OBLIGACIONES ERGA OMNES

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR HECHOS DE SUS ORGANOS

PROTECCION DIPLOMATICA
Caso: Barcelona Traction Light and Power Company (Blgica vs. Espaa
24/07/64 y 05/02/70). Segunda fase CIJ Recueil 1970
() debe establecerse, en particular, una distincin esencial
entre las obligaciones de los Estados hacia la comunidad internacional
en su conjunto y las que nacen respecto de otro Estado en el campo
de la proteccin diplomtica. Por su propia naturaleza, las primeras
conciernen a todos los Estados. Dada la importancia de los derechos
en cuestin, puede considerarse que todos los Estados tienen un
inters jurdico en que tales derechos sean protegidos; las
obligaciones de que se trata son obligaciones erga omnes. (CIJ Rec.
1970: prs. 33 y 34)
() dentro de los lmites establecidos por el derecho
internacional, un Estado puede ejercer la proteccin diplomtica por
los medios y en la medida en que considere adecuado, puesto que es
su propio derecho lo que el Estado est haciendo valer () El Estado
debe ser considerado como el nico juez facultado para decidir si
conceder su proteccin, en qu medida lo har y cundo le pondr
fin. Posee a este respecto un poder discrecional cuyo ejercicio puede
depender de consideraciones, en particular, de orden poltico, ajenas
al asunto concreto. (CIJ Rec. 1970: 43, p. 44).
() la regla tradicional atribuye el derecho a ejercer a
proteccin diplomtica de una Sociedad al Estado bajo cuyas leyes se
ha constituido sta y en el que la misma tiene su sede. (CIJ Rec.
1970: 42).
La Corte estableci en este caso la existencia en el derecho
internacional contemporneo de obligaciones hacia la comunidad
internacional en su conjunto (obligaciones erga omenes), precisando
que estas obligaciones emergen, por ejemplo, de la puesta fuera de la
ley de los actos de agresin y del genocidio, as como tambin de los
principios y reglas que amparan derechos fundamentales de la
persona humana, tales como la esclavitud o la discriminacin racial.
En ese sentido, distingui entre las obligaciones de los Estados con la
comunidad internacional en su conjunto y las que nacen con respecto
a otro Estado y agreg que por su misma naturaleza las primeras
conciernen a todos los Estados. Dada la importancia de los derechos
en juego, puede considerarse que todos los Estados tienen un inters
jurdico en que esos derechos sean protegidos, por tanto las
obligaciones son erga omnes.

Tambin estableci, en relacin a la proteccin diplomtica, que

para el derecho internacional se trata de una competencia puramente
discrecional. Ello tiene como consecuencias que el Estado puede
decidir libremente si ejerce o no la proteccin diplomtica, que pueda
renunciar a su ejercicio una vez iniciada y que sea el Estado, y no el
particular, el que considere suficiente o no la reparacin.
Barcelona Traction, Light and Power Company Limited era una
empresa canadiense con Sede en Barcelona, siendo sus accionistas
de nacionalidad belga. La empresa se declar en quiebra, solicitando
Blgica la reparacin por el dao sufrido de sus nacionales debido a
actos supuestamente contrarios al derecho internacional, que haban
cometido respecto a esa sociedad ciertos rganos del Estado Espaol.
La cuestin fue sometida ante la Corte Internacional de Justicia (en
adelante CIJ).
La Corte estableci en el caso que la proteccin de los
accionistas exige recurrir a estipulaciones convencionales o a
acuerdos especiales concluidos directamente entre el inversor privado
y el Estado en que se efecta la inversin, sealando que los Estados
aseguran cada vez con ms frecuencia este tipo de proteccin en sus
relaciones bilaterales o multilaterales, sea mediante instrumentos
especiales sea en el marco de entendimientos econmicos de un
alcance ms amplio. En consecuencia, en la especie, entendi que
Blgica careca de legitimacin para actuar ejerciendo la proteccin
diplomtica puesta que se trataba de medidas tomadas en Espaa
contra una sociedad canadiense y no contra los accionistas como
tales.
En una primera etapa la CIJ analiza la demanda del Estado
belga promovida el 19/6/62 y considera las cuatro excepciones
opuestas por el Estado espaol. Decide el rechazo de las dos
primeras, mientras que difiere el tratamiento de las ltimas para
efectuarlo junto con la cuestin de fondo.
En su primer pronunciamiento en 1964 la CIJ afirmaba que
debe hacerse una distincin esencial entre las obligaciones de un
Estado respecto de la comunidad internacional en su conjunto y las
obligaciones respecto de otro Estado en el mbito de la proteccin
diplomtica. Por su propia naturaleza, las primeras obligaciones
mencionadas conciernen a todos los Estados. Habida cuenta de la
importancia de los derechos en cuestin, cabe considerar que todos
los Estados tienen un inters legitimo en su proteccin; se trata de
obligaciones erga omnes.
Mientras que en el pronunciamiento de 1970 la CIJ expres ...el
Tribunal observa que, en los lmites establecidos por el Derecho

internacional, un Estado puede ejercitar la proteccin diplomtica por

los medios y en la medida en que le parezca necesario, pues es su
propio derecho lo que el Estado hace valer. Si las personas fsicas o
morales en cuyo nombre acta consideran que sus derechos no estn
suficientemente protegidos, no tienen recurso de conformidad con el
Derecho internacional. Con vistas a defender su causa y de obtener
reparacin, slo pueden recurrir al Derecho interno, si ste les ofrece
medios. El legislador interno puede imponer al Estado la obligacin
de proteger a sus nacionales en el extranjero. Puede igualmente
conceder a sus nacionales el derecho de exigir que esta obligacin
sea respetada y revestir ese derecho con las correspondientes
sanciones. Sin embargo, todas estas cuestiones pertenecen al mbito
del derecho interno y no modifican la situacin sobre el plano
internacional.

Comentario del Jurista espaol prof. Rogelio Prez Bustamante:

El caso de la Barcelona Traction (Blgica vs Espaa. 1970) se ha convertido en

un asunto clebre de la jurisprudencia internacional al iniciar la fundamentacin
del concepto de obligaciones erga omnes, posteriormente desarrollado con la
aplicacin de la nocin de garanta colectiva por la jurisprudencia de la Corte
Internacional de Justicia.
.
Pero si esta dimensin jurdica
internacional resulta
significativa no lo es menos la
compleja trama jurdica, poltica e
histrica que se plantea en este
celebre caso iniciado ya por una
posicin defensiva del catalanismo
frente al control extranjero de su
potencial econmico, incrementada
bajo las consecuencias, en todos
los ordenes trgicas, de la Guerra
Civil y finalmente resuelta bajo el
Franquismo que entendi que hasta
este caso llegaba la animosidad
exterior. Ciertamente que los
abogados y, particularmente, la
Abogaca espaola desempearon
un papel de gran inters profesional.
Lo dems tiene muchas lecturas
de lo cual tan solo podemos hacer
hoy un breve recuerdo histrico.
La Sociedad Barcelona Traction
Light & Power Company Ltd fue
fundada en Toronto (Canad) en
1911 bajo el impulso de F.S Pearson
con la finalidad de realizar
operaciones de adquisicin de la
produccin elctrica y de las
comunicaciones el tranva en y
alrededor de Barcelona. Ya para

entonces se haba producido una

importante penetracin del capitn
alemn en la industria elctrica
espaola R. Perpia Grau.
Entre sus adquisiciones se incluyeron
una concesin permanente para
la energa hidroelctrica en el Ebro
y otros ros, con la finalidad de
proveer de energa a la ciudad
de Barcelona, intereses en otras
empresas de electricidad del rea
y adquisicin de la lnea de
tranva Barcelona-Sarria para la
extensin a los centros industriales
de Tarrasa y Sabadell, as como
una importante inversin en la
compaa belga Les Tramways de
Barcelone fundada en 1905 y sus
subsidiarias.
Pero todas aquellas inversiones
pusieron muy pronto a la compaa
en apuros al ser incapaz de resolver
el pago de los intereses. Fue
necesario realizar diversas
operaciones de sustitucin de renta
en lugar de pagos de intereses
entre 1914 y 1924, mientras, se
producan las primeras reacciones

nacionalizadoras del capital extranjero

neutralizadas a travs de importantes
valedores polticos, en este caso de

personajes como Cambo Van Zeeland

(J.L.Sureda. 1959).
En 1924 un grupo de financieros,
principalmente belgas, adquirieron
la preferencia concedida a una
nueva compaa SIDRO (dEnergie
Hydroelectrique de Societ
Internationale) emanada de SOFINA
que sera controlada por Alfred
Loewenstein, poderoso personaje
que desapareci al caer del cielo
sobre el Canal de la Mancha,
segn se dijo textualmente,
mientras volaba en un Fokker
el 5 de julio de 1928, camino
de Bruselas. (W. Norris. The man
who fell from the sky).
La compaa realizara una
expansin monopolistica tras
vender todas sus operaciones
de tranvas, quedando puramente
con la produccin elctrica que
llego a proveer el 80% de la
energa consumida en Barcelona
y en Catalua.
Pero la Guerra Civil espaola
ocasion un gran quebranto al
apoderarse el Comit Central de
Control Obrero de Gas y Electricidad
de Catalua de las empresas del
ramo de su gestin, fondos y
cuentas bancarias. La negligencia
y la mala gestin de los aos
1936-1939 hundiran a la compaa
que no pudo levantarse, an
cuando el gobierno del General
Franco autorizara en 1939 a que
la gerencia recuperase la empresa
y restableciera los servicios
elctricos. Pero a pesar de las
negociaciones realizadas para
obtener el desbloqueo de los saldos
existentes a favor de las empresas,
stos no prevalecieron y no se
volvi a pagar inters o dividendo
alegando el Gobierno espaol
que las trasferencias de moneda
extranjera no podan ser autorizadas
a menos que se demostrase que
eran para compensar las deudas
que se presentaban de la
importacin genuina de capital

extranjero en Espaa.
En 1948 la Compaa Fenchurch
Candidato Ltd. con la colaboracin
del financiero Juan March se
ofreci a comprar los enlaces a
bajo precio y poco despus, tres
sostenedores espaoles solicitaron
del Juzgado de Reus una
Declaracin que decretase a la
compaa arruinada a causa del
impago de los intereses de los
enlaces. El 12 de febrero de 1948
el Tribunal declaro la quiebra de la
Sociedad Barcelona Traction a
peticin de los acreedores cuyos
crditos no haban sido satisfechos,
despidindose a la gerencia
y la direccin de la empresa y
de las compaas subsidiarias. El
Gobierno espaol informara a los
Gobiernos Britnico y Canadiense
que la quiebra era objeto de un
procedimiento ante los Tribunales
espaoles competentes.
En 1952 el nico licitador de la
subasta pblica para hacerse con
la Barcelona Traction sera una
compaa recin formada, Fuerzas
Elctricas de Catalua S.A.(FECSA)
quien, segn se llegara a decir,
adquirira sus activos por cerca del
1 por 1.000 de su valor verdadero,
acordando compensar la deuda
de la compaa.
Eminentes jurisconsultos emitieron
informes sobre la enajenacin de
los bienes de la quiebra y la toma
de administracin de las sociedades
filiales por los rganos de la quiebra
(A. Polo; M. Ballbe; J. Guasp;
R. Ura; A. Garcia Valdecasas (1953).
Manuel Escobedo Duato, Decano
del ICAM y Presidente del Consejo
General de la Abogaca publicara
un largo Dictamen que, en esencia,
coincidira con los anteriores.
Pero hubo tambin notorios
abogados como Jos Larraz y
Joaqun Garrigues que realizaron
sendos Dictmenes por encargo
de SIDRO y en contestacin a las
crticas y a un requerimiento
notarial, Garrigues aludira al
lamentable episodio de la quiebra,
a la paralizacin de la quiebra y
de los dos juicios declarativos
sobre nulidad de la subasta de los
bienes de la masa de la quiebra
as como a la accin de
responsabilidad dirigida contra los
propios sndicos. En todo caso se

puso en duda la actuacin de la

compaa al presentarse evidencias
documentales de un cierto tipo
de actividades de la empresa
que pudieran ser consideradas
fraudulentas abusando de la
personalidad jurdica, quebrantando
obligaciones contractuales o
perjudicando fraudulentamente
a terceros (Fabian Estape. 1957).
Hubo, no obstante, uno de los
dictmenes que examin el conjunto
de las opiniones valorando las de
una y otra posicin que fue el citado
del Sr. Escobedo y que aval por
completo la actuacin de la
Administracin de Justicia Espaola
entendiendo que la pretendida
e inexistente indefensin de la
Barcelona Traction era un falso
e insostenible argumento.
Los Gobiernos de Canad,
Gran Bretaa y Blgica iniciaron
actuaciones ante el Gobierno
y los Tribunales espaoles para
ejercer la proteccin diplomtica
de sus nacionales con intereses
ligados en la sociedad quebrada.
El Gobierno de Blgica sostuvo
que los rganos judiciales y
administrativos espaoles haban
cometido actos internacionalmente
ilcitos y present una demanda el
23 de septiembre de 1958 ante la
Corte Internacional de Justicia
tratando de ejercer la proteccin
diplomtica sobre el perjuicio
sufrido por los nacionales belgas,
personas fsicas y jurdicas,
accionistas de la sociedad quebrada.

Pero era esencial determinar si las

prdidas, supuestamente sufridas
por los accionistas belgas de la
Barcelona Traction, tuvieron como
causa la violacin de obligaciones
de las que eran beneficiarios, as
como el propio alcance de la
proteccin diplomtica.
El Gobierno Belga plante su
demanda el 23 de septiembre
de 1958 iniciando negociaciones
en 1961 que fracasaron, volviendo
a la Corte Internacional quien
rechazara la cuestin del ius standi
entendiendo que la Sociedad se
haba constituido en Canad y all
conservaba su sede, su contabilidad
y el registro de sus acciones y que
la Barcelona Traction no se
haba visto nunca reducida a una
impotencia tal que no pudiera
dirigirse a su Estado original, Canad,
para solicitar su proteccin
diplomtica y que ninguna regla
del Derecho Internacional confiere
al Estado nacional del accionista el
Derecho, sino al Estado nacional
de la Compaa para ejercitar la
proteccin diplomtica con el fin
de buscar una compensacin.
La Corte rechazara la demanda
belga por 15 votos a 1 en el juicio
que se hara famoso de 5 de
febrero de 1970. En julio de 1974
la empresa y sus activos seran
vendidos judicialmente bajo la
supervisin del Tribunal Supremo
de Ontario y en agosto de 1974
la Compaa sera cancelada en
el listado de la Bolsa de Londres.