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Derecho Internacional Privado 2015
Derecho Internacional Privado 2015
Privado
Profesora Patricia Muoz Valds
INTRODUCCIN:
-
Juan y Mara, chilenos, domiciliados en Chile, compran y venden una casa en Santiago de Chile.
Juan, chileno, le vende a Mara, chilena, ambos domiciliados en Chile, una casa ubicada en la calle
Los Leones, Providencia.
Jos y Emilia, chilenos, domiciliados en Providencia, se casan ante el Oficial del Registro Civil de
Providencia.
Analizadas las situaciones anteriores, resulta demasiado obvio determinar que simplemente se rigen por las
leyes chilenas.
Lo que acaece es que estamos frente a la denominada cuestin simple: situacin jurdica interna regida
por naturalmente por una ley interna.
Distinta es la situacin si pensamos ahora, en lo siguiente:
-
Juan y Mara, chilenos, domiciliados en Chile, se casan el Nepal conforme a un rito religioso, que
supongamos, es una de las formas obligatorias de casarse validamente en Nepal. Si quieren hacer
vlido su matrimonio en Chile por qu ley se rige?
Jos, chileno, domiciliado en Nueva York, vende desde esa ciudad joyas, acciones y una casa, todos
ubicados en Chile, a Sergio, venezolano que vive en Venezuela. Sergio le paga todo en Nueva York,
pero Jos no hace entrega de los bienes situados en Chile.
En los casos anteriores ya no es tan claro determinar cul es la ley aplicable para que todos estos actos
produzcan efectos en Chile o se hagan cumplir en Chile.
Esto se debe a que estamos frente a las denominadas cuestiones mixtas: situaciones jurdicas que
contienen uno o ms elementos ajenos a la soberana local de carcter relevante.
Son justamente estas cuestiones las que son objeto de estudio del Derecho Internacional Privado.
II.-
Esta denominacin ha sido muy criticada, toda vez que se cree que induce a equvocos para quienes no sean
conocedores del tema.
Adems, parece ser contradictorio, ya que uno se pregunta cmo una disciplina siendo internacional va a
ser privado?.
Sin embargo hay razones vlidas y claras para mantener esta denominacin, corresponde a analizarlas:
- Con el vocablo privado, simplemente se requiere recalcarf que sin duda, la mayor preocupacin de
esta rama del derecho son actuaciones de derecho privado.
- Con el vocablo internacional: se alude a que en la situacin de derecho privado, objeto de estudio
de esta disciplina, siempre tienen que surgir uno o ms elementos extraos a la soberana local.
Como tambin, que una de las fuentes de esta rama del derecho, tienen el carcter de
internacional, esto es, los tratados
Derecho Internacional Privado
Apuntes de clases de la profesora seora Patricia Muoz Valds redactados por el Profesor seor Rodrigo I. Corts
M.
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III.-
Un conflicto de legislacin acaece cuando en una controversia de derecho privado con un elemento
extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones que se estiman competentes para resolver el asunto,
dando soluciones contradictorias.
Por ejemplo, fallece un italiano teniendo su ltimo domicilio en Chile, conforme a la ley chilena es esta la
competente para resolver el asunto, en cambio de acuerdo a la ley italiana es la italiana la competente. En
este caso estamos frente a un conflicto de legislacin.
2.
Un conflicto de jurisdiccin acaece cuando en un litigio con uno o ms elementos extranjeros relevantes, el
juez que est conociendo del asunto debe determinar si es o no competente para ello, como tambin
determina la forma de hacer valer una resolucin extranjera. (Exequtur)
Por ejemplo, se desea hacer valer en Chile una sentencia dictada en Venezuela.
3.
4.
Todo extranjero que est en Chile tiene una calidad jurdica que implica derechos y obligaciones.
La situacin del extranjero est regulada por el Decreto Ley N 1094, Ley de Extranjera y Decreto Supremo
n 597, de 1984, del Ministerio del Interior, que aprueba el Reglamento de Extranjera. Por tanto los
extranjeros tienen la calidad de refugiado, turista, visa sujeto a contrato, permanencia definitiva, etc.
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IV.-
El Derecho Internacional Privado es aqulla rama del derecho privado que tiene como finalidad dirimir
los conflictos de legislacin, dirimir los conflictos de jurisdiccin, dirimir los conflictos de nacionalidad y
determinar la condicin jurdica de los extranjeros.
V.CMO SE SOLUCIONAN LOS PROBLEMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO?
Muy simple, a travs de normas o reglas.
Cules son esas normas o reglas?
Normas de conflicto
Normas materiales
Normas de aplicacin necesaria
NORMAS DE CONFLICTO:
Es de la esencia de las normas de conflicto no dar una solucin directa e inmediata al problema de derecho
privado con elemento extranjero relevante, lo que hacen es simplemente sealar en que legislacin se
encuentra la solucin al problema.
Toda norma de conflicto tiene como finalidad, como objetivo nico, determinar cul es la legislacin
aplicable que solucionar el conflicto de legislacin.
Qu resuelven las normas de conflictos? Resuelven los conflictos de legislacin.
Cmo llega la norma de conflicto a esa solucin? Utiliza para el efecto los denominados factores de
conexin o localizadores.
Toda norma de conflicto para ser tal requiere contener un factor de conexin o localizador.
Por ejemplo:
Art. 80, ley de matrimonio civil chilena: usa como localizador la ley del lugar donde se celebr el
matrimonio.
Artculo 955 inciso 2 Cdigo Civil, usa como localizador el ltimo domicilio del causante
Artculo 17 C.C. Lugar en donde se otorga el instrumento. (Localizador)
Artculo 16 inc. 1 Lugar en donde se sitan los bienes.
NORMAS MATERIALES:
Son aquellas normas que solucionan directa e inmediata el problema de derecho privado con elemento
extranjero relevante.
Lo expresado, constituye la diferencia fundamental que tienen estas normas con las normas de conflicto
Qu resuelven las normas materiales? Son aquellas que solucionan los conflictos de jurisdiccin,
nacionalidad y la determinacin de la condicin jurdica de los extranjeros.
.
Por ejemplo:
Art. 135 inc. 2 C Civil establece que los que se casaran fuera de Chile, se mirarn en nuestro pas
como separados de bienes, a menos que al momento de la inscripcin pacten.
Ley de Extranjera. Normas materiales
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1. DERECHO NACIONAL:
Cada estado tiene sus propias reglas de derecho internacional privado. Son normas jurdicas que surgen de
la soberana propia de cada Estado
Las normas de Derecho Internacional Privado emanan del poder legislativo o del poder ejecutivo y su
aplicacin es obligatoria para los jueces.
2. DERECHO POSITIVO LEGISLADO:
No son principios ni reglas generales, tampoco son abstracciones. Son reglas jurdicas, normas jurdicas que
se encuentran inmersas en distintos cdigos, leyes, decretos, reglamentos etc.
A mayor abundamiento, las normas de derecho internacional privado se encuentran inmersas en
diferentes instrumentos jurdicos nacionales, bsicamente en el Cdigo Civil, Ley de matrimonio civil,
Cdigo de Procedimiento Civil, Cdigo de Comercio, Decreto Supremo sobre extranjera, etc.
3. GENERALMENTE REGULA RELACIONES DE CARCTER PRIVADO QUE CONTIENE UNO O MS
ELEMENTOS EXTRANJEROS RELEVANTES;
Regula relaciones de carcter privado, en general, por eso se seala que pertenece a las ramas del derecho
privado nacional. Sin embargo en algunos casos, se refiere a materias de derecho Pblico.
4.- SON GENERALMENTE ADJETIVAS,
En general, no otorgan una solucin directa e inmediata al problema, sino sealan el ordenamiento
jurdico en que se encuentra esa solucin. No obstante, no siempre es as, por eso utilizamos el trmino
generalmente
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VII.-
Son aquellos elementos esenciales que contiene una norma de conflicto y que permiten
localizar en un determinado ordenamiento jurdico, la solucin para el problema de derecho privado con
un elemento extranjero relevante.
No hay normas de conflicto sin localizador. Los localizadores pueden clasificarse en atencin a:
- EN RELACIN A LAS PERSONAS:
a) Domicilio, por ejemplo artculo 955 inciso 2 Cdigo Civil
b) Residencia o habitacin, por ejemplo artculo 14 Cdigo Civil
c) Nacionalidad, por ejemplo artculo 15 Cdigo Civil
-
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VIII.-
NACIONALES:
1.- La principal fuente nacional es la LEY, sin embargo, la ley como fuente tiene dos caractersticas que pasan
a ser dos defectos:
Exiguas, las normas del derecho internacional privado en Chile son escasas.
Dispersas: no existe en Chile un texto de derecho internacional privado. Las normas de
derecho internacional privado estn dispersas en diferentes instrumentos
jurdicos.
2.- Jurisprudencia: por ser muy escasas las leyes es muy importante que haya sentencias de tribunales sobre
materias de derecho internacional privado que vienen a llenar el vaci.
3.- Doctrina: es muy importante por la misma razn dada en la jurisprudencia.
INTERNACIONALES:
1.- Tratados: sean multilaterales o bilaterales, de los tratados emanan normas materiales sustantivas o
dispositivas que resuelven inmediatamente los problemas de derecho internacional privado. Respecto de los
tratados multilaterales, no han tenido en Amrica Latina mayor acogida.
- Tratado Internacional de compraventa de mercadera No es adjetivo, es sustantivo, es decir otorga una
solucin directa.
2.- Costumbre Jurdica: los grandes principios del derecho internacional privado son:
-
Lex locus regit actum (La ley del lugar rige el acto) Artculo 80 C.C.
Lex rei sitae, Artculo 16 inc. 1 C.C.
Autonoma de la voluntad
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CDIGO BUSTAMANTE:
Desde comienzos del Siglo XX, los pases de Latino Amrica se reunan con el fin de procurarse un Cdigo de
Derecho Internacional Privado. Todas las reuniones fracasaban por falta de acuerdo, en especial en lo
relativo a la legislacin que se aplica a la capacidad y estado civil.
No llegaban a ningn resultado, hasta que en 1928 en La Habana, Cuba, en la Sptima Conferencia
Panamericana de Derecho Internacional Privado, los pases americanos firmaron un tratado que contena
solamente 9 artculos.
El primer artculo tena por objeto poner en vigencia un cdigo de derecho internacional privado o Cdigo
Bustamante.
Conforme a lo anterior, este Cdigo no tiene calidad jurdica de un tratado, es un anexo al tratado
celebrado en La Habana en 1928.
El Cdigo Bustamante redactado por un eminente jurista cubano, don Antonio Snchez de Bustamante, es
una importante obra jurdica que intentaba dar solucin, bsicamente a diversos conflictos de legislaciones
que podran surgir entre los pases americanos. Por ejemplo las normas de compraventa de bienes races
son distintas en Panam y en Chile, por tanto si un chileno compraba en Panam un bien raz, por ser diversa
la normativa, se aplicara el Cdigo Bustamante.
En el fondo, intentaba solucionar todos los problemas de derecho internacional privado que puedan
suscitarse entre las personas de diferentes estados americanos.
Si bien una gran parte de los pases americanos suscribieron el Tratado, por lo cual entraba en vigencia el
Cdigo, saban que no sera acatado en sus estados. Y fue as, todos los pases que dieron vigencia al
Tratado, hicieron reservas
No cabe duda que hubo reservas ilegales por parte de todos los pases que celebraron el tratado. La reserva
chilena dice ms o menos lo siguiente: frente a un conflicto que surge entre la ley chilena y la de otro pas,
siempre se va a aplicar el Cdigo Bustamante, pero siempre y cuando lo que seale el Cdigo no
contravenga la ley chilena actual o futura.
Por lo anterior, es lgico preguntarse Se aplica alguna vez en Chile el Cdigo Bustamante?
SI, no obstante la reserva, se aplica en 3 situaciones:
a) cuando nuestro ordenamiento jurdico se remite a los tratados, por ejemplo: exequtur, extradicin.
b) cuando nuestro ordenamiento jurdico se remite a principios de derecho internacional, por ejemplo en
el caso del domicilio poltico
c) cuando nuestro ordenamiento jurdico presenta una laguna o vaco legal, por ejemplo en los casos de
los conflictos de nacionalidad
Qu pases no ratificaron el Cdigo Bustamante?
- Argentina
- Uruguay
- Paraguay
- Colombia
- Mxico
Los 3 primeros estn regidos por la Convencin de Montevideo.
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TRABAJO:
1.Invente un caso de derecho internacional privado, partiendo del supuesto que usted es abogado
chileno o juez chileno
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2.-
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CONFLICTOS DE JURISDICCIN
I.-
INTRODUCCIN
Hay que tener presente que, uno de los objetivos del Derecho Internacional privado es dirimir conflictos de
jurisdiccin. La incorporacin de los conflictos de Jurisdiccin como uno de los objetivos de estudio del DIP,
no es de larga data.
Recordemos que cuando Andrs Bello defina al Derecho Internacional Privado, siglo diecinueve, sealaba
que era conjunto de reglas que sirven para dirimir conflictos de legislacin, es decir el Derecho
Internacional Privado slo tenda ese objetivo.
A principios del siglo veinte, se detect que esta disciplina tena necesariamente otros objetivos, adems del
sealado. Lo anterior se apoy, fundamentalmente, en la analoga entre los conflictos de leyes y los
conflictos de jurisdiccin y a la interdependencia que existe entre ellos. Esto es, para que un juez dirima un
conflicto de legislacin, determinando cual es la ley que va aplicar Para dar solucin al diferendo, debe
previamente haber determinado que el es el juez a quien le corresponde dar solucin al problema, es decir,
primeramente debe solucionar el conflicto de jurisdiccin.
Es as que los conflictos de jurisdiccin se manifiesta en la competencia internacional de los Tribunales y
adems, en el valor que se le otorga a una sentencia extranjera.
Reiteramos, la solucin del Conflicto de Jurisdiccin es anterior al del Conflicto de Legislacin.
Es claro que, antes que el juez determine cual es la ley aplicable para solucionar un conflicto de derecho
privado con un elemento extranjero relevante, es imprescindible que el juez sepa que tiene competencia
para conocer del asunto
Conforme a lo anteriormente sealado, queda en claro que en todo conflicto de jurisdiccin surgen dos
facetas:
Competencia internacional de los tribunales
Eficacia (Validez) de las resoluciones que emanen de los Tribunales Extranjeros (excequator)
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II.-
En el ordenamiento jurdico chileno no existe teora alguna sobre competencia internacional de los
tribunales.
Al no existir una teora general de competencia internacional, es necesario, para estudiar esta materia,
distinguir entre competencia penal y competencia civil o mercantil.
COMPETENCIA PENAL
En primer lugar al estudiar la competencia penal internacional es necesario referirnos a los Tratados que
recaen sobre la materia en comento, a modo de ejemplo cabe destacar la Convencin sobre funcionarios
Diplomticos de 1928.
Asimismo, existen muchos Tratados que otorgan jurisdiccin universal a los tribunales como por ejemplo la
Convencin de la ONU para la prevencin y sancin del delito de genocidio de 1948 , la Convencin sobre la
tortura de 1984.
En 1988 se firm el estatuto de Roma que crea la Corte Penal internacional, que permite a este tribunal
juzgar a cualquiera que haya cometido delitos de lesa humanidad, genocidio, guerra y agresin.
En consecuencia, debemos afirmar que tribunales chilenos pueden no conocer delitos cometidos en Chile o
a su vez, Tribunales extranjeros pueden conocer de delitos cometidos en Chile
En segundo lugar debemos referirnos concretamente a la existencia de normas jurdicas en nuestro derecho
interno referente a la competencia penal internacional.
En el ordenamiento jurdico chileno encontramos normas que se refieren a la competencia penal
internacional de los tribunales (reiteramos que no hay una teora general):
-
ARTCULO 6 Cdigo Orgnico de Tribunales (Es la nica disposicin que existe al respecto)
ARTCULO 6 Cdigo Orgnico de Tribunales establece el principio de la extraterritorialidad, esto es, cundo
los tribunales chilenos tienen competencia para juzgar delitos que sean cometidos fuera del territorio
chileno, esta disposicin sigue tres criterios para determinar la competencia en primer lugar la nacionalidad
del delincuente (nmeros 1 al 5); en segundo lugar la nacionalidad de la vctima( nmero 6) y los intereses
econmicos del Estado (nmero 5).
Dentro de los delitos sealados en el mencionado artculo 6 estn, entre otros:
- piratera
- delitos cometidos por diplomticos chilenos en territorio extranjero
- falsificacin del sello o moneda chilena
delitos que atentan contra la seguridad nacional cometidos por chilenos en el extranjero.
En virtud de la Ley N 19.927, publicada en el Diario oficial de 14 de Enero de 2004, que modifica el Cdigo
Penal, el Cdigo Procesal penal y el cdigo de procedimiento Penal en materia de delitos de pornografa
Infantil,. Su del artculo 9 introdujo modificaciones al mencionado artculo 6, incorporando un numeral 10,
cuyo texto es el siguiente: incorprese el siguiente numeral 10:
Los sancionados en el artculo 366 quinquies, 367 y 367 bis N 1 del Cdigo Penal, cuando pusieren en peligro
o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o fueren cometidos por un chileno o por
una persona que tuviere residencia habitual en Chile; y el contemplado en el artculo 374 bis, inciso primero,
del mismo cuerpo legal, cuando el material pornogrfico objeto de la conducta hubiere sido elaborado
utilizando chilenos menores de 18 aos
Derecho Internacional Privado
Apuntes de clases de la profesora seora Patricia Muoz Valds redactados por el Profesor seor Rodrigo I. Corts
M.
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c).Si nada dice la ley interna, hay que aplicar los principios de derecho internacional sobre
competencia de los tribunales
Reiteremos que en el derecho Chileno no existe una teora general de competencia internacional judicial,
por eso la Corte Suprema, seala que hay que determinar en primer lugar si hay tratados con el Estado al
que pertenece el litigante, si no los hay se recurre a la ley interna y si nada dice la ley interna se recurre a los
principios de Derecho Internacional.
El Cdigo Bustamante entre aquellos Estados que no la han ratificado ni suscrito, se aplica como principio de
derecho internacional. Tambin entre los principios de derecho internacional podemos encontrar algunas
excepciones como la litis pendencia.
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Qu es el EXEQUATUR EN CHILE ?
Es el pase o visto bueno que la Corte Suprema otorga a una sentencia extranjera, para otorgarle la fuerza
ejecutiva de la cual carece.
Qu entendemos por Sentencia Extranjera? Sentencia Extranjera, es toda aquella que ha sido pronunciada
por un tribunal que escapa a la soberana del Estado en que desea ejecutarla.
14 | P g i n a
Es el excequatur imprescindible para dar valor en Chile a una sentencia extranjera? El exequtur es
imprescindible cada vez que se desee darle eficacia en Chile a una sentencia extranjera, sea que esa
sentencia provenga de un tribunal ordinario, especial o arbitral y cualquiera sea la naturaleza de la
sentencia.
Existen resoluciones extranjeras que en Chile no requieran de excequatur? Quedan excluidas del
exequtur los decretos y los autos; estos se cumplen mediante exhortos o cartas rogatorias
Qu surge del excequatur? Del exequtur surge una sentencia independiente de la sentencia extranjera,
pero es una sentencia plena con todos sus atributos y requisitos.
Quien es el titular del exequtur? Es aquella persona a cuyo favor se dict la sentencia. Es titular de la
accin de exequtur todo aquel a quien la sentencia extranjera le ocasione un perjuicio o le impida un
beneficio que slo la declaracin puede hacer cesar.
En qu se funda el exequtur? El fundamento legal es una norma internacional que obliga al Estado a
aceptar una sentencia extranjera cuando cumple con los requisitos que seala su derecho interno.
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Sistema en Chile?
El Cdigo de Procedimiento Civil artculos 242 al 251 distingue lo siguiente:
A) Si hay Tratado con el Estado del cual emana la sentencia, no se otorga inmediatamente, es menester
revisar el tratado.
B) Si no hay Tratado, se aplica la reciprocidad. Hay que recordar que la reciprocidad puede ser de dos
tipos: negativa, cuando en el pas del cual proviene la sentencia , no se le da valor a las sentencias
chilena, En este caso simplemente, la Corte Suprema no otorga el excequator (artculo 244 del Cdigo
de Procedimiento Civil). Positiva cuando en el pas del cual proviene la sentencia , se le da valor a las
sentencias chilena, En este caso, la Corte Suprema otorga el excequatur (artculo 243 del Cdigo de
Procedimiento Civil)
C) Si no se puede probar la reciprocidad ni negativa ni positiva, se aplica el Principio de la Regularidad
Internacional de los fallos (Principio de Cascada), la Corte Suprema debe verificar copulativamente.
a) Que no contenga nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en consideracin
las leyes de procedimiento a que hayan debido sujetarse en Chile la substanciacin del juicio;
b) Que no se opongan a la jurisdiccin nacional;
c) Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la
accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus
medios de defensa;
d) Que estn ejecutoriadas conforme a las leyes del pas en que fueron pronunciadas.
16 | P g i n a
01 de Agosto de 2003
Juristas del orbe se renen en torno al reconocimiento de sentencias extranjeras sobre Derecho
Privado Internacional
Abogados litigantes provenientes de diferentes latitudes participarn en el seminario Santiago
conference. Los asistentes expondrn sobre los sistemas legislativos de sus respectivas naciones
y cmo stos buscan adaptarse al proceso globalizador.
Los tratados comerciales concretados por el pas y que estn camino a su ratificacin definitiva
sorprenden a Chile con un sistema legal anquilosado, segn se afirm por algunos acadmico . Se
afirm que el funcionamiento de este tipo de acuerdos requiere que los Estados actualicen sus
normativas internas, considerando que la globalizacin ha trado como consecuencia el impulso a
la inversin extranjera y al comercio internacional.
La actividad, realizada tiene el propsito de analizar el reconocimiento a las sentencias
extranjeras en el mbito del Derecho Privado Internacional a la luz del nuevo escenario mundial.
El control de las sentencias extranjeras, en Chile, pertenece actualmente a la Corte Suprema,
mediante un mecanismo que se llama exequator, y que es una cosa tremendamente antigua, y
hace que, eventualmente, la Corte Suprema pudiera no cumplir una resolucin emanada de un
tribunal extranjero por considerarla como contraria a la legislacin chilena
Segn se explic, instancias como el TLC con Estados Unidos contienen clusulas de solucin de
controversias, de manera que cuando stas se susciten son atendidas por tribunales distintos a
los chilenos, como por ejemplo un rbitro internacional. Las sentencias de tribunales distintos
de los chilenos debern ser cumplidas, y esas sentencias podran eventualmente no ser
cumplidas si es que no hacemos conciencia de que prima el Derecho Internacional.
Las legislaciones sudamericanas se caracterizan hoy en da. por tener conceptos muy
anticuados. Dentro de stos, la idea tradicional de soberana est siendo puesta en tela de juicio
como consecuencia de los cambios caractersticos de esta poca.
La soberana es un concepto decimonnico que hoy en da responde a una concepcin muy
retrasada del Derecho en los diferentes pases del mundo, mucho ms macro, mucho ms bonita,
que dira que es el concepto de la soberana de la gente, la soberana tanto de los derechos
humanos de las personas, como tambin de los derechos econmicos de las personas, acot.
Como ejemplo de este fenmeno, se cit el caso de la integracin de los pases del viejo
continente en la Unin Europea, que ahora comparten la misma moneda.
17 | P g i n a
04 de Agosto de 2003
Experto dice que el reconocimiento a sentencias extranjeras es una tendencia que se est imponiendo en
el mundo
Se est exigiendo como un estndar para calificar lo que podemos llamar un pas que pueda competir y ser
considerado a nivel mundial.
Alrededor de 30 abogados litigantes provenientes de Suiza, Francia, Estados Unidos, Italia, Espaa, Mxico,
Singapur, Brasil y Chile, entre otros pases, se reunieron ayer y hoy en la capital para asistir al seminario
Santiago Conference, llevado a cabo en conjunto por el Center For International Legal Studies (Austria.
Durante el encuentro, se analiz el tema del reconocimiento a las sentencias extranjeras en el Derecho
Privado Internacional.
Los participantes, en forma general, estimaron que el aceptar los dictmenes de alcance internacional hoy
en da es una prctica necesaria para que una nacin sea tomada en cuenta en el exterior. Que los
conflictos sean resueltos por leyes extranjeras o bajo leyes extranjeras, o por tribunales extranjeros oficiales
o privados, como es el caso del arbitraje, es algo que en el mundo se est imponiendo y se est exigiendo
como un estndar para calificar lo que podemos llamar un pas que pueda competir y ser considerado a nivel
mundial, explic . Argument que la acomodacin de los sistemas legislativos latinoamericanos a este
nuevo escenario est bastante avanzada, porque se han tenido que adaptar en su gran mayora al proceso
de globalizacin, que es la manera de acceder a un mundo que tiene mejores bienes y servicios y que ofrece
un desarrollo, pero que exige al mismo tiempo cierta seguridad jurdica.
Adems, se descart el hecho de que la eventual resistencia de sectores polticos y rganos jurdicos de la
regin a esta tendencia corresponda a una defensa de las soberanas. Poner trabas a esto no es defender la
soberana, sino aislar a los pases del mundo, seal, aadiendo que el cumplimiento de resoluciones
extranjeras no afecta los principios constitucionales de los Estados. El pas siempre se va a reservar a travs
de sus tribunales el control de legalidad y de que el fallo ha sido conforme a la ley.
Segn indic, muchos visitantes europeos y norteamericanos han advertido sobre el grado de avance que
exhibe Latinoamrica en materia de reconocimiento de sentencias extranjeras.
Se dijo al respecto que pareciera que todos los pases (de la regin) quieren hacer una causa comn porque
quieren ser parte de la comunidad internacional.
18 | P g i n a
CONFLICTOS DE NACIONALIDAD
I.-
INTRODUCCIN:
Entre los objetivos del derecho internacional Privado est el dirimir los conflictos de nacionalidad.
Es necesario reiterar que la nacionalidad no es objeto de estudio del Derecho Internacional Privado. Util
resulta recordar que el artculo 57 del Cdigo Civil dispone que son chilenos los que la Constitucin seala
como tales. Por tanto, la nacionalidad es objeto de estudio del Derecho Constitucional. En Chile todo lo
relativo a la nacionalidad est dispuesto en el Captulo II de la Constitucin Poltica.
Lo que si es objeto de estudio de esta disciplina son los conflictos de nacionalidad. La nacionalidad como
atributo de la personalidad, - uno de los principios bsicos sobre la materia es que toda persona, sea natural
o jurdica, debe tener nacionalidad aun cuando sabemos que, en ciertas ocasiones, esto no se cumple es
determinado por cada Estado en virtud de su soberana. En general, en los pases europeos rige el principio
del ius sanguinis, en cambio en Amrica rige el ius solis. Es necesario recordar que en Chile hay un sistema
mixto.
Por ello, pueden presentarse conflictos de nacionalidad, los que no estn resueltos por nuestro
ordenamiento jurdico
II.-
Acaece un conflicto de nacionalidad cuando surge una controversia sobre este tema como consecuencia de
la variedad de factores de conexin que rigen los distintos ordenamientos jurdicos sobre nacionalidad. Por
ejemplo nace en Chile una persona de padres franceses que tienen permanencia definitiva en el pas, esta
persona va a tener nacionalidad chilena y francesa.
III.-
Recordemos que no obstante la reserva que el Estado de Chile hizo al Cdigo Bustamante, este se aplica en
tres circunstancias, una de ellas, sin duda la principal, acaece cuando nuestro ordenamiento jurdico
presenta una laguna o un vaco legal, situacin que corresponde a este caso.
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IV.-
Si la nacionalidad del Estado Juzgador (Tribunal) es una de las nacionalidades que se encuentran
en conflicto, en controversia:
Cuando la nacionalidad del Estado juzgador es una de las que est en controversia, el Cdigo
Bustamante lo denomina : ESTADO JUZGADOR EST INTERESADO.
A modo ejemplo: un juez panameo para los efectos de declarar la validez o nulidad de un contrato de
transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el transportista es chileno o panameo;
Un juez ecuatoriano debe determinar en relacin a un mandato, si el Banco XX, que aparece como
mandatario, es de nacionalidad, ecuatoriana o costarricense.
La solucin dada por el Cdigo es muy sencilla, simplemente en este caso debe aplicar la lex fori (su ley),
as en el primer ejemplo la ley panamea y en el otro la ley ecuatoriana
Escriba un ejemplo comenzando con:
Yo, soy juez ecuatoriano para los efectos:
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En este caso el Cdigo Bustamante distingue entre persona natural y persona jurdica:
A modo ejemplo: un juez panameo para los efectos de declarar la validez o nulidad de un contrato de
transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el transportista es chileno o dominicano;
Un juez ecuatoriano debe determinar en relacin a un mandato, si el Banco XX, que aparece como
mandatario, es de nacionalidad, venezolana o costarricense.
A.- PERSONA NATURAL:
El Cdigo nuevamente distingue segn la naturaleza del conflicto de nacionalidad:
Nacionalidad Perdida: El juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se presume
perdida. Por ejemplo un juez chileno, para resolver un conflicto acerca de contrato de compraventa de
bienes races, debe determinar si el vendedor perdi o no la nacionalidad hondurea, en este caso debe
aplicar la ley hondurea, la cual le sealar cuales son los requisitos como se pierde esa nacionalidad
Escriba un ejemplo comenzando con
Yo, soy juez ecuatoriano para los efectos:
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Nacionalidad Recuperada: El juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se presume
recuperada. . Por ejemplo un juez chileno, para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de
bienes races, debe determinar si el arrendador recuper o no la nacionalidad salvadorea, en este caso
debe aplicar la ley del Salvador, la cual le sealar cuales son los requisitos como se recupera esa
nacionalidad
Escriba un ejemplo comenzando con
Yo, soy juez hondureo para los efectos:
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Derecho Internacional Privado
Apuntes de clases de la profesora seora Patricia Muoz Valds redactados por el Profesor seor Rodrigo I. Corts
M.
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Nacionalidad Adquirida: El juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se presume
adquirida. Por ejemplo un juez boliviano, para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de
bienes races, debe determinar si el arrendador adquiri o no la nacionalidad panamea, en este caso
debe aplicar la ley panamea, la cual le sealar cuales son los requisitos como se adquiera esa
nacionalidad
Escriba un ejemplo comenzando con
Yo, soy juez panameo para los efectos:
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Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad est en controversia: Se aplican las
normas de nacionalidad del domicilio de la persona Por ejemplo un juez boliviano, para resolver un
conflicto acerca de contrato de arriendo de bienes races, debe determinar si el arrendador es peruano
o chileno, lo primero que debe preguntarle es Cul es su domicilio? Si es Per, se aplica la ley peruana
sobre nacionalidad (puede ser peruano o no serlo, segn cumpla o no los requisitos). Si el domicilio es
Chile se aplica la ley de Chile, - Constitucin -, (puede ser chileno o no serlo, segn cumpla o no los
requisitos).
Escriba un ejemplo comenzando con
Yo, soy juez peruano para los efectos:
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Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad no est en controversia o sea si est
domiciliada en un tercer Estado: Se deben aplicar los principios en que se fundan las normas de
nacionalidad del Estado juzgador. (OJO EN ESTE CASO NO SE APLICA NINGUNA LEY, SE APLICAN
PRINCIPIOS). Por ejemplo, un juez boliviano, para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo
de bienes races, debe determinar si el arrendador es peruano o chileno, lo primero que debe
preguntarle es Cul es su domicilio? Si responde a modo de ejemplo, si responde que su domicilio est
en Estados Unidos, Tailandia, Bolivia, Francia etc. No aplica ninguna ley aplica los principios en que se
fundan las normas de nacionalidad del Estado juzgador, en el ejemplo los principios sobre
nacionalidad en que se basa la ley de Bolivia.
Escriba un ejemplo comenzando con
Yo, soy juez salvadoreo para los efectos:
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CONFLICTOS DE LEGISLACIN:
Previo a entrar al estudio de este tema, es necesario recordar el concepto que Andrs Bello tena de esta
disciplina El Derecho Internacional privado era un conjunto de reglas que sirvan para solucionar conflictos
de legislacin. Es decir el nico objetivo era ste. Fue as como se explic en su oportunidad,
posteriormente se agregaron los otros objetivos.
I.-
Un conflicto de legislacin acaece cuando en un asunto de derecho privado con un elemento extranjero
relevante surgen dos o ms legislaciones que emanan de distintos ordenamientos jurdicos que se estiman
competentes para resolver el problema, dando soluciones divergentes o contradictorias.
A modo de ejemplo:
Fallece un italiano teniendo su ltimo domicilio en Chile. Deja una casa en Chile y una en Italia.
El juez chileno debe resolver el problema sucesorio. Se presenta un abogado diciendo que la ley aplicable es
la del ltimo domicilio del causante, por tanto la ley chilena y que al no tener herederos, la casa le
corresponde al fisco chileno.
Un abogado representante del Gobierno Italiano, seala que la ley aplicable en atencin a que l es italiano,
es la ley sucesoria italiana, ya que la norma de conflicto italiana sobre la sucesin establece que se rige por
la ley de la nacionalidad del causante y conforme a la ley de la nacionalidad del causante, italiana, ella es la
aplicable, la casa debe ser entregada al fisco italiano.
En el ejemplo anterior hay dos legislaciones que se estiman competentes para resolver el problema y dan
soluciones divergentes.
II.-
Son de muy fcil solucin, el juez nacional slo debe aplicar la lex fori (su propia ley), sin hacer caso de lo
que dice la ley extranjera. Por tanto si el que est resolviendo el problema es el juez chileno, aplica la ley
chilena.
En cambio, si el que est resolviendo el problema es el juez italiano, aplica la ley italiana.
Hay quienes denominan lo anterior como conflictos de legislacin positivo, ya que creen que pueden
coexistir conflictos negativos de legislacin.
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III.-
Un 50% de la doctrina y jurisprudencia seala que si existen, y el otro 50% seala que no, ms an, agregan
que es imposible que existan. El nico conflicto que puede existir es el sealado, es decir, un conflicto
positivo de legislacin.
Veamos la situacin con un ejemplo:
Ha fallecido un espaol teniendo su ltimo domicilio en Italia, hay una casa en Chile, el juez chileno debe
resolver el problema sucesorio. Se presentan ante l tres abogados. El primero de ellos dice que la ley
aplicable es la ley chilena y que la ley chilena le entrega la casa al to. El segundo dice que la ley aplicable es
la ley espaola y que debe entregarse la casa al hermano; y el tercero dice que la ley aplicable es la italiana y
que debe entregarse la casa al sobrino.
Debemos recordar que la primera obligacin de un juez chileno es aplicar la norma de conflicto chileno
sobre sucesiones que seala: la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante.
Por tanto conforme a la norma de conflicto chilena sobre sucesin, el juez debe aplicar la ley italiana. El
problema surge respecto a que parte de la ley italiana debe aplicar, Toda la ley italiana, es decir debe
estudiar lo que dice la norma de conflicto italiana sobre sucesin? O slo la norma material o sustantiva
italiana? .
El juez tiene dos opciones:
a.Aplica la norma material italiana, y si ella establece que habiendo un solo heredero que es
el sobrino le entrega a l la casa.
b.Aplica la norma de conflicto italiana sobre sucesiones, que seala que la sucesin se rige por
la ley de la nacionalidad del causante, esto es la espaola
c.Aplica la norma de conflicto espaola sobre sucesiones, que seala que la sucesin se rige
por la ley de la nacionalidad del causante, esto es la espaola. Como coinciden la ltima con la
penltima norma de conflicto, aplica la ley material espaola y le entrega la casa al hermano.
Por tanto, slo para aquellos que creen que debe estudiar la norma de conflicto extranjera, podran surgir
conflictos negativos de legislacin, en el evento que esa legislacin extranjera no se estimara competente.
EN RESUMEN, el problema bsico es: Cuando al juez, la norma de conflicto de la lex fori lo enva a una
legislacin extranjera a que norma lo remite?
La remisin al derecho extranjero puede comprenderse de dos maneras:
a) LA REMISIN SOLAMENTE SE REFIERE A LAS NORMAS MATERIALES SUTANTIVAS EXTRANJERAS,
ES DECIR A AQUELLAS NORMAS QUE CONTINEN LA SOLUCION AL PROBLEMA
b) LA REMISIN SE REFIERE A TODO EL DERECHO EXTRANJERO, EXTRANJERAS, LO QUE LO OBLIGA A
REVISAR LA NORMA DE CONFLICTO EXTRANJERA, SOBRE LA MATERIA.
(OJO, PARA PODER COMPRENDER TODO LO QUE SE SEALAR ES INDISPENSABLE ENTENDER LO QUE ES
UNA MORMA MATERIAL Y UNA NORMA DE CONFLICTO)
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X.-
Clases de reenvo:
1.
DE PRIMER GRADO O DE RETORNO: surge cuando la norma de conflicto del Estado enviado remite
la competencia legislativa al Estado enviante, y ste acepta la competencia.
A enva a B, B reenva a A.
Por ejemplo: Fallece un chileno teniendo su ltimo domicilio en Italia, como juez chileno, lo primero
que debe aplicar es la norma de conflicto chilena sucesoria: artculo 955 del Cdigo civil, ltimo
domicilio del causante: por tanto debe aplicar la ley italiana, pero como l es partidario del reenvo
debe aplicar toda esa ley (la italiana) incluyendo su norma conflicto, que seala que la sucesin se
rigen por la nacionalidad del causante, se devuelve la competencia legislativa a la ley chilena y la
cual la acepta
Seale un ejemplo de reenvo de primer grado, comenzando:
Yo soy juez panameo y debo resolver:
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2. DE SEGUNDO GRADO O ULTERIOR: acaece cuando la legislacin del Estado enviado enva la
competencia legislativa a un tercero estado y ste a su vez a un cuarto, quinto, sexto etc, Estado.
Para que termine esta cadena de envos es necesario que la norma de conflicto del ltimo Estado
sea idntica a la norma de conflicto del penltimo Estado. Reiterando el ejemplo de que ante un
juez chileno se est resolviendo la sucesin de un espaol que tuvo su ltimo domicilio en Italia.
Por qu la ley espaola acept esa competencia legislativa? Porque la norma de conflicto del
ltimo Estado (Espaa) coincide con la norma de conflicto del penltimo Estado (Italia).
Seale un ejemplo de reenvo de segundo grado, comenzando :
Yo soy juez panameo y debo resolver:
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XI.-
2.
Existe desde la poca del derecho Romano un antiguo aforismo : DONDE LA LEY NO DISTINGUE NO
ES LCITO AL INTRPRETE DISTINGUIR.: cuando la norma de conflicto de la lex fori nos enva a una
legislacin extranjera, nos est enviando a toda esa legislacin, no est distinguiendo que
apliquemos una sla parte de la legislacin extranjera (esto es la ley material substantiva) sino que
estudiemos toda la legislacin extranjera;
3.
4.
Preguntmonos:
Qu sucede si el juez alemn es contrario al reenvo?
Qu sucede si el juez alemn es partidario al reenvo?
En el hecho el juez alemn era contrario al reenvo qu sucedi?
Respuesta:
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XII.-
RESPETO DE LA SOBERANA LEGISLATIVA DE LA LEX FORI: Un juez nacional debe respetar lo que
seala la lex fori. Cuando l aplica la norma de conflicto de la lex fori, est dando la solucin al
problema de derecho privado con un elemento extranjero relevante.
Es decir, el conflicto de derecho privado con un elemento extranjero relevante est solucionado,
resulta ilgico que busque en la legislacin extranjera una nueva solucin a un problema que ya
est resuelto.
Es bsico que el juez nacional respete la soberana legislativa de la lex fori.
2.
3.
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CASO REAL: Un juez francs debe determinar la capacidad de un ingls domiciliado en Italia que
contrat en Blgica.
o Norma de conflicto inglesa: la capacidad se rige por la ley del domicilio.
o Norma de conflicto belga: la capacidad se rige por la ley nacional.
o Norma de conflicto francesa: la capacidad se rige por la ley nacional.
o Norma de conflicto italiana: la capacidad se rige por la ley del pas donde se celebr el
contrato.
DESARROLLEN EL PROBLEMA
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Este re-envi indefinido perpetuo no tiene solucin.
Sin embargo, un gran profesor chileno, ya fallecido, que era partidario del Reenvo, Jorge Navarrete dio una
solucin al reenvo indefinido perpetuo.
Parte de que a su parecer, la naturaleza jurdica de las normas de conflicto son similares a la naturaleza
jurdica de las cosas consumibles. Es decir, se destruyen al primer uso.
Coloquemos un ejemplo un juez del Estado ZXB debe resolver una controversia, su norma de conflicto le
obliga a aplicar la ley A, a su vez la norma de conflicto del Estado A le obliga a aplicar la ley B, a su vez la
norma de conflicto del Estado B le obliga a aplicar la ley C, a su vez la norma de conflicto del Estado C le
obliga a aplicar la ley D, a su vez la norma de conflicto del Estado D le obliga a aplicar la ley B.
Como la norma de conflicto de B ya se haba aplicado, no puede aplicarse nuevamente, hay que ir de
inmediato a la norma sustantiva o material de B y as el juez soluciona el problema.
En el derecho moderno se tiende a rechazar la existencia de los conflictos negativos de legislacin y por
ende el reenvo. ES decir cuando la norma de conflicto de la lex fori enva al juez nacional a aplicar una
legislacin extranjera debe aplicar directa e inmediatamente la norma
material sustantiva de esa legislacin extranjera. Dando solucin de inmediato al problema
Sin embargo algunas legislaciones aceptan el de primer grado ( tal vez les haya hecho fuerza el argumento
de que este es un verdadero regalo para un juez nacional), entre otras estn la legislacin argentina, suiza,
alemana y peruana
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LEY EXTRANJERA
I.- INTRODUCCION.
Un Juez nacional puede estar obligado a aplicar una ley extranjera por diversas circunstancias, a
saber:
a) Lo ordena su ley nacional, por ejemplo artculo 17 C.C.; artculo 80 L. M. C.,
b) Lo ordena un Tratado,
c) Lo ordenan las partes de un contrato en virtud del Principio de la Autonoma de la Voluntad.,
d) Lo ordena la costumbre jurdica
e) Lo ordenan los Principios de Derecho Internacional Privado.
La aplicacin del Derecho Extranjero provoca al juez una serie de dificultades dada su especial
caracterstica, las que se manifiestan en su alegacin, prueba, facultades interpretativas de
sentenciador, carga de la prueba, procedencia de recurso de casacin
II.- FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS QUE EXPLICAN LA RAZN POR LA CUAL SE APLICA UNA LEY
EXTRANJERA.
Nos referimos a las razones sealadas por la doctrina para aplicar una ley extranjera, las cuales se
pueden agrupar de la siguiente manera:
a) FUNDAMENTO UTILITARIO, cabe destacar entre ellos el de la CORTESA INTERNACIONAL, es
decir, el juez no est obligado a aplicar una ley extranjera, en el evento que aplique una ley
extranjera lo hace por razones de conveniencia, utilidad, cortesa (escuela Estatutaria Holandesa
y Escuela Angloamericana).
b) FUNDAMENTO POLTICO, cabe destacar entre ellos la teora de la NACIONALIDAD las leyes
nacionales siguen a las personas donde quiera que ellas se encuentran y, el juez est obligado a
aplicarlas (escuela Italiana Moderna o de la Personalidad de Pascual Estanislao Manccini).
c) FUNDAMENTOS JURDICOS, Federico Carlos Von Savigny desarrolla la idea de la "COMUNIDAD
DE DERECHO DE LOS ESTADOS". El fundamento de la extraterritorialidad de la ley se basa en que
entre los Estados que tienen como raz tanto el Cristianismo como el Derecho Romano y que han
alcanzado similar grado de civilizacin, han formado una verdadera comunidad jurdica entre ellos,
una relacin de interdependencia, ya que los principios fundamentales en que se basan las
principales instituciones son los mismos.
Esta interdependencia ha borrado los antiguos conceptos de absoluta independencia y soberana,
lo que ha hecho posible que los Estados se pongan de acuerdo en admitir principios comunes
derivados de soluciones jurdicas comunes.
La existencia de una conciencia jurdica comn permite que los jueces apliquen la ley que ms
convenga a la naturaleza propia de la relacin jurdica, sin fijarse si esa ley es nacional o extranjera.
Para ello sigue la divisin de las materias hecha por los romanos, esto es persona, bienes,
obligaciones, sucesiones.
El Derecho Chileno en materia de Derecho internacional Privado se inspira en Federico Carlos Von
Savigny.
El profesor holands Joseph JITTA, de gran difusin en los medios universitarios, formula un
mtodo individual y otro universal, Contina con la teora de Von Savigny, pero amplia su concepto
a todos los Estados, an a aquellos que no se basan ni en el Cristianismo ni en el Derecho Romano,
l nos habla de una " Comunidad Jurdica Universal" que es ms que nada una Comunidad Jurdica
del gnero Humano.
Derecho Internacional Privado
Apuntes de clases de la profesora seora Patricia Muoz Valds redactados por el Profesor seor Rodrigo I. Corts
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TEORIAS DE DERECHO
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Conforme a lo anterior, los profesores de Derecho Internacional Privado Villarroel, sostienen, que
desde la firma del tratado, debe entenderse que Chile ha tomado una posicin sobre la materia, es
decir sigue la teora de hecho, especficamente la teora del Uso Jurdico del profesor argentino
Goldschmidt, considerando a la ley extranjera, en general, como un hecho de la causa, o como lo
denominan juristas espaoles como un hecho normativo, es decir hecho fuera de la causa que crean
normas jurdicas, lo que permite al juez probar e investigar por iniciativa propia el sentido y alcance de
la ley extranjera.
Lo anterior trae las siguientes consecuencias:
1. el derecho extranjero es un hecho fuera de la causa, por lo cual debe el juez alegar el derecho,
a pesar de ser un hecho;
2. las partes no estn obligadas a probar el derecho extranjero, ya que es un hecho fuera de la
causa;
3. el juez no puede reinterpretar la ley extranjera, debe imitar la aplicacin que hacen los jueces
de ese estado extranjero
VI.- LA LEY EXTRANJERA Y EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO
PROCEDE EL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO?
Ante la interrogante de s ante el Derecho Chileno, procede el Recurso de Casacin en el Fondo por
mala aplicacin de la Ley Extranjera, pareciera que la respuesta debera ser Si para los que estiman que
la ley Extranjera es Derecho y NO para los que creen que es un Hecho.
Sin embargo esto requiere de un mayor anlisis, para el efecto hay que distinguir:
a) falta de aplicacin de la Ley Competente
b) errnea aplicacin de la Ley Extranjera
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3.- LEY DEL CONTRATO, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo ordenan las partes
sealando esto en un contrato. Artculo 1545 C. C. " todo contrato legalmente celebrado es...", Esto
es lo que se denomina Ley del Contrato, por tanto procede el recurso por violacin a lo sealado
en un contrato?.
Jurisprudencia. La Corte Suprema ha sealado la procedencia del Recurso...la ley del contrato se
equipara a la ley general
4.- COSTUMBRE JURIDICA, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo ordena la costumbre
jurdica, no hay que olvidar que conforme al artculo 2 del
Cdigo Civil, la costumbre constituye derecho solo cuando la ley se remite a ella.
Jurisprudencia. La Corte Suprema ha sealado la procedencia del Recurso, toda vez que se est
infringiendo la ley que se remite a la costumbre.
5- PRINCIPIO DE DERECHO INTERNACIONAL. El Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo
ordenan principios de derecho internacional. No procede el Recurso de Casacin en el Fondo, toda
vez que este procede por infraccin de ley y no por infraccin de principios.
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Partidarios de la procedencia del Recurso de Casacin en el Fondo por Errnea aplicacin de la Ley
Extranjera
1. Bello acoge la teora de Von Savigny de la Comunidad de Derecho entre los Estados" por lo
cual es claro que el Cdigo Civil parte del supuesto que la ley extranjera sea derecho y el
Cdigo de Procedimiento Civil slo se limita a complementar su el espritu ;
2. No es efectivo que la nica finalidad de este recurso sea uniformar la aplicacin de la ley
chilena. Sin duda es uno de los objetivos, pero lo fundamental es enmendar errores de
Derecho, que afecten substancialmente los dispositivo de una sentencia;
3. El artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone: el recurso de casacin en el
fondo tienen lugar contra sentencias pronunciadas con infraccin de ley, siempre que esta
infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. Habla de ley,
por lo cual conforme a un aforismo que viene del derecho romano donde la ley no
distingue no es lcito al intrprete distinguir
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LIMITACIONES LEGALES
Son las establecidas expresamente en la ley.
1.
Artculo 1027 Cdigo Civil: el testamento otorgado en el extranjero, conforme a la ley extranjera, es
vlido en chile, siempre que sea escrito;
2.
LIMITACIONES DOCTRINALES
Son aquellas elaboradas por los jurisconsultos y aceptadas por la doctrina. Se trata de dos instituciones el
Fraude a la Ley y el Orden Pblico.
1. Orden Pblico
Es una limitacin doctrinal a la aplicacin de la ley extranjera competente.
I. Cul es la autoridad que hace intervenir la nocin de Orden Pblico como Limitacin doctrinal?
Es el juez en cada caso concreto que est conociendo quien determina, si la ley extranjera ordenada aplicar
por su lex fori, contraviene el orden pblico internacional.
Cmo realiza esa apreciacin? El juez nacional debe realizar una apreciacin valorativa de ella (ley
extranjera).
Qu diferencia existe cuando el juez debe aplicar una ley nacional o aplicar una ley extranjera? Aqu hay
una importante diferencia entre la aplicacin de una ley nacional y de una extranjera, en el primer caso el
juez debe aplicarla independientemente de su juicio de valor.
II. Cul es la diferencia entre orden pblico doctrinal y las leyes de orden pblico?
La diferencia es muy importante, en efecto, las leyes de orden pblico, por ejemplo el artculo 102 Cdigo
Civil, son normas jurdicas positivas insertas en los distintos instrumentos jurdicos de nuestro ordenamiento
jurdico.
En cambio, el orden pblico como limitacin doctrinal, se refiere a valores, principios, fundamentos bsicos
y esenciales en los cuales descansa el ordenamiento jurdico.
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El juez francs y despus el Tribunal de Casacin francs seala que el juez francs deba aplicar la ley griega
que era vlida para este efecto segn la ley francesa y declarar nulo el matrimonio. Pero, naturalmente para
el juez francs le era ilgico declarar que un matrimonio celebrado en Francia segn las leyes francesas era
nulo.
Por ello invoc las normas de orden pblico interno, es decir la ley griega contravena el orden pblico
francs. por tanto no se aplica, efecto negativo, pero que suceda con ese matrimonio? Deba aplicarse la
ley francesa que es incompetente, por lo tanto el matrimonio celebrado en Francia sin el rito ortodoxo fue
considerado vlido.
VIII. El Cdigo Bustamante y el Orden Pblico:
El artculo 3 del Cdigo Bustamante divide las leyes en tres grupos:
- Ley de orden pblico interno: aquella que no puede ser eliminada en virtud del principio de
autonoma de la voluntad y que obliga a los nacionales o domiciliados en el pas; tienen carcter
absoluto, son extraterritoriales porque siguen a las personas donde vayan.
- Ley de orden pblico internacional: es aquella que impide la aplicacin de la ley extranjera
competente, obliga por igual a los nacionales y extranjeros domiciliados, son territoriales y
generales.
- Leyes privadas: son aquellas que pueden derogarse por acuerdo de las partes.
42 | P g i n a
2.
Fraude a la Ley
Es otra limitacin doctrinal a la aplicacin de una ley extranjera,
I.INTRODUCCIN
Para entender el fraude a la ley desde la perspectiva del Derecho Internacional Privado, es importante
recordar que las reglas de derecho internacional privado se valen de los factores de conexin o
localizadores para determinar la ley aplicable, por ejemplo la nacionalidad en el artculo 15 Cdigo Civil; el
domicilio en el artculo 955 Cdigo Civil, la ubicacin de los bienes artculo 16 inciso 1 Cdigo Civil..
Queda en claro que la voluntad de los hombres, sea directa o indirectamente, desempea un importante
papel en estos factores de conexin o localizadores, es as como una persona puede cambiar su
nacionalidad, su domicilio, ubicacin de los bienes. Esto de enorme importancia, ya que con ello, se va a
determinar qu legislacin es aplicable a esa relacin jurdica.
A comienzo del siglo XX, uno de los casos caractersticos de Fraude a la Ley eran los denominados divorcios
migratorios; en los pases en que no haba divorcio vincular, las personas burlaban esa ley imperativa,
domicilindose o nacionalizndose en otro Estado que permita el divorcio.
Requisitos del fraude a la ley como limitacin a la aplicacin de una ley extranjera competente:
nimo fraudulento.
Cambio de factor de conexin o localizador.
Intentar evadir una ley imperativa o prohibitiva que le perjudica.
Colocarse bajo el amparo de una ley que lo beneficia.
Ley burlada o defraudada debe ser la lex fori, esto es, la ley del juez que est conociendo el asunto.
43 | P g i n a
La nocin del fraude a la ley introduce un elemento de inseguridad en las relaciones jurdicas, debe
ser el tribunal quien investigue dicho elemento. Es muy difcil de probar por circunstancias
subjetivas.
Basta la nocin de orden pblico para rechazar la aplicacin de una ley extranjera.
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46 | P g i n a
PARTE ESPECIAL
ESTATUTO PERSONAL
El estatuto personal se refiere a materias de tanta importancia para los sujetos jurdicos como: la capacidad
y el estado civil
Hay que preguntarse cul es la ley que debe regular el estatuto personal?
El Derecho comparado ofrece distintas alternativas, utilizando diversos factores de conexin, a modo de
ejemplo:
o
Se dice que debe ser la ley de la nacionalidad por ser un elemento estable, fcil de conocer, todos
tienen una nacionalidad y adems es fcil de probar. Adems es al estado del cual esas personas
son nacionales el que le corresponde reglar esa materia de gran importancia para las personas
Crticas:
No todos tienen una nacionalidad, hay personas que son aptridas;
Algunos tienen ms de una nacionalidad
Otros dicen que debe ser segn la ley del domicilio, toda vez que el hombre est ms relacionado
con el domicilio que con la nacionalidad, es decir sus centros de inters estn relacionados con el
domicilio.
Crticas:
-
Chile tiene una solucin mixta: la ley chilena es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica.
(art 14 C Civil).
Por tanto, a contrario sensu, fuera de Chile el estatuto personal se rige por la ley donde las personas
habitan.
Por tanto la regla general: el estatuto personal para los chilenos o extranjeros habitantes de la Repblica,
se rige por la ley chilena; en consecuencia, el estatuto personal para lo que no son habitantes de Chile, (sean
chilenos o extranjeros) se rige por la ley extranjera.
Estatuto Personal de los habitantes de Chile: (art. 14 C Civil)
La interpretacin tradicional no est de acuerdo con esto, dice que el artculo 14 del Cdigo Civil rige todas
las relaciones jurdicas ejecutadas por los habitantes de Chile. Se refiere a personas, bienes, y actos. No hay
regla que rija slo el estatuto personal.
Interpretacin moderna: el art. 14 slo se refiere al estatuto personal o si no el art. 16 inc. 1 y 17 estaran
dems, porque estaran supuestamente incluidos los estatutos reales y contractual. (instrumento pblico)
47 | P g i n a
ESTATUTO REAL
Estudia los bienes considerados en si mismo, esto es, sin hacer ningn tipo de distincin.
Tanto en Chile como en el derecho comparado, se consagra el principio que viene de la escuela estatutaria
lex rei sitae, lo cual significa simplemente que los bienes se rigen por la ley del lugar donde ellos estn
ubicados.
El principio lex rei sitae est consagrado en Chile en el art. 16 inc. 1 C Civil.
Este artculo es de doble extensin:
a) se refiere tanto a bienes muebles como inmuebles
b) da lo mismo la nacionalidad de los dueos.
Hay una excepcin a lo sealado en el art. 16 inc. 1? O Hay bienes situados en Chile que puedan no
regularse por la ley chilena?
SI
Hay 2 excepciones: sin embargo, una de ellas es aparente:
a) en efecto hay quienes estiman errneamente que el art. 16 inc. 2 sera una excepcin al art.
16 inc. 1. Sin embargo, esto no es as, ya que el art. 16 inc. 2 se refiere al estatuto de los
actos, no al estatuto real.
b) Art. 955 C Civil: esta es la nica excepcin al art. 16 inc. 1, se refiere al evento en que el
causante tenga su ltimo domicilio en el extranjero.
48 | P g i n a
Cul es el mbito de aplicacin del principio lex rei sitae de acuerdo con la doctrina y el derecho chileno?
Este principio se aplica en 3 circunstancias:
a) Respecto de los modos voluntarios de adquirir el dominio.
b) Respecto de los modos legales de adquirir el dominio.
c) Respecto de los derechos reales.
Este principio NO se aplica:
a) respecto de la forma de los actos.
b) Respecto de la capacidad para ejecutar actos.
49 | P g i n a
*El art. 998 C Civil debera decir en la sucesin abintestato de un extranjero y debera suprimirse
que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica.
Conforme a lo anterior, esta regla general del art. 955 C Civil parece no ser en la prctica tan general ya
que las excepciones son muy importantes; por tanto, en definitiva cundo se aplica efectivamente el
art. 955 C Civil cuando el causante tuvo su ltimo domicilio en el extranjero?
a) cuando el causante es chileno pero no tiene cnyuge ni parientes chilenos.
b) Cuando el causante es extranjero y no hay chilenos invocando derechos de herencia y/o alimentos.
SUCESIN TESTADA:
La sucesin testada se rige por el art. 955 C Civil: ley del ltimo domicilio del causante.
o
a)
Testamento otorgado en Chile, sea el otorgante chileno o extranjero: de acuerdo al art. 14 C Civil,
el nico testamento vlido en Chile es aquel otorgado de acuerdo a la ley chilena.
a)
testamento otorgado en Chile, sea por chileno o extranjero. La capacidad del testador como los
requisitos de fondo se rigen por la ley chilena
b) testamento otorgado en el extranjero por extranjero: la capacidad del testador como los requisitos
de fondo se rigen por la ley extranjera.
c) Testamento otorgado en el extranjero por un chileno: la capacidad del otorgante y los requisitos de
fondo se rigen por la ley extranjera, pero si el testamento va a producir efectos en Chile, se regir
por la ley chilena segn al art. 15 n 1 C Civil.
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