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Apelacion 5
Apelacion 5
CAPTULO III
RECURSO DE APELACIN
1.- CONCEPTO:
La Apelacin constituye el mas importante recurso de los ordinarios,
teniendo por fin la revisin por el rgano judicial superior de la sentencia o auto
del inferior70.
Etimolgicamente la palabra apelacin deriva de la voz latina appellatio
que quiere decir citacin o llamamiento y cuya raz es apello, appellare,
habiendo conservado dicho origen en la mayora de los idiomas. As, en francs
se dice appel, en ingles Appeal, en italiano Apello, en alemn
Appellation, en portugus apellacao.
Acerca de este recurso Rafael GALLINAL, apunta que:
...por apelacin, palabra que viene de la latina appellatio, llamamiento
o reclamacin, es un recurso ordinario que entabla el que se cree
perjudicado o agraviado por la resolucin de un juez o tribunal, para
ante el superior, con el fin de que la revoque o reforme.71
70
Eduardo J. Couture, en el Prlogo a la obra pstuma de Agustn A. Costa, El recurso ordinario de apelacin
en el proceso civil (Buenos Aires, 1950, pg. 3-4), escribi Deca el viejo precepto que la apelacin era una
forma de sustituir el alzarse por sublevarse por el alzarse por apelar. La apelacin es un impulso instintivo,
dominado por el derecho; una protesta volcada en moldes jurdicos; un pega pero escucha de quien se siente
posedo de razn y privado de asistencia. En su mismo nombre castizo, alzada, la apelacin es una forma de
clamor y de rebelda; es el grito de los que creyndose agraviados, acuden a mayor juez. Por supuesto que esta
manera de mirar las cosas no omite el hecho de que hay apelaciones infundadas y hasta maliciosas; pero a este
mal atiende el derecho con otros remedios. Lo sustancial es dar al justiciable, mientras la justicia sea hecha por
otros hombres, la seguridad de que al proclamarse su sinrazn, ha sido luego de habrsele escuchado en su
protesta...la historia de la apelacin se halla, as ligada a la historia de la libertad.
71
GALLINAL, Rafael Manual de Derecho Procesal Civil T.II. Unin Tipogrfica Editorial Hispano
Americana, Buenos Aires, pg. 229
72
LINO ENRIQUE PALACIOS: Derecho Procesal Civil,Tomo V, Buenos Aires 1974, pg. 79
FALCON Enrique M. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Anotado, concordado y comentado.
T.II Buenos Aires, 1983 pg. 373
74
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto: Medios Impugnatorios. Per. Editorial Gaceta Jurdica, 1ra Edicin.
1999. Pg.105.
75
COSTA Agustn. Citado por TAWIL Guido Santiago: Recurso Ordinario de Apelacin ante la Corte
Suprema de Justicia,Buenos Aires, Ediciones Depalma. 1990. Pg. 40.
73
78
DEL VALLE RANDICH, Luis, Derecho Procesal Penal Parte General T.II pg. 177.
79
Ello no impide que de observarse alguna anomala procesal seria dentro del proceso con motivo de conocer del
incidente va recurso de apelacin, se disponga - luego de la resolucin de fondo- del correctivo necesario
impartindose las instrucciones necesarias.
80
SANTIAGO TAWIL,Guido, Recurso Ordinario de Apelacin ante la Corte Suprema de Justicia.Buenos
Aires, Editorial Depalma. 1990 pg. 41.
MONROY GALVEZ, Juan Los medios impugnativos en el Cdigo Procesal Civil. En Revista IUSET
VERITAS, Ao III, Nro.5 Pg. 25-26.
82
Art. 372.- Procedencia de la apelacin sin efecto suspensivo. - Las apelaciones sin efecto suspensivo
proceden en los casos expresamente establecidos en la ley y en aquellos en que no procede apelacin con efecto
suspensivo.
Cuando este cdigo no haga referencia al efecto o a la calidad en que es apelada una resolucin, esta es sin
efecto suspensivo y sin la calidad de diferida.
Art. 368 .- Efectos.- El recurso de apelacin se concede:
1.-Conefecto suspensivo, por lo que la eficacia de la resolucin recurrida queda suspendida hasta la notificacin
de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el superior.
Sin perjuicio de la suspensin, el Juez que expidi la resolucin impugnada, puede seguir conocindolas
cuestiones que se tramitan en cuaderno aparte. Asimismo, puede, a pedido de parte y en decisin debidamente
motivada, disponer medidas cautelares que eviten que la suspensin produzca agravio irreparable.
2.- Sin efecto suspensivo, por lo que la eficacia de la resolucin impugnada se mantiene, incluso para el
cumplimiento de sta.
Al conceder la apelacin, el Juez precisar el efecto en que concede el recurso y si es diferida, en su caso.
84
ALFREDO GOZAINI, Osvaldo Derecho Procesal Civil T.I, Vol 2. Argentina. Edit. Ediar S.A., 1992. Pg.
741
85
Una de las clasificaciones de los medios de Impugnacin distingue entre medios devolutivos y no
devolutivos, segn que la cognitio causae se transfiera o no, a consecuencia de la impugnacin a un Juez de
grado superior al de quien emiti la decisin impugnada.. En una clasificacin general basta hablar de efecto
devolutivo, entendido como transferencia de la cognitio causae a un juez superior.
86
En sentido contrario DEL POZO (appello....pg. 73) reconociendo que el efecto suspensivo no es caracterstico
de la apelacin penal, sino en medida mayor o menor, de todos los medios de impugnacin llamados ordinarios.
En opinin de Giovanni Leone, en cambio, la caracterizacin es oportuna, aunque sea comn a las
impugnaciones ordinarias, por lo menos, a fin de diferenciar la apelacin de aquellas otras impugnaciones que
tienen carcter extraordinario.
87
Art. 221 ...El recurso de nulidad que se interponga respecto al auto de No ha Lugar a Juicio o el de oficio
cuando es agraviado el Estado, slo se conceder despus de pronunciado el fallo si hay acusado en crcel,
procedindose para este efecto, a sealar da y hora para el juicio.
88
DEVIS ECHANDIAK Teora General del Proceso. T.II Editorial Universidad, Buenos Aires. 1985. Pg. 515
El art. 339 del Cdigo de 1991, desde el punto de vista de la competencia funcional, ha instituido tres
denominaciones de recursos de apelacin. Se denomina apelacin elemental cuando se recurra de una resolucin
dictada por el Juez de Paz, correspondiendo su conocimiento al Juez Penal. Se denomina apelacin superior
cuando se recurra de una sentencia expedida por los Jueces Penales en los procesos ordinarios y en los procesos
especiales por razn del ejercicio privado de la accin penal o cuando se recurra de autos definitivos (que
resuelvan cuestiones previas, excepciones y cuestiones prejudiciales, que declaren extinguida la accin penal o
que pongan fin al procedimiento o la instancia), o que revoquen la condena condicional o la conversin de la
pena, en cualquier clase de proceso, su conocimiento corresponde a las Salas Penales Superiores. Finalmente se
denomina Apelacin Suprema cuando se recurre de las sentencias o de los autos definitivos o que revoquen la
condena condicional o la conversin de la pena en los procesos especiales por razn del delito o la pena, dictados
por las Salas Penales Superiores en primera instancia.
89
90
SAN MARTIN CASTRO, Csar Derecho Procesal Penal Vol.II, pg. 702.
En
este
extremo,
creemos
con
BERNAL
CUELLAR
91
93
MONROY CABRA, Marco Gerardo: Principios de Derecho Procesal Civil. Bogot-Colombia, Edit. Temis,
segunda edicin. 1979. Pg.336
93
VESCOVI Enrique: Los Recursos Judiciales. Ob. Cit. Pg. 157
por
haberle
impugnada.
LOUTAYF, respecto a la amplitud de la facultad del rgano jurisdiccional
superior dice lo siguiente:
Al tener el tribunal de alzada la plenitud de jurisdiccin , al igual que el
Juez de primera instancia, para conocer de aquello que fue sometido por
la apelacin, puede examinar lo que ha sido materia de apelacin en
todos los aspectos; es decir, asume competencia plena sobre todo el
material litigioso. 95
94
derecho
romano
consideraba
como
sentencias
aquellas
que
desestimaban la accin.
Nuestro ordenamiento ha considerado un sistema intermedio. Durante la
investigacin del proceso cabe la interposicin de los medios de impugnacin
contra las resoluciones interlocutorias, pero este medio ya no se puede hacer
valer durante el proceso oral.
Durante la tramitacin del proceso las apelaciones no interrumpen el
normal desenvolvimiento del mismo, el que debe continuar y las diligencias que
haga el Juez durante ese tiempo surten sus efectos legales hasta que el superior
resuelva lo que crea a derecho.
Durante el juicio oral no caben articulaciones ni recurso, sino los que
expresamente concede la ley.
96
SAN MARTIN CASTRO, Csar, Derecho Procesal Penal Volumen II, pg. 698.
I).- Contra el extremo del auto que dispone la comparecencia (art. 3).
J).- Contra el auto que resuelve la libertad provisional (art. 211 del
PCPP de 1995 y art. 119).
K) .- En el procedimiento sumario, contra la sentencia dictada por el
Juez Penal. La ley establece que puede ser apelada en el acto mismo de
su lectura o en el trmino de tres (3) das. Adems agrega que las dems
resoluciones que ponen fin a la instancia son apeladas dentro de dicho
trmino (art. 7 del D. Leg. 124). L).- En el procedimiento de querella
(art. 314).
LL).- En el procedimiento por faltas (art. 325).
3.6.- LEGITIMACION PARA RECURRIR.
a)
98
As, Alsina Hugo, Derecho Procesal ..., T. IV, Ediar, p. 191 y 215.
b)
Sobre la diferencia conceptual entre parte y legitimado, Palacio L., Derecho Procesal Civil, T. III.,
Abeledo Perrot, n 211, pp. 7 y 8.
100
Palacio L., Derecho Procesal Civil, T. V, Abeledo Perrot, n 526 y 527, pp. 43 y 46.
101
Cabe observar, adems, que tampoco debe confundirse la legitimacin para recurrir, con la personera
para interponer el recurso. Respecto de los representantes necesarios o voluntarios de las partes, que interponen
recursos en nombre de stas, debe verificarse la existencia de personera; en este caso, los sujetos legitimados
son los representados.
102
Azpelicueta Tessone, La Alzada. Poderes y Deberes , Platense, p. 10.
Algunos autores vinculan la legitimacin con el inters especfico para recurrir; ver Vscovi E., Los Recursos
Judiciales y dems Medios Impugnativos, Depalma, p. 219.
104
Ayan Manuel N., Recursos en Materia Penal, Principios Generales, Marcos Lerner Editorial, 1985, p. 87.
105
Manzini, Tratado ..., cit., V., p. 27.
106
Beling, Derecho Procesal Penal, Crdoba, ed. Castellana de Imprenta de la Universidad Nacional de
Crdoba, trad. De Goldschmidt y Nuez, 1943, p. 250.
107
Agrelo Emilio, El concepto de gravamen en el proceso penal, en Revista de Derecho Procesal, Ao VII,
1950, No 3 4, 1 parte, p. 227 y Acosta Jos, Agravio irreparable, Buenos Aires, 1978, EDIAR, p. 181 y ss.
108
El perjuicio o desventaja es un componente esencial en la definicin de los recursos.
Como veremos ms abajo, el principio de marras, en la actualidad, est sometido a fuertes embates, con pie
en la doctrina del recurso indiferente y, en general, en la del exceso ritual manifiesto.
110
Palacio, L., loc. Cit., T. V., n 546; Hitters J. C., Tcnica de los Recursos Ordinarios, Platense, p. 84; n 28,
p. 71; Kielmanovich, J. L., El recurso de apelacin, en Recursos Judiciales, Ediar, p. 86; De los Santos M. A.,
Recurso de Nulidad, en la misma obra, p. 123.
El artculo 290 de la Ley Orgnica modificado por el artculo nico de la Ley 26624 publicada el 20 de Junio
de 1996, estableci que En los procesos, sin necesidad de intervencin de su cliente, el abogado puede
presentar, suscribir y ofrecer todo tipo de escritos, con excepcin de aquellos para los que se requiere poder
especial con arreglo a ley. El abogado no requiere poder especial para interponer medios impugnatorios, en
representacin de su cliente.
El Art. 286 inc. 2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, establece que
No puede patrocinar el Abogado que:...no se halle hbil... , asimismo el Art.
132 del Cdigo Procesal Civil, establece que todo escrito debe estar autorizado
por Abogado Colegiado..
La ley exige que los recursos sean presentado con firma de letrado. La
firma del letrado es necesaria para que sea admisible.
Al exigirse el patrocinio de letrado, expresa DE LA RUA, la ley ha
querido asegurar la correccin y precisin conceptual del Recurso. La omisin
de este requisito torna inadmisible la impugnacin.
El efecto es el mismo que la falta de firma de letrado, cuando ste se halle
inhbil para el ejercicio de la profesin o cuando se trate de casos de
falsificacin de firmas.
Insignes tratadistas como Manuel AYAN, Luzon DOMINGO y Giovanni
LEONE, entre muchos otros, sostienen que para la existencia del acto debe ser
firmado por el sujeto recurrente y por el Abogado patrocinante. La firma es
requisito esencial del escrito judicial, sin los cuales el acto no existira.
Si bien es cierto este vicio puede ser subsanado antes del vencimiento del
trmino para recurrir, despus de operado la caducidad, el vicio es irreversible.
Sobre el particular, en relacin con la falta de habilitacin colegial de un
letrado para seguir un recurso fuera de su demarcacin colegial, Francisco
RAMOS MENDEZ, sostiene que por razones formales subsanables, nunca
debe inadmitirse el recurso112 .
No existe impedimento si se interpone oralmente en la diligencia judicial
que le da origen, pero deber constar en dicho acto procesal.
112
113
Claria Olmedo . Voz Impugnacin Procesal, publicada en Enciclopedia Jurdica Omeba, XV, pg. 218.
En las cuestiones sobre competencia; recusacin o inhibicin de jueces y vocales; acumulacin y
desacumulacin de procesos, cuestiones previas, prejudiciales y excepciones; de constitucin en parte civil;
embargo; libertad provisional; omisin de asistencia familiar; y aquellos otros previstos expresamente por la ley.
114
tipo de resoluciones, es del caso estimar que el plazo mximo para impugnar el
mandato de detencin es de tres das. Se entiende adems, que este plazo correr
a partir de notificada debidamente dicha resolucin al domicilio que aparece en
autos115 .
De otro lado, debe recordarse los trminos para impugnar las resoluciones
se cuentan desde la fecha de la notificacin de las mismas. Sin embargo,
acertadamente, la Corte Suprema ha declarado procedente la apelacin
interpuesta por quin se ha constituido como parte civil, an cuando el Juez no
lo haya notificado del auto que pone fin al procedimiento, al considerar que tal
irregularidad no atribuible a ella, no la puede perjudicar116 . En este sentido, no
slo se incumpla una norma sustancial del procedimiento, sino que tambin se
recortaba el derecho de defensa expresada en la impugnacin de una resolucin
judicial.
Caso distinto sucede con la libertad provisional. La apelacin a la
resolucin judicial puede interponerse dentro del plazo comn de dos das (art.
185 del CPP).
115
Sobre esto ltimo, es admisible que la defensa se de por notificada al momento de acudir a la sede judicial,
para lo cual deber firmar su puesta en conocimiento. Es posible observar casos donde no ha sido posible la
notificacin, sin embargo, el abogado defensor participa de las diligencias propias de la actividad judicial, lo que
puede significar el conocimiento tcito de la orden judicial. Este supuesto debe interpretarse en sentido
restrictivo exigindose siempre la notificacin fctica de la orden de detencin cuando sea en sede judicial, an
cuando ello tambin evidencie un psimo control de la actividad defensora del abogado, as como el
desconocimiento de las normas de procedimiento.
116
Ej. Suprema de 14 de mayo de 1990, II S.P. Exp. N 522-87, Tacna.