INDICE

OBJETIVOS...........................................................................................................2
INTRODUCCION...................................................................................................3
CAPITULO I...........................................................................................................4
MARCO TEORICO................................................................................................4
1.1.

PERSONALIDAD JURIDICA.......................................................................4

1.2.

CONCEPTO.................................................................................................4

1.3.

CARACTERISTICAS...................................................................................4

1.4.

ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD........................................................5

CAPITULO II..........................................................................................................7
ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA........................................................7
2.1.

TOMA DE CONCIENCIA DE LA CRISIS DEL CONCEPTO DE

PERSONA JURDICA.........................................................................................7
2.2.

SITUACION ACTUAL DEL ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA. .9

2.2.1.

EL PROBLEMA........................................................................................9

2.2.2.

DOGMA FORMALISTA..........................................................................10

2.2.3.

LAS SOLUCIONES PROPUESTAS.......................................................11

2.3.

EL ABUSO DE LA PERSONALIDAD EN EL PERU..................................12

2.4.

JURISPRUDENCIA COMPARADA O DOCTRINA COMPARADA............15

2.4.1.

LA JURISPRUDENCIA ITALIANA...........................................................16

2.4.2.

LA JURISPRUDENCIA ALEMANA.........................................................18

CONCLUSIONES.................................................................................................23
BIBLIOGRAFA.....................................................................................................24

OBJETIVOS

INTRODUCCION

La necesidad social de organizacin siempre ha sido importante dentro del

proceso de desarrollo de toda sociedad y de manera ms particular para el
hombre, esto responde a la propia naturaleza de la especie humana tantas veces
estudiada y que es intelectualmente atrayente para el derecho.
Estas organizaciones del personas que han existido desde los albores de la
humanidad y que han participado de la actividad jurdica como autnticos y
verdaderos sujetos de derecho, merecieron de un sector ampliamente dominante
de la doctrina, el ser designados como entes de hecho, irregulares, no
personalizados, no obstante que eran realidades actuantes en el mundo del
derecho que es primariamente, nada ms y nada menos, que el mundo de la vida
humana social.
Grupos, comunidades, entidades colectivas, Personas Colectivas, Persona
Jurdica, son distintas denominaciones que ha recibido esta figura a lo largo de su
tratamiento tanto de parte de las ciencias sociales como del Derecho, la
denominacin vara de acuerdo al enfoque que le otorga la sociedad como tal, a
su vez responde al momento en el cual esta figura ha sido estudiada, y la
influencia de cmo las personas entendan el derecho aplicado a esta institucin.
En el presente trabajo estamos complementando el tratamiento de lo que es la
Persona Jurdica como tal ya han pasado algunos aos y hemos encontrado
normatividad que complementa el desarrollo de las personas jurdicas, su mbito
de accin se ha ampliado por lo que el estudio de la misma merece una ptica
moderna sin perder su nocin tradicional, original y primigenia de ente
organizador dentro de lo social y como es estudiado por la doctrina.

CAPITULO I
MARCO TEORICO

1.1.

PERSONALIDAD JURIDICA
Se entiende por personalidad jurdica o personera jurdica aquella por la
que se reconoce a una persona, entidad, asociacin o empresa, con
capacidad suficiente para contraer obligaciones y realizar actividades que
generan plena responsabilidad jurdica, frente a s mismos y frente a
terceros. (Medina Pabn, 2010)

1.2.

CONCEPTO
La personalidad jurdica o moral, no es ms que la atribucin por el
ordenamiento jurdico ( a travs de acto jurdico) de derechos y
obligaciones a sujetos diversos de los seres humanos, circunstancia sta
que nos permite afirmar que las personas jurdicas son, en estricto sentido,
un producto del derecho, y slo existen en razn de l; sin su
reconocimiento, nunca tendrn personalidad moral, o corprea; son el
producto abstracto del derecho que permite a comunidades jurdicamente
organizadas cumplir los objetivos trazados por sus miembros. La
personalidad jurdica, pues, no coincide necesariamente con el espacio de
la persona fsica, sino que es ms amplio y permite actuaciones con plena
validez jurdica a las entidades formadas por conjuntos de personas o
empresas. (Medina Pabn, Derecho de Personas, 2011)

1.3.

CARACTERISTICAS

a) Necesarios: sin ellos no existe la persona.

b) nicos: solo se puede tener un atributo del mismo orden.
c) Inalienables: estn fuera del comercio, no pueden transmitirse por medio
de ningn acto ni negocio jurdico.
d) imprescriptibles: no se adquieren ni se pierden por el mero transcurso del
tiempo.

e) Irrenunciables: ni los titulares de estos atributos pueden renunciar a ellos

unilateralmente ni la autoridad pblica puede establecer sancin alguna
que implique su eliminacin.
1.4.

ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
i. Nombre: En las personas fsicas corresponde al conjunto de letras y
palabras que sirven para identificar e individualizar a una persona.
En las personas jurdicas corresponde a la Razn Social o a la
ii.

Denominacin.
Capacidad: Es la aptitud que tienen las personas fsicas para ser
sujetos activos y pasivos de relaciones jurdicas. Suele distinguirse
entre capacidad jurdica o de goce, imprescriptible, inmutable,
irrenunciable, y de orden pblico; y capacidad de obrar o de ejercicio
concreto de los derechos, que puede ser limitada, parcial y variable.
Normalmente, las legislaciones establecen supuestos en los que
una persona fsica puede ser incapacitada mediante decisin judicial
cuando no puede gobernarse a s misma debido a enfermedades
persistentes de carcter psquico o fsico.
En las personas jurdicas la capacidad para ser sujetos de derechos
y obligaciones est determinada por el alcance de su objeto social y
necesariamente se ejercita por medio de la representacin a travs

iii.

de una persona fsica, tanto judicial como extrajudicialmente.

Domicilio: En las personas fsicas se refiere al lugar de
permanencia del individuo, En las personas jurdicas al lugar fsico

iv.

donde tiene su domicilio fiscal.

Nacionalidad: Es el vnculo jurdico que tiene una persona con uno

v.

o varios Estados determinados.

Patrimonio: En las personas fsicas son el conjunto de derechos y
obligaciones que son susceptibles de valorarse econmicamente.
En las jurdicas adicionalmente son los medios que les permiten
realizar sus fines. El patrimonio puede ser pecuniario o moral

vi.
vii.

Estado civil: Atributo exclusivo de las personas fsicas consiste en

la situacin particular de las personas respecto de su familia, la
sociedad y el Estado.

CAPITULO II
ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA

2.1.

TOMA DE CONCIENCIA DE LA CRISIS DEL CONCEPTO DE

PERSONA JURDICA
Para explicar la naturaleza de la persona jurdica, ms all de las formales
limitaciones en que la encerr la dogmtica jurdica tradicional, as como
para tener una visin ms exacta de la evolucin que ha sufrido en el
presente siglo, particularmente en la legislacin peruana, la nocin de
"persona jurdica", se hace necesario poner de manifiesto que todo el
proceso de bsqueda de su identidad desarrollado de reciente en torno a
ella es el inequvoco resultado de una mejor comprensin, de parte de
jusfilsofos y juristas, de lo que significa el ser humano y de su decisiva
gravitacin en el derecho ms all de la pura formalidad instrumental.. No
podemos olvidar, al respecto, que el derecho es creacin del ser humano,
una necesidad existencial, desde que est naturalmente condicionado a
vivir en sociedad.
El concepto de "persona jurdica" entr en crisis cuando algunos juristas,
al tomar conciencia de los requerimientos y urgencias de la realidad,
ponen al descubierto las insuficiencias de las propuestas formalistas,
imperantes por dcadas, mediante las cuales resultaba vano explicarse el
fenmeno jurdico de la persona jurdica en su compleja realidad y riqueza
de matices. Se empez a entender que era imposible llegar a la
aprehensin global y completa de dicho fenmeno jurdico mediante una
limitada visin formalista en la cual la persona jurdica se reduca a un
ente ideal, a un mero centro unitario de referencias normativas.
Es en este instante de histrica toma de conciencia de la complejidad y
riqueza del ser humano -que podemos situarlo en las dos ltimas dcadas
de la primera mitad del siglo XX- que en los medios jurdicos se empieza a
hacerse referencia al hecho de que el concepto de "persona jurdica" ha
entrado en crisis. Algunos autores reclaman, entonces, para llegar a la
realidad existencial de la persona jurdica, la superacin de la nocin de

persona jurdica entendida como una pura "forma".

El primer intento por llegar a la realidad misma de la persona jurdica, a
sus dimensiones existencial y axiolgica desterradas por el formalismo,
tuvo como causas algunos casos en los cuales, tras la forma de la
persona jurdica, desvirtuando su finalidad, se produjeron ejercicio
abusivos de esta forma, actitudes dolosas, fraudes y otras actividades
impropias de la finalidad de las personas jurdicas. Ciertos directivos o
miembros de la persona jurdica se aprovechaban de modo ilcito de la
forma de la persona jurdica en su propio provecho personal y en agravio
de los dems

miembros de la persona jurdica o de terceros. La mayora

de estos casos se presentaron en las sociedades, sobre todo en las

annimas o por acciones, en las cuales se aprovech de la limitacin de la
responsabilidad de la persona jurdica para cometer actos ilcitos. Estas
actividades se identificaron con la expresin de levantamiento del velo o
con la de abuso de la personalidad jurdica.
Debemos interpretar que la supuesta distincin entre la persona jurdica
y sus miembros se produce slo a nivel formal para con el objeto de
permitir, a travs de un proceso de abstraccin mental, reducir una
pluralidad de seres humanos, realmente actuantes segn fines valiosos en
la persona jurdica, a un centro ideal y unitario de referencias normativas,
lo que permite, como se ha apuntado, imputar derechos y deberes a ese
centro ideal en vez de atribuirlos a alguno o todos los integrantes de la
persona jurdica. Esta posicin fue sostenida por nosotros en la
Exposicin de Motivos del Cdigo civil peruano de 1984 que, en lo que
atae al Libro Primero sobre el Derecho de las Personas, fuera publicada
independiente en un libro titulado Derecho de las personas. Exposicin
de Motivos y Comentario s al Libro Primero del Cdigo civil peruano.
La doctrina resumida en la expresin de descorrer el velo de la persona
jurdica, es decir el intento de superar el muro de su formalidad para
penetrar en sus niveles existencial y axiolgico, se desarroll en las
primeras dcadas de este siglo principalmente en los Estados Unidos de
Norte Amrica, no slo en virtud de la flexibilidad de su derecho sino
porque, en razn de su grado de desarrollo. Prosper la utilizacin de la

persona jurdica, preferentemente en la vida de relacin negocial. Es as

que la expresin de descorrer el velo de la persona jurdica aparece por
primera vez en el derecho norteamericano bajo las denominaciones de
lifting of de corporation veil, piercing of de veil o disregard of legal
entity.
En el sistema del common law, bajo la concepcin formalista de Savigny,
liberado del excesivo dogmatismo que agobia a menudo al derecho
continental y a travs de un mayor y ms prximo control de los fines de la
persona jurdica y su modo de aplicarlos en la experiencia, se elabor en
la jurisprudencia americana la doctrina del Disregard. Segn esta doctrina
los tribunales pueden prescindir o superar la forma externa de la persona
jurdica, para, penetrando a travs de ella, alcanzar a las personas y los
bienes que se cobijan bajo su formalidad. Por el Disregard se faculta,
precisamente, a descorrer el velo de la persona jurdica.
2.2.
2.2.1.

SITUACION ACTUAL DEL ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA

EL PROBLEMA
Como se ha podido apreciar a travs de la opinin de algunos de los
autores que se han ocupado especficamente del llamado abuso de la
personalidad jurdica, esta figura comprendera diversos casos que se
han presentado y que han sido puestos en evidencia tanto en la
jurisprudencia comparada como en la doctrina. Este ejercicio
abusivo consiste, en trminos generales, segn la doctrina dominante
y la orientacin jurisprudencial, en utilizar indebidamente los beneficios
que otorga dicha personalidad en provecho de algn o algunos
miembros de la persona jurdica en perjuicio de los dems miembros
de sta o de terceros. Se suma a esta situacin el empleo de la
persona jurdica para cometer un fraude a la ley. Son mltiples las
modalidades

utilizadas

para

lograr

estos

ilcitos

propsitos

aprovechndose, como est dicho, de los beneficios que se derivan de

la formalidad de la persona jurdica. Es dable apreciarlos a travs de la
casustica puesta de relieve por la jurisprudencia comparada.
El problema del denominado abuso de la personalidad jurdica se

pone de manifiesto en el hecho de gozar de la disciplina especial que

rige a las personas jurdicas fuera de las situaciones objetivas que
justifican su aplicacin, disfrutando de este modo de la excepcin de
las normas del derecho comn ms all de los casos o los lmites
dentro de los cuales el legislador ha previsto y querido mantenerla. De
ah que, paralelamente, la represin del abuso de la personalidad
jurdica comporta

la inaplicabilidad de la disciplina especial que rige

el comportamiento de las personas jurdicas y el retorno al derecho

comn cada vez que se desconozcan los presupuestos que justifican
las razones del privilegio normativo105. Esta tcnica de solucin de los
problemas creados por el abuso de la personalidad jurdica, gestada
dentro de la ptica puesta en circulacin por Galgano, ha sido acogida
por la jurisprudencia italiana a partir de los aos ochenta.
2.2.2.

DOGMA FORMALISTA
El formalismo jurdico, como es sabido, introdujo en la doctrina el
dogma por el cual la persona jurdica resulta ser distinta de sus
miembros en tanto centro unitario ideal de referencias normativas. Este
dogma se convirti en una muralla infranqueable que impeda
perseguir a los miembros de la persona jurdica que, valindose de
la misma, cometa actos abusivos, de carcter ilcito, en beneficio
propio o de un determinado grupo. El mencionado dogma prescriba en
su concrecin normativa que ninguno ni todos los miembros de la
persona jurdica es propietario de su patrimonio ni responde por sus
obligaciones. La persona jurdica, dentro de este planteamiento y en
cuanto espectral formalidad puede ser, por lo tanto, abusivamente
utilizada para obtener un provecho personal o cometer un fraude a
la ley sin que alcance a los autores responsabilidad alguna. El
dogma formalista los protega y los haca irresponsables por los actos
ilcitos cometidos, que no otra cosa es el ejercicio abusivo de un
derecho.
El uso indebido de la formalidad de la persona jurdica se realiza, por lo
expuesto, bajo la modalidad del comportamiento conocido como

abuso de la personalidad jurdica y que, como se ha podido apreciar,

ha preocupado hondamente a los juristas afanados en encontrar un
remedio a esta irregular situacin. El empleo tambin indebido de
dicha formalidad se produce a travs del fraude a la ley.
2.2.3.

LAS SOLUCIONES PROPUESTAS

Frente a las situaciones expuestas los juristas y los jueces se
empearon en buscar una solucin jurdica que permitiera penetrar en
la realidad misma de la persona jurdica, superando la mera formalidad,
para impedir el aprovechamiento abusivo de la persona jurdica as
como para impedir tambin el fraude a la ley y, en su caso, imputar las
consiguientes responsabilidades a los autores de tales actos. Los
resultados de algunos de estos esfuerzos han sido parcialmente
glosados en pginas precedentes.
Algunos lcidos juristas y ciertos alertas jueces entendieron, no sin
esfuerzo, que un dogma formal no poda detener la persecucin y la
sancin de la ilicitud. Se fue por ellos comprendiendo, a travs de la
experiencia, que una barrera meramente formal creada por el
ordenamiento jurdico para facilitar la vida de relacin de las personas
jurdicas no poda desvirtuar esta positiva finalidad para ser
aprovechada abusiva o fraudulentamente en beneficio de algn o
algunos miembros de la misma en perjuicio de terceros. La concepcin
de que el derecho no se reduca a una pura forma sino que era
primariamente vida humana social valiosamente vivenciada fue
paulatinamente imponindose entre los juristas. Esta visin de la
realidad misma del derecho abri el camino para la bsqueda de
soluciones a este falso problema.
En el curso de la afanosa bsqueda de soluciones jurdicas que
permitieran impedir y sancionar dichos actos ilcitos cometidos en el
seno de la persona jurdica y que se hallaban absurdamente
protegidos por la impenetrable formalidad del dogma antes aludido, se
han presentado, por lo general, dos propuestas de parte de la doctrina
y la jurisprudencia comparada para contrarrestar el ejercicio abusivo de

la formalidad de la persona jurdica. La primera de ellas parte del

reconocimiento del mencionado dogma en torno a la calidad ontolgica
de la persona jurdica que la reduce a una unidad ideal. Los juristas
que no ponen en entredicho este dogma, los que lo admiten sin mayor
anlisis crtico, son los que han propuesto la frmula de descorrer el
velo de la formalidad para penetrar en la realidad misma de la persona
jurdica y poder, de este modo, sancionar a los responsables de los
actos abusivos. Es un velo que se descorre slo para este especfico
efecto y que, luego de alcanzado el efecto querido, se vuelve a correr.
Se trata de un procedimiento indirecto, que encuentra as la posibilidad
de no plantearse el problema que debe esclarecerse para justificar la
imputacin de obligaciones y responsabilidades a los miembros de la
persona jurdica.
La otra propuesta desconoce el dogma de la irresponsabilidad sin
lmites de los integrantes de la persona jurdica planteado por el
formalismo jurdico. Esta corriente de pensamiento considera que la
persona jurdica no se reduce nicamente a su dimensin lgico-formal
sino que ella es, primariamente, una organizacin de personas
naturales o jurdicas, o de ambas que realiza en comn una actividad
valiosa. A esta organizacin de personas, que constituye la dimensin
existencial de la persona jurdica, debe sumarse la dimensin
axiolgica, es decir, los valores que vivencian los miembros de la
persona jurdica en su actividad comn y que se concretan en los fines
perseguidos por sta. Los valores otorgan un sentido y una razn de
ser a la persona jurdica. Por lo tanto, los juristas que adhieren a esta
posicin no tienen que descorrer ningn velo para penetrar en la
realidad existencial-axiolgica de la persona jurdica. Simplemente,
rompen el velo.
2.3.

EL ABUSO DE LA PERSONALIDAD EN EL PERU

Frente a esta dualidad de propuestas para resolver el problema del
ejercicio abusivo de la formalidad de la Persona jurdica algunas
legislaciones han adoptado una determinada solucin. As, en la propuesta
de enmiendas al Cdigo civil peruano de 1984 se ha propuesto introducir

un nuevo artculo para regular esta materia, se ha proyectado el siguiente

texto que refleja la posicin actual de la doctrina peruana: El juez, en
caso de uso indebido de la persona jurdica o de fraude a la ley,
puede responsabilizar directamente a los miembros, directores y
administradores de la persona jurdica, sin perjuicio de las dems acciones
a que hubiere lugar. El uso indebido puede concretarse en un acto que
signifique el ejercicio abusivo de algn derecho o privilegio concedido
por el ordenamiento jurdico a la persona jurdica o de algn acto doloso o
culposo, todos dirigidos a que el actor o actores de los mismos se
aprovechen de la formalidad de la persona jurdica en beneficio propio y en
detrimento de terceros.
La introduccin de un texto en el Cdigo civil peruano como el
anteriormente transcripto se hace necesaria para superar la aparente
contradiccin que surge del articulado del Cdigo en lo referente a la
naturaleza de la persona jurdica. En efecto, si revisamos los artculos 80,
99, 111 y 134, en los que se definen a la asociacin, la fundacin, el
comit y las comunidades campesinas y nativas, apreciaremos que de
sus textos emerge con claridad que cada uno de estos tipos de persona
jurdica tiene dos elementos comunes. Nos referimos a que cada una de
ellas es, primariamente, una organizacin de personas as como que
tambin cada una de ellas persigue fines valiosos. De este modo el
ordenamiento jurdico positivo reconoce dos de las tres dimensiones de
las personas jurdicas.
La tercera dimensin, es decir, la formal-normativa, se instala en el
artculo 78 del Cdigo civil peruano. Este numeral enuncia que la persona
jurdica es distinta de sus miembros, por lo que ninguno de stos es
propietario o asume las deudas contradas por la persona jurdica. El
artculo en referencia consagra la reduccin a una unidad ideal de lo que
en la realidad es una pluralidad de personas que vivencian valores. Pero,
esta unidad ideal es una frmula tcnico-jurdica destinada a facilitar el
que las organizaciones de personas acten con agilidad en la vida
negocial. Esta creacin formal del ordenamiento jurdico consistente en un
centro ideal y unitario de referencias normativas, que surge en el

momento de la inscripcin de la persona jurdica en un registro pblico,

tiene como finalidad el que los derechos y los deberes contrados por la
organizacin de personas no se atribuyan a cada uno o a todos los
miembros de la persona jurdica sino a dicho centro ideal, al que se
identifica con una expresin lingstica. Igual ocurre con la atribucin de
deberes jurdicos, los que tambin se imputan a dicho centro unitario ideal
de referencias normativas. Este hecho, como es evidente facilita, de modo
superlativo, la actividad de las personas jurdicas. Esta es la funcin
capital de este recurso formal de tcnica jurdica, aparte de la
consecuencia que importa como es la limitacin de la responsabilidad de
los miembros de la persona jurdica.
Sin embargo de lo expresado, el artculo 78 se suele interpretar
mayoritariamente, en forma asistemtica, desconociendo el contenido de
los artculos 80, 99, 11 y 134 del Cdigo con los cuales se halla en
esencial concordancia. Se considera que en este numeral, a travs de la
frmula de que la persona jurdica es distinta de sus miembros, el
Cdigo recoge una concepcin formalista de la persona, olvidndose de
lo prescrito en los artculos antes referidos mediante los cuales se define
a la asociacin, a la fundacin, al comit y a las comunidades campesinas
y nativas, como organizaciones de personas que realizan fines que
encarnan valores.
Se trata, a nuestro entender, de una interpretacin incorrecta, pues el
sentido del artculo 78 es el que los derechos de la persona jurdica y los
deberes por ella contrados se imputan a un centro unitario e ideal de
referencias normativas, distinto de sus miembros, lo que no significa
reducir a la persona jurdica a una mera forma, con prescindencia de la
organizacin de personas que la compone y de los fines valiosos que se
proyectan y vivencian por sus miembros a travs de una actividad comn.
Para evitar la aparente contradiccin, antes sealada, entre el artculo 78
y los numerales 80, 99, 111 y 134 del Cdigo civil peruano el ponente del
Libro Primero de dicho Cdigo, dedicado al Derecho de las Personas,
propuso un texto en el cual se indicaba que la persona jurdica era tan
slo formalmente distinta de sus miembros para el efecto de que los

derechos y los deberes contrados por los miembros de la persona

jurdica no le fueran atribuidos a ellos o a algunos de ellos o a todos ellos
sino a un centro ideal y unitario de referencias normativas.
Lamentablemente esta propuesta destinada a precisar el texto del
mencionado artculo 78 no fue admitida por la Comisin Revisora del
proyecto de Cdigo civil.
Con ocasin de la redaccin de un conjunto de enmiendas al Cdigo civil
de 1984 que fueran propuestas por un conjunto de ms de sesenta
profesores universitarios de diversos centros de estudio y de distintas
generaciones, el Congreso de la Repblica dict en 1985 una ley creando
una Comisin de reforma del Cdigo civil a fin de aprovechar el aporte en
referencia106. La Comisin varias Sub Comisiones encargadas de
proyectar las enmiendas que considerasen oportuno introducir en el
Cdigo civil de 1984. La Sub Comisin que estudi el Libro Primero,
Derecho de las Personas107, propuso con fecha 31 de marzo de 1997
el siguiente texto del artculo 78 en referencia: La persona jurdica tiene
existencia formal distinta de sus miembros y ninguno de stos ni todos
ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer
sus deudas.
Como se aprecia de la propuesta de nuevo texto del artculo 78, se ha
introducido en el texto la palabra formal con el propsito de despejar
cualquier duda en cuanto a la correcta interpretacin de dicho numeral.
Es decir, que en al artculo 78 se hace referencia a la dimensin formal de
la persona jurdica y en los artculos 80, 99, 111 y 134 se alude a las otras
dos dimensiones como son la existencial y la axiolgica. De este modo
no debe considerarse, errneamente, que la persona jurdica es tan slo
un centro unitarios ideal de atribucin de derechos y deberes, es decir, de
situaciones jurdicas subjetivas.
2.4.

JURISPRUDENCIA COMPARADA O DOCTRINA COMPARADA

La jurisprudencia comparada o doctrina comparada se ha pronunciado con
cierta amplitud sobre el tema del uso indebido de la persona jurdica y del
fraude a la ley, acogiendo una u otra de las propuestas a las que hemos

hecho referencia as como otras soluciones que denotan una diversidad

principalmente de carcter metodolgico.
La revisin de la jurisprudencia nos permite apreciar que el problema es
siempre el mismo y es aquel relativo al valor y alcances que se le asigna a
la persona jurdica y el del significado que se atribuye a su uso indebido.
Como se ha dicho, en la propuesta que supone descorrer el velo de la
persona jurdica, el tema de fondo sobre la naturaleza de sta queda de
lado, no est en discusin. Se acepta el dogma de su formalidad y se
hace un rodeo para llegar, de modo indirecto, a la realidad misma de la
persona jurdica. En

la segunda el tema fundamental se asume

frontalmente y se procede a romper el denominado velo, es decir, la

formalidad de la persona jurdica para llegar directamente a la dimensin
existencial de la persona jurdica, sin necesidad de rodeo alguno.
2.4.1.

LA JURISPRUDENCIA ITALIANA
En la jurisprudencia italiana es digna de resaltar la sentencia que, con
fecha 7 de marzo de 1994, pronunci el Tribunal de Ferrara marcando
una tendencia que cada da cuenta con un mayor nmero de
adhesiones. En este fallo se acogi la propuesta mediante la cual,
sin necesidad de descorrer velo alguno, se incide directamente sobre
la dimensin existencial de la persona jurdica para llegar hasta quien se
ha servido de modo abusivo de la persona jurdica. Es as que en un
prrafo de la misma se lee que queda claro que el socio
administrador ha administrado la sociedad al margen de todo control
social, como cosa propia y con perfecta confusin de patrimonios. Y
agrega que tal comportamiento prueba que la sociedad fue
constituida, o al menos, fue administrada con el slo propsito de
colocar entre l y los terceros la pantalla de un sujeto de derecho para
aprovecharse indebidamente del beneficio de

la limitacin de

responsabilidad.
Refirindose a la cuestin central que supone cualquier referencia al
uso indebido de la persona jurdica no es posible asumirla sin una
clara concepcin previa sobre la naturaleza de la institucin que es

materia de tal ilcito empleo. Es en este mismo sentido que se

pronuncia

el

Tribunal

de

Ferrara

cuando

se

expresa

que

consideramos que la evolucin legislativa en materia de sociedad de

responsabilidad

limitada

determina

la

necesidad

de

revisar

precisamente el ncleo central de la orientacin jurisprudencial, es

decir, sobre la perfecta autonoma patrimonial de la persona jurdica
societaria , tambin a travs de una revisin crtica del concepto
mismo de la personalidad jurdica Es as que el Tribunal de Ferrara
afronta directamente el problema de la naturaleza de la persona
jurdica para el efecto de que, despejada esta incgnita, pueda
producirse un correcto pronunciamiento jurisprudencial sobre el uso
indebido o abusivo de la persona jurdica.
La segunda solucin propuesta consistente en prescindir de la
formalidad de la persona jurdica -sin necesidad de descorrer velo
alguno- para situarse directamente en la realidad existencial de la
persona jurdica al efecto de poder imputar, en su caso, a los
miembros de la misma, la comisin de actos indebidos o abusivos de
la persona jurdica o de fraude a la ley, en opinin de Zorzi, es una
solucin trazada por la doctrina, sobre todo por quien ha realizado
una reflexin crtica de las teoras clsicas y tradicionales relativas a la
subjetividad de la persona jurdica, por lo que, sostiene, es por lo
tanto sobre el concepto de persona jurdica as delineado que parece
oportuno focalizar brevemente la atencin. Como lo hemos expresado
en precedencia, compartimos esta apreciacin ya que consideramos
que previamente al estudio de la problemtica del uso indebido o
abusivo y fraudulento de la formalidad de la persona jurdica es
indispensable partir de una nocin clara y precisa sobre la naturaleza
de esta institucin. Como lo hemos tambin manifestado, no es posible
emprender el estudio del uso indebido de la persona jurdica y sus
consecuencias

sin

saber,

previamente,

que

sea

lo

se

usa

indebidamente. Despejar esta cuestin es tarea preferente de parte del

estudioso que emprende la tarea de afrontar el problema planteado.
Es pues importante tomar conciencia en torno a la tendencia

doctrinaria y jurisprudencial que va adquiriendo cada da mayor

predicamento, como es la de comprender a la persona jurdica no bajo
una ptica reductivista o unidimensional sino en su global realidad
consistente en la interaccin dinmica de vida humana social, valores
y normas jurdicas.
2.4.2.

LA JURISPRUDENCIA ALEMANA
En Alemania, la tcnica principal de solucin de los problemas que
acarrea el llamado abuso de la personalidad jurdica es la llamada
Durchgriffshaftung o Haftungdurchgriff. Con esto vocablos se hace
referencia a la posibilidad de imputar responsabilidad personal a los
socios de una sociedad de capitales en relacin con los acreedores
de la sociedad dentro de determinadas condiciones. Se trata, por
consiguiente, de hacer extensiva a los socios la responsabilidad de
una sociedad de capitales a travs de la superacin de la formalidad
propia de las personas jurdicas.
La tcnica del Durchgriffshaftung, destinada a contrarrestar la
accin de aquellos que se aprovechan abusivamente de la formalidad
peculiar de la persona jurdica en beneficio propio, se gesta en la
jurisprudencia, obligada a resolver casos de esta naturaleza.
Posteriormente, la doctrina analiza y desarrolla estos primigenios
aportes pragmticos debidos a la jurisprudencia. Diversamente a lo
acontecido en Italia, la doctrina no elabor con antelacin la teora
pertinente de la cual debera haberse derivado una o ms tcnicas
para afrontar, a nivel jurisprudencial, los casos de ejercicio abusivo de
la forma asignada por el ordenamiento a la persona jurdica. La
jurisprudencia alemana no cont con una orientacin oportuna, con
una racionalizacin adecuada. En cambio, en Italia las soluciones
jurisprudenciales estuvieron

precedidas de un debate doctrinario

previo donde se trazaron los lineamientos fundamentales a seguir por

la jurisprudencia en los casos de abuso de la personalidad jurdica.
La jurisprudencia alemana nos ofrece una variedad de casos en los
que se presenta la figura conocida como abuso de la personalidad

jurdica. Tal vez uno de los casos ms frecuentes es aquel en el cual

se produce una confusin de patrimonios. Ello ocurre cuando no es
ntida la separacin entre el patrimonio privado del socio aquel de la
sociedad. Esta situacin se enmascara mediante comportamientos
repetidos del socio o a travs de un manejo contable carente de
transparencia. Segn el Tribunal Supremo la confusin de patrimonios
atenta, precisamente, contra el presupuesto bsico e irrenunciable de
la sociedad consistente en la ntida distincin de patrimonios.
Otro caso relativamente comn resuelto a nivel jurisprudencial es
aquel del dominio de una sociedad de capitales, a travs de un nico
socio de una sociedad uni o pluri personal. En esta hiptesis, como lo
anota Zorzi, no se justifica automticamente la responsabilidad del
socio como Durchgriffshaftung. Si el dominio en referencia es ilegtimo,
ello normalmente puede conducir ms bien a un resarcimiento del
dao producido en favor de la sociedad pero no a la directa
responsabilidad del socio frente a los acreedores de la sociedad. Esta
ltima puede, obviamente, repetir contra el socio que actu de modo
abusivo.
Sin embargo, el principio acogido por la jurisprudencia, aludido en el
prrafo anterior, parece haber sido recientemente superado por el
Supremo Tribunal. Esta tendencia se advierte en la decisin del 16 de
setiembre de 1995. En el caso resuelto, la actora es una sociedad que
otorga en arrendamiento una gra transportadora a siete sociedades
de responsabilidad limitada las que, por haber cado en insolvencia, no
cumplen con el pago de las respectivas cuotas pactadas en concepto
de merced conductiva. Uno de los socios de las siete sociedades
arrendatarias de las gras, convertido en socio dominante de todas
ellas, se ocupa en un primer tiempo directamente de la administracin
de estas sociedades. Luego, sin dejar esta posicin de socio
dominante, delega en terceros la administracin de las referidas
sociedades aunque sin concederles prcticamente ninguna autonoma.
Ante el caso descrito, la judicatura no consider como formalmente
distintas las actividades de las siete personas jurdicas ya que, por

ejemplo, las indicadas sociedades utilizaban indistintamente la gra en

cuestin, sin documentacin alguna y sin pagar la parte correspondiente
del arrendamiento. El tribunal, ante la situacin descrita, reconoce la
responsabilidad del socio que controla y domina las mencionadas siete
sociedades y concede al acreedor accin directa contra el referido socio.
La superacin de la personalidad jurdica en el caso antes referido se
sustent en el hecho de la injerencia directa del socio controlante en la
administracin de las sociedades controladas, injerencia que, por lo
dems, no tuvo un carcter transitorio, episdico, sino que se produjo de
modo continuo y completo.
La sentencia del Tribunal Supremo de 23 de setiembre de 1991 resuelve
el caso Video, en el cual se considera como personalmente responsable
ante terceros acreedores la persona natural o fsica que, valindose de la
pantalla formal de la sociedad de responsabilidad limitada, no persigue los
intereses de sta sino, ms bien, diversos intereses personales. Se asign
al acreedor la carga de la prueba, el mismo que demostr que los
intereses perseguidos no favorecieron a la sociedad sino beneficiaron
personalmente al socio que utiliz en su favor la pantalla formal de la
persona jurdica.
En el caso resuelto mediante sentencia del 13 de diciembre de 1993 se
subraya que no slo en el caso del dominio, en s mismo, de un socio
sobre la sociedad -o un grupo de sociedades- cabe valerse de la
Durchgriffshaftung, sino que ello es posible, en general, cuando se prueba
que a travs de dicho dominio se ha cometido un acto abusivo y se ha
definitivamente lesionado un inters de los acreedores.
Como lo anota Zorzi, los dos casos anteriormente referidos representan
las hiptesis tradicionales en las cuales la jurisprudencia alemana aplica la
teora de la Durchgriffshaftung. Cabe sealar que se discute a nivel de la
doctrina la posibilidad de hacer extensiva la figura aludida a otros casos
atpicos. Entre estos se menciona el caso de la subcapitalizacin de la
sociedad.

El problema relativo a la subcapitalizacin de las sociedades tiene su

origen en que en Alemania, como en Italia, la legislacin prescribe que
para la constitucin de una sociedad de capitales es necesario presentar
un capital en garanta de los terceros, proporcionado, en abstracto, al
alcance de la finalidad social. Es abstracto en cuanto la ley no indica
ningn criterio al respecto.
Se entiende para el caso como sociedad subcapitalizada aquella sociedad
en la cual el propio capital no resulta suficiente para cubrir las necesidades
financieras a mediano y largo plazo sobre la base de la actividad
econmica programada o efectivamente ejecutada teniendo en cuenta los
medios de financiacin existentes.
Dentro del amplio concepto de subcapitalizacin se comprenden dos
hiptesis. La primera o nominal se presenta cuando la necesidad de
capital propio se satisface mediante crditos. En este caso los medios
puestos a disposicin de la sociedad de parte de los socios no se
identifican con el aporte de capital propio, sino a travs de la forma de
prstamos otorgados a la sociedad. Estos prstamos efectuados por los
socios no se identifican con sus aportes de capital a la sociedad, Como el
riesgo representado por los prstamos en referencia no se pude transferir
a los acreedores de la sociedad, se considera que los socios son
responsables ante stos. Se ha considerado, por algunos autores, que
este no es un verdadero problema de Durchgriffshaftung sino un
problema diverso, consistente en la calificacin de los medios puestos a
disposicin de la sociedad de parte de los socios.
La subcapitalizacin material supone que el capital social no es adecuado,
es decir, insuficiente en relacin con el objeto social. La consecuencia en
esta hiptesis consiste en atribuir responsabilidad ilimitada y personal a los
socios frente a terceros acreedores.
En sntesis, mediante la tcnica de la Durchgriffshaftung se considera a
los socios responsables ante los acreedores de la sociedad que abusan
de la personalidad jurdica. En este caso se supera la formalidad de la

persona jurdica para llegar a la dimensin existencial e imputar

directamente a los socios la respectiva responsabilidad. El fundamento de
esta tcnica es la teora del abuso del derecho. En efecto, se estima que
en el ejercicio de sus actividades los socios o los administradores de la
sociedad proceden de manera contraria u opuesta a la finalidad o
intereses de la persona jurdica. Esta actitud permite dejar de lado el
principio, puramente formal, de la distincin entre la persona jurdica y los
miembros que la integran. Por lo dems, se estima que, adems, no slo
se acta abusivamente sino que se transgrede el principio general de la
buena fe.

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFA

Medina Pabn, J. E. (2010). Derecho civil. Aproximacin al Derecho.

Derecho de Personas. Bogot: Universidad del Rosario. pp. 575576.

Medina Pabn, J. E. (2011). Derecho de Personas. Bogota: Universidad del

Rosario. pp. 575576.