Derecho A La Impunidad y Responsabilidad Civil

Universidad Peruana de la Amricas
DERECHO A LA IMPUNIDAD Y RESPONSABILIDAD

CIVIL
1. IMPUNIDAD
Impunidad es una excepcin de castigo o escape de la sancin que
implica una falta o delito. En el derecho internacional de los
derechos humanos, se refiere a la imposibilidad de llevar a los
violadores de los derechos humanos ante la justicia y, como tal,
constituye en s misma una negacin a sus vctimas de su derecho
a ser reparadas. La impunidad es especialmente comn en pases
que carecen de una tradicin del imperio de la ley, sufren
corrupcin poltica o tienen arraigados sistemas de mecenazgo
poltico, o donde el poder judicial es dbil o las fuerzas de
seguridad
estn
protegidas
por
jurisdicciones
especiales
inmunidades.
El Conjunto de principios para la proteccin y la promocin de los
derechos humanos mediante la lucha contra la impunidad,
promulgado por la Comisin de Derechos Humanos de las
Naciones Unidas el 8 de febrero de 2005, define la impunidad
como:
La inexistencia, de hecho o de derecho, de responsabilidad penal
por
parte
de
responsabilidad
los
autores
civil,
de
violaciones,
administrativa
as
como
disciplinaria,
de
porque
escapan a toda investigacin con miras a su inculpacin,

detencin, procesamiento y, en caso de ser reconocidos culpables,
condena a penas apropiadas, incluso a la indemnizacin del dao
causado a sus vctimas.
1.1 El primer principio del mismo documento establece que:
La impunidad constituye una infraccin de las obligaciones que
tienen los Estados de investigar las violaciones, adoptar medidas
apropiadas respecto de sus autores, especialmente en la esfera de
Derecho a la Impunidad y Responsabilidad Social
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la justicia, para que las personas sospechosas de responsabilidad

penal
sean
procesadas,
juzgadas
condenadas
penas
apropiadas, de garantizar a las vctimas recursos eficaces y la

reparacin de los perjuicios sufridos de garantizar el derecho
inalienable a conocer la verdad y de tomar todas las medidas
necesarias para evitar la repeticin de dichas violaciones.
Las comisiones de la verdad y reconciliacin son frecuentemente
establecidas por naciones que vienen saliendo de periodos
marcados por las violaciones a los derechos humanos golpes de
Estado, dictaduras militares, guerras civiles, etc. con el fin de
esclarecer los eventos del pasado. Si bien este tipo de mecanismos
pueden ayudar en el procesamiento final de los crmenes y el
castigo de los culpables, a menudo han sido criticados por la
perpetuacin de la impunidad al permitir que los infractores
busquen la proteccin en las leyes de amnista que hayan sido
promulgadas.
El objetivo principal del Estatuto de Roma, constitutiva de la Corte
Penal Internacional, que fue adoptada el 17 de julio de 1998 y
entr en vigencia el 1 de julio de 2002, es "poner fin a la
impunidad de los autores de esos crmenes y a contribuir as a la
prevencin de nuevos crmenes".
2. IMPUNIDAD: DELITOS SIN CASTIGO
Saltarse las reglas sin que nada pase es un acto que, a fuerza de
repeticin,
nos
parece normal.
Qu peligros
entraa
esta
normalizacin de la impunidad? Cmo podemos intentar un

cambio ciudadano? Y cul es el rol del Estado en esta lucha?.
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Generalmente representada como un espritu alado armado con

una lanza o espada, la Poine era la personificacin del castigo en la
mitologa griega. Vengaba asesinatos en tragedias representadas
hace casi 2,500 aos y era un claro recordatorio del concepto de
castigo, en su forma ms cruel, a los ojos de la sociedad. Aos
despus, este personaje prest su nombre en latn, Poena, a la
sancin que resultaba de un juicio civil en la antigua Roma y, en su
versin castellanizada, pena, es hoy el castigo impuesto por un
delito. Pero, qu sucede cuando los delitos se vuelven tan
cotidianos
que
sancionarlos
es
materialmente
imposible?
Volvemos a los sangrientos castigos ancestrales? Rogamos por

una
Poine
alada
que
persiga
infractores,
estafadores
delincuentes?
2.1 Armona vs. Anomia
Las normas de una sociedad deberan asegurar la mejor calidad de
vida para sus integrantes. Por lo menos esa es la idea que
persigui el surgimiento de los Estados modernos, entre los siglos
XV y XVI. El Dr. Yvn Montoya, docente del Departamento de
Derecho y asesor del Instituto de Democracia y Derechos Humanos
(IDEHPUCP), considera que esta premisa es la condicin bsica
para un desarrollo armonioso. Esto aplica a todos los niveles:
desde no saltarse la luz roja y hacer cola para obtener un servicio
hasta la no sustraccin del patrimonio pblico o la prohibicin de
matar. La impunidad no es ms que la ausencia de sancin, sea
penal, administrativa o disciplinaria, tras la transgresin de una
norma, puntualiza.
Ya desde el siglo XVII, en uno de los primeros anlisis tericos del
Estado moderno, el ingls Thomas Hobbes deline la lgica de
estos como un Leviatn que deba controlar la naturaleza
conflictiva de sus individuos sentando las bases de lo que hoy
conocemos como el contrato social: la suspensin de ciertas
libertades individuales en funcin del bien comn. Era la nica
forma de dejar atrs la ley del ms fuerte, imperante en la Edad
Media.
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Pero en el Per existe una cultura de saltarse la norma, aade.

Nos saltamos la luz roja s, hacerlo como peatones tambin
cuenta, la cola e, incluso, el intento de ponernos una papeleta a
travs del pago de una coima o soborno. Nos quedamos con el
vuelto si no nos lo piden. El chofer sin brevete maneja una cster y
el funcionario pblico se queda con una tajada de las obras que
promueve.
Para la Mg. Rosa Mara Palacios, docente del Departamento de
Comunicaciones, el problema se origina porque los nios no han
aprendido que sus actos tienen consecuencias. Ese es un
problema educativo estructural que no hemos resuelto en la
infancia en el Per. El adulto promedio no tiene el principio de Kant
de preguntarse qu pasara si todos hicieran lo mismo que yo. Ese
principio bsico y esencial, civilizador y moral, no est en el
peruano, seala. Entonces, seremos unos inmorales? No, de
hecho somos muy solidarios con nuestro crculo cercano, con
nuestra familia. Pero el peruano es un sobreviviente que desconfa
y ve con recelo a los que no conoce, responde.
Discriminacin y exclusin, violencia familiar, pobreza crnica que
no deja espacio a la movilidad social y un Estado que no llega a
ayudar. Todo eso estara en el inconsciente del peruano que adopta
la sobrevivencia como idiosincrasia y acoge la viveza como patrn
de conducta personal. Si yo me zampo en la cola es porque estoy
sobreviviendo, porque tengo que llegar primero o no me alcanza el
tiempo para llegar a la tercera chamba que tengo en el da,
ejemplifica Palacios. Si todos lo hacen, al final todos debemos
hacerlo, agrega.
2.2 Impunidad y corrupcin
La falta de reaccin social o punitiva ante estos comportamientos
da pie a la sensacin de impunidad generalizada. El gran peligro
es que esta situacin debilita las instituciones y la norma como
parmetro de convivencia, advierte Montoya. La barrera entre
una transgresin y un acto de corrupcin, propiamente dicho, se
hace cada vez ms tenue. As, el especialista seala que no hay
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una diferencia cualitativa sino solo cuantitativa entre la micro y

macrocorrupcin, ambas asentadas sobre la base de la impunidad.
Un caso cotidiano es, por ejemplo, que un asalariado del sector
privado se quede con un vuelto de algn vitico, ilustra Montoya.
Es algo cotidiano. Si llegase a trabajar en el Estado, seguramente
reproducira esa situacin y, si le encargan una caja chica,
probablemente va a apropiarse de fragmentos de esos fondos
pblicos. As, el monto ir creciendo conforme a su puesto,
contina. Nunca hubo un freno, as que lo asume como normal. De
ah la popularidad del roba pero hace obra. Aunque Montoya
acota que, cuando se trata de robos pblicos y de gran magnitud,
el caso impacta y se reproduce en los casos ms pequeos, y
aumenta la percepcin de que la impunidad es algo normal y
generalizado. Remar a contracorriente parece una tarea cada vez
ms difcil, pero algunos casos de xito trazan la pauta que
podramos seguir.
2.3 Herramientas de lucha
Quince o, incluso, diez aos atrs, muy pocos peruanos usaban el
cinturn de seguridad. La autoridad no sancionaba su falta de uso,
pero tampoco haba conciencia de los riesgos de no utilizarlo. Pero
una intensa campaa de aplicacin de multas, acompaada de
una adecuada difusin de las razones de su uso, hizo que esta sea
ahora una regla asumida y respetada socialmente. Este pequeo
cambio es quiz uno de los casos ms reconocidos en cuanto a la
creacin de conciencia respecto de una norma civil.
Pero, en trminos de lucha contra la corrupcin, tenemos un caso
que es referente mundial: la condena al expresidente Alberto
Fujimori por delitos de lesa humanidad, peculado, usurpacin de
funciones y corrupcin. Las acusaciones se cimentaron en el
trabajo de la procuradura ad hoc, que se constituy desde el
2000. Histricamente, el sistema de lucha anticorrupcin tuvo un
papel importante entre el 2000 y 2005, pero luego palideci por
falta de voluntad poltica, seala el Lic. Julio Arbizu, director del
centro Liber y exprocurador anticorrupcin.
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Yvn Montoya aade que, a pesar de ser un caso emblemtico

destacable, gener una excesiva confianza en el derecho penal.
Este no corrige estructuras deficientes de una sociedad. Y la ola
anticorrupcin, unificada frente a un rgimen autoritario, decay
sin cambiar toda la estructura funcionarial basada en el clientelaje
y favoritismo poltico, explica.
Lo peor fue que, a lo largo del segundo gobierno de Alan Garca, se
redujo el presupuesto y rango de accin de la Procuradura
Anticorrupcin. Simplemente, la hizo colapsar, resume Arbizu,
quien al asumir el cargo, en el 2011, encontr solo seis personas
en la oficina de Lima. El presupuesto era escassimo y trabajaban
en una especie de gallinero en el Ministerio de Justicia. Era
vergonzoso el nivel de la que haba sido una procuradura
emblemtica, seala. Haba solo 5 mil casos registrados, pero al
hacer un rpido inventario a nivel nacional encontraron ms de 20
mil. Aribizu trabaj, principalmente en dos frentes: recuperar el
dinero sustrado del erario nacional por actos de corrupcin
consiguiendo repatriaciones de cuentas del extranjero y lograr un
cobro efectivo de las reparaciones civiles, al realizar cobros
mediante embargos y condicionar la obtencin de beneficios
civiles a su pago.
No podemos luchar contra la corrupcin como lo hicimos contra la
organizacin Fujimori-Montesinos porque hoy tenemos ncleos
segmentados de corrupcin. Es indispensable tener dos enfoques
distintos: a la microcorrupcin se la combate con prevencin y
punicin, para lo que se necesita conocer qu casos son ms
recurrentes; y para combatir la macrocorrupcin, s necesitas un
despliegue
de
unidades
operativas
especializadas,
reformas
normativas, mayor comunicacin entre los operadores de justicia y

mayor severidad al imponer las reparaciones civiles, considera
Arbizu.
Combatir la impunidad es un trabajo de largo aliento que va ms
all de la Procuradura Anticorrupcin, sino que necesita de
instituciones que tiendan a la prevencin y a la punicin, y que,
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adems, sean capaces de operar coordinadamente. Por el lado

ciudadano, todos podemos poner nuestro grano de arena, cada
quien conoce sus faltas. A trabajar en ellas.
3. LA RESPONSABILIDAD CIVIL
3.1 Nocin de Responsabilidad.- Siendo nuestro tpico de
estudio, la Responsabilidad Civil de los Directores y Gerente, en
principio partiremos de la nocin de responsabilidad, el cual
etimolgicamente viene de responder, equivalente a prometer
a la vez o como corresponder a una promesa, lo cual denota un
desbalance,
una
equiparidad
previamente
alterada
que
da
imposicin a una respuesta , la cual debe reestablecer el status

que preexistente y que se quiere mantener, o bien una secuencia
de acciones que deben sucederse con una regularidad y orden a
ser preservados.
En ese sentido, todas estos significados derivados del vocablo
responsabilidad, tienen su base en la moral, en tanto las personas
deben responder por sus actos, lo cual traducido en acciones u
omisiones, atentan generalmente contra intereses jurdicamente
tutelados. Por consiguiente, cuando una persona ha sufrido un
dao de trascendencia jurdica, sin justificacin, el derecho quiere
que los aspectos materiales de este dao le sean aliviados
mediante el traslado de su carga econmica a otro o a otros
individuos.
3.2
Responsabilidad Civil.- De esta manera, se ha definido a la
responsabilidad civil como aquella que conlleva el resarcimiento de

los daos y perjuicios causados por uno mismo o por tercero, por
el que debe responder; sin embargo otros lo definen como una
tcnica de tutela (civil) de los derechos (u otras situaciones
jurdicas) que tiene por finalidad imponer al responsable (no
necesariamente el autor) la obligacin de reparar los daos que
ste ha ocasionado. Siendo as, es evidente que la primera es una
definicin ms restringida que sta ltima, la cual nos permite
colegir que no es admisible hablar en trminos de diversos
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gneros de responsabilidad, en cambio, slo es posible referirse a

varios criterios en razn de los cuales se es responsable.
Asimismo, resulta necesario deslindar a este tipo
responsabilidad,
vale
decir
la
civil,
la
cual
se
de
diferencia
jurdicamente de la responsabilidad penal, de la administrativa, y

la responsabilidad poltica, en vista de que el derecho Civil, se
ocupa fundamentalmente de reparar a la vctima, persigue el
resarcimiento
econmico
de
quien
sufri
el
dao,
independientemente de que el causante merezca un castigo o no,

aspecto que corresponder ser tratado en el mbito del Derecho
Penal.
3.3
La
Responsabilidad
Contractual.-
Cuando
el
dao
es
consecuencia del incumplimiento de una obligacin voluntaria, se

habla en trminos doctrinarios de responsabilidad civil contractual,
y
dentro
de
la
terminologa
del
Cdigo
Civil
peruano
de
responsabilidad derivada de la inejecucin de obligaciones. La

responsabilidad civil obligacional o contractual es producto del
incumplimiento de un deber jurdico especfico denominado
"relacin jurdico obligatoria".
En el mbito contractual (al estar tipificadas y predeterminadas la
conducta ilcita o antijurdica), la obligacin de indemnizar nacer
siempre que se cause dao al deudor como consecuencia de haber
incumplido absoluta o relativamente una obligacin.
De tal manera que la responsabilidad contractual, en principio,
cubre
fundamentalmente
dos
supuestos
de
dao:
el
incumplimiento de la prestacin contratada, en sus variantes, y la

mora. Y asimismo, se dice que el fundamento de la responsabilidad
contractual es la culpa, la cual es ms severa en materia de
responsabilidad contractual, por cuanto se responde por daos y
perjuicios en razn de su incumplimiento, aun por culpa leve; y
adems este sistema cubre no slo las indemnizaciones que
pudiera fijar el Juez segn cual sea el dao, sino tambin aquellas
que resulten del compromiso de las partes expresado en una
clusula penal.
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3.4
La Responsabilidad Extracontractual.- Cuando el dao se
produce sin que exista ninguna relacin jurdica previa entre las
partes, o incluso existiendo ella, el dao es consecuencia, no del
incumplimiento de una obligacin voluntaria, sino simplemente del
deber jurdico genrico de no causar dao a otro, entonces nos
encontramos
en
el
mbito
de
la
responsabilidad
civil
extracontractual. En el mbito extracontractual al no estar

predeterminadas dichas conductas sern susceptibles de dar lugar
a una responsabilidad civil, en la medida que se trate de una
conducta antijurdica en sentido amplio.
3.5
Naturaleza
jurdica
de
la
responsabilidad:
la
responsabilidad civil de los directores y gerentes es

contractual o extracontractual?
Previamente, cabe acotar que la determinacin de cuando un
supuesto de dao genera responsabilidad civil contractual o
extracontractual es un tema que ha constituido materia de
discusin
entre
los
autores
en
el
vasto
campo
de
la
responsabilidad civil en general, frente a lo cual el especfico

mbito de aplicacin conformado por la actividad del profesional,
entre ellos la de los directores y del gerente, no ha sido una
excepcin. Los avances del estudio de la responsabilidad civil, trajo
como secuela que dentro de la misma se descubra variantes, entre
estas tenemos a la responsabilidad que deriva de obligaciones que
surgen de una promesa unilateral, responsabilidad precontractual,
responsabilidad
postcontractual,
responsabilidad
por
actos
jurdicos unilaterales, responsabilidad contractual pura , asimismo

una responsabilidad legal u orgnica desarrollada recientemente
por la doctrina mercantil moderna.
Al respecto, la vigente Ley General de Sociedades, establece
varios preceptos relacionados a la responsabilidad del directorio y
del gerente. Responsabilidad que antao, bajo el influjo de la
doctrina clsica la sociedad-contrato, se enfoc dentro de las
reglas
del
mandato,
desde
que
los
administradores
eran
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considerados como mandatarios de los socios ; teora que ha sido

reemplazada por la doctrina moderna y en el Derecho Comparado
por la calificacin de a responsabilidad de los administradores
como una derivada de su actuacin al interior de un rgano social
encargado de la administracin de la persona jurdica, que en tal
condicin expresa la voluntad social en ese terreno, que le es
propio. Abandona as el mbito contractual para colocarse dentro
de lo que se denomina como la responsabilidad orgnica o legal.
4. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS DIRECTORES Y DEL
GERENTE EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
4.1 Anlisis Previo.- Ahora corresponde indagar
naturaleza
jurdica
de
la
responsabilidad
civil
sobre
la
de
los
administradores de la sociedad, debemos precisar que conforme el

Artculo 152 de la LGS, la administracin corresponde al directorio
y a la gerencia general, en tal sentido Ulises Montoya Manfredi,
seala que superado el concepto que los consideraba, simples
mandatarios se les reputa actualmente como representantes
premunidos de atribuciones sealadas en la ley, adems de las
que el estatuto social les confiere, as en el mismo sentido se
pronuncia Enrique Elas Laroza, (..)Inicialmente la responsabilidad
de los administradores siguiendo la teora clsica de la sociedadcontrato, se enfoc dentro de las reglas del mandato, desde que
los administradores eran considerados como mandatarios de los
socios. Esta concepcin ha sido reemplazada en la doctrina
moderna y en el derecho comparado por la calificacin de la
responsabilidad de los administradores como una derivada de su
actuacin al interior de un rgano social encargado de la
administracin de la persona jurdica, que en tal condicin expresa
la voluntad social de este terreno, que l es propio.
Segn Montoya Manfredi, el cambio de teora contractual a
organicista, signific que como mandatarios estaban sujetos a las
reglas del mandato, y por tanto, exentos de responsabilidad si
actuaban con sujecin a las juntas generales, y, si, por infraccin
de las leyes y estatutos de la compaa, o por la contravencin a
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tales decisiones, irrogaban perjuicios y hubiesen sido varios los

responsables, cada uno de ellos responda a prorrata. As lo
estableca el art. 164 del cdigo de comercio.
4.2
Atribucin
general
de
responsabilidad
civil
de
los
directores y del gerente.La labor del directorio y del gerente se circunscribe a la ejecucin
de los actos que exigen la correcta conduccin de los negocios de
la empresa o entidad a la que representa, siendo necesario que los
directores y del gerente general rena ciertos requisitos para este
fin, como son el de ser un profesional preparado, un especialista
en el tema, es decir que conozca su empresa y las actividades a
las que cuales se dedican a fin de conducirla eficientemente. En tal
sentido, los directores y el gerente en el ejercicio de sus funciones
puede ocasionar daos, tanto a la sociedad, a los accionistas y a
terceros, como consecuencia de las labores que realiza, las
mismas que deben ser reparados.
La Ley General de Sociedades en su artculo 177 y 190 establece
que los directores y el gerente responden ante la sociedad, los
accionistas y terceros, por los daos y perjuicios que ocasione por
el incumplimiento de sus obligaciones, por dolo, abuso de
facultades
negligencia
grave,
acogiendo
as
al
sistema
subjetivista de responsabilidad.
Por su propia naturaleza, debemos entender al directorio como un
rgano subordinado a la junta general, que cumple un rol
fundamental en la marcha de la sociedad, toda vez que guarda
directa relacin con la actividad econmica de la sociedad, fija las
polticas generales que debe ser ejecutadas a travs de la gerencia
y en suma es el rgano de administracin de la sociedad.
El Gerente es un rgano de administracin de la sociedad que
tiene una doble funcin: por un lado, la de ejecutor en la gestin
del negocio, y por otro, la representacin de la sociedad ante los
distintos agentes que participan en el mercado, consumidores,
entidades estatales y otros. En el artculo 188 de la Ley General
de Sociedades, se regula las atribuciones del Gerente:
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La sociedad puede nombrar a uno o ms gerentes y determinar las

facultades con las que ejercer su cargo, las mismas que se
sujetaran a la decisin del rgano que las otorgue. Asimismo, estas
no podrn excederse a las reservadas a la Junta general de
accionistas o al Directorio, porque la Gerencia es un ente
subordinado a las decisiones que tomen estos rganos. Por otro
lado, estas facultades pueden ser consignadas en el Estatuto,
aunque el trmite para modificarlas resulte poco flexible.
Entre estas atribuciones, en primer lugar, la ms indispensable es
la de celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios
correspondientes al objeto social porque, excederse de este lmite
constituira en ACTOS ULTRAVIRES.
4.3
Supuestos de responsabilidad de los directores y del
gerente.La responsabilidad del gerente es similar a aquella en la que puede

incurrir un director, con la nica diferencia de que al gerente no le
es aplicable en lo que se refiere a la responsabilidad solidaria e
ilimitada, por no ser un rgano colegiado, pues los gerentes no
toman decisiones colegiadamente, sino individualmente, ello no
obsta para que se pueda exigir resarcimiento de daos y perjuicios
a ms de un gerente, cuando un mismo acto u omisin pueda ser
atribuido a ms de un gerente, lo cual excepcionalmente se puede
dar en algunos casos. Estos supuestos de responsabilidad son: el
dolo, la culpa, el incumplimiento de obligaciones y el abuso de
facultades:
4.3.1 El Dolo.- Es un factor de atribucin subjetivo, que consiste en
la voluntad del sujeto de causar dao, es decir se toma en
cuenta la intencionalidad de los directores o del gerente. El
concepto de dolo debe ser considerado en su ms amplia
acepcin, es decir, la de cualquier acto, artificio, engao,
astucia o maquinacin que se emplee con malicia para causar
dao previsto y querido por el autor. Incluye el dolo por accin y
por omisin, el dolo principal y el dolo incidente, el dolo directo
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y el dolo eventual. En resumen cualquier accin u omisin en

los actos o acuerdos del directorio que entraen dolo y causen
daos y perjuicios a la sociedad, a los accionistas o a los
terceros.
El Cdigo
Civil
prescribe
que
procede
con
dolo
quien
deliberadamente no ejecuta la obligacin. En el caso de la

responsabilidad contractual, al que mayormente se circunscribe
la responsabilidad del gerente, el perjudicado debe probar la
existencia de la obligacin y el incumplimiento de la misma y el
administrador demostrar que la inejecucin es ajena a su
voluntad, es decir sin dolo.
4.3.2 Negligencia Grave.- Es la denominada culpa inexcusable o
negligencia grave, que nuestro cdigo civil regula en su artculo
1319, que prescribe que Incurre en culpa inexcusable quien
por negligencia grave no ejecuta la obligacin. Constituyendo
uno de los supuestos de responsabilidad que la Ley general de
Sociedades
considera
en
su
artculo
177
190,
para
determinar responsabilidad de los directores y del gerente;

debiendo responder por el dao causado en caso de haber
actuado con negligencia grave en el cumplimiento de sus
funciones. A efectos de establecer la responsabilidad de los
Directores o Gerente, debe tomarse como punto de referencia
un tipo abstracto que viene a ser la de un ordenado
comerciante y de un representante leal, a quien se le exige el
empleo de la diligencia adecuada en la conduccin de los
negocios, debiendo dejarse en claro que la obligacin de actuar
diligentemente
no
lleva
aparejada
la
obtencin
de
un
determinado resultado y menos la asuncin del riesgo inherente

a su gestin, pues la conduccin y administracin de un
negocio, implica un riesgo que no siempre es imputables al
gerente, slo en el caso que este incurra en negligencia que
contradiga al tipo de diligencia exigido.
Implica la transgresin de una norma o un deber jurdico,
pudiendo ser por negligencia (actuar sin tomar las previsiones
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del caso), imprudencia (actuar con temeridad) o impericia (falta

de conocimientos especializados de una materia). Debemos
distinguir en este sentido diversos tipos de culpa.
4.3.3 Incumplimiento
De
Obligaciones.-
En
la
legislacin
comparada son pocos los pases que no tienen como supuesto

de responsabilidad de los administradores, entindase adems
al gerente, el incumplimiento en sus obligaciones, o si bien no
se
establece
expresamente
ese
trmino,
se
habla
de
responsabilidad por el mal desempeo de su cargo o el mal

desempeo de sus funciones o, en otros casos, de inejecucin
de sus obligaciones. Entonces, podemos colegir vlidamente
que estamos ante el mismo supuesto de responsabilidad, esto
por cuanto todo dao que genere los directores o el Gerente,
por
incumplir
con
sus
obligaciones,
implica
que
las
consecuencias perjudiciales de sus actos son el resultado del

mal desempeo en su cargo o consecuencias perjudiciales en
ocasin del ejercicio de sus funciones y/o deberes para con la
sociedad, accionistas o terceros.
Sin embargo no debe olvidarse que tanto en los supuestos de
incumplimiento de sus obligaciones, la violacin de la ley,
estatuto, dolo, abuso de sus facultades o culpa grave, siempre
deber probarse el dao realizado a la sociedad, pues no
alcanza con demostrar que la administracin ha incumplido con
sus obligaciones o ha incurrido en conductas negligentes, sino
que para que se configure su responsabilidad es necesario
probar que ese incumplimiento o comportamiento ha generado
un perjuicio concreto en el patrimonio social y la existencia de
una adecuada relacin de causalidad entre la inconducta y el
dao.
Segn
nuestra
incumplimiento
actual
de
las
Ley
General
obligaciones
de
del
Sociedades,
Gerente,
el
quedan
establecidos de un modo genrico, cuando no cumple con las

atribuciones que le son propias a su cargo y que se encuentran
previstas en el estatuto al ser nombrado o por acto posterior,
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salvo pacto en contrario Asimismo, ser responsable por el

incumplimiento de las atribuciones que la Ley le confiere en el
art. 188 inc. 1 al 6, el cual ya ha sido explicado en captulos
anteriores; y en cuanto a los supuestos especficos podemos
mencionar los siguientes:
1. La existencia, regularidad, y veracidad de los sistemas de
contabilidad, los libros que la ley ordena llevar a la sociedad y
los dems libros y registros que debe llevar un ordenado
comerciante.
2. El establecimiento y mantenimiento de una estructura de
control interno, diseada para proveer una seguridad razonable
de que los activos de la sociedad estn protegidos contra uso
no autorizado y que todas las operaciones son efectuadas de
acuerdo con autorizaciones establecidas y son registradas
apropiadamente.
3. La veracidad de las informaciones que proporcione el
directorio y la junta general
4. El ocultamiento de las irregularidades que observe en las
actividades de la sociedad.
5. La conservacin de los fondos sociales a nombre de la
sociedad.
6. El empleo de los recursos sociales en negocios distintos del
objeto de la sociedad.
7. La veracidad de las constancias y calificaciones que expida
respecto del contenido de los libros y registros de la sociedad.
8. Dar cumplimiento en la forma y oportunidad que seale la
Ley a lo dispuesto en los artculos 130 y 224.
9. El cumplimiento de la Ley, el Estatuto y los acuerdos de la
Junta General y el Directorio.
4.3.4 El Abuso De Facultades.- De acuerdo a la Dra. Martnez Coco
el principal solamente est obligado a reparar por el dao
causado por su dependiente en ejercicio de la funcin o del
encargo, no as el que realice abusando de la funcin o en
ocasin de la funcin, es decir los directores y el Gerente
General
asumir
de
manera
individual
ilimitada,
la
responsabilidad que genere el abuso de sus funciones, no

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pudiendo eximirse de dicha responsabilidad aduciendo que

actu en representacin de la sociedad. Cabe precisar que, en
materia societaria, la empresa deber responder por los
excesos de sus representantes, lo cual no impide que el socio y
el tercero, incluso la sociedad, accionen contra el Director o el
Gerente responsable, cuyo actuar gener un dao.
4.3.4.1
Uso de los recursos de la sociedad en beneficio
propio.- Para el Dr. Ulises Montoya Manfredi una de las tareas

fundamentales del gerente es establecer una estructura de
control interno diseada para dar una seguridad razonable de
que los activos de la sociedad estn protegidos contra uso no
autorizado y que todas las operaciones son efectuadas de
acuerdo con autorizaciones establecidas y son registradas
apropiadamente, sin embargo en la prctica se advierte que es
habitual que los gerentes, no solo se sienten dueos, sino que
actan como tales, por lo cual no se cuidan en mantener un
actuar diligente en beneficio de la sociedad, por lo que se hace
indispensable
crear
conciencia
que,
los
eventuales
administradores (gerentes), solo son representantes de la

sociedad mas no sus propietarios, por lo cual tienen la
obligacin de mantener en forma segura los activos de la
sociedad a
fin de
lograr y garantizar el objeto social,
disponiendo de estos nicamente cuando se lo autorice el

rgano competente. De este modo, mediante el numeral bajo
anlisis, la Ley protege a la sociedad de los excesos que en
ocasin
de
su
funcin
el
Gerente
pudiera
cometer
en
detrimento de la empresa, de darse este supuesto, y de generar

dao, estara incurriendo el Gerente en responsabilidad frente a
la sociedad, y si fuera el caso, tambin ante los socios y
terceros, dado que estos ltimos tienen inters en la empresa,
ya sea porque han invertido con el objeto de obtener renta, en
el caso de los socios; o porque son acreedores, o cualquier otro
tercero que ha suscrito contratos con el Gerente, quien se
Pgina 21
present como representante de la empresa, pero nicamente

para lograr un provecho personal.
4.3.4.2
Actos que exceden el objeto social.- Para conocer de
la responsabilidad civil del gerente, resulta importante tener en

claro cules son los actos o categora de actos que constituyen
el objeto social, en otras palabras este deber estar lo
suficientemente detallado, con el propsito de fijar "los lmites a
las facultades de los representantes de la sociedad porque no
podrn ir ms all ni en contra del mismo , es decir el objeto
social restringe la capacidad de actuacin de los representantes
de la sociedad al imponerle lmites a sus facultades, puesto que
no podrn actuar en contra de las estipulaciones fijadas en el
objeto. Como bien se ha dicho, un objeto social detallado, sirve
para precisar en que negocios cabe invertir el patrimonio social,
enmarca la competencia del obrar de los rganos, fija las
facultades de los representantes y permite definir el inters
social. Por lo tanto, el Gerente que actu a nombre de la
sociedad no debe celebrar con terceros actos jurdicos que no
estn contemplados dentro del objeto social, de llevar a cabo
ellos estaramos incurriendo en actos ultra vires.
Nuestra legislacin al desarrollar los actos ultravires, ha
dispuesto que los terceros de buena fe no se perjudiquen por
los actos celebrados por los representantes de la sociedad
(directores o gerentes) con quienes contrataron, a pesar de
haber estos abusado o excedido al pactar sobre tpicos ajenos
o marginales al objeto social .
4.3.4.3
Uso
indebido
del
cargo
en
detrimento
de
la
sociedad.- El Gerente debido a su especial estatus dentro de la

sociedad, puede realizar actos de administracin y disposicin
que no podra efectuar de no mediar esa especial calidad
jurdica que le otorga su cargo, pudiendo usar indebidamente
sus facultades en menoscabo de la sociedad, aqu cabe precisar
que la responsabilidad no solo ser del gerente, a pesar de
Pgina 22
haber usado indebidamente su cargo, sino que tambin la

sociedad es llamada a responder de forma solidaria, por los
actos efectuados por su representante.
4.4
Supuestos especficos de responsabilidad civil de los
directores y del gerente en la ley general de sociedades:

Por actos ultravires, sealado en el Artculo 12. La sociedad est
obligada hacia aquellos con quienes ha contratado y frente a
terceros de buena fe por los actos de sus representantes
celebrados dentro de los lmites de las facultades que les haya
conferido aunque tales actos comprometan a la sociedad a
negocios u operaciones no comprendidos dentro de su objeto
social. Los socios o administradores, segn sea el caso, responden
frente a la sociedad por los daos y perjuicios que sta haya
experimentado como consecuencia de acuerdos adoptados con su
voto y en virtud de los cuales se pudiera haber autorizado la
celebracin de actos que extralimitan su objeto social y que la
obligan frente a co-contratantes y terceros de buena fe, sin
perjuicio de la responsabilidad penal que pudiese corresponderles.
La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto
social.
Por no inscripcin de la sociedad: Artculo 18. Los otorgantes o
administradores, segn sea el caso, responden solidariamente por
los daos y perjuicios que ocasionen como consecuencia de la
mora en que incurran en el otorgamiento de las escrituras pblicas
u otros instrumentos requeridos o en las gestiones necesarias para
la inscripcin oportuna de los actos y acuerdos mencionados en el
artculo 16.
Por gastos necesarios para la constitucin de la sociedad.- Artculo
24. Otorgada la escritura pblica de constitucin y aun cuando no
hubiese culminado el proceso de inscripcin de la sociedad en el
Registro, el dinero depositado segn el artculo anterior puede ser
utilizado por los administradores, bajo su responsabilidad personal,
para atender gastos necesarios de la sociedad.
Pgina 23
Por los casos de reparto indebido de utilidades.- Artculo 40. La

distribucin de utilidades slo puede hacerse en mrito de los
estados
financieros
preparados
al
cierre
de
un
perodo
determinado o la fecha de corte en circunstancias especiales que

acuerde el directorio. Las sumas que se repartan no pueden
exceder del monto de las utilidades que se obtengan. Si se ha
perdido una parte del capital no se distribuye utilidades hasta que
el capital sea reintegrado o sea reducido en la cantidad
correspondiente. Tanto la sociedad como sus acreedores pueden
repetir
por
cualquier
distribucin
de
utilidades
hecha
en
contravencin con este artculo, contra los socios que las hayan
recibido, o exigir su reembolso a los administradores que las
hubiesen pagado. Estos ltimos son solidariamente responsables.
Sin embargo, los socios que hubiesen actuado de buena fe estarn
obligados slo a compensar las utilidades recibidas con las que les
correspondan en los ejercicios siguientes, o con la cuota de
liquidacin que pueda tocarles.
Por los impedimentos sobrevinientes
para
continuar
siendo
directores.- Artculo 162.- Los directores que estuvieren incursos en

cualquiera de los impedimentos sealados en el artculo anterior
no pueden aceptar el cargo y deben renunciar inmediatamente si
sobreviniese el impedimento. En caso contrario responden por los
daos y perjuicios que sufra la sociedad y sern removidos de
inmediato por la junta general, a solicitud de cualquier director o
accionista. En tanto se rena la junta general, el directorio puede
suspender al director incurso en el impedimento. Este Artculo
debe ser concordado con lo dispuesto en el Artculo 189 que
seala: Son aplicables al gerente, en cuanto hubiere lugar, las
disposiciones sobre impedimentos y acciones de responsabilidad
de los directores.
Responsabilidad solidaria con los directores.- Artculo 191.- El
gerente es responsable, solidariamente con los miembros del
directorio,
cuando
participe
en
actos
que
den
lugar
Pgina 24
responsabilidad de stos o cuando, conociendo la existencia de

esos actos, no informe sobre ellos al directorio o a la junta general.
Sobre contratos, prstamos o garantas.- Artculo 179.- El director
slo puede celebrar con la sociedad contratos que versen sobre
aquellas operaciones que normalmente realice la sociedad con
terceros y siempre que se concerten en las condiciones del
mercado. La sociedad slo puede conceder crdito o prstamos a
los directores u otorgar garantas a su favor cuando se trate de
aquellas operaciones que normalmente celebre con terceros. Los
contratos, crditos, prstamos o garantas que no renan los
requisitos del prrafo anterior podrn ser celebrados u otorgados
con el acuerdo previo del directorio, tomado con el voto de al
menos dos tercios de sus miembros. Lo dispuesto en los prrafos
anteriores es aplicable tratndose de directores de empresas
vinculadas y de los cnyuges, descendientes, ascendientes y
parientes dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de
afinidad de los directores de la sociedad y de los directores de
empresas
vinculadas.
Los
directores
son
solidariamente
responsables ante la sociedad y los terceros acreedores por los

contratos, crditos, prstamos o garantas celebrados u otorgados
con infraccin de lo establecido en este artculo. Este artculo debe
ser concordado con lo dispuesto en el Artculo 192.- Es aplicable a
los gerentes y apoderados de la sociedad, en cuanto corresponda,
lo dispuesto en el artculo 179.
Relacionada con la aprobacin de la memoria y estados financieros
de la sociedad.- Artculo 225.- La aprobacin por la junta general
de los documentos mencionados en los artculos anteriores no
importa el descargo de las responsabilidades en que pudiesen
haber incurrido los directores o gerentes de la sociedad.
Abstencin de la realizacin de actos significativos en la fusin:
Artculo 348.- La aprobacin del proyecto de fusin por el directorio
o los administradores de las sociedades implica la obligacin de
abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que
pueda
comprometer
la
aprobacin
del
proyecto
alterar
Pgina 25
significativamente
la
relacin
de
canje
de
las
acciones
participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o asambleas

de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse
sobre la fusin.
El
de
las
sociedades
administradores,
irregulares:
representantes
y,
en
Artculo
general,
424.quienes
Los
se
presenten ante terceros actuando a nombre de la sociedad

irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por
los contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados desde
que se produjo la irregularidad. Si la irregularidad existe desde la
constitucin,
los
socios
tienen
igual
responsabilidad.
Las
responsabilidades establecidas en este artculo comprenden el

cumplimiento de la respectiva obligacin as como, en su caso, la
indemnizacin por los daos y perjuicios, causados por actos u
omisiones que lesionen directamente los intereses de la sociedad,
de los socios o de terceros. Los terceros, y cuando proceda la
sociedad y los socios, pueden plantear simultneamente las
pretensiones
que
correspondan
contra
la
sociedad,
los
administradores y, cuando sea el caso, contra los socios, siguiendo

a tal efecto el proceso abreviado. Lo dispuesto en los prrafos
anteriores no enerva la responsabilidad penal que pudiera
corresponder a los obligados.
4.5
Pretensin de responsabilidad contra los directores y
gerente.- La pretensiones de responsabilidad contra los directores

lo encontramos en los Art. 181 y 182 de la LGS. y que de acuerdo
al artculo 189 establece que son aplicables al Gerente las
mismas
disposiciones
sobre
impedimentos
acciones
de
responsabilidad funcional a los directores.

Al distinguirse, por una ficcin jurdica, la sociedad de sus
accionistas, se desprende dos
responsabilidad:
responsabilidad,
la
y
la
supuestos de pretensin de
primera,
la
segunda,
la
pretensin
pretensin
social
individual
de
de
responsabilidad.
Pgina 26
4.5.1 Pretensin social de responsabilidad.- Este mecanismo

constituye un acto colectivo adoptado por la sociedad como
consecuencia de la afectacin al inters social, a fin de obtener
un resarcimiento al dao provocado a su patrimonio social. Esta
pretensin est regulada, cuando la pretensin social va
dirigida contra el Gerente, por los artculos 181 y 195 de la
LGS.
En atencin a ello, estn legitimados para promoverla: la Junta
general de accionista;
el Directorio; los
accionistas
que
representan el 33.33% del capital social, siempre que la

demanda comprenda nicamente el resarcimiento de los daos
y perjuicios ocasionados a la sociedad y no al inters particular
de los accionistas; cualquier accionista si transcurrido tres
meses desde que la Junta general de accionistas adopto el
acuerdo de promover la pretensin, aun no lo hubiera hecho; y,
los acreedores que consideren que sus crditos se encuentran
amenazados, pero con el nico fin de reconstruir el patrimonio
neto
de
la
sociedad
(aunque
para
algunos
autores
no
consideren que la pretensin en salvaguarda de sus intereses

no es en beneficio de la sociedad).
Ahora bien, en el artculo 195 se seala que el acuerdo para
iniciar la pretensin social de responsabilidad significa la
automtica remocin del Gerente, hecho que no sucede en el
caso que se inicie una pretensin social contra un Director. Sin
embargo, esto no debe considerase como una presuncin de
culpabilidad.
4.5.2 Pretensin individual de responsabilidad.- Esta pretensin
conforme el artculo 182 de la LGS tiene como presupuesto el
dao que hubiera sufrido un tercero, sea accionista o no.
Aunque pueda haberse causado dao simultneamente en el
patrimonio de la sociedad, es una pretensin del socio o de los
terceros independientemente de la pretensin social.
La norma deja muy claro que esta pretensin individual no
guarda relacin con la pretensin social de responsabilidad en
Pgina 27
la primera lnea al sealar: No obstante lo dispuesto en los

artculos precedentes... Asimismo, la misma norma legal se
encarga de dar un concepto de dao directo, considerndolo
como tal si la lesin a los intereses del socio o del tercero no es
una consecuencia del dao causado a la sociedad.
La responsabilidad del Gerente es personal y exige que los
actos daosos se encuentren en la conducta incorrecta o
negligente, esto es al cumplimiento de sus obligaciones o en la
ejecucin de las polticas diseadas por el Directorio o la Junta
general de accionistas, o en la supervisin de los sistemas de
control interno.
5. EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD
Segn el citado Artculo 178 y 190 de la LGS, los directores o el
gerente general no ser responsable salvo que tenga culpa. Ser
culpable si concurre con algunos de los elementos: abuso de
facultades, incumplimiento de sus obligaciones, dolo o negligencia
grave, sin embargo a diferencia del directorio en la que en el
artculo 178 de la LGS se seala expresamente: Artculo 178.Exencin de responsabilidad. No es responsable el director que
habiendo participado en el acuerdo o que habiendo tomado
conocimiento de l, haya manifestado su disconformidad en el
momento del acuerdo o cuando lo conoci, siempre que haya
cuidado que tal disconformidad se consigne en acta o haya hecho
constar su desacuerdo por carta notarial. No encontramos una
norma igual para el caso del gerente, pero a luz del artculo 191 de
la LGS, El gerente es responsable, solidariamente con los
miembros del directorio, cuando participe en actos que den lugar a
responsabilidad de stos o cuando, conociendo la existencia de
esos actos, no informe sobre ellos al directorio o a la junta
general, a contrario sensu quiere decir que no ser responsable
cuando no participe o cuando denuncie ante los directores o a la
junta general, de los actos que den lugar a la responsabilidad de
los directores.
Pgina 28
En
tal
sentido
consideramos
que
en
los
supuestos
de
responsabilidad sealados las causas de justificacin del hecho

daino sealadas en el cdigo civil.
Con respecto a las clusulas de exoneracin de responsabilidad
civil segn el Artculo 194 de la LGS, seala que es nula toda
norma estatutaria o acuerdo de junta general o del directorio
tendientes a absolver en forma antelada de responsabilidad al
gerente, al respecto Beaumont seala que No se puede dar carta
blanca de impunidad al gerente, excusndolo de responsabilidad,
pues
ello
significara
autorizarlo
que
infrinja
obligaciones
impuestas por la ley en razn de la naturaleza del cargo que

desempea, nos dice Ulises Montoya Manfredi. Es ms, la
aprobacin por la junta del balance no importa el descargo del
directorio y gerencia por la responsabilidad en que pudieran haber
incurrido, deca el art. 356 de la ALGS y lo dice ahora el art. 225 de
esta LGS.
6. CADUCIDAD DE LAS ACCIONES DE RESPONSABILIDAD
El artculo 184 y 197 de la Ley General de Sociedades regula la
caducidad de la responsabilidad civil del Gerente, sealando que
esta caduca a los 2 aos del acto realizado u omitido. Al respecto,
cabe mencionar que existe una gran diferencia con lo regulado en
el Cdigo Civil, por cuanto en este se distingue no solo la
prescripcin de la caducidad; sino tambin existe diferencia entre
el plazo de prescripcin para la responsabilidad contractual, del
plazo de prescripcin para la responsabilidad extracontractual. De
acuerdo al inciso 1 del artculo 2001 del Cdigo Civil, la accin
personal prescribe a los 10 aos, es decir, la responsabilidad
contractual prescribe vencido dicho plazo; y de acuerdo al inciso 4
del mismo artculo, la accin indemnizatoria por responsabilidad
extracontractual prescribe a los 2 aos. En la Ley General de
sociedades, no se distingue la responsabilidad contractual del
Gerente
para
con
la
sociedad,
de
la
responsabilidad
extracontractual del Gerente para con los accionistas y terceros,

aplicndose a ambos casos el plazo de caducidad citado en el
Pgina 29
artculo 197, debido a la naturaleza dinmica de las sociedades, a

las que no se podra aplicar plazos extensos sin trabar su normal
desenvolvimiento.
CONCLUSIONES
1. La responsabilidad civil viene experimentando erosiones en su
mbito, orientado bsicamente a la unificacin de la responsabilidad
civil, bajo dicha nominacin aunque otros propugnan ms bien a un
denominado derecho de daos.
2. La responsabilidad contractual y extracontractual, tal como est
desarrollada hoy en da, no llega a abarcar situaciones que escapan
de su campo de aplicacin, dado que los mismos se presentan en
zonas grises, por lo que se sostiene la necesidad de reformar el
sistema de responsabilidad civil en nuestra legislacin.
3. La responsabilidad de los directores y del gerente, segn la
doctrina mercantilista, escapa del sistema de la responsabilidad
contractual y extracontractual, ya que se trata de una responsabilidad
orgnica o legal.
4. La responsabilidad del gerente, ya no es tratada dentro del campo
netamente civil contractual, en vista de que se rige por
estipulaciones de carcter imperativos.
Pgina 30
5. La responsabilidad del gerente, no escapa de la responsabilidad

subjetiva, ello conforme a la voluntad del legislador que ha basado la
responsabilidad del representante legal, bsicamente en la culpa.
6. El criterio adoptado en la Ley General de Sociedades, respecto a la
responsabilidad de los Directores y del Gerente es la subjetiva, quien
causa un dao a otro est en la obligacin de indemnizarlo solo si el
victimario ha tenido culpa al causar dao, la regla de la culpa para
cuatro supuestos distintos.
7. Los artculos 177 y 190 de la Ley General de Sociedades es
darnos un conjunto de supuestos cuyo acaecimiento configura la
responsabilidad de los directores y del gerente, no siendo estos los
nicos. Esto en razn a la variedad y heterogeneidad de los deberes
de los administradores.
8. Debe tomarse en cuenta que la actividad que desempea el
gerente, que constituye principalmente el de dirigir la Sociedad,
implica la toma de decisiones y actuaciones, cuyos resultados o
efectos implican un riesgo, por lo que la culpa leve no es considerada
como supuesto de responsabilidad, considerndose solo a la culpa
lata o negligencia grave.
9. Nuestra legislacin acoge el sistema subjetivista al establecer que
los directores y el gerente responde por el dao que debe tener como
causa el dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
10. En realidad consideramos que tanto la responsabilidad civil tanto
contractual como extracontractual son tipos de responsabilidad legal,
porque deber analizarse en cada caso concreto, pero es cierto que la
distincin se torna complicada, en la medida de que pueden coexistir
concurrencia de los dos tipos de responsabilidad.
Pgina 31
BIBLIOGRAFA
https://es.wikipedia.org/wiki/Impunidad
http://limamarcjus.blogspot.pe/2008/08/la-responsabilidad-civil-
de-los.html
http://puntoedu.pucp.edu.pe/noticias/impunidad-delitos-sin-
castigo/
http://jurisprudenciadederechocivilper.blogspot.pe/
Pgina 32

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