Sistema Juridico de Los Pueblos Indígenas, Orig y Campesi PDF

Sistema Jurdico
de los Pueblos Indgenas,

Originarios y Comunidades
Campesinas en Bolivia
SISTEMA JURDICO DE LOS PUEBLOS INDGENAS,

ORIGINARIOS Y COMUNIDADES CAMPESINAS EN BOLIVIA
Producido por:
Defensor del Pueblo
Diseo:
Juan Carlos Tapia Quino
Impresin:
xxxx
Depsito Legal:
xxxxx
Primera Edicin:
1.000 ejemplares
La Paz, marzo de 2008
SISTEMA JURDICO DE LOS PUEBLOS INDGENAS
Presentacin
Con el objetivo de contribuir a la reflexin sobre la interculturalidad, el pluralismo jurdico,
el contenido y alcance del sistema jurdico de los pueblos indgenas, originarios y comunidades
campesinas, tambin conocido como justicia comunitaria, el Defensor del Pueblo pone a su
consideracin el presente trabajo, el mismo que con una breve introduccin histrica y social
sobre el tema, realiza una descripcin jurdico-normativa del sistema jurdico indigena, a partir
de las siguientes categoras de anlisis: a) principios del sistema jurdico plural, b) titularidad
del derecho de administracin del sistema jurdico indgena, c) jurisdiccin y competencia del
sistema jurdico indgena, y d) derechos humanos y aplicacin del sistema jurdico indgena.
Cada una de estas categoras incluye un desarrollo y anlisis de la legislacin nacional e internacional sobre el tema, el Convenio 169 y la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos
de los pueblos indgenas, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Boliviano, y finalmente,
el proyecto de Constitucin Poltica del Estado, elaborada y aprobada por la Asamblea Constituyente en grande y detalle en diciembre de 2007.
Waldo Albarracn Snchez

DEFENSOR DEL PUEBLO DE BOLIVIA
Sistema Jurdico
de los Pueblos Indgenas,
Originarios y Comunidades
Campesinas en Bolivia

SISTEMA JURDICO1 DE LOS PUEBLOS INDGENAS,

ORIGINARIOS Y COMUNIDADES CAMPESINAS EN BOLIVIA
I. INTRODUCCIN
chua, 25,2% como aymara, 1,6% guaran, 2,2% chiquitano, 0,9% mojeo y 1,4% otro nativo3.
Algunos datos
Los aymaras y los quechuas son la mayora rural andina (90%), pero en el Oriente y el Chaco los diversos
grupos indgenas conviven con otros campesinos que
no son indgenas o son inmigrantes andinos4.
Segn el Censo Nacional de Poblacin y Vivienda de

2001, el 62,05% de la poblacin se identifica como
miembro de alguno de los 33 pueblos indgenas que
existen en nuestro pas. Sobresalen los departamentos de Potos con 83,9% de su poblacin que se identifica como indgena y La Paz con 77,5%, en tanto
que en los departamentos del oriente y Tarija los
porcentajes no superan el 40%2.
Por otra parte, de acuerdo a los datos del mismo
Censo 30,7% de la poblacin se reconoce como que-
Qu es el sistema jurdico de los pueblos

indgenas
Segn Savigny5, la suma total de las instituciones jurdicas constituyen un sistema6, el sistema jurdico7
de los pueblos indgenas es aquel sistema, administrado por las autoridades de los pueblos indgenas y
conformado por normas y procedimientos, a travs
Tambin conocido como Justicia Comunitaria, Jurisdiccin Indgena y Derecho Consuetudinario Indgena, se privilegi la denominacin de sistema jurdico por ser el trmino
acuado por el artculo 34 de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los Pueblos Indgenas (aprobada el 13 de septiembre de 2007 y ratificada por el Estado
boliviano como ley de la Repblica en fecha 7 de Noviembre de 2007), y porque ste trmino engloba el conjunto de autoridades, normas y procedimientos que los pueblos indgenas
administran para resolver conflictos.
Por otra parte, hablamos de sistema jurdico de los pueblos indgenas, originarios y comunidades campesinas porque: a) en Bolivia algunos pueblos indgenas y/o sus miembros se
identifican como originarios y/o campesinos, b) el artculo 171.III de la Constitucin Poltica del Estado reconoce como titulares del derecho de administrar sus normas para resolver
conflictos a las comunidades indgenas y campesinas. En el presente documento se utilizar indistintamente los trminos sistema jurdico de los pueblos indgenas, originarios y
comunidades campesinas, sistema jurdico indgena y jurisdiccin indgena.
2
Molina B Ramiro. y Alb Xavier GAMA TNICA Y LINGSTICA DE LA POBLACIN BOLIVIANA. La Paz, PNUD 2007, pg. 69, 70.
3
Idem. pg 70.
4
Alb Xavier, Barrios Suvelza Franz, POR UNA BOLIVIA PLURINACIONAL, La Paz, PNUD septiembre 2006, pg.24.
5
Todas las instituciones de derecho forman un vasto sistema, y (...) la armona de este sistema, en donde se reproduce su naturaleza orgnica, puede solamente darnos su completa inteligenciaSavigny, F., SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL, T. I, Madrid, Gngora, 1930, pg.67.
6
El sistema jurdico es una entidad abstracta, profunda y racional que, sin embargo, vive en la conciencia del pueblo. Se trata de un sistema conceptual esttico que se puede
elaborar mediante la metodologa de la construccin.34 Si se apela al smil de una edificacin, se puede imaginar que la idea del Derecho de Savigny se compone de tres niveles:
el primero, que se ubica en la base por su inmediatez con la realidad es la relacin jurdica, le sigue la institucin jurdica que nace de un proceso abstracto de naturaleza lgico
formal y, por ltimo, se encuentra el sistema en el que se enlazan todas las instituciones jurdicas. El postulado fundamental de la Escuela Histrica fue el de un Derecho producto
del espritu del pueblo (Volksgeist), viviente en todos aquellos que pertenecen a una misma nacin o etnia. Calle Meza Melba Luz APROXIMACIN AL DEBATE SOBRE EL CONCEPTO
DE SISTEMA JURDICO INTERNO O EXTERNO http://www.uv.es/CEFD/15/calle.pdf, 16-11-07.
7
Trmino utilizado por el artculo 34 de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas.
1
del cual los pueblos indgena, originarios y comunidades campesinas, regulan la vida de la comunidad
y resuelven conflictos. Es una justicia cercana fsica
y espiritualmente a los miembros de una comunidad
indgena o campesina, porque es administrada en su
idioma materno, por sus pares o iguales y responde a su cosmovisin (valores de la comunidad)8.
Son autoridades de los pueblos indgenas, originarios y comunidades campesinas, sus autoridades naturales, es decir las que por tradicin, costumbres y
prcticas culturales, son consideradas como legtimas por los habitantes de la respectiva comunidad o
pueblo indgena9.
Las normas de los pueblos indgenas, originarios y
comunidades campesinas, constituyen en conjunto
su propio Derecho, compuesto principalmente por
normas de costumbre (derecho consuetudinario),
que van creando precedentes por la repeticin y
por la prctica cotidiana, llegando a ser de observancia general y de cumplimiento obligatorio10 por
ser entendibles, conocidas y aceptadas por todos los
miembros de la comunidad. De acuerdo con Stavenhagen11 forman parte del derecho consuetudinario
de los pueblos indgenas: a) normas de comportamiento pblico, b) mantenimiento del orden interno,
c) definicin de los derechos y obligaciones de los

miembros, d) distribucin de los recursos naturales,
e) transmisin e intercambio de bienes y servicios, f)
definicin de los hechos que puedan ser considerados
como delitos, faltas, que afecten a los individuos o
bien a la comunidad, con la respectiva sancin, g)
manejo y control de la forma de solucin de conflictos, y h) definicin de los cargos y las funciones
de la autoridad indgena. La Ley Orgnica de Pueblos y Comunidades Indgenas de Venezuela define
al Derecho indgena como un conjunto de normas,
principios, valores, prcticas, instituciones, usos y
costumbres, que cada pueblo indgena considere legtimo y obligatorio, que les permite regular la vida
social y poltica, autogobernarse, organizar, garantizar el orden pblico interno, establecer derechos y
deberes, resolver conflictos y tomar decisiones en el
mbito interno12.
No es correcta la identificacin del derecho de los
pueblos indgenas con el trmino usos y costumbres
ya que esta ltima categora denota un trasfondo
colonial, que reduce a las normas jurdicas de los
pueblos indgenas a un conjunto de normas de inferior jerarqua, que no poseen naturaleza jurdica y
menos de Derecho.
Entre las caractersticas del sistema jurdico indgena tambin podemos citar: a) Accesibilidad, oralidad, rapidez, bajo costo, b) Publicidad, participacin y control social de la
comunidad c) Flexibilidad y adaptacin a nuevas circunstancias, d) Busca la reparacin del dao y la reconstitucin de la paz y la convivencia social, e) sus sanciones son preferentemente didcticas. Para mayor informacin ver, Terceros Elba, SISTEMA JURDICO INDGENA. CEJIS, Santa Cruz de la Sierra 2003, pgs. 24 - 29 y JUSTICIA COMUNITARIA N 9.
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, La Paz, junio de 1998.
9
JUSTICIA COMUNITARIA N9., idem, pg. 76
10
Terceros Elba, idem, pg. 20.
11
Stavenhagen, Rodolfo DERECHO CONSUETUDINARIO INDGENA EN AMERICA LATINA, Instituto Indigenista Interamericano e Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Mexico,
1990, pg.31.
12
Publicada el 27 de diciembre de 2005, artculo 134.
8
Por otra parte, en este punto cabe resaltar que el

linchamiento13 no es parte del sistema jurdico de
los pueblos indgenas, originarios y comunidades
campesinas, bsicamente porque el linchamiento es
un delito14, y porque no sigue ninguna regla o norma,
ni es administrado por ninguna autoridad de las
comunidades indgenas o campesinas. A diferencia
del sistema jurdico indgena que se encuentra reconocido por instrumentos internacionales, la Constitucin, las leyes como un derecho de los pueblos
indgenas, y es administrado por stos sobre la base
de su propio derecho, a travs de sus autoridades
elegidas y reconocidas por toda la comunidad.
Un poco de historia
El sistema jurdico de los pueblos indgenas tampoco

es un medio alternativo de resolucin de conflictos, sino ms bien una jurisdiccin especial, compuesta por autoridades, normas y procedimientos
administrados en el contexto y sobre la base de la
cultura y valores del pueblo indgena (su cosmovisin) a diferencia de la negociacin, la conciliacin,
el arbitraje, etc. que son mecanismos alternativos
a la justicia ordinaria en los que no participan autoridades propiamente dichas, tampoco siguen reglas o normas que tengan la calidad de Derecho
y adoptan pautas occidentales de solucin de conflictos.
Durante la colonia, el gobierno colonial impuso su

Derecho -contenido principalmente en las Leyes de
Indias- y su propio sistema jurdico a los habitantes
originarios de nuestro pas -los pueblos indgenas-,
sin embargo tambin reconoci parcialmente a las
autoridades, normas y procedimientos (sistema jurdico) de stos pueblos, para resolver conflictos al
interior de sus comunidades.
En lo que ahora es el territorio boliviano, antes de la

colonia, tuvieron vigencia varios derechos autctonos y sistemas jurdicos15 el ms extendido fue
el derecho del Tawantinsuyo andino que se expandi desde el sur de Colombia hasta el norte de Chile16, en los llanos y selvas bolivianos tambin existieron otros sistemas jurdicos menos desarrollados
y extendidos que el primero, tales como el sistema
jurdico guaran, chiquitano, mojeo, etc., es decir
que existan y existen tantos sistemas jurdicos como
pueblos indgenas habitan el territorio boliviano.
Razn por la que podemos afirmar que a partir de

la colonia conviven en el territorio boliviano ms de
un sistema jurdico (pluralismo jurdico), aunque en
este caso slo uno de ellos, el sistema jurdico del
Linchamiento es la accin comn y en masa realizada por un grupo de personas (muchedumbre) que aplica castigos fsicos y simblicos, dirigidos a atentar contra la dignidad,
integridad fsica y/o la vida de una persona que incurren en acciones consideradas delictivas o dainas por el grupo, de manera drstica e inmediata; no sigue ninguna norma o
procedimiento, normalmente la muchedumbre actan bajo el influjo de pasiones encontradas, la personalidad consciente se desvanece, los sentimientos y las ideas de todos los
individuos que la componen son orientadas en una misma direccin, formndose un alma colectiva (Gonzlez Alvarez Daniel. ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE EL DELITO DE LAS
MUCHEDUMBRES N3, Revista de Ciencias Penales, pg. 54 ). Son consecuencia de la marginalidad, pobreza, desocupacin, angustia colectiva y debilitamiento de la confianza del
ciudadano en las instituciones pblicas, que da lugar a la prdida del respeto a la ley. Son manifestaciones de impotencia de un grupo social que se halla frente a una situacin que
considera que el conflicto no puede ser resuelto de otra manera.
14
El linchamiento es un delito descrito en el Cdigo Penal Boliviano (dependiendo del caso concreto) como homicidio (art. 251), asesinato (art. 252), homicidio por emocin violenta
(art.254) u homicidio en ria o a consecuencia de una agresin (art. 259).
15
Entendidos como conjunto de normas, autoridades y procedimientos para resolver conflictos.
16
Alb Xavier, Barrios Suvelza Franz, idem, pg.15.
13
gobierno colonial, prevaleca sobre el resto (pluralismo jurdico subordinado)17.

Con la independencia, el Estado republicano -bajo
el principio de igualdad jurdica todos son iguales
ante la ley y el paradigma del estado nacin- trat de asimilar a los indgenas dentro de un nico
Estado, una sola cultura y un solo Derecho nacional
(monismo jurdico), se ignoraron las diferencias tnicas y culturales y por los tanto tambin se ignor
los sistemas jurdicos de los pueblos indgenas18.
Sin embargo, a pesar de las condiciones adversas y
la clandestinidad a la que fue sometido el sistema
jurdico de los pueblos indgenas durante gran parte
de la historia republicana, ste no slo mantuvo su
vigencia sino que -ante la ausencia del Estado y el
Poder Judicial en rea rural- incluso se fortaleci19.
Empero, como consecuencia de aprobacin del Convenio 169 de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales (1989), la Marcha por el Territorio, la Dignidad
y la Vida (1989) protagonizada por los pueblos indgenas de tierras bajas de Bolivia y la reconstitucin
de los movimientos indgenas en el continente, en el
ao de 1994 se reforma la Constitucin boliviana y
se reconoce al Estado boliviano como multitnico
y pluricultural, y el derecho de las comunidades
Ms adelante en el ao 2006, con el advenimiento de

un indgena aymara -Evo Morales- a la presidencia
del pas, se crea por primera vez en la estructura
orgnica del Poder Ejecutivo el Viceministerio de
Justicia Comunitaria.
En septiembre de 2007, el sistema jurdico de los
pueblos indgenas, originarios y comunidades campesinas es reconocido por la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas22 y el 7 de noviembre de 2007 esa Declaracin es
ratificada por el Estado boliviano y promulgada como
ley de la repblica por el Presidente de la Nacin.
II. EL SISTEMA JURDICO DE LOS PUEBLOS

INDGENAS EN LA NORMATIVA NACIONAL
E INTERNACIONAL
El pluralismo jurdico y el sistema jurdico de los pueblos indgenas es reconocido por las constituciones
Ver punto III Principios del Sistema Jurdico Plural (Pluralismo Jurdico)
Apenas en la dcada del 50 con la Revolucin Nacional el Decreto Ley de Reforma Agraria (N3464 de agosto 2 de 1953 elevado a rango de ley el 29 de octubre de 1956) establece
que La comunidad indgena, en el orden interno, se rige por instituciones propias (artculo 123).
19
Ver punto III Principios del Sistema Jurdico Plural (Acceso a la Justicia).
20
Colombia 1991, Per 1993, Ecuador 1998, Venezuela 1999.
21
El Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, al respecto opina que El nuevo constitucionalismo pluralista destaca el reconocimiento de los pueblos indgenas como sujetos polticos y no slo como objetos de polticas que dictan otros; un cambio en la identidad
del Estado-nacin que ahora se reconoce como multitnico y pluricultural; el derecho individual y colectivo a la propia identidad, y el reconocimiento del pluralismo jurdico. Sin
embargo, la implementacin institucional, el desarrollo legislativo y jurisprudencial y la apropiacin misma de las reformas por los propios indgenas y campesinos ha sido desigual
en la regin. Los derechos humanos y las cuestiones indgenas E/CN.4/2006/78
16 de febrero de 2006
22
Artculo 34 Los pueblos indgenas tienen derecho a promover, desarrollar y mantener sus estructuras institucionales y sus propias costumbres, espiritualidad, tradiciones, procedimientos,
prcticas y, cuando existan, costumbres o sistemas jurdicos, de conformidad con las normas internacionales de derechos humanos
17
18
10
indgenas y campesinas a administrar su propio sistema jurdico (pluralismo jurdico). La reforma de

la constitucin boliviana se produce en un contexto
latinoamericano de reformas constitucionales20 que
reconocen los derechos de los pueblos indgenas y el
pluralismo jurdico.21
de la mayora de los pases de la regin andina, tales

como Colombia23, Per24, Ecuador25 y Venezuela26 en
los siguientes trminos: a) en general se reconoce
la diversidad tnica y cultural de stos pases, b) se
reconoce funciones jurisdiccionales o de justicia, a
las autoridades de las comunidades indgenas y campesinas, c) sobre la base de su derecho consuetudinario o sus propias normas y procedimientos, d) dentro del mbito territorial de los pueblos indgenas o
comunidades campesinas27.
En Bolivia, la naturaleza multitnica y pluricultural
del Estado Boliviano fue reconocida por la reforma
constitucional de 199428, dicha reforma tambin reconoce de forma general los derechos econmicos,
sociales y culturales de los pueblos indgenas (artculo 171.I), especialmente los relativos a sus tierras comunitarias de origen, su identidad, valores,
lenguas, costumbres e instituciones (artculo 171.II).
Respecto al sistema jurdico de los pueblos indgenas, la mencionada reforma constitucional reconoce a las autoridades naturales de las comunidades indgenas y campesinas; y les faculta a ejercer
funciones de administracin y aplicacin de normas
propias, en conformidad a sus costumbres y procedimientos (artculo 171.III). Al respecto cabe sealar
que el proyecto de Constitucin Poltica del Estado
aprobado por la Asamblea Constituyente29 en concordancia con la Declaracin de las Naciones Unidas
sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (que revisaremos ms adelante) incluye de forma expresa
el derecho de las naciones y pueblos indgena originario campesinos a que sus instituciones sean parte
de la estructura general del Estado y al ejercicio de
sus sistemas polticos, jurdicos y econmicos acorde
a su cosmovisin30.
La norma constitucional vigente (artculo 171.III)
tambin define la necesidad de una ley de compatibilizacin entre ambos sistemas de justicia (indgena
y ordinario) norma que aun no fue sancionada por el
Congreso Boliviano. Sin embargo, cabe resaltar que
en la prctica el proceso de compatibilizacin y/o
coordinacin entre ambos sistemas de justicia en
Bolivia se ha iniciado con la promulgacin de normas
en otro tipo de materias que contenan referencias
respecto al sistema jurdico de los pueblos indgenas, tales como el Cdigo de Procedimiento Penal31,
Constitucin Poltica de la Repblica de Colombia (1991), Artculo 246. Las autoridades de los pueblos indgenas, pordrn ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su mbito
territorial, de conformidad con sus propias normas y procedimientos siempre que no sean contrarios a la Constitucin y las leyes de la Repblica. La ley establecer las formas de
coordinacin de esta jurisdiccin especial, con el sistema jurdico nacional
24
Constitucin Poltica de la Repblica del Per (1993), Artculo 149. Las autoridades de las comunidades campesinas y nativas con el apoyo de las rondas campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona.
La ley establece las formas de coordinacin de dicha jurisdiccin especial, con los Juzgados de Paz y con las dems instancias del Poder Judicial.
25
Constitucin Poltica de la Repblica de Ecuador (1998) Artculo 191. Las autoridades de los pueblos indgenas ejercern funciones de justicia, aplicando normas y procedimientos
propios para la solucin de conflictos internos de conformidad con sus costumbres o derecho consuetudinario siempre que no sean contrarios a la constitucin y las leyes. La ley
har compatibles aquellas funciones con las del sistema judicial nacional.
26
Constitucin Poltica de la Repblica de Venezuela (1999) Artculo 260 Las autoridades legtimas de los pueblos indgenas podrn aplicar en su habitat instancias de justicia con
base en sus tradiciones ancestrales y que slo afecten a sus integrantes segn sus propias normas y procedimientos siempres que no sean contrarios a esta Constitucin, a la ley y
al orden pblico. La Ley determinar la forma de coordinacin de esta jurisdiccin especial con el sistema judicial nacional.
27
Yrigoyen Fajardo Raquel, DERECHO INDGENA EN LOS PAISES ANDINOS MECANISMO ALTERNATIVOS O JURISDICCIN PROPIA?. 2003 N4 Revista CREA Universidad Catlica de Temuco,
Chile, pg.8.
28
Constitucin Poltica del Estado Boliviano, Artculo 1 Bolivia, libre, independiente, soberana, multitnica y pluricultural constituida en Repblica Unitaria, adopta para su
gobierno la forma democrtica representativa y participativa, fundada en la unin y la solidaridad de todos los bolivianos.
29
Proyecto aprobado en grande, detalle y revisin en diciembre de 2007.
30
Artculo 30 pargrafo II incisos 5 y 14.
31
Ley 1970 de 25 de marzo de 1999, art. 28 (Justicia Comunitaria) Se extinguir la accin penal cuando el delito o la falta se cometa dentro de una comunidad indgena y campesina
por uno de sus miembros en contra de otro, y sus autoridades naturales hayan resuelto el conflicto conforme a su derecho consuetudinario indgena, siempre que dicha resolucin
no sea contraria a los derechos fundamentales y garantas de las personas sealados en la Constitucin Poltica del Estado.
23
11
la Ley Orgnica del Ministerio Pblico32, la Ley en

contra de la violencia intrafamiliar o domstica33 y
la Ley INRA34, la compatibilizacin tambin se ha iniciado de facto a travs de Sentencias del Tribunal
Constitucional sobre el sistema jurdico de los pueblos indgenas.
para solucionar los conflictos que puedan surgir en

la aplicacin de este principio (artculo 8.2), principalmente conflictos de competencia entre justicia
ordinaria y justicia originaria; y conflictos generados
por la vulneracin de derechos fundamentales en la
aplicacin de la justicia de los pueblos indgena.
Entre los instrumentos internacionales ratificados

por el Estado boliviano sobre derechos de los pueblos
indgenas en general y el derecho a administrar su
sistema jurdico, en particular, tenemos: a) al Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT), sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes35 y b) a la Declaracin de las Naciones
Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas36.
La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, establece en su
artculo 34: Los pueblos indgenas tienen derecho
a promover, desarrollar y mantener sus estructuras
institucionales y sus propias costumbres, espiritualidad, tradiciones, procedimientos, prcticas y,
cuando existan, costumbres o sistemas jurdicos, de
conformidad con las normas internacionales de derechos humanos.
El convenio 169 establece que los pueblos indgenas tienen el derecho a conservar sus costumbres
e instituciones propias, siempre que stas no sean
incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los
derechos humanos internacionalmente reconocidos
(artculo 8.2), dicho Convenio tambin establece
que debern respetarse los mtodos a los que los
pueblos interesados recurren tradicionalmente para
la represin de los delitos cometidos por sus miembros (artculo 9). Finalmente define la necesidad
de que los Estados establezcan procedimientos
Ley N 2175 de 6 de febrero de 2001, art.17 el Ministerio Pblico deber prestar la colaboracin necesaria a las autoridades naturales de las comunidades originarias, indgenas
y campesinas, que as lo requieran, a fin de llevar a cabo las diligencias solicitadas.
33
Ley N 1674 de 15 de diciembre de 1995, art.16 En las comunidades indgenas y campesinas, sern autoridades comunitarias y naturales quienes resuelvan las controversias de
violencia en la familia, de conformidad a sus costumbres y usos, siempre que no se opongan a la Constitucin Poltica del Estado y al espritu de la presente Ley.
34
Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria N 1715 de 18 de octubre de 1996, art. 3 pargrafo III la distribucin y redistribucin para el uso y aprovechamiento individual y
familiar al interior de las tierras comunitarias de origen y comunales tituladas colectivamente, s eregirn por als reglas de la comunidad, de acuerdo a sus normas y costumbres.
En la aplicacin de las leyes agrarias y sus reglamentos, deber considerarse sus costumbres o derecho consuetudinario siempre que no sean incompatibles con el sistema jurdico
nacional.
35
Ratificado por Bolivia mediante Ley 1257 de 11 de julio de 1991
36
Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 13 de septiembre de 2007 y promulgada como ley de la Repblica el 7 de noviembre de 2007.
37
El trmino de sistema jurdico es incluido recientemente en nuestra legislacin, a travs de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas
(artculo 34) aprobada como ley de la repblica el 7 de noviembre de 2007, sin embargo antes de que se aprobara la Declaracin tambin se poda inferir del reconocimiento
constitucional (artculo 171.III) de las autoridades, normas y procedimientos que los pueblos indgenas administran para resolver conflictos, elementos todos que caracterizan a
un sistema jurdico.
32
12
Por lo expuesto, podemos decir que la normativa

boliviana vigente sobre el tema (que incluye el
Convenio 169 y la Declaracin sobre los Derechos
de los Pueblos Indgenas), ha definido los siguientes aspectos relativos a la justicia de los pueblos
indgenas: a) se reconoce que dentro del territorio boliviano conviven tanto el sistema de justicia
ordinario como el sistema jurdico de los pueblos
indgenas, originarios y comunidades campesinas37,
y que como consecuencia de la pluriculturalidad y
multitnicidad del Estado boliviano, tambin existe
pluralismo jurdico; y b) en el marco general de reconocimiento de los derechos econmicos, sociales

y culturales de los pueblos indgenas, se reconoce
el derecho especfico de estos pueblos a administrar
su sistema jurdico, sin embargo, tambin se define
como lmite de dicho ejercicio a la Constitucin y
las leyes, los derechos humanos y los derechos
fundamentales de la persona o individuo.
III. PRINCIPIOS DEL SISTEMA JURDICO

PLURAL
La mayora de las constituciones de la regin andina
-incluida la boliviana- reconocen el carcter multitnico y pluricultural de sus Estados38 sin embargo en el caso de la Constitucin boliviana los principios de multietnicidad y pluriculturalidad y el
reconocimiento del sistema jurdico de los pueblos
indgenas realizados por los artculos 1 y 171.III de
la Constitucin boliviana, no tienen aplicacin en la
regulacin constitucional sobre la funcin judicial
del Estado boliviano39.
Este error es subsanado por el proyecto de Constitucin Poltica del Estado aprobado por la Asamblea
Constituyente40 el mismo que define a la jurisdiccin indgena originaria campesina como parte de
la funcin judicial nica del Estado boliviano, al
mismo tiempo de establecer la igualdad de jerarqua
entre la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originaria campesina41. Asimismo, el mencionado proyecto de Constitucin define como principios
generales del rgano Judicial al pluralismo jurdico
y la interculturalidad42.
3.1. PLURALISMO JURDICO
Existe una situacin de pluralismo jurdico cuando
varios rdenes jurdicos (oficiales o no) conviven en
un mismo espacio y tiempo43, en razn de necesidades existenciales, materiales y/o culturales44. Existen dos modelos o formas de configuracin del pluralismo jurdico: a) subordinado, tutelar o colonial45,
cuando un sistema jurdico prevalece sobre otro u
El Estado reconoce y protege la diversidad tnica y cultural de la nacin colombiana(Constitucin Colombia artculo7); el Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y
cultural de la nacin (Constitucin Per, artculo 2); El Ecuador es un estado (...) pluricultural y multitnico (Constitucin Ecuador, artculo 1)
39
El artculo 116.I. de Constitucin boliviana establece que el Poder Judicial y la funcin jurisdiccional se ejerce nicamente por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, el
Tribunal Constitucional, las Cortes Superiores de Distrito, los tribunales y jueces de instancia y dems tribunales y juzgados que establece la Ley, a diferencia de la constitucin
colombiana, peruana y la legislacin Venezolana que reconocen al sistema jurdico de los pueblos indgenas como una jurisdiccin especial que forma parte del sistema jurdico
nacional.
40
41
Artculo 180 I. La funcin judicial es nica. La jurisdiccin ordinaria se ejerce por el Tribunal Supremo de Justicia, los tribunales departamentales de justicia, los tribunales de
sentencia y los jueces; la jurisdiccin agroambiental por el Tribunal y jueces agroambientales; la jurisdiccin indgena originaria campesina se ejerce por sus propias autoridades;
existirn jurisdicciones especializadas reguladas por la ley. II. La jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originario campesina gozarn de igual jerarqua.
42
Artculo 179 La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta en los principios de pluralismo jurdico, interculturalidad, equidad, igualdad jurdica,
independencia, seguridad jurdica, servicio a la sociedad, participacin ciudadana, armona social y respeto a los derechos.
43
Aseff Lucia M (comp.) Las fuentes del derecho y otros textos de teora general. Borello Ral SOBRE EL PLURALISMO JURDICO. Buenos Aires, 2005
44
Wolkmer Antonio Carlos, PLURALISMO JURDICO: NUEVO MARCO EMANCIPATORIO EN AMRICA LATINA World Wide Web: http://bibliotecavirtual.clacso.org.ar/ar/libros/derecho/
wolk.rtf
45
Este tipo de pluralismo jurdico ocurre cuando el Estado reconoce el otro derecho, como el derecho consuetudinario de los pueblos originarios, pero puede restringir su
aplicacin a asuntos personales en los cuales el Estado no estaba o no est involucrado. La tolerancia del Estado por otras culturas legales puede deberse a la falta de disposicin o incapacidad de asegurar que la ley estatal alcance todas las reas de su territorio. John Griffiths indica que esto es un dbil pluralismo jurdico porque el Estado tolera la
realidad social en su territorio reconociendo formalmente un orden legal paralelo, pero sin renunciar al objetivo del centralismo legal.21 M. B. Hooker, en uno de sus importantes
primeros trabajos sobre el pluralismo jurdico estatal, examin la incorporacin del derecho indgena en los sistemas jurdicos neo-coloniales y sin reservas argumenta que solo un
derecho puede ser dominante, siendo el otro subordinado. Inksater Kimberly RESOLVIENDO TENSIONES ENTRE DERECHO INDGENA Y NORMAS DE DERECHOS HUMANOS A TRAVS DEL
PLURALISMO JURI-CULTURAL TRANSFORMATIVO Estudio de Graduado en Derecho DCL 7066T - TRABAJO DE INVESTIGACIN, Facultad de Derecho Universidad de Ottawa, pg. 8.
38
13
otros y b) no subordinado o igualitario46, cuando dos

o ms sistemas jurdicos conviven de forma armnica -en igualdad de condiciones y jerarqua- a travs
de mecanismos que les permiten interactuar, coordinar, recrearse y complementar sus funciones.
viana vigente, seala que el Poder Judicial se ejerce

nicamente por la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, el Tribunal Constitucional, las Cortes Superiores de Distrito, los tribunales y jueces de instancia y
dems tribunales y juzgados que establece la Ley.
Actualmente, nuestra Constitucin se adscribe an

en el modelo de pluralismo jurdico subordinado, por
cuatro razones: a) a pesar de reconocer las autoridades, normas y procedimientos del sistema de justicia
de los pueblos indgenas, la Constitucin vigente an
considera al sistema jurdico de los pueblos indgenas como un mecanismo de solucin alternativa de
conflictos47, equiparndolo con la conciliacin, el
arbitraje, etc., en franca contradiccin con el carcter multitnico y pluricultural del Estado proclamado
en el artculo primero de la Constitucin vigente; y
con la naturaleza del sistema jurdico de los pueblos indgenas, b) define como lmite de la justicia de
los pueblos indgenas a la Constitucin y las leyes,
declaracin que en la prctica vaca de contenido el
reconocimiento del derecho de los pueblos indgenas
a aplicar sus normas propias48, c) la estructura de
la Constitucin vigente ubica el reconocimiento del
sistema de justicia de los pueblos indgenas en el Titulo de Rgimen Agrario y no en el de Poder Judicial,
d) finalmente el artculo 116 de la Constitucin boli-
Esta situacin sera superada por el proyecto de

Constitucin Poltica del Estado aprobado por la
Asamblea Constituyente49 el mismo que, en primer
lugar, califica al sistema jurdico indgena como una
jurisdiccin que forma parte de la estructura del
rgano Judicial y no un medio alternativo de solucin de conflictos, y en segundo lugar declara de
forma expresa la igualdad de jerarqua entre la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originaria campesina50.
Si bien el reconocimiento constitucional de la pluralidad tnico-cultural de la sociedad boliviana y

del derecho a la diferencia fue un paso necesario
e importante51, el reto actual es el de construir una
sociedad y un Poder Judicial intercultural52, pero no
slo como discurso sino como una prctica de construccin de relaciones entre grupos, entre prcticas, lgicas y conocimientos distintos, con el fin de
Andr Hoekema describe un modelo formal igualitario el cual reconoce el derecho indgena como un sistema distinto, teniendo un status igual al derecho estatal. Este modelo
igualitario de pluralismo jurdico ve a la justicia indgena como constitutiva, operando paralelamente al sistema estatal, e integral al derecho de autodeterminacin y autonoma
poltica. Inksater Kimberly, idem pg. 9.
47
Constitucin Poltica del Estado, artculo 171.III
48
Ver ms adelante, el punto referido a la competencia material del sistema jurdico indgena.
49
50
Artculo 180 II. La jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originario campesina gozarn de igual jerarqua.
51
El artculo 1.I de la constitucin boliviana vigente, expresa Bolivia, libre, independiente, soberana, multitnica y pluricultural constituida en Repblica Unitaria, adopta para su
gobierno la forma democrtica representativa y participativa, fundada en la unin y la solidaridad de todos los bolivianos.
52
Los funcionarios de la administracin de justicia deberan recibir formacin intercultural permanentemente. Los funcionarios de los rganos judiciales deben conocer a los grupos
indgenas de sus zonas. Los indgenas deben tener la oportunidad de formar parte de la administracin judicial a fin de superar el ambiente de indefensin aprendida en que se
encuentran. Los Estados deberan adoptar medidas positivas que fomentaran la contratacin de indgenas en los rganos legislativos, judiciales, policiales y penitenciarios. Informe
del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, Rodolfo Stavenhagen E/CN.4/2004/80 26 de enero de 2004
46
14
3.2. INTERCULTURALIDAD
confrontar y transformar las relaciones del poder,

incluyendo las estructuras e instituciones de la sociedad y el Propio Poder Judicial. Las relaciones interculturales se fundan en la transformacin- de las
relaciones entre los pueblos, nacionalidades y otros
grupos culturales, pero tambin del Estado, de sus
instituciones sociales, polticas, econmicas y jurdicas y polticas pblicas53.
En este sentido, el sistema jurdico de los pueblos
indgenas se constituye en un instrumento de avanzada de la sociedad boliviana para recrearse como
una sociedad intercultural, debido a que el reconocimiento constitucional y normativo pleno del sistema jurdico indgena (como jurisdiccin especial
en un contexto de pluralismo jurdico igualitario),
promover un cambio significativo en la estructura
del Poder Judicial del Estado -que deber incluir a la
jurisdiccin especial indgena-, as como en la composicin del Tribunal Constitucional institucin que
-de acuerdo al proyecto de Constitucin Poltica del
Estado- deber acoger entre sus miembros a autoridades del sistema jurdico indgena54.
Sin embargo algunos de los cambios a los que hacemos referencia ya se han registrado, por ejemplo: a)
cada vez es ms frecuente la realizacin de reuniones o encuentros entre autoridades de la justicia
ordinaria y autoridades del sistema jurdico de los

pueblos indgenas, promovidas por la sociedad civil
e instituciones pblicas55, b) la Universidad Mayor
de San Andrs56 en La Paz ha abierto sus puertas a
las autoridades indgenas para realizar un curso de
Tcnico Superior en Justicia Comunitaria, y prev la
incorporacin del sistema jurdico indgena en la
currcula de la Facultad de Derecho. Por supuesto,
aun queda mucho camino por recorrer57. A pesar de
que los ejemplos aun no son abundantes, estos pocos nos demuestran que el dilogo intercultural, es
posible.
3.3. ACCESO A LA JUSTICIA
No slo el multiculturalismo y la plurietnicidad son
una realidad en Bolivia, tambin lo es la falta de
acceso a servicios de justicia del ciudadano y, en
particular, del ciudadano que habita en reas rurales, mayoritariamente indgena58.
Con relacin al sistema de justicia formal, slo el
55% de los municipios del pas cuentan con un juez,
slo el 23% cuentan con un fiscal y el 3% con un defensor pblico. Respecto a los servicios municipales
de justicia denominados Servicios Legales Integrales Municipales (SLIM) y Defensorias de la Niez y
Adolescencia (DNA) -destinados principalmente a
Walsh Catherine, INTERCULTURALIDAD, REFORMAS CONSTITUCIONALES Y PLURALISMO JURDICO Publicacin mensual del Instituto Cientfico de Culturas Indgenas. Ao 4, No. 36,
marzo del 2002.
54
Al respecto cabe sealar que la propuesta de inclusin de magistrados pertenecientes al sistema juridico indgena dentro del Tribunal Constitucional estuvo presente tanto en el
informe de mayora como el de minora de la Comisin de Poder Judicial de la Asamblea Constituyente, con la nica diferencia que el primero les reconoce un estatus permanente
y el segundo una permanencia temporal (ad hoc). En ese sentido el Proyecto de Constitucin aprobado en grande, detalle y revisin por la Asamblea Constituyente establece:
Artculo 198 I. El Tribunal Constitucional Plurinacional estar integrado por Magistradas y Magistrados elegidos con criterios de plurinacionalidad, con representacin paritaria entre
el sistema ordinario y el sistema indgena originario campesino.
55
Como ejemplo citamos encuentros promovidos por la Red Participacin y Justicia (ONG), el Defensor del Pueblo y el Viceministerio de Justicia Comunitaria.
56
A travs del Programa de Tcnico Superior y Justicia Comunitaria de la UMSA.
57
El reconocimiento del sistema jurdico indgena, tambin deber influir en la formacin de los operadores de justicia (jueces, fiscales, defensores pblicos, policias, etc.) y
estudiantes de Derecho. Las facultades de Derecho debern incluir el sistema jurdico indgena en sus currculas.
58
En la Bolivia rural, los que declararon pertenecer a un pueblo indgena (en el Censo de 2001) son la inmensa mayoria (cuatro de cada cinco). Alb Xavier, Barrios Suvelza Franz,
idem, pg.28.
53
15
proteger a vctimas de violencia intrafamiliar, en su

mayora mujeres, nios y adolescentes-, slo existen
SLIMs en el 35% de los municipios y DNAs en el
61%. Finalmente, respecto a los servicios alternativos de justicia, tales como centros de conciliacin
o mediacin, stos slo existen en reas urbanas59.
Entonces cmo se resuelven los conflictos en reas
rurales que no cuentan con servicios de justicia?. Los
pueblos indgenas y comunidades campesinas recurren a su propio sistema jurdico (donde existe), los
no indgenas recurren a personas o instituciones
que realizan una labor de gestin del conflicto
(tales como lderes comunitarios, subalcaldes, corregidores, agentes policiales, etc.).
Por lo expuesto se puede concluir, en primer lugar
que el reconocimiento del derecho de los pueblos
indgenas a administrar su sistema de justicia no
slo es una cuestin de derechos (colectivos y/o individuales), sino tambin de acceso a la justicia. En
segundo lugar, una poltica pblica sobre acceso a
la justicia en Bolivia debe incluir necesariamente al
sistema jurdico de los pueblos indgenas, como un
mecanismo de acceso real a la justicia de los ciudadanos bolivianos.
Al respecto, el informe de la Inter-American Commission on Human Rights de la OEA sobre Bolivia denominado Acceso a la justicia e inclusin social el
camino hacia el fortalecimiento de la democracia
en Bolivia seala que la situacin del acceso a la
justicia de los pueblos indgenas debe ser analizada
desde dos perspectivas: i) Los obstculos adicionales
59
60
61
62
16
Red Participacin y Justicia MAPA DE SERVICIOS DE JUSTICIA.. La Paz 2007.

OEA Documentos Oficiales. OEA/Ser.L/V/II
Molina Ramiro, Alb Xavier, idem, pg.103
Idem. pg.102
con los cuales se encuentran estos sectores de la

sociedad cuando intentan obtener respuestas ante
autoridades del sistema de justicia oficial; y ii) El
reconocimiento del derecho y la administracin de
justicia indgenas. Estos dos aspectos hacen parte
del derecho de acceso a la justicia de los Pueblos
Indgenas y en forma alguna pueden considerarse
excluyentes, en el sentido de que el cumplimiento
de uno exime al Estado de garantizar el otro60.
3.4. PLURILINGUISMO
El Censo 2001 concluy que en Bolivia un 47,3% habla alguna lengua indgena, y el 11,6% slo habla una
lengua nativa61, sin embargo -durante los ltimos
aos- el bilingismo se va reduciendo a favor de los
monolinges en castellano, como consecuencia -entre otras razones- de la deficiente implementacin
de la reforma educativa y la educacin intercultural
bilingue62.
Creemos que el hecho de que los servicios pblicos
-incluidos los servicios de justicia, es decir polica,
juzgados, fiscalas, etc.- sean prestados nicamente en idioma castellano, no slo contribuye en la
reduccin de la poblacin bilinge, sino que por si
misma constituye una flagrante muestra de la discriminacin y marginacin a la que aun son sometidos
los pueblos indgenas.
Razn por la que parece necesario e importante que
todas las instituciones operadoras de justicia definan una poltica institucional para atender de forma
satisfactoria a sus usuarios indgenas, a travs por
ejemplo de la creacin de plataformas de informacin bilingue, adems de privilegiar el nombramiento de operadores de justicia bilinges en lugares en
los que predomine la poblacin indgena.
IV. TITULARIDAD DEL DERECHO DE

ADMINISTRACIN DEL SISTEMA
JURDICO INDGENA
Las constituciones de los pases andinos le reconocen la titularidad de ste derecho a los pueblos
indgenas y a las comunidades campesinas y nativas, en Bolivia nuestra Constitucin Poltica del
Estado (artculo 171.III) as como el Cdigo de Procedimiento Penal, reconocen a las comunidades indgenas y campesinas como titulares del derecho de
administrar su propio sistema jurdico. El proyecto
de Constitucin Poltica del Estado aprobado por la
Asamblea Constituyente63 reconoce la titularidad de
este derecho a las naciones y pueblos indgena originario campesinos64.
Respecto a la definicin jurdica de comunidad indgena y campesina tenemos como base la realizada por la Ley de Reforma Agraria en el ao de 195365
de acuerdo a la cual comunidad campesina es el
grupo de poblacin vinculado por la proximidad de
vivienda y por intereses comunes, cuyos miembros
mantienen entre s relaciones ms frecuentes que
con gentes de otros lugares, para la satisfaccin de
sus necesidades de convivencia social66. Por otra
parte, la misma Ley de Reforma Agraria67 define a la
comunidad indgena como aquella compuesta por
las familias de los campesinos que, bajo la denominacin de originarios y agregados, son propietarios
de un rea legalmente reconocida como tierra de
comunidad, en virtud de ttulos concedidos por los
gobierno de la Colonia y la Repblica o de ocupacin
tradicional.
Las definiciones jurdicas ms recientes de pueblo
indgena y comunidad campesina68 en la legislacin boliviana -incluida la definicin propuesta por el
Proyecto de Constitucin Poltica del Estado aprobado

Artculo 191 I. Las naciones y pueblos indgena originario campesinos ejercern sus funciones jurisdiccionales y de competencia a travs de sus autoridades, y aplicarn sus principios, valores culturales, normas y procedimientos propios.
65
Decreto ley 3464 de agosto 2 de 1953 elevado a rango de ley el 29 de octubre de 1956 (artculos 122 y 123).
66
Por razn de su origen, la mencionada ley distingue dos clases de comunidades campesinas: a) Comunidad de hacienda, compuesta por 50 o ms familias de campesinos que, bajo
el sistema de latifundio, estuvieron sometidas a una misma dependencia patronal, sea de una finca con varios dueos o de varias fincas que se consideraban pertenecientes a un
mismo grupo de propietarios. La Comunidad de hacienda se caracteriza porque tiene la tradicin de haber construido una unidad de produccin, con disciplina habitual de trabajo
colectivo, considerndose entre las familias partes integrantes del mismo grupo, b) Comunidad campesina agrupada es la compuesta por los pobladores de varias fincas medianas y
pequeas, que se asocian voluntariamente hasta alcanzar un nmero no menor de 50 familias, para obtener el reconocimiento de su personera jurdica. Decreto ley 3464 de agosto
2 de 1953 elevado a rango de ley el 29 de octubre de 1956 (artculos 122 y 123).
67
Decreto ley 3464 de agosto 2 de 1953 elevado a rango de ley el 29 de octubre de 1956. Reforma Agraria artculo 123.
68
El Decreto Supremo No. 23858 (Reglamento de las Organizaciones Territoriales de Base de 09 de septiembre de 1994 artculo 1 pargrafo II), define a pueblo Indgena como la
colectividad humana que desciende de poblaciones con anterioridad a la conquista o colonizacin, y que se encuentran dentro de las actuales fronteras del Estado; poseen historia,
organizacin, idioma o dialecto y otras caractersticas culturales, con la cual se identifican sus miembros reconocindose como pertenecientes a la misma unidad socio - cultural;
mantienen un vnculo territorial en funcin de la administracin de su hbitat y de sus instituciones sociales, econmicas, polticas y culturales. En el marco de la definicin anterior
se consideran Organizaciones Territoriales de Base de carcter indgenas a las Tentas, Capitanas, Cabildos Indgenas del oriente, ayllus, Comunidades Indgenas y otras formas de
organizacin existentes dentro de una Seccin Municipal. El mismo Decreto Supremo define a la Comunidad Campesina como la unidad bsica de la organizacin social del mbito
rural que est constituida por familias campesinas nucleadas o dispersas que comparten un territorio comn en el que se desarrollan sus actividades productivas, econmicas,
sociales y culturales. A estos efectos se reconocen las formas de organizacin comunal, en cuanto representen a toda la poblacin de la comunidad y se expresen en sindicatos
campesinos u otros que cumplan con dicha condicin.
Por otra parte, la Ley de Agrupaciones Ciudadanas y Pueblos Indgenas Ley No. 2771 de 06 de julio de 2004 artculo 5, define a los Pueblos Indgenas como organizaciones con
personalidad jurdica propia reconocida por el Estado, cuya organizacin y funcionamiento obedece a los usos y costumbres ancestrales.
63
64
17
por la Asamblea Constituyente69-, han estado marcadas por el contenido del Convenio 169 el mismo que
define a los pueblos indgenas como aquellos que descienden de poblaciones que habitaban en el pas en
la poca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que
cualquiera que fuera situacin jurdica, conservan sus
propias instituciones sociales, econmicas, culturales
y polticas o parte de ellas70.
El Convenio 169 de la OIT, define como titular del
derecho a administrar su propio sistema jurdico a
los pueblos indgenas en general, y no slo a las
instancias comunales, el concepto de pueblo es
ms extensivo que el de comunidad pero no excluyente71, es importante destacar esto ltimo porque
como nos recuerda Raquel Yrigoyen72 el trmino indgena fue exitosamente sustituido por el de campesino en varios pases a mediados del siglo XX hasta la
fecha (Per, Bolivia y otros pases de Latinoamrica
como Guatemala).
En ese mismo sentido se pronuncia el Tribunal Constitucional Boliviano en su sentencia 0295/2003-R de
11 de marzo de 2003, expresando que en la parte
occidental de nuestro pas la organizacin predominante (de los pueblos indgenas) fue el ayllu, pero
con el transcurso del tiempo este tipo de organizacin quedo reducida a los departamentos de Oruro, Potos, y parte de Chuquisaca dando lugar -en el
Sin embargo, aun queda por definir jurdicamente la

situacin de campesinos - indgenas migrantes que
pierden -en algunos casos transitoriamente- el vnculo con sus territorios ancestrales, constituyendo
comunidades muchas veces multitnicas en territorios distintos, como es el caso de los colonizadores del Trpico de Cochabamba73. Al respecto, el
Convenio 169 de la OIT slo nos da algunas pautas
sobre el tema, estableciendo que al aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados debern
tomarse debidamente en consideracin sus costumbres o su derecho consuetudinario (artculo 8); una
interpretacin extensiva de esa norma nos llevara
a afirmar que los miembros de un pueblo indgena
tienen derecho a aplicar su derecho donde quiera
que se encuentren, sin embargo aun con una interpretacin ms reducida del alcance del Convenio,
esta norma obliga a los Estados -como mnimo- a tomar en cuenta el derecho de los pueblos indgenas al
momento de aplicar la justicia ordinaria74.
El proyecto de Constitucin Poltica del Estado aprobado por la Asamblea Constituyente en diciembre de 2007, establece en su artculo 30: es nacin y pueblo indgena originario
campesino toda la colectividad humana que comparta identidad cultural, idioma, tradicin histrica, instituciones, territorialidad y cosmovisin, cuya existencia es anterior a la
invasin colonial espaola.
70
Convenio 169 artculo 1.b.
71
Yrigoyen Fajardo Raquel, idem., pg.11
72
Idem, pg.12
73
Los informes por mayora y minora de la Comisin de Poder Judicial de la Asamblea Constituyente (21 de julio 2007) definen la titularidad del derecho de administrar el sistema
jurdico indgena a comunidades indgenas, originarias y campesinas. Razn por la que en el caso boliviano creemos importante sealar, que la norma de desarrollo constitucional
debe definir claramente el titular del derecho de administracin del sistema jurdico indgena, caracterizando a los campesinos a los cuales alcanzara el derecho.
74
Ver tambin punto 5.2 competencia territorial, el texto referido a la extraterritorialidad del sistema jurdico indgena.
69
18
resto del territorio nacional- a la formacin de una

nueva organizacin social denominada comunidad
que puede tener dos formas, la comunidad campesina y la comunidad de ex hacienda (...). A partir
de la reforma agraria de 1953, la figura organizativa
predominante en el occidente de Bolivia es la de la
Comunidad Campesina, sinnimo del Sindicato Agrario o Sindicato campesino.
V. JURISDICCIN Y COMPETENCIA DEL

SISTEMA JURDICO INDGENA
5.1. JURISDICCIN
Las constituciones de Colombia y Per reconocen de
forma expresa la jurisdiccin indgena, como una
jurisdiccin especial, las de Bolivia y Ecuador la reconocen de forma implcita al reconocer el derecho
de los pueblos indgenas a aplicar normas y procedimientos propias para la solucin de conflictos
(Ecuador) o aplicar normas propias como solucin
alternativa de conflictos (Bolivia). A pesar que la
Constitucin venezolana no reconoce explcitamente la jurisdiccin indgena, esta omisin es subsanada con la Ley Orgnica de los Pueblos y Comunidades
Indgenas, la misma que define la jurisdiccin especial indgena en los siguientes trminos: consiste
en la potestad que tienen los pueblos y comunidades
indgenas, a travs de sus autoridades legtimas, de
tomar decisiones de acuerdo con su derecho propio
y conforme con los procedimientos tradicionales,
para solucionar de forma autnoma y definitiva las
controversias que se susciten entre sus integrantes,
dentro de su hbitat y tierras. La jurisdiccin especial indgena comprende la facultad de conocer,
investigar, decidir y ejecutar las decisiones, en los
asuntos sometidos a su competencia y la potestad
de avalar acuerdos reparatorios como medida de solucin de conflictos (artculo 132).
A la luz de la legislacin comparada, parece necesario revisar la formula constitucional boliviana, de
manera que el sistema jurdico indgena sea reconocido como una jurisdiccin especial y no un medio alternativo de solucin de conflictos, dado que
en la prctica el reconocimiento del sistema jurdico
indgena como medio alternativo de solucin de conflictos ha ocasionado que algunos operadores de justicia entiendan que el sistema jurdico de los pueblos
indgenas es subsidiario a la aplicacin de la justicia
ordinaria y slo puede resolver casos que se encuentren en la esfera de la libre disposicin personal
(lo que excluye a los conflictos de orden pblico).
En ese sentido, la Comisin de Poder Judicial de la
Asamblea Constituyente tanto el informe por mayora como el de minora75, reconocen expresamente
la calidad de jurisdiccin especial (informe por
minora) y jurisdiccin indgena, originaria, campesina (informe por mayora) al sistema jurdico de
los pueblos indgenas. En esa misma lnea la Constitucin Poltica del Estado aprobada en grande, detalle y revisin (artculo 191.I.) establece que las
naciones y pueblos indgena originario campesinos
ejercern sus funciones jurisdiccionales y de competencia a travs de sus autoridades, y aplicarn
sus principios, valores culturales, normas y procedimientos propios.
5.2. COMPETENCIA TERRITORIAL
El Convenio 169 de la OIT reconoce el derecho
de los pueblos indgenas a su tierra y territorio
definiendo al territorio como la totalidad del
habitat de las regiones que los pueblos ocupan o
utilizan de alguna manera 76, en el mismo sentido
Presentado a la Directiva en fecha 21 de Julio de 2007.

Artculo 13.1. (...) los gobiernos debern respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste su relacin con las tierras
o territorios, o con ambos, segn los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en particular los aspectos colectivos de esa relacin. 2. La utilizacin del trmino
tierras en los artculos 15 y 16 deber incluir el concepto de territorios, lo que cubre la totalidad del hbitat de las regiones que los pueblos interesados ocupan o utilizan de
alguna otra manera.
75
76
19
la Constitucin Poltica del Estado boliviana reconoce el derecho de los pueblos indgenas sobre
sus tierras comunitarias de origen 77.
Sin embargo respecto a la competencia territorial
del sistema jurdico indgena, nuestra Constitucin
no contiene ninguna referencia expresa, a diferencia
de las constituciones de Colombia, Per y Venezuela, que la circunscriben al territorio de los pueblos
indgenas. Sin embargo el Cdigo de Procedimiento
Penal (aunque slo tiene validez en el mbito penal), define el alcance del sistema jurdico de los
pueblos indgenas al interior de la comunidad78.
Por lo expuesto podemos concluir que en principio
la competencia territorial del sistema jurdico de los
pueblos indgenas, originarios y comunidades campesinas slo alcanza a las tierras y/o territorio de
la comunidad, es decir no puede aplicarse fuera de
stos y/o en rea urbana.
Ahora bien, a pesar de que existen pueblos indgenas, originarios y comunidades campesinas que tienen tituladas sus tierras como: a) Tierra Comunitaria de Origen (TCO), b) Comunidades Campesinas,
c) Cooperativa Agraria79, aun existen comunidades
que no tienen ningn ttulo sobre sus tierras.
Por otra parte, tambin existen comunidades conformadas por personas o familias que han titulado
sus tierras de manera individual (solar campesino,
Por otra parte, la titulacin colectiva de las tierras

de una comunidad indgena campesina (como TCO,
comunidad campesina, cooperativa agraria, etc.)
puede constituirse en un indicio importante para
definir si la comunidad es o no titular del derecho
de los pueblos indgenas de administrar su sistema
de justicia.
No existe jurisprudencia del Tribunal Constitucional
sobre este tema, sin embargo podemos concluir que
la tendencia normativa es clara, el sistema jurdico indgena alcanza nicamente al territorio de las
comunidades indgenas y campesinas. En ese mismo
sentido, el Proyecto de Constitucin Poltica del Estado80 establece que la jurisdiccin indgena originario campesina conocer todo tipo de relaciones
jurdicas, as como actos y hechos que vulneren bienes jurdicos realizados dentro del mbito territorial
indgena originario campesina (artculo 192).
Artculo 171.I. Se reconocen, se respetan y protegen en el marco de la Ley, los derechos sociales, econmicos y culturales de los pueblos indgenas que habitan en el territorio
nacional, especialmente los relativos a sus tierras comunitarias de origen (...).
Sobre el derecho de los pueblos indgenas a sus tierras comunitarias de origen, contamos tambin con las previsiones realizadas por la Ley INRA (artculo 3.III) Se garantizan los
derechos de los pueblos y comunidades indgenas y originarias sobre sus tierras comunitarias de origen, tomando en cuenta sus implicaciones econmicas, sociales y culturales, y
el uso y aprovechamiento sostenible de los recursos naturales renovables, de conformidad con lo previsto en el artculo 171 de la Constitucin Poltica del Estado. La denominacin de tierras comunitarias de origen comprende el concepto de territorio indgena, de conformidad a la definicin establecida en la parte II del Convenio 169 de la organizacin
Internacional del Trabajo, ratificado mediante Ley 1257 de 11 de julio de 1991
78
Artculo 28 Se extinguir la accin penal cuando el delito o la falta se cometa dentro de una comunidad indgena y campesina (...)
79
Las dos ltimas modalidades responden a los modos de titulacin definidos por la Ley Reforma Agraria
80
Aprobado en grande, revisin y detalle en diciembre de 2007.
77
20
pequea propiedad, mediana propiedad). Por lo

tanto, la titulacin o no de las tierras no puede
ser el nico parmetro para definir la jurisdiccin
territorial de las comunidades indgenas o campesinas. En caso de que la comunidad no posea ttulos sobre sus tierras o las mismas se encuentren en
proceso de titulacin, se deber tomar en cuenta
las normas de la comunidad respeto a los lmites
de sus tierras y/o territorio.
Sin embargo, es importante comenzar a debatir sobre la situacin de los indgenas que cometen faltas fuera de su territorio y por ende la aplicacin
extraterritorial del sistema jurdico de los pueblos
indgenas, al respecto el Convenio 169 (artculo
8.1.) establece que los Estados suscribientes deben
tomar debidamente en consideracin las costumbres
o el derecho consuetudinario de los miembros de los
pueblos indgenas, al momento de aplicar la legislacin nacional. Esto implica que: a) tericamente
es posible plantear la aplicacin extraterritorial del
sistema jurdico indgena81, b) los Estados deben considerar seriamente procesar a travs de mecanismos
y bajo parmetros interculturales, a los indgenas
sometidos a la justicia ordinaria.
Respecto a la competencia extraterritorial del sistema jurdico indgena la Ley Orgnica de los Pueblos y
Comunidades Indgenas de Venezuela, establece (articulo 133) que Las autoridades legtimas tendrn
competencia extraterritorial respecto de controversias sometidas a su conocimiento, surgidas fuera
del hbitat y tierras indgenas, cuando las mismas
sean entre integrantes de pueblos y comunidades
indgenas, no revistan carcter penal y no afecten
derechos de terceros no indgenas. En este caso, la
autoridad legtima decidir segn las normas, usos
y costumbres del pueblo o comunidad indgena y lo
dispuesto en el presente artculo, si conoce o no de

la controversia y, en caso negativo, informar a los
solicitantes y remitir el caso a la jurisdiccin ordinaria cuando corresponda.
5.3. COMPETENCIA MATERIAL
El Convenio 16982, las constituciones de la Regin Andina83, y la propia Constitucin boliviana84 reconoce
la existencia, al interior de los pueblos indgenas de
un conjunto de normas, costumbres y procedimientos que tienen la finalidad de resolver conflictos y
regular la vida de la comunidad; otras constituciones
se refieren -ms propiamente- al Derecho85 de los
pueblos indgenas. Por otra parte, ninguna de stas
normas limitan la competencia material del sistema
jurdico de los pueblos indgena a determinadas materias86.
Razones por la que podemos afirmar que la competencia material del sistema jurdico de los pueblos indgenas, alcanza a todas las materias que
son reguladas por su propio Derecho. Esto implica, en primer lugar que el sistema jurdico indgena puede resolver: a) conflictos graves tales
como el hurto, robo, lesiones graves y -siempre
que su Derecho lo regule87- casos de homicidio88
o violaciones; en ese mismo sentido se pronuncia
Raquel Yrigoyen seala como fundamento cultural del derecho al propio derecho, el hecho de la participacin de la persona en un sistema cultural determinado. En principio
cada persona o grupo humano tiene derecho a ser juzgado dentro del sistema normativo que pertenece a su cultura. Idem. pag.19
82
Artculo 8.2 costumbres e instituciones propias.
83
Normas y procedimientos (Constitucin Colombia, artculo 246), tradiciones ancestrales, propias normas y procedimientos (Constitucin Venezuela, artculo 260)
84
Costumbres y procedimientos (Constitucin Poltica del Estado de Bolivia, artculo 171.III)
85
Derecho consuetudinario (Constitucin Per, artculo 149). costumbres o derecho consuetudinario (Constitucin Ecuador, artculo 191)
86
En ese mismo sentido se pronuncia la Comisin de Poder Judicial de la Asamblea Constituyente, la misma que en su informe por mayora seala Son atribuciones de la jurisdiccin indgena originaria campesina las siguientes (...) conocer todo tipo de asuntos que vulneren bienes jurdicos indgenas realizados por cualquier persona dentro de su mbito
territorial. El informe por minora no se pronuncia sobre el tema ya que delega a una norma especial el desarrollo de estos aspectos.
87
Durante los ltimos tiempos cada vez con ms frecuencia los pueblos indgenas se niegan a conocer delitos graves tales como homicidios y violaciones, en estos casos la
sancin para el agresor es la remisin del caso a la justicia ordinaria. En ese sentido Raquel Irigoyen seala que es la propia jurisdiccin especial la que podra, si as lo viera
conveniente, delegar materias o casos para el conocimiento de la jurisdiccin ordinaria, o pedir el apoyo de la fuerza pblica Yrigoyen Fajardo Raquel, Idem, pg.18.
88
En ese sentido se ha pronunciado la Corte Constitucional de Colombia, reconociendo al competencia de la jurisdiccin especial inclusive en casos de homicidios (Snchez et.
al., 2000, p.132)
81
21
el Cdigo de Procedimiento Penal (artculo 28) el

mismo que reconoce la competencia del sistema
jurdico de los pueblos indgenas en materia penal,
sin ninguna limitacin por tipo de delito; b) conflictos leves tales como los conflictos tpicamente
civiles o agrarios89 como las deudas o el traspaso
de linderos, c) respecto a la violencia intrafamiliar, el artculo 16 de la Ley N 167490 reconoce la
competencia del sistema jurdico de los pueblos
indgenas respecto a este tipo de conflictos.
En segundo lugar, esta afirmacin implica que el
sistema jurdico de los pueblos indgenas no puede
resolver conflictos que no se encuentran regulados
por su Derecho tales como delitos de narcotrfico,
delitos contra el Estado, delitos o faltas cometidos
por funcionarios pblicos, etc. En este sentido, la
Ley Orgnica de los Pueblos y Comunidades Indgenas de Venezuela establece que Las autoridades legtimas tendrn competencia para conocer y
decidir sobre cualquier conflicto o solicitud, independientemente de la materia de que se trate. Se
exceptan de esta competencia material, los delitos contra la seguridad e integridad de la Nacin,
delitos de corrupcin o contra el patrimonio pblico, ilcitos aduaneros, trfico ilcito de sustancias
psicotrpicas y estupefacientes y trfico ilcito de
armas de fuego, delitos cometidos con el concierto
o concurrencia de manera organizada de varias personas y los crmenes internacionales: el genocidio,
El proyecto de Constitucin Poltica del Estado aprobado por la Asamblea Constituyente en diciembre
de 2007 establece en su artculo 192 que La jurisdiccin indgena originario campesina conocer todo
tipo de relaciones jurdicas, as como actos y hechos
que vulneren bienes jurdicos (...), es decir que en
la lnea de la legislacin comparada, se reconoce la
competencia material del sistema jurdico indgena
en todo tipo de materias siempre que la conducta
vulnere bienes jurdicos del pueblo o comunidad indgena.
Respecto a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional boliviano sobre este tema, no es de las ms
afortunadas, porque a pesar del reconocimiento expreso -realizado por la Ley INRA91- sobre la
competencia del sistema jurdico indgena en materia agraria, este Tribunal, mediante Sentencia
1008/2004, le niega competencia en dicha materia92. Sin embargo, de los fundamentos expresados
en la mencionada sentencia93, se puede colegir que
el origen de ste lnea jurisprudencial se fundamenta en cuatro tipos de situaciones: a) la falta de una
norma constitucional expresa respecto a la competencia material de la justicia indgena, b) la frmula constitucional genrica que establece los lmites
del sistema jurdico indgena en la constitucin y
En materia agraria la Ley INRA N1715 establece que en la aplicacin de las leyes agrarias y sus reglamentos, en relacin a los pueblos indgenas y originarios, deber considerarse
sus costumbres y su derecho consuetudinario siempre que no sean incompatibles con el sistema jurdico nacional (artculo 3.III)
90
En las comunidades indgenas y campesinas, sern autoridades comunitarias y naturales quienes resuelvan las controversias de violencia en la familia, de conformidad a sus
costumbres y usos, siempre que no se opongan a la Constitucin Poltica del Estado y al espritu de la presente Ley.
91
En la aplicacin de las leyes agrarias y sus reglamentos, en relacin a los pueblos indgenas y originarios, deber considerarse sus costumbres y su derecho consuetudinario
siempre que no sean incompatibles con el sistema jurdico nacional (artculo 3.III)
92
TBC sentencia constitucional 1008/2004 de 1 de julio de 2004, establece que el sistema jurdico indgena no es aplicable para resolver un eventual conflicto de derecho propietario sobre la tierra, as como sobre bienes inmuebles, muebles, maquinaria y semovientes introducidos a una propiedad agraria para desarrollar una actividad productiva.
93
TBC sentencia constitucional 1008/2004 de 01/07/2004 los procesos de reversin y redistribucin de la tierra deben realizarse por instancias y autoridades competentes.
94
CPE art.171.III.
89
22
lesa humanidad, crmenes de guerra y crmenes de

agresin (artculo 133.3).
las leyes94 o el sistema jurdico nacional95, c) la

falta de un anlisis ms detallado del caso, en el
lugar de los hechos96.
Resalta tambin la jurisprudencia del Tribunal Constitucional97 respecto a la competencia del sistema
jurdico indgena sobre procesos de solucin de conflictos en los que la sancin y/o consecuencia es la
destitucin de autoridades pblicas principalmente
concejales municipales. La conclusin del Tribunal
Constitucional en esos casos es que el sistema jurdico de los pueblos indgenas no es aplicable en materia administrativa, y adems esa forma de justicia
no debe contravenir la Constitucin Poltica y las
leyes98 por lo que el fundamento parece ser nuevamente la formula genrica que establece los lmites
del sistema jurdico indgena en la constitucin y
las leyes Esta lnea jurisprudencial es especialmente peligrosa para el sistema jurdico de los pueblos
indgenas porque si el Tribunal Constitucional continua aplicndola acabar por negar completamente
la competencia material del sistema jurdico indgena99. Sin embargo, creo que en este tipo de casos
en particular es necesario analizar con profundidad:
a) la concepcin de servicio pblico y servidor
pblico de los pueblos y comunidades indgenas, b)
si el Derecho de los pueblos indgenas, originarios
y comunidades campesinas incluye o no regulaciones

sobre el incumplimiento de funciones o delitos cometidos por funcionarios pblicos, c) la existencia o
no un debido proceso tomando en cuenta que la
aplicacin del sistema jurdico indgena pudiera encubrir intereses polticos y/o manejo de relaciones
de poder existentes al interior de la comunidad100.
5.4. COMPETENCIA PERSONAL
El Convenio 169 de la OIT no contiene ninguna referencia sobre el tema.
La Constitucin Venezolana es la nica Constitucin
de la Regin Andina que contiene una mencin expresa sobre la competencia personal del sistema
jurdico indgena en los siguientes trminos las
autoridades legtimas de los pueblos indgenas podrn aplicar (...) instancias de justicia (...) que slo
afecten a sus integrantes. Sin embargo las Constituciones de Colombia y Per definen claramente la
competencia territorial del sistema jurdico de los
pueblos indgenas la misma que alcanza a su ambito territorial101, de lo que se podra colegir que en
esos pases el sistema jurdico indgena alcanza tambin a los no indgenas que cometen faltas o delitos dentro del mbito territorial de los pueblos
Ley INRA art.3.III.

La descripcin de los hechos -contenida en la sentencia-, nos conduce a afirmar que la situacin no puede calificarse propiamente como justicia comunitaria, sino ms bien como
un uso arbitrario de la fuerza por parte de los miembros de una comunidad, situacin que mereca otros tipo de consideraciones y conclusiones.
97
TBC sentencia constitucional 1103/2004-R de 1 de julio de 2004, TBC sentencia constitucional 353/2007-R de 7 de mayo de 2007, TBC sentencia constitucional 385/2007-R de
10 de mayo de 2007.
98
TBC sentencia constitucional 1103/2004-R de 16/07/2004.
99
La carencia de argumentos jurdicos para fundamentar una posicin limitativa de las competencias jurisdiccionales de los pueblos indgenas refleja la pervivencia de la concepcin colonial de que los Indios slo con competentes para conocer casos pequeos o marginales, sin afectar la ley Yrigoyen Fajardo Raquel, idem, pg.19.
100
Merece un anlisis ms detallado las denuncias presentadas por la Asociacin de Consejalas de Bolivia (ACOBOL) en sentido de que bajo el pretexto de aplicacin de justicia
comunitaria, las autoridades de la comunidad o la propia comunidad reunida en cabildos, decide destituir a consejalas o alcaldesas de sus cargos. De acuerdo a los datos proporcionados por ACOBOL estos actos encubriran casos de violencia o acoso poltico contra consejalas por el hecho de ser mujeres y /o porque la candidata se neg a renunciar al cargo
para dar paso a la titularidad de su suplente (de sexo masculino. Entrevista con Mara Eugenia Riojas Valverde Gerente de ACOBOL, La Paz, octubre de 2007.
101
En Ecuador depende de lo que defina su propio derecho como asunto interno, pues hay casos en los que las comunidades y pueblos indigenas consideran un asunto como
propio o interno cuando se ha realizado en su territorio o afecta personas o bienes indgenas, aun cuando en tales casos participen personas no indgenas Yrigoyen Fajardo Raquel,
idem, pg.19.
95
96
23
indgenas, en ese sentido Raquel Yrigoyen manifiesta que esta argumentacin promueve la proteccin
de la potestad de un colectivo para controlar sus
instituciones y determinar lo que pasa dentro de su
territorio, pues es el modo en el que garantiza su
reproduccin como colectivo y los derecho de sus
miembros aade tambin, que este fundamento
permite evitar que personas ajenas a los pueblos
o comunidades indgenas (no-indigenas) cometan
hechos dainos dentro de tales bajo el amparo de
que no pueden ser juzgados por dichos sistemas (...)
en general los hecho dainos realizados por no indgenas suelen quedar sin reparacin alguna, pues
aquellos buscan librarse de los controles indgenas y
estn lejos de los estatales102.
tencia del Tribunal Constitucional 0295/2003 de 11 de

marzo de 2003 reconoce la competencia del sistema
jurdico de los pueblos indgenas, originarios y comunidades campesinas sobre no indgenas que residen
en la comunidad por ms de 12 aos, en el caso concreto el Tribunal entiende que los recurrentes deban
cumplir con los compromisos contrados con la comunidad, participar de los trabajos comunitarios, cancelar las cuotas peridicas y multas impuestas103.
En Bolivia el Cdigo de Procedimiento Penal (art.28)

es la nica norma, que define de forma expresa
la competencia personal del sistema jurdico de los
pueblos indigenas, originarios y comunidades campesinas Se extinguir la accin penal cuando el delito o la falta se cometa dentro de una comunidad
indgena y campesina por uno de sus miembros en
contra de otro
Al respecto, el Proyecto de Constitucin Poltica del

Estado aprobado por la Asamblea Constituyente en
diciembre de 2007, no contiene una referencia expresa respecto a la competencia personal del sistema jurdico indgena a diferencia de los informes
por mayora y minora presentados por la Comisin
de Poder Judicial104, sin embargo de la lectura del
artculo 191 se puede inferir que la competencia alcanza a no indigenas que hayan vulnerado bienes
jurdicos del pueblo indgena originario o campesino
dentro de su territorio105.
Por lo expuesto, de acuerdo a nuestra legislacin en

principio la justicia comunitaria solo tiene validez entre indgenas de una comunidad. Sin embargo, la sen-
Idem pg.19
Aunque luego el mismo Tribunal Constitucional, desconoce el fallo o resolucin de la comunidad, la misma que inclua la expulsin de los recurrentes, a quienes les
concede la tutela solicitada, condicionando sus efectos a que los mismos adecuen de inmediato su conducta a las normas comunitarias, participando puntual y oportunamente en
los trabajos comunes y acatando las decisiones de las autoridades, en tanto no sean contrarias a los derechos y garantas fundamentales; adicionalmente dicho Tribunal establece
que los recurridos (la comunidad campesina) informen por escrito a este Tribunal, en el plazo de seis meses a partir de su notificacin con el presente fallo, si los recurrentes han
adaptado su forma de vida a las costumbres de la Comunidad de San Juan del Rosario. No tenemos noticia sobre el cumplimiento de la ltima previsin, pero de mantenerse la
inconducta de los recurrentes entendemos que el Tribunal Constitucional -en concordancia con los argumentos contenidos en la mencionada sentencia- deba reconocer la validez
de la sancin de expulsin emitida por la comunidad.
104
Los informes por minora y mayora de la Comisin de Poder Judicial de la Asamblea Constituyente (presentado a la Directiva en fecha 21 de Julio de 2007) registran una diferencia con relacin a la competencia personal del sistema jurdico indgena, ya que el primero entiende que solo alcanza a los indgenas y el segundo que tambin alcanza a los no
indgenas que afecten bienes jurdicos de la comunidad indgena o campesina, dentro de su mbito territorial.
105
Artculo 192 La jurisdiccin indgena originario campesina conocer todo tipo de relaciones jurdicas, as como actos y hechos que vulneren bienes jurdicos realizados dentro
del mbito territorial indgena originario campesino
102
103
24
Por lo tanto, podemos concluir que en Bolivia la

competencia personal del sistema jurdico indgena
alcanza sin discusin a: a) indgenas miembros de
una comunidad, b) no indgenas con un tiempo razonable de permanencia dentro de la comunidad.
5.5. CONFLICTOS DE COMPETENCIA

Respecto al surgimiento de posibles conflictos de
competencia entre el sistema jurdico indgena y la
justicia ordinaria, el Convenio 169 de la OIT establece una regla general: siempre que sea necesario,
los Estados debern establecer procedimientos para
solucionar conflictos que puedan surgir entre la legislacin nacional y/o la administracin pblica, con
relacin al ejercicio de los derechos de los pueblos
indgenas (incluido el derecho a administrar su sistema jurdico)106.
La Constitucin boliviana como las de Colombia,
Ecuador, Per y Venezuela definen la necesidad de
una ley de coordinacin o compatibilizacin entre el
sistema jurdico de los pueblos indgenas y el sistema jurdico nacional (Colombia, Ecuador y Venezuela), los juzgados de paz y dems instancias del Poder
Judicial (Per), los poderes del Estado (Bolivia). Sin
embargo a pesar de que algunos pases como Per107
y Bolivia108 han aprobado diversas normas relacionadas al sistema jurdico de los pueblos indgenas,
slo Venezuela ha aprobado una norma marco (sobre derechos de los pueblos indgenas) que incluye
normativa especfica referida a la coordinacin entre justicia ordinaria y sistema jurdico indgena; y
solucin de conflictos de jurisdiccin y competencia
entre ambos sistemas de justicia109.
En Bolivia, la falta de una norma que defina los mecanismos de solucin de conflictos de jurisdiccin y
competencia entre ambos sistema de justicia (ordinario e indgena) ha ocasionado distintos tipos de
conflictos: a) las resoluciones del sistema jurdico
indgenas son revisadas nuevamente por el sistema
de justicia ordinario, en franca violacin del principio jurdico de non bis in idem, b) las autoridades
pblicas (policas, fiscales, jueces, etc.) no remiten
al sistema jurdico indgena, conflictos que son de su
jurisdiccin y competencia, c) las autoridades pblicas desconocen la jurisdiccin y competencia de las
autoridades indgenas, en consecuencia criminalizan
sus actos jurdicos110. Esta falencia es subsanada por
el Proyecto de Constitucin Poltica del Estado aprobado por la Asamblea Constituyente en diciembre de
2007, que define entre las atribuciones del Tribunal
Constitucional Plurinacional la de conocer y resolver
los conflictos de competencia entre la jurisdiccin
indgena originaria campesina y la jurisdiccin ordinaria y agroambiental (artculo 203.11).
Finalmente, tambin existen conflictos de competencia entre comunidades de un mismo o distintos
pueblos indgenas, sin embargo no contamos con
ninguna pauta normativa o de jurisprudencia para
resolver este tipo de conflictos111.
Artculo 8.2. Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, debern establecerse procedimientos
para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicacin de este principio.
107
Raquel Irigoyen, idem, pag.31
108
Ley INRA N1715 de 18 de octubre de 1996, artculo 3; Ley N 1674 de 15 de diciembre de 1995, art.16; Ley Orgnica del Ministerio Pblico N 2175 de 6 de febrero de 2001;
Cdigo de Procedimiento Penal Ley 1970 de 25 de marzo de 1999
109
Ley Orgnica de los Pueblos y Comunidades Indgenas, artculo 133 De los conflictos entre la jurisdiccin especial indgena y la jurisdiccin ordinaria conocer el Tribunal Supremo de Justicia, mediante el procedimiento respectivo establecido en la ley que regula la materia
110
Si bien los informes por mayora y minora de la Comisin de Poder Judicial de la Asamblea Constituyente (21 de julio de 2007) no responden a esta problemtica, el BORRADOR
DE PROYECTO DE CONSTITUCIN. INFORMES DE MAYORAS de 18 de septiembre de 2007, le reconoce al Tribunal Constitucional la facultad de resolver conflictos de competencias
entre jurisdiccin ordinaria e indgena.
111
El informe por mayora de la Comisin de Poder Judicial de la Asamblea Constituyente propona que la jurisdiccin indgena originaria campesina tambin tenga competencia
para la resolucin de conflictos entre pueblos indgenas naciones originarias y campesinas y entre sus miembros.
106
25
VI. DERECHOS HUMANOS Y APLICACIN

DEL SISTEMA JURDICO INDGENA
De inicio, cabe destacar que el Convenio 169, la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos
de los Pueblos Indgenas y la propia Constitucin
boliviana, reconocen el derecho de los pueblos indgenas a administrar su propio sistema de justicia,
como parte de un conjunto de derechos humanos
colectivos reconocidos a los pueblos indgenas. Por
otra parte el Convenio 169 y la Declaracin de las
Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos
indgenas definen a los derechos fundamentales112 y
los derechos humanos internacionalmente reconocidos113, como lmite de la aplicacin del sistema jurdico indgena. Es decir, que en la normativa internacional, los derechos humanos son al mismo tiempo el
marco y el lmite de la jurisdiccin indgena.
derechos fundamentales establecidos en la presente

Constitucin, interpretados interculturalmente115.
Respecto a la interpretacin intercultural de los
derechos fundamentales Raquel Yrigoyen116 opina
que la interpretacin de los derechos humanos no
puede quedar en manos de una sola orientacin cultural ni un solo aparato institucional, sin peligro de
violar el derecho a la diversidad reconocido en la
mayor parte de las constituciones latinoamericanas,
los derechos humanos deben ser definidos e interpretados con base en el dilogo intercultural. Esta
recomendacin interpretar los derechos desde una
perspectiva intercultural es vlida aun cuando la
constitucin vigente no la incluya, por ejemplo no
se podr exigir a los pueblos indgenas respetar la
garanta de la defensa tcnica (realizada por un profesional abogado) porque esta es incompatible con
la naturaleza del sistema jurdico indgena117.
Las constituciones del rea andina (Colombia, Ecuador y Venezuela) incluyendo la constitucin boliviana, definen como lmite del sistema jurdico indgena
a la constitucin y las leyes, frmula genrica que
no aporta muchos elementos para definir con claridad situaciones de violacin de derechos humanos
en la aplicacin del sistema jurdico indgena. Sin
embargo, la Comisin de Poder Judicial de la Asamblea Constituyente -en su informe por mayora114propona una frmula novedosa La jurisdiccin indgena originaria y campesina respeta los valores y
Se han formulado duras crticas a las frmulas constitucionales genricas que definen como lmite de
la jurisdiccin indgena a la constitucin y las leyes, tal es el caso de la Corte Constitucional de
Colombia la misma que ha dejado sentado que si
la jurisdiccin especial tuviera que respetar toda
la Constitucin y las leyes, devendra vaca118, en
consecuencia dicha Corte Constitucional realizando
una interpretacin intercultural de los derechos fundamentales establece que la jurisdiccin especial
indgena slo debe respetar lo que la propia Corte
Convenio 169 artculo 8.2.

Convenio 169 artculo 8.2. y Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas artculo 34.
El informe por minora establece que Las autoridades naturales de las comunidades indgenas originarias y campesinas (...) podrn ejercer funciones de administracin y aplicacin de normas propias como jurisdiccin especial (...) siempre que no sean contrarias a esta Constitucin y las leyes y respeten los derechos fundamentales.
115
Sin embargo esta formula no se mantuvo en el proyecto de texto constitucional aprobado en grande, detalle y revisin en diciembre de 2007.
116
Idem pg.23.
117
Es necesario analizar cada caso en su contexto cultural especfico con una mirada intercultural, identificar las causas y los fines perseguidos por la comunidad en la definicin
del procedimiento y la imposicin de la sancin.
118
Sentencia T-523 de 1997.
112
113
114
26
denomina los mnimos fundamentales: el derecho a

la vida (no matar), prohibicin de la tortura, prohibicin de esclavitud y la previsibilidad de la norma y
la sancin como principio del debido proceso119.
esfuerzo por establecer que, ningn derecho individual es absoluto y que todos encuentran su lmite
en el inters colectivo, la paz social de las comunidades indgenas o campesinas.
El proyecto de Constitucin Poltica del Estado aprobada por la Asamblea Constituyente en grande y detalle120 adopta una posicin intermedia, deja de lado
la formula genrica respecto a los lmites del sistema jurdico indgena la Constitucin y las leyes,
sealando de forma expresa que la jurisdiccin
indgena originaria campesina respeta el derecho a
la vida y los derechos establecidos en la presente
Constitucin (artculo 191.II.). Deja en el tintero la
obligacin expresa de realizar una interpretacin
intercultural de estos derechos, pero la misma deviene del principio de interculturalidad incluido
como principio general del rgano Judicial121.
En este punto cabe resaltar que as como el Estado

debe privilegiar los derechos humanos de grupos poblacionales con mayor posibilidad de vulneracin de
sus derechos (mujeres, adultos mayores, personas
con discapacidad, nios y adolescentes) ante la justicia ordinaria, tambin debe poner mayor atencin
en los derechos de estas personas frente al sistema
jurdico indgena124.
El Tribunal Constitucional boliviano no ha llegado a

formular una posicin muy clara al respecto a los
derechos humanos como lmite de la aplicacin del
sistema jurdico indgena122, sin embargo mediante
sentencia constitucional 0295/2003-R123, a hecho un
6.1. RGANO RESPONSABLE DE CONOCER LAS VIOLACIONES A DERECHOS HUMANOS POR EL SISTEMA
JURDICO INDGENA.
El Convenio 169 de la OIT establece una regla general, que tambin alcanza al tema que nos ocupa, en
caso de que la aplicacin del sistema jurdico indgena sea incompatible con los derechos fundamentales y los derechos humanos, los Estados debern
establecer procedimientos para solucionar este tipo
Sentencia T-523 de 1997 Los lmites mnimos que en materia de derechos humanos deben cumplir las autoridades indgenas en el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales
responden, a juicio de la corte, a un consenso intercultural sobre lo que verdaderamente resulta intolerable por atentar contra los derechos del hombre, es decir, el derecho a la
vida, la prohibicin de esclavitud, la prohibicin de la tortura y, por expresa exigencia constitucional, la legalidad en el procedimiento, en los delitos y en las penas (entendiendo
por ello que todo juzgamiento deber hacerse conforme a las normas y procedimiento de la comunidad indgena, atendiendo a la especificidad de la organizacin social y poltica
de que se trate, as como a los caracteres de su ordenamiento jurdico). Estas medidas son necesarias para proteger intereses de superior jerarqua y son las menores restricciones
imaginables a la luz del texto constitucional.
120
Diciembre de 2007.
121
Artculo 179 La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta en los principios de pluralismo jurdico, interculturalidad, equidad, igualdad jurdica,
independencia, seguridad jurdica, servicio a la sociedad, participacin ciudadana, armona social y respeto a los derechos.
122
Como vimos en el punto referido a la competencia material en varias ocasiones el Tribunal Constitucional ha interpretado que el sistema jurdico indgena no tiene competencia
en materia agraria y administrativa, porque el limite de su aplicacin se encuentra en la constitucin y las leyes agrarias y administrativas.
123
TBC sentencia constitucional 0295/2003-R de 11 de marzo de 2003, seala que los derechos individuales tales como el derechos al trabajo, a ingresar, permanecer y transitar
libremente por el territorio nacional, y a percibir una justa remuneracin por su trabajo (...) no son absolutos, encuentran lmites en el inters colectivo, la paz social y el orden
pblico en el caso concreto los recurrentes deben lograr un equilibrio entre sus intereses y los intereses de la comunidad de modo tal que ninguno perjudique al otro, sino que
por el contrario se pretenda lograr avances en beneficio general (...) El tribunal considera que es menester encontrar una justa proporcin entre la pretensin de los recurrentes
de permanecer en la Comunidad y la de los miembros de sta para que los nombrados la abandonen disponiendo de una medida conciliadora.
124
Tomando en cuenta, que se han registrado la existencia al interior de las comunidades indgenas de aplicacin de normas y/o sanciones ms penosas para las mujeres, por su
condicin de genro. Por ejemplo sanciones ms graves contra el aborto y el adulterio, o casos en los que las mujeres no tienen derecho a heredar la tierra de sus padres.
119
27
de conflictos125. Esta norma refuerza la idea que los

procedimientos o resoluciones del sistema jurdico indgena, slo pueden ser revisados en caso de
vulneracin de derechos fundamentales y derechos
humanos.
En ese sentido la Ley Orgnica de los Pueblos y Comunidades Indgenas de Venezuela seala, en primer
lugar que las decisiones tomadas por las autoridades indgenas legtimas slo sern revisadas por la
jurisdiccin ordinaria cuando sean incompatibles
con los derechos fundamentales establecidos en la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, los tratados, pactos y convenciones internacionales suscritos y ratificados por la Repblica. Y
en segundo lugar Contra toda decisin emanada de
la jurisdiccin especial indgena, violatoria de derechos fundamentales, se podr interponer la accin
de Amparo Constitucional ante la Sala Constitucional
del Tribunal Supremo de Justicia, la cual se tramitar conforme al procedimiento previsto en la ley
respectiva y estar orientada segn las reglas de
equidad, garantizando la interpretacin intercultural de los hechos y el derecho, tomando en cuenta
el derecho propio de los pueblos y comunidades indgenas involucrados
En pases como Ecuador, Colombia y Bolivia, ante
la falta de una ley marco sobre pueblos indgenas o
una ley especial sobre el sistema jurdico indgena,
son las Cortes o Tribunales Constitucionales quie-
En ese sentido el Proyecto de Constitucin Poltica

del Estado aprobado por la Asamblea Constituyente en diciembre de 2007, si bien establece que la
jurisdiccin indgena originaria campesina decidir
en forma definitiva y sus decisiones no podrn ser
revisadas por la jurisdiccin ordinaria ni por la agroambiental126 -al reconocer la competencia del Tribunal Constitucional para ejercer el control constitucional127- le reconoce la facultad de conocer -via
amparo constitucional o habeas corpus- violaciones
a derechos humanos cometidos por el sistema jurdico indgena.
El reconocer a un rgano de la justicia ordinaria
la facultad de revisar las resoluciones del sistema
jurdico indgena es percibido por algunos autores
como un rasgo del pluralismo jurdico subordinado o colonial128, sin embargo podemos apuntar dos
razones a favor: a) el sistema jurdico indgena es
fuerte en el mbito local pero sus estructuras regionales, departamentales y nacionales, en unos
casos son ms permeables a los condicionamientos
polticos y en otros no tienen competencia para
Artculo 8.2. Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, debern establecerse procedimientos
para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicacin de este principio.
126
Artculo 192.
127
Artculo 197. I. El Tribunal Constitucional Plurinacional vela por la supremaca de la Constitucin, ejerce el control de constitucionalidad, y precautela el respeto y la vigencia
de los derechos y las garantas constitucionales.
128
la limitacin de Hoekema sobre la autonoma indgena mantiene el centralismo e individualismo del Estado liberal sin otorgar suficiente respeto al derecho de autodeterminacin y confianza en la capacidad de las comunidades indgenas para la autocrtica y diversidad interna Inksater Kimberly, idem, pg. 10.
125
28
nes han conocido los casos de violacin de derechos

fundamentales o derechos humanos por el sistema
jurdico indgena. En el caso boliviano el procedimiento empleado es el establecido por la Constitucin y la Ley del Tribunal Constitucional para el
Recurso de Amparo y en algunos casos para el de
Habeas Corpus.
revisar resoluciones locales del sistema jurdico

indgena, b) razn por la que mientras se superan
las limitaciones de las instancias superiores del
sistema jurdico indgena, no habra que descartar
la participacin del Tribunal Constitucional como
mediador entre la justicia ordinaria y el sistema
jurdico indgena, sobre todo si este rol es definido
por la propia Asamblea Constituyente.
En todo caso existe uniformidad de criterios -en la
legislacin y jurisprudencia comparada- respecto a
que el Tribunal Constitucional solo debe intervenir

el sistema jurdico indgena, cuando existe violacin
-de lo que la Corte Constitucional Colombiana denomina- los derechos mnimos fundamentales. Respecto al objetivo de la intervencin estatal, este
solo puede ser el de buscar un equilibrio entre el
conjunto de derechos colectivos reconocidos a los
pueblos y comunidades indgenas y los derechos individuales de los sancionados.
29
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de los Pueblos Indgenas,

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Defensor del Pueblo

Juan Carlos Tapia Quino

La Paz, marzo de 2008

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Waldo Albarracn Snchez

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SISTEMA JURDICO1 DE LOS PUEBLOS INDGENAS,

Segn el Censo Nacional de Poblacin y Vivienda de

Qu es el sistema jurdico de los pueblos

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c) definicin de los derechos y obligaciones de los

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Por otra parte, en este punto cabe resaltar que el

El sistema jurdico de los pueblos indgenas tampoco

Durante la colonia, el gobierno colonial impuso su

En lo que ahora es el territorio boliviano, antes de la

Razn por la que podemos afirmar que a partir de

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gobierno colonial, prevaleca sobre el resto (pluralismo jurdico subordinado)17.

Ms adelante en el ao 2006, con el advenimiento de

II. EL SISTEMA JURDICO DE LOS PUEBLOS

indgenas y campesinas a administrar su propio sistema jurdico (pluralismo jurdico). La reforma de

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de la mayora de los pases de la regin andina, tales

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la Ley Orgnica del Ministerio Pblico32, la Ley en

para solucionar los conflictos que puedan surgir en

Entre los instrumentos internacionales ratificados

Por lo expuesto, podemos decir que la normativa

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pluralismo jurdico; y b) en el marco general de reconocimiento de los derechos econmicos, sociales

III. PRINCIPIOS DEL SISTEMA JURDICO

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otros y b) no subordinado o igualitario46, cuando dos

viana vigente, seala que el Poder Judicial se ejerce

Actualmente, nuestra Constitucin se adscribe an

Esta situacin sera superada por el proyecto de

Si bien el reconocimiento constitucional de la pluralidad tnico-cultural de la sociedad boliviana y

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confrontar y transformar las relaciones del poder,

ordinaria y autoridades del sistema jurdico de los

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proteger a vctimas de violencia intrafamiliar, en su

Red Participacin y Justicia MAPA DE SERVICIOS DE JUSTICIA.. La Paz 2007.

con los cuales se encuentran estos sectores de la

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IV. TITULARIDAD DEL DERECHO DE

Proyecto aprobado en grande, detalle y revisin en diciembre de 2007.

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Sin embargo, aun queda por definir jurdicamente la

resto del territorio nacional- a la formacin de una

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V. JURISDICCIN Y COMPETENCIA DEL

Presentado a la Directiva en fecha 21 de Julio de 2007.

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Por otra parte, la titulacin colectiva de las tierras

pequea propiedad, mediana propiedad). Por lo

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dispuesto en el presente artculo, si conoce o no de