglas protectivas. Derecho al voto El tercer párrafo del art. promulgada el 8 de junio de 1984. Este sistema es el que hoy en día rige en la legislación de Occidente. Sin embargo. mediante ingeniosos mecanismos de participación vecinal. quien vota no debe estar sujeto a ninguna presión sobre la decisión que tome.El voto es personal. esta mención constitucional no está detallada ni desagregada y parece algo genérica. Ley Nº 23853. cada ciudadano tiene derecho a un voto y nada más que a un voto. Hay que aclarar que según el artículo 34 de la Constitución: «Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional en actividad no pueden elegir ni ser elegidos. Esta práctica debe ser tomado en cuenta por la legislación. Ciertamente. es decir. El cuarto párrafo establece las características constitucionales del voto de la siguiente manera: . Los gobiernos locales están desarrollados en los artículos 191 y siguientes de la Constitución. No existen ni pueden crearse otras inhabilitaciones». aquellos que han cumplido los dieciocho años de edad y que no sufren limitación alguna en su capacidad de ejercicio. . 31 indica que tienen derecho al voto los ciudadanos en goce de su capacidad civil.7. Comentamos este artículo posteriormente.6. debe ser ejercitado directamente por su titular. reemplazando a otras modalidades.1. 1. se puede constatar que en los últimos tiempos ha habido municipios que han tratado de relacionar su gestión con un acercamiento a sus electores. Este es definido como el gobierno local encargado de los asuntos que corresponden a la vida vecinal de una determinada circunscripción. No se puede designar representante para ejercerlo.El voto es libre. como el voto censitario o aquellas que aceptaban la posibilidad de emitir más de un voto. ______________________________________ 223 Cfr. como la prohibición de propaganda política durante la elección misma.El voto es igual. . La legislación que rige a los gobiernos locales es la Ley Orgánica de Municipalidades 223. Ley Orgánica de Municipalidades.

La aprobación de normas con rango de ley. queda incapacitado de utilizar su documento electoral con valor identificatorio. se ha limitado el ejercicio de los derechos ciudadanos. 3. la legislación establece. y 4. ni las normas de carácter tributario y presupuestal.Pueden ser sometidas a referéndum: 1. . políticos se entiende. 2. es el de las materias que abarcará.. entre otras cosas. La reforma total o parcial de la Constitución.El primero. Para ello. a la que hemos hecho alusión al referimos a la figura del referéndum. cámaras y ánforas secretas y manda que exista una cédula de sufragio en la que no se puede identificar al votante.El voto es secreto: no debe ser conocido por nadie. _________________________________ 224 Esta parte. Quien no vota estando obligado a ello. sería invocable para demostrar los vicios de inconstitucionalidad que tiene la norma modificatoria de la Ley Nº 26300. Dice que es nulo y punible prohibir o limitar al ciudadano el ejercicio de sus derechos. Evidentemente. El párrafo final se explica por sí mismo y tiene la finalidad de reforzar la garantía del ejercicio de los derechos políticos. o expresamente prohibidos. . Las ordenanzas municipales. Es un artículo instrumental para definir los alcances que tiene el referéndum en el sistema constitucional peruano. por ejemplo. Las materias relativas al proceso de descentralización. Se entiende que no podrá utilizarse el referéndum para asuntos no contemplados. ni los tratados internacionales en vigor. que son de los que trata esta parte de la Constitución224. Artículo 32. Esta definición puede abarcar dos grandes aspectos: . No pueden someterse a referéndum la supresión o la disminución de los derechos fundamentales de la persona.. al desnaturalizar el derecho de referéndum popular reconocido por la propia Constitución. tratado en el dispositivo. amenazando con sanciones penales la vulneración de los mismos.El voto es obligatorio hasta los setenta años y facultativo después de esa edad.

que son todas aquellas normas de nivel nacional contra las cuales se puede interponer la acción de inconstitucionali- ______________________________ 225 Cfr. que dice: «Toda reforma constitucional debe ser aprobada por el Congreso con mayoría absoluta del número legal de sus miembros. aunque actúen en ejercicio del poder constituyente delegado.La aprobación de normas con rango de ley. y ratificada mediante referéndum. Por otro lado. no tratado. corresponde a los ciudadanos. El vacío ha sido cubierto por la Ley N° 26300. hay que destacar la relativa inconsistencia del fondo del asunto.)>>. fueron hechas sin referéndum225. 206.. . las dos modificaciones constitucionales existentes hasta el momento de escribir este trabajo. Puede omitirse el referéndum cuando el acuerdo del Congreso se obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votación favorable.El segundo. Leyes Nº 26470 Y Nº 26472 del 9 de junio de 1995. con el primer párrafo del artículo 206. Conviene aclarar que la Carta sólo se refiere dos veces más al referéndum: en el art..La reforma total o parcial de la Constitución. en la práctica. para autorizar la ratificación de la reforma de la Constitución. por más votos conformes que se reciba: el acto del soberano en el sentido técnico de la palabra. si la Constitución fue ratificada por referéndum. Fuera de estos casos.. en cada caso. sobre conformación de regiones y en el art. no aparece en el texto constitucional autorización expresa al Legislativo o al Ejecutivo para que tenga iniciativa de referéndum. el mismo que procede si se ajusta a los temas autorizados por el arto 32 de la Constitución. Esta disposición debe ser concordada. son ellos los que libremente se organizan para obtener la conformidad del 10% del electorado nacional como solicitantes del referéndum. A pesar que en principio parecería difícil que la mayoría de dos tercios se obtenga. como acabamos de mencionar. Es ella la que precisa que el derecho de referéndum al que se refieren los artículos 31 y 32 de la Constitución. resulta de menor rango una modificación aprobada sólo por el Congreso. porque si la Constitución fue ratificada ad referendum. Sin embargo. son los aspectos procesales que consisten en cómo se convoca y con qué requisitos. superior a los dos tercios del número legal de congresistas (. No es un problema menor pues la iniciativa del referéndum es movilizadora y da eventualmente mucho poder. debería respetarse el principio de que toda reforma debe también ser ad referendum. Puede verse del cotejo de estos dos artículos que no siempre la reforma constitucional deberá ser ratificada por referéndum. referente a la reforma de la Constitución. . no debería ser modificado por los representantes. 290. el artículo 32 establece que pueden ser sometidas a referéndum las siguientes materias: . que es de desarrollo constitucional. En nuestro criterio.

lo que indica que la prioridad y premura exigidas por la Constitución no fueron . . las que permitan tener nuevas autoridades elegidas a más tardar en 1995". también pueden ser sometidas a referéndum. los tratados celebrados por el Presidente de la República.Las materias relativas al proceso de descentralización. no tiene ese rango. Las normas de descentralización y. Este sólo menciona a las normas con rango de ley y lo que aprueba el Ejecutivo. observadas por el Congreso. según el artículo 104 de la Constitución. Durante buena parte de las discusiones al interior del CCD. salvo la delegación de atribución del Congreso. no están contenidos en el mandato que comentamos. según el artículo 56 de la Carta226. Son las normas de más alto rango de dicho nivel gubernativo y. han estado sometidas a la acción de inconstitucionalidad de las leyes por su importancia. según el artículo 57 de la Constitución. . La octava Disposición Transitoria de la Constitución dice: «Las disposiciones de la Constitución que lo requieran son materia de leyes de desarrollo constitucional». los decretos de urgencia emitidos según el inciso 19 del artículo 118 de la Constitución. ni las normas dadas.Las ordenanzas municipales. entre las que podemos incluir las leyes orgánicas cu ya modalidad específica está regulada en el artículo 106 de la Constitución. entre ellas. Revisando el texto de la Constitución. los decretos legislativos que emita el Poder Ejecutivo por delegación de facultades del Congreso. de aplicación restringida. . tanto en la Constitución de 1979 como en la vigente. consideramos que el referéndum aplicable a las decisiones en materia de descentralización tiene que ver sobre todo con lo mandado en estas dos normas: ______________________________________ 226 A nuestro criterio. los tratados aprobados por el Congreso. Tienen prioridad: l. los reglamentos del Congreso. pero hacia el final de los trabajos modificó su actitud y estableció algunas pocas normas. El año 1995 transcurrió sin que estas autoridades fueran elegidas. que son disposiciones del gobierno local que contienen materias de importancia para la circunscripción. Por eso mismo. porque tienen fuerza de ley. En este ámbito la Constitución es muy poco clara.dad: las leyes del Congreso. la mayoría sostuvo la inconveniencia de dar tratamiento específico a las regiones. que tienen rango de ley según el artículo 94 de la misma Constitución. y.

frente al referéndum hay dos situaciones distintas en estas normas: A) En el caso del artículo 190 la realización del referéndum está mandada imperativamente. Derechos Fundamentales de la Persona.«Constitución. la coordinación y ejecución de los planes y programas socio-económicos regionales. (. Las Regiones apoyan a los gobiernos locales.) El Consejo de Coordinación Regional está integrado por el número de miembros que señala la ley... . B) En los demás casos.. artículo 198. miembros de dicho Consejo». conforme a ley. Sus bienes y rentas propias se establecen en la ley. Las provincias y los distritos contiguos pueden asimismo integrarse o cambiar de circunscripción. conforme a ley». dentro de su jurisdicción. «Constitución. que corresponden al Capítulo 1 del Título 1 de la Carta. económica y administrativa en los asuntos de su competencia. En este caso no es optativo recurrir o no a él. El concepto derechos fundamentales debe ser entendido sistemáticamente como el conjunto de derechos contenidos -aunque no de manera excluyente. precisamente. la supresión o disminución de los derechos fundamentales de la persona. se deja a la legislación buena parte de las decisiones sobre las regiones. Los Alcaldes provinciales o sus representantes son. de pleno derecho.Las regiones tienen autonomía política.. así como la gestión de actividades y servicios inherentes al Estado. prohíbe que sea sometida a él. será aplicable la recurrencia optativa al referéndum indicada en este inciso 4 del artículo 32 que estamos comentando. En consecuencia. denominado.en los artículos 2 y 3 de la Constitución. artículo 197. artículo 190.La estructura organizada de las Regiones y sus funciones específicas se establecen por Ley Orgánica.Las Regiones se constituyen por iniciativa y mandato de las poblaciones pertenecientes a uno o más departamentos colindantes. En ambos casos procede el referéndum. esto es. Les corresponden. No los sustituyen ni duplican su acción ni su competencia» .. El párrafo final del arto 32 excluye del referéndum. Como puede apreciarse. «Constitución.

Los demás derechos serán constitucionales. por su extensión y minuciosidad. pueden ser defendidos mediante las garantías constitucionales establecidas. los tratados internacionales de la materia. . Por consiguiente. Esta analogía debe ser entendida como referida al contenido. entre otras consecuencias. Por ello lo que se prohíbe es plantear un referéndum sobre la supresión o disminución de estos derechos. Estado democrático de Derecho y forma republicana de gobierno). para ampliarlos. las preguntas hechas al pueblo son globales y de significación fundamentalmente orientadora de la política general a seguir. soberanía del pueblo. parece importante señalar que la enumeración del arto 2 es taxativa de los derechos fundamentales. no necesariamente a la formalidad. No veríamos prohibición. porque allí se mencionan también las variables a tomar en cuenta (dignidad del hombre. normalmente. En este último se dice: «La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluye los demás que la Constitución garantiza ni otros de naturaleza análoga o que se fundan en la dignidad del hombre. deben tener consistencia técnica que es muy difícil discutir en un referéndum. porque la finalidad es declarar que los demás derechos establecidos en el resto de la Constitución comparten el rango y. en plantear un referéndum para modificar parcialmente el sentido de los mismos o. La pregunta consiste en lo siguiente: este artículo ¿confiere o no la calidad de derechos fundamentales de la persona a todos aquellos otros derechos a los cuales se refiere? Parece que no. Finalmente. a pesar de ser políticas. siempre que la iniciativa los fortalezca. en su parte final. si los argumentos anteriores son correctos. El artículo 3 habla. Estas decisiones. inclusive. sin embargo. del Estado Democrático de Derecho y de la forma republicana de gobierno». pero no han sido establecidos como fundamentales. En esta consulta.Aquí se presenta el siguiente dilema: los artículos constitucionales que tratan sobre estos derechos fundamentales son el 2 y el 3. Los demás derechos sí podrán ser sometidos a tal procedimiento. concluimos que lo que no puede ser sometido a referéndum es la supresión o disminución de los derechos establecidos en el artículo 2 de la Constitución. tampoco pueden ser sometidos a referéndum por prohibición expresa de este artículo. Por otro lado. de derechos no mencionados en la Constitución pero que tengan naturaleza análoga a la de ellos. que sí son parte de los derechos humanos de los peruanos. Por 10 demás. El sentido de la norma es que no se pretenda sancionar con el apoyo popular la cercenación de derechos fundamentales. no pueden ser sometidas a referéndum las normas de carácter tributario y presupuestal por una razón evidente: las reglas tributarias imponen cargas sobre las personas y las reglas presupuestales distribuyen socialmente los recursos que capta el fisco. o en los principios de soberanía del pueblo.

Tampoco pueden ser presentados a ratificación vía referéndum los tratados internacionales en vigor.. Desde luego. contenidos en los artículos 43 y 44 del Código Civil vigente. el voto no es el único derecho o deber que atañe a la ciudadanía. 2. El Código Penal establece en su art. artículo 38). Puede ser impuesta como principal. . que se produce cuando ocurre alguno de los supuestos de incapacidad absoluta o relativa de ejercicio de los derechos civiles. cuya regulación general se halla en el inc. Artículo 33. La suspensión del ejercicio de la ciudadanía ocurrirá durante la vigencia de la pena de que se trate.El ejercicio de la ciudadanía se suspende: 1. Por sentencia con inhabilitación de los derechos políticos. 28 y siguientes penas privativas y restrictivas de la libertad. La sentencia a pena privativa de la libertad es una resolución penal condenatoria de los tribunales competentes. se incurrirá en la situación prevista en el último párrafo del artículo 31: «Es nulo y punible todo acto que prohíba o limite al ciudadano el ejercicio de sus derechos». Esta causal es consistente con el tercer párrafo del art. artículo 39). La primera causal de suspensión del ejercicio de la ciudadanía es la resolución judicial de interdicción. . Debe entenderse que estas causas de suspensión del ejercicio de la ciudadanía son taxativas. no a las restrictivas.de sus derechos políticos. Si se impide el ejercicio de sus derechos políticos a una persona por razones distintas al cumplimiento de estos supuestos. porque constituyen compromisos formalmente asumidos por el Estado frente a sus pares de la sociedad internacional y no cabe pretender unilateralmente quitarles validez o establecerles modificaciones una vez en vigencia. Es obvio que el inciso segundo se refiere sólo a las privativas. 3. El tercer inciso ordena suspender el ejercicio de la ciudadanía por sentencia con inhabilitación de los derechos políticos. o como accesoria en cuyo caso se extiende por igual tiempo que la pena principal (Código Penal. 31: «Tienen derecho al voto los ciudadanos en goce de su capacidad civil». Por resolución judicial de interdicción. Suspender el ejercicio de la ciudadanía consiste en privar a una persona temporalmente -a plazo definido o indefinido según las circunstancias. en el sentido que no puede haber otras. 3 del arto 36 del Código Penal. como hemos visto antes. en cuyo caso se extiende de seis meses a cinco años (Código Penal. Por sentencia con pena privativa de la libertad.

creando condiciones para que este derecho sea ejercitado individual y no corporativamente. No existen ni pueden crearse otras inhabilitaciones. Esto significaría que no pueda hacerse campaña política en sus ambientes. Hay sin embargo opiniones ilustradas a favor de reconocer a los castrenses el derecho de elegir. votar por candidatos a representantes. podemos ver que en su visión más genérica pueden ser reducidos a tres ámbitos: . hay que crear las condiciones para que el derecho de voto no pueda representar bajo forma alguna -real o formalizada. día en el que allanó de la decisión del Presidente de establecer un Gobierno de Emergencia y Reconstrucción Nacional. dado el caso. es decir. Durante la mayor parte del siglo XX los miembros en servicio activo de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional no han podido ejercitar el derecho de elegir y de ser elegidos. ha ocurrido aunque sus efectivos carezcan del derecho al voto. Por lo demás.Elegir. se hizo público. los militares y policías sean dispersados en ánforas en las cuales no pueda indagarse por el sentido de su voto. al margen y en contra de la Constitución. Esto es un asunto técnico que puede muy bien diseñarse y.Ser elegido. La historia ha contradicho esta hipótesis porque la irrupción militar en la vida política nacional. no deben ser marginados del derecho de elegir. a pesar de estar recubierto de un aparente sometimiento a la decisión del Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas. Este fue un pronunciamiento claramente político.una opinión corporativa. por consiguiente. corregirse en sus defectos. Esta prohibición forma parte de una concepción según la cual la privación de derechos electorales a los elementos castrenses los alejará de la inquietud política. es un hecho inevitable que militares y policías tengan interés cotidiano por la vida política del país..Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional en actividad no pueden elegir ni ser elegidos. tanto del Perú como de otros países. es razonable que mientras se halle en servicio activo se le inhabilite la elección a cargos de representación. y que en tanto votantes. Este derecho es inhabilitado por el arto 34. .Artículo 34. Participamos de esta posición porque consideramos que los militares y los policías tienen derechos políticos concretos como personas pertenecientes a la sociedad y. La última experiencia de este tipo se dio en el Perú el5 de abril de 1992. un militar o policía en servicio activo no podría hacer compatibles su servicio activo y la responsabilidad política. Haciendo una revisión somera de los derechos ciudadanos. Indudablemente. Desde luego. Por lo tanto. un comunicado del Comando Conjunto de la Fuerza Armada respaldando la medida. .

Puede discutirse. parte final. Los Partidos Políticos Artículo 35. Tales organizaciones concurren a la formación y manifestación de la voluntad popular. De este breve recuento resulta claro que no cabe duda de la pertinencia de limitar el derecho de los miembros de las Fuerzas Armadas y Policía Naciona] de pertenecer a organizaciones políticas y de ser elegidos. pues permitiría actuaciones corporativas y. 124 de la Constitución.. A] principio prohibidas las organizaciones políticas. en cambio la razonabilidad de negarles el derecho de elegir.Participar en organizaciones políticas.Los ciudadanos pueden ejercer sus derechos individualmente o a través de organizaciones políticas como partidos. lo que es peor. van poco a poco abriéndose paso hasta que durante el siglo XIX adquieren legitimidad social-no necesariamente jurídi- . Tampoco parece razonable que este derecho les pueda ser reconocido. La participación en organizaciones políticas es un derecho político esencial para el ciudadano. movimientos o alianzas.. «Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional pueden ser ministros». posiblemente en banderías distintas. Para evitar discusiones en torno a una laguna del Derecho. Su inscripción en el registro correspondiente les concede personalidad jurídica. que comienza a exigirse al brotar]a revolución liberal del siglo XVIII. La ley establece normas orientadas a asegurar el funcionamiento democrático de los partidos políticos. conforme a ley. 2. se dictó la norma que hemos transcrito. La suspensión del ejercicio de los derechos de elegir y ser elegido no impide ni niega los demás atributos de ]a condición de ciudadanos. En algún momento se discutió si quien tenía suspendidos los derechos ciudadanos podía ejercitar un cargo de responsabilidad política. según el art. y la transparencia en cuanto al origen de sus recursos económicos y el acceso gratuito a los medios de comunicación social de propiedad del Estado en forma proporcional al último resultado electoral general. en los términos del artículo 35 de la Constitución. La norma se ha establecido para dar institucionalidad a la costumbre de que cuando menos uno o dos ministerios (el de Defensa y durante muchos años también el de Interior) sean de tentados por oficiales generales en servicio activo. En esta parte del análisis es útil recordar que.

. movimiento que a decir de Jorge BASADRE coexistió con lo que denominó la «República Aristocrática». el ingeniro Fujimori no dio cabida a los partidos que promovieron su candidatura.ca. 125-190. El último período de crisis sucede bajo el gobierno de Alberto Fujimori. La siguiente crisis fue la de 1968. 1968. En aquella ocasión se derrumbó la frágil experiencia democrática peruana. Organizaciones políticas de hecho. 228 BERNALES. abriéndose otro período de persecución partidaria. instaurándose un gobierno militar de corte institucionalista y marcado estilo autoritario. convirtiéndose en una fuerza determinante en todos los aspectos de la vida nacional. Universidad de Lima. Jorge: Historia de la República. que juzgamos importante resumir228. Además del Partido Civil. Enrique: La Crisis de los Partidos Políticos. La segunda crisis fue la de los años treinta. Carlos Fernández Fontenoy (Coordinador). los partidos fueron encontrando lugar en el Derecho en diversos momentos.152. promovida por la reacción oligárquica contra la emergencia de los sectores medios y populares. El advenimiento del siglo XX coincide con el colapso del Patiido Civil.de los caudillos que los promovieron. según el desarrollo de las sociedades políticas. Alfredo Alpiste Editor. la economía y los mecanismos de prestigio y mando social 227. La tercera crisis institucional de los partidos estuvo signada por el golpe de Estado que acabó con el gobierno democrático de José Luis Bustamante y Rivero. el Demócrata y el Liberal quedaron sepultados y archivados. En un reciente trabajo hemos ubicado los momentos de crisis histórica por el que atravesaron los partidos políticos en el Perú. __________________________________ 227 BASAD RE.en todo el mundo occidental. Editorial Universitaria. Lima. una vez asumido el poder. La primera crisis fue promovida en la década de 1920 por el movimiento de la «Patria Nueva» acaudillado por Augusto B. de tal manera que controlaba el poder del Estado. tal vez porque la manera de hacer política varió. Leguía. p. y porque durante este siglo irrumpieron con fuerza en las decisiones electorales los grupos sociales postergados. fue una organización muy particular. Los partidos de entonces: el Civil. la existencia de otros movimientos fue en general efímera. Sin embargo. distinta de los partidos que hemos visto actuar en la segunda mitad del siglo XX. Partidos y Estado en el Perú. pues eran organizaciones precarias y ligadas a la azarosa vida -y muerte. Desde la década de 1870 tuvo presencia en el Perú el Partido Civil. Lima. Caducó en las elecciones de 1931. Fortaleciendo a los llamados «independientes» y a todos los que a fines de los ochenta percibieron que era factible «barrer» a los partidos. 1995. Tomo XI. La experiencia continúa y habrá que esperar el advenimiento del siglo XXI para comentar el derrotero final de la crisis. Como se sabe. El Partido Comunista y el Apra fueron perseguidos y neutralizados. pp. que terminó con el primer gobierno constitucional de Fernando Belaunde. En Sociedad. construyendo una hegemonía tecnocrática sin precedentes en el país.

pues. agregación. se formulan problemas. iii) Trabajan llevando a cabo operaciones de generación. lo integran pero guardando una especial autonomía. 1993. que el término «partido» proviene de las voces latinas pars y partire: «Pars significa: 'parte. Comisión Andina de Juristas. obligación. que. los partidos políticos son formadores naturales de opinión y tienden a indentificarse con determinadas opciones e intereses de la sociedad. Apunta Francisco MIRO QUESADA RADA. que configuran su posición y al mismo tiempo el espacio político desde el cual concurren a la formación de la democracia»23°. En un anterior trabajo expusimos una definición aproximada al concepto de partidos: «(. papel en una representación. . clase. p.) Como señala Duverger los partidos políticos constituyen la institución política por excelencia. Por lo demás. que concurren a formar la pluralidad y libertad de las ideas.. inmerso en él. Lima. desde luego. Enrique: Crisis y Partidos Políticos. normalmente. La Constitución menciona tres tipos de organizaciones políticas. con programas y pertenencia ideológica. p. Los partidos son agrupaciones con organización interna. con algún elemento del todo. acción en un negocio. por su parte. género. Marcial RUBIO. 'partes' del todo político. sin la cual no hay democracia. 230 BERNALES. En Del Golpe de Estado a la nueva Constitución. Sin embargo tienen diferencias entre sí. Francisco: Introducción a la Ciencia Política (Parte Especial). 35. Editorial Cuzco S.A. transformación y articulación de intereses a fin de lograr mayor representatividad y acumulación de poder popular. es una autonomía relativa»229. espacio. porción. Los partidos políticos son. De ahí que partido tiene que ver con la parte.. es decir. ii) Se dirigen al pueblo para captar su apoyo y acumular fuerzas de manera que puedan ejercer el poder del Estado. partido (político). deber. con formas de militancia y. pensamientos y propuestas sobre la realidad social.Nos centraremos a continuación en el comentario del art. son organizaciones 'aparatos' a través de las cuales se promueve la participación de la población. 133. Los partidos políticos se estructuran de muchas maneras. pero tienden a captar adherentes para una vida de largo plazo y a permanecer en el tiempo. Partire significa dividir. 1997. Lima. expone seis características centrales de los partidos políticos: i) Son aparatos con institucionalidad y vocación de permanencia. pero con cierta autonomía. 43. Todas ellas tienen en común el buscar el poder de la sociedad para realizar sus proyectos de gobierno. _______________________________ 229 MIRO QUESADA RADA.

vi) Participan en elecciones y todo tipo de votaciones. tanto del pueblo en general como de sus afiliados. Terminada la coyuntura. como medios eficientes de logro del poder y representación formal dentro del Estado.iv) Ejercitan una conducta democrática acorde con el sistema político predominante que. normalmente las alianzas también concluyen y se vuelven a disolver en los partidos y movimientos que las originaron. de participación. v) Orientan la conciencia política. concentrada en un período de tiempo y como una gran reclamación social contra cierta política gubernativa. En ese sentido. bien persnalmente. La militancia es espontánea y suele corresponder a estados de ánimo de períodos cortos. movimientos o alianzas la función de concurrir a la formación y manifestación de la voluntad popular. las organizaciones políticas están íntimamente conectadas a ciertos derechos fundamentales de las personas que participan en ellas: derecho de reunión. Los movimientos políticos no subsisten como tales por largo tiempo. Como podrá fácilmente apreciarse. contribuyen a formar y expresar la voluntad popular 231. o también a propósito de la participación ocasional en una campaña y elección política. que son pactos institucionales de partidos y organizaciones políticas. Fondo Editorial. En segundo lugar. o producida la elección para la que aparecieron. y de asociación. Las alianzas no disuelven a los partidos y movimientos que las conforman. p. bien secundado por personas de su confianza. son una especie de superestructura de decisión política a la que se someten las organizaciones de su base. Pontificia Universidad Católica del Perú. los movimientos son agrupaciones de personas que participan en política sin una gran organización interna. con sus propuestas ideológicas y programáticas. Esto equivale a decir que tienen varios derechos: . Marcial: Ley de Partidos Políticos: Las reglas que nadie quiso aprobar. La Constitución reconoce a los partidos. 20. _________________________________ 231 RUBIO CORREA. . Los movimientos políticos suelen aparecer tras una bandera determinada. entre otros. Al contrario. normalmente destinados a participar en una elección o en un período de gobierno. a su vez.Reunir a ciudadanos organizadamente para expresar posiciones políticas colectivamente. Finalmente la Constitución se refiere a las alianzas. 1997. pueden disolverse o transformarse en partidos políticos. Lima. Cuando concluye la coyuntura electoral o el período de ejercicio de poder para el que fueron diseñadas. A menudo tienen un líder que copa todos los espacios de decisión. retroalimenta y refuerza a la democracia.

queda claro que un partido político no necesita de una segunda inscripción en los registros públicos para tener personería jurídica.-Comunicar posiciones políticas a la sociedad para atraerla hacia los planteamientos propios. La exigencia de tener un apoyo del 4% de los electores inscritos en el Registro Electoral se ha constituido en un impedimento que reducirá a expresiones mínimas el número de organizaciones políticas con vida legal. entendida en el Derecho como persona jurídica. La parte final del primer párrafo del artículo bajo análisis establece que las organizaciones políticas deben inscribirse en el registro correspondiente para tener personalidad jurídica. como la inscripción en el Registro Electoral caduca de tiempo en tiempo según establecen las propias reglas electorales. las agrupaciones políticas asumen fisonomía propia y una existencia formal. También la conexión con los derechos de opinión y expresión de las personas es clara en este aspecto. muchos partidos políticos se inscriben también como asociaciones civiles. independientemente de las que corresponden a los ciudadanos que las conforman. 178 inc. en las elecciones de representantes presentando candidatos o respaldando a algunos de los existentes. 2 de la propia Constitución. Sin embargo. -Participar en los distintos tipos de votaciones. Como toda organización social. deberá referirse a criterios como los siguientes: . en la revocación o rendición de cuentas impulsando la voluntad popular. En tal sentido. disposiciones legales recientes han hecho más difícil la permanencia en los registros electorales para las organizaciones que en los procesos electorales no alcanzan el 5% de los votos. estas organizaciones asumen derechos y obligaciones para sí mismas. que en lo esencial deben estar destinadas a regular sobre quiénes . Aplicando concordadamente las dos normas. etc.Implementación de normas concretas para el funcionamiento democrático de los partidos. En todo caso. Sin embargo. El segundo párrafo del arto 35 es instrumental a la finalidad de exigir a las agrupaciones el cumplimiento de elementales reglas democráticas. Esta forma de actuación también tiene íntima relación con las formas que asume el derecho de participación política de las personas. como tenencia de inmuebles para hacer sus actividades públicas. En el referéndum tomando posición por el sí o por el no. es importante destacar que son instrumentales a la participación política de los ciudadanos: es ésta la razón de fondo de su existencia y la que en última instancia las explica. La ley a que se remite esta parte y que aún no se ha dado. con la finalidad de mantener permanentemente en uso su personería para actos jurídicos no políticos. Este registro es el de organizaciones políticas que lleva el Jurado Nacional de Elecciones. según el art. contratar personal.

no necesariamente la mejor pero sí razonable.pp. 453-468. Josef Thesing y Wilhem Hofmeister Editores. el artículo señala que la ley establecerá normas para el acceso gratuito a los medios de comunicación social de propiedad del Estado en forma proporcional al último resultado electoral general. En Partidos Políticos en la Democracia.Desarrollo de normas referentes a la eticidad económica de los partidos. .Finalmente. difícilmente podrá aportar a la vida política general del país. Karl-Heinz: El Actual Sistema de Financiamiento de los Partidos Políticos en Alemania. de asignar prioridades y tiempos en la utilización de los espacios disponibles. es decir.tienen derecho de decisión dentro de la organización y cómo se garantiza que los líderes y representantes sean nominados democráticamente. La situación sería distinta si. Asimismo. En cualquier forma. En nuestro país una preocupación especial en este sentido se ha tenido a propósito de los recursos financieros con los que cuenta el narcotráfico. la norma existente es razonable para las circunstancias.CIEDLA. pp. no sólo al gobierno a cargo del Estado en un momento determinado. que en concreto se refieran a la transparencia en los ingresos. En Partidos Políticos en la Democracia. por ejemplo. No es necesariamente la mejor porque la opinión popular puede variar en el tiempo entre elección y elección. Oskar: Democracia Interna de los Partidos Políticos. cil. La participación en virtud de los porcentajes alcanzados en el último resultado electoral general permite una forma. hubiera renovaciones parciales del Poder Legislativo a medio período presidencial. De otra parte. cil. _____________________________________ 232 Sobre el tema consultar un interesante trabajo de NIEDERMAYER. Buenos Aires. a la indicación de cuáles son las fuentes que los abastecen de recursos. Op. Op. . siempre existen cerca del poder personas dispuestas a prestar apoyo económico para después pretender privilegios e ilicitudes de muchos tipos. . El acceso a los medios de comunicación del Estado es pertinente precisamente porque al pertenecer al Estado pertenecen a todos. Fundación Konrad Adenauer . Esto es importante en el mundo moderno en el que la propaganda política exige muchos gastos. Werner y NABMACHER. pp. Dlan: Fínanciamiento de los Partidos Políticos: Análisis Comparado de los Sistemas Europeos. 1995.143-166. 233 Ver sobre la materia SCHEFOLD. KALTEFLEITER. dar participación en estos medios permite a los partidos un canal de expresión que da viabilidad a una de sus funciones: participar en la formación y manifestación de la voluntad popular. Como es evidente. 393-451. pero indudablemente es muy difícil ameritar dichas variaciones. y que es muy proclive a actuar de la manera como hemos descrito para mantener su libertad de maniobra233. Es un principio importante porque un partido político que no se estructura democráticamente en su interior.

una organización política que salga de estos marcos. en sentido estricto los menores de dieciocho años no tendrían derecho constitucional reconocido para participar en política. se puede detectar una diferencia en cuanto a la ubicación del tema. a cuyo comentario nos remitimos. Asilo y Extradición Artículo 36. por la naturaleza de sus medios y por los fines que perseguían. ese es el significado jurídico de lo dispuesto en el segundo párrafo del arto 35. El presente artículo es casi repetición textual del art. las organizaciones políticas deben estar conformadas y actuar en el sentido que expresan los deberes genéricos del art. la vida democrática del país es todavía imperfecta porque los partidos deberían tener derecho a expresión en dichos medios de comunicación de manera permanente. no las personas. Desde luego. La diferencia tiene que ver con la definición del arto 30 de esta Constitución. ha sido restringir este derecho a las elecciones. no puede ser formalmente aceptada como tal. Esta observación es particularmente útil de recordar en un país como el Perú que. además del apotegma que dice que «no hay que distinguir donde la ley no distingue». como a su turno lo fue del significado de las normas de la Constitución de 1979. de ratio 1egis y de comparación con otras normas.El artículo da acceso gratuito a los medios de comunicación social del Estado para cualquier momento y no sólo para los períodos electorales. En este sentido. La . Lo hicieron tanto el gobierno de Acción Popular. este supuesto es de suyo discutible y probablemente ajeno a la realidad. Dos anotaciones finales: la primera es que quienes tienen derecho a participar en organizaciones políticas son los ciudadanos. La práctica en los últimos quince años en el Perú.El Estado reconoce el asilo político. Es una distorsión del significado de esta norma. 3. 38: «Todos los peruanos tienen el deber de honrar al Perú y de proteger los intereses nacionales. Sin embargo. La segunda anotación es que como en todo lo demás. así como de respetar. que lo eran en el sentido político del término. cumplir y defender la Constitución y el ordenamiento jurídico de la Nación». En caso de expulsión. no se entrega al asilado al país cuyo gobierno lo persigue. 108 de la Carta precedente. En consecuencia. Acepta la calificación del asilado que otorga el gobierno asilante. como el del Apra y el del Presidente Fujimori. durante muchos años. En este aspecto. aplicando los cánones literales. sufrió embates terroristas provenientes de organizaciones autodenominadas «partidos». Al menos. pero a las que no podría nunca reconocérseles condición de organizaciones políticas desde el punto de vista jurídico..

unilateralmente es cierto. _______________________________ 234 RUBIOIBERNALES: Op. su ejército están dispuestos a protegerlo. De esta manera. el lugar del asilo puede ser el territorio del Estado asilante. p. cit. podemos decir que stricto sensu el amparo viene a constituir el asilo. 1. Analizado jurídicamente. Luego del hecho físico es necesario que el Estado asilante otorgue el amparo jurídico. Helena: El Derecho de Asilo. rectamente entendido el asilo implica dos presupuestos: la condición de refugio físico del asilado. 45. también el Estado peruano puede exigir como contrapartida. Hasta que no haya el pronunciamiento no hay asilo»235. aceptando la calificación de asilado que otorga el gobierno asilante. asilo diplomático y asilo territorial. aun cuando estas subdivisiones no marcan diferencias conceptuales entre sí. Editorial Kelly. El asilo político es una institución internacional de protección a los perseguidos políticos. El asilo puede iniciarse bien porque el perseguido político ingresa a una embajada del asilante y solicita la protección. o también su sede diplomática. el Perú declara reconocimiento expreso al asilo político. a prohijarlo. . referido a los derechos políticos y los deberes. p. del mismo modo. Cap. 304. Más bien. 235 GUERRERO. referido a los tratados. Esto es importante porque normalmente habrá discrepancia entre el Estado que otorga el asilo y el que persigue. En la norma constitucional bajo análisis.Constitución de 1979 integró el asilo político al Capítulo V del Título n. Al respecto. Consiste en que un Estado recibe y acepta de un perseguido político. 1979. y el amparo jurídico del Estado asilante234. que tuvo inicialmente su origen en América Latina. o bien porque se interna en su territorio para luego reclamar la protección. Respecto del primer presupuesto. Rafael y PALACIOS. dicen dos autores colombianos que el amparo jurídico viene a ser «una situación jurídica creada por la manifestación de voluntad del Estado asilante. el nuevo texto lo ubica en el Capítulo III del Título I. el Estado peruano adelanta la renuncia a reclamar cuando sus nacionales sean asilados de terceros Estados. que cuando sea él quien asila. Pero el hecho que una persona ingrese a estos lugares solicitando el asilo no configura por sí solo la institución. el pedido de darle protección y recogerlo en su propio territorio o en su sede diplomática. sus jueces. sus leyes. Se puede sostener. . que el asilo no es un hecho físico consistente en la presencia del sujeto dentro de la legación diplomática o del territorio de un Estado. Bogotá. Implica que el gobierno extranjero está dispuesto a llevárselo a su territorio. el otro respete su decisión. Hay pues. si es el caso. naves y aeronaves de guerra o campamentos militares. Desde luego.

Importantes figuras de la política italiana. el asilo está íntimamente emparentado con la defensa de los derechos humanos. sin embargo. No en vano está contemplado en el arto 14 de la Declaración Universal de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. están al mismo tiempo acusados de corrupción. que el asilo no se convierta en un instrumento de impunidad para la corrupción. y en el arto XXVII de la Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre de la Organización de Estados Americanos. Si no la obtuviera. sería recomendable negociar un tratado que otorgue instrumentos moralizadores internacionales. gestionar la autorización de un tercer Estado para que sea recibido dentro de su territorio. se establezca mecanismos de juzgamiento razonables para quienes. . La pertinencia de estudiar el asunto. supone en este caso para el Estado peruano. Es preciso subrayar que el fenómeno descrito no es sólo latinoamericano. es una medida humanitaria que genera un derecho para el expulsado: de esta manera por lo menos se sabe que no recibirá represalias de sus perseguidores de manera inmediata y directa a consecuencia de la última decisión de quien lo asiló.La extradición sólo se concede por el Poder Ejecutivo previo informe de la Corte Suprema. Empero. han estado en las mismas circunstancias en los años recientes. no enviarlo al país que lo persigue. pero esto es obviamente asunto distinto. Han sido muchos los casos de perseguidos por esta razón que han solicitado y obtenido asilo de otros Estados. Para que el asilo funcione. La relación de asilo no es entre dos Estados sino entre el Estado asilante y quien solicita el asilo. _______________________________ 236 Sin embargo. y es a propósito de esta reflexión que consideramos particularmente importante indicar que algunas experiencias recientes en América Latina hacen recomendable. la orden de expulsión no podrá ser constitucionalmente cumplida. Esto haría recomendable propugnar un tratado a nivel de Naciones Unidas. no es necesario que haya tratados de por medi0236. el contenido de dicho tratado admite muchas modalidades y no sería propio desarrollarlas en detalle en un comentario exegético como el que realizamos. en los que. por ejemplo. Desde luego. Desde luego. bien bilaterales bien multilaterales. Artículo 37. el compromiso que asuma el Estado asilante puede ser regulado por tratados internacionales.Por otra parte.. debe ser mencionada en este punto. y según el principio de reciprocidad. la norma que impide la entrega del asilado al país cuyo gobierno lo persigue en caso de expulsión. Desde luego. Es verdad que en las actuales condiciones debe primar el respeto por el derecho de asilo. sin embargo. de alguna manera. en cumplimiento de la ley y de los tratados. Este es su verdadero fundamento histórico. y contra lo que muchos piensan. gozando de asilo.

______________________________ 237 GARCIA RADA. 238 Una obra que amplía y profundiza el tema es la elaborada por VALLE- RIESTRA. si ellos extraditan a quienes fueran encausados en el Perú o. Lo que no puede el Poder Ejecutivo es dar la autorización de extradición sin que se haya producido el informe de la Corte. la Corte Suprema deberá informar previamente. cuando menos. 383. AFA Editores. la condene y haga expiar la pena respectiva.Lima.Principios. con la finalidad de presentar los antecedentes jurídicos del caso. no obliga al Poder Ejecutivo. nacionalidad. Domingo: Manual de Derecho Procesal Penal. p. 1989. Las dos modalidades son admitidas por este artículo. Siguiendo a Domingo GARCIA RADA. 1980. La extradición es normada por la ley interna y también puede estar regulada por tratados. También puede ocurrir pedir la extradición de quien ha sido condenado a fin de que cumpla la pena impuesta»237. Según él. No se consideran tales el genocidio ni el magnicidio ni el terrorismo. que un país hace a otro.No se concede extradición si se considera que ha sido solicitada con el fin de perseguir o castigar por motivo de religión. a requerimiento de éste. Quedan excluidos de la extradición los perseguidos por delitos políticos o por hechos conexos con ellos. el sentido en que la Corte Suprema informe y eventualmente se pronuncie. si están dispuestos a hacerlo 238. con el fin de que sea juzgado donde fueron cometidos y por el cual se sigue instrucción. Javier: La Extradición . Lima. Como resulta obvio de la redacción. decide enviar a dicha persona al territorio del Estado en el que la causa está abierta. La extradición es un procedimiento por el cual el Estado donde se halla una persona encausada por comisión de delito. Jurisprudencia. el Perú sólo extraditará personas a territorio de terceros Estados. Cap. lo que le da carácter de decisión esencialmente política. Legislación. . En el Perú la concede el Poder Ejecutivo. El final del primer párrafo establece el principio de reciprocidad. XXXVII. quien puede tomar una decisión distinta a la que le sea recomendada por la Corte. podemos ampliar el concepto de la siguiente manera: «Extradición es la entrega de una persona acusada de delito. Sin embargo. opinión o raza. Tipografía Sesator. para que la juzgue y dado el caso. La extradición supone realizar un trámite que es regulado de manera particular dentro de cada Estado.

en un Estado extranjero se estuviera persiguiendo a una persona por esa causa y el Perú la extraditara para que reciba allá condena o castigo. Se considera que los perseguidos por delitos políticos o por hechos conexos con ellos. idioma y condición económica) y añade un criterio general que prohíbe la discriminación «(. Ello porque está orientado a evitar la persecución o el castigo por razones de discriminación. 2 inc. ciudadanía o capacidad de ejercicio. La solución no es fácil porque. por lo tanto.El segundo párrafo del artículo 37 establece una prohibición para conceder la extradición.. opinión o raza. está emparentada al art. desde el punto de vista literal. Pero al comparar ambas normas. Sin embargo. interpretar que pueda proceder la extradición cuando. no pueden . que existe un vínculo sistemático entre estas dos normas y que deben ser aplicadas conjunta. Postulamos. La norma. Por estas consideraciones. el artículo 2 inciso 2 añade otras específicas (origen. defendiendo el Perú la no discriminación por sexo. En estos casos. cuando se considera que la solicitud tiene la finalidad de perseguir o castigar por motivo de religión. encontramos que mientras el artículo 37 sólo se refiere a cuatro circunstancias (discriminación por religión. De esta manera. independientemente de su nacionalidad. También nos parecería equivocado. 2.. Que protege al perseguido contra la discriminación y que. el Perú estaría colaborando a que se prive a esa persona de derechos fundamentales que también le son reconocidos a través de la Constitución.) de cualquiera otra índole». sabemos que la interpretación constitucional tiene que hacerse buscando más la ratio legis y la sistemática que la literalidad. y no solamente el segundo párrafo del artículo 37. inc. Entonces cabe preguntarse si la extradición no se concede sólo cuando la discriminación es de los cuatro tipos que establece el artículo 37. existe una deficiencia técnica por la manera como está elaborado este segundo párrafo del artículo 37. de autorizarse la extradición. 2 de la Constitución. cada vez que exista violación del principio de no discriminación. estimamos que la manera correcta de interpretar el segundo párrafo del artículo 37 es que consiste en una enumeración y no en una norma taxativa. la enumeración del artículo 37 parece ser taxativa (usa la conjunción «o» al referirse a las variables de definición de la discriminación de que se trate). La prohibición. por consiguiente. opinión o raza). nacionalidad. Sin embargo. por tanto. por ejemplo. la extradición será otorgada o no según se viole o no el inciso 2 del artículo 2. por tanto. o si no procede cuando haya algún tipo de discriminación en torno a lo descrito por el art. 2. en general. la prohibición que se establece es una forma de proteger en el Perú los derechos de este perseguido y que nuestro Estado le reconoce tanto a él como a cualquier otro ser humano. es totalmente adecuada. El último párrafo del artículo se refiere a los perseguidos políticos. nacionalidad. no independientemente. nos parece claro que lo que protege el artículo 37 es la no discriminación. sexo. Desde este punto de vista.

Según el Diccionario de la Lengua Española. La Constitución.El genocidio. es el «exterminio o eliminación sistemática de un grupo social por motivo de raza. total o parcial. es la «muerte violenta dada a persona muy principal por su cargo o poder». o somete al grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destrucción física de manera total o parcial 239. sin embargo. en la medida que nuestro Código Penal no establece ninguna acción con tal definición. racial o religioso. c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destrucción física. Transcribimos el arto 11 de la citada Convención por la importancia de su contenido: En la presente Convención. se entiende por genocidio cualquiera de los actos mencionados a continuación. a un grupo nacional. mata a los miembros del grupo. . La legislación ___________________________________ 239 Cfr. . con la intención de destruir total o parcialmente a un grupo nacional. e) Traslado por fuerza de niños del grupo a otro grupo.ser extraditados desde el Perú a terceros países. perpetrados con la intención de destruir. al menos a partir de la legislación. el delito político tiene ciertas características que son las siguientes: . total o parcialmente. b) Lesión grave a la integridad física o mental de los miembros del grupo. d) Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo. .Es una acción que de una u otra manera impugna el poder de los poderes políticos establecidos (de Derecho o de hecho). del 9 de diciembre de 1948. étnico. según el Diccionario de la Lengua Española. ni para terceros. adoptada por el Perú por Resolución Legislativa Nº 13288. La definición aquí es genérica y por lo mismo insuficiente para la magnitud y diversidad de modalidades que ha tomado esta actividad criminal. adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolución Nº 260 A (111).El terrorismo. de religión o de política». En doctrina. impide que se consideren delitos políticos a tres casos: . El concepto de delito político es difícil de precisar. del 28 de diciembre de 1959. . que es definido por el Diccionario de la Lengua Española como «sucesión de actos de violencia ejecutados para infundir terror». .. social o religioso. o lesiona gravemente su integridad física o mental.El magnicidio que. el genocidio es cometido por quien. Según el artículo 129 del Código Penal peruano. como tal: a) Matanza de miembros del grupo. étnico. Convención para la prevención y la sanción del delito de genocidio.No pretende provecho personal directo ni para quien actúa.Tiene una fundamentación ideológica.

peruana también tiene una tipificación básica del delito de terrorismo en el art. y en esa medida se ajustan a la realidad a la que van a ser aplicadas. Si esto es así. a pesar de que nuestro Código Penal no lo tipifica expre- . vías o medios de comunicación o de transporte de cualquier índole. la libertad y seguridad personales o contra el patrimonio. materias o artefactos explosivos o cualquier otro medio capaz de causar estragos o grave perturbación de la tranquilidad pública o afectar las relaciones internacionales o la seguridad de la sociedad y del Estado (. alarma o temor en la población o en un sector de ella. En definitiva. y que sin embargo pudieran no encajar rigurosamente en los conceptos legislados en nuestras leyes. hechos que hayan sucedido en otros países violentando los principios generales de la significación lingüística de las palabras.)>>. si el Perú considera que algo es genocidio o terrorismo en su legislación interna. sin que necesariamente se encuadren dentro de las definiciones normativas del Estado peruano. y particularmente sobre los asuntos penales. la salud. magnicidio y terrorismo? Para responder la interrogante hay que tener en consideración que las leyes que da un Estado sobre determinados temas. el cuerpo. consideramos que el límite para definir estos conceptos es la propia legislación interna.. tienen mucho que ver con la fenomenología de los problemas que sufre su sociedad: las leyes se ajustan a solucionar los problemas que existen en cada espacio jurídico determinado. instalaciones motrices o cualquier otro bien o servicio. Cabe formularse la siguiente pregunta: ¿Define la legislación qué es o qué no es delito político en los casos de genocidio. realiza actos contra la vida. optan por principios y técnicas según las alternativas que exige la realidad. crea o mantiene un estado de zozobra. empleando armamentos. magnicidio y terrorismo que sean tales para dicha sociedad según la definición lingüística. es imposible que diga que no lo es en el contexto de otra sociedad desde que él mismo lo condena en la suya. 2 del Decreto Ley N° 25475 del 5 de mayo de 1992 que textualmente dice: «El que provoca. torres de energía o transmisión. entonces cabe muy bien la posibilidad de que en otros lugares existan casos de genocidio. contra la seguridad de los edificios públicos.. Al propio tiempo. Un argumento que abona en este sentido es que la Constitución no considere como delito político al magnicidio. Debe tenerse en cuenta sobre esta cuestión que a nivel internacional no se encuentra aún una definición compartida por todos o la mayor parte de los Estados sobre el terrorismo. pero que no queda vedado para-la interpretación jurídica considerar como casos de genocidio y terrorismo.

. pues cumpliendo estos mandatos es que aquél se realiza. magnicidio y terrorismo. la parte final que manda respetar. todo ello debe hacerse utilizando armónica y sistemáticamente las diversas normas constitucionales existentes y. puede ser desagregada en normas legislativas reglamentarias para ciertos asuntos específicos. educativa. En síntesis. provisto que se cumpla los demás requisitos. La jurisprudencia nacional puede beneficiarse notablemente incorporando estas consideraciones en sus fallos y enriqueciendo su contenido. en lo que atañe a la actuación de los peruanos.Todos los peruanos tienen el deber de honrar al Perú y de proteger los intereses nacionales. Deberes Cívicos Artículo 38. es una disposición que tiene que ver con la actitud patriótica que todo país espera de sus nacionales. La primera parte. El artículo transcrito es un dispositivo en el que se establecen deberes generales para con la sociedad políticamente organizada. La pertinencia de esta norma no es sólo normativa sino también. que manda honrar al Perú y defender los intereses nacionales. 4. pero que sí serán susceptibles de ser extraditados. sin embargo. en particular. configura el Estado de Derecho. Desde el punto de vista hermenéutico. Es una declaración general que. podemos decir que el significado de la parte final del artículo 37 de la Constitución es que no se extraditará a quienes sean perseguidos por delitos políticos o por hechos conexos por ellos. quienes hayan cometido genocidio. así como de respetar. este artículo contiene reglas de actuación que se constituyen en principios de interpretación integral del sistema jurídico.esta norma impone deberes' y ellos no pueden ser nunca entendidos para avasallar los derechos reconocidos. de la cultura cívica de todo el pueblo. porque -no hay que olvidarlo. para todos los nacionales.samente como delito. cumplir y defender la Constitución y el ordenamiento jurídico de la Nación. Técnicamente. cumplir y defender la Constitución y el ordenamiento jurídico de la Nación. . Esto quiere decir que en el plano constitucional se está aceptando la significación lingüística general de los conceptos. los derechos constitucionales. y fundamentalmente. Indudablemente.

a los cargos judiciales. los dispositivos 58 y 60 de la Constitución de 1979.Todos los funcionarios y trabajadores públicos están al servicio de la Nación. El artículo transcrito reúne.. CAPITULO IV LA FUNCION PUBLICA 1. quien compraba un cargo lo utilizaba en beneficio suyo y de quien se lo había vendido. miembros del Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura. El Presidente de la República tiene la más alta jerarquía en el servicio a la Nación y. en orden a la atención de los intereses del país y de la población. sea éste el Ministro. es decir. o siquiera de su jefe. de la Corte Suprema o el propio Presidente de la República. inclusive. Como era obvio. Los Funcionarios y Trabajadores Públicos Artículo 39. muchos cargos públicos eran vendidos a quienes los detentarían como propiedad. La previsión diseñada es el establecimiento de la carrera pública. los reyes encontraron durante varios siglos la oportunidad de obtener ingresos para sus arcas fiscales a costa de la riqueza que los burgueses adinerados estaban dispuestos a entregarle a cambio de ejercitar estas funciones estatales. en ese orden. La norma establece el principio de que los funcionarios y trabajadores públicos están al servicio de la Nación. Hasta hace doscientos años. Es importante recordar que normas como la que comentamos son de reciente data. el Fiscal de la Nación y el Defensor del Pueblo. ministros de Estado. los representantes al Congreso. Estos trabajadores deben servir a ese objetivo: la actividad del Estado. de la corporación políticamente organizada de peruanos. en igual categoría. de una facción. los magistrados supremos. y los representantes de organismos descentralizados y alcaldes. Con ella. de acuerdo a ley. el servicio del Estado y las reglas mínimas para el funcionamiento ordenado de la administración pública. La idea de servir a la Nación no era parte del . el Presidente del Congreso. con ligeras ampliaciones. esto quiere decir que los servidores públicos no deben ser entendidos como trabajadores al servicio de un partido. Entre otras cosas. Esta modalidad fue aplicada.

Eran representantes políticos. mientras no sea debidamente aplicado. de la Corte Suprema. que tiene la más alta jerarquía dentro de dicho servicio. ministros. Si se estudia la parte orgánica de la Constitución. un asunto fundamental.sino jefes administrativos. más allá de que muchas veces parezca -o sea en efecto. especialidad del órgano del Estado del que se trate. En un tercer rango están ubicados los alcaldes y representantes de organismos descentralizados. del Consejo de la Magistratura. que la nueva Carta ha repetido. Los senadores y diputados no eran considerados como funcionarios o servidores del Estado. por ello. como porque debe tener la primera jerarquía dentro del Estado. Desde luego. Es obvio que el texto constitucional utiliza el concepto de representante en sentido jurídico. En relación a estos últimos. Ella se desagrega en otros objetivos más específicos que varían por distintas consideraciones: tiempo. el Fiscal de la Nación y el Defensor del Pueblo. la sociedad política funciona al margen de la Constitución. los servidores públicos están encabezados por el Presidente de la República. Esta norma es totalmente adecuada a las circunstancias. cada unidad del Estado tiene sus propias finalidades y metas. no en el sentido político. En este sentido. lo cual significaba un estatuto especial. etc. puede verse que según el artículo 158 «Los miembros del Ministerio Público tienen los mismos derechos y prerrogativas y están sujetos a las mismas obligaciones que los del Poder Judicial en la categoría respectiva». el servicio de la Nación es una declaración básica pero muy genérica. Es oportuno recordar que antes de la Constitución precedente las normas no asociaban representación con servicios. En concepto de la Constitución. Decir que todos los funcionarios y trabajadores públicos están al servicio de la Nación es. de naturaleza . Es un error de sistemática constitucional no haberlos citado en este artículo. la teleología de todo el trabajo debe ser el servicio de la Nación.sólo una declaración: tiene que ser un principio que se ponga en funcionamiento. lugar. que es usual en un texto de esa categoría. Para nosotros constituye un defecto de expresión que sería bueno corregir. probablemente. Sin embargo.pensamiento que dicha conducta aplicaba. Es obvio que los fiscales supremos también pertenecen a esta segunda categoría. ampliándola. hay que tener en cuenta que en los organismos descentralizados no existen representantes políticos -como lo son congresistas o alcaldes. tanto porque el Presidente es en efecto un servidor de la Nación. miembros del Tribunal Constitucional. Fue la Constitución de 1979 la que introdujo esta ordenación jerárquica. porque e] arto 39 fue hecho antes e] arto 158 y no se recordó la necesidad de modificado. Una segunda categoría es aquella a la que pertenecen por igual los congresistas.

Por supuesto. Es obligatoria la publicación periódica en el diario oficial de los ingresos que. Por la dimensión del Estado y por la importancia que tiene el servidor público para la sociedad. al ser sus cargos políticos o de confianza. perciben los altos funcionarios. los niveles..y como no es reclamada como una ley orgánica por este artículo. tiene normas que regulan el ingreso a ella. La carrera administrativa está institucionalizada. y otros servidores públicos que señala la ley. El Estado tiene cargos que no pertenecen a la carrera administrativa porque son políticos o de confianza. por ejemplo. por todo concepto. derechos y obligaciones de los trabajadores y funcionarios públicos. más adecuada. en razón de sus cargos. Artículo 40. 104 Y 106 de la Constitución). Como esta ley no tiene que ver con la estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado -que son las instituciones públicas de diverso rango y nivel. Esto quiere decir que los funcionarios que los ejercen ingresan al servicio de la Nación y salen de él sin otro derecho que el de cobrar sus remuneraciones por el servicio efectivamente prestado. deberes y responsabilidades de los servidores públicos. podría ser delegada al Poder Ejecutivo para ser promulgada como Decreto Legislativo (ver los artículos 101. remuneraciones. Cargo político es. La unificación y estructuración actual es. esto es. también pueden ser censurados o privados de confianza por el Congreso (artículo 132 de la Constitución).La ley regula el ingreso a la carrera administrativa. Carecen del derecho de relativa estabilidad laboral que tienen los otros funcionarios porque. No están comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza. el de Ministro de Estado que puede ser cesado por el Presidente de la República y el de Presidente del Consejo de Ministros (artículo 122 de la Constitución). . No están comprendidos en la función pública los trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades de economía mixta. a nuestro juicio. pueden ser retirados del servicio por decisión unilateral e inmediata de quien les dio el ingreso.política y estrictamente transitorio. y los derechos. la carrera administrativa debe ser regulada por norma con rango de ley. Ningún funcionario o servidor público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado. con excepción de uno más por función docente.

esta norma tiene que ser concordada con la siguiente. porque muchos altos funcionarios pueden ser excelentes maestros en el sistema educativo y no tiene porqué privarse a los estudiantes de contar con su concurso. Los trabajadores de estas empresas. La norma es un fundamento ético y tiene por finalidad hacer público el estado de ingresos de estas personas. el de viceministro24o. Era una forma de apropiación del tesoro público por manos privadas. que son conocidas como de economía mixta. El párrafo final del artículo 40 exige la publicación periódica en el diario oficial de los ingresos que perciban altos funcionarios y servidores públicos que señale la ley. pudiendo ser en consecuencia mayores. mientras los mantienen y cuando cesan. El debido cumplimiento de esta norma sería un avance en dicho sentido. El Estado. existían personalidades que acaparaban cargos y remuneraciones del Estado por privilegio. sin perjuicio de las sanciones administrativas y penales a que pudieran hacerse acreedores los responsables. sino también por las personas que los rodean y que. La lucha contra la corrupción es absolutamente necesaria y tiene que ser extendida y permanente. Una norma tradicional en el Perú. las leyes fueron dándoles situación de trabajadores del sector privado. o incluso para despedir al personal de la empresa. tolerada jurídicamente. los nombramientos de cargos de confianza en cualquier nivel. 240 Se debe precisar que mediante Decreto Ley Nº 25515 del 26 de mayo de 1992. que trata de la declaración jurada de bienes y rentas que deben hacer ciertos funcionarios al tomar posesión de sus cargos. Se hace excepción de la función docente. y correcta a nuestro juicio. aunque cada vez menos. escala o grado existente de la función pública se efectúan obligatoriamente mediante Resolución Suprema. enterándose de sus ingresos y comparándolos con el nivel de vida que ostentan. Pertenece a ellos. Esto hace que las autoridades de estas empresas tengan menores obstáculos para cambiar de dedicación. ha sido la que prohíbe el desempeño de más de un empleo o cargo público remunerado simultáneamente. En otras épocas. sin la posibilidad de desempeñarlos realmente. Ahora. en el pasado. Cualquier nombramiento que se produzca sin el requisito señalado es nulo e insubsistente. permite que los sueldos del personal de la empresa no estén sujetos a los límites que tienen los servidores del Estado.Los cargos de confianza están señalados expresamente por norma legislativa. por ejemplo. tiene empresas que son de su propiedad íntegramente. puedan eventualmente denunciar discrepancias significativas entre uno y otro. Como es obvio. todos pertenecen al sector privado. Correlativamente. para facilitar el control de la corrupción. y tiene participación accionaria en otras sociedades con particulares. constitucionalmente. estuvieron sujetos a la carrera administrativa. no sólo por los organismos públicos competentes. Sin embargo. . La supervigilancia del funcionario público por las entidades del Estado y por la ciudadanía debe ser la regla y no la excepción.

la Convención Interamericana contra la corrupción. segundo de afinidad y por razón de matrimonio. Asimismo. una declaración jurada de bienes y rentas al tomar posesión de sus cargos. debe inferirse de este enunciado constitucional. El plazo de prescripción se duplica en caso de delitos cometidos contra el patrimonio del Estado. de todos los ingresos que tuvo en el intermedio.Artículo 41. el Fiscal de la Nación. en marzo de 1996. . Venezuela. en perjuicio de quienes no lo son. de ejercer dicha facultad en su entidad respecto a sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad. La presente es una norma adecuada para combatir la lamentable practica a la que muchas veces lleva la corrupción en el ejercicio de la función pública y tiene concordancia con la parte final del artículo 40 que comentamos anteriormente241. así como el plazo de su inhabilitación para la función pública. dentro de ciertos períodos de tiempo. adoptada en Caracas.Los funcionarios y servidores públicos que señala la ley o que administran o manejan fondos del Estado o de organismos sostenidos por éste deben hacer declaración jurada de bienes y rentas al tomar posesión de sus cargos. 242 Cfr. del 15 de abril de 1997. Esto quiere decir que se podrá comparar la situación patrimonial del funcionario entre el principio y el fin del período de servicio. que gozan de la facultad de nombramiento y contratación de personal. por denuncia de terceros o de oficio. _______________________________ 241 Se debe recordar que recientemente el Perú ha aprobado. durante su ejercicio y al cesar en los mismos. La respectiva publicación se realiza en el diario oficial en la forma y condiciones que señala la ley. en el diario oficial. por todo concepto. debiendo tenerse información. durante su ejercicio y al cesar en los mismos. formula cargos ante el Poder Judicial. La declaración de rentas consiste en decir qué ingresos tiene.. del 13 de marzo de 1997. La declaración jurada de bienes equivale a decir bajo juramento cuántos y cuáles bienes son de su propiedad. El primer párrafo del artículo obliga a los funcionarios mencionados a publicar. mediante Resolución Legislativa Nº 26757. la prohibición de realizar aquellos actos que puedan favorecer a algún allegado. Cuando se presume enriquecimiento ilícito. especialmente en el tema de la contratación de personal o renovación de contrat0242. al mismo tiempo. Ley Nº 26771. mediante la cual se prohibe a todos los funcionarios de dirección y/o personal de confianza de las entidades públicas y de las empresas del Estado. La ley establece la responsabilidad de los funcionarios y servidores públicos.

La inhabilitación para el ejercicio de la función pública mencionada en este artículo constitucional es una de ellas. o su nivel de vida. Esta ocurre bien cuando se tiene sospecha de que el funcionario ha recibido ingresos que no corresponden a sus rentas. que citamos al final del párrafo anterior. . normalmente a través de una indemnización. corresponde al Ministerio Público «Promover de oficio. El penúltimo párrafo del artículo bajo análisis remite al legislador el deber de establecer por ley la responsabilidad de los funcionarios y servidores. La responsabilidad puede tener tres dimensiones. El último párrafo establece una norma de procedimiento penal y es la duplicación del plazo de prescripción de los delitos cometidos contra el patrimonio del Estado. o a petición de parte. El Fiscal de la Nación es competente para esta labor. a solicitar el antejuicio. dependiendo de cómo ocurren los hechos: . Esto sólo puede determinarse casuísticamente. lo que queda ratificado como potestad general en el inciso 5 del artículo 159. puede haber sólo responsabilidad administrativa. que puede ser pena principal o accesoria. así como el plazo de su inhabilitación para la función pública. - Estas tres dimensiones no son excluyentes entre sí. que ocurre cuando la conducta de la persona ha configurado una acción delictiva que debe ser penada. o administrativa y civil. que se materializa en una sanción al funcionario. bien cuando existe una manifiesta disconformidad entre su patrimonio. Las sanciones están establecidas en el Código Penal. y las declaraciones realizadas. según el inciso 5 del mismo artículo le corresponde «Ejercitar la acción penal de oficio o a petición de parte».Penal. según el caso.Civil. El artículo obliga al Fiscal de la Nación a actuar en este sentido sea por denuncia de terceros o de oficio. en efecto. que supone resarcir el daño causado. porque según el artículo 159 inciso 1 de la Constitución. cuando hayan incurrido en delitos vinculados a estos problemas de corrupción. según los artículos 36 y 37 del Código Penal.El segundo párrafo habla de presunción de enriquecimiento ilícito. la acción judicial en defensa de la legalidad y de los intereses públicos tutelados por el Derecho» y. pero van en grados sucesivos.Administrativa. Es decir. La . . Ella puede ir desde una leve llamada de atención hasta su destitución. o las tres simultáneamente. En estos casos corresponde al Fiscal de la Nación formular los cargos a que hubiere lugar ante el Poder Judicial para que se proceda al encausamiento o.

entonces la persona no podría volver a ser investigada o encausada por el mismo hecho. Esta propuesta es técnicamente posible y puede ser interesante de revisar. se produciría el absurdo de que ellos mismos cumplirían el rol de empleador y empleado. Derechos de los Servidores Públicos Artículo 42. No están comprendidos los funcionarios del Estado con poder de decisión y los que desempeñan cargos de confianza o de dirección. 2. se otorga expresamente este derecho a los servidores públicos. normalmente. Se excluye de este derecho a los funcionarios del Estado con poder de decisión y a los que desempeñan cargos de confianza. que pueden encubrir con mayor facilidad sus actividades ilícitas. que no es responsable. Sin embargo. o exculpada por sentencia judicial de última instancia. y se apropió de recursos públicos que son patrimonio de todos. Esto es razonable porque. pueda beneficiarse de la prescripción. así como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional. pero respetando claramente su sometimiento a las reglas de los actos firmes y de la cosa juzgada. al igual que en la Constitución de 1979. Aquí. pero al mismo tiempo han reclamado impunidad por haberse producido la prescripción penal que los favorecería. pero que una vez establecido. El derecho a sindicalizarse y a declararse en huelga fue ya descrito en el artículo 28. por ejemplo por una investigación del Congreso. dado el caso. los atentados contra el patrimonio fiscal son practicados por personas con poder de decisión e influencia. a fin de que no quepa duda que lo tienen. Por ello la . Quiere esto decir que se podría investigar y. ha habido funcionarios inescrupulosos que han reconocido públicamente haber tenido beneficios económicos ilícitos. sobre todo cuando retiene los beneficios ilícitos que obtuvo. juzgar penalmente a cualquier persona a lo largo de su vida por un delito contra el patrimonio del Estado.. también puede sostenerse como conveniente la norma de la imprescriptibilidad de los delitos contra el patrimonio del Estado.norma tiene como finalidad el que se disponga de mayor tiempo para poder perseguir el eventual hecho punible. con la finalidad de establecer una racionalidad en el uso de la huelga: si los jefes y quienes gozan de la confianza de ellos montan las huelgas y se organizan para tratar al Estado como patronal.Se reconocen los derechos de sindicación y huelga de los servidores públicos. No parece justo que quien actuó ilícitamente contra el Estado aprovechando del poder que se le confió. sobre todo porque en el Perú de los últimos años.

Las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional son instituciones de organización vertical y disciplinada por naturaleza propia. . tanto por su propia naturaleza. también pertinente. sería también imposible gobernar un país con una fuerza pública que. sin embargo.medida es razonable. negociara con derecho a huelga frente al gobierno. Además. que no se abuse de la prohibición y se incluya como funcionarios de confianza o como funcionarios con poder de decisión a quienes verdaderamente no lo son. como porque tienen menos posibilidades institucionales de solicitar determinadas reinvindicaciones. desde luego. Ello mismo. Tal vez sólo sea necesario añadir que tanto la doctrina como los instrumentos internacionales vinculados al Derecho del Trabajo. La coexistencia de la huelga y la sindicalización con estas características organizativas es imposible. colectivamente. obliga al gobierno a prestar una atención particular a las condiciones de trabajo de estas instituciones. siempre. La decisión de prohibir estos derechos en el caso es. reconocen la posibilidad de que se dispongan estas limitaciones al derecho de sindicalización y al de huelga. por tanto. con el único fin de que no puedan gozar de estos derechos.

. CAPITULO V EL ESTADO Y LA NACION El Título II de la Constitución de 1993 aborda en dos capítulos las cuestiones referentes a los principios informantes y la estructura general del Estado peruano.La República del Perú es democrática. sus fines y deberes. materias que tenían una sugerente riqueza conceptual en la Carta anterior. representativo y descentralizado. así como los asuntos pertinentes al marco jurídico constitucional: identidad. . El Estado y el Gobierno de la Nación Artículo 43. los cinco capítulos anteriores se han reducido a dos. El Estado es uno e indivisible. así como la norma del arto 106. Su gobierno es unitario. y se organiza según el principio de la separación de poderes. legalidad y legitimidad. social. y sus 31 artículos a 15. En términos generales. que señalaba que los tratados de integración con Estados latinoamericanos prevalecían sobre los demás tratados multilaterales celebrados entre las mismas partes. aunque disminuyéndose el campo y el trato constitucional dado a estos instrumentos. sin que esta economía constitucional pueda ser considerada como un avance objetivo en cuanto claridad. la Constitución vigente opta por un trato más parco sobre los asuntos del Estado y la Nación. Con relación a la Carta de 1979. Ese marco señala también la importancia superior de la Constitución y su consonancia para la jerarquía normativa de las leyes y la defensa de la constitucionalidad. independiente y soberana. El primer Capítulo contiene la definición y tipo de Estado. se omite el arto 105 de la antigua Carta sobre la jerarquía constitucional de los tratados relativos a los derechos humanos. es precisamente en la parte de los tratados donde aparecen algunas novedades de precisión en el procedimiento. Así. 1. Por ejemplo. orden y precisión. soberanía. El Capítulo segundo contiene las cuestiones relativas a los tratados. la naturaleza y la competencia para aprobarlos.

. y luego veremos que no puede perjudicar a ninguno en particular. por consiguiente. esta primera afirmación del artículo 43 señala que en el Perú el poder se genera en el pueblo. El soberano. como uno de los pilares de su concepción política. el poder soberano no tiene ninguna necesidad de garantía respecto a los súbditos. porque es imposible que el cuerpo quiera perjudicar a todos sus miembros. elige a un gobierno que realiza la tarea cotidiana de ejecutar la política. Claro que España es un país de indudable tradición monárquica245. como fue el caso de España en 1978.3: La forma política del Estado español es la Monarquía parlamentaria. 1966. es siempre todo lo que debe ser. etc). en consecuencia. 244 SIEYES: ¿ Qué es el Tercer Estado? Editorial Aguilar. Madrid 1973. que aparecerá como par y contrapuesto al de Monarquía. no tiene ni puede tener interés contrario al suyo.A. De esta forma concebida. por el solo hecho de serio. históricamente la República aparece en tiempos modernos como la negación de la Monarquía. En este primer concepto de República no existe aún la idea de representación. Constitución Española de 1978. no la hubo en Roma. Cap. Esta negación de la Monarquía supuso posiciones o bien de profundo cambio estructural del antiguo régimen -esencialmente monárquico. ROUSSEAU.El artículo empieza definiendo al Perú como una República.VII. No hay que confundir las instituciones republicanas con las democráticas. formas de control diversas. arto 1. Como lo hemos sostenido. sostiene Rousseau: Ahora bien. En las repúblicas contemporáneas. Es un cambio que se operó en el concepto de República a partir de la Revolución Francesa y por el particular aporte de SIEYES 244. que el poder soberano del pueblo es intransferible y que la representación no debe y no puede existir243. Madrid. Como se puede ver. Al mismo tiempo. el poder emana del pueblo. Inclusive el gobierno está sometido por diversas formas institucionales al pueblo (elecciones. Taurus Ediciones S. Juan Jacobo: El Contrato Social. Fue en cambio algo natural que esta idea fuera discutida en los primeros debates constitucionales. y con ROUSSEAU todavía podemos ver. cualquier tipo de representación está negada. de distintas maneras y con diversos contenidos de poder. para el autor los súbditos y el soberano son los mismos hombres considerados bajo diferentes especies. al ser partes de lo mismo. una República es una sociedad políticamente organizada en la que el poder pertenece al pueblo y éste. muchos países democráticos han elegido en tiempos recientes la forma de la monarquía constitucional. entidad que debe tener en última instancia la llave de las decisiones.o ____________________________________ 243 Al respecto. En cualquier forma. Es desde la antigüedad que se emplea este vocablo para identificar una forma de gobierno. pero se ejerce por representantes. quien aporta gran precisión al concepto de República. inclusive por votación popular. De otro lado. 245 Cfr. Pero es MAQUIAVELO. al no estar formado el soberano más que por los particulares que lo componen. porque es una institución ajena al Perú independiente. en cambio. decir que el Perú es una República excluye que sea una Monarquía. en los albores del Renacimiento. Libro 1.

1978. porque se excluía a los considerados menos importantes. a la larga. Pero puede haber repúblicas democráticas o de otros varios tipos no democráticos. 52. se puede sostener que hay. pero acceden al poder por la fuerza o por la coalición de un grupo reducido de personas que los mantienen en el poder. Era una forma sutil de aristocracia en la capacidad de decisión. El poder concentrado tiene su manifestación directa en los regímenes autocráticos o monocráticos. La República negaba a la Monarquía y la sustituyó por autoridades representativas. Sin perjuicio de utilizar las categorías empleadas por la Ciencia Política. Según el primer modelo el Estado tiene pluralidad de funciones.de franca rebelión contra el orden establecido. . Editorial Ariel. Algunos más que autoritarios fueron dictadores. fueron republicanos autoritarios. Como se observa.había una forma curiosa de república plutocrática porque.. Editorial Astrea. En el Perú el voto alfabeto marginó durante mucho tiempo a buena parte de la población de sus derechos políticos. José Roberto DROMI ha esquematizado estas categorías según el eje de la unidad del poder: éste puede ser concentrado o distribuido. El poder distribuido es el poder democrático. Karl: Teoría de la Constitución. Barcelona. sin control del ejercicio del poder. todas ellas elegidas y removibles en el transcurso del tiempo.) El monopolio político del único detentador del poder no está sometido a ningún límite constitucional»247. repúblicas autoritarias. Cuando en el pasado sólo votaban los que pagaban impuestos -evidel1temente un número reducido de personas. las decisiones las tomaban sólo los poseedores de bienes económicos. que son aquellas en las que predomina el poder de los ricos. 247 LOEWENSTEIN. ___________________________________ 246 DROMI. 1976. Buenos Aires. el Estado tiene pluralidad de órganos246. veamos el concepto de autoritarismo que trae el Diccionario de la Lengua Española: «Sistema fundado en la sumisión inconstitucional a la autoridad». 84. El concepto de aristocracia para el Diccionario de la Lengua Española es: «gobierno en que solamente ejercen el poder las personas más notables del Estado». en primer término. por el segundo. es la clase social de personas más notables la que ejerce el poder. La autocracia -ha dicho Karl LOEWENSTEINes el sistema de concentración de poder absoluto: «Dado que no existe ningún detentador del poder independiente de él. También hubo formas de repúblicas plutocráticas248. Los gobernantes de facto de América Latina. muy frecuentes hasta el advenimiento de la década de los ochenta. Otras formas son las repúblicas aristocráticas. el ejercicio del poder no está distribuido. Esta tipología contiene a aquellos modelos en que los gobernantes se supone que son transitorios. . José Roberto: Instituciones de Derecho Administrativo. p. p. 248 Tomamos igualmente el significado que el Diccionario de la Lengua Española da a plutocracia:«Preponderancia de los ricos en el gobierno del Estado».. Basándonos en el esquema descrito. con control del ejercicio del poder. sino concentrado en sus manos (.

La definición de República soberana significa. formalmente. BODINO decía que «la soberanía es el poder absoluto y perpetuo de una República». El carácter de República independiente significa que el Perú no tiene ningún tipo de sometimiento formal a otros Estados ni a organismos del sistema internacional. como está distribuido. que existe cuando varios e independientes detentadores del poder u órganos estatales participan en la formación de la voluntad estatal. Así. Desde luego. que establece que la educación «(. Es una declaración genérica pero de mucha importancia hermenéutica en el contexto general del sistema constitucional. pero también porque el pueblo que tiene el poder en sus manos. Es concordante. el poder de la República es supremo.. el Estado se encuentra obligado por los tratados internacionales que suscribe. el ejercicio del poder político está necesariamente controlad0249. con el artículo 14. 50. p. Este. congrega a todos los ciudadanos capaces y no los discrimina del ejercicio del poder por consideraciones de clase. El carácter de social significa que el Estado no toma en cuenta solamente la realización individual de las personas. por ejemplo.) Prepara para la vida y el trabajo y fomenta la solidaridad(…)>>. 43 que el Perú es también una República social. En otras palabras. una República democrática se caracteriza por tener instituciones republicanas como las que hemos descrito antes. Es por ello que coincidimos con la tesis de Alberto BOREA. el ejercicio del poder basado en la separación inter- órganos. Karl: Op. aceptó por su libre decisión. que no existe otro poder dentro de la sociedad que el que tiene el Estado. para quien la soberanía encarnada en el Estado ampara características únicas e indelegables: «Sólo el Estado pretende decidir sin referencia a ningún orden ajeno a él y actuar desde una perspectiva vinculante sobre toda la población que supone debe ________________________ 249 LOEWENSTEIN.. Las corrientes modernas reconocen en este modelo al Estado constitucional. sin otra cualificación ni exigencia. cit. Esto en cuanto al origen. se basa en el principio de la distribución del poder. sean bilaterales o multilaterales. . Dice el art. la vigencia del Estado de Derecho y el control político y constitucional. pero esta es una situación distinta porque es una palabra empeñada que. como apunta LOEWENSTEIN. sino que educa a sus grupos humanos en un espíritu de colaboración y solidaridad. o de cualquier otro tipo. económicas. debiendo comprenderse además en el concepto.La democracia es pues el sistema en el cual las personas son parte de la sociedad política y ejercen el poder por el hecho de ser ciudadanos. Las funciones que les han sido asignadas están sometidas a control a través de los otros detentadores del poder. por otro lado.

Que el Estado sea uno no afecta esos temas. elaborar las normas de relación de las entidades gubernativas de los diversos niveles: local. los representantes que tienen poder constituido son detentadores de la máxima decisión dentro del Estado. precisamente. Lima. regional. porque son representantes del pueblo. Por tanto. Es éste quien tiene y retiene el último grado de poder formal de la sociedad. con ello. pero sí son necesarias grandes dosis de pragmatismo y conocimiento para poder conciliar ~ tanto el carácter unitario como el descentralizado y regional y. por elección. una unidad absoluta. Este último poder puede ser ejercitado de muchas maneras. 1994. En conjunto y según sus especialidades y competencias. El segundo párrafo del art. a los que hay que añadir varios otros órganos de singular importancia: el Tribunal Constitucional. la Defensoría del Pueblo. El poder supremo verdaderamente fundacional de la sociedad política lo tiene el pueblo a través del ejercicio del poder constituyente.obedecerlo sin necesidad de recurrir a la fuerza. que establece la Constitución. Dice. Es lo que la teoría denomina _____________________________ 250 BOREA ODRIA. que el gobierno es unitario. el Consejo Nacional de la Magistratura. entre ellas. Estudios para el futuro. que respetar las competencias que la Constitución o las leyes atribuyan a otros niveles de gobierno descentralizado (regional o local). y que por ello representan al pueblo en las decisiones que toman. . lo que existen son poderes constituidos. Tomo 1. el Ministerio Público. 43 establece que el Estado es uno e indivisible. Alberto: Los elementos del Estado moderno. la Contraloría General de la República. El fundamento de tal aseveración ha sido analizado ya en el párrafo anterior: significa que hay una dimensión gubernativa del Estado que tiene alcance nacional. en primer término. Esto es particularmente aplicable cuando se discuten temas de regionalización y descentralización. etc. Tendrán. El tercer párrafo se refiere a las características del gobierno del Estado. pero no pueden modificar la Constitución que los pone. muncipal. sin embargo. que tocaremos más adelante. pues no los excluye. Ejecutivo y Judicial. Es lo que llamamos el Gobierno Central: los poderes Legislativo. concepto elaborado para significar que éstos tienen poder. vale decir. Luego. 395. una vez más. etc. CELES. el principio de que el Estado peruano es íntegro en su totalidad y en sus partes. referéndum e iniciativa popular en los términos de la ley. La presunción de validez de sus dictados es una de las consecuencias necesarias del criterio de soberanía»250. Estas afirmaciones deben hacerse dentro de sus justos límites. en la situación de tener poder. estos órganos gobiernan el país. Se afirma. El carácter representativo del gobierno consiste en que los gobernantes de todos los niveles tienen respaldo directo o indirecto en la elección popular. p.

p. setiembre de 1990. el principio de separación de poderes tiene como postulado fundamental que el poder público de un determinado nivelo ámbito territorial no recaiga en manos de una o de pocas personas. una responsabilidad exigible por la ciudadanía 251. Tal vez una de las más significativas fue la de la Monarquía Absoluta. y los continentales luego durante los siglos XVIII. con sus triunfos luego de la Revolución de 1688.por parte de una persona o un grupo de personas. . el Continente europeo. con cruentas luchas a 10 largo de todo el siglo XVIII. quienes desarrollaron la idea de que no era buena decisión institucional mantener el poder concentrado en la persona del Rey. irrumpieron primero los ingleses. y los ciudadanos de los que luego serían los Estados Unidos de Norteamerica. Primera Edición. La historia ha registrado muchas formas de poder centralizado en una o en pocas manos. porque es muy difícil que los gobernantes nacionales. Lima. 191. de ejercer competencias. Finalmente. precisamente.que tienen competencias propias y exclusivas. sino que ____________________________________ 251 BERNALES. La representación. Contra ella. De esta manera se evita la tiranía. de manera que cada uno de éstos tenga una cuota de poder -esto es. inspirados también por los liberales de Europa. que consiste en el ejercicio exclusivo -y en la inmensa mayoría de los casos acompañado de abusos. tarea de largo plazo y de educación política. como lo hemos sostenido anteriormente. El grado de apertura de un gobierno puede fácilmente medirse por la forma en que reconoce la autonomía de los organismos descentralizados sobre los cuales está. debiendo existir también. Lograr esto es. como necesario correlato. pero sobre cuyas competencias no debe actuar. Instituto Constitución y Sociedad. implica un compromiso de relación y respeto entre representante y elector. sino que sea distribuido entre órganos.y al propio tiempo la posibilidad de controlar efectivamente a los otros poderes. Esto no quiere decir que estén sujetos a hacer lo que el pueblo desea que hagan -porque ello sería estar sujetos a mandato imperativo- pero sí que actúan en nombre del pueblo y con el deber de procurar el bien del país. que ejercen sin consultar al Gobierno Central. obviamente. XIX Y ya con menor intensidad en el siglo XX. por sí mismos. Ello significa que no todo el poder de decisión reside en el nivel nacional del Estado: también hay organismos de gobierno intermedios -regionales y locales. con el impulso significativo de las ideas de Montesquieu. y sin que éste pueda intervenir en ellas. Enrique: Parlamento y Democracia. Dice también el tercer párrafo del artículo que comentamos que el gobierno es descentralizado.legitimidad de origen. existente en Europa entre los siglos XVI y XIX. respeten el poder constitucional o legalmente entregado a instancias inferiores. Fueron el Parlamento inglés.

que se refiere a la política de fronteras y al desarrollo y la cohesión de las zonas fronterizas en concordancia con la política exterior. en ]a parte correspondiente a la organización del Estado. Vinculado a este tema. También es susceptible de ciertas críticas. particularmente latinoamericana. igualmente. Como hemos dicho al comentar el artículo anterior. Estos son los dos sentidos que tiene este primer deber. y poder supremo al interior del Estado nacional. aunque con perspectivas más amplias. y promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nación. como la de Karl LOEWENSTEIN. Se amenaza la soberanía cuando un Estado extranjero pretende parte de nuestro territorio o su dominación política. Tiene que ver tanto con la protección del Perú frente a las amenazas del exterior. pretende ejercer influencia en las decisiones internas para facilitar sus actividades. como frente a las amenazas que provengan del interior. Así aparece la teoría de la separación de poderes. Asimismo. ella es uno de los pilares de la organización del Estado democrático contemporáneo. o por las corrientes de la sociología constitucional desarrolladas en Francia. es deber del Estado establecer y ejecutar la política de fronteras y promover la integración.. a reformulaciones integrales. así como el desarrollo y la cohesión de las zonas fronterizas. Todo ello lo abordamos en el análisis sistemático de esta Constitución. Hoy. La separación de poderes tiene diversas formas de organizar la institucionalidad del Estado. en concordancia con la política exterior. más allá de sus indiscutibles bondades. de la escuela alemana del Derecho.Son deberes primordiales del Estado: defender la soberanía nacional. Artículo 44. en su relación permanente con la Nación. proteger a la población de las amenazas contra su seguridad. la soberanía tiene tradicionalmente dos sentidos complementarios entre sí: equiparidad soberana de los Estados en la escena internacional.había que crear diversos órganos que se distribuyeran las competencias. Estos aspectos de la política . al tiempo que se controlaban entre sí para evitar abusos. garantizar la plena vigencia de los derechos humanos. el narcotráfico por ejemplo. Esta teoría ha sido sometida. El primer deber que se menciona es el de defender la soberanía nacional. está el segundo párrafo del artículo. Pero también queda amenazada cuando una fuerza organizada y con múltiples ramificaciones. por la manera concreta como se objetiviza en la democracia contemporánea. Bajo la denominación «deberes primordiales del Estado» el presente artículo establece las finalidades más importantes a cargo del Estado.

La vigencia de los derechos humanos debe entenderse como compromiso de respeto pleno a la persona humana. pero también la económica. surgirá la amenaza de pretensiones exteriores que harán desviar recursos del desarrollo hacia el peligro de un conflicto armado. como los demás que. una mejor posibilidad de paz y progreso. La política exterior del Estado tendrá que contemplar expresamente estos asuntos. uno de los problemas irresueltos siempre ha sido la desatención a la que han sido sometidas las poblaciones y territorios cercanos a nuestras fronteras. los que menos desarrollo han tenido. la existencia y funcionamiento independiente de todas las instituciones constitucionales relacionadas al tema. para evitar que una dependencia significativa del país vecino pueda conducir a un debilitamiento del lazo nacional con ellas.nacional tienen relevancia porque la política de fronteras. La cohesión de las zonas fronterizas tiene que ver con su pertenencia a la Nación y su carácter de borde. que son los derechos establecidos tanto dentro de la Constitución. deban ser considerados como tales. El segundo deber del Estado es garantizar la plena vigencia de los derechos humanos. según el art. todas confIuyentes entre sí: . se estará contribuyendo efectivamente a su cumplimiento. sin estar taxativamente descritos. promoviéndola integral mente y absteniéndose el Estado de todo acto u omisión que pudiera afectar el goce de estos derechos. Hay que recordar aquí el mandato del tercer párrafo del arto 14 de la misma Constitución. sino que también se traduzca en acciones concretas y a largo plazo por parte del Estado. a los funcionarios públicos. . en primer lugar. por ello. es decisiva para la paz y el progreso de un país. La vigencia se garantiza de diversas maneras. Si el Estado no tiene una política sólida en esta materia. tanto en términos educativos y culturales como de inversión económica. Si se crea una conciencia de obligatoriedad y desarrollo de los derechos humanos. 3.Educando. . particularmente el Tribunal Constitucional y la Defensoría del Pueblo. Numerosos estudios han coindidido en afirmar que estos pueblos son. Urge. se debe garantizar que las zonas de frontera estén integradas al sistema económico nacional. Esto tiene muchas dimensiones que incluyen la cultural y educativa.Estableciendo la institucionalidad que permita su protección. Fronteras solucionadas significa. personal encargado de la seguridad y e] orden y a la población en el respeto de los derechos. que es aún muy importante en América Latina por su propia configuración histórica. Pese a ello. en primer lugar. Sobre esto último. por ello. contrariamente a] interés estratégico de su ubicación. que el término «política de fronteras» no sólo sea una bien intencionada disposición constitucional. Para ello debe asegurarse. de zona de contacto con otras naciones. La Constitución traza las líneas maestras del «deber ser» del Estado peruano en materia de política de fronteras.

La seguridad puede ser considerada como una situación de cumplimiento esencial de los derechos del ser humano. particularmente por los organismos que tienen como función básica la represión de conductas ilícitas en la sociedad.En general. entre otros elementos esenciales. La seguridad psicológica como el elemento que permite desarrollar adecuadamente todas las funciones humanas superiores. Pero es mucho más amplio y complejo. permitirá que la política cotidiana se vaya adecuando progresivamente a los imperativos de este deber constitucional del Estado. tanto familiar como social. pasando por una situación familiar estable. hasta la de acceder al bienestar espiritual a través de la cultura. Lo anterior implica la necesidad de fijar códigos de conducta y entrenar a los funcionarios públicos. deberes ineludibles en el sentido que hemos propuesto. Como puede apreciarse. el tema de la seguridad abarca también la protección contra la delincuencia y el terrorismo. tanto en el corto como en el largo plazo. es muy importante para la garantía de los derechos humanos que el proceder de la autoridad sea compatible con ellos. valores y posibilidad de creación para realizarse según sus preferencias. Una comprensión ciudadana cabal del problema. Obviamente. para hacer posible el pleno respeto de los derechos humanos. psicológico y espiritual. La seguridad implica. no corresponde al Estado intervenir detalladamente en cada uno de los ambientes que son necesarios para que la seguridad se realice plenamente. al tomar en cuenta otros aspectos que son necesarios para el desarrollo del ser humano en la sociedad. en orden a la protección contra las amenazas a la seguridad de sus nacionales. los aspectos físico. emocional. a fin de que tenga la posibilidad de progresar tanto espiritual como físicamente. promover la existencia de un ambiente social que garantice todos estos aspectos de realización de derechos para la persona. El aspecto anímico como la seguridad de tener un desarrollo adecuado de las emociones en el proceso de socialización. La seguridad supone desde la posibilidad de alimentarse. El aspecto físico entendido como la seguridad corporal en su sentido más extenso y completo. El tercer deber del Estado es proteger a la población de las amenazas contra su seguridad. . Es deber del Estado. El cumplimiento de este deber impone al Estado. por una educación debida y por un trabajo que le permita subsistir. y más directamente al gobierno. que incluye cultura.. y la seguridad espiritual como un fenómeno más globalizante de la persona. desde un punto de vista más descriptivo. Probablemente este es el aspecto que más primó en la deliberación constituyente.

pero la trasciende para hacerse necesario también en otros ámbitos de la decisión política del Estado. en consonancia con lo dicho anteriormente. aunque no se agota en ellas: una. es un principio orientador general y también. En realidad. sostuvieron que eran distintos los bienes que se establecían o se mejoraban al pasar de un estadio al otro. en la buena disposición y en las buenas perspectivas de la sociedad que puede realizarse mejor el progreso individual antes mencionado. El desarrollo significa crecimiento con distribución. Deberá. la definición del Perú como una República social (artículo 43 de la Constitución). la actividad del Estado en sí misma debe estar impregnada de espíritu de justicia en todos sus actos y niveles. es un objetivo de largo plazo y de mucho compromiso y creatividad. y otra. El bienestar general es un concepto vinculado a la naturaleza misma de la sociedad. El desarrollo integral y equilibrado de la Nación es el otro pilar del bienestar general. la educación para la solidaridad (artículo 14 de la Constitución). en un sentido social. salvo situaciones verdaderamente excepcionales o aisladas.Es preciso anotar que el arto 58 establece que uno de los ámbitos de actuación del Estado en asuntos económicos es la seguridad. el bienestar general se relaciona con otras dos normas que hemos visto anteriormente. Es social porque es en el conjunto social. Así pues. Pero todos coincidieron en decir que la finalidad de pasar de una forma a la otra era lograr una vida mejor para todos los componentes del grupo. por tanto. que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nación. inclusive. el bienestar general es un concepto a la vez individual y social. Los defensores de la teoría del contrato social tomaron diversos criterios para explicar el paso del estado de naturaleza al estado de sociedad e. El primero de ellos es la justicia y debemos entenderla. asignar recursos que permitan que la situación de seguridad de la población mejore significativamente. Lo individual y lo social interactúan permanentemente y no puede haber progreso en uno sin progreso en el otro. Acercarse a un concepto de justicia social que pueda ser aplicado a la realidad y que tenga el efecto benéfico de equilibrar las diferencias para que todos puedan tener su oportunidad de bienestar. En este sentido. Es individual en el sentido que cada persona tiene que progresar para sí misma y en su entorno familiar. En este sentido. hermenéutica de la interpretación del sistema jurídico en general. Crecimiento es el dinamismo . Como es obvio. El cuarto deber establecido en el arto 44 para el Estado es la promoción del bienestar general. este reclamo de justicia afecta a la administracion de justicia que formalmente tiene a su cargo el Poder Judicial. El bienestar general se fundamenta en dos pilares.

se manda promover la integración. acentuada dramáticamente por el proceso tecnológico en los últimos años del siglo XX. Esta realidad. El concepto equilibrado quiere decir que el desarrollo no debe estar orientado a unos grupos sociales. Esta norma. Sólo compensar este desarrollo ~ desequilibrado demandará muchos esfuerzos en el largo plazo. hay conciencia de que no es el único ámbito de integración que corresponde al Perú y por ello se manda. Ello forma parte de otro contexto que debemos aprovechar como país. por diferenciada que sea. . en un contexto de interconexión y globalización de los vínculos humanos en todo el Orbe. El ámbito privilegiado del Perú es su contexto geográfico. responde a la necesidad de un país de incorporarse en el marco más amplio de los grandes acuerdos regionales y funcionales que existen en el mundo para las relaciones. buscando compensar las desventajas de unos con las ventajas de otros. La responsabilidad del Estado es que todo el territorio y todos los grupos humanos puedan progresar y ser equilibradamente desarrollados. genéricamente. particularmente la latinoamericana. pero el significado del concepto de desarrollo que manda la Constitución. el Perú ha estado particularmente activo en la región del Pacífico. Tiene que referirse a todos los ámbitos. que resulta ser América Latina. porque engloba a otras dimensiones del Estado. es que todos tengan participación. El concepto integral pretende decir que el desarrollo no debe focalizarse en partes. La distribución en ese sentido es la posibilidad de que todos los sectores sociales accedan a beneficiarse del crecimiento de la producción. La proporción en que unos y otros finalmente participen de la riqueza no es un asunto constitucional sino político y ético. sean estas funcionales o territoriales. pero a la vez. además de lo ya comentado. En el segundo párrafo del arto 44. promover la integración. debió merecer tratamiento en un artículo propio. no hay justicia si no existe una distribución que considere la decisión de practicar la solidaridad. Por eso se da un interés preferencial a este tipo de integración. Es mandato constitucional hacerla.impuesto a la economía para que los volúmenes de producción de riqueza sean óptimos en relación a la explotación racional de los recursos de un país. Sin embargo. particularmente las económicas. En los últimos años. No hay progreso sin crecimiento. especialmente vinculado a países del Asia. por cierto. En el Perú hay un desequilibrio fundamental entre la zona de Lima y Callao y el resto de la República. tiene que reflejarse en vínculos estrechos y en el manejo de la creciente interdependencia de unos Estados con otros. a partes del territorio o determinados sectores de actividad.

47. No se trata de que la política de derechos humanos corresponde al sector Justicia y al Sector Interior. que corresponde al pueblo un rol importante en las decisiones políticas. determinando su obediencia y garantizándola. Pablo: Curso de Derecho Político. _____________________________________ 252 LOEWENSTEIN. Sin embargo.. Karl: Op. 253 LUCAS VERDU. Op. 1987. cit. p.Para el cumplimiento de todos estos fines. Fuerza Armada. Cuando no está sostenido más que por la fuerza. Poder y Constitución Artículo 45. a la que esta Constitución se ciñe en cuanto modelo de referencia. aun cuando ha dado líneas directrices en cuanto a sus manifestaciones y resultados252. en el contexto de los planes generales de gobierno que elaboren según sus propias opciones políticas. pp.. con la coerción»253. Policía Nacional o sector de la población puede arrogarse el ejercicio de ese poder. el Estado debe comprometer el íntegro de sus recursos y posibilidades. es la capacidad de una persona o conjunto de personas de imponer sus decisiones a una comunidad. y se convierte en un poder de derecho por el consentimiento de los gobernados»254. la política internacional a la Cancillería y la de seguridad al Ministerio de Defensa. Ediciones Astrid.. Madrid. Quienes lo ejercen lo hacen con las limitaciones y responsabilidades que la Constitución y las leyes establecen. 22-26. cit. para los efectos y perfil metodológico de este trabajo. Ninguna persona.El poder del Estado emana del pueblo. 129. Pueblo. tiene el carácter de poder de hecho. 254 HAURIOU. tal vez la definición de Pablo LUCAS VERDU sea una de las más aproximadas y concretas: (el poder) «. 2. p. No es lo que exige la Constitución. es decir de todo el conjunto. ¿qué es el poder? La moderna doctrina constitucional no ha establecido una definición unificadora. organización. siendo conforme a su voluntad la conformación del gobierno. en él radica el poder. Hacerlo constituye rebelión o sedición. . Es principio básico de la teoría liberal. André HAURIOU glosa la siguiente caracterización: «El poder es una energía de la voluntad que se manifiesta en quienes asumen la empresa del gobierno de un grupo humano y que les permite imponerse gracias al doble ascendiente de la fuerza y de la competencia. Es responsabilidad de los gobiernos hacer que este mandato se cumpla integralmente. si es menester. André: Derecho Constitucional e Instituciones Políticas. que establece todo ello como deberes primordiales del Estado. Pero. A su vez.

hay mención expresa a su revocabilidad en el arto 191. Se configura aquí un sistema republicano y democrático que es. no es el pueblo el que ejerce el poder de manera cotidiana. 17. Los rasgos que hay que destacar de este modelo de organización del poder son los siguientes: . 107 Y 206 de la Constitución. B) El derecho de votar en referéndum.El poder emana del pueblo porque éste es su detentador originario. sea nacional. 239. p. 256 DE VEGA. establecidos también en los artículos anteriores. pero sí que lo origina y en ciertos aspectos lo orienta a través de decisiones que son trascendentales y que aparecen en la Constitución. Sin embargo. D) Los derechos de iniciativa legislativa y de reforma constitucional que pertenecen al mismo género y que están contemplados en los artículos 2 inc.La primera parte del artículo que comentamos establece que el poder emana del pueblo y que quienes lo ejercen están sometidos a los límites y responsabilidades que el sistema jurídico establece. Aunque se halla entremezclado entre varios de estos derechos. el arto 152 para jueces de paz. 17 del arto 2 y el arto 31 de la Constitución. Las principales son: A) El derecho de elegir al gobierno en sus diversos niveles. además. Nadie más que él lo tiene en sus manos. el191 para las autoridades municipales y el 198 para las autoridades regionales. no puede dejar de mencionarse expresamente el poder constituyente del pueblo que. E) El derecho de los vecinos de participar en el gobierno municipal de su jurisdicción. Madrid. Normas específicas son el arto 90 para los congresistas. como ha escrito Pedro DE VEGA 256. lo que al mismo tiempo refleja una característica declarada del Estado peruano. C) El derecho de remoción o revocación de autoridades y de demandar la rendición de cuentas. contenido también en los artículos 2 inciso 17 y 31. establecido en el art. . Lo hacen quienes por delegación han recibido el gobierno del Estado. 31 de la Constitución. el 111 para el Presidente de la República. Esto equivale a decir que el pueblo no tiene todo el control del poder del Estado. Para el caso de las autoridades municipales. Pedro: La Reforma Constitucional y la problemática del Poder Constituyente. regional o 10cal255. a los que hay que añadir el art. según el artículo 43 de la Constitución. actúa como gran regulador de la organización integral del Estado _________________________________ 255 Las normas genéricas que amparan este derecho son el inc. Tecnos. 32 de la Constitución. representativo. 1985.

. que fue la monarquía absoluta.a pesar que las constituciones formalmente en vigencia preveían otros mecanismos de modificación. los derechos de elección (.. sin estar sometido a las reglas que establezca la propia Constitución. ello ya sucedió en 1978 y 1992. 43. Así fue durante largo tiempo. En estas últimas. ni siquiera en las monarquías constitucionales. De hecho. 17 (<<Los ciudadanos tienen conforme a ley.Los gobernantes ejercen el poder sometidos a las limitaciones y responsabilidades que la Constitución y las leyes establecen. en la medida que el poder no se ejerce al arbitrio del gobernante.. Se establece así un modelo de organización del poder que es de democracia representativa: el pueblo elige y los gobernantes elegidos ejercen el poder en representación del pueblo. abarca a los representantes elegidos para gobernar. Esta definición. tiende a consolidarse una concepción que estima que son las normas constitucionales y jurídicas las que deben regular la acción del poder del Estado. También tiene principios que aunque no estén legislados deben ser observados. por lo demás. gobernantes con poderes absolutos o de libre disposición. los propios monarcas deben jurar y luego obedecer la Constitución. sin embargo. a los que menciona genéricamente el art. está extensamente reconocido como una decisión popular válida en la teoría del Estado vigente.. la ambición desenfrenada de los caudillos o la intriga de políticos cínicos. 2 inc.. cuando fueron convocadas y votadas dos Asambleas con función constituyente -y con apoyo popular. la sociedad y la Nación. Hoy. como tendencia. Todo ello corresponde a un período muy importante del desarrollo del Estado moderno.. que establece que el Gobierno del Estado «(. No hay pues ahora. Tiene tras de sí toda una concepción del Estado. Esto.. 31 (<<Los ciudadanos (.. . Esto conforma el Estado de Derecho. como por ejemplo la relación que debe existir entre representante y ..)>>. como es evidente...) de autoridades (.) tienen también el derecho de ser elegidos y de elegir libremente a sus representantes.y que puede modificar las reglas constitucionales en cualquier momento y de la forma que estime pertinente. en el contexto sistemático de la Constitución. sin embargo.)>>.) es representativo (. y. Los fundamentos de la concentración del poder están en la reflexión de autores como BODINO. . HOBBES y BOSSUET.. un fenómeno puramente librado al mandato de las leyes. En nuestros países la concentración demandó menos elaboración y fue casi siempre fruto de comportamientos más burdos: el «cuartelazo».)>>. La democracia representativa no es. y la tentación anda siempre rondando a los gobernantes y autoridades que no tienen vocación democrática ni solidez en su ética política. de acuerdo con las condiciones y procedimientos determinados por ley orgánica (.El poder es ejercido directamente.

que quienes prepararon. No obstante.representado. de soportar la dura y vergonzosa prueba del golpe de Estado de 5 de abril de 1992. está en el artículo siguiente: «Artículo 347. Son nulos los actos de quienes usurpan funciones públicas. En efecto. será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez años». sensiblemente. Artículo 46. La inconsistencia de las dos conductas es manifiesta y no debería ocurrir en la actuación de una fuerza política que no sólo fue elegida popularmente. parlamentarias. el Estado peruano. El dispositivo transcrito ya existía en la Constitución de 1979 con un texto más elaborado y preciso. La conciencia cívica del ciudadano se forma adecuadamente cuando hay consistencia en las conductas de los líderes. El delito de sedición. deponer al gobierno legalmente constituido o suprimir o modificar el régimen constitucional. deberían dar a la ciudadanía una explicación del porqué -al tiempo que mantienen dicha actitud. El delito de rebelión está tipificado en el arto 346 del Código Penal. se alza en armas para impedir que la autoridad ejerza libremente sus funciones o para evitar el cumplimiento de las leyes o resoluciones o impedir las elecciones generales. Un aspecto de ética política y cívica que no puede dejar de señalarse en el presente ~ trabajo. sino que tuvo la responsabilidad de ser la mayoría absoluta en el Congreso Constituyente. En esto es claro que no la hubo. No corresponde en este análisis exegético entrar en los detalles de esta teorización. no de ..El que. ni a quienes asumen funciones públicas en violación de la Constitución y de las leyes. para salud de la conciencia de la República. defendieron y ratificaron posteriormente un golpe de Estado como el del 5 de abril de 1992. para entender mejor el texto que comentamos. por su lado. La segunda parte del arto 45 establece la sanción para quienes se arrogan el ejercicio del poder que emana del pueblo y que no es otra que la de considerar delictiva esa conducta: rebelión o sedición.Nadie debe obediencia a un gobierno usurpador. que dice: «El que se alza en armas para variar la forma de gobierno. anotar algunas ideas que juzgamos oportunas de formular. es que sería deseable. sin desconocer al gobierno legalmente constituido. regionales o locales.. No fue capaz. La población civil tiene el derecho de insurgencia en defensa del orden constitucional. se mantiene en la nueva Carta. Interesa. será reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte años y expatriación».establecen como mayoría una norma como ésta del arto 45 en la Constitución.

Desde luego. técnica y constitucionalmente. para que ceda el poder que adquirió ilegítimamente. un gobierno usurpador. sino que rompe las reglas que le darían su propia legitimidad y. . siempre ha visto como una amenaza la posibilidad de que la población civil defienda. El artículo constitucional legitima la desobediencia a un gobierno usurpador. en el pensamiento medioeval y en el de los protestantes de la última etapa del siglo XVI. Es una larga tradición occidental. La tendencia autoritaria que ha caracterizado a aquellos regímenes surgidos de la fuerza y que presciden de la Constitución. pero que ya puede encontrarse formulada para ciertas hipótesis.de acudir necesariamente al levantamiento armado. entonces las provisiones constitucionales valdrán de poco 257.ahora sino desde los albores de la Independencia. 46 exime de obediencia al ciudadano frente a quien usurpa el poder o asume funciones públicas violando la Constitución y las leyes. la razón de fondo que creemos entender del artículo que comentamos. que se remonta fácilmente hasta LOCKE. de modos activos. y sólo amnistiados junto con varios hasta ese momento reos de asesinato. encausados y condenados por los tribunales militares. como ha sido claro a lo largo de la historia. El primer párrafo del art. a fines del siglo XVII.incluso. sino a los grandes movimientos del pueblo en contra de los tiranos. pierde la autoridad que debiera tener. La idea central es que un gobierno usurpador o violador de las normas fundamentales que rigen la sociedad. El artículo no obliga a no obedecer. a pesar de que el Gobierno de Emergencia y Reconstrucción Nacional fue. ______________________________ 257 Esto quedó demostrado en nuestro país a raíz de diversos hechos vinculados al golpe de Estado del 5 de abril de 1992. equiparación infausta que fue criticada en su momento por diversas corrientes de opinión y que demostró hasta qué punto podría llegar la decisión política de castigo a su rebelión. no sólo actúa injustamente. solamente otorga la posibilidad de no hacerlo en dicha circunstancia. en consecuencia. radica en la necesidad de que el pueblo pueda insurgir para defender el Estado de Derecho. En ese sentido. ésta no es una facultad dada a una persona individualmente considerada.para desarmar a la sociedad civil. la vigencia de la democracia. intervenirla y amedrentarla para que así ésta se vea desprotegida ante los constantes abusos en el ejercicio del poder. En particular. sin necesidad . siempre fue utilizado -algunas veces con intención y otras sin ella. en el caso de los rebeldes del 13 de noviembre de dicho año. Si el gobierno no cede y vence.

es muy difícil que sus actos carezcan de validez. En este punto el desenlace de los hechos es esencialmente político. que las acciones que el pueblo lleve a cabo para restablecer la constitucionalidad. Op. pues corresponde a una puja de fuerzas libres de reglas. es decir. Son dos actitudes que normalmente un gobierno toma como causas de alteracion del orden público. pero puede aparecer recién cuando ese gobierno usurpador ha concluido sus funciones. a quienes ejerzan cargos políticos. Es una concepción política y amplia del derecho. De hecho. aquí también la legitimidad de la insurgencia sólo tiene significación real. Al final. pero obviamente no habrá legitimación para los actos que pretendan su deposición. con un cambio de gobierno que suponga un cambio de sentido en este particular aspecto de la política del momento. Editorial Aguilar. Este segundo párrafo recoge el derecho de insurgencia. por su parte. Madrid. En este punto hay que distinguir. Norma pertinente porque el acto que se origina en la actuación de quien no tiene legitimidad. como a los funcionarios que también asuman funciones de la manera señalada. triunfará una sobre la otra y le impondrá su legalidad. tiene una teleología de naturaleza jurídico-política. pues son cumplidos como un hecho de fuerza mayor por la sociedad. La nulidad de Derecho existió siempre. . las protestas populares de este tipo suelen aparecer con dos manifestaciones confluyentes: la huelga política y la actividad hostil al gobierno. son lícitas y por consiguiente no deben ser constitucionalmente sancionadas. Si el gobierno usurpador permanece. A partir de ese momento se tendrán por no _____________________________________ 258 Así por ejemplo. para Bodino la insurgencia se legitimaba cuando el príncipe atentaba contra los derechos naturales elementales del pueblo (BODINO.). y que concuerda estrechamente con el derecho de no obedecer comentado antes. la insurgencia procedía cuando el gobernante violaba el pacto originario de los hombres (HOBBES. en todo caso. es decir. no jurídico. En los hechos. el derecho de insurgencia se produce cuando el gobernante incumple los propósitos para los cuales está en el gobiern0258. y mientras existe el gobierno usurpador. cit. desde luego. Juan: Seis Libros de la República. si es que triunfa. El último párrafo del artículo bajo comentario establece que son nulos los actos de quienes usurpan funciones públicas. Es decir. política. Thomas: Leviathan. el pueblo tiene derecho de insurgencia en defensa del orden constitucional. aunque no tengan cargos políticos sino administrativos. carece de validez jurídica. 1973). En la Constitución ha sido restringido a la defensa de la constitucionalidad. el hecho del Derecho. Estos ocurrirán. En la literatura clásica. Establecido un gobierno inconstitucional. Como en el párrafo trasanterior. que es también característico de la literatura moderna sobre el Estado.La no obediencia se extiende tanto a los gobernantes. lo hará de Jacto. Para Hobbes.

A pesar de que contamos con esta norma en nuestro sistema constitucional desde 1979.. En efecto. Artículo 47. si un . la otorgada por el Congreso Constituyente que inició sus funciones en 1993 dándole validez jurídica a los decretos leyes del Gobierno de Emergencia y Reconstrucción Nacional. se sustituye el art. Esta práctica es ahora inconstitucional. ha sido tradición aceptar la validez de los decretos leyes dictados por gobiernos de facto. Vale decir. entre otras razones. no sólo con los legitimados decretos leyes del gobierno de 1992. por ejemplo. sino con todos los de épocas anteriores que aún continúan vigentes. 648 del Código Procesal Civil y se establece que son bienes inembargables los bienes del Estado. Recientemente se ha promulgado una norma que nos parece importante mencionar. publicada el 24 de abril de 1996. consentidas o ejecutoriadas que dispongan el pago de obligaciones a cargo del Estado. porque es el propio Estado el que financia la existencia del Poder Judicial. Los procuradores públicos son abogados que tienen nombramiento expreso en calidad de tales. o que se promueven contra ellas. Son los abogados de parte del Estado. mediante la Ley N° 26599.válidos los actos que haya realizado. La Corte Suprema dictó una sentencia a mediados de los años sesenta. El Estado está exonerado del pago de gastos judiciales. sólo serán atendidas con las partidas previamente presupuestadas del sector al que correspondan. menos aún solicitar su remate una vez consentido el proceso. salvo que reciban una legitimación como. a través de una cuestionable ley que además llamó «constitucional». Además. a partir de la cual se ha tomado como regla jurisprudencial que los decretos leyes tienen validez mientras no sean modificados o derogados.La defensa de los intereses del Estado está a cargo de los Procuradores Públicos conforme a ley. La exoneración de gastos judiciales al Estado es un privilegio que se le otorga y que es generalmente aceptado en la literatura especializada. El litigante que resulte favorecido en el proceso deberá contentarse con gestionar ante el Ministerio de Economía y Finanzas para que incluya el monto indemnizatorio en el presupuesto del sector que. es aprobado en conjunto una vez al año. Lo anterior quiere decir que en adelante los juicios que se ganen al Estado no podrán ser objeto de medidas precautelatorias a bienes inmuebles que pertenezcan a aquél. pero se sigue aplicando. pues tiene relación directa con los procesos en que el Estado es parte demandada y debe ser tomada como una señal de alerta para los litigantes. se agrega que las resoluciones judiciales o administrativas. y que tienen como función defender a las entidades del Estado en los juicios que ellas promueven contra terceros. como se sabe.

Esto último sin contar con el trámite burocrático que ello conlleva. . Para que haya un idioma oficial tiene que haber una lengua nacional que predomine en cuanto a su uso sobre otras. por ejemplo. para reconocer este derecho. haciéndolo extensivo a todo el territorio. También son oficiales. que en una zona de habla quechua. como tal por el Estado o porque directamente lo identifica. porque también reconoce el derecho de los extranjeros a utilizar su idioma ante las autoridades. por ejemplo. Respecto del término «idioma oficial» conviene hacer algunas precisiones. 19 de la Constitución).. El idioma oficial del Estado es el castellano. pero coexisten con él otros idiomas. La norma está estrechamente emparentada con el derecho a la identidad cultural y también con el de utilizar el propio idioma (art. 3. en enero de determinado año. Esto quiere decir. el aimara y las demás lenguas aborígenes. habrá de proveerse de intérprete . Pero la decisión de éste de adoptar un idioma para que los ciudadanos se expresen. el derecho de usar el propio idioma es más amplio que el carácter oficial de todos estos idiomas. pero sólo en las zonas donde predominen. el aimara y otras lenguas aborígenes existentes.proceso se ganó.Son idiomas oficiales el castellano y. las personas tienen el derecho de exigir que las actuaciones oficiales -y aún los escritos. El castellano se utiliza en todo el Perú. sociológica y cultural. Indudablemente. Cuando sea el caso. el titular del derecho beneficiado tendrá que esperar a enero del próximo año para poder hacer efectiva la resolución judicial que lo favoreció. contribuye al mutuo respeto que se deben las personas y las culturas que coexisten en la pluriculturalidad del Perú. también lo son el quechua.sean hechos en la lengua aborigen del lugar. 2 inc. En este sentido. nace de una realidad histórica. Por lo tanto. según la ley. el idioma oficial será también aquel en el que las personas tienen derecho a expresarse y a entender. La palabra oficial suele emplearse en referencia a lo que tiene un valor jurídico público. «idioma oficial» es el que emplea formalmente el Estado. reconocido ~. Reconocer a otras lenguas que no son el castellano el carácter de lenguas oficiales. Aspectos referentes a la Nación y a la Nacionalidad Artículo 48. en las zonas donde predominen. aunque estas últimas concurran en determinadas regiones. Es formalmente utilizado en todo el territorio de la República como tal. el quechua.

Están regulados por ley. Es una norma que ratifica aspectos formales importantes del Estado y de la Patria. lo que queda reconocido es el vínculo jurídico de ella con toda la República.Artículo 49. Son símbolos de la Patria la bandera de tres franjas verticales con los colores rojo. Su capital histórica es la ciudad del Cusco. el Estado reconoce a la Iglesia Católica como elemento importante en la formación histórica. el escudo y el himno nacional. como oportunamente lo comentaremos en el Capítulo referido a la descentralización y los gobiernos locales. Artículo 50. . La bandera peruana. por su valor como una de las fuentes culturales y raciales de la peruanidad y también por su enorme significación a nivel mundial. esta situación jurídica especial de la ciudad de Lima ha sido muchas veces entendida como símbolo de concentración y centralización del poder y de las instituciones del Estado. además de entender que viviendo en Lima «se está más cerca al poder».Dentro de un régimen de independencia y autonomía. y el escudo y el Himno Nacional establecidos por ley. cultural y moral del Perú. Lo que creemos es que ambos fenómenos agobian al Perú y a la misma capital de la República. y le presta su colaboración. las demás religiones gozan de libertad para el ejercicio de sus respectivos cultos». el Estado protege la Religión Católica. son símbolos tradicionales de la Patria. en su arto 232. Al establecer la Constitución que la capital de la República es la ciudad de Lima. La Constitución de 1933.. Añadía el artículo 233 que «El Estado ejerce el Patronato Nacional conforme a las leyes ya las prácticas vigentes». estableció una estrecha vinculación entre Iglesia Católica y Estado de la siguiente forma: «Respetando los sentimientos de la mayoría nacional.La capital de la República del Perú es la ciudad de Lima. blanco y rojo. El Estado respeta otras confesiones y puede establecer formas de colaboración con ellas. Pese a ello. Establece la capital de la República y también eleva al rango de capital histórica a la ciudad del Cusco. Apostólica y Romana..

la vieja institución colonial del Patronato. La idea de «protección» típica de una concepción paternalista superada. Las autoridades y los políticos conocen la insistencia con la cual los pueblos más abandonados reclaman esta atción coordinada. contraparte del respeto de ésta por la autonomía de lo temporal y de los Estados. Tales principios se podrían concretar en el siguiente enunciado: El Estado reconoce la libertad religiosa y garantiza los derechos individuales y sociales que de ella se derivan. significa una realidad individualista del siglo pasado. El regalismo que impregna artículos de la Constitución que ahora se reemplaza. tarea diferente pero coincidente del Estado y de la Iglesia en beneficio de un mismo pueblo. debe ceder a una interrelación. Tal cooperación. todas las instituciones deben coordinar su acción social propia. debe dar paso al reconocimiento de la independencia de la Iglesia. Así. teniendo en cuenta las creencias de la mayoría nacional así como tomando en consideración el aporte que la Iglesia Católica ha dado históricamente a la Patria y la significación del mismo en la formación de la realidad nacional. pudiendo establecer formas de colaboración . el Estado preste a la Iglesia Católica la cooperación conveniente para un mejor servicio de la comunidad. respeta la de las instituciones y las personas. Al discutirse el tema en la Asamblea Constituyente de 1979. en cierta medida. comunitariamente. hoy totalmente desaparecidos de las cartas fundamentales del mundo. sin embargo. discriminador con las demás confesiones. servicio éste que. es la razón de ser y de actuar del Estado. como el bien común. celoso de su autonomía. sin otro fin que el mejor servicio a la comunidad nacional. libre de privilegios. debe establecerse ahora con formas modernas. debe dejar paso a un Estado que. sino también la garantía de los derechos individuales y sociales que se derivan de aquélla. Concretamente es de desear no sólo un reconocimiento general de la libertad religiosa. Es igualmente fundado que. hoy convertido en mera fórmula. lo que no condecía exactamente con el principio de libertad religiosa.El tratamiento constitucional del tema era muy tradicional y. es debidamente comprendida y apreciada por la comunidad nacional. cuando hoy. la jerarquía de la Iglesia Católica presentó un documento en el que se dijo y propuso lo siguiente: «La ayuda que la Iglesia presta con la colaboración económica del Estado. La idea de «separación» que algunos creen un progreso.

está el derecho humano de libertad de conciencia y de religión. Todo lo propuesto por ella fue recogido. tanto en la anterior Constitución como en la actual y de idéntica forma. Marcial: Constitución: Fuentes e Interpretación.con las confesiones religiosas. Esto significa que debe ser un grupo humano que profesa un conjunto de ideas como verdades de fe. el fundamento de lo que contiene este artículo fue presentado por la Iglesia Católica a la Asamblea Constituyente de 1979. tanto en público como en privado. . mediante el culto. cultural y moral del Perú. individual o colectivamente. 3 del arto 2 de la Constitución260. la celebración de los ritos.El Estado reconoce la trascendencia de la Iglesia Católica en la formación histórica. . 260 Cfr. cil Anexo 11. . reconocido en el inc. En BERNALES. este derecho incluye la libertad de tener o de adoptar la religión o las creencias de su elección. __________________________________ 259 CONFERENCIA EPISCOPAL PERUANA: Religión e Iglesia en la nueva Constitución.El Estado presta colaboración a la Iglesia Católica. así. pero se diferencian y son independientes en sus decisiones.Como marco general de todas estas relaciones entre Iglesia Católica y Estado. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos: Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento.La mutua independencia y autonomía de la Iglesia Católica y el Estado peruano. el Estado presta a la Iglesia católica la cooperación que corresponde a esa situación para el mejor servicio a la comunidad» 259. No es sencillo determinar qué es una confesión. así como la libertad de manifestar su religión o sus creencias. Los aspectos jurídicos esenciales contenidos en estas disposiciones son: . Es un reconocimiento a la inserción de la Iglesia en la población y en sus convicciones. de conciencia y de religión. Enrique y RUBIO. en forma individual o asociada. puesto que la mayoría absoluta del pueblo peruano se declara católico. . Teniendo en cuenta las creencias de la mayoría nacional. como consecuencia del dato anterior. Ambos colaboran en lo que les es común. y entre éste y otras confesiones. Se supone. Op. pues el arto 50 de la Constitución de 1993 es copia textual del arto 86 de la Carta de 1979. que tiene una cierta estructura y un fundamento espiritual de trascendencia. . Como puede apreciarse del texto que hemos transcrito. El Diccionario de la Lengua Española dice que significa para estos efectos: «Credo religioso y conjunto de personas que lo profesan». las prácticas y la enseñanza.El Estado respeta a las otras confesiones y puede establecer formas de colaboración con ellas.

Sin embargo.La Constitución prevalece sobre toda norma legal. la ley. al final de la discusión. en la Constitución de 1993. ~ El artículo bajo comentario dispone las normas esenciales del ordenamiento del sistema jurídico. Op. Pero antes de ingresar a su análisis. el sistema legislativo peruano tiene. En La Constitución de 1993 .. Vale la pena hacer una revisión del sistema jurídico peruano a propósito del comentario que hacemos.. 165.Actualmente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado. El sistema jerárquico normativo peruano comienza con la Constitución escrita y sigue descendentemente con varios tipos de normas. sobre las normas de inferior jerarquía. las relaciones entre la Iglesia Católica y el Estado peruano se rigen por un convenio que ha sido incorporado a la legislación peruana mediante decreto supremo. 262 Durante el debate constitucional. 50) y los aspectos de la nacionalidad (art.Análisis y Comentarios. 52) es inadecuada y expresiva de desorden conceptual. 4. . inciso 1). Debió incluirse. y una dimensión local que corresponde a los gobiernos locales 261 . sorpresivamente. un nivel nacional que corresponde al Gobierno Central. la mayoría del Congreso Constituyente se negó sistemáticamente a establecer gobiernos regionales. de las cuales sólo es citada la ley en este arto 51.. a continuación del arto 46 que defiende a la Constitución.262 _______________________________ 261 RUBIO CORREA. y así sucesivamente. debe criticarse su pésima ubicación dentro del Capítulo sobre el Estado y la Nación. La actual Carta prácticamente no trata de ellos y ha dejado su desarrollo a una ley orgánica. Este artículo es de gran importancia por sus aplicaciones para el funcionamiento del sistema jurídico. Marcial: El Sistema Legislativo en la Constitución de 1993. por tanto. volvió sobre sus pasos y dejó sólo unas normas generales (artículos 197 a 199 de la Constitución) que serán desarrolladas prioritariamente en las leyes de desarrollo constitucional (Disposición Transitoria Octava. Como señala Marcial RUBIO. Su ubicación actual. p. con la finalidad de definir lo más perfectamente posible los rangos y características de las principales normas jurídicas existentes. Se trata de un principio regulador de la actividad normativa del Estado. La Supremacía de la Constitución Artículo 51. correspondiente a los gobiernos regionales. estableciendo las líneas generales de su jerarquía y el principio de la publicidad como requisito indispensable para la vigencia de las normas de Derecho. Tomo 1. En la Constitución de 1979 aparecía el nivel regional. entre el reconocimiento a la Iglesia Católica (art. cl!.

que según el arto 106 regulan la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitución. Estos decretos legislativos son formalmente leyes y se ubican por tanto en el segundo rango de la jerarquía normativa peruana. Esta es una atribución del Congreso. Otro asunto que tiene relación con el tema de la jerarquía de las leyes es el referido a los tratados. por vía de excepción que la propia Constitución señala.118. Es lo previsto en el arto 206 para las reformas constitucionales. aunque con las limitaciones establecidas por la propia Constitución. Amparo. por su lado. En cuanto a los decretos de urgencia. Hábeas Data. así como también contienen otras materias cuya regulación por ley orgánica está igualmente establecida en la Constitución. Acción de Inconstitucionalidad y Acción Popular. Por ello mismo. no pudiendo delegarse asuntos que no son delegables a la Comisión Permanente (art. Otro aspecto que diferencia y da trato especial a la Constitución. es que siendo una ley. las leyes de desarrollo constitucional. y por tanto el eje que prevalece para ubicar de arriba hacia abajo -siguiendo el planteamiento kelseniano-la estructura jerárquica de las normas en el Perú. en fin. pero no pueden contener materia tributaria y sólo están referidos a asuntos económicos y financieros «cuando así lo requiere el interés nacional» (art. existirá un sistema singular de protección de esta supremacía. 19). cuando el tratado afecta disposiciones constitucionales tiene . 4 del arto 200..El criterio de base empleado por RUBIO permite ubicar en el plano nacional a la Constitución Política como la de más alta jerarquía en el ordenamiento del Estado.Como único rastro de la función legislativa de los gobiernos locales ha quedado una mención a las normas regionales de carácter general. las leyes ordinarias. así. sobre cualquier materia. inc. al tratarse la Acción de Inconstitucionalidad en el inc. El segundo rango jerárquico es la ley. a iniciativa de las personas que la Constitución faculta para ello. que son las garantías constitucionales: Hábeas Corpus. tiene sin embargo un procedimiento diferente para su modificación. La ley de desarrollo constitucional en materia de descentralización todavía no se ha aprobado y habrá que esperarla para establecer si efectivamente las autoridades regionales tendrán capacidad normativa de carácter general en sus respectivas regiones. que a su vez puede delegarla en su propio seno a la Comisión Permanente y. éstos tienen fuerza de ley. que nacen por mandato directo de la Carta para permitir el cumplimiento de sus normas. Los decretos legislativos. Pero las leyes pueden a su vez distinguirse en importancia por su contenido y su relación con la Constitución. . 104). en el Presidente de la República. Tenemos. son actos normativos del Presidente de la República que provienen de expresa delegación de facultades legislativas otorgadas por el Congreso en la ley que fija la materia y por un plazo determinado. Ahora. las leyes orgánicas. La Constitución actual ha cambiado la sistemática de la Carta anterior en esta materia..

los medios escritos y la televisión. p. y la menor. otros de ley y. Talla situación del Banco Central de Reserva. Artículo 52. el Presidente de la República tiene la facultad de aprobar tratados en todos los asuntos no reservados al Congreso. antes de ser ratificado por el Presidente de la República (art. 174. siempre que tengan residencia en el Perú. inscritos en el registro correspondiente durante su minoría de edad. Son asimismo peruanos los que adquieren la nacionalidad por naturalización o por opción. tenemos que diferenciar las calidades jurídicas de persona natural. Los decretos y resoluciones comprenden al ámbito del Poder Ejecutivo y tienen su propia nomenclatura y orden.. _______________________ 263 RUBIO. 51 se refiere a la publicidad como esencial para la vigencia de toda norma del Estado. Como señala nuevamente RUBIO. También lo son los nacidos en el exterior de padre o madre peruanos. tres niveles o rangos de tratados. Por último. Fluye por tanto. . Como ya hemos dicho a propósito del comentario a artículos anteriores. hay que estar a lo dispuesto por la Constitución al autorizar a algunos organismos del Estado a dictar resoluciones en la esfera de su competencia y que en cada caso tienen características especiales. 56.Son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio de la República. Por otra parte. lo tendrán de decretos supremos (y por tanto rectamente entendidas las cosas. El dispositivo se refiere a la obligación de difundir las normas.que ser aprobado por el mismo procedimiento que rige para la reforma constitucional. correspondiendo la mayor a los decretos supremos firmados con aprobación del Consejo de Ministros. A este respecto debe recordarse que el Estado dispone de medios de comunicación oficiales que comprenden la radio. nacionalidad y ciudadanía. Marcial: Op. Por último. En todos estos casos la norma es. debe tomarse también en cuenta que el art. según el tipo de aprobación. 57). que obviamente no pueden transgredir ni desnaturalizar la ley. a las resoluciones ministeriales y directorales. el Jurado Nacional de Elecciones y la Oficina Nacional de Procesos Electorales. «unos tendrán rango constitucional. cit. En la sucesión jerárquica vienen después de la ley los decretos y resoluciones. los que apruebe el Presidente. en relación a la jerarquía. siempre. sometidos a las leyes internas)>>263. El Congreso por su parte sólo aprueba tratados sobre los temas que especifica el art. la ~ prevalencia de la Constitución.

Según el inc. que la sociedad internacional y no sólo los Estados. Desde luego. Forma parte de su sociedad (no política. 15. . y que consiste en el derecho que adquieren ciertas personas de pedir la nacionalidad peruana sin que les pueda ser negada. pues ella abarca también esenciales vínculos familiares. Los nacidos en el territorio de la República. También afecta el sentido más humano que pueda implicar el derecho a una nacionalidad.. entre los cuales deberá estar. La nacionalidad peruana por nacimiento es un derecho porque no puede ser negada por el Estado a quienes cumplen los supuestos anteriores. según la parte final del arto 52. que prohibe el despojo de ella. Así. con derechos y obligaciones. la Declaración Universal de los Derechos Humanos dice en su art. se atentaría no solamente contra el individuo en concreto.La persona natural es el ser humano dentro del Derecho desde que nace hasta que muere. así. Por su parte. consideran un derecho elemental del ser humano contar con una nacionalidad. cumplidos ciertos requisitos establecidos en la ley.no ser nacional de ninguno de ellos es una desventaja para la vida contemporánea. 21 del arto 2. b. El arto 52 establece las normas básicas de adquisición de la nacionalidad peruana y distingue tres formas genéricas: . el de tener residencia en el Perú. en las circunstancias del mundo actual.La nacionalidad peruana por opción. si se vieran limitados o despojados arbitrariamente. . Esto queda ratificado por el inc. la nacionalidad es un vínculo que une al ser humano con un Estado.. toda persona tiene derecho «A su nacionalidad (. El nacional es un ser humano que tiene un vínculo de relación directa y pertenencia con el Estado del cual es nacional. que no es por nacimiento.)>>. hereditarios. inscritos en el registro correspondiente durante su minoría de edad. sino en el sentido social estricto). necesariamente. cuando toda porción de tierra reconocible pertenece al dominio de algún Estado -salvo las tierras inhabitadas de la Antártica. Los nacidos en el exterior de padre o madre peruanos. que es un derecho que adquieren quienes cumplen los requisitos establecidos: a. sino también contra toda la filosofía internacional en materia de protección de los derechos humanos. laborales e inclusive económicos que. 21 del arto 2 de la Constitución.La nacionalidad peruana por nacimiento.1 que «Toda persona tiene derecho a una nacionalidad». Pero no solamente constituye desventaja. Puede verse. El ciudadano es el ser humano como perteneciente a la sociedad política.

el ciudadano que es beneficiado con esta decisión goza. 124). 90). según la parte final del arto 52. 147 inc. publicada el 11 de enero de 1996. también se debe tener residencia en el Perú. La primera parte del artículo manda que la ley regule las formas en que se adquiere o recupera la nacionalidad. La naturalización no es un derecho. la Ley N° 26574. en concordancia con el arto 52. La nacionalidad peruana no se pierde. sino una gracia del Estado. Existen leyes que también exigen el requisito de ser peruano por nacimiento para acceder a otras responsabilidades. a partir de ese momento. Por ejemplo. una vez aceptada por el Estado peruano la solicitud de nacionalización. salvo las limitaciones expresas de la Constitución y la ley. de los mismos derechos y obligaciones exigibles a cualquier ciudadano peruano.Tradicional adquisición de nacionalidad peruana por opción ha sido el caso de varón o mujer extranjero casado con peruana o peruano. que puede o no concederla. que regula los vínculos jurídicos. . fijando que son peruanos por nacimiento: . miembro del Consejo Nacional de la Magistratura (art. 156) y fiscales supremos (art. que tampoco es de nacimiento y consiste en la posibilidad de pedir al Estado peruano que otorgue la nacionalidad peruana a quien tiene otra distinta. Una vez consentida. salvo por renuncia expresa ante autoridad peruana. Para optar la nacionalidad peruana por naturalización. ministro de Estado (art. según la evaluación discrecional de las autoridades competentes. ~ en la Constitución se requiere ser peruano de nacimiento para ser congresista (art. La mencionada norma establece. existe una norma.La nacionalidad peruana por naturalización. en efecto. de acuerdo a los alcances de la Constitución y a los tratados celebrados por el Estado peruano y en vigor. Debe precisarse que. políticos y sociales concernientes a la nacionalidad peruana.La ley regula las formas en que se adquiere o recupera la nacionalidad. la diferencia entre peruano por nacimiento y peruano por opción o naturalización es admisible sólo en aquellos casos en que la Constitución o las leyes exigen lo primero como requisito para ciertos cargos o responsabilidades. Presidente o vicepresidente de la República (artículos 110 y 111). magistrado de la Corte Suprema (art. Artículo 53. según se anota en el párrafo siguiente. el nacionalizado es peruano y no puede ser despojado y ser privado del derecho de ejercer la titularidad de los derechos adquiridos. 1). En efecto. los alcances de la nacionalidad peruana. 158). En síntesis..

La persona extranjera unida en matrimonio con peruano o peruana y residente. El cónyuge naturalizado por matrimonio no pierde la nacionalidad peruana en caso de divorcio o fallecimiento del cónyuge. en esa condición. pueden ejercer el derecho de opción para adquirir la nacionalidad peruana: 1. Los menores de edad en estado de abandono. Las personas nacidas en el territorio de la República. oficio o actividad empresarial. 2.1. hijos de padres extranjeros. hijos de padre o madre peruanos. Las personas nacidas en territorio extranjero. Finalmente. según las leyes peruanas. manifiestan su voluntad de serio ante la autoridad competente. hijos de padres desconocidos. tener buena conducta y solvencia moral. 3. Las personas nacidas en el territorio extranjero. Las personas extranjeras residentes en el territorio de la República a las que. . el Congreso de la República les confiere este honor mediante Resolución Legislativa. arte. 2. que residen en el territorio de la República. que residen en el Perú desde los cinco años y que al momento de alcanzar la mayoría de edad. hijos de padre o madre peruanos de nacimiento. . que sean inscritos durante su minoría de edad en el respectivo Registro de Estado Civil. Las personas nacidas fuera del territorio de la República. b) Ejercer regularmente profesión. en el territorio de la República por lo menos dos años. Este derecho sólo es reconocido a los descendientes hasta la tercera generación. por servicios distinguidos a la Nación peruana. manifiestan su voluntad de serio ante autoridad competente. sección nacimientos. Las personas extranjeras que expresan su voluntad de serio y que cumplan con los siguientes requisitos: a) Residir legalmente en el territorio de la República por lo menos dos años consecutivos. son peruanos por naturalización: 1. a propuesta del Po~er Ejecutivo. 2. 3. c) Carecer de antecedentes penales. A su vez. que exprese su voluntad de serio ante la autoridad competente. que a partir de su mayoría de edad. de la oficina consular del Perú.

los peruanos por nacimiento. utilizando pasaporte distinto del peruano. una vez que la han perdido. incluido el de solicitar otra nacionalidad y utilizarla -votando en comicios. oficio o actividad empresarial. según el arto 1 «a la promoción de inversiones y transferencia de tecnología y a facilitar las actividades económicas y la nacionalización de ciudadanos extranjeros que deseen aportar capital e invertir en el Perú». este derecho no les asiste a los que han adquirido la nacionalidad peruana por naturalización y por opción. pues establece que la nacionalidad peruana sólo se pierde por renuncia expresa ante autoridad peruana. lo que sí menciona la aludida ley. la Ley N° 26174. son los requisitos para recuperar la nacionalidad de aquellos peruanos por nacimiento que han renunciado a su nacionalidad de origen. etc. denominada Ley reguladora del programa de migración-inversión y publicada el 25 de marzo de 1993.privan a un peruano de su nacionalidad. Por otro lado. estaba destinada. mediante la cual se puso en subasta la nacionalidad peruana a cambio de la realización de inversiones económicas en el país. . Debe recordarse. Declarar expresamente su voluntad de recuperar la nacionalidad peruana. Tener buena conducta y solvencia moral. 2. 3. ningún acto que determinada persona haya realizado. 5 de la citada Ley N° 26574. por el art. 'El tema de la nacionalidad siempre ha estado presente en el debate interno. Ejercer regularmente profesión.. La única forma de perderla es renunciando expresamente ante una autoridad peruana.La segunda parte del artículo bajo comentario es una norma muy importante. En efecto. sólo pueden recuperar la nacionalidad peruana. que fue promovida por el congresista de Cambio 90-Nueva Mayoría. La Ley N° 26574 no establece ningún requisito para la renuncia. 4. una norma muy criticada. Esto quiere decir que. Debe precisarse que de acuerdo a lo establecido por la ley que hemos citado. entendiéndose que ésta es voluntaria y quedando por tanto el interesado en plena libertad de invocar las causas que mejor crea conveniente para sus intereses. Establecer su domicilio en el territorio de la República. Esta única posibilidad también está contemplada. por lo menos un año ininterrumpido. No habrá otro camino. arte. Estos son: 1. por ejemplo. en los mismos términos. Víctor Joy Way. de manera restrictiva. Por consiguiente. o acreditar la próxima realización de esas actividades.

que el Canal 2 denunció la existencia de un plan destinado a espiar. la opinión pública se enteró de un plan bien montado para atentar contra la integridad física y la vida de periodistas independientes. accionista mayoritario y propietario de Frecuencia Latina. También el mencionado canal televisivo denunció.. cuestionable desde todo punto de vista. se sospechaba que muchos de los que se acogieron a ella tenían problemas legales en su país de origen. Mariella Barreto. realmente. es más. especialmente. Sin embargo. el espionaje de que fue víctima el embajador Javier Pérez de Cuéllar. eran ingresos ilegales sobre cuyo origen el gobierno no quiso investigar. por ejemplo. Se supo. quizá. escuchar y transcribir conversaciones telefónicas de políticos. de manera fehaciente y documentada. o si tenían una sólida formación moral. del mismo modo. acusada de filtrar información a la prensa. No interesaban sus antecedentes penales. algunas actividades ilegales promovidas especialmente por los servicios de inteligencia del Estado peruano. Estos. periodistas. Dentro de esta ilegal práctica. Como se sabe. pretendía beneficiar con la nacionalidad peruana a cualquier inversionista extranjero. tal como posteriormente lo estableció la ley sobre la nacionalidad. Debe mencionarse. cuando era el principal contendor del entonces candidato reeleccionista en la campaña presidencial de 1995. con imágenes estremecedoras. pues el informe dio pie a que quedaran al descubierto una serie de asesinatos y planes siniestros para silenciar a la prensa opositora al régimen. Leonor La Rosa. este medio de comunicación comenzó a emitir una serie de informes periodísticos. señor Baruch Ivcher. el hecho político que más afectó al gobierno del Presidente Fujimori. a la favorecer a migrantes provenientes de los países del oriente asiático. del asesinato y posterior descuartizamiento de otra agente de inteligencia. se pudo demostrar. por sus propios compañeros de armas. empresarios y hasta artistas de televisión. que acreditaban ingresos exhorbitantes e imposibles de pagar a un funcionario del Estado. mucho más importante y que es la pieza fundamental para acceder a la nacionalidad peruana: la solvencia moral. Resulta importante en este punto referimos al caso del empresario nacionalizado peruano. Esto último generó otro . principal asesor del Presidente de la República. por ejemplo. Igualmente.La ley transcrita.pudo percibirse que la ley estaba destinada. con pruebas irrefutables. la exibición de la declaración de ingresos del capitán Vladimiro Montesinos Torres. obviamente. Solamente importaba que tengan recursos económicos. como si esta calificación pudiera acreditar aquella otra. La prensa mostró más de mil transcripciones de conversaciones sostenidas por el mencionado candidato con sus asesores principales y familiares cercanos. como es el caso del señor César Hildebrant. ¿ Cuáles eran. en los que se denunciaba. Canal 2 de Televisión. Este fue. las torturas a las que había sido sometida la ex agente de inteligencia. las razones para la dación de una norma tan absurda? La respuesta a esta interrogante es de difícil ensayo. Pueden citarse.

Pero la ofensiva no quedó allí. solicitando la administración temporal del canal. hasta que se resolviese el problema legal del señor Ivcher. presentaron una Acción de Amparo. el que finalmente se produjo. Sorpresiva y extrañadamente empezó a difundirse en las revistas Gente y Sí. del que luego salieron «pruebas» que demostraban la supuesta ilegalidad de la nacionalización del señor Ivcher. ¿Quién firma una Resolución Suprema? El Presidente de la República. Los socios minoritarios de Canal 2. Hasta aquí los hechos.escándalo nacional e internacional. Es el único caso de renuncia de nacionalidad. expidió una resolución favorable a la demanda. que se habían reunido días antes con el Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas. y por disposición expresa del artículo que comentamos. cayera estrepitosamente. Es así que se publica una Resolución Directoral. firmada por un coronel de la Policía. Interesa luego de esta breve descripción. mediante una simple Resolución Directoral. sino uno de los tantos provisionales que son manejables. señala: La naturalización es aprobada o cancelada. y que no es titular. salvo renuncia expresa. Indudablemente. sistemáticamente. no solamente por la sorpresa que causaban estos actos delictivos. referimos a los alcances jurídicos de este abuso político-legal. El juez que conoció del caso. en consecuencia. Inclusive. que suspendía la nacionalidad del empresario Ivcher. En principio. olvidándose de ~ su rol no deliberante. sino también por el hecho de haber espiado. el propio Director General de la Policía Nacional se presentó ante la prensa para sostener estas afirmaciones. El objetivo era obvio: silenciar de una vez por todas a un medio de comunicación tan incómodo para el gobierno. según corresponda. El director de la revista Gente pidió una investigación sobre su «denuncia» y ésta fue acogida por el Ministerio del Interior. Cabe recordar que el arto 6 de la ley N° 26574 aunque excediéndose en el extremo de cancelar. despojar de la nacionalidad peruana a un ciudadano que había sido incorporado con todos los requisitos legales a tal beneficio por Resolución Suprema que firmó por el entonces Presidente de la República. arquitecto Fernando Belaunde Terry. y aquí ingresamos al tema de la nacionalidad. a una personalidad tan importante en el contexto internacional: nada menos que el ex Secretario General de las Naciones Unidas. el despojo. mediante Resolución Suprema. quedando expedito. nadie puede ser despojado de su nacionalidad. informes preparados que acusaban al propietario del Canal 2 de haber obtenido ilegalmente la nacionalidad peruana. Esta aberración jurídica pretendía. Pero la reacción de un gobierno acosado por la verdad fue inesperada. Lo que ocurrió posteriormente no fue sino el desarrollo de un libreto preparado por los servicios de inteligencia del Estado. Todos estos hechos propiciaron que la popularidad del Presidente de la República y de su gobierno en general. esta leguleyada era la estocada final del plan. la Constitución así lo fija y la ley de .

algún juez probo así lo reconocerá. Comprende el suelo. de conformidad con la ley y con los tratados ratificados por el Estado. Artículo 54. pero que por la importancia de su contenido y por un mejor uso de la sistemática constitucional. debieron merecer tratamiento diferenciado. queda sobre el tapete la actuación de todo un aparato del Estado destinado a hostilizar y a retirar. es inconstitucional y nula de pleno derecho. así como su lecho y sub suelo. el subsuelo. ya prescrito para cualquier efecto legal posterior. El tema es propicio para reafirmar que un eje principal del debate constitucional fue el ímpetu desmedido por reducir el número de artículos y. 5. por el tiempo transcurrido. hasta la distancia de doscientas millas marinas medidas desde las líneas de base que establece la ley.desarrollo también: no hay otra posibilidad. y el espacio aéreo que los cubre. la nacionalidad a un peruano que ha adquirido el derecho de serio en un procedimiento limpio y. Por de pronto. La renuncia es facultativa y nace por iniciativa discrecional del directamente interesado. sin perjuicio de las libertades de comunicación internacional. el dominio marítimo. sin perjuicio de las libertades de comunicación internacional. El Estado ejerce soberanía y jurisdicción sobre el espacio aéreo que cubre su territorio y el mar adyacente hasta el límite de las doscientas millas. En consecuencia. Es el caso del arto 54 que analizaremos a continuación. en caso de ser ello imposible. de acuerdo con la ley y con los tratados ratificados por el Estado. El Territorio La Constitución actual ha reunido en un solo artículo las materias que la Carta precedente trató en los artículos 97. El único cambio sustantivo es el añadido de «inalienable» al referirse al territorio de la República. . unir en un solo artículo algunas materias quizá relacionadas entre sí. el Estado ejerce soberanía y jurisdicción. 98 y 99. El dominio marítimo del Estado comprende el mar adyacente a sus costas. . todo el procedimiento abierto en contra del empresario Ivcher es nulo.El territorio del Estado es inalienable e inviolable. En su dominio marítimo. Cualquier disposición en contrario. finalmente. y seguramente cuando el Poder Judicial sea realmente independiente.. además.

Contemporáneamente. En la práctica. y su pueblo y gobierno no tienen otro poder formalmente comparable en primacía. En este sentido. 59. incluido. V. Todas estas razones hacen que la Constitución declare que el territorio del Estado sea inalienable e inviolable. claro está. que desde el punto de vista jurídico puede ser definido como la superficie de la corteza terrestre. Es inalienable porque no se puede disponer de él. le es consustancial. . Señala al respecto Raúl FERRERO REBAGLIATI: «El territorio es la porción de la superficie del globo terráqueo.El territorio es el área geográfica en la que el Estado ejerce su plena soberanía y. bien con sus aparatos de fuerza pública. no se presenta problema __________________________________ 264 FERRERO REBAGLlATI. el cual se ha individualizado precisamente por vitud de la permanencia de un pueblo en su suelo»22. p. Los actos de disposición del territorio serán constitucionalmente nulos y las violaciones que se produzcan deberán ser repelidas de la mejor forma que las circunstancias aconsejen por el gobierno. bien con el ingreso ilegal de sus ciudadanos. que el Estado no se forma hasta que no tiene territorio. a tal punto que se dice que no puede haber Estado sin territorio. En él obligan sus leyes. Es un elemento necesario para la subsistencia del Estado.El subsuelo. y que el Estado que perdió su territorio dejó también de ser Estado. el uso de la fuerza militar. . Constituye la base física del Estado. es parte material de la idea de Patria ~ y tiene un valor simbólico importante para el pueblo. La parte final del primer párrafo indica que el territorio comprende lo siguiente: . El territorio es el ámbito o espacio material delimitado en el cual el Estado ejerce su soberanía. El espacio no sólo es un elemento formal del Estado en el sentido indicado en el párrafo anterior. el territorio es uno de los elementos fundamentales del Estado. 1971. por tanto. que es el espacio que se encuentra debajo del suelo y se proyecta hacia el centro de la Tierra. con los accidentes geográficos que se encuentren en ella. así como el pueblo es su base personal. como la posibilidad de acceso y utilización del subsuelo es limitada en distancia recta. es decir. Es inviolable porque el Estado peruano no debe tolerar que potencias extranjeras ingresen en él sin autorización debida.El suelo. el subsuelo tiene forma cónica o piramidal con el vértice en el núcleo terráqueo. Cap. También constituye el ambiente físico en el que su pueblo crece y encuentra su autoidentificación. Ediciones Librería Studium. Teóricamente. sobre la cual el Estado ejerce habitualmente su soberanía. Lima. Raúl: Teoría del Estado.

Esto quiere decir que el Perú reconoce para sí. El dominio marítimo del Estado peruano está fijado en doscientas millas marinas. un mar territorial y una zona de dominio marítimo adyacente al mar territorial. . como lo es la tierra firme. Estas. El tercer párrafo del artículo establece que el Estado ejerce soberanía y jurisdicción en su dominio marítimo.geométrico para definir con precisión su perfil a larga distancia. que cubre las zonas de mar adyacentes al litoral que forma parte del territorio del Estado. El dominio marítimo. el Protocolo para la conservación y administración de las áreas marinas y costeras protegidas del Pacífico Sudeste. que se constituyen como parte del territorio del Estado. por ejemplo. suscrito en Colombia el 21 de setiembre de 1989 y aprobado por el Perú mediante Resolución Legislativa N° 26468. .El espacio aéreo. que hay voluntad del Estado peruano de incorporarse en un _____________________________ 265 Uno de los tratados aludidos es. La importancia principal radica en los recursos existentes en el subsuelo.y sub suelo -que se encuentra debajo del suelo del fondo marino. Es importante precisar que habla de dominio marítimo y no de mar territorial porque son dos conceptos distintos. que será la diferencia entre el ancho del mar territorial y las doscientas millas marinas establecidas en este artículo. Son derechos que a veces se han llamado de soberanía restringida porque en verdad no se piensa que el Estado ribereño deba ejercitar plenamente su soberanía. que es considerado parte del territorio del Estado. en cambio. Quiere ello decir. También aquí interesan los efectos económicos de este dominio. deben estar sujetas a los acuerdos internacionales de transporte y navegación suscritos por el propio Estado. que es la proyección vertical de las fronteras terrestres del Estado desde el suelo. y también el zócalo continental. Incluye el espacio aéreo sobre tierra y sobre mar. por cierto. que están fijadas en base a las líneas de marea. El mar territorial es una franja de mar adyacente a las costas hasta una distancia de tres a doce millas marinas. formando su lecho -el suelo del fondo marino. En él el Estado ejerce plena soberanía y se respetan irrestrictamente sus leyes y decisiones. que pasa así a ser territorio del Estado.El dominio marítimo. . de acuerdo con la ley y con los tratados ratificados por el Estado. El segundo párrafo establece la definición de dominio marítimo del Estado. que es la tierra que se proyecta desde la costa continental bajo el agua marina. medidas desde las líneas de base que establece la ley. que tienen que ver con el control y aprovechamiento de los recursos naturales existentes en dicha zona marítima265. por mandato Constitucional. sino que debe restringida a lo dicho inmediatamente antes. está conformado por un conjunto de derechos especificados en los tratados internacionales.

1979. Villanueva S. diciembre de 1985. Al respecto. _______________________________ 266 Tres son los trabajos de consulta indispensable para conocer todos los detalles teóricos e históricos de este tema: FERRERO COSTA. Lima.L. En virtud de este precepto. Eduardo: El Perú frente a la Convención sobre el Derecho del Mar. Si bien se ha discutido mucho a nivel interno sobre la naturaleza del dominio marítimo del Perú. . El debate continúa y por razones obvias lo dejamos simplemente planteado en el presente análisis. una vez que se tome la decisión política al respect0266. sobre los que el Perú ejerce soberanía y jurisdicción. y BAKULA. Lima. Enrique: Notas sobre l