Il. EL DELITO Y SUS CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS E, delito ha sido definido como: la accién u omisién ilicita y culpable expresamente descri- ta por la ley bajo la amenaza de una pena o sancién criminal... De esta definicién se pueden inferir las siguientes caracteristicas: - Es una accién u omisién, por tanto, debe existir una mani- festacién externa de la voluntad; un hacer o un no hacer. El solo pensamiento no constituye delito. - La accién y la omisién deben ser tipicas, ello es, con- formarse a una descripcién de la conducta delictiva hecha 'Delito', Diccionario Juridico del Instituto de Investigaciones Juridices de lo UNAM, Porric, México, 1998, México, p.1035. 17138 LAS MODALIDADES © CALIFICATIVAS BEL DELITO DEBEN INCLUIRSE EN EL AUTO DE FORMAL PRISION previamente por la ley. Esta descripcién es lo que se co- noce como tipos penales que se encuentran generalmente expresados en la parte especial de los cédigos y tienen la finalidad de individualizar las conductas punibles. - Las acciones u omisiones tfpicas para constituir delito, también deben ser antijuridicas, esto es, hallarse en contra- diccién con el derecho y no concurrir en su realizacién, alguna causa de justificacién, o sea que en el conjunto del ordenamiento juridico no existan preceptos que autori- cen o permitan la conducta realizada, tales como la legiti- ma defensa o el estado de necesidad. - Finalmente, las acciones u omisiones tipicas y antijuri- dicas para constituir delito, deben ser culpables, es decir, deben poder reprocharse personalmente a quien las ha efectucdo. Para que ese reproche tenga lugar, el sujeto a quien se dirige debe ser imputable, haberse hallado en la posibilidad de comprender el cardcter ilfcito de su acto y haber obrado en circunstancias que hayan hecho exigi- ble una conducta conforme a derecho.* El delito no siempre tuvo estas caracteristicas. En Europa, antes del siglo XVIII, los Jueces penales gozaban de un amplisi- mo margen de discrecionalidad para decidir qué conductas castigar y qué sancién imponer. Esta situacién se revirtié a partir de que las ideas liberales, surgidas de la Revolucién Francesa, impulsaron que la préctica juridico-penal se ajustara a una legislacién previamente redactada para dar mayor segu- ridad juridica al ciudadano. *Tbidem, p. 1035EL DELITO Y SUS CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS Dentro del afan codificador de la época se seleccionaron de entre todas las acciones consideradas hasta entonces como iNcitas, s6lo algunas para ser incluidas y descritas en Ia ley, para las cuales se previé también una pena concreta.5 De esas descripciones de conductas punibles surgieron los tipos delic- tivos, cuyos elementos se pueden clasificar como objetivos, normativos y subjetivos.® El concepto de tipo penal aparece, desde entonces, como un fenémeno complejo que cumple diversas funciones: a} De seleccién de los comportamientos humanos penal- mente relevantes. b) De garantia, traducida en el principio nullum crimen sine tipo. c) Motivadora general, en virtud de que son exclusiva- mente los comportamientos previstos en el tipo penal que resulten exaclamente coincidentes con éste, los que se sujeton a la consecuencia juridica prevista en la ley. Su denominacién procede de la palabra alemana tatbestand, con la que se alude a un conjunto de hechos, dotandolos de una significacién unitaria, aun cuando para otra parte de la doctrina sea preferible el uso del término "hecho", "encuadra- bilidad", 'subordinacién" o "delito tipo", en lugar del vocablo “tipicidad". Para los italianes es el fattispecie o el fatto.’ © PAVARINE, Massino, Control y dominecién, Ed. Siglo XXl, México, 1985 * Yease Semanario Judicial de fa Federaciin y su Gaceta, Novena Epoca, Primera Sala, Tomo &VIl, fobrere de 2003, 9. 47, tesis 1e./J, 86/2002, Regisire US 184968. ' PLASCENCIA VILLANUEVA, Raul, “Tipo penal’, Diccionario Juridico del Instituto de Investigaciones Juridicos de la UNAM, Porriis, México, 1998, p. 3671 1920 LAS MODALIDADES © CALIFICATIVAS DEL DELITO DEBEN INCLUIRSE EN EL AUTO DE FORMAL PRISION Los tipos penales pueden dividirse en: basicos o simples, especiales, y complementarios. Los primeros son plenamente independientes, fundamentales; los especiales, suman a las coracteristicas del tipo bdsico ciertas peculiaridades y, al ha- cerlo, dan lugar a un nuevo tipo penal; y los complementarios, en cambio, presuponen la subsistencia del tipo bésico o simple al cual se incorporan ciertas circunstancias.® Estas son las denominadas calificativas, que "se dan en funcidn del tipo y no en funcién del afectado por el delito".” Las circunstancias modificativas del delito han sido defini- das como "aquellos elementos adicionales que se contienen en tos tipos penales y que segun su descripcién tipica atenuan 10 © agravan la conduct Estas modificativas las encontramos en los tipos penales complementados y pueden clasificarse de la siguiente manera: a} Circunstancias que colifican o agravan el delito. b) Circunstancias atenuantes o que privilegian el delito. Dentro de nuestra legislacién, un ejemplo de tipo bdsico seria el homicidio, ya que es independiente de cualquier otro tipo penal, cuya descripcién sirve de base a otros tipos delicti- vos; en cambio, el aborto, al hacer referencia tipica de las caracteristicas de los sujetos involucrados, constituye un tipo * Veose Semonaric Judiciol de fe Federacién, Sexta Enoce, Primera Sela,Tomo XV, Segundo Porie, p. 6B; Registro |US 263607 . . * Véose Semanario Judicial de fo Federacién, Séptima Epoca, Primera Sala, Volumen 47, p. 17; Registro US 235827 19 JIMENEZ MARTINEZ, Javier, Manual de dereche pena! mexicano, Edicién propia, México, 2005, 9, 391EL DELITO ¥ SUS CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS especial independiente del tipo bdsico, que se integra auténo- mamente al agregar al tipo fundamental otro requisito, que lo privilegia con una disminucién de la pena, o lo agrava con su aumento, Por otra parte, como ejemplo del tipo complementado se puede mencionar al homicidio en rifa o en defensa propia; en estos casos el tipo basico subsiste, sdlo que la conducta es desarrollada bajo ciertas circunstancias, las que también actéan como atenuantes al momento de aplicar la pena. Los Tribunales Colegiados de Circuito han definido a la calificativa como “aquella circunstancia que no alterando los elementos contigurativos del delito se agrega al ilicito tipico y agrava la pena establecida para el mismo.""! También, dichos érganos han sefalado que ‘La calificativa no constituye una conducta auténoma sino que esta estrecha- mente vinculada con la accién reputada delictuosa; y a! operar, sélo permite agravar la pena que corresponde, pues los dispositivos que contemplan las diversas hipdtesis en que se surte la catificativa del delito, remiten a las sanciones pre- vistas en el respectivo articulo que lo tipifica’.!2 Si bien es cierto que la Primera Sala ha sostenido que las calificativas del delito, para que operen en derecho, deben encontrarse plenamente comprobadas,'* también lo es que Véose Semonario Judicial de lo Federacién, TCC, Octava Epoca, Tome XIY, julie de 1994, p, 531; Registro IUS 211321 '* Wéase Semanarig Judicial de lo Federacién, TCC, Octava Epoca, Tome XIV, julio de 1994, p. 480; Registro 1US 211207 ! Vease Semenaris Judicial de le Federacién, Primera Sola, Sexta Epoca, Volumen LXXIK, Segunda Parte, p. 29, Registro IUS 259470 2122 LAS MODALIDADES © CALIFICATIVAS DEL DELITO DEBEN INCLUIRSE EN EL AUTO DE FORMAL PRISION el hecho de que no estén acreditadas no impide la configu- racién del tipo basico, conforme al texto de la tesis 1.30.P.39 que a la letra dice: Carece de base juridica sostener que si la calificativa no queda probada en la secuela procesal, tampoco puede configurarse el tipo bdsico delictivo por el cual fue procesa- do y sentenciado el quejoso, pues deben diferenciarse los elementos esenciales o bdsicos del delito, de los elemen- tos concurrentes o complementados en los que se inclu- yen las caliticativas, toda vez que por la prelacién légica que tiene la falta de comprobacién de los elementos esen- cicles, impide necesariamente la integracién de los con- currentes, pero nunca a la inversa.'* Por otro lado, los Tribunales Colegiados de Circuito han sefialado que "la modalidad del delito es una forma de comi- sién del mismo, contemplada legalmente y que tiene el mismo resultado que el delito genérico, es decir, que viola el mis- mo bien juridico tutelado por la norma especifica, distin- guiéndose ya sea por los procedimientos empleados para cometer el ilicito, por la calidad del pasivo o del activo, o del objeto materia del delito"."5 Los mismos érganos han advertido la existencia de dife- rencias entre lo modalidad y la agravante, pues mientras la primera debe entenderse como la forma accidental y variable que caracteriza o distingue © un hecho determinado, sin alterar su esencia, es decir, *Véose Semenario Judicial de la Federacién, TCC, Novena Epoca, Tomo IX, mayo dé 1999, 9. 997, tesis |.20,P.39 P; Registro IUS 193982. ® Vase Semanario Judicial de io Federocién, TCC, Octave Epoca, Tomo XI¥, julio de 1994, p, 532; Registro |US 211324EL DELITO ¥ SUS CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS que en la modalidad se surte una modificacién organica casual de los rasgos o caracteres que constlituyen el tipo, de manera ial, que ai cesar los efectos juridicos de aquellas variaciones estructurales, se extinguen también las conse- cuencias legales de ia figura delictiva; la agravente es la circunstancia de tiempo, lugar, modo, condicién y estado que acompafan a algén hecho ilicito y que suelen ser las causas que aumentan la gravedad del delito y, por consi- guiente, la pena con que debe ser castigado el delincuente, sin que la extincién de esos accidentes dé por terminado el modelo ilicito, ya que Unicamente determina la extensién del castigo y, aun cuando la modalidad de un determinado antisocial puede agravar o clenuar la sancién respectiva, como invariablemente sucede en la agravante, ambos con- ceptos (modalidad y agravante}, encuentran aspectos diver- sos, con efectos juridicos diferentes.'¢ © Véose Semanavio Judicial de la Federecién, TOC, Séptima Epoca, Volumen 187-192, Sexta Pore, p. 21; Registro IUS 248810.