PARTE III: INSTITUCIONES DEL DERECHO ROMANO

1. Sujeto de derecho
Sujeto de derecho: aquellos a quienes la ley se refiere cuando prohbe o impone conductas.
Para el primitivo derecho romano no todas las personas eran sujetos de derecho ni tampoco
existan sujetos de derecho que no fuesen personas.
1.1. Persona: comienzo y fin de su existencia. El nasciturus: su situacin jurdica.
Los romanos utilizaron las palabras:
Persona: para designar a los sujetos de derecho.
Homo: para designar los seres humanos.
Persona: deriva de mscara.
Aulio Gelio (nace e/ 125 y 175 d.c)
Obra: Noches tica.
Trmino persona: tiene origen del verbo personare resonar. La mscara hace a la voz humana
ms fuerte y vibrante.
Diferencia entre persona fsica y jurdica:
P. Fsica: ser humano considerado individualmente como sujeto de derecho.
P. Jurdica: alude a la corporacin de varios seres humanos singulares que concurren a formar un
ente diferente e independiente a los elementos que la componen.
Persona fsica generalidades:
GAYO: el tpico sujeto de derecho, la tpica persona es el hombre
HERMOGENIANO: por la causa de quien todo el derecho a sido creado
De la persona se ocupa el derecho an antes del nacimiento (nasciturus) y hasta despus de su
muerte (sucesin mortis causa)
Persona antes del nacimiento
El nasciturus: concebido que se encuentra en el seno materno y aun no ha nacido.
La existencia de una persona fsica comienza con la concepcin, denominada nasciturus o persona
por nacer.
Con la concepcin se inicia la existencia de una persona fsica la que hasta el parto recibe el
nombre de persona por nacer. Durante este periodo puede ser titular de derechos y obligaciones
que recin se consolidan definitivamente luego del nacimiento.
La doctrina romana entre otras cosas prohiba azotar a mujeres embarazadas (por no daar al
nasciturus) y se llego a constituir un curador para la persona por nacer.
Nacimiento y muerte de la persona fsica:
3 son los requisitos para considerar que en un parto ha dado a luz una persona:

1) Nacimiento con vida

2) Nacido hombre
3) Separacin de la entraa materna.
Nacimiento con vida: cuando la criatura ha llegado a tener existencia propia independientemente
de la madre.
Proculeyanos: exigan que el nio llorara
Sabinianos: exigan cualquier signo inequvoco de vida.
Que el nacido sea hombre: que sea humano, porque ni el monstruo o prdigo lo eran.
Monstruo: caractersticas inferiores a la humana (cclope)
Prodigio: quien era ms que un humano comn. (Semidis Aquiles)
Separacin de la entraa materna: totalmente separado del claustro materno, debe ser cortado el
cordn umbilical.
Fin de la existencia de la persona:
El fin de la existencia de la persona acaba con la muerte, aun cuando el derecho se ocupe de
tema atinentes al ser humano que ha dejado de existir (Ej. Mortis causa) no es solo la muerte la
nica causa de finalizacin de la existencia, dado que la personalidad jurdica poda perderse de
modo total o parcial con alguna captitis deminutio.
Si se planteaba un problema como en el caso de varios sujetos fallecieran en un accidente el
derecho romano consagra el IURIS TANTUM (admite prueba de lo contrario)
Primero muere el padre si se encuentra con el hijo o con la mujer. En el caso de que sean
hermanos se considera fallecido al unsono.
Capacidad de Hecho y de Derecho
Capacidad de Derecho: aptitud o grado de aptitud para ser titular de derecho y obligaciones.
Capacidad de Hecho: aptitud o grado de aptitud que tiene una persona para ejercerlos.
1.2. Status libertaris: los esclavos: formas de caer en la esclavitud y de
Manumisin. Los libertos: distintas clases. Situaciones parecidas a la esclavitud.
Frente al sistema jurdico, los seres eran considerados conforme a 3 situaciones: (estas situaciones
se denominan status (situacin) Seres humanos respecto a la libertad (status civitatis). Pueden ser
libres o esclavos.
Los 3 estados en relacin a la capacidad de derecho
En el orden a la capacidad existieron 3 estados: libertad, ciudadana, familia.
Libertad: conforme a las institutas de Justiniano, existe una divisin entre hombres libres y
esclavos
Libres

Ingenuos: los que siempre fueron libres

Libertos: quienes en algn momento fueron esclavos.

Esclavos: carecen por completo de capacidad de derecho, no son personas.

Los libres cuentan con alguna capacidad de derecho, en mayor o menor grado a medida que
reuna los dems estados.
Estado de Ciudadana: Hombres libres, ciudadanos romanos, gozaban de todos los derechos
pblicos y privados, que les otorgaba el D. Civil quiritario o el extranjero.
Extranjeros: con mayor o menor capacidad de derecho dependiendo de su nacionalidad y los
tartados que vinculan a su pueblo con Roma.
Estado de familia: un ciudadano poda ser:
Sui Iuris: ciudadano romano jefe de su respectiva familia (paterfamilia)
Alieni Iuris: ciudadano romano sometido a la potestad del pater.
Requisito Sui Iuris: si una persona carece de padre y ascendentes masculinos por va paterna,
ser un Pater aunque sea un recin nacido, porque no esta sujeto a ninguna potestad de nadie
Requisito Alieni Iuris: si tiene algn ascendente varn por va masculina, depender del pater
junto a todos sus descendientes no importa la edad que tenga.
Quienes reunan (hombres) estos 3 estados, libertad, ciudadana y sui iuris, gozaban de plena
capacidad de derecho del caput.
Dice Ulpiano: las mujeres siempre fueron para los romanos principio y fin de su propia familia.
Los 3 estados no eran rgidos, podan ocurrir cambios, disminuciones de la capacidad Captitis
Deminutio que podan ser:
Mxima: hombre libre pasaba a ser esclavo
Media: ciudadano perda la ciudadana
Mnima: cambio en estado de familia. (Cambio porq no se perda este estado)
Captitis deminutio mxima: de inmediato perda los dems estados
Captitis deminutio media: supona la prdida del estado de familia.
Estado de libertad
Segn la cual los hombres ,pueden ser
ESCLAVOS
LIBRES (Ingenuos o Libertos)
Estado de ciudadana
Segn la cual los hombres libres, pueden ser
PEREGRINOS ( extranjeros)
CIUDADANOS ROMANOS
Estado de familia
Segn la cual los ciudadanos pueden ser
ALIENI IURIS (sometidos a la potestad
de un pater)
SUI IURIS ( caput, con plena
capacidad de derecho)
Estado de libertad. Esclavitud.
FLORENTINO define:
Libertad: facultad que cada uno tiene de hacer lo que se le plazca a menos que la fuerza o la ley
se lo impidan.

Esclavitud: Institucin del derecho de gentes que contra lo que la naturaleza dicta, pone a un
hombre bajo el dominio de otro. Mancipia = esclavo
Modos de caer en la esclavitud
Existan modos de caer en la esclavitud propia del derecho de gentes y civil:
Modos de Derecho de gentes:
Por nacimiento de la madre esclava.
Cautiverio de guerra.
Si haba matrimonio legtimo, seguan la condicin del padre, si no haba justas nupcias la de la
madre.
Reglas:
Habiendo justas nupcias, hijos libres
No habiendo justas nupcias, padres libres, hijos libres.
Unin entre esclavo y mujer libre. Hijo libre
Unin entre esclava y hombre libre. Hijo esclavo.
Reglas especiales para favorecer libertad:
Si madre esclava goza en embarazo de libertad aunque fuera transitoria, hijo libre.
Concebir hijo libre y dar a luz como esclava o a la inversa. Hijo libre.
Cautiverio de guerra: accin de guerra, hombre es tomado prisionero se transforma en esclavo.
Cuando un ciudadano romano caa en manos enemigas volvindose esclavo si se fugaba reciba
nuevamente la libertad. Con respecto a esto existi en Roma 2 Instituciones:
Derecho Postliminio
Ficcin Lex Cornelia.
Derecho postliminio: cuando un ciudadano romano cae bajo poder enemigo todas sus relaciones
jurdicas y sus derechos se mantenan en suspenso y al volver, las recuperaba del mismo modo
que si jams hubiese sido prisionero.
Hay excepciones frente a 2 relaciones jurdicas de hecho que necesitaban un ejercicio constante
que se perdan si eran interrumpidos:
Posesin
Matrimonio
Eran privados de este derecho los que habiendo sido derrotados se rindieron ante enemigo
(deshonor).
Ficcin Ley Cornelia: dictada por Lucio Cornelio Silia. Si el ciudadano falleca bajo esclavitud se
consideraba su muerte al momento de caer prisionero.
Modos de Derecho Civil:
Hombre libre, mayor de 20 aos, que se dejaba vender para luego invocar
maliciosamente su verdadera calidad y compartir con el supuesto vendedor el precio
cobrado.
Mujeres libres que mantenan relacin carnal con un esclavo, sin consentimiento del
dueo y no cesaban luego de una triple intimacin realizada por estos.
Ciertas condenas graves o infames.
Desercin en ejercito, rendirse incondicionalmente.

El no cumplir con lo mandado a pagar en una firme sentencia.

Situacin jurdica del esclavo. Poder Dominial.

Dominica Potestas: conjunto de derecho que el dominus de un esclavo tiene sobre este.
En poca del Imperio empieza a suavizarse el tratamiento a los siervos, a los que primero se les
prohiba matar sin causa justa. Luego en virtud de la Lex Petronia
(Dictada bajo Augusto o Nern) se veda la posibilidad de entregarlos a las fieras.
Bienes: al principio el esclavo no puede poseer ni ser dueo de bien alguno. Con el correr del
tiempo se hizo corriente que el dueo le separase un caudal compuesto por inmuebles o muebles
que rice el nombre de Peculio. El eslavo poda administrarlo y acrecentarlo incluso pagar su
libertad, aunque el dueo poda reclamarlo en cualquier momento.
Surgen las Acciones Adiectitae qualitatis
Adiectitae qualitatis
Estas acciones procedan a favor del que contrato con un esclavo y en contra del dueo de ste,
para hacerle responder por las deudas contradas por el siervo, por lo menos hasta el lmite en que
se hubiera enriquecido de resueltas del negocio que lo origino.
Actio Peculio: cuando el amo haba autorizado un peculio al esclavo, a fin de que los
acreedores de ste se cobrasen sus crditos sobre el peculio, antes de ir por el patrimonio
de este.
Actio in rem verso: procede en contra de los dueos de esclavos que han visto
injustamente aumentados sus patrimonios con los hechos de ste. A fin de que se
indemnice a quienes resultaran perjudicados por el siervo.
Actio quod iussu: procede en contra del amo de un esclavo que dio rdenes a este para
realizar 1 o varios negocios, a fin de hacerle responder sobre las deudas contradas por el
siervo en razn de estos negocios.
Actio exercitoria: por la cual el dueo que ha constituido capitn de un barco a su siervo
puede ser demandado por las deudas contradas en el ejercicio de su funcin.
Actio institoria: por la cual se ha colocado a un siervo en 1establecimiento comercial/
industrial puede ser perseguido por las deudas de este dentro de los limites de sus
funciones.
Actio tributoria: procede contra quien ha autorizado a un esclavo a ejercer el comercio
hasta el monto del fondo comercial puesto a su disposicin o beneficios obtenidos
Estas acciones se denominan noxales y solo se poda eludir la responsabilidad mediante la
entrega al ofendido de un esclavo causante del dao. (Abandono noxal)
Personalidad jurdica del esclavo.
Derecho natural: el esclavo no se diferencia de los hombres libres, es un ser humano y es
principio natural que los hombres nazcan en libertad.
Derecho Civil y Gentes: el siervo no tiene personalidad jurdica.
Conforme al derecho civil es una cosa corporal y mancipi, el dueo responda por su siervo
mediante las acciones Adiectitae qualitatis.

Contubernio. Contagio Servilis

El esclavo no tenia Ius Connubium, posibilidad de contraer matrimonio conforme al Derecho
Civil, dada su situacin jurdica. Pero poda constituir relaciones de Hecho + o permanente:
Contubernio
Al no haber matrimonio valido entre esclavos no exista Agnacin e/ esclavos y sus hijos. Solo
un vnculo de consanguineidad Cognatio Servilis.
Extincin de la esclavitud.
Libertad por imperio de la ley: el estado romano otorgaba libertad a los siervos que
evidenciasen especiales dotes de conducta.
Libertad por manumisin: manumitir es dar libertad a un esclavo. Es el amo quien lo
concede, finalizando as su poder dominial.
El derecho civil otorgaba 3 medios formales para manumitir:
Vindicta
Censo
Testamento
Manumissio Vindicta

Manumissio censu

Manumissio testamento

Proceso por el cual se solicita

la libertad de un siervo por un
tercero, ante un magistrado
competente. No habiendo
posicin del amo, se otorga la
libertad

Inscripcin de un esclavo, en
la lista del censo. ( por su
dueo) que realizaban los
censores cada 5 aos

Libertad consagrada en el
testamento del dueo.
Directa: cuando se formulaba
su ltima voluntad de liberar a
1 o ms esclavos.
Indirecta: encomendaba a un
heredero que liberase a
algunos de sus siervos

El pretor permiti repeler cualquier pretensin de retrotraerlos a la esclavitud. Ms

tarde la Lex Junia Norberta: se encargara de confirmar la conducta seguida por los
pretores.

Medios de creacin pretoriana, no formales de manumisin :

Manumissio per epistolam

Manumissio per mensam

Manumissio inter amicos

Cuando el dueo diriga a un

esclavo una carta indicndole su
voluntad de liberarlo.

Cuando el amo sentaba al siervo

en su mesa

Declaracin de libertad realizada

por el dueo ante algunos
amigos.

El derecho postclsico sumo otros modos como:

Manumissio in ecclesia: concesin de libertad hecha en la iglesia, ante autoridades
eclesisticas y fieles.

Limitaciones al derecho de manumitir:

Por la existencia de un n cada vez ms mayor de libertos, en tiempos de Augusto se
dictaron leyes para limitar manumisiones:
Fufia Caninia
Estableci limitaciones a las manumisiones testamentarias. ( en
la cantidad)
Junia Norbana
Quienes haban sido liberados sin emplear las formas del D.
Civil, quedaban libres y en situacin jurdica de latinos
Aelia Sentia
*Fijo limitaciones de edad mnima requerida en manumitente y
manumitido establecindola en 20 y 30 aos respectivamente.
*Se ocupo de esclavos que durante cautiverio haban observado
psima conducta.
*Quienes quedaron libres como Dedicticios calidad de
personas a quienes se les estaba vedado acercarse a 1milla de
roma bajo apercibimiento de volver a caer en esclavitud
Situacin jurdica de los manumitidos:
En 3 situaciones jurdicas podan quedar los siervos liberados:
Ciudadanos
Latinos
Dedicticios
Esclavo manumitidos por algn medio del D. civil. (No
podan aspirar a cargos electivos) salvo que por imperio
Ciudadanos
de la Restitutio natalium o Ius Aureoum Annulorum les
restituyese el carcter de ingenuos.
Eslavos liberados por algn medio del D. pretorio.
Latinos: se los llamaba as por su situacin similar a los
habitantes de la lacio o colonias latinas en Roma.
Justinianos: porque deben su libertad a la Lex Junia
Latinos Justinianos
Norberta. ( son privados de derechos polticos y entre los
derechos privados gozan del Ius Commercium e Ius
Testamenti Factio)
Dedicticios
Conforme con la Lex Aelia Sentia quienes durante su
cautiverio hubieren observado psima conducta. Carecen
de D. Pblico y Privado y tiene n prohibido rendir a menos
de 1 milla de roma.
Constitutio Antoniana: del emperador Caracalla 212 D.C concede la ciudadana a todos los
habitantes del imperio desapareciendo la categora de latinos Justinianos aunque se mantuvo la de
los Dedicticios.
Restitutio Natalium: disposicin por la cual se transforma el nacido siervo en Ingenuo, como si
nunca hubiese estado sometido a esclavitud.
Cuasi Esclavitud:
Concepto: siendo personas libres, se hallan en situacin similar a la de los esclavos, en su
condicin y tratamiento jurdico.
Personas bajo mancipium: hombres libres que han sido objeto de una mancipacin por
parte de quien ostenta su patria potestad y que por medio de la misma ha sido vendido en
forma simblica a un 3, o sufrido abandono Noxal en virtud de haber causado algn dao.

Colonos: Institucin nacida en el Bajo Imperio e intermedia entre libertad y esclavitud. El

colono era un hombre libre y como tal goza de todos los derechos pero con limitaciones
fundamentales. Se encuentra Adscripto, con su familia a la tierra que trabaja.
Addicti Nexi:
Addicti: demandados que vencido en juicio no satisface la pretensin
del acreedor y en consecuencia lo tiene captivo durante 60 das si nadie
responde por la deuda, podra matarlo o venderlo como esclavo.
Nexi: son deudores que se han entregado en prenda de los
acreedores, para garantizar cumplimiento de una obligacin.

Lex Minicia: en nacimiento segua la condicin de la madre.

1.3. Status civitatis: situacin jurdica de los ciudadanos, las diversas clases de los latinos y
los peregrinos.
El status civitatis se media en la condicin del progenitor menos protegido.
Ciudadano Romano: goza del Ius Civitatis del derecho de la ciudadana y con l la facultad de
gozar todas las instituciones pblicas y privadas instituidas en el derecho quiritario.

Derecho pblico de los ciudadanos:

Votar en comicios, elegir magistrados y sancionar leyes.
Ius Suffraggi
Derecho de ser elegido magistrado
Ius Honorum
Ius provocationis

Derecho de uso del nombre

Derecho de apelar en una pena capital que le hubiese

sido aplicada al pueblo reunido en un comicios durante
la Respublica o Imperio
Praenomen: propio e individual
Nomen: identifica a la gens
Cognomen: tenia alcances diversos.
Contraer matrimonio legtimo con arreglo del D. civil.

Ius Connubium
Ius Commercium
Ius Testamenti Factio

Poder de ejercer el comercio, compra y venta. Implica la

facultad de realizar diferentes actos jurdicos de la vida
social.
Testar y ser instituido heredero

Los no Ciudadanos:

Latinos veteres

Habitantes de la antigua lacio, gozaban del D. privado

el commercium y connubium. Votaban en las
elecciones. Gozaban de grandes facilidades para
adquirir la ciudadana

Latinos colonarii y Junianos

Peregrinos

Dedicticios y Hostis

Colonarii: habitantes de las colonias que Roma

fundaba en los territorios conquistados. Equiparados a
los nacidos en la Lacio
Junianos: manumitidos por alguno de los medios del
D. pretoriano. Los que la Lex Junia Norbana haba
conferido la libertad y rangos de latinos. Gozaban del
Ius commercium. Tambin tena facultades para
adquirir la ciudadana.
Los dems extranjeros, habitantes de pueblos con los
cuales Roma se hallaba en guerra. Invocaban el D. de
Gentes. Privados del Ius Commercium y Connubium
Dedicticios: miembros de los pueblos que se
sublevaron contra alguna autoridad en Roma y fueron
por 2 vez sometidos. Pueden ser:
Perdieron la ciudadana
Manumitidos conforme a la Lex Aelia Sentia por
psima conducta.
No posean Derechos polticos eran
considerados elementos peligrosos
Hostis: enemigos, contra quien Roma se hallaba en
guerra. Son los sin patria, sin derecho a invocar
legislacin nacional alguna.

1.4. Status familiae: los sui iuris y alieni iuris, distintas clases de familia, evaluacin.
Concepto de agnacin y cognacin, adrogacin, adopcin, emancipacin y patria potestad.
El matrimonio romano, el concubinato y el divorcio.
Segn la posicin en la familia un romano poda ser de la misma un paterfamilia o estar sometido
al jefe (filifamilia)
Solo los paterfamilias eran plenamente independientes del poder de los otros y gozaban de la ms
amplia capacidad de derecho el SUI IURIS los que se hallaban bajo su potestad ALIENI IURIS.
Otras situaciones modificativas de la capacidad de Derecho:
Situaciones especiales como la tacha por infamia o religin profesada. Incidan desfavorablemente
sobre la capacidad de derecho aunque in suprimir la personalidad civil.
La Infamia: tacha de infamia incapacitaba a quien la sufriese para el desempeo de ciertas
funciones vedaba el acceso a los cargos pblicos.
La Religin: no fue caudal de incapacidad alguna, puesto que todos los ciudadanos seguan el
mismo culto.

Parentesco. Concepto y clases

Parentesco: vnculo que une a los integrantes de una familia.
Vnculo que se extiende y transmite por va masculina al pater con los
Parentesco civil
descendientes sometidos a su autoridad. Une a los que estn y a los
Agnacin
que no estn (muerte) sometidos a la misma potestad. Si el pater

Parentesco natural
Cognacin
Parentesco Poltico o
por afinidad

falleciera no implicaba el fin de la agnacin.

Une a las personas descendientes de una a otras, que descienden del
mismo tronco comn. Sistema natural, se basa en el vnculo
consanguneo y se transmite tanto por va paterna y materna
Vincula al conyugue con los parientes del otro.

Formas de entrar a una familia. Adrogacin y adopcin

Se poda salir de una familia (sin entrar en otra) en cuanto se pasaba a encabezar una nueva
familia a travs de la emancipacin.
Extincin de la patria potestad.
Existen causas naturales y causas dependientes de la voluntad humana:
Causas Naturales
Finaliza la patria potestad por la muerte del pater, su cada en
la esclavitud o prdida de ciudadana
Se pierde la patria potestad, cuando el padre entrega a su hijo
Medios voluntarios o solemnes en Adopcin o cuando hace subir a su hijo de su potestad
transformndolo en Sui Iuris ( Emancipacin)
Adopcin y Adrogacin:
Adopcin: Institucin del derecho civil, por el cual se establecen entre 2 personas relaciones
anlogas a las que las justas nupcias crean entre hijos y jefes de familia.
Hay 2 clases: Adrogacin: si recae sobre el Ius Iuris y la propiamente dicha.
En la adrogacin era indispensable 1 una sumatoria informacin practicada por los pontfices
acerca de la necesidad de la misma y obtenido el dictamen favorable, que las curias reunidas en
comicios la sancionaron con su voto.
Adrogacin: el adrogado caa bajo la potestad del adrogante, conjuntamente con su mujer e hijos.
Transformndose en agnado de la familia de aquel y quedndose como simple cognado de los
restantes miembros de la familia de sangre.

ADROGACION (adrogatio): mediante esta figura jurdica un paterfamilia pasaba bajo la

potestad de otro. Era la adopcin de un sui iuris (paterfamilia) que llevaba consigo
necesariamente a la nueva familia, a sus hijos y su patrimonio. Esto implicaba que un
dominus, un culto y un patrimonio se extinguan. El efecto fundamental de la adrogacin era
colocar al pater adrogado en posicin de filiusfamilia del adrogante.

ADOPCION (adoptio): era el acto jurdico mediante el cual el paterfamilia poda recibir en su familia
a personas extraas a ella. El extrao ingresaba a la familia, sometindose a la potestad de su jefe.
Abarcaba solo a los alieni iuris.

10

Adopcin: Cuando tiene lugar sobre una persona alieni iuris, creado por la interpretacin de las XII
Tablas, que estableca la prdida de potestad por parte del pater que vendiera 3 veces a su hijo.
Concurriendo al pretor de Roma o al gobernante de provincia.
Consecuencias:
El adoptado perda los derechos hereditarios que poda haberle
correspondi en su familia de origen.
Si el padre llegase a emanciparlo tambin perda la sucesin.
Para evitar riegos Justiniano realiza una reforma en el 530, distingui dos clases:
Adoptio plena: realizada por un ascendiente del adoptado. El filius se desligaba de su familia
natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo cuya potestad se colocaba,
Adoptio minus plena: era la adopcin realizada por un extrao. No sacaba al adoptado de su
familia originaria, no de la potestad de su pater. Solo tena derechos de sucesin ab intestato sobre
los bienes del adoptante.
Patria Potestad:
El poder que el jefe tenia sobre la familia provena de la Patria Potestad.
Concepto: poder que ostenta el pater sobre los descendientes que forman parte de la familia civil.
Clases:
Potestades del pater sobre los hijos
Diversas segn se trate de poderes sobre la
persona o sobre los bienes de filius.
Potestades sobre la persona de los hijos
El padre poda dar bajo Mancipio a su hijos a
favor de un 3
Potestades sobre los bienes de los hijos
Los hijos sujetos a potestad no podan adquirir
bienes.
El hijo estaba sometido a la patria potestad.
Carece de capacidad jurdica e
independientemente ya que su personalidad
jurdica es una e igual que la del pater, con la
cual se refunde.
Los Peculios: los hijos sujetos a la potestad del pater no podan adquirir bienes, esto se modifica
en el Imperio. Surgen as los peculios:
Conjunto de bienes que el pater cede a los hijos para que vayan
Peculio profecticio
adiestrndose en la actividad econmica. Pueden administrarlos pero
pertenecen al pater.
Conformado por los bienes provenientes de la madre y parientes
Peculio Adventicio
maternos de cualquiera que no fuese en pater. La propiedad era del
hijo pero el pater tena el derecho de usufructo
Bienes adquiridos por los soldados alieni iuris en la milicia,
Peculio castrense
donaciones que reciban para solventar gastos en el ejrcito. La
propiedad y administracin del hijo
Adquirido por el hijo con el ejercito de la profesin liberal. Era del hijo
Peculio cuasicastrence
y este lo administra.

Matrimonio romano:

11

Contaba de 2 elementos:
Objetivo: convivencia
Subjetivo: voluntad de los esposos ( AFFECTIO MARITALIS)
Requisitos
Aptitud fsica
Aptitud jurdica
Consentimiento de los contrayentes
Consentimiento del pater.
Aptitud fsica
No podan casarse menores impberes. Se instauro por ello un lmite
de 14 aos para el varn y 12 para la mujer.
Aptitud jurdica
Futuros esposos deben ser libres y ciudadanos. Teniendo el status
libertatis y status civitatis gozan del Ius Connubium
Consentimiento de los Expresan libremente su consentimiento los que van a casarse
contrayentes
Consentimiento del
Consentimiento del pater a cuya potestad los mismos estn sujetos
pater
La ley IULIA y POPIA POPPAE: vetan la prohibicin de matrimonio entre libertos e ingenuos y si el
pater se negaba a dar consentimiento poda suplirlo con la autorizacin de un magistrado.
La unin entre esclavos es un Contubernio
Lex Minicia: siglo 1 D, C reglamento que las parejas de ciudadanos y peregrinos heredan la
situacin jurdica del progenitor no ciudadano Unin MATRIMONIA IUSTIA o SIN CONNUBIUM
Lex Canuleia: 445 D.C permiti el matrimonio entre plebeyos y patricios.

Impedimentos: (absolutos o relativos)

Absolutos

Relativos

12

Matrimonio anterior no disuelto

Cada en esclavitud, prdida del Ius
connubium
Voto de castidad y rdenes mayores
Parentesco dentro de ciertos lmites:
Lnea Recta: consanguineidad, afinidad
o adopcin
Lnea colateral: impide matrimonio
entre hermanos y entre todas las
personas de las cuales una fuese
hermanos de un ascendiente de la otra.
Parentesco por afinidad: vincula a un
cnyuge con los parientes de otro.
Parentesco por adopcin: constitua
un impedimento si bien cesaba, en el

caso de lnea colateral al producirse la

emancipacin del adoptado
Parentesco espiritual: Justiniano
prohibi e/ sobrinas y padrinos.

En Roma hay 2 tipos de matrimonio:

Cum Manu
Sine Manu
Para que el matrimonio fuera Cum Manu deba seguirse estas formalidades:
CONFARRETIO
CEREMONIA RELIGIOSA, por la cual los
contrayentes pronunciaban palabras sagradas
delante del pontfice mximo (flamen Jpiter) y
por los menos 10 testigos
COEMPTIO
COMPRAVENTA SIMULADA, que el marido
hace sobre la mujer al padre de esta a quien
tena bajo su potestad
USUS
EJERCISIO CONTINUO DE PODER MARITAL.
Adquisicin del poder sobre la mujer a travs
del uso contino de dicho poder.
Matrimonio CUM MANU: debido a la potestad del paterfamilia la esposa pasaba a formar parte de
la familia del marido, colocndose bajo su potestad y rompiendo el vnculo con su familia. Se
configuraba una forma de matrimonio, cum manu, segn el cual la esposa se haca filiafamilia y
quedaba sometida al nuevo pater. Si su esposo era el pater, ella ocupaba el lugar de hija (loco
filiae), o de nieta (loco neptis) si el marido se encontraba bajo la potestad paterna.
La capacidad patrimonial de la esposa era similar a la de un hijo bajo patria potestad, si la mujer
antes de casarse era sui iuris transmita todo su patrimonio al paterfamilia de la familia de su
marido, la condicin jurdica de la mujer, difera de la condicin jurdica del hijo, dado que a la
esposa el marido no poda venderla o darla en noxa.
La manus no naca automticamente de la celebracin del matrimonio; requera un acto legal para
que el marido adquiriese la potestad.
Matrimonio SINE MANU: este tipo de matrimonio fue un medio para que los paterfamilias tuvieran
los hijos que deseasen sin agregar a su familia la mujer que se prestaba a drselos. El marido no
tenia por lo tanto poder alguno sobre la mujer. La mujer quedaba en la misma situacin que antes
de las nupcias, es decir que si era sui iuris se le nombraba un tutor (no poda ser el marido); y si
era alieni iuris continuaba sometida a la patria potestad de su padre.
Disolucin de matrimonio:
Muerte de uno de los esposos
Captitis diminutio mxima
Captitis diminutio media
Prdida del Ius Connubium

Divorcio o Repudio

13

Si la mujer muere: poda el marido contraer

nuevas nupcias inmediatamente
La cada baja esclavitud disolva las nupcias.
Que no volva a renacer ni por el D. Postliminio
Prdida de ciudadana (deportacin) disolva las
nupcias.
Si el padre del esposo adoptase a la mujer de
ste a menos que antes de la adopcin
emancipara al hijo.
Prdida de la Affectio maritalis por ambas o

una de los cnyuges.

Divorcio o Repudio:
El matrimonio romano, se basaba en el consentimiento, si este faltara por ambas partes se
produca el divorcio y fuera por uno de ellos era el repudio.
Divorcio:
Gayo: existe el divorcio cuando e/ los esposos hay una divergencia (Permanente o definitiva) de
voluntades que los lleva a vivir separados.
Justiniano: declaro formalmente que quienes se divorciaran por comn acuerdo estaban exentos
de todo tipo de pena
El repudio: disolucin de matrimonio por decisin unilateral de uno de los esposos.
Justiniano caracterizo el repudio:

Repudio con causa

Repudio sin causa

Cuando hay culpa de la otra parte. Las causas

estaban predeterminadas:
Mujer:
Adulterio
Malas costumbres
Abandono conyugal
Conducta insidiosa
Varn:
Falsa acusacin de adulterio
Trato carnal habitual con otra mujer
Cuando se realiza arbitrariamente, sin estar
fundado en causa justa

Se funda en una causa (sin culpa) que hace

imposible la normal prosecucin del matrimonio.
(castidad, impotencia, cautiverio)
Quienes repudiaban sin causa, estaban sometidos a duras penas. Iguales sanciones caben en el
conyugue culpable del repudio con justa causa.

Repudio bona gratia

Uniones Lcitas
Al margen de justas nupcias se reconoci la existencia de uniones permanentes:
El concubinato
Fue repudiado como una unin legalmente aceptada.
Reconocido por Augusto en Lex IULIA ADULTERIIS. Deban ser
personas pberes y que no fuesen parientes en grado
prohibido. Un hombre no poda tener mas de 1 concubina y no
poda tener1 esposa legtima. los hijos de esta unin eran Sui
Iuris y cognados a la madre
Constantino: crea categora de hijos naturales que los vincula
con el padre.
Justiniano: dispuso que le deba alimentos y reconoci a los
hijos naturales el derecho de sucesin paterna.
Unin entre personas que carecen del Ius connubium,
Matrimonio sine connubium
constituan matrimonio vlido pero no produca los efectos de

14

El contubernio

justas nupcias. Los hijos nacen sui iuris y cognados a la madre

y sus parientes. Casi siempre siguen la condicin de peregrinos
por Lex milicia.,
Unin entre esclavo o este con uno libre. Constituye un simple
hecho despojado de toda consecuencia civil. Los hijos siguen la
condicin de la madre, no reconocindoles derechos de
parentesco alguno.

Durante el Imperio se les admite una especie de vnculo Cognatio Servilis, e/ parejas e hijos
y E/ hermanos.

2. Sucesiones
En el derecho romano los seres humanos son considerados como alguna forma vinculada o
integrante a una familia.
El sistema sucesorio de los romanos no hace otra cosa que sacralizar el origen poltico de la
institucin familiar y que lo que define cada vez que desaparece un jefe de familia no es
quien se queda con los bienes sino quien es el nuevo jefe del grupo.

2.1. Concepto de sucesin, de hereditas y de bonorum possessio.

Cuando los romanos pensaban en la sucesin lo hacan refirindose al ejercicio
del poder, ya sea sobre personas o sobre cosas. As, un jefe de familia
suceda a otro en el ejercicio del poder sobre la familia cuando ste falleca y
tambin un dueo de una cosa era sucedido por quien se la compraba en el
ejercicio del poder sobre la misma.
Cabe distinguir no obstante entre dos tipos de sucesiones:
1) las que se producen como consecuencia de una muerte (mortis causae)
2) las que se realizan entre seres vivos (inter vivos)
y, por otro lado, las que se refieren a la universalidad de los derechos del
sucedido (a ttulo universal) y las que slo se refieren a algunos derechos (a
ttulo particular).
De estas dos distinciones surgen cuatro posibilidades:
a) sucesin mortis causae a titulo universal (ejemplo: heredero)
b) sucesin mortis causae a ttulo particular (ejemplo: legatario)
c) sucesin inter vivos a ttulo universal (ejemplo: adrogante)
d) sucesin inter vivos a ttulo particular (ejemplo: comprador)
Las sucesiones mortis causae pueden ser como consecuencia de la existencia
de un testamento vlido (testamentaria) o en su ausencia (ab-intestato). En
este captulo estudiaremos primero la testamentaria y, luego, la sucesin abintestato, sin que ello implique tomar partido en la polmica existente acerca
de cul fue la primera que conocieron los romanos.
Heredictas y bonorum possessio
Materia sucesoria: Heredictas (concepto civil)
Bonorum possessio (concepto pretorio)

15

Cuando la persona muere todos los bienes, derechos y obligaciones de que era titular conforman
una UNIVERSALIDAD JURIDICA que pasa con el nombre de Heredictas al heredero consagrado
en el D. Civil (el Heres)
A medida que el pretor fue consagrando sus funciones los que eran herederos comparecan ante
este a fin de que le otorgara la posesin de los bienes. As nace el Bonorum possessio. Que era
un rango independiente al Heredictas civil.
Tambin empez a ser corriente que los pretores comenzaran a dar posesin de los bienes a
quienes an no siendo en propiedad herederos eran juzgados los ms idneos para suceder al
difunto caso de los cognados que fueron consagrados por el derecho pretorio en lugar de gentes.

2.2. Sucesin testamentaria: concepto y diversas clases de testamentos

El testamento romano es una manifestacin de ltima voluntad destinada a
instituir heredero. Originalmente los testamentos no fueron patrimoniales sino
polticos: se transmita poder en lugar de propiedades. Luego este rigor se fue
atenuando y comenzaron a aparecer cada vez ms elementos patrimoniales.
El requisito de la institucin de heredero, es considerado indispensable en
Roma para la existencia de un testamento vlido.
Caractersticas del testamento:
Acto del derecho civil, por ende accesible al ciudadano romano.
Acto personalsimo, imposible de cumplirse por representante.
Acto formal y solemne, seguimiento estricto por ley o edicto del
pretor.
Acto unilateral, por realizarse no precisamente ms que la voluntad
del testador.
Acto mortis causa, destinada a surtir efecto luego de su muerte.
Acto revocable, ya que en vida puede anularse o modificarse.

Formas de testar
En l:

DERECHO CIVIL

DERECHO
16

Ley XII Tablas:

Ante comicios calados, formado por curias ( en
tiempo de paz) convocado 2 veces al ao
In procinctu ( en tiempos de guerra)
Forma de testamento miliar, tena lugar antes de
salir rumbo a una guerra o antes de celebrarse un
combate. Se realizaba por manifestacin oral del
soldado sin formalidad ante sus compaeros en la
formacin.
El pretor abandona por completo la observancia de la

PRETORIO

BAJO IMPERIO

Mancipatio. En poca de Cicern , el magistrado daba el

bonorum possessio a quien exhiba un testamento
redactado sobre tablillas, y un sello de 7 testigos
Antonio Pio (o Marco Aurelio) concedi al heredero
instituido en un testamento pretoriano el derecho de
repeler la pretensin del sucesor que consagraba la ley
mediante la excepcin de dolo.
El testamento imperial es conocido con el nombre de
Tripertitum designacin que alude a las 3 fuentes que
los forman :

Derecho Civil Antiguo

Derecho Honorario

Constituciones imperiales.

Haba testamentos pblicos y privados, pudiendo ser orales y escritos y se conocieron formas
especiales y excepcionales de testar.
Constitucin del emperador Teodosio II. El testador redacta en esta
poca sus disposiciones de ltima voluntad en tablillas que es
presentada luego a 7 testigos
Hay aqu disposiciones del:
Testamentos privados
Derecho civil: presencia de testigos y hacerlo en el acto.
Pretorio: N y colocacin de nombres de testigos, sellos.
Constituciones imperiales: la firma
El testamento as constituido se la llama olgrafo
Se extendan por medio de acta suscripta ante el juez o autoridad
Testamentos pblicos
municipal. Tambin se los poda redactar en forma privada y presentar
ante el prncipe.

Formas extraordinarias de testar:

Otorgado por el soldado durante la campaa, vlida por cualquier
medio.
Testamento militar
Justiniano estableci: que este privilegio tena valor en el tiempo que
el militar estuviese en campaa y hasta 1 aos despus de terminarla.
Luego deba testar bajo una forma ordinaria
T. en poca de Peste
Por excepcin, no se exiga que los testigos concurrieran juntos para
prevenir contagio.
T. en el campo
Se valida ante 5 testigos por dificultad de conseguirlos en zonas
despobladas.

17

T del ciego y analfabeto

T a favor de los hijos

Necesaria la presencia de un oficial pblico o bien 8 testigos

Necesario que el testador escribiera en su puo y letra el nombre de
los herederos, la proporcin de la herencia que dejaba a C/u y la
fecha

Capacidad para testar:

Testamenti Factio: capacidad necesaria para testar y para ser instituido heredero
Testamenti Factio Activa: capacidad para testar
Testamenti Factio Pasiva: capacidad para ser instituido heredero.
Los principios para disponer de bienes por testamento son:
Hombre libre
Ciudadano
Sui Iuris
Pber y capaz de Hecho.
Lex Cornelia: Instituyo la ficcin que si un ciudadano es tomado prisionero y muere. Se considera
muerto al momento de la captura. Con lo que permaneca vlido el testamento.
Capacidad para ser Heredero: solo puede ser heredero quien ostente la Testamenti Factio.
No poda ser herederos:
Esclavos ( a no ser q se los manumitiera en el testamento.
Peregrinos
Hombres inciertos
Dioses
Municipios
Mujeres no ms de 100.000 aces.

2.3. Sucesin ab- intestato: concepto y evolucin: en el Ius civile segn la bonorum
possessio; los senado consultos y las constituciones imperiales. El orden sucesorio luego
de la obra de Justiniano
cuando se habla de sistema sucesorio ab intestato, en realidad, se est queriendo decir algo as
como sistema sucesorio con motivo de que el causante muri sin testamento (intestado) o
teniendo en cuenta que el causante muri sin testamento. Para los romanos era casi un
deshonor que un paterfamilia muriera sin haber dispuesto quin iba a sucederlo y una verdadera
torpeza que el testamento fuera nulo.
De todas las instituciones jurdicas romanas, la sucesin ab-intestato es la que sufri ms
modificaciones. Esto sucede, precisamente, porque el concepto de familia cambi desde un
sistema puramente agnaticio en los primeros tiempos a uno claramente cognaticio en poca de

18

Justiniano. Esa evolucin reconoce cuatro pasos fundamentales. La primera noticia que
tenemos de la existencia de un ordenamiento previsto para el caso de que no existiera testamento
vlido data de la poca de las XII Tablas. El sistema que all se establece sufre trascendentes
modificaciones durante la repblica a travs de la labor del pretor, una nueva e importante
variacin proviene de los senadoconsultos de la etapa imperial y, finalmente, despus de las
novelas de Justiniano queda establecido el sistema que ser el que, con pocas diferencias, recoge
Vlez Sarsfield en su obra.
Ab Intestato: sucesin legtima porque era la ley que en ausencia de la voluntad expresada por el
causante, decida a quien o a quienes corresponda la calidad de herederos. En Roma funcionaba
de manera supletoria a la sucesin testamentaria.
El derecho civil quiritario consagrado en la XXII tablas instituye un sistema fundamentado en el
vnculo del parentesco agnaticio. El orden de los herederos era:
Eran los que se encontraban sujetos a la potestad del causante al momento de la
muerte
Sui Heredes
( hijos sometidos a la patria potestad, mujer casada Cum Manu, e hijos adoptivos
) Integran este orden todos los que vuelven Sui Iuris con la muerte del causante.
Entre estos la herencia se reparta in Cpita.
Agnados
No habiendo sui heredes dispuestos a hacerse cargo de la herencia pasa a los
agnados (parientes civiles) vinculados por va paterna
Lex Veconia: 169 D. C prohibi ser instituidas a las mujeres como herederas en
los testamentos de los ciudadanos de la 1 clase del censo
Gentiles
No habiendo agnados llegaba el turno de los gentiles, todos los descendientes
por lnea masculina de igual antepasado comn
Rgimen del Derecho Pretorio
Rgimen asentando base en un parentesco artificial, cul era la agnacin y dejaba de lado el
vnculo de sangre.
El pretor por razones de equidad comenz a otorgar la Bonorum Possessio a ciertos parientes,
juzgando los ms calificados (sin importar si eran herederos por el Cdigo Civil)
Segn el caso de trataba de Bonorum possessio sine tabulas, o bonorum possessio contra tabulas.
4 fueron las rdenes de bonorum possessio:
Bonorum possessio unde Liberi
Bonorum possessio unde legitimi
Bonorum possessio unde cognati
Bonorum possessio unde vir el uxor
Bonorum possessio unde Liberi

Bonorum possessio unde legitimi

Bonorum possessio unde cognati

Bonorum possessio unde vir el uxor

19

Orden de los sui heredes del D. Civil emancipados y

sus descendientes quedando afuera lso que ingresaron
a otra familia. (llamaban en 1 lugar los hijos)
Clase integrada por herederos agnados del D. Quiritario
habindose confirmado ntegramente el D. pretoriano
civil ( los llamados parientes)
El derecho llama a heredar los cognados por falta de
Sui Heredes o agregados. Concurran vinculados por
va masculina y femenina
A falta de las dems ordenes el pretor conceda la
herencia al esposo/a casados Sine manu

Rgimen de los senadoconsultos y constituciones imperiales.

Senadoconsultos:
Tertuliano y Orficiano
Senadoconsulto Tertuliano
Senadoconsulto Orficiano

Constituciones imperiales:
Valentiniana y Anastasiana
Constitucin Valentiniana

Constitucin Anastasiana

Dictado en poca de Adriano, concedi a

madres dotadas del Ius Liberorum ( 3 hijos
siendo ingenua y 4 liberta)
Dictado por Marco Aurelio, 178 D. C dispuso
que los hijos de una mujer no sometida a la
potestad del marido la heredasen con
preferencia a otro pariente Agnado o Cognado

Emperador Valentiniano I, dispuso que los

nietos heredaran, parientes con los que
aquellos no estaban unidos por va de agnacin
de modo natural
Emperador Anastasio: tiene como objeto hacer
desaparecer la diferencia entre emancipados y
los no emancipados, por esta constitucin los
hermanos se heredaban entre s.

Rgimen de las Novelas 118 y 127

Justiniano acometi en sus novelas, 1 la 118 en el 544 D.C la tarea de ordenar el sistema
sucesorio y en la 127 en el ao 548 D. C
Sucesin del difunto, sin considerar sometimiento o no a
Descendientes
la patria potestad, sexo, o grado de parentesco
En ausencia de los descendientes son llamados a
Ascendientes, hermanos, sobrinos
heredar los ascendentes del causante sin importar su
sexo.
A falta de descendientes, ascendientes, hermanos
Medio Hermanos
germanos y sobrinos.
Suceden as los hermanos( por parte de un solo
progenitor)
Otros colaterales
Posteriormente son llamados los dems colaterales, sin
diferencia de grados. La herencia se divida en partes

20

Esposa o esposo

Herederos extraordinarios

iguales
Se aplica la Bonorum Possessio unde via el uxor, se le
confera de no mediar divorcio a falta de otros parientes.
Solamente heredada la viuda pobre de una persona de
buena posicin, llevando una porcin igual a la de C/u de
los herederos.
Hijos adrogados emancipados, hijos naturales.

Sucesin del Liberto

En relacin a los libertos rigieron normas especiales de sucesin Ab Instatio:
1) Sui heredes de los mismos
2) Patrono y patrona
Ley de las XII Tablas Orden Sucesorio
3) Descendientes agnados de patrona/o y prximos
de grado
4) Gentiles, del patrona/o
1) Liberi (hijos y descendientes del Liberi)
2) Legitimi (patrono/a y sus agnados y gentiles)
Modificacin del D. Pretorio (7 rdenes)
3) Cognati (parientes cognados)
4) Tum familia patroni ( parientes del patrono/a no
incluidos en el 2 mencionado)
5) Patronus Patronae
6) Vir et Uxor ( esposo/a del liberto manumitido)
7) Cognati Manumissioris( parientes cognatados del
patrono manumisor)
1) Descendientes del liberto
Sucesin por leyes Papia Poppaea y
2) Patrono, hijos naturales y colaterales hasta 5
disposiciones de Valentiniano II y
grado
Justiniano
3) Colaterales del liberto en 5 grado
4) Conyugu suprstite del liberto

3. El negocio jurdico
Responde a la labor doctrinaria que, sobre el basamento del Corpus Iuris Civilis, iniciaron los
juristas europeos de la Edad Moderna y concluyeron los miembros de la pandectstica alemana. De
esto resulta que si se lee el Digesto slo se encuentra una casustica de negocios jurdicos muy
detallada y precisa pero de ninguna manera una teora general del negocio jurdico. La palabra
latina negotium es el resultado de unir la partcula negativa nec a la expresin otium. Esta
combinacin refiere a todas aquellas acciones humanas con un fin econmico. En oposicin, el
trmino otium es entendido no tanto como reposo o descanso sino como un espacio de tiempo
dedicado al espritu. El negocio es, pues, una actividad econmicamente utilitaria, mientras
que el ocio puede ser tambin una actividad pero para satisfacer el espritu. Por ejemplo,
pintar un cuadro para venderlo es opuesto a pintar un cuadro slo por el placer de hacerlo.

3.3.1. Concepto de hecho, acto y negocio jurdico

21

1. Los hechos son acontecimientos que pueden o no tener

consecuencias jurdicas; cuando tienen consecuencias los llamamos
hechos jurdicos.
2. Los hechos jurdicos pueden provenir de la naturaleza o de la
actividad humana. En este ltimo caso, los llamamos hechos jurdicos
humanos.
3. Los hechos jurdicos humanos pueden ser voluntarios o
involuntarios. A los voluntarios los llamamos actos.
4. Los actos pueden ser lcitos o ilcitos (permitidos o prohibidos por el
derecho) y los llamaremos respectivamente actos jurdicos o actos
antijurdicos.
5. Los actos jurdicos pueden estar o no previamente delimitados por
el derecho. Si la libertad juega libremente estamos frente a un
negocio jurdico.
3.3.2. Diversas clasificaciones de los negocios jurdicos
Los negocios jurdicos pueden ser clasificados segn distintos criterios.
Negocios Unilaterales y bilaterales
Negocios a titulo oneroso y gratuito
Negocio inter vivos y mortis causa
Negocios solemnes y no solemnes
Negocios causales y abstractos

Segn provenga de la voluntad de 1 o varios

Oneroso: los que obtiene una de las partes del
negocio supone una contraprestacin de la otra
Gratuito: no ocurre
Segn se produzcan efectos en vida de las
partes
Segn que la forma de exteriorizacin de la
voluntad esta prescripta o no por la ley
Segn la causa surja o no del negocio mismo

3.3. Elementos esenciales, naturales y accidentales del negocio jurdico.

Nulidades y vicios de los negocios: error, dolo y violencia.
Se han distinguido diversos elementos contenidos en los negocios jurdicos:
esenciales
Elementos ineludibles para su existencia y validez
naturales
Que estn en la naturaleza del negocio de las partes
accidentales
Que no estn en el negocio pero puede incorporarse

Elementos esenciales: debe tener:

Voluntad: indispensable en todo negocio jurdico es menester la
decisin interna manifiesta.
Objeto: del negocio se entiende su contenido
Causa: las finalidades prcticas que constituye la funcin econmica
social que es tpica del negocio que l realiza. Motivo que las partes llegan
a celebrar negocio.
Vicios de la voluntad o su manifestacin generalidades
Aunque lo normal es que la voluntad interna exista o coincida con la
exteriorizada, es posible que no lo haga o falte con la manifestada.
22

En tales casos se est ante un vicio de la voluntad o su manifestacin.

Manifestacin: puede ser consciente o inconsciente segn que quien emita la
declaracin de la voluntad sepa o no que ella coincide con la voluntad interna.
E/ los vicios conscientes figuran: las declaraciones efectuadas en broma,
reserva mental, simulacin.
La violencia: tambin vicia la voluntad, excluyndola totalmente o
determinando una declaracin distinta a la querida.
Error: es un vicio inconsciente. El error es sinnimo de ignorancia, as sera
error de derecho ignorar la incapacidad del infans y de hecho el creer que se
tiene una edad mayor. El error que cae sobre un negocio mismo se considera
esencial e determinada su invalidez.
Error in persona
Recae sobre la identidad de la
persona a la que va dirigida la
declaracin de voluntad o aquel en
cuyo favor se verifica el negocio
Error in corpore
Es el que recae sobre la individualidad
del objeto del negocio, sobre la
identidad real de una cosa.
Error in Substantia
Aquel que se refiere no tanto a la
composicin qumica y material de la
cosa, sino tambin a las
caractersticas fundamentales para la
funcin econmica social que el
objeto tiene.
Error in quantitate
Es el que vera sobre el monto del
negocio.
Es el que recae sobre las
Error in qualitate
caractersticas del objeto que no
integran su Substantia, sino sobre
cualidades.
Elementos accidentales.
La condicin
El trmino
Modo
La condicin: es un hecho de futuro y objetivamente incierto del que las
partes hacen depender la entrada en vigencia o la cesacin de los efectos
propios de un negocio.
Clases de condicin:
Diversas son las clasificaciones que pueden hacerse condicin, deben
distinguirse:
Las positivas de las negativas
Que ocurra tal hecho o tal otro.
Las potestativas de las causales y
de las mixtas
Las suspensivas de las
Distincin que se formula por los
23

resolutorias

interpretes

Efectos de la condicin:
Tanto la condicin suspensiva como la resolutoria admiten 3 estadios.
a) Pendente condicione ( cuando el acontecimiento aun no se produjo)
b) Impleta o exitente condicione ( cuando la condicin no se cumple)
c) Defecta condicione ( cuando se sabe con certeza que el hecho no se
producir)
El DOLO: maniobra engaosa tendiente a provocar un estado de error en la
otra parte con la cual se realiza el negocio. Se trata pues, no de un error
involuntario, sino de un error provocado Para que se entienda que existe dolo,
se requieren de determinados requisitos:
El dolo debe provenir de la contraparte del negocio;
Las maniobras dolosas deben haber sido causa determinante de la realizacin
del negocio;
Debe ocasionar un dao importante;
No debe mediar dolo de ambas partes de negocio.
VIOLENCIA: la libre expresin de la voluntad puede estar viciada de violencia
material o moral.
Violencia material o fsica: excluye la voluntad y torna el negocio nulo;
Violencia Moral o Coaccin: consiste en la creacin de una situacin de
miedo o temor bajo amenaza efectiva de un mal. No provocaba la invalidez del
acto, sino hasta que el pretor creo los medios para lograr la anulacin de los
negocios as consumados.
_________________________
Material Resumen:
EL NEGOCIO JURDICO: definieron con la expresin negocio, aquellas
operaciones de mercado con un fin econmico. Los jurisconsultos romanos no
elaboraron una teora del negocio jurdico, sino que fueron considerando ante
situaciones concretas, que acciones y bajo que circunstancias deba reconocer
a una determinada persona una facultad para actuar respecto de una cosa o
persona determinada. Sobre estos principios la dogmtica moderna construyo,
de la mano de Gustavo Hugo una teora del negocio jurdico.
HECHOS: son acontecimientos que pueden tener o no, consecuencias
jurdicas. Interesan al derecho siempre y cuando que por su intermedio se
produzcan determinadas consecuencias jurdicas (nacimientos, modificacin o
extincin de situaciones o relaciones jurdicas). Los hechos pueden provenir de
la naturaleza o de la actividad humana. En este ltimo caso, son llamados
hechos jurdicos humanos. No hay derecho que no provenga de un hecho.
Cuando esos acontecimientos se producen naturalmente (sin intervencin del
querer humano) son llamados involuntarios; cuando se producen queridos por
el hombre son llamados voluntarios.
Los hechos voluntarios pueden a su vez tener como finalidad:

La ejecucin de un acto prohibido por el derecho y que es sancionado de

un modo determinado, en cuyo caso son actos ilcitos;
24


Procurar una consecuencia dentro del marco del derecho, en cuyo caso
es un acto lcito.
ACTO Y NEGOCIO JURDICO: es un hecho producto de la voluntad del
hombre. La voluntad acta como un elemento cuyos presupuestos, modos y
consecuencias estn previamente establecidos por el derecho. Cuando la
voluntad juega ms libremente, regulando las relaciones econmicas
personales de las partes, es un negocio jurdico.
Los actos pueden ser lcitos o ilcitos. Los primeros actos jurdicos, y los
segundos actos antijurdicos o delitos. Delito es un acto voluntario que lesiona
un derecho ajeno y por ende castigado por la ley.
Negocio Jurdico es el acto del hombre orientado a lograr fines lcitos,
y por ello encuentra tutela en la Ley. Puede definirse como la
manifestacin libre y consciente de la voluntad dirigida a lograr fines
determinados, reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico.
Si bien los romanos no formularon una teora general del negocio jurdico, no
formularon una clasificacin de ellos, la gran variedad de figuras requiere un
agrupamiento conforme las
Caractersticas comunes de los distintos tipos de negocio:
Unilaterales y Bilaterales: segn el nmero de voluntades que intervienen
en el acto. Ejemplo: testar es unilateral, mientras un acuerdo requiere del
consentimiento de dos o ms personas.
Onerosos y Gratuitos: son onerosos aquellos que importan un contenido
lucrativo y, como consecuencia, una ventaja econmica mediante una
contraprestacin, por ejemplo la compraventa. En los gratuitos, no hay un
desprendimiento patrimonial reciproco, pues el adquirente no tiene ninguna
obligacin para con el co-contratante, tal es el caso de la donacin sin cargo.
Inter vivos o Mortis causa: dependiendo si los efectos del negocio se van a
producir en vida de los otorgantes o si dependen del fallecimiento del autor.
Formales y No formales: los primeros son aquel respecto de los cuales la les
prescribe a las partes el cumplimiento de ciertas formalidades para expresar su
voluntad, de manera que su inobservancia hace que el negocio no exista. La
forma tiene valor constitutivo. Los no formales son aquellos en los que las
partes pueden expresar su voluntad de cualquier modo, siempre que sea clara
y manifiesta.
Relativos al Derecho de Personas y Relativos al Derecho Patrimonial:
segn cul sea el objeto o contenido sobre el que versan (matrimonio, divorcio:
derecho de personas; transmisin de la propiedad, servidumbres: derecho
patrimonial).
ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURDICO son requisitos intrnsecos que deben
conformase de determinada manera:
25

Elementos Esenciales: son aquellos sin los cuales no puede concebirse la

existencia misma del negocio.
Manifestacin de la Voluntad: es el elemento que lleva a dar nacimiento al
negocio jurdico. La declaracin de la voluntad puede ser expresa o tacita
(deriva de los hechos). Puede ser receptiva o no receptiva (sin necesidad de
otra voluntad concurrente). El silencio por principio, carece de eficacia para
crear un vnculo jurdico, salvo casos expresamente determinados por la ley,
donde se le reconoca valor de declaracin de la voluntad a un asentimiento
pasivo representado por el silencio consciente. Haba casos en que la voluntad
se poda manifestar por personas ajenas al negocio, siempre que las
formalidades del mismo lo permitan. As, el derecho romano reconoci la figura
de intermediario o nuntius que actuaba por cuenta y orden del declarante (no
hay que confundir con representacin). El nuntius no expresaba su propio
querer, sino el de quien lo enviaba, y por ellos los efectos del negocio se
fijaban en el sujeto que enviaba al nuntius.
Contenido: (ejemplo: en el contrato es la prestacin). Es decir, que es el
objeto mismo del negocio. Debe ser lcito, o sea ni contrario al derecho ni a las
buenas costumbres. Debe ser posible, es decir que debe resultar factible. Y por
ltimo, debe ser determinado.
Causa: es el fin prctico que constituye la funcin econmica-social que es
tpica del negocio que se realiza. (Compraventa la causa es el cambio de
dominio de una cosa por un precio en dinero).
Forma: rige solamente para el caso de negocios que sean solemnes.
Elementos Accidentales: son las distintas modalidades que las partes
pueden introducir en el negocio jurdico, a fin de variar su contenido o el
momento que comience a producir sus efectos, o subordinar su eficacia a que
ocurran o no determinados hechos:
Condicin: es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin depende
la eficacia del negocio jurdico. Las condiciones pueden ser agrupadas en
varias clasificaciones:
Suspensivas o Resolutorias: se dice que una condicin es suspensiva,
cuando la realizacin del acontecimiento futuro e incierto determina el
nacimiento del negocio. Resolutoria, cuando de suceder el acontecimiento se
produce la extincin del negocio.
Positivas o Negativas: en las primeras, la eficacia del negocio se subordina a
la realizacin de un acontecimiento. En las negativas, la subordinacin es a la
no realizacin de ese acontecimiento.
Posibles o Imposibles: la condicin es imposible cuando el acontecimiento
no se puede realizar a causa de un obstculo que puede ser fsico o jurdico.

26

Licitas o Ilcitas: aquellas reprobadas por el derecho y las buenas

costumbres. La presencia de estas condiciones torna nulo el negocio.
Causales, Potestativas o Mixtas: causales, aquellas condiciones que
dependen de un evento de la naturaleza o de la accin de un tercero.
Potestativas, cuando depende del querer o de la actividad de la parte
interesada. Mixta, cuando depende, en parte de un evento natural o de un
tercero, o de la actividad querida de la parte.
Termino o Plazo: es el acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual
se hace depender el nacimiento o la extincin del negocio jurdico. Se
conocieron cuatro clases de trminos:
Dies certus an certus quando: se sabe con certeza qu y cundo suceder. Te
dar 100 para el mes de marzo.
Dies certus an incertus quando: se sabe con certeza que ocurrir, pero no se
sabe cundo. Te dar 100 el da de la muerte de Ticio.
Dies incertus an certus quando: no se tiene la certeza si ocurrir; de
ocurrir, se sabe cundo ocurrir. Te dar 100 cuando cumplas 20 aos.
Dies incertus an incertus quando: no se tiene la certeza si ocurrir y
tampoco la hay sobre cundo ocurrir. Te dar 100 el da que se case Ticio.
Modo o Causa: clusula agregada a los actos de liberalidad (legados,
donacin, institucin de heredero) mediante la cual se impone al destinatario
un comportamiento determinado.
Elementos Naturales: son aquellos que no resultan necesarios para concebir
el negocio jurdico, pero que estn en la naturaleza del mismo. Aunque las
partes no lo menciones, lo mismo integran el negocio, estando implcitos en el
mismo. Por no ser esenciales, las partes pueden determinar expresamente su
exclusin.
NULIDAD Y ANULABILIDAD: cuando est afectado por defectos en su
constitucin. Los juristas romanes establecieron una serie de reglas,
disponiendo dos supuestos:
El caso de la nulidad en el cual el negocio solo tiene una mera apariencia de
ser, pero en realidad carece de alguno de los elementos esenciales, razn por
la cual se lo considera inexistente o totalmente invalido.
El caso de la anulabilidad, en la cual el negocio existe y en principio produce
los efectos jurdicos que se propusieron las partes; pero stas pueden pedir su
anulacin, o ser declarada por el juez debido a un obstculo jurdico existente.

4. Cosas

Cosas: todo aquello que est fuera de mi psiquis y que tenga reglada la forma
en la que yo puedo aprovecharla o apoderarme de ella.
3.4.1. Concepto de cosa y de patrimonio. Concepto de manus,
mancipium y Mancipatio
27

PATRIMONIO: Conjunto de derechos (reales y personales) y obligaciones de

una persona, que constituyen una unidad jurdica distinta de los elementos que
la componen, y es apreciable en dinero.
Los romanos no elaboraron una teora del patrimonio, a lo sumo en el derecho
posclsico exista una universalidad de bienes, derechos y deudas sujetas a un
titular.
COSAS: El vocablo latino res, aparece usado en el derecho romano en dos
sentidos:
En sentido estricto, cosa (res) es todo ente del mundo externo al sujeto, al que
el pensamiento social, por sus condiciones de utilidad, accesibilidad,
apreciabilidad y relativa escasez, ha reglado las condiciones de
aprovechamiento para evitar o solucionar conflicto de intereses entre los
sujetos.
MANUS: poder ejercido por el marido sobre su mujer, casada con sometimiento expreso a este
rgimen, cosa que en los primeros siglos de la historia romana era comn para todos los casos de
justas nupcias, pero que luego fue cayendo en desuso al proliferar los matrimonios sine manu, la
esposa casada cum manu jurdicamente ocupaba el lugar de una hija (loco filiae) frente al esposo
aunque si este era alieni iuris la manus era ejercida por quien lo tena bajo su potestad (su padre o
abuelo paterno).
Poda ser tambin ejercida por un extrao, cuando la coemptio que le daba origen era realizada no
por causa de matrimonio, sino por otro motivo cualquiera. Tal el caso de la coemptio por causa de
fiducia, que la mujer llevaba a cabo con un extrao cuando quera evitar caer bajo tutela perpetua.
MANCIPIUM y MANCIPATIO: institucin de derecho civil, por medio la cual un hombre libre ejerce
autoridad sobre otra persona tambin libre, un hijo de familia o una mujer in manu. Era el pater que
ejerca la patria potestad o la manus, quien daba en mancipium a la persona que tenia sujeta, a
travs del medio formal de la mancipatio, una ceremonia de venta solemne. Quien ha sido dado
bajo mancipium participa simultneamente de las caractersticas del esclavo y del hombre libre.
Porque como sucede con el esclavo, todo lo que adquiere pasa a poder de su seor, y como el
esclavo deja su condicin mediante una ceremonia de manumisin por vindicta, censo o
testamento. Pero tiene rasgos de hombre libre, ya que precisamente no pierde ni la libertad ni la
ciudadana, pudiendo ejercitar los derechos que son propios a estas facultades. Adems, la
manumisin de que pudiera ser objeto no le haca perder su calidad de ingenuo.
Frecuentemente el jefe de familia humilde conceda a sus hijos en mancipium a cambio del pago
de un precio o como garanta, cosa que poda hacer hasta tres veces, porque tal como mandaban
las XII Tablas una tercera venta del hijo hace perder la patria potestad. Igualmente se recurra a la
entrega bajo mancipium para hacer abandono sexual en favor del ofendido, del hijo que por un acto
ilcito hubiese causado un perjuicio. Este tipo de potestad, propia del derecho antiguo

3.4.2. Diversas clasificaciones de las cosas: mancipi y nec mancipi, in

commercio y extra commercio, divini iuris y humani iuris, consumibles
y no consumibles, fungibles y no fungibles y divisibles e indivisibles
Clases de cosas :
Res corporales y res incorporales
Se comienza a distinguir 2 categoras:
Las que se pueden tocar, las corporales por un lado y las que solo se
entienden, las que se aprenden por la inteligencia
28

Res corporales

Las que se pueden tocar .As la posesin y todas los modos

de adquisicin del dominio que sobre ello se fundan. Son
aplicables a las cosas corpreas

Res
incorporales

Las que solo se entienden, las que se aprenden por la

inteligencia, no son susceptibles de constituir un objeto de
un derecho real. La diferencia tiene importancia prctica.
aplicables a las cosas corpreas
las In iure sesseo ( sesin ante magistrado) se adapta
especialmente a las cosas incorpreas a los derechos

Res in commercium y res extra commercium, Res in patrimonio y Res extraapatrimonium

Diferencia las cosas susceptibles de relaciones jurdicas privadas, de las que no eran susceptibles
de tales relaciones.
La insusceptibilidad de constituir objetos de relaciones jurdicas poda provenir del D. divino o
humano.
Res extra commercium divini iuris
Son las cosas excluidas del trfico jurdico por casusa del D. divino, son segn las Institutas de
Justiniano:
Cosas sacrae (sagradas)
Cosas Religiosae (religiosas)
Sanctae (santas)
Eran las consagradas al culto de los dioses superiores o celestiales (GAYO) la
condicin de sagrada deriva del acto solemne y religioso.
Res sacrae
La consecratio_ consagracin. celebrado por el pontfice con intervencin del
magistrado en ejecucin de decisin popular ( Lex, plebiscitos,
senadoconsulto)
Res Religiosae
Resultaba no ya de la consecratio sino de su abandono. ( solo era religiosa el
sepulcro
Res Sanctae
Dada la circunstancia que su violacin acarreaba un sanctio, que en el caso
de los muros de la ciudad consista en la pena de muerte
Res extra commercium Humani Iuris
Aquella que son excluidas del trfico jurdico por causa del derecho humano.
Son:
Res comunes omnium ( cosas comunes a todos)
Res publicae ( cosas publicas)
Res Universitatis ( cosas comunes)
Res comunes omnium

Res publicae

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Son por D. natural comunes a todas estas cosas, de existencia

incontrovertible en D. Justiniano. Aunque su valor sea terico, dada la
carencia de un rgimen general y uniforme que comprenda a todas las
cosas enumeradas comunes omnium.
Las pertenecientes al Populus romano, considerado como comunidad
polticamente organizada, no todas las cosas pblicas son extra
commercium. En efecto dentro de esta categora cabe diferenciar:

Las destinadas al uso pblico ( res publico usui destinae)

Las afectadas al sostenimiento del estado ( res in pecunia
populi)
Eran cosas comunes o de la corporacin, aquellas que perteneciendo a
una comunidad o municipio, estaban abiertas al uso de todos los
habitantes.

Res Universitatis

Res in Commercium
Distinciones de las cosas excluidas del trfico jurdico. Las mas importante fue la que contrapona
la Res Mancipi a las Nec mancipi.
Res mancipi y Nec Mancipi.
Res mancipi
Nec Mancipi

Aquellas cuyo dominio se transmite solo por mancipio o in iure cessio

Podan transmitirse por la simple tradictio

Cosas Muebles e inmuebles:

Cosas muebles
Cosas Inmuebles

Son las que no se pueden transportar y las que dependen de ella, (fundos
edificios)
Son las que se pueden llevar de un lugar a otro.

Cosas Consumibles y no consumibles:

Las fuentes consideran:
Son las que no pueden usarse sino consumindolas, (comestibles o dinero)
Consumibles

No consumibles

Aquellas cuae ipso usu consumuntor que se consumen por el mismo uso
Cuae usu tolluntur vel min vuntur aquellas que se consumen o
disminuyen con el uso
Cuae in abusu consistut que sirven para el consumo
Carecen de tal destino, estn hechas para durar, aunque el uso pueda
determinar su destruccin con el transcurso del tiempo.

Cosas fungibles y no fungibles

Fungibles

Que segn el uso del comercio, cada objeto de un determinado gnero

se considera idntica a cualquier otro del mismo gnero

No Fungibles

Aquellos objetos que segn esos usos no resultan reemplazables por

otros.

Cosas Divisibles e indivisibles

Para decir que una cosa es divisible o no divisible se atiende a la posibilidad de seguir cumpliendo
la misma funcin o mantener la esencia.
Cosas Divisibles
Las cosas pueden ser objeto de fraccionamiento en partes que
conservan la esencia y funcin econmica- social del todo, an
con mengua de su valor

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Cosas indivisibles

Divisin que genera partes no homogneas y que no participan

de la esencia y funcin del todo.

Cosas simples compuestas, universitas rerum

Simples
compuestas
Universitas rerum

Comprenden aquellas que constituyen el espritu, constituyen una

unidad orgnica independiente
Aquellas que resultan de la conjuncin mecnica de las cosas
simples que no pierden su individualidad pero forman un complejo
unitario
Conjunto de cosas homogneas no reunidas materialmente pero
que se pueden considerar objeto nico

Cosas principales y accesorios

Cosas principales

La que representan la esencia de la misma del complejo

Accesoria

La que sin ser imprescindible a la principal est destinada a su

servicio.

Frutos
Todo lo que constituye rdito normal, de la cosa que se puede tener de ella sin daarla o destruirla.
Frente a estos frutos que los modernos llaman NATURALES pueden colocarse los civiles, aquellos
que la cosa produce como consecuencia de la relacin jurdica.
Frutos pendientes
Los que estn reunidos a la cosa fructfera y no tienen
independencia
Frutos separados
Los que han separado a la cosa fructfera por causa natural
o artificial.
Frutos percibidos o a percibir
Segn hayan sido recogidos o estn en condiciones de
hacerlo
Frutos existentes o consumidos
Segn se encuentren aun en poder del poseedor de la cosa
o hayan sido por este consumido.

Cosas en el resumen.
CLASIFICACION DE LAS COSAS: En las fuentes romanas hay una divisin de las cosas que las
distingue en res intra patrimonium y res extra patrimonium segn se encontrasen entre los
bienes particulares o fuera de ellos. Esta clasificacin quera diferenciar las cosas susceptibles de
relaciones jurdicas de las que no lo fueran, pero adoleca de aludir a una situacin actual de la
cosa, que poda modificarse. En cambio, la clasificacin bizantina, adaptada al derecho romano,
distingue entre res in commercium y la res extra commercium.
Mancipi y Nec Mancipi: mancipi se transmita, por un modo del derecho civil llamado mancipatio.
Eran las de mayor valor en la primitiva economa agrcola, como los fundos, servidumbres rurales
de paso, las cosas situadas en el suelo de Italia, acueductos, esclavos, animales.
Commercio y Extra Commercio: res in commercio eran las cosas susceptibles de apropiacin
individual, es decir que podan ser objeto de relaciones jurdicas patrimoniales. Comprenda a

31

todas aquellas que poda disponer el Hombre para satisfacer sus necesidades. Dentro de ellas se
distinguen las que no eran propiedad de nadie, a cuya propiedad ha renunciado su dueo por
abandono.
Divini iuris: sacre, Religiosae, sanctae, eran las cosas sagradas consagradas a los dioses y
superiores puestas bajo autoridad, como los templos, terrenos, las de uso en ceremonias religiosas
Humani iuris: comunes: estaban excluidas del trafico jurdico. Las comunes eran aquellas que
pertenecan a todos los hombres (aire, agua, mar); las pblicas eran propias de la comunidad
organizada como Estado (ros y sus orillas, puertos, vas pblicas); las universales eran las que
integraban el patrimonio de una comunidad, y que eran usadas por sus miembros (teatros, foros,
plazas, baos pblicos).
Consumibles y No Consumibles: las consumibles eran aquellas cuyo uso las destruye fsica y
econmicamente (alimentos, dinero); las no consumibles son las susceptibles de un uso repetido
sin que provoque mayor consecuencia que su desgaste.
Fungibles y No Fungibles: fungibles son aquellas que pueden sustituirse por otras de la misma
categora, es decir que no se toman en cuenta como individualidad, sino en cantidad, por su peso,
nmero o medida (vino, trigo, dinero). Son no fungibles las que s tienen su propia individualidad y
no admiten, por ende, la sustitucin de una por otra (obra de arte, esclavo, fundo).
Divisible e Indivisibles: un objeto corpreo es fsicamente divisible cuando sin ser destruido
enteramente puede ser fraccionado, donde cada fraccin forma un todo independiente (fundo). Es
indivisible la que no admite particin sin que la cosa perezca (animal, pintura)

5. Derechos reales
5.1. Concepto de derechos reales y personales.
Las primeras acciones que los romanos utilizaban conforme al sistema Ius Civile fueron:
Per Sacramentum
Per conditionem
Podan dirigirse estas acciones:
In personam ( sujeto determinado)
In rem (cualquier sujeto que detentara una cosa)
La diferencia entre los derechos personales y reales no es sobre quien se ejercen sino sobre quin.
D. Personales: lo ejercemos contra una persona determinada
D. Personales: lo que ejercemos contra todos, contra cualquiera.

5.2. El dominio: caractersticas. Evaluacin histrica y concepto de

propiedad. Modos de adquisicin del dominio. Defensa: accin
reivindicatoria
Los romanos utilizaron el trmino:
Dominium: solo a partir del siglo I A.C, lo que antes estaba comprendido por mancipium (el poder
que ejerca el pater familia sobre la casa (domus) y sus habitantes (familia) y tambin las cosas.
Despus de un largo proceso result:
Manus: poder que ejerca sobre la familia
Dominium: poder que ejerca sobre las cosas
Propietas: (propiedad) se utiliz en el siglo IV D.C; la diferencia sustancial e/ propiedad y dominio
est dada por el alcance de ambas
La propiedad no era colectiva ( por no admitir igualdad jurdica sobre los miembros de la flia)

32

Tampoco individual, ya que la ms antigua concepcin considera al grupo no al individuo.

La divisin substancial de las cosas:
res mancipi ( susceptibles de verdadera propiedad, mancipium)
nec mancipi
No hay propiedad colectiva de la tierra anterior a la individual. Sino que cada Gens era el territorio
de este organismo poltico y que al constituirse el estado los poderes de ese territorio eran
conservados por el paterfamilia (nico titular de relaciones jurdicas patrimoniales en el mbito
familiar)
Derecho a la propiedad: no es una concesin del estado. Junto al suelo se incorporan al
patrimonio del pater los dems bienes de intereses de la gens (res mancipi) sobre los cuales su
titular ejercer similares poderes.
El D. clsico no conoci sino una propiedad: la establecida de conformidad al derecho civil
quiritario pero junto a ella se configuraron otras situaciones, es as que los romanos hablan de
clases de propiedad:
a) dominium ex iure quiritium ( propiedad civil quiritaria)
Requisitos: sujeto, objeto y modo romanos.
Sujeto: el derecho a la propiedad era reconocido al ciudadano romano porque
supona el Ius Commercium, cuando se concede la ciudadana tuvo alcance a
otras personas a excepcin de los peregrinos.
Objeto: era menester la existencia de un objeto susceptible de propiedad quiritaria
Modo: era menester que el derecho a la propiedad se hubiese adquirido por un
modo romano.
b) In bonis habere: junto a la propiedad quiritaria comenz a configurarse la propiedad
pretoriana (in bonis habere) en al prctica resultaba equiparable al dominio civil, gracias a
la proteccin que le dispensara el pretor.
c) Propiedad provincial: el dominio ex iure quiritum, en materia de inmueble solo era
posible si se tratara de los fundos que gozasen (ius italicum) los fundos ubicados en las
provincias no se consideraba propiedad individual sino del estado. Que lo conceda a
particulares a cambio de impuestos.
d) Propiedad peregrina: el peregrino al carecer de ius commercium, no era capaz de ser
propietario. Sin embargo su situacin fue protegida por el pretor mediante el actio in rem
que lo equiparaba al dominio civil
Objeto del derecho a la propiedad
Para el derecho romano el dominio no poda tener por objeto sino cosas corpreas, en sentido
propio solo se puede ser sueo de cosas tangibles.
Modulo profesor dice: (a continuacin estudiaremos cuales eran los hechos jurdicos que permitan
adquirir el dominio)
Modos de Adquirir el dominio
La posesin se adquiere por la reunin de 2 elementos:
Corpus
Animus
Los modos de adquirir el dominio son los Hechos Jurdicos a los que la ley atribuye la eficiencia
de determinar la adquisicin de aquel derecho por algn sujeto.
La primera clasificacin entre los que operan:
Mortis causa

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 Inter vivos
Gayo: en sus institutas: la diferencia e/ los modos de Inter vivos que operan ius civile de los que
hacen naturali iure, entendido por este el Ius Gentium.
Los modos de adquirir dominio, viene de la escuela de derecho Natural, y que separa los modos:
Originarios (ttulo originario)
Derivados( titulo derivado)
Originario: se adquiere la propiedad de un objeto que no perteneca a nadie
Derivado: se adquiere propiedad de un objeto que era antes propiedad de otro.
Modos originarios
a) Concepto
Ocupacin.
La ocupacin: (occupatio) es un modo originario de adquirir dominio que consiste en la toma de
posesin de una cosa que no pertenece a nadie (res nullis) con la intencin de hacerla propia.
Requisitos: para que haya adquisicin de dominio por ocupacin es menester la concurrencia de
3 requisitos.
1) Res nullis
2) Toma de posesin
3) Intencin de apropiarse

Res nullis

Toma de posesin

Intencin de apropiarse

No basta que se trate de una cosa In commercium sino que es menester

que sea nullis (de nadie). Lo que no es de nadie se concede por razn
natural al que lo ocupa
Es menester la toma de posesin de la cosa nullis lo que supone la
reunin de 2 elementos
Corpus
Animus
Es menester que la toma de posesin se realice con la intencin de
hacerse dueo de una cosa.

b) hallazgo de tesoro (no lo hice es largo y pesado leer solamente)

c) accesin surge de la unin entre cosas de distintos dueos, donde una es considerada principal
y atrae para su dueo la propiedad de la otra u otras cosas consideradas accesorias. La
determinacin del carcter de principal se basaba generalmente en la funcin econmica social
del todo resultante. Surgen varios grupos:
Accesin de bien mueble a bien mueble:
Ferruminatio: por la unin o soldadura inmediata de dos objetos del mismo metal. El propietario
de la cosa principal adquira definitivamente la propiedad de la accesoria.
Siembra, plantacin: se introducan a un fundo objetos muebles que se incorporaban al suelo.
Siendo el inmueble la cosa principal, todo lo que a l se una perteneca al propietario del suelo.
Edificacin: los materiales empleados podan ser reivindicados por el antiguo propietario, si la nexo
perda efecto.
e) especificacin (tampoco lo hice)
El dominio no puede perderse, aunque el dueo de una cosa puede ser despojado de ella por eso
no deja de ser su dueo pero pierde la posesin, lo que lo obliga a proceder a recuperarla.
(Ej. Robo)

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En un principio estas cosas tena remedio in rem. En el Derecho clsico la accin por la cual un
propietario poda recuperar la cosa lo haca mediante la accin reivindicatoria.
Defensa de la propiedad
a) reivindicatio concepto: accin que le corresponde al dominus que ha perdido la
posesin contra el poseedor ilegitimo.
Es la accin tpica y ms importante para la defensa del derecho de propiedad cuando
surge la desposesin.
Durante la vigencia del sistema de acciones de la ley, el proceso desenvolva el ritual de la
Legis Actionis sacramenti in rem. Designado el juez y recibida las pruebas, se proceda
a la sentencia sealando quien haba perdido la apuesta.
Introduciendo el sistema formulario, la etapa in iure cambia, ya que no hay vindicatio ni
reinvidicatio sino asignacin provincial de la posesin. En la apud iudicem solo el actor
debe probar,( el demandado nada debe acreditar)
Condiciones requeridas para la presencia de la reinvindicatio
1) Objeto reinvindicatio
2) El actor
3) El demandado

Objeto reinvindicatio

Si la accin se funda en el D. de la propiedad abarca todo aquello

que puede ser objeto de tal derecho susceptible de ser reivindicativo

El actor

La accin puede ser intentada por el propietario cuyo derecho a sido

lesionado. Que no puede disponer de una cosa, por ser privado de
su posesin

El demandado

La accin debe dirigirse contra el poseedor actual quien posee

corpore et animo

Prueba: salvo en las Legis Actionis ambas partes asumen el papel de actores. En el procedimiento
formulario la prueba recae sobre el actor y no sobre el demandado (ya que goza de la posesin y
no est obligado a otorgar ninguna prueba)
Finalidad de la accin: la accin procura el reconocimiento del derecho de la propiedad y como
consecuencia la restitucin de la cosa.
a) Restitutio de la cosa
En un principio la restitucin de una cosa deba hacerse al devolver la cosa reivindicativa. Sin
embargo resulto dificultoso si la cosa haba sido destruida. Por ende haba diferencias si
ocurri antes o despus de la litis contestatio.
b) Actio Publiciana
Al tratar con clases de propiedad bonaria o pretoriana (merece el nombre como tal desde el
momento que es protegida frente a terceros mediante la actio in rem; la actio Publiciana: la
accin real de poseedor de buena fe.
Se trata de una accin ficticia, si el pretor la concede sobre la ficcin de que adquiri la
propiedad por unicapion pues da por verificado el trmino de esta.
Sujeto activo: la accin puede ser intentada por el titular del in bonis habere. Y el
poseedor de buena fe que perdi la posesin de la cosa
Sujeto pasivo: la accin Publiciana puede ser intentada contra todo poseedor.

35

5.3. Posesin: concepto y naturaleza jurdica. Elementos: teoras de

Savigny y Von Ihering. Aportes de Allende y Russomano. Defensa de la
posesin.
Dominio: es un seoro jurdico sobre una cosa (que puede ser o no materialmente ejercido)
Posesin: seoro de hecho sobre una cosa.
La relacin de una cosa puede ser:

Dominio ( seoro jurdico)

Posesin ( seoro de hecho)

Ante por ejemplo un robo el dueo no pierde su seoro jurdico sino su seoro de hecho
(posesin), frete a esto solo queda la accin reivindicatoria.

Comparacin de la propiedad
Entre la diferencia abismal que hay entre un hecho y derecho. De ello deriva la diversa funcin y
estructura de las acciones petitorias que sirven para defender el derecho de la propiedad de los
interdictos posesorios que tutelan la posesin.
Acciones petitorias: es menester probar la existencia del derecho de la propiedad para
obtener el reintegro en tal situacin jurdica.
Interdicto posesorio: basta con demostrar la mera situacin de hecho para que ella sea
restablecida.
Clases
La palabra possessio (siempre acompaada) es usada en fuentes para designar situaciones que
tienen estructura y rgimen jurdico.
As tenemos:
Possessio corporalis o naturalis: seala la situacin de quienes tienen alguna cosa en su poder
aunque lo hacen a favor de otros.
Possessio corporalis equivale a la mera tendencia o Detentacion. El derecho romano no otorg
ninguna tutela jurdica a esta possessio.
Los clsicos reservan esta expresin (possessio) para los casos en que la accin estaba
protegida mediante los interdictos posesorios. Por ende los romanos suelen llamar possessio ad
interdicta, posesin defendida por interdicto.
Naturaleza de la posesin:
Savigny: sostena que se trataba de un hecho que produca consecuencias jurdicas por estar
protegido por los interdictos.
Ihering: afirma que se trataba de un derecho por ser un inters jurdicamente titulado.

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Orgenes:
El antiguo derecho civil conoca adems del dominio, la relacin de hecho e/ una persona y una
cosa que se llama Usus y le conceda ciertos efectos jurdicos. El Derecho civil no conceda ningn
medio para proteger esa posesin o usus.
La proteccin posesoria es de origen pretoriano.
Elementos:
La posesin protegida interdictalmente estaba constituida por 2 elementos:
Material ( possidere corpore)
Intencional ( possidere animo)
Elemento material possidere corpore

Elemento Intencional ( possidere animo)

Consista en la disponibilidad material de una

cosa exite en el caso de quien tiene
aprehendida una cosa y el que tiene la cosa a
su disposicin
En este caso:
Savigny: sostuvo que este elemento consista
en la intencin de tener la cosa con nimo de
dueo
Ihering: sostuvo que la posesin no requera
ningn nimo especial sino el simple animo de
tener la cosa

Ctedra (sostiene que ambos estn equivocados) y dice: El elemento espiritual de la posesin
consiste en una especial intencin en tener la cosa para s, y no para otra persona. Basta
con la mera intencin de hecho de tener la cosa a disposicin, bajo la esfera de accin
como si fuera nuestra.
Iniciacin de la posesin: la posesin se inicia cuando se renen los 2 elementos que la integran,
se mantiene mientras ellos permanecen reunidos y concluyen cuando 1 o ambos desaparecen
Conservacin de la posesin: mientras los 2 elementos, se encuentren reunidos, la posesin se
mantiene o conserva. Sin embargo la jurisprudencia admiti una serie de casos en que la posesin
se mantena solo animo, siempre que concurriera una cierta perspectiva de recuperacin del
corpus.
Terminacin de la posesin: concluye al desaparecer uno o ambos elementos:
*Corpore
*Animo
*Corpore et animo
corpore
Animo
Corpore et animo

Cuando la cosa se destruye

Cuando tenemos la positiva voluntad de no poseer aunque sigamos
teniendo la cosa en nuestro poder, como cuando ocurre que el
poseedor transfiere una propiedad de la cosa a un 3 pero en el
mismo acto la tiene locatario.
Por desaparicin de ambos elementos en casos de entrega a un 3 en
virtud de una tradicin o cuando se abandona la cosa con la intencin
de renunciar a ella.

Defensa de la posesin.
Fundamento de la proteccin posesoria

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Defensa de la posesin: el fundamento de la proteccin posesoria esta dado por la interdiccin

de la violencia y el respeto de la voluntad humana.
Proteccin posesoria mediante interdictos.
Interdictos posesorios
Interdictos: ordenes basadas en imperium del magistrado que tena por finalidad
proteger la posesin
Clases:
Interdicto recuperandae Possessionis: Interdictos recupera torios para
recuperar la posesin.
Interdicta retinendae Possessionis
( interdictos para retener la posesin)
Interdicto unde vi
Interdicto recuperatorio que poda intentar quien hubiese sido privado violentamente
de la posesin de un mueble.
El derecho clsico conoci 2 formas:
De vi armata- Por la fuerza
De vi quotidiana- uso de fuerza
Segn que la desposesin se hubiese conseguido mediante el uso de armas o
sin ellas.
Interdicto uti possidetis Protega al poseedor actual de un inmueble, cuya posesin era turbada por un 3.
La orden iba dirigida a ambas partes por lo que el demandado poda aducir y probar
que l era el poseedor. Tambin poda actuar como recuperatorio, cuando el
demandado sostena que el actor posea viciosamente a su respeto.
Interdicto utrubi
Para conservar la posesin de las cosas muebles, frente a las turbaciones de 3 se
concedi este interdicto, era dplex y poda tener funcin recuperatorio
Posesin de derechos.
Para el derecho clsico la posesin no puede recaer sino sobre las cosas corpreas. ( los derechos
son cosas incorporales, no son en verdad susceptibles de posesin) cierto es que el pretor,
mediante el interdicto protegi el derecho de usufructo y de algunas servidumbres frente a ciertas
turbaciones. Pero no es menos cierto que esta tutela era bien distinta de la de la posesin no solo
por su especialidad sino tambin porque en ella no se hablaba de possessio sino de usus y de
uti.

Ss. mdulo
Savigny e Von Ihering: se enfrentaron en el tema de la posesin, tambin lo hicieron cuando
trataron de explicar la razn por la cual el derecho protege a los poseedores.
Savigny: lo haca para evitar las peleas y salvaguardar la paz social.
Von Ihering: lo haca porque el poseedor (siempre q se demuestre lo contrario) el verdadero
dueo.
Los romanistas argentinos contemporneos:
Guillermo Allende
Mario Csar Russomano
Ha hecho importantes a la polmica de los famosos alemanes. (Omite el desarrollo)
Ya sea por un motivo o por otro, el hecho es que as como el sistema jurdico protege a los
propietarios otorgndoles la accin reivindicatoria, tambin protege al mero poseedor. (sin accin
porque no es dueo).
En la defensa personal de los derechos el pretor utiliza su imperium dando una serie de interdictos
a favor del poseedor.
La mejor forma de distinguir entre dueo y mero poseedor es en el modo en que est protegido su
derecho.

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5.4. Concepto de servidumbre. Servidumbres prediales y personales.

Concepto de enfiteusis, superficie, prenda e hipoteca.
Entre los derechos reales (erga omnes) nos encontramos con la servidumbre, que pueden estar
constituidas a favor de un lote de terreno (prediales) o a favor de una persona. (Personales caso
usufructo)
La servidumbre es un derecho real porque puede imponerse a cualquiera que detente el fundo
sirviente. Y adems tiene la caracterstica de que siempre es sobre un lote ajeno.
Los romanos tambin crearon 2 instituciones que se catalogan dentro de los derechos reales
sobre cosa ajena:
Enfiteusis
Superficie
Son importantes para nosotros porque:
La enfiteusis: fue una figura que se intento utilizar en el nacimiento de nuestra nacin para
adjudicar las tierras pblicas, sin que el estado las perdiera definitivamente. La famosa ley de
enfiteusis fue la verdadera cada de Rivadavia, al querer salvaguardar los intereses comunes y
promover la explotacin de la tierra sin perder enteramente el dominio y evitando latifundios
improductivos, en cambio los grandes poderosos apoderarse de las tierras pblicas apoderndose
de las tierras pblicas sin limitacin alguna.
Derecho a la superficie: presenta la peculiaridad de que Vlez Sarsfield lo elimin al redactar el
Cdigo Civil. Sin embargo reapareci el proyecto en el senado. La realidad nos obliga a regresar lo
que se aparto del Derecho Romano.
Enfiteusis y superficie
son 2 instituciones bastante anlogas, aparecen ms tarde que las servidumbres prediales y
personales, carecen de sancin Ius Civile y no fueron recopilados como derechos reales por la
jurisprudencia clsica.
Son 2 instituciones originadas en el derecho pblico que pasaron luego al derecho privado.
Enfiteusis: reconoce un precedente romano y otro helnico oriental. El 1 est dado por la
Locacion de los agri vectigalis. El ager publicus representado por los terrenos tomados a
vencidos, que solan ser objetos de divisin y asignacin en propiedad a los particulares , venido,
concedido a la libre ocupacin mediante el pago de un porcentaje de las rentas, o dado en
arrendamiento por muy largos plazos mediante el pago de un censo ( ager vectigalis) .
Por su parte los municipios y los colegios sacerdotales adoptaron al costumbre de celebrar,
respecto de sus terrenos, contratos similares, dndolos en Locacion a particulares por lapsos de
tiempos prolongados o perpetuos.
Justiniano, consider este instituto como un derecho real distinto de los dems.
Enfiteusis concepto: en el derecho Justiniano, es un derecho real sobre un fundo ajeno, en virtud
del cual se puede gozar de una manera muy amplia, siempre que no se deteriore y que se pague la
renta al propietario.
Dado la enfiteusis:
El propietario recibe el nombre de dominus emphyteuticarius
El titular se llama enfiteuta.
El derecho del enfiteuta es el ms amplio que se pueda conceder sobre una cosa ajena y se
diferencia del usufructo en muchos puntos.
Puede ser objeto de transferencia inter vivos o mortis causa, ttulo gratuito u oneroso.
Concedindose casi siempre a perpetuidad.

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Las facultades son ms amplias que en el usufructo ya que le es lcito modificar el destino
econmico del fundo: el enfiteuta es poseedor y adquiere los frutos, como el propietario por la mera
posesin.
Derechos de enfiteuta:
1) Puede gozar del fundo como propietario.
2) Puede disponer de su derecho inter vivos o mortis causa, por ttulo gratuito u oneroso
3) Es poseedor del fundo y adquiere los frutos por mera separacin.
4) Puede intentar los interdictos posesorios, las acciones confesoria y negatoria, dispone
tambin de la actio in rem especial actio vectigalis, contra cualquier que turbe su derecho y
puede echar mano a la actio Publiciana si hubiese adquirido de buena fe su derecho de
una persona que no era su dueo.
Obligaciones del enfiteuta:
1) En el goce del fundo debe proceder como buen padre de familia y al extinguirse su
derecho debe devolverlo no deteriorarlo por su culpa.
2) Debe atender a los impuestos y tasas que le pesen.
3) Pagar la renta convenida
4) Si se dispusiera vender su derecho debe dar aviso al dominus quien dispone de 2 meses
para adquirirlo por el mismo precio
5) En todo caso de transferencia el enfiteuta debe pagarle el 2 % del precio de la venta o
intimacin.
Constitucin:
El derecho real puede constituirse por actos de ltima voluntad o por convencin sin que sea
formalidad alguna, salvo respecto de los bienes de la Iglesia.

Extincin:
Puede operarse de pleno derecho o en virtud de sentencia judicial que hace lugar a la demanda del
dominus (commissum)
Causales de extincin en pleno derecho:
a) La prdida total del fundo
b) La expiracin de un plazo
c) La confusin la reunin de la misma persona( entre condiciones del enfiteuta y dominus)
d) El consentimiento mutuo de las partes.
Causales de extincin por commissum:
a) Si el enfiteuta deteriora el fundo
b) Si deja de pagar al canon por 3 aos o impuestos durante el mismo tiempo.
c) Si en el caso de transferencia, el enfiteuta omite dar aviso previo al propietario.
Defensa del derecho enfiteusis:
A parte de los interdictos posesorios, que resultan procedentes con Justiniano al reconocer al
enfiteuta el carcter de poseedor, para la defensa de su derecho dispone de una Actio in rem
especial: actio vectigalis (muy similar a la confesoria del usufructuario)
Superficie
Concepto: es un derecho real especial, en virtud del cual el titular puede usar o gozar de las
construcciones que se encuentran en terreno ajeno.
Puede constituirse en ttulo gratuito u oneroso. Mediante una suma fija pagada de una sola vez o
por renta anual.
Derechos del superficiario

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Son similares a los del enfiteuta

1) Puede usar y gozar del edificio como el propietario, sindole licito enajenar su derecho o
ttulo gratuito y oneroso, por actos inter vivos o mortis causa, hipotecarlo, constituir
servidumbres etc.
2) Como poseedor del edificio que es en el derecho Justiniano puede defender su situacin
mediante un interdicto especial el Superficiebus.
3) Puede accionar mediante una actio utilitis rem contra cualquier que turbe el ejercicio de
su derecho e intentar tilmente las acciones confesoria y negatoria
Obligaciones del superficiario
1) Reparaciones de mantenimiento
2) Atender al pago de impuestos y cargas que pesen al edificio
3) Renta debida al dueo
4) Al extinguirse su derecho, debe restituir al propietario del fundo superficiario no deteriorado
por su culpa.
Constitucin y extincin
Los modos de constitucin y extincin son los mismos que el de enfiteusis, salvo lo relativo al
commissum. La usucapin resulta excluida como modo de constitucin de este derecho real.

6. Obligaciones
Memoria sin excepcin.

Obligacin: es un vnculo jurdico en virtud del cual el sujeto

llamado deudor se encuentra constreido para con otro llamado
acreedor al cumplimiento de una prestacin.

Vinculo: se entiende como tal, algo que ata, encadena, impide libertad. Lazo, ligadura.
Vnculo jurdico: para diferenciarlo de un probable vnculo material
Constreido: obligar a otro a que haga alguna cosa.
Prestacin: cosa o servicio exigido.

6.1. Origen de la obligacin. Clasificaciones.

Historia: recordar la manus iniectio, esa accin ejecutiva y recordar que cuando un deudor no
pagaba el acreedor lo sujetaba con cadena y lo mantena as, hasta que lo poda matar o hacer
caer en la esclavitud (que era lo mismo para el derecho)
Hacia el ao 326 a.C. un usurero (buena persona que cobra inters por prestar dinero) result
acreedor de un romano que no poda pagar. Llegado el momento de la manus iniectio el deudor
dej a su hijo adolescente (se llamaba Publilio?) preso en lugar suyo para que quedara como
garanta de pago mientras l se dedicaba a tratar de juntar el dinero (parece que no era poco) para
pagarle al usurero.
Conforme lo previsto en la manus iniectio, si el padre no pagaba dentro de los sesenta das era el
pobre Publilio quien caera en la esclavitud o... algo peor.
Cuenta la leyenda que el usurero se enamor del joven y le requiri que aceptara satisfacer sus
deseos carnales como se suele decir. Tambin cuenta la leyenda que el joven se neg
terminantemente a acceder a las pretensiones de su carcelero que, despechado por el rechazo, lo
cargaba con el mximo de cadenas y le daba el mnimo de comida permitido.
Claro... todos los romanos saban que cuando pasaran los das... Publilio caera en la esclavitud y...
los esclavos deben obedecer las rdenes que reciben, sean las que fueren, por lo que la
resistencia del joven cedera por la fuerza. Ante tan dolorosa circunstancia, los romanos indignados
comenzaron a alborotarse y, antes que las cosas pasaran a mayores, los cnsules C. Poetelio
Libone y L. Papirio Cursore convocaron a comicios Centuriados y se aprob la Lex que lleva sus

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Nombres (Poetelia Papiria). En ella se dispuso que los ciudadanos deudores no podan ser
encadenados, lo que finalmente llev a que los deudores slo respondieran con su patrimonio y no
con su cuerpo.
No se sabe si la Lex lleg a tiempo para salvar al joven de su ominoso destino ni qu fue del pobre
Publilio, pero lo cierto es que en el 326 a.C. se dict la lex
Poetelia Papiria que es el antecedente ms antiguo de nuestra garanta constitucional de que
no puede haber prisin por deudas ni tampoco se puede responde con el cuerpo. Slo se
debe responder con los bienes.
Recurdenlo: quien nada tiene, nada paga.
Y recuerden tambin al joven Publilio, por cuya virtud, un pueblo entero hizo causa.
Las obligaciones han sido clasificadas segn diversos parmetros. Segn cmo sea el vnculo,
las obligaciones pueden ser de derecho civil o del ius gentium, de derecho civil u honorario,
de derecho estricto o de buena fe y civil o naturales. Todas estn muy bien explicadas en el
texto aconsejado a continuacin, pero me voy a reservar el derecho de agregar algo referente a las
obligaciones naturales.
Con referencia a las obligaciones naturales digamos que se llama civiles a aquellas en que el
vnculo est dotado de una actio. Recuerdan cuando tratamos el Derecho Procesal? All dijimos
que el Derecho Romano era un sistema de acciones y que cada vez que alguien quera accionar
tena que pedir una accin. Si la obligacin del demandante era civil, el pretor le daba una actio.
Pero haba ciertas obligaciones que no estaban dotadas de actio y, sin embargo, existan. El caso
ms mentado era el de negocios celebrados por un esclavo (que obviamente no poda obligarse).
No obstante, si el esclavo compraba, por ejemplo, una jarra de vino (mejor, un barril) y lo pagaba
(por cierto que con dinero de su patrn) el vendedor no tena que devolver el dinero, ya que si el
comprador (patrn) peda una actio para que le devolvieran el dinero porque el negocio estaba mal
celebrado, el pretor le tena que dar la accin a ste, pero... (Viendo lo injusto que resultara que el
pobre almacenero se quedara sin el vino y sin el dinero) le permita incorporar una exceptio a su
favor en la frmula. Resultaba entonces que si bien la obligacin a favor del almacenero no tena
actio (el almacenero no poda reclamarle a nadie el pago del vino si el esclavo no le pagaba de
inmediato) tena una exceptio para oponerse al pedido de devolucin del dinero en caso de que se
hubiera cumplido el pago.
La conclusin es que las obligaciones civiles estaban dotadas de una actio y las naturales de
una exceptio.
Conforme el objeto (prestacin) de la obligacin, las obligaciones podan clasificarse en de dar,
de prestar o de hacer; determinadas o indeterminadas; alternativas o facultativas y divisibles
o indivisibles. Conforme los sujetos de la obligacin, stas pueden ser de sujeto determinado o
indeterminado y de sujeto nico o sujeto mltiple.
Generalidades: atendiendo al vnculo jurdico, distinguimos:
Obligaciones de derecho civil y de gentes.
Las civiles de honorarias
Derecho estricto y de buena fe
Las civiles de las naturales.
Segn el objeto, teniendo en cuenta la prestacin, las clasificaciones en obligaciones:
1) Dar
2) Facere
3) Praestare
En determinadas e indeterminadas, en divisibles e indivisibles.
Desde el punto de vista de los sujetos, dividimos:
Las obligaciones de sujeto fijo
Determinado o invariable
Sujeto determinado o variable
Las del sujeto nico
Y las multiplicidades de sujetos.
Obligaciones de derecho civil y derecho de gentes

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Las obligaciones ms antiguas derivan de las instituciones del derecho civil son nacidas del:
Nexum
Sponsio
del contrato literal romano
Stipulatio
Eran negocios abstractos, solemnes, accesibles inicialmente solo a los ciudadanos.
Con el tiempo se fueron incorporando negocios del derecho de gentes (sistema u orden comn a
tos los pueblos, el que aporto la mayora de las obligaciones) tanto que se dice:
Por este derecho de gentes se introdujeron:
1) Se introdujeron las guerras
2) Se dividieron los pueblos.
3) Se pusieron lmites en los campos
4) Se construyeron edificios Etc.
Estas obligaciones iuris gentium: como derivadas del comodato, depsito, compraventa, locacion,
etc. Se reconocieron en la medida que las exigencias comerciales se fueron dando y los romanos
fueron entrando en contactos con los pueblos. Los negocios productores de estas obligaciones
carecieron de formalismo del derecho civil.
Obligaciones Civiles y honorarias
Tambin en materia de obligaciones, tuvieron los romanos instituciones derivadas del derecho civil,
(leyes, senadoconsultos, constituciones imperiales, y otras nacidas del edicto de los magistrados,
pretor, edil, prefecto del pretorio, etc.) se utilizando la expresin pretoriana como equivalente de
horarias, preferimos la ltima ya que no solo el pretor sanciono obligaciones sino tambin los
dems magistrados. Para los clsicos verdaderas obligationes fueron las del derecho civil, a las
que del derecho honorario se cuidaron de darle nombre, recurriendo a actione teneri (estar sujeto
a una accin) para referirse a ellas., aunque los efectos prcticos eran los mismos. La diferencia
est dada por el carcter perpetuo de las obligaciones civiles, a diferencia de las anuales
honorarias.
Obligaciones de Derecho estricto y de buena fe
La diferencia resulta de la diversa facultad de apreciacin del juzgador, ya que las obligaciones
estrictos estaban reducidas prcticamente al control de la observancia de los requisitos formales
del negocio, mientras que las obligaciones de buena fe tena una facultad mayor, ya que poda
tener intencin de las partes y la equidad en la fijacin de la condena.
Obligaciones Civiles y naturales
Las obligaciones civiles o perfectamente sancionadas: de ordinario las obligaciones estaban
protegidas mediante una actio. El acreedor dispona de un medio para exigir al deudor el
cumplimiento de la prestacin.
Las obligaciones naturales: carecen de accin para exigir cumplimento de prestacin, no obstante
producen efectos jurdicos. Las fuentes utilizan la expresin obligationes naturales, para sealar
algunas obligaciones derivadas del ius gentium, pero en tal caso atienen al fundamento y no a la
carencia de accin.
Del resumen:

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Las civiles de las honorarias: haba obligaciones surgidas del derecho civil: leyes,
senadoconsultos, constituciones imperiales; y otras nacidas de los edicto de los magistrados:
pretor, edil, prefecto pretorio. Estas ltimas se denominan honorarias. Las civiles tenan carcter
perpetuo y las honorarias eran anuales.
Las del derecho estricto de las de buena fe: en derecho estricto el juez solo observaba que se
cumplan los requisitos de la obligacin; y en las de buena fe tena en cuenta la intencin de las
partes y la equidad en la fijacin de la condena. En la accin del derecho estricto, derivada de los
contratos verbales, literales o de mutuo (prstamo de consumo) el pretor indicaba en la intentio de
la formula la pretensin del actor y la relacin jurdica invocada para fijar el mondo de la condena
es decir, se limitaba solo a investigar si exista o no el crdito mencionado en la intentio. En cambio
en las de buena fe, el juez poda resolver varias cuestiones de derecho y estimar el monto de la
condena. En las acciones del derecho estricto, las excepciones doli y quod mortis causa eran
imprescindibles en la formula; mientras que en las de buena fe no era necesario que el juez las
incorporara para ser consideradas
Las civiles de las naturales: las civiles son las ordinarias, es decir aquellas protegidas por una
accin a travs de la cual los acreedores disponan de un medio para hacer cumplir al deudor. Las
naturales carecen de accin (aunque tienen estructura de obligacin y son de carcter patrimonial)
producen ciertos efectos jurdicos. Supuestamente esas obligaciones naturales habran sido
contradas por esclavos o filiusfamilia. Las obligaciones naturales producen efectos como la
retencin del pago, que era la facultad del acreedor de repeler la condicito indebiti, que era
intentada por el deudor que aduca haber pagado una cosa que no deba. Entonces las
obligaciones civiles tenan actio y las naturales, exceptio. Estaban las naturales impropias que
estaban fundadas en razones religiosas, de mora o de piedad (como entregar alimentos a un
pariente).
________________

Efectos: no obstante la carencia de accin, las obligaciones naturales producen efectos jurdicos
que permiten separarlas de los simples deberes morales. Entre ellos el ms importante
soluti retentio (retencin de pago) que consiste en la facultad que tiene el acreedor de una
obligacin natural que ha recibido el pago de ella, de quedarse con lo pagado, repeliendo as la
condictio indebiti intentada por el deudor que aduca haber pagado lo que no deba. (Tambin la
obligacin natural poda ser opuesta en compensacin)
Enumeracin: seguramente la obligacin natural fue reconocida por vez 1 en el caso de las
obligaciones de los esclavos. Estos respondan personalmente por los delitos pblicos que
pudiesen cometer y en el caso de delito privado, proceda la accin noxal de la que el dueo poda
liberarse abandonando al siervo.
De indudable clasicismo es la obligacin natural de los Filii familias, estos podan adquirir segn el
derecho civil crditos contra 3 en provecho del pater, de la misma manera podan obligarse al
respecto de 3, aunque la accin respectiva no poda ejercitarse mientras pertenecieran bajo la
patria potestad. Respecto del pater o de los dems hijos de la familia, era posible que el filius
contrajese una deuda y la pagara despus de emancipado.
En la poca clsica: el desenvolvimiento de los peculios hizo desaparecer casi totalmente este
caso de obligacin natural. La jurisprudencia, sin embargo entendi que si el hijo de familia
convertido en pater, en vez de oponer la excepcin del pago de la deuda, no poda repetir lo
pagado.

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La captitis diminutio an mnima hacia que desaparecieran de conformidad al derecho civil las
obligaciones de quien las sufra, pero ellas subsisten como naturales.
Un caso de obligacin natural absolutamente controvertido en el derecho Justiniano es el de la
obligacin contrada por el pupilo sin la Autorictas del tutor.
Como es sabida la litis contestatio produca una extincin de la accin. Sin embargo, si el
demandado absuelto por una sentencia injusta pagaba, no poda repetir lo pagado ya que la
obligacin se consideraba subsistente naturalmente.
Suele indicarse como obligacin natural tambin aquella nacido bajo el nudo pacto, pero lo cierto
es que ella aparece en las fuentes reconocida para el caso particular de los intereses, el que
obviamente no generaba ninguna accin para exigir cumplimiento no obstante por el cual pagados
voluntariamente no podan ser repetidos.
Obligaciones naturales impropias
Son obligaciones que en una serie de casos en que los compiladores acordaron la soluti retentio,
sin que mediara una obligacin jurdica, por lo que su fundamento est considerado por
consideraciones morales, religiosas.
Obligaciones determinadas e indeterminadas:
Esta clasificacin se funda en la determinacin de la prestacin; se dice que determinada la
obligacin cuya prestacin esta precisada, individualizada o determinada desde el comienzo la que
desde el inicio se sabe en qu consiste.
Indeterminada cuando esa determinacin no existe al nacer obligacin, no obstante es susceptible
de realizacin posterior. Sin la determinacin no fuera de ninguna manera posible, no podra
existir obligacin.

Especificas: cuando la prestacin consiste en un objeto determinado. Si se pierde el objeto por

caso fortuito se extingue la obligacin.
Genricas: el objeto esta determinado solamente por su gnero (ejemplo una oveja). El deudor no
se libera de la obligacin, dado que el gnero no se extingue, (a no ser que muriera todo el rebao
y se haya establecido una oveja del rebao, y no solo una oveja)
Alternativas: la prestacin es nica, pero al deudor le es dada la opcin de elegir para el
cumplimiento de la obligacin entre varios objetos (dar la oveja del rebao A o del rebao B). El
deudor se libera si las prestaciones perecen fortuitamente o por causa del acreedor; en cambio si
perece uno de los objetos, debe cumplir con el otro.
Facultativas: la prestacin reside en un objeto determinado, pero el deudor puede liberarse
entregando otra en el momento del pago. Por ejemplo el pater que tena que pagar por los daos
causados por su esclavo, poda liberarse de esa obligacin entregando al esclavo.
Obligaciones Divisibles e Indivisibles: dependiendo si el objeto es divisible o no. Es divisible
cuando se puede cumplir por fracciones, sin que se altere se valor. Indivisibles eran cuando su
cumplimiento fraccionado alteraba el valor del objeto, por ejemplo un esclavo (no se lo puede dar
en partes).
Segn el Sujeto: dependiendo de la pluralidad de acreedores y/o deudores existentes.
Con Sujeto determinado: cuando el sujeto est fijado desde que comienza la obligacin y hasta
que termina. El vnculo jurdico no vara hasta que la relacin no se extingue.

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Con Sujeto Variable: puede ser que los sujetos (acreedor o deudor) no sean conocidos al
momento de generarse la obligacin. Por ejemplo pagar los impuestos vencidos aunque se hayan
generado por anteriores propietarios, o devolver lo adquirido por violencia aunque haya sido otro el
violento.
Obligaciones De Sujeto nico y con pluralidad de Sujetos: puede ser de un solo acreedor y
deudor, o de varios acreedores o de varios deudores. Dentro de las obligaciones con pluralidad de
sujetos, pueden son por regla obligaciones parciarias, o, excepcionalmente solidarias, o
acumulativas.
Parciarias: si se trata de una pluralidad de acreedores, cada uno puede exigir la parte que le
corresponde de la obligacin. Si se trata de una pluralidad de deudores, cada uno se encuentra
obligado a pagar su parte. Significa pues, que la obligacin, en un comienzo unitaria (la obligacin
es una sola) se fracciona en tantas obligaciones autnomas como partes hubiere. Obviamente la
obligacin deba se divisible.
Solidarias: si existe un solo acreedor y varios deudores, el acreedor puede exigir a uno de los
deudores toda la prestacin, y de esa forma la obligacin quedaba extinguida para todos. Si
existen varios acreedores y un solo deudor, puede el deudor pagar ntegramente la prestacin a
uno de los acreedores, y extinguiendo su obligacin hacia el resto. Poda surgir por contrato, por
testamento o por la ley (en esta ltima si los habitantes de una casa causan un mal a un transente
por los residuos que tiraron, entre todos deben pagar si no es posible individualizar al causante).
Acumulativas: se existir un acreedor y varios deudores, o un deudor y varios acreedores, cada
uno de ellos puede exigir el cumplimiento de la prestacin, no implicando que la obligacin hacia el
resto quedara extinguida. Se aplico a los delitos, donde cada responsable del mismo deba pagar
la pena ntegramente.

6.2. Fuentes de las obligaciones. Clasificacin de Gayo y Justiniano

Fuentes: son todos los hechos a los que el derecho atribuye el efecto de generar obligaciones.
Segn GAYO: toda obligacin nace de un contrato o de un delito. Ms tarde agrega varias figuras
de causas que incluan a las obligaciones que no derivaban de contratos o delitos.
Segn JUSTINIANO: las obligaciones derivan de un contrato, cuasicontrato, delito y cuasidelito.

6.3. Concepto de delito, furtum, rapia, damnum iniuria, datum, iniuria.

DELITOS: es un acto voluntario, imputable a culpa o dolo, que por constituir un ataque a la
persona o derechos de otro, est protegido por la ley y sancionado con una pena (pecuniaria). Es
fuente de obligaciones porque el delincuente tiene que pagar el importe de la pena a la vctima.
Los delitos podan ser pblicos (parricidium) o privados. Los primeros eran sancionados con
penas corporales y los privados, por afectar solo a la vctima, eran sancionados con multa (dinero).
En estos ltimos actuaban los jueces ordinarios, quienes conocan de las obligaciones derivadas
de contratos. Los delitos no tenan categora abstracta o general, sino que se dividan en hechos
Conforme el objeto (prestacin) de la obligacin, las obligaciones podan clasificarse en de dar,
de prestar o de hacer; determinadas o indeterminadas; alternativas o facultativas y divisibles
o indivisibles. Conforme los sujetos de la obligacin, stas pueden ser de sujetodeterminado o
indeterminado y de sujeto nico o sujeto mltiple.

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Ilcitos singulares: fortum (hurto o robo), rapia (robo con armas o en banda), iniuria (injuria,
ofensa) y el domen iniuria datum (dao injustamente causado).
FURTUM: podra traducirse como hurto, pero la figura va ms all de ese significado acercndose
ms al robo. Hurto es el apoderamiento de una cosa, o de su uso y posesin, que est prohibido
admitir por la ley natural. Estaba protegido por la accin de hurto que deba contar con ciertos
requisitos:
Objeto: deba haber algo susceptible de ser hurtado. Se refera a cosas, aunque tambin poda ser
un hombre libre (como un secuestro). La cosa deba ser ajena (tener dueo), pues de lo contrario
no seria fortum.
Accin: deba haber accin de sacar la cosa ajena, o de utilizarla sin que sea debido (como el
depositario que usaba la cosa que le dieron para cuidar; o el comodatario que daba un uso distinto
al establecido en el comodato). Deba haber voluntad y actuacin material sobre la cosa.
Dolo: el ladrn deba tener conciencia de que actuaba indebidamente, en contra de la voluntad del
verdadero dueo. Tambin el fraude, aunque no se consideraba fortum, tena la accion de hurto.
Animus lucrandi: el ladrn deba tener intencin de beneficiarse con la cosa (no cometa hurto
quien levantaba una cosa para entregarla a su dueo, o quin la destrua, en cuyo caso se
arreglaba con una actio de iniuria).
Clases de Furtum:
Manifestum: o in fraganti delicto, era cuando el ladrn era sorprendido cometiendo el acto en el
lugar de comisin, o llevndose la cosa, aun fuera del lugar del hecho
Nec Manifestum: es aquel robo que no fue sorprendido, pero que el ladrn no puede negar que
cometi fortum.
Conceptum, Oblatum, Prohibitum: estas figuras de furtum fueron creadas por el pretor:
Conceptum: era el hurto descubierto; en presencia de testigos la cosa hurtada era hallada en la
casa de un tercero, que aunque no era el ladrn deba responder a la action concepti.
Oblatum, en este tipo de hurto la cosa robada era encontrada en la casa de un tercero (endosada)
y ste poda accionar contra quien la dejo all, aunque quien la haya dejada no fuera el ladrn,
mediante la actio oblati.
Prohibitum (ocultado) era el caso de hurto en que se oponan a la requisa (no solemne y con
testigos) y se consideraba ocultaban la cosa.
Non exhibitum: era cuando, efectuada la requisa, la persona no exhiba o presentaba la cosa
hurtada. All caba la accin del hurto no presentado, actio furti non exhibiti, que a instancias del
pretor reemplazo la venganza privada.
Furtun Res, Usus, Possessionis: la cosa poda ser hurtada, poda ser usada, o poda ser
posesionada (todas entraban en la categora de furtum).
Furtum Re (hurto de la cosa) cuando el sujeto quiere apropiarse de la cosa ajena para
beneficiarse con ella. Este es el caso tpico.
Furtum Usus: el ladrn no busca beneficiase con la apropiacin sino con el uso de la cosa,
siempre contra la voluntad del dueo (ejemplo el depositario que usaba la cosa que le haban
dejado en depsito).

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Furtun Possessioni: o hurto de posesin. Es la sustraccin de la cosa propia que esta por buena
fe en posesin de un tercero (ejemplo aquel que quita la cosa que dio en prenda).
Acciones: las acciones podan imponer pena al delincuente, o el resarcimiento del dao causado
La actio furti finalizaba si mora el delincuente, mientras que la condictio furtiva poda ir contra los
herederos del ladrn, aunque no contra los cmplices, y aun aunque la cosa hubiese perecido. La
actio furti era una condena penal, aunque ejecutable en dinero, mientras que la condictio era civil,
persegua el resarcimiento de la cosa.
RAPIA: era la sustraccin violenta, individual o grupal, con o sin armas, de una cosa ajena. La
accin era la actio bonorum raptorum (accin relativa a los bienes arrebatados violentamente). La
accin penal era acumulable con la reivindicacin y con la condictio furtiva. Poda ejercerla el
dueo o los herederos de la cosa, pero no contra los herederos del ladrn aunque stos se
hubiesen enriquecido con la cosa.
INIURIA: es toda accin fsica, verbal o escrita que afecte a una persona libre, que la ofenda con
intencin de injuriar. No era una broma, sino un acto con voluntad de injuriar. Los hechos
sancionados eran muy amplios y la pena de la accin no era una suma fija, sino que el juez
juzgaba circunstancias (de lo contrario un rico poda pegar una bofetada y pagar por ello una suma
nfima). La accin era transmisible a herederos, tanto activa como pasivamente. El conflicto finaliza
si haba perdn del ofendido. Si la accin no se presentaba dentro del ao, se supona que haba
perdn.

DAMNUM INIURIA DATUM: (dao injustamente causado) se trata del dao ocasionado en forma
culposa sobre una cosa ajena. Por ejemplo la introduccin de ganado a pastar en fundo ajeno; la
destruccin de cosechas, etc. Eran requisitos:
Dao: para la accin deba haber dao en las cosas (quemar, quebrar, matar a un animal)
Iniuria: causada injustamente y con culpa (poda se negligencia). Era desestimado cuando era
provocado por un nio o un incapaz demente, o cuando era causa, accidental o por fuerza mayor.
Dao corpori Corpore: el dao producido en el objeto, deba realizarse con el propio cuerpo del
sujeto.
Titular de la Accin: el dueo de la cosa o sus herederos, y contra quien o quienes la
causaran, pero no contra sus herederos. Consista en una accin penal.
Finalidad de la Accin: la pena consista en pagar el valor de la cosa, mayor del valor real.

6.4. Concepto de contrato: origen de la palabra. Con tratos verbales,

literales, consensuales, reales e innominados. Concepto de pacto.
CONTRATO: en el Derecho Romano contrato era un acuerdo de voluntades que generaba una
obligacin civilmente exigible por una accin. Contrahere significa contrae y contractus significa
contrado.
Gayo ensea cuatro formas de obligarse con un contractus: que una obligacin fuese contrada
como consecuencia de:
Re: la entrega de una cosa;
Verbis: el pronunciamiento de ciertas palabras;

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Litteris: de ciertos registros escritos;

Consensu: del solo consentimiento.
CONTRATOS VERBALES:
Son aquellos que se perfeccionan por el pronunciamiento de solemnes palabras.
NEXUM: es el ms antiguo contrato (viene de la Ley de las XII Tablas). En el nexum el deudor
tena una situacin de nexi respecto del acreedor, es decir, el acreedor poda hacer lo que quisiera
con el deudor si ste no pagaba o, lo mantena a su servicio mientras duraba la obligacin. Haba
un lazo o una ligadura del deudor con el acreedor. La Lex Poetalia Papiria impidi que la garanta
sea la persona.
DOTIS DICTIO: era una promesa solemne de dar la dote por la mujer que iba a contraer
matrimonio. Poda hacerla ella misma, su pater o algn deudor, especificando los bienes que
constituiran la dote.
PROMISSIO IURATA LIBERTI: consista en una promesa juramentada por la cual el liberto se
comprometa a realizar determinadas obras a favor de su patrono, por la manumisin recibida.
(Quedo en libertad y me obligo a hacer tal cosa a favor de mi antiguo dueo).
STIPULATIO: proveniente de la sponsio. Era una promesa oral de realizar una prestacin, a
instancias de una pregunta, realizada por quien va a resultar acreedor. Es el tpico contrato
romano, y de ella poda salir cualquier tipo de obligacin, es decir que con la stipulatio se poda
prescindir de otra forma de contratar (ejemplo para una compraventa se poda hacer una stipulatio
para la entrega de la cosa y otra stipulatio para el pago).
Requisitos:
Oralidad: quedaban excluidos los que no pudieran hablar u or, y tambin los impedidos de
entender. Constaba de una pregunta y una respuesta.
Presencia de las Partes: no podan estar ausentes.
Unidad del acto: formado por la interrogacin y la respuesta, que no deban tener intervalos.
Congruencia: deba utilizarse el mismo verbo (prometis dar? Prometo dar).
Evolucin: se desvanecen los requisitos clsicos cuando el contrato genera obligacin por el
acuerdo de voluntades. Se reemplaza la oralidad por la escritura. Las partes se presumen
presentes (salvo prueba en contrario por escrito). La unidad del acto no es igual, ya que se autoriza
una respuesta no tan inmediata (el interrogado puede volver luego y responder). La congruencia se
limita a que resulte claro el compromiso de las partes.
Efectos: tena varias acciones, segn el compromiso sea de dinero (condictio certae pecuniani),
cosas (condictio certae re) o basado en un hecho o abstencin (condictio por stipulatio)
CONTRATOS LITERALES:
Se perfeccionan por la escritura, que es su elemento esencial. Se usaba bsicamente para
contabilidad.
Nomina Arcaica: reflejaban los movimientos de caja que se asentaban en un libro, es decir, la
entrada y salida del dinero. No generaba obligacin pero s las haca constar.
Nomina Transcripticia: generaba obligaciones. El contrato se verificaba por las anotaciones
realizadas en los libros, de los crditos transcripta recibido de fulano y entregado a fulano.
Requisitos:
Acuerdo de voluntades: debi ser indispensable el consentimiento del deudor (aunque solo fuera
tcito). No se requera la presencia de las partes.
Anotaciones: eran dos anotaciones, la entrada y salida (ficticia) de la suma de dinero. Deban
hacerse en el codex del acreedor.
Clases: transcripcin de cosa a persona (transcriptio a re in personam) y de persona a persona
(transcriptio a persona in persona).

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Transcripcin de cosa a persona: el acreedor escribe lo que recibi del deudor que le deba por
cualquier concepto (venta, locacin) y luego anota como entregada la misma suma de dinero a su
deudor (prstamo). Transforma literalmente una obligacin preexistente. Hay un pago y un
prstamo ficticio. Se transformaban as las obligaciones de buena fe, en derecho estricto.
De persona a persona: Sustituye un deudor por otro. Tambin se hace la doble inscripcin. El
antiguo deudor queda liberado y el nuevo comprometido (por escrito) respecto del acreedor. Son
tambin operaciones ficticias.
Objeto: era dinero, ya que el libro era de caja.
Sujeto: era el pater (ya sea activo o pasivo) dado que solo el sui iuris poda hacer uso del codex.
Efectos: hacia acciones que, con el procedimiento formulario fue la condictio certae creditae
pecuniae.
Syngrapha y Chirographa: eran los contratos usados entre los peregrinos.Los syngrapha eran
documentos redactados en tercera persona, donde constaba la obligacin. Eran firmados y
sellados por las partes ante testigos. Los chirographa tambin eran de griegos (o no ciudadanos) y
se diferenciaban de los otros porque solo firmaba una de las partes. Estos contratos tenan valor de
prueba ante los romanos y, segn Gayo generaba obligaciones solo en extranjeros.
CONTRATOS REALES: son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa: mutuo,
comodato, deposito y prenda.
MUTUO: es un contrato por el cual el mutuante entrega al mutuario una cierta cantidad de dinero o
cosas fungibles para que las consuma. Despus de cierto tiempo el mutuario deber devolver al
mutuante cosas del mismo gnero y la misma calidad. Es un contrato real, de derecho estricto,
unilateral y gratuito. La accin del mutuante es la condictio sine causa.
Elementos: convencin, objeto y elemento real.
Convencin: tiene que haber compromiso de restituir las cosas de igual gnero, calidad y cantidad
respecto de las recibidas.
Objeto: deba ser una determinada cantidad de cosas fungibles (que se cuentan, pesan y miden).
Elemento Real: se transmite la propiedad de las cosas prestadas (para que las pueda consumir el
mutuario), es decir que el mutante debe ser propietario y capaz de enajenar.
Efectos: la obligacin de devolver es de uno (el mutuario) y por eso es una obligacin unilateral;
adems deber devolver igual cantidad de cosas, por eso se dice que el mutuo es gratuito. Para
los intereses se hacia una (estipulacin de los intereses).
FOENUS NAUTICUM: se haca en el comercio martimo. Consista en prestar cierta cantidad de
dinero para comprar mercaderas, que el capitn del barco comprara, transportara y vendera en
otro puerto. Pero si no llegaba a puerto por tempestad o algo similar, entonces no haba obligacin.
El riesgo era del mutuante
Acciones: si se trataba de dinero la accin era la condictio certae creditae pecuniaria; y si se
trataba de cosas la condictio triticaria.
Senadoconsulto Macednico: referente al prstamo de dinero a un filius. El mutante presentaba
una accin para cobrar dinero prestado a un filius; se poda realizar la accin con una exceptio, por
estar el deudor sometido a la potestad del pater.
COMODATO: es un contrato a travs del cual el comodante entrega una cosa al comodatario para
que ste la use y, despus de un cierto tiempo la devuelva. El contrato es real, de buena fe,
gratuito y (bilateral).
Elementos: convencin, objeto, elemento real:
Convencin: deben convenir devolver la cosa, dado que es para su uso y no para ser consumida.
Objeto: son cosas determinadas, muebles o inmuebles, no fungibles.
Elemento Real: se debe entregar la cosa, es decir su tenencia (no su propiedad). El comodante
puede ser o no dueo de la cosa (incluso hasta un ladrn) porque lo que da es la tenencia. A su
vez, el comodatario deba devolver la cosa que le prestaron sin pagar ms que ello (gratuito).

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Efectos: es sinalagmtico imperfecto porque genera obligacin para una de las partes (quien debe
devolver la cosa) pero tambin puede general obligacin del comodante (por eso se dice
imperfecto)
Obligaciones del comodatario: debe devolver la cosa de acuerdo a lo pactado (de lo contrario es
furtum usus). Si por causa fortuita la cosa se destruye el comodatario se libera de la obligacin,
pero si la cosa pereci por dolo o culpa del comodatario debe pagar su valor. La accin del
comodante es la actio commodati directa (accin directa del comodato).
Obligaciones del comodante: si el comodatario haba hecho gastos extraordinarios para
conservar la cosa, o, si por causa de la cosa el comodatario haba sufrido daos, el comodante
estaba obligado a reintegrar los gastos o reparar el dao. En ese caso el comodatario poda ejercer
el Ius retentio o la actio commodati contraria (accin contraria al comodato).
DEPOSITO:
es cuando una persona (depositante) entrega a otra (depositario) una cosa mueble
para que se la guarde gratuitamente, obligndose el depositario devolverla cuando le sea
requerida.
Existen cuatro clases de depsito: regular, irregular, necesario y secuestro.
DEPOSITO REGULAR: es un contrato por el cual el depositante entrega una cosa mueble al
depositario para que se la guarde y devuelva cuando sea requerida o en el plazo acordado.
Elementos:
Convencin: el depositario se encargara de custodiar gratuitamente la cosa, que habr de
devolver luego al depositante.
Objeto: las cosas son determinadas y pueden hasta ser fungibles, porque la condicin es que se
devuelva la misma cosa (ejemplo custodia de vino), es decir, la misma especie.
Elemento Real: es un contrato real que rige la entrega de la cosa. Se entrega solo la tenencia (no
la posesin ni propiedad). No es necesario que el depositante sea dueo, sino simplemente que
disponga de la cosa. Adems el depositario puede depositar en un tercero.
Efectos: es un contrato sinalagmtico imperfecto. Genera obligacin en el depositario y puede
general tambin en el depositante.
Obligaciones del Depositario: debe cuidar la cosa y responde solo por dolo o culpa grave. No
puede usarla porque seria furtum. Debe devolver la cosa en el mismo estado que la recibi. El
depositario no obtiene ventajas y debe devolver la cosa al depositante, aunque este no sea dueo.
Si no devuelve, el depositante puede usar en contra del depositario la actio depositi directa (accin
directa del depsito) que acarrea tacha de infamia.
Obligaciones del Depositante: queda obligado cuando el depositario sufri dao por la cosa o
cuando tuvo gastos para devolverla. La actio del depositario contra el depositante es la actio
depositi contraria (accin contraria del depsito).
DEPOSITO IRREGULAR: se asemeja ms a un mutuo que a un deposito, dado que se autoriza a
usar la cosa (que puede ser dinero), devolver en igual cantidad, pero se agregan los intereses su
entra en mora. Se aplica la actio depositi que era una accin de buena fe.
DEPSITO NECESARIO: se da en circunstancias extraordinarias (incendio, terremoto) que hacen
que el depositante deje las cosas en depsito, para que stas no se pierdan. Dado que las cosas
se depositan rpidamente por situaciones especiales y que el depositante no puede elegir bien al
depositario, el pretor concedi una accin por el doble del valor se la cosa, si el depositario se
negaba a devolverla o si negaba falsamente haber recibido la cosa en depsito.
SECUESTRO: es cuando el juez entrega una cosa a un tercero dado que sobre ella otras personas
mantiene un litigio sobre su titularidad. El juez la deja en depsito hasta tanto se dirima la cuestin
entre las partes litigantes. Es por voluntad de las partes, en cuyo caso se llama voluntario, o por
decisin del juez, denominado secuestro judicial.

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Solo puede ser dispuesto por varias personas que tengan interese contrapuestos sobre la cosa:
La accin de devolucin es solo del que gana la disputa de la cosa;
El objeto puede ser mueble o inmueble;
La posesin es del secuestrador para evitar que corra el tiempo de la posesin para los litigantes;
No se puede devolver la cosa hasta que no se dirima la cuestin de las partes sobre la cosa, o sea
hasta que no se sepa quin es el propietario.
PRENDA: es cuando se entrega una cosa para garantizar el cumplimiento de una obligacin,
propia o ajena. Es un contrato real, de buena fe, sinalagmtico imperfecto y gratuito.
Elementos:
Convencin: el acreedor recibe una cosa en garanta que debe restituir cuando se cumpla la
obligacin.
Objeto: puede ser muebles o inmuebles;
Elemento Real: debe entregarse la cosa prendada al acreedor. Este debe restituirla cuando se
pague la deuda. El acreedor tendr la posesin de la cosa. No hay prenda se no hay deuda, y
tampoco la hay si no se entrega la cosa (aunque poda ser una hipoteca).
Efectos: es sinalagmtico imperfecto, pues puede general obligacin tambin en el constituyente y
no solo en el acreedor prendario.
Obligaciones del acreedor prendario: el acreedor debe entregar la cosa, una vez que la deuda
se haya extinguido. El acreedor debe conservar la cosa. Solo queda liberado de restituir si la cosa
pereci fortuitamente. La accin del constituyente contra el acreedor es la actio pignoraticia directa
(accin directa de prenda).
Obligaciones del constituyente: debe indemnizar si hubo gastos extraordinarios del acreedor
para conservan la prenda y si hubo daos. Adems el constituyente deba garantizar cualidades de
la cosa, es decir que no contara con defectos que pudieran ocasionar perdidas al acreedor. La
accin contra el constituyente de parte del acreedor es la actio pignoraticia contraria (accin
contraria de la prenda).
CONTRATOS CONSENSUALES: COMPRAVENTA, LOCACION, SOCIEDAD Y MANDATO.
Los contratos consensales son aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento, sin ser
requisito necesario ninguna formalidad verbal o escrita. Por este motivo es que puede incluso ser
contrado entre ausente contrariamente a lo que ocurre con los formales.
COMPRAVENTA: el vendedor se compromete a dar al comprador la posesin pacifica y duradera
de una cosa, a cambio de un precio cierto en dinero. Se entrega la posesin y no la propiedad
(prestare). Comenz con el Ius gentium y, antes de ser aceptado como fuente de obligaciones, se
hacan dos estipulaciones, una por precio y otra por la cosa.
Caracteres: es un contrato consensual, de buena fe. El juez indagaba la real intencin de las
partes y poda incluso, apartarse de las palabras empleadas. Es no formal, ya que no requera
formalidad ni solemnidad; bilateral o sinalagmtico perfecto porque surgan obligaciones para
ambas partes.
Elementos: tena elementos esenciales y naturales (propios de la naturaleza).
Consentimiento: era requisito para perfeccionar el contrato, y no requera la presencia de las
partes, la formalidad escrita ni la entrega efectiva de la cosa. Solo requera el consentimiento de las
partes que celebraban el negocio. El consentimiento recaa sobre el objeto y el precio del mismo.
Nadie estaba obligado a comprar, excepto en la expropiacin; el caso del acreedor de grado
inferior a quien el superior acreedor le ofrece comprar su bien; aquel que enterr un cadver en un
fundo ajeno y est obligado a sacarlo; cuando deba manumitirse un esclavo. La escritura no
perfeccionaba el contrato, salvo que las partes as lo hayan acordado (derecho justinianeo). Por
ende, la escritura solo serva de prueba y no de perfeccin.

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Objeto: todas las cosas que estuvieran dentro del comercio. No podan ser objeto las cosas
pblicas, ni sagradas, religiosas. Si el comprador de buena fe adquiere alguna de ellas, poda
oponer la actio empti (accin de compra) mediante la cual el vendedor doloso deba pagar una
indemnizacin. Las cosas podan ser corpreas o incorpreas (herencia, crditos, usufructo). Se
poda vender una cosa ajena y se anulaba el contrato si la misma era robada. No se compraba la
cosa propia, excepto a los condminos (propietarios en comn). La cosa no deba perecer al
momento del contrato, salvo que el comprador o ambos supieran que sucedera. Se poda comprar
una cosa futura, en cuyo caso el comprador pagaba solo si la cosa llegaba a existir. La compra de
la esperanza se deba pagar siempre, ya que se compraba al azar (los peces recogidos, el
comprador pagaba aunque no saliera de la pesca ningn pez).
Precio: deba ser cierto, verdadero, en dinero.
Cierto, porque tena que ser determinado;
Verdadero, porque no puede ser simulado (para evitar las donaciones prohibidas);
Dinero, a pesar de que las escuelas de sabinianos y proculeyanos discreparon respecto si el precio
deba ser en dinero o poda se en especies. Justiniano acepto la posicin de los sabinianos que
sostenan que el precio deba ser constante. En la poca post clsica se estableci que el precio
deba tambin ser justo, entendindose que no deba pagarse menos de la mitad, caso ste en que
segn el derecho justinianeo, el negocio poda ser rescindido.
Elementos Naturales: estn en la naturaleza y no en la esencia del negocio. Se consideraban
implcitos u las partes podan dejarlos sin efecto. Son la eviccin y vicios redhibitorios.
Eviccin: respecto de los vicios jurdicos que pudiera tener la compraventa. Es decir, si el
comprador se vea desposedo de la cosa adquirida porque sta fuera reivindicada por su
verdadero propietario (que no era el que se la vendi). En este caso, mediante la actio auctoritatis
el vendedor era responsable por el doble del precio pagado. Es aplicable solo en caso de cosas
transmitidas por mancipatio. Tambin hacan estipulaciones accesorias determinado el pago doble
en caso de que haya reivindicacin.
Vicios redhibitorios: eran los defectos ocultos de la cosa, que existan al momento del acto. Esos
defectos hacan intil a la cosa o disminuan su utilidad. En ese caso el comprador tena dos
acciones, la actio redhibitoria por la cual se deshaca el negocio y se devolva el precio pagado
contra entrega de la cosa comprada, siempre que est dentro de los seis meses de celebrado el
acto. Otra accin, la actio cuanti minoris, mediante la cual el comprador, que no quera deshacerse
de la cosa, solicitaba una disminucin en su precio. Esta accin poda ejercitarse dentro del ao de
celebrado el acto.
Efectos: es contrato bilateral, ya que genera obligaciones para ambas partes desde el momento de
celebracin del acto.
Obligaciones del Comprador: pagar el precio, y tambin los intereses desde el momento en que
recibe la posesin si no ocurri en el tiempo convenido.
Obligaciones del Vendedor: entregar la cosa y asegurar su pacifica posesin. Si pereca por caso
fortuito, el vendedor no se haca cargo. El vendedor deba hacer que el comprador gane un
supuesto pelito que un tercero le pudiera iniciar al comprador en contra (asegurar la posesin).
Accin: accin de compra que la poda ejercer el comprador contra el vendedor, para lograr la
posesin de la cosa. La accin de venta que poda ejercer el vendedor contra el comprador para
exigir el pago de la cosa, sus intereses y otros accesorios.
PACTOS: se solan agregar a la compraventa para modificar los efectos normales del contrato. Era
un tipo de clusulas.
Pacto Comisorio: el negocio se celebraba, quedando supeditado al pago del precio fijado dentro
del plazo determinado. De lo contrario deba devolverse la cosa y los frutos percibidos.

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Pacto de Retroventa: el vendedor poda readquirir la cosa dentro de un plazo predeterminado y

devolva el precio cobrado.
Pacto de Retro compra: el comprador poda devolver la cosa y recibir el dinero que pago dentro
de un plazo predeterminado.
Pacto de Adjudicacin a Termino el vendedor poda desarmar la compraventa si dentro de un plazo
apareca una mejor oferta por el objeto vendido.
Pacto de Preferencia o Derecho de Tanteo: El vendedor esta preferido en caso que el comprador
decidiera vender la cosa.
Pacto de no Vender: el comprador se comprometa a no vender la cosa, o a no venderla a
persona determinada por el vendedor.
Pacto Desplicentiae: la cosa debe ser del agrado del comprador, dndole la opcin de quedrsela
o devolverla.
Pacto de Reserva de Hipoteca: el vendedor se reservaba una hipoteca sobre la cosa, para
asegurar su pago.
LOCACION: es un contrato mediante el cual una persona entrega a otra una cosa para su uso, o
se compromete a cumplir un servicio, mediante el pago de un precio. Los sujetos son el locador
(quien entrega) y un locatario (quien paga por el servicio o casa alquilada). En cambio en la
locacin de obra quien paga es el locador y el locatario quien hace la obra.

Locacion de Cosas: una de las partes (locador) entrega una cosa para su uso y goce, y la otra
parte paga un precio por ello, comprometindose a devolver la cosa cuando concluya la locacion.
El locatario es tenedor, y no poseedor de la cosa.
Acciones: hacia acciones a favor del locador y otras del locatario
Extincin: se efectuaba de pleno derecho o por sentencia:
Por derecho:
Si la cosa se perda fortuitamente;
Vencimiento del plazo;
Por mutuo consentimiento de las partes.
Por Sentencia:
Si el locatario no pagaba;
Si el locatario no usaba bien la cosa;
Si el locador necesitaba la casa para vivienda propia;
Si el locador demoraba en entregar la cosa;
Si la cosa se tornaba intil para su destino.
Obligaciones del Locador: deba entregar la cosa al locatario; asegurar el goce y realizar
reparaciones necesarias, salvo las de mantenimiento. Devolver el dinero que hubiera invertido en
ella el locatario con gastos tiles (no de mantenimiento). En caso de eviccin, el locador puede
ofrecer una cosa similar. En caso de vicios redhibitorios, deba disminuir el precio.
Obligaciones del Locatario: estaba obligado a pagar el precio. Si por causas fortuitas, por
ejemplo el locatario de un campo que perda la cosecha, el locatario poda liberarse parcial o
totalmente del precio. El locatario deba adems cuidar la cosa, efectuar el mantenimiento y
sublocar, salvo pacto en contrario. Al finalizar el contrato deba devolver la cosa sin deterioros por
su cusa.
Locacion de Obra: una de las partes se compromete a ejecutar una obra a favor de la otra, a
cambio de un precio en dinero. El la obra acordada (no el trabajo previo). En este caso es el

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locador quien paga el precio. El locador deba proveer la materia prima, de lo contrario era
considerado compraventa de cosa futura.
Obligaciones: el locatario (constructor) deba ejecutar la obra de acuerdo a lo pactado y de l
dependan sus trabajadores (si los hubiere). No responda por vicios de los materiales y s por los
riesgos de la cosa antes entregada. En el caso del locador, ste deba pagar el precio y corra con
los riesgos de la cosa, una vez entregada a l.
Las acciones eran la locati y conducti, para uno y otro.
Lex de Rhodia iatu: se aplicaba en el transporte martimo; era un conjunto de disposiciones
basadas en acciones de locati u conducti. Si deban arrojarse al mar mercaderas para evitar la
prdida total, responda el armador, y quien hubiera encargado la mercadera poda accionar contra
el armador con la locati y, el armador, a su vez, accionaba contra los cargadores cuyas cosas se
hubiesen salvado con la conducti. All el pago de la indemnizacin era proporcional a las cosas
salvadas. Si se recuperaban las cosas perdidas, se le devolva el dinero de la indemnizacin a los
cargadores.
Locacion de Servicios: una de las partes (el locador) se comprometa a prestar un servicio a otro,
a cambio de dinero. El precio se denominaba perces.
Obligaciones: el locador deba prestar personalmente el servicio, en tiempo y modo convenidos.
Responda por dolo o culpa, pero no por causa fortuita. El locatario pagaba aunque el servicio no
se hubiese prestado por causas inimputables al locador. El locador accionaba con la locati y el
locatario con la conducti.
SOCIEDAD: contrato consensual por el cual los socios se comprometen a hacer aportes para
obtener una utilidad en comn. Es no formal, de buena fe, sinalagmtica perfecta.
Requisitos:
Consentimiento: exige consentimiento, aunque sea tcito;
Aportes: todos deben comprometerse a efectuar aporte, que puede ser de cosas o servicios. Es
necesario saber, en caso de aportar cosas, si lo que se aporta es su propiedad o el uso.
Fin comn: deben perseguir un fin comn, que debe ser lcito y de buenas costumbres. Los socios
deben participar en ganancias y prdidas, que quedaran determinadas por omisin (se supone que
son en partes iguales), por tratado, o que se haya encomendado a un tercero la determinacin de
prdidas y ganancias. Si un socia recibe ms por acuerdo previo, tambin ser proporcional la
prdida. Si un tercero determina, lo har de acuerdo al aporte de cada uno.
Clases de Sociedades: segn la extensin de la relacin:
UNIVERSALES:
Amnium bonorum: en la que los socios aportaban la totalidad de sus patrimonios, tanto lo que
tuviesen cuando conforman la sociedad, como los bienes futuros, incluyendo tambin las deudas.
No se aportaban los bienes producto de un delito, salvo que los haya aportado al momento de
conformar la sociedad.
Omnium quae ex quaestu venicent: o de todas las ganancias. Se comprometan a aportar todos
los bienes que adquiriese con su trabajo, o de los propios bienes que tengan. No los bienes
presentes ni futuros que se adquieran por otra causa (herencia).
PARTICULARES:
Sociedad unius rei: solo se constituan para una sola operacin.
Sociedad alicuius negatiatonis: eran para una serie de operaciones de la misma naturaleza.
Clases de Sociedades segn los fines perseguidos: de mera obtencin de lucro, o sin fines de
lucro
Clases de Sociedades segn la naturaleza del aporte: de cosas, actividades, o ambas (mixtae).
Efectos: nacen obligaciones entre los socios y respecto de terceros:
Entre los socios:

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Cada uno debe hacer su aporte de acuerdo a su naturaleza.

Responder por la eviccin y los vicios redhibitorios de su aporte.
Cada socio puede administrar la sociedad y debe rendir cuentas por su gestin. Se libera de las
obligaciones contradas en nombre de la sociedad.
Cualquier socio puede ejercer la actio pro socio para extinguir de otro el cumplimiento de sus
obligaciones, o liquidar el negocio. La actio cummuni dividundo es para dividir los bienes sociales.
Ninguno puede quedar sustituido en calidad de socio, pero puede asociarse a un tercero por su
parte en la sociedad. El subasociado no tiene derecho contra los dems socios.
Respecto de Terceros: se considera que son crditos individuales respecto de terceros, ya que la
sociedad slo produce efectos entre los socios. Un socio responde por todo el crdito, aunque el
resto solidariamente aporte lo suyo. Si son varios socios que toman n crdito, responden por partes
iguales.
Extincin:
Realizacin del fin perseguido, vencimiento del plazo, o cumplimiento de la condicin resolutoria;
Imposibilidad de obtener el fin;
Consentimiento de los socios o sustitucin por otra sociedad;
Renuncia de cualquiera de los socios por causa legtima;
Muerte de uno de los socios (no continan los herederos);
Capitis diminutio de uno o varios socios;
Insolvencia o confiscacin de bienes de alguno de los socios;
Transformacin del contrato por accin judicial o estipulacin.
Liquidacin: luego de extinguida la sociedad, el vnculo de obligaciones se mantiene hasta que se
cumplan:
Recuperacin de los Aportes:
Si aporto el uso de la cosa, adquiere la propiedad;
Si son cosas en propiedad, sta pasa a todos los socios;
Si era propiedad de cosas consumibles, puede retirarlas.
Pago de crditos y deudas sociales: los crditos y deudas entran en la masa societaria debido a
la liquidacin. Se deben pagar los crditos a terceros y tambin se deben cobrar lo que deben
terceros a la sociedad. Tambin se deben pagan las deudas con terceros y con los socios. Los
socios adems deben cobrar las prdidas sufridas durante su gestin, quedado liberados de las
obligaciones.
Si queda excedente, ser repartido entre los socios, y si hay diferencia negativa, los socios entre
todos se hacen cargo.
La particin de los bienes sociales: puede hacerse una particin judicial o extrajudicialmente.
Puede hacerse por lotes, cuando la reparticin no se puede hacer en forma unnime. Entonces el
juez procede a adjudicar cada lote a los socios. Se puede tambin vender los bienes y repartir el
dinero entre las partes. Si a alguno le toca un bien mas cara (por ejemplo un fundo) deber
compensar a los otros socios con dinero.
MANDATO: es el contrato por el cual una persona encarga a otra la realizacin de un acto o la
gestin total del patrimonio. Los sujetos intervinientes son mandante y mandatario.
Caracteres: de buena fe, consensual, sinalagmtico imperfecto, gratuito y fundado en la confianza
reciproca de las partes.
Elementos: consentimiento, objeto y el inters en la gestin.
Objeto: una actividad a desarrollar por el mandatario, que debe ser licita (puede ser de hecho o
jurdica) de inters para el mandante. Tambin puede ser de inters de ambos o de un tercero.
Inters de la gestin:

Del mandante;

Del mandante y del mandatario;

56


De un tercero;

Del mandante y un tercero;

Del mandatario y in tercero.

Si el inters fuera solo del mandatario, no sera mandato, sino solo un consejo, y por ende sin
consecuencias jurdicas.
Clases de Mandatos:

Mandato General: involucra la administracin de todos los bienes del mandante;

Mandato especial: solo es el mandato en un negocio determinado.

Efectos:
Entre las partes:
Del mandatario: realizar la tarea encomendada, respetando las instrucciones del mandante. Acta
en nombre propio y en inters del mandante. Responde si hubo dolo o culpa en realizar una tarea
de modo diferente a lo mandado. Deba restituir lo no gastado, los intereses percibidos, es decir
rendir cuentas y no apropiarse de nada.
Del mandante: responder por los gastos que hubiese efectuado el mandatario, las perdidas e
intereses de sumas anticipadas. Asume las obligaciones pasivas.
Respecto de terceros: no haba obligacin del mandante, sino del mandatario, quin resultaba
titular de las deudas o crditos que se contrajeran con terceros. Pero como ntimamente exista una
relacin entre mandante mandatario, era el mandante responsable. Los efectos del negocio se
trasladaban al mandante, y solo all quedaba vinculado al tercero.
Acciones:

Accin directa del mandato (mandati directa) la ejerce el mandante para instar el
cumplimiento de lo mandado, exigiendo todo lo que hubiera percibido el mandatario por el encargo;

Accin contraria del mandato (mandati contraria) ejercida por el mandatario contra el
mandante para reclamar los gastos ocasionados durante el cumplimiento del mandato.
Extincin del mandato:

Por terminar el mandato encomendado;

Por la muerte de alguno de ellos;

Por voluntad mutua de las partes;

Por revocacin del mandante;

Por renuncia del mandatario;

CONTRATOS INNOMINADOS: eran otras convenciones, no sancionadas por el derecho civil, en
que una de las partes entrega una cosa y la otra parte se compromete a entregar alguna cosa. Son
innominados porque le falta la accin tutelada a cada uno de los contratos, No fueron considerados
figuras tpicas, teniendo una sola accin general para todos ellos.
Formulas clsicas:

Doy para que des

Doy para que hagas

Hago para que des

Hago para que hagas

Principales contratos innominados:
AESTIMATUM (contrato estimatorio): uno entrega a otro una cosa estimando su valor; si el
segundo la vende le paga al primero el precio estimada, quedndose para s con la diferencia que
haya surgido. Si no lo vende, lo devuelve (comodato).
PRECARIUM (precario): es la entrega gratuita de una cosa a otro. El primero se la puede reclamar
cuando le plazca.

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El interdicto del precario surgi para que el precarista entregue la cosa dada en precario, al
concedente. El precarista no tena accin, ni aun para reclamar gastos que le hubiere ocasionado
la cosa. Con Justiniano la accin (para todos los innominados)
PERMUTA: una parte transfera la propiedad a la otra parte, quien entregaba a su vez, la
propiedad de otra cosa. La accin del pretor para el primero que entregaba la cosa, fue la actio un
Factum. No existe permuto de cosas ajenas (porque no se puede entregar la propiedad de ella. Los
permutantes responden por eviccin, vicios ocultos y riesgos.
Remedios Jurdicos de los contratos innominados: la condictio ob rem datam o, causa justa
non secuta, surga cuando una parte no entregaba a la otra lo pactado. Luego, para estos casos,
se utilizo la actio prescriptum verbis.
La actio doli se aplico cuando la prestacin era un facere, y no se poda, por lgica, devolver.
PACTOS: simple acuerdo de voluntades, carente de formas y de accin. Podan ser agregados a
un contrato (pacto agregado) y, aquellos que no formaban parte de un contrato, eran denominados
pactos aislados. No generaban obligacin y se por ello se los llamaba pactos desnudos. Los que
tuvieron proteccin del pretor son los llamados pactos pretorianos y los protegidos por
constituciones imperiales pactos legtimos, que son los pactos vestidos.
Los pactos agregados podan ser incorporados al momento de la celebracin del contrato, o con
posterioridad a ello.
Pactos Vestidos: eran protegidos por la accin in factum del pretor.
Juramento: era voluntario y se usaba para dirimir un litigio entre las partes. Poda exigirse mediante
la actio factum y daba lugar a una exeptio, para aminorar la accin de aquel que se negaba a
cumplir el juramento.
Constituto: es una convencin mediante la cual el constituyente se obliga a pagar deudas
preexistentes, sean de l o de un tercero.
Recepta: se asuma una responsabilidad o garanta de cierto resultado:
Arbitri: se asuma el compromiso de ser rbitro en una controversia;
Argentori: cuando el banquero se encarga de pagar deudas de un tercero;
Nautarum (navo), couporum (posadero), stabulariorum (establo): se hacan responsables los
navieros, los posaderos y dueos de establos de las cosas o mercaderas dejadas en su poder,
salvo en los casos en que las mismas sean destruidas por causa de fuerza mayor.
Pacto legtimo: fueron sancionados por constituciones imperiales; estaban dotados de la condictio
ex leges. Tenan por objeto hacer nacer obligaciones a cargo de una sola de las partes. Son los
siguientes:
Pacto de dote: no era fuente de obligaciones pero luego fue considerada obligatoria por el simple
acuerdo de partes (en la constitucin de Teodisio y Valentiniano).
Pacto de donacin: una convencin por la cual una parte otorga a otra algo en forma gratuita. No
era fuente de obligaciones. Con Justiniano se obliga al donante a cumplir lo convenido.
Pacto de compromiso: se comprometen dos o ms personas a confiar en un rbitro la decisin de
un litigio. Justiniano lo declar vlido si las partes daban su adhesin por escrito y ninguno
recusaba dentro de los 10 das.
Pactos agregados a un contrato: modificaban algn aspecto del contrato; podan agravar una
obligacin o aligerarla.
Pacto agregado a un contrato de buena fe: si haban sido celebrados en el momento, normalmente
hacan ms gravosa la obligacin, dado que se consideraban parte del mismo contrato. Incluso el
pretor concedi la excepitio pacti a favor de aquel que fuera demandado sin haber sido tomado
en cuenta el pacto celebrado junto con el contrato. Para los ex intervallo, es decir los pactos
celebrados luego del contrato, era muy difcil observar un efecto jurdico, dado que al haber sido
firmado en forma posterior al contrato, no haba medio para hacerlos cumplir.

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Pacto agregado a un contrato de derecho estricto: se admitan los pactos como propios del
contrato y con la misma obligatoriedad, cuando eran para aligerar las obligaciones (como en el
mutuo o en la estipulacin). Los que agravaban la situacin si haban sido hechos en intervalo, no
producan efecto, pero si se haban anexado en el momento (salvo intereses en prstamos) s se
consideraban parte del contrato.

6.5. CONCEPTO DE CUASIDELITO y CONCEPTO DE CUASICONTRATO

Cuasidelito: todos tienen penas pecuniarias. Son cuatro casos casi delictuales:
Juez que hizo suyo el proceso: cuando condena por una suma diferente a la condemanatio de la
frmula. Ulpiano detalla que el juez incurre en fraude de la Ley, cuando se prueba favor o
enemistad o soborno; es decir, actitud dolosa del juez al momento de sentenciar, aunque tambin
poda ser por imprudencia. El damnificado poda reclamar indemnizacin por el dao causado por
el juez.
Responsabilidad por las cosas arrojadas o vertidas: si se arrojaban cosas de un edificio y
causaban dao a un transente, ste poda accionar con la Lex Aquilia y tambin el pretorconcedi la accin de effussis vel deictis, dado que era difcil encontrar al autor cuando en el
edificio eran varios. La accin era contra el habitante de la casa (aunque no fuera el culpable) y a
su vez, ste poda accionar contra el verdadero autor. Era una accin perpetua que podan seguirla
los herederos de la vctima (aunque no contra los herederos del habitante o habitator. Cuando
causaba la muerte, no pasaba a herederos la accin, porque el delito ya sera penal y popular. Si
era de dao, se exiga el doble de la estimacin del dao causado.
Responsabilidad por las cosas peligrosamente colocadas o suspendidas: si alguien
negligentemente colocaba cosas suspendidas de su casa, que pudieran causar daos a un
transente, se poda accionar, aunque no haya causado dao. La accin era popular y no
ejercitable sobre herederos.
Responsabilidad del capitn del barco o del dueo del establo o posada: los dueos (del
barco, posada o establo) respondan por las cosas hurtadas o daadas por sus dependientes. La
accin era por el doble, perpetua, aunque no contra herederos. A su vez, el propietario poda
accionar contra quien hubiera sido el culpable.
Cuasicontrato: son negocios similares a los contratos, lcitos, pero que no tienen el acuerdo de
ambas partes, aunque tambin generan obligacin. Son cuatro:
1Gestin de Negocios: hay gestin de negocios cuando un gestor administra negocios de
otro sin su mandato.
Requisitos:
a)
realizacin de un acto o negocio.
b)
Que obre el gestor espontneamente, sin mandato.
c)
Que obre el gestor en inters del titular o dominus negotti.
d)
Intencin del gestor de crear una relacin obligatoria a cargo del dominus.
e)
La gestin debe ser para causar un beneficio o evitar un dao al dominus.
Efectos:
Obligaciones del gestor:
a)
terminar con el negocio aunque haya fallecido el dominus.
b)
Rendir cuentas y restituir todo y ceder obligaciones a favor del dominus.
c)
Responda por culpa leve y caso fortuito, en el caso de que realizara operaciones
riesgosas que habitualmente el dominus no realizaba.
Obligaciones del dominus:
a)
resarcir los gastos de la gestin.
b)
Indemnizar perjuicios del gestor.

59

c)
Liberar al gestor de las obligaciones asumidas en la gestin.
Acciones:
El dueo dispone de la accin directa de la gestin de negocios para hacer cumplir al gestor con lo
que debe (restitucin, etc.). El gestor dispone de la accin contraria de la gestin de negocios para
que el dominus cumpla con lo que debe (daos y gastos).
Actio funeraria: se daba a quien, sin mandato, ni por razones de piedad, haca gastos al dar
sepultura a un difunto. La accin buscaba los gastos realizados e iba contra al heredero y podan
seguirla los herederos del gestor.
Tutela y curatela: el tutor en los negocios del menor como si fueran propios y consecuentemente
se transformaba en acreedor, deudor o propietario. Igual era en la curatela (en lugar de menor era
demente). En estos casos no hay contrato pero los tutores estn obligados por la accin tutelar.
Comunidad incidental: es similar a la sociedad, pero sin contrato. Llegaban a ser dueos de una
misma cosa (como los herederos). Se poda ejercer accin para dividir la cosa o par regular los
gastos, beneficios o daos entre los comuneros.
Enriquecimiento sin causa: es un incremento patrimonial basado en una causa no reconocida en el
derecho, que va en desmedro del patrimonio de otro.
Requisitos:
d)
Aumento patrimonial de una parte (enriquecimiento).
e)
Disminucin patrimonial de la otra parte (empobrecido).
f)
No consentimiento del empobrecido.
g)
Sin causa de derecho.
Si bien nadie poda enriquecerse a costa de otro, los romanos no elaboraron una accin general
para el enriquecimiento sin causa. A partir de Justiniano remediaron con condiciones:
Condicin de lo debido: para obtener la restitucin de lo pagado por error.
Condicin por causa torpe o por causa injusta: para obtener la devolucin de una prestacin
hecha por causa ilcita o inmoral.
Condictio causa data causa non secuta, para conseguir la restitucin de una prestacin que
haba sido hecha teniendo en cuenta un resultado futuro, cuando ste no se produce.
Condictio sine causa, abarca todos los supuestos de inexistencia de causa.
Condictio fortuita: para lograr la restitucin de la cosa hurtada.

6.6. Efectos de las obligaciones en caso de incumplimiento (daos y

perjuicios) y de mora. Caso fortuito y fuerza mayor. Ejecucin forzada
de la obligacin.
Normalmente el deudor de una obligacin cumple en tiempo y forma, y extingue la obligacin.
En aquellos casos en que el deudor no puede o no quiere cumplir debidamente, se da lugar al
ejercicio por parte del acreedor de una serie de acciones para forzar al deudor a cumplir con la
obligacin o hacer frente a las consecuencias de retardo o incumplimiento.
*Configuracin del atraso: Mora.
*Resarcimiento de la mora: daos y perjuicios.
*Eximentes: caso fortuito y de causa mayor.
Mora: es el retardo injustificado y culpable en el cumplimiento de una obligacin, ya sea del deudor
en pagar o del acreedor en recibir el pago.
Mora del deudor: es cuando el deudor no paga en tiempo y forma.
Requisitos:
a)
Obligacin vlida y exigible
b)
Retardo doloso o culpable
c)
Aviso del acreedor (Interpelatio).
Efectos:
a)
El deudor tiene la obligacin de responder por los daos de la cosa, incluso en caso
fortuito.
b)
Si la obligacin es de buena fe tiene que pagar los intereses (dinero) o los frutos (cosa
fructfera).

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c)
La mora cesa cuando el deudor cumple con la prestacin, an cuando el acreedor no la
acepte.
Mora del acreedor: est en mora cuando no acepta la prestacin pagada por el deudor en tiempo
y en forma.
Efectos:
a)
el acreedor libera al deudor de los riesgos de la cosa.
b)
Deba rembolsar los gastos al deudor por la conservacin de la cosa.
c)
El deudor poda consignar lo debido, depositndolo en lugar pblico.
d)
Produce el cese de los intereses moratorios y convencionales del deudor.
Daos y perjuicios: era el resarcimiento impuesto por el juez durante el procedimiento
formulario- al deudor, ante el incumplimiento de la obligacin por dolo o culpa. Consista en el pago
de una suma de dinero.
Con el procedimiento extraordinario, el juez poda condenar al deudor a la ejecucin de la
prestacin, si fuera posible y si era imposible, entonces resolva en daos y perjuicios.
Contenido: variaba de acuerdo a la frmula:
Si era de derecho estricto y contena una condenatio pactada, el juez se limitaba a la suma
indicada.
Si era de derecho estricto con condenatio no pactada (incerta) el monto lo fijaba el juez.
En las acciones de buena fe el juez tena ms libertad para fijar la suma, juzgando de acuerdo a la
equidad. Conforme a ello la condena adems de abarcar el dao directo producido por la
inejecucin, es decir el dao emergente, poda hacerlo por la utilidad que se esperaba obtener y
que debido al incumplimiento no se obtuvo, es decir: el lucro cesante. Las partes podan estipular
con antelacin el monto de los perjuicios a travs de la clusula penal.
Eximentes del pago:
Caso fortuito y de fuerza mayor: es cuando un hecho imprevisible o que habiendo sido previsto no
pudo ser evitado por el deudor y ello determina la imposibilidad de cumplir con la obligacin. En
ese caso el deudor queda liberado de la responsabilidad.
Excepciones:
Cuando se acuerda con el acreedor: que el deudor se haga responsable en caso fortuito.
En obligaciones genricas que no admitan la liberacin por caso fortuito.
Cuando el caso fortuito se debe a culpa o dolo del deudor.
.1) Dolo: como causal de incumplimiento de una obligacin existe dolo cuando el deudor ha
cometido un hecho u omisin deliberada para perjudicar al acreedor.
.2) Culpa: hay culpa como causal de una obligacin cuando hay imprudencia o negligencia
imputable al deudor.

6.7. Extincin de la obligacin. Modos primitivos. Modo normal (pago).

Otros modos de extincin.
EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES: la forma normal mediante la cual se logra la extincin de
una obligacin es el cumplimiento de la prestacin debida, es decir, el pago. No obstante el
derecho reconoci la existencia de otros modos de extincin:
De pleno derecho: cuando el deudor observaba el comportamiento a que estaba obligado frente al
acreedor, desapareciendo totalmente el vnculo.
Por obra de una excepcin: la obligacin subsista, pero se la privaba de eficacia, denegando el
pretor la accin, o concediendo al deudor una exceptio para debilitar la actio ejercida por el
acreedor.
Modos de extincin ipso iure
Modos Primitivos de Extincin: existieron dos modos muy formales:
Solutio per aes et libram: modo formal del Ius civile que se realizaba con el mismo rito de la
mancipatio, es decir mediante el procedimiento del cobre y la balanza. El deudor pronunciaba una

61

formula por la cual se proclamaba independiente y liberado del vnculo. Al principio era un acto de
pago efectivo, despus de fue transformando
Acceptilatio: forma solemne de asegurar el pago de una obligacin nacida de un contrato verbal,
que consista en una pregunta y su respuesta. El deudor preguntaba al acreedor: tienes por
recibido lo que te he prometido (dar o hacer)? a lo que ste responda lo tengo. Se trasformo
luego en una imaginaria solutio, llegando a ser un medio formal para condonar una deuda, tanto en
los contratos verbales como los litteris. Tambin como medio para extinguir otras obligaciones que
por medio de una stipulatio se convirtiesen en una novacion.
Modo Normal: PAGO
Consiste en el cumplimiento de una prestacin debida, ya sea un dare, un prestare o un facere. Por
ser un modo no formal, la prueba consisti en el uso de testigos o, en la poca imperial recibos.
Para que produzca efectos ipso iure, deba reunir ciertos requisitos:
Quien deba pagar: en principio el propio deudor con capacidad para obligarse. Tambin por un
tercero se la obligacin no era una prestacin de carcter personalsima.
A quien se deba pagar: en principio al acreedor, pero ste poda designar un mandatario, o un
acreedor adjunto en caso que el acreedor no fuera capaz de percibir un pago.
Que es lo que se debe pagar: deba satisfacer ntegramente la prestacin. No se impona al
acreedor recibir pagos parciales no cosa distinta a la debida. Sin embargo no estaba prohibido
aceptar como pago un objeto distinto
Cuando se debe pagar: el principio general es que hay que respetar lo acordado por las partes. Si
nada se hubiese dicho, el deudor poda exigir el pago en forma inmediata.
Donde se deba pagar: en principio el lugar de pago era el fijado en el negocio mismo. Si nada se
hubiese establecido, si el objeto de la prestacin era un bien inmueble, donde estuviese sito; si se
trataba de un bien mueble donde se encontrara. No pudiendo aplicarse ninguno de stos
supuestos, el domicilio del deudor.
Pago por consignacin: si el acreedor se negaba a aceptar el pago, por lo cual incurra en mora, el
deudor poda pagar depositando en forma pblica el objeto debido. Era considerado un pago
liberatorio que extingua la deuda con todos sus accesorios.
Otros modos de Extincin Ipso Iure:
Novacion: consiste en la transformacin de una obligacin en otra nueva, de tal modo que la
primera queda extinguida y se la sustituye por la otra. Para que pueda operar una novacion eran
requisitos:
Una obligacin anterior: ya sea contractual, delictual, natural o civil.
La concertacin de una nueva obligacin: deba ser del derecho civil y naturalmente valida,
verificada mediante el contrato verbal
El animus novandi: introducido por Justiniano, para quien solo tena validez cuando se declare
expresamente la voluntad de las partes.
El mantenimiento del mismo objeto que la primera obligacin
Que se agregase algo nuevo: como no era permitido el cambio de objeto, cuando se produca sin
cambio de partes, lo nuevo deba constituir en un cambio en la naturaleza de la obligacin.
Efectos: el efecto fundamental era la extincin de pleno derecho de la obligacin anterior as como
de todos sus accesorios (fianzas, hipoteca, prenda e intereses), salvo que se hubiera previsto su
vigencia en la nueva.
Respecto de la obligacin nueva, comenzaba a regir en los trminos estipulado por las partes.

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Confusin: existe cuando por cualquier circunstancia concurre sobre la misma persona la
condicin de acreedor y deudor. Por ejemplo cuando una persona hereda a una respecto de la cual
era deudor o acreedor.
Mutuo disenso: las obligaciones que nacan por el moro consentimiento de las partes, podan
extinguirse por muto discernimiento, siempre que no hubiera comenzado a ejecutarse. En principio
fue aplicado como modo de extincin de la compraventa, y luego se extendi a los dems
contratos consensuales.
Concurso de causas lucrativas: cuando alguien ha adquirido por una causa gratuita (lucrativa)
una cosa que le era debida por otra causa lucrativa, esta segunda obligacin queda extinguida ipso
iure, sin intervencin de la voluntad de las partes. Por ejemplo se recibo por donacin una cosa
que me seria debida por un legado, la obligacin nacida de ste ltimo se extingue.
Perdida de la cosa debida: si la prestacin se haca imposible por causa que no eran aquellas
que llevaban a una obligacin perpetua, la obligacin se extingua de pleno derecho, siempre que
el deudor no hubiera estado ya constituido en mora.
Muerte y Capitis deminutio: ciertas obligaciones se extinguan por la muerte de uno de los
sujetos, por ejemplo las obligaciones y los contratos de sociedad o mandato.
La capitis deminutio en cualquiera de sus grados fue causa en el derecho civil de la extincin de la
obligacin. Esto fue modificado por el pretor quien, defendiendo los intereses del acreedor, admiti
que cuando se produjera una capitis diminutio pasando un sui iuris a la calidad de alieni iuris, una
ficcin que lo tuviera por no sucedido, a fin de que el acreedor pudiera perseguir al deudor con las
misma acciones que le cabieran si fuese un sui iuris. Si se trataba de una capitis deminutio
mxima, el pretor concedi a los acreedores del deudor una accin para dirigir contra los que
hubieran adquirido sus bienes. Si se trataba de una capitis deminutio media, la obligacin no se
extingua ya que los acreedores entraban en posesin de los bienes del deudor, pudiendo
ejecutarlos para el cobro de sus crditos.

Modos de adquisicin Exceptionis Ope

Compensacin: cuando el deudor opone a su acreedor un crdito que tiene contra ste, de tal
modo que los crditos y las deudas se contribuyen entre s.
Remisin de la deuda: ocurre cuando el acreedor se comprometo por medio del pactum de non
petendo (pacto de no reclamar) a no exigir el cumplimiento de una obligacin.
Transaccin: cuando las partes hacindose reciprocas concesiones o renuncias, deciden poner fin
a obligaciones dudosas o litigiosas.
Prescripcin Liberatoria: debido a una constitucin de Teodosio II, se determino que, salvo casos
especiales en que se estableciera otro plazo, todas las acciones fenecen si no se las ejercita en un
plazo de treinta aos

7. Derecho Penal
7.1. Concepto general del Derecho Penal en Roma. Normas arcaicas.
Procedimiento. Posterior evolucin: las cuestiones perpetuas.
DERECHO PENAL: Concepto general de derecho penal en Roma. Normas arcaicas.
Procedimiento. Posterior evolucin: las quaestio perpetas

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El Derecho Penal en Roma no nace separado del Derecho Privado (Civil) ya que los romanos
concibieron todo su sistema jurdico en torno de las Obligaciones. Las obligaciones
originariamente tienen, como fuente principal, a los delitos. En realidad, no distinguieron
claramente el Derecho Civil (Privado) del Derecho Penal. La primera diferenciacin que
concretamente realizaron es entre el caso en que hay un damnificado individual (se deja la
represin y venganza en manos de ste) y aquel caso en el que el damnificado es el entero
populus (el Rex o un magistrado toma a su cargo la venganza y represin).
La fundacin de Roma se baso en grupos gentilicios -gens- y paulatinamente se va formando
la idea de populus. Las normas de Derecho Penal pasan de un sistema que, en un primer tiempo,
llamaramos venganza y despus compensacin privada a un sistema donde el populus est
interesado en obtener determinados resultados y en proteger ciertos intereses.
En los primeros tiempos, el populus slo intervena en algunos casos que le parecan
absolutamente graves y que requeran, fundamentalmente, evitar o poner lmite a las venganzas
privadas.
Cuando ya est formada la civitas, todo el pueblo se ocupa (a travs del Rex y luego de los
magistrados) de sancionar a quien ha cometido ese delito.
El Derecho Penal en Roma se desarrolla a partir de que ciertos actos de los particulares van
a ir siendo considerados ms perjudiciales para la vida normal de la sociedad que para los
intereses individuales. El Estado va avanzando sobre estos "delitos" convirtindolos en una
cuestin que interesa a todo el pueblo y no en una cuestin atinente exclusivamente a un particular
o a un grupo de particulares.
En un principio, los delitos que le interesaban al populus (crimina), fueron muy pocos y
comprendan slo aquellos casos en los cuales haba una grave consecuencia para los intereses
de toda la ciudad.
En los primeros tiempos del Derecho Arcaico, los delitos que eran considerados crmenes
pblicos, es decir, contra el pueblo (no contra un particular), eran dos: el perduellio y el parricidium.
El perduellio era un delito de traicin contra el populus, por ejemplo el de ponerse de acuerdo con
un enemigo para facilitar un ataque a la ciudad
El parricidium era dar muerte a un pater. En un primer tiempo, La idea de castigar severamente al
parricidium y de que esto fuera una cuestin que tuviera que ver con los intereses de todo el
populus, radica en que la muerte de un patergens implicaba originariamente una inmediata guerra
entre los grupos y, para evitar la funesta consecuencia de esas guerras, los romanos decidieron
tomar como una cuestin que interesaba a todo el pueblo la venganza contra el que matara a un
paterfamilia.
A medida que la ciudad se fue desarrollando, el parricidium fue su figura; el concepto se fue
extendiendo hasta abarcar todo homicidio de hombre libre.
El perduellio fue tambin modificndose hasta quedar en lo que se conoci luego como el crimen
maiestatis, y que era el cometido por quien afectase de cualquier manera la majestad del Tribuno;
luego se extendi a los ediles plebeyos y en tiempos de la repblica avanzada, se extendi
tambin a quien atentase contra la majestad de cualquier magistrado.
Adems de estos dos delitos primitivos se consideraban tambin como crimina pblica: el falso
testimonio, el acuerdo entre el juez y uno de los litigantes, el incendio provocado de noche a la
casa o a las cosechas ajenas, la destruccin nocturna de cosechas, los sortilegios, brujeras o
prcticas mgicas y tambin la agitacin nocturna, que era un delito parecido al que hoy
llamaramos de conspiracin.
Las penas establecidas para estos delitos son demostrativas de que los castigos tenan una
intencin ejemplificadora y disuasiva. La ms importante era la pena de muerte, y la multa, que
poda llegar a la confiscacin total del patrimonio. La pena de muerte tena el objetivo de eliminar
absolutamente la posibilidad de que esa persona volviera a cometer delito alguno y, al mismo
tiempo, la tarea ejemplificadora. Estaba reservada a casos muy especiales. En todos los otros
delitos haban penas que pasaban por la compensacin privada y no haba penas intermedias: era
la muerte o una multa. No se impona en Roma la pena de prisin.
Frente a la condena a muerte el condenado tena dos alternativas: efectuar la provocatio al
populus, es decir, convocar al pueblo a comicio para que ratificara o rectificara la condena; la
segunda era evitar la aplicacin de la pena de muerte mediante el exilio voluntario. Es decir, la

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condena a muerte era una forma de separarlo definitiva y totalmente de la sociedad, no exista la
idea de quitarle la vida, no haba ya un propsito de venganza.
En los llamados crimina pblica, haba un fuerte contenido religioso. Se consideraba que el
delincuente haba ofendido el orden establecido por los dioses. Y eran esos dioses los que podan
castigar a todo el populus por estas ofensas, sin diferenciar entre ofendido y ofensor
Con referencia a los delitos privados fueron solamente unos pocos (el furtum, el damnum iniuria
datum, la rapia y la iniuria).
La diferencia fundamental entre los delitos privados y los crimina pblicos es que el
populus no se consideraba vctima directa, dejaba el castigo de los delincuentes en manos
de los particulares. Slo intervena la sociedad para disciplinar la venganza y evitar una
serie peligrosa de conflictos internos.
La tendencia a poner lmites a la venganza privada se ve en algunos casos como el del furtum
manifestum: slo se poda matar al ladrn si previamente se daban voces, a los efectos de que
todos vieran que estaba robando y que lo iban a matar porque estaba robando.
Cuando el autor del delito era un filius familiae o un esclavo, el paterfamilia o el dominus del
esclavo podan liberarse de las consecuencias del delito (abandono noxal).
Con el comienzo de la Repblica se comienza a tener ms en cuenta la existencia de intencin de
daar, es decir, el dolo. As empieza a distinguirse el delito doloso del delito culposo.
Las primeras formulaciones escritas de procedimiento penal estn en la Ley de las Doce Tablas.
En ellas se habla de los delitos como fuentes de las obligaciones ms que como tipificacin de
conductas penalizadas. Establecan que la ciudad (o el populus) no intervenga como protectora o
como vengadora del orden jurdico violado, sino que marcara los lmites de la reaccin. Cuando la
ley de las Doce Tablas habla de penas capitales se refiere a cualquier pena que significara una
capitis diminutio, es decir, la prdida no siempre de la vida, sino del status de libertad o del status
de ciudadana.
Como el populus es un todo que no tiene individualizacin, comienza a centrarse en cabeza de
algunos magistrados la facultad o la obligacin de sancionar al delincuente. Es decir, si un delito se
cometiera contra un particular se le permita al particular vengarse (o resarcirse) hasta
determinado punto, pero si un delito se cometiera contra el entero populus, era un magistrado del
populus quien se encargaba de aplicar la sancin.
Para los casos de perduellio, se designan magistrados extraordinarios llamados duoviri
perduellionis que eran los encargados de aplicar la sancin del pueblo contra los traidores. Para los
casos de parricidio, se dio la funcin represora a los quaestores parricidii. Los primeros eran
ciudadanos designados especficamente para cada caso por el cnsul y slo aplicaban la pena,
mientras que los quaestores parricidii eran funcionarios permanentes que investigaban y aplicaban
la pena.
Con el tiempo esta ltima figura lleg a tener competencia para todos los delitos que tuvieran
castigo de muerte y que se cometieran contra las personas y la propiedad.
Surgi la idea de que, a veces, el pueblo poda no estar de acuerdo con lo que haban dispuesto
sus magistrados. Entonces, se confiri a los condenados la facultad de apelar la pena capital
mediante la provocatio ad populum, es decir, ante los comicios, es decir, ante el pueblo.
Ello sera as porque los romanos entendan que la autoridad mxima, la soberana mxima, el
poder mximo, an en los tiempos de la monarqua, la tena el populus. Y ese populus jams
delegaba el poder absoluto en nadie. Delegaba la tarea de juzgar y condenar en ciertos
funcionarios, pero despus se arrogaba el derecho de revisar la sentencia.
Con el tiempo apareci una suerte de comisiones investigadoras creadas para casos especficos
llamadas quaestiones extraordinarias. Eran presididas por un magistrado cum imperio (el cnsul o
el pretor) e integradas por ciudadanos elegidos o sorteados que entendan en una nica ocasin.
Estas quaestiones extraordinarias, estaban definidas y reguladas por las normas que las creaban.
A mediados del siglo II a.C. se constituy, por primera vez por medio de la Ley Calpurnia una
quaestio permanente para juzgar en todas las eventuales acusaciones de extorsin dirigidas contra
los gobernadores de provincia que se hubieran aprovechado de su cargo para enriquecerse
(repetundarum).
Conviene distinguir las quaestio extraordinarias de las quaestio perpetuas. Las primeras eran
tribunales especiales que se convocaban para un solo caso y despus desaparecan. Las

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segundas eran tribunales que se establecan para un caso pero servan adems para todos los
casos iguales que vinieran en el futuro.

7.2. Derecho penal clsico: la cognitio extraordinaria. El derecho penal

en la poca justiniana.
En los ltimos tiempos de la Respublica el sistema penal era dual, caracterizadas por tener cada
una de ellas su propia quaestio perpetua. Por otro, los magistrados tenan una amplia capacidad
para castigar cualquier conducta que no les pareciera apropiada pero que no tuviera una quaestio
propia.
Por una Lex Iulia Iudiciorum publicorum dictada a instancia de Augusto, junto con la homnima
privatorum que elimin definitivamente el sistema de las Legis Actionis, se establecieron una serie
de modificaciones que incluyeron la creacin de quaestiones para juzgar el peculado, el adulterio,
el estupro y la especulacin mercantil.
Con el tiempo, Augusto advirti que no poda controlar efectivamente a tribunales tan numerosos
como las quaestiones y fue absorbiendo personalmente en su carcter de magistrado la funcin
de juzgar a travs de un sistema que se llam cognitio extraordinaria. Este nuevo sistema
reemplaz los tribunales colegiados por la figura del propio emperador o por un delegado suyo.
Augusto termin creando dos nuevos tribunales: uno constituido por l mismo y sus asesores
(consilium) y otro por el senado presidido por el cnsul.
Llegado el siglo II, las quaestio haban desaparecido y todo el sistema penal estaba integrado por
esta nueva forma de juzgar que llev el nombre de cognitio extra ordinem. El viejo sistema
acusatorio fue reemplazado por el sistema inquisitorial.
Tambin el sistema de penas cambi ya que, mientras en las quaestio el jurado slo estableca
culpabilidad y la pena ya estaba determinada, el encargado de la cognitio poda tener en cuenta
agravantes o atenuantes para graduar la sancin. Se construyeron las teoras de la premeditacin,
de la reaccin violenta, de la reiteracin, de la tentativa y la complicidad, entre otras.
La vieja capitis deminutio fue reemplazada por una verdadera pena de muerte: decapitacin,
estrangulacin, incineracin, crucifixin y la de servir de comida a las bestias; aparecen los trabajos
forzosos en las minas, en obras pblicas o en los juegos pblicos (combatir con gladiadores o con
fieras).
Con el Principado se delinea una forma de sancin con cierta similitud a la prisin: la condena a
vivir en una isla o en un territorio determinado, lejos de Roma, sin poder salir del mismo. Tambin
con sanciones ms leves como la prohibicin de desempear cargos pblicos o ejercer profesiones
y las multas. Todas las penas podan ser acompaadas o no por la confiscacin de bienes.
No exista la igualdad ante la ley penal; por el contrario, el mismo delito tena una sancin menor si
era cometido por personas pertenecientes a clases superiores.
Los emperadores comenzaron a delegar en funcionarios los casos penales (praefectus urbi y
praefecto pretorio y en las provincias los praesides y procuratores) esa tarea. La provocatio haba
desaparecido al no reunirse ms a los comicios.
En la etapa del Dominado el sistema penal se redujo a la jurisdiccin de los funcionarios
que eran absolutamente dependientes del poder poltico de los emperadores.
Deben distinguirse dos etapas: la pre justinianea, con influencia de Constantino, y la propia
del Corpus Iuris Justinianeo.
Con Constantino qued configurado un sistema que se caracteriza por una ampliacin de las
antiguas figuras delictivas; por el reemplazo de la discrecionalidad en materia de penas; por la
rgida determinacin legal de las mismas y por una agravacin desmesurada de su gravedad.
Entre las principales novedades conviene sealar la extensin que se hizo de algunas figuras
antiguas como el crimen maiestatis (haca extensiva la pena a los hijos y descendientes del
incriminado) y el ambitus, que incluy la sancin de la conducta de los empleados pblicos que
violaran normas imperiales respecto de sus funciones. Aparece tambin el delito de rapto
(castigado con pena de muerte y extensivo a la mujer que se dejara raptar); la celebracin de
matrimonio con mujer extranjera o de una clase social inferior, el ejercicio de un cargo pblico
reservado a una clase social superior y el utilizar vestiduras extranjeras sin serlo. Se configuraron
diversos delitos contra bienes pblicos, el fisco, la administracin de justicia, la fe pblica y un

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conjunto de nuevos delitos que emanaban de la cada vez ms fuerte unin entre la Iglesia
Cristiana y el Estado (la muerte y exposicin de menores, la castracin, el adulterio, el incesto, el
estupro con varones y la relacin sexual de una mujer con esclavo propio).
En general, las penas para esos delitos eran por dems brutales. La muerte era el castigo ms
frecuente. Se aplicaban salvajes castigos corporales que terminaban llevando a la vctima a la
muerte.
La legislacin Justinianea incorpor muy pocos nuevos delitos (la blasfemia y la utilizacin
para actividades eclesisticas de edificios no autorizados para ello) y, en cambio, atenu
muchas sanciones. Se aboli la pena de muerte para la mujer vctima del rapto y se
reemplaz la pena capital del castrador por la deportacin y confiscacin de su patrimonio,
aunque se dej a la vctima la eleccin de la aplicacin de la pena del Talin. Qued
despenalizada la prctica sexual de una mujer con esclavo propio y, en cambio, se penaliz
a quien facilitara el adulterio.
La atenuacin de las dursimas penas que se haban establecido durante la primera parte del
Dominado reconoce su origen en la recurrencia por parte de Justiniano a textos clsicos
disponibles y, tambin, a la repulsa que despertaba la brutalidad de algunas ejecuciones ante el
crecimiento paulatino de los principios de misericordia propios de la filosofa cristiana.

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