El ADN Como Medio de Prueba

UNIVERSIDAD CENTRAL
FACULTAD DE DERECHO
Santiago, Chile
EL ADN COMO MEDIO DE PRUEBA
Profesora gua:
Srta. HELGA MARCHANT BUSTAMANTE
Integrantes:
- CLAUDIO CACERES MOENA
- M CECILIA HERRERA BARRUETO
- SERGIO SOLIS SOTO
- JAVIER SUSACASA MASSONE
INDICE.
- INTRODUCCION. ................................. 1-3
- PRIMERA PARTE ASPECTO BIOLOGICO. ................ 4
- CAPITULO I DESARROLLO HISTORICO DE LA IDEA DEL GEN 5
PORTADOR DE LA VIDA, RELACIONES DEL DERECHO CON LA
BIOLOGIA, LA HERENCIA Y LA EVOLUCION DE LA ESPECIE.
- SUMARIO DEL CAPITULO I DESARROLLO HISTORICO DE LA
IDEA DEL GEN PORTADOR DE LA VIDA, RELACIONES DEL
DERECHO CON LA BIOLOGIA, LA HERENCIA Y LA EVOLUCION
DE LA ESPECIE. ................................. 6
1.- GENERALIDADES. ................................. 7
2.- RELACIONES DEL DERECHO CON LA BIOLOGIA. ......9-11
3.- HERENCIA. ..................................12-14
4.- LOS GENES. EL ACIDO DESOXIRRIBONUCLEICO. ....15-19
5.- NATURALEZA DEL GEN. .........................20-22
6.- EL ADN EN MEDICINA. .........................22-31
7.- TEST DEL ADN. ...............................32-35
8.- EL ADN Y EL DERECHO A TRAVES DE LA MEDICINA
LEGAL. ...................................... 35
a.- LAS HUELLAS DELATORAS. ......................35-36
b.- CASOS DE PATERNIDAD. ........................36-39
c.- LAS VIOLACIONES. ............................. 39
d.- DELITOS DE SANGRE. ........................... 39
e.- IDENTIFICACION DE CADAVERES. ................. 40
f.- DETERMINACION DEL SEXO. ...................... 41
g.- DETERMINACION DE PARENTESCO. .................41-42
- CAPITULO II GENETICA Y DERECHO. .............. 43
- SUMARIO DEL CAPITULO II GENETICA Y DERECHO.... 44
1.- GENERALIDADES SOBRE LA GENETICA EN CHILE......45-50
2.- LA FECUNDACION ARTIFICIAL EN CHILE. ..........50-53
3.- LA REPRODUCCION ASISTIDA......................53-62
4.- LA GENETICA MODERNA A LA LUZ DE LOS VALORES
HUMANOS Y JURIDICOS...........................62-65
5.- LOS DERECHOS DEL EMBRION......................65-81
- SEGUNDA PARTE ASPECTO JURIDICO. ............... 82
- CAPITULO I AMBITO DE APLICACION DEL ADN EN EL
DERECHO. ....................................... 83
- SUMARIO DEL CAPITULO I AMBITO DE APLICACION DEL ADN
EN EL DERECHO. .................................84-85
A.- MATERIA PENAL: GENOMA HUMANO Y CULPABILIDAD.... 86
1.- EL GENOMA HUMANO Y SU INTERES PARA EL DERECHO.86-95
2.- SOLUCIONES A LOS PROBLEMAS PLANTEADOS. ...... 96-99
3.- EL GENOMA HUMANO Y LA CULPABILIDAD
PROPIAMENTE TAL..............................99-100
4.- INTERROGANTES CONCRETAS.....................101-104
5.- BREVE RESEA DE LOS ESTUDIOS GENETICOS SOBRE
EL DELINCUENTE..............................104-107
6.- OTROS FACTORES QUE INDUCEN A DELINQUIR......108-109
7.- CONCLUSION.
B.- MATERIA CIVIL: ESTABLECIMIENTO DE RELACIONES
FAMILIARES.................................. 109
1.- INTRODUCCION. ..............................109-110

2.- QUE PROBLEMAS RESUELVE LA APLICACION DE LA
MOLECULA DE ADN?. ..........................110-111
3.- EL PARENTESCO ..............................111-117
4.- DISPUTAS DE PATERNIDAD. ....................117-120
5.- POSTURA DEL JUEZ ANTE LA CONVICCION DE LA
PRUEBA DE ADN...............................121-135
6.- LA NEGATIVA DEL PRESUNTO PADRE A SOMETERSE AL
EXAMEN ADN EN LOS PROCESOS DE PATERNIDAD....135-136
7.- SISTEMATIZACION METODOLOGICA DE LAS DOS PRUEBAS
BIOLOGICAS MAS USADAS EN LOS PROCESOS DE
INVESTIGACION DE LA PATERNIDAD.............. 136
a.- PRUEBA DE LOS GRUPOS SANGUINEOS.............136-139
ANALISIS DE UN CASO DE GRUPOS SANGUINEOS....139-142
b.- PRUEBA DEL ADN..............................143-149
ANALISIS DE LA PRUEBA DE ADN................149-151
8.- CONCLUSIONES GENERALES DE AMBAS PRUEBAS
ANALIZADAS..................................151-154
- CAPITULO II DERECHO COMPARADO................. 155
- SUMARIO DEL CAPITULO II DERECHO COMPARADO.....156-157
A.- INTRODUCCION................................ 158
1.- REFERENCIA GENERAL..........................158-164
2.- VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA HUELLA DE ADN..165-169
3.- COLECCION Y TRANSFERENCIA DE MUESTRAS.......169-171
B.- LA MUESTRA DE ADN EN LA POLICIA MONTADA
DE CANADA...................................171-176
C.- EL USO DE LAS POLIFORMAS DE ADN EN LOS
LABORATORIOS
CRIMINALISTICOS DE ALEMANIA.................176-181
D.- EL ADN EN EL AMBITO FORENSE DE LOS ESTADOS
UNIDOS DE NORTEAMERICA......................181-184
1.- VENTAJAS Y LIMITACIONES DE LA PRUEBA DE ADN
COMO EVIDENCIA..............................185-186
2.- PRIVACIDAD Y LIBERTADES CIVILES.............187-193
3.- AUTOINCRIMINACION...........................193-195
4.- DERECHO A ASESORIA JURIDICA................. 195

5.- BUSQUEDA Y DETENCION........................ 196
6.- EL DEBIDO PROCESO DE LEY EN ESTADOS UNIDOS..197-198
7.- EL DEBIDO PROCESO DE LEY EN CHILE...........198-200
a.- HISTORIA FIDEDIGNA DEL ESTABLECIMIENTO DE LA
NORMA CONSTITUCIONAL........................200-202
b.- OTRAS CONSIDERACIONES.......................202-204
c.- CONCLUSIONES ACERCA DEL DEBIDO PROCESO DE LEY EN
CHILE.......................................204-205
E.- EL USO DEL ADN EN EL MUNDO..................205-207
F.- EL COSTO DE LA PRUEBA DE ADN................207-209
- CAPITULO III LOS SISTEMAS PROBATORIOS O DE
APRECIACION DE LAS PRUEBAS................... 210
- SUMARIO DEL CAPITULO III LOS SISTEMAS PROBATORIOS O
DE APRECIACION DE LAS PRUEBAS.................. 211
1.- ADVERTENCIA.................................. 212
2.- DIVERSAS ACEPCIONES DE LA PALABRA PRUEBA....212-213
3.- CONCEPTO DE PRUEBA..........................213-214
4.- ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA PRUEBA........214-218
5.- OBJETO DE LA PRUEBA........................ 219
6.- GRADACIONES EN LA PRUEBA................... 219
7.- PESO DE LA PRUEBA...........................219-220
8.- CLASIFICACION DE LAS PRUEBAS................220-222
9.- MOTIVOS DE PRUEBA Y MEDIOS DE PRUEBA........222-223
10.- CONCEPTO DE SISTEMAS PROBATORIOS...........223-224
11.- CLASIFICACION DE LOS SISTEMAS PROBATORIOS..224-225
12.- SISTEMA PROBATORIO APLICABLE A NUESTRA
LEGISLACION CIVIL..........................226-227
13.- SISTEMAS PROBATORIOS EN EL CAMPO PENAL.....228-229
LEGISLACION PENAL..........................230-231
- CAPITULO IV APLICACION DEL ADN EN EL DERECHO
CHILENO....................................... 232
- SUMARIO DEL CAPITULO IV APLICACION DEL ADN EN EL
DERECHO CHILENO...............................233-234
A.- MATERIA CIVIL............................... 235
1.- LA FILIACION NATURAL Y FORMAS DE RECONOCIMIENTO
DE LA PATERNIDAD............................ 235
2.- CLASIFICACION DE LOS HIJOS NATURALES........ 235
3.- RESEA HISTORICA DE LA LEGISLACION NACIONAL EN
CUANTO A LA REGLAMENTACION DE LOS HIJOS.... 236
4.- BREVE RESEA DE CADA TIPO DE RECONOCIMIENTO.. 237
a.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO.................... 237
a.1.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTANEO
EXPRESO...................................237-240
a.2.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTANEO

TACITO....................................240-242
- CAPACIDAD NECESARIA PARA OBTENER EL
RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTANEO..... 242
a.3.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO PROVOCADO.......242-244
MODALIDADES...............................244-245
NULIDAD DEL RECONOCIMIENTO................ 245
b.- RECONOCIMIENTO FORZOSO...................... 245
b.1.- RECONOCIMIENTO JUDICIAL QUE TIENE COMO
ANTECEDENTE UN INSTRUMENTO QUE CONTENGA UNA
CONFESION DE MATERNIDAD O PATERNIDAD.....246-247
ANTECEDENTE LA POSESION NOTORIA...........247-249
b.3.- INVESTIGACION DE LA MATERNIDAD NATURAL.... 249
5.- CONCLUSION.................................. 250
6.- LA INAPLICABILIDAD DEL ADN EN MATERIA DE
RECONOCIMIENTO DE LA FILIACION NATURAL....250-253
7.- EXCEPCIONES A LA PRACTICA ANTERIOR..........254-256
8.- CONCLUSION.................................. 256
B.- MATERIA PENAL............................... 257
1.- UBICACION DEL TEMA Y CONCEPTO DE LA PRUEBA
PERICIAL....................................257-259
2.- LA TECNICA DEL ADN Y EL INFORME PERICIAL....259-260
3.- DELITOS EN QUE REVISTE IMPORTANCIA LA TECNICA DEL
ADN.........................................260-261
4.- OTROS CASOS EN QUE ADQUIERE RELEVANCIA LA
TECNICA DEL ADN.............................261-262
5.- AMBITO DE APLICACION DE LA TECNICA DEL ADN..262-265
6.- VALOR PROBATORIO DE LA TECNICA DEL ADN......266-267
7.- REFLEXION SOBRE LO EXPUESTO EN MATERIA
PENAL.......................................268-269
- CAPITULO V CONCLUSIONES FINALES............... 270
- SUMARIO DEL CAPITULO V CONCLUSIONES FINALES... 271
A.- AVANCE TECNOLOGICO Y DERECHO................ 272
B.- REFLEXIONES PROPIAMENTE TALES. ............. 273
1.- NECESIDAD DE UNA PRONTA REGULACION JURIDICA. 273
2.- TIENE APLICACION LA TECNICA DEL ADN EN NUESTRO
DERECHO, AUN EN AUSENCIA DE UNA LEY
ESPECIFICA?.................................. 274
- FUENTES.......................................275-279
INDICE........................................280-286
INTRODUCCION.
La denominada patrn de bandas del ADN(1), es la tcnica
que est revolucionando ya, los distintos laboratorios forenses
de todo el mundo.
La
utilizacin
del
ADN
en
investigacin
biolgica
de
identificacin ha tenido gran desarrollo en los ltimos aos por

cientficos
extranjeros,
norteamericanos.
No
especialmente
obstante,
no
ha
europeos
sido
sancionado
cientficamente a la fecha como elemento de plena prueba para los

tribunales de justicia.
Los anlisis clsicos que se vienen realizando en fluidos

corporales como son la sangre y esperma, si bien permiten en
muchos casos excluir a una determinada persona, no permiten en
otros muchos el suceso contrario de inclusin debido a que el
tipo de muestras que se suelen recibir para anlisis (cantidad y
calidad),
slo
admiten
la
determinacin
de
tres
cuatro
caractersticas individualizadoras, con lo que siempre queda una

probabilidad, relativamente baja, de que el sospechoso no fuera
el autor del hecho.
(1) ADN: ACIDO DESOXIRRIBONUCLEICO.
Sin duda el xito de la tcnica de obtencin del

perfil de bandas del ADN, radica en el hecho de que en
las
mismas
circunstancias
no
se
puede
afirmar
la
participacin del sospechoso en el acto.
Los exmenes de ADN tienen por objeto identificar

el patrn en una muestra biolgica, para comparacin
posterior
con
sospechosos,
los
patrones
pudiendo
genticos
establecer
de
as,
individuos
con
un
alto
grado de certeza, la procedencia de esa muestra, es

decir,
el
individuo
que
con
mayor
probabilidad
participado en el hecho investigado.
Para la realizacin de estos exmenes, son tiles

muestras tales como sangre lquida, manchas de sangre
en prendas de vestir, armas u otros objetos, manchas
de
semen
encontradas
en
ropas
otras
superficie,
pelos y cabellos, contenidos vaginales y contenidos

rectales mezclados con semen, dientes huesos y otros
tejidos
que
mantengan
la
integridad
celular,
como
sealaremos en el transcurso de este trabajo.
La molcula de ADN de las clulas espermticas
permite obtener la huella gentica del criminal, y por

consiguiente
individuo.
la
identificacin
personal
de
un
La posibilidad de que dos personas posean
las mismas huellas genticas es remota, una entre un

billn.
La
huella
gentica
es,
por
tanto,
tan
exclusiva como la dactilar.
Adems
de
descubrir
al
culpable,
las
huellas
genticas estn sirviendo para librar inocentes de una

condena segura.
Actualmente,
(y
como
desarrollaremos
ms
adelante), la huella gentica no slo se aplica a

criminales y violadores, sino que est siendo de gran
utilidad
para
carbonizados,
cuyo
identificacin
de
cadveres
reconocimiento
mediante
tcnicas
forenses clsicas plantea serios problemas, y para la

bsqueda
de
personas
desaparecidas
guerras y accidentes.
obtienen
la
huella
en
catstrofes,
Por otra parte, los zologos
gentica
de
animales
en
estado
salvaje, para estudiar su comportamiento reproductor.

Tratndose
gentica
de
animales
permite
los
en
cautividad,
veterinarios
la
huella
identificar
la
mejor
pareja,
que,
al
cruzarse,
incremente
la
diversidad gentica de la especie.
La confiabilidad de la huella gentica se basa en

que ningn hombre es idntico a otro.
Es ms, incluso
entre hermanos gemelos existen pequeas diferencias a

nivel molecular.
PRIMERA PARTE : ASPECTO BIOLOGICO.
CAPITULO I DESARROLLO HISTORICO DE LA IDEA DEL

GEN
PORTADOR DE LA VIDA, RELACIONES DEL DERECHO CON
LA
BIOLOGIA, LA HERENCIA Y LA EVOLUCION DE LA

ESPECIE.
SUMARIO DEL CAPITULO I DESARROLLO HISTORICO DE LA

IDEA DEL GEN PORTADOR DE LA VIDA, RELACIONES DEL
DERECHO CON LA BIOLOGIA, LA HERENCIA Y LA
EVOLUCION DE LA ESPECIE.
1.-
GENERALIDADES.
2.-
RELACIONES DEL DERECHO CON LA BIOLOGIA.
3.-
HERENCIA.
4.-
LOS GENES. EL ACIDO DESOXIRRIBONUCLEICO.
5.-
NATURALEZA DEL GEN.
6.-
EL ADN EN MEDICINA.
7.-
TEST DEL ADN.
8.-
EL ADN Y EL DERECHO A TRAVES DE LA MEDICINA

LEGAL.
a.-
LAS HUELLAS DELATORAS.
b.-
CASOS DE PATERNIDAD.
c.-
LAS VIOLACIONES.
d.-
DELITOS DE SANGRE.
e.-
IDENTIFICACION DE CADAVERES.
f.-
DETERMINACION DEL SEXO.
g.-
DETERMINACION DE PARENTESCO.
1.- GENERALIDADES.
Esta triloga se ha formulado por el hombre desde

no ms de medio siglo y medio pasado.
La teora
celular en que incide el gen (1) fue postulada por

Dutrochet en 1820 y por Schleiden y Schwann en 1835,
ms
claramente.
Las
leyes
de
herencia
fueron
formuladas por Mendel en 1866 y la evolucin de las

especies
mediante
seleccin
natural,
por
Darwin
en
1868 y Wallace, en 1868 tambin (2).
A comienzos del siglo que se nos va, en materia

celular se descubrieron la fecundacin y el desarrollo
embrionario de plantas y animales, complementada por
la idea de la continuidad celular de Virchow en 1850.
A las ideas de evolucin natural de Darwin, vivo

la teora de las mutuaciones discontinuas de fines del
Siglo XIX, enriquecida por una formulacin sinttica
de
principios
investigadores.
del
actuar
de
varios
cientficos
(1) GEN: ELEMENTO DE UN CROMOSOMA QUE CONDICIONA LA

TRANSMISION
Y
LA
MANIFESTACION
DE
UN
CARACTER
HEREDITARIO DETERMINADO.
(2) GUSTAVO HOCKER "TEORIA DEL GEN DESDE MORGAN HASTA
WATSON Y CRIKK". FASCICULOS 35 Y 39. EDITORIAL
UNIVERSITARIA. SANTIAGO. CHILE 1980.
Las ideas de la herencia y los mejores hallazgos

los realiz Mendel, pero se mantuvieron olvidadas por
mucho tiempo, ya que no encajaban en la teora celular
de
su
tiempo
pues
no
se
conoca
la
capacidad
de
produccin de los patrones de los padres en sus hijos

debido al desconocimiento del gen.
Se necesit de los
experimentos de los hermanos Hertwing en 1872 sobre la

participacin
de
los
cromosomas(1)
en
la
divisin
celular descubierta por Burch, Waldeyer y Flemming, y

de
los
trabajos
de
Boveri
sobre
reduccin
en
los
gametos(2) del nmero de cromosomas a la mitad en la

carioquinesis (3) celular, y en la fecundacin del
vulo en la reproduccin sexuada.
Entonces las teoras de Mendel sobre la herencia

se hicieron evidentes y pragmticas para explicar por
ejemplo el color o la forma de las semillas de arveja,
que fue su primer ensayo.
(1) CROMOSOMA : FILAMENTO QUE EXISTE EN EL NUCLEO DE LA

CELULA. (ELEMENTO ANATOMICO MICROSCOPICO DE
LOS VEGETALES Y ANIMALES).
(2) GAMETO
: CELULA
FEMENINA.
REPRODUCTORA,
MASCULINA
(3) CARIOQUINESIS : FENOMENO EN VIRTUD DEL CUAL EL

NUCLEO DE LA CELULA SE DESPRENDE DE CIERTOS PRODUCTOS.
Fue enseguida De Vries quien explic el fenmeno

de recombinacin de lo ya existente y la teora de la
evolucin de las especies comprob as la transmisin
hereditaria
de
cambios
discontinuos
bruscos
como
resultados de modificaciones del material hereditario,

por causas provocadas por el medio ambiente.
2.-RELACIONES DEL DERECHO CON LA BIOLOGIA.
Todas las ciencias se complementan entre s y

explican lo absoluto.
No es, pues, extrao, que la
Biologa informe nuestro campo jurdico.
Pero el Derecho es ms bien esttico y la vida

dinmica, y el legislador, como se ha dicho tarda en
ponerse
al
tenemos
de
da.
estar
De
ah,
entonces,
cambiando
la
visin
continuamente
que
nuestro
criterio jurdico, pero slo cuando la realidad es

evidente
adelantos
hablar
no
y
antes
gentica
en
se
las
de
la
puede
eludir,
aspiraciones.
introducir
la
luz
Cunto
los
investigacin
de
de
los
habr
que
adelantos
la
de
la
paternidad?.
Pensemos solamente que en nuestro pas, ya en 1912 el

Profesor Ramn Barros Luco present un proyecto de Ley
en la Cmara de Diputados para hacer obligatoria la
investigacin
xito.
de
la
filiacin
natural,
sin
mayor
Otro tanto ocurri
con el Proyecto de Cdigo Civil del Profesor Luis

Claro Solar sobre la situacin de los hijos naturales
en los derechos sucesorios de los padres(1).
Slo ahora se ha estado aplicando en Chile el

anlisis
la
determinacin
de
los
genes
microsomticos para determinar la procedencia de la
sangre,
el
semen
otras
excrecencias
sealar
quines han intervenido en un acto delictual.

tenemos
el
caso
de
un
homicida, a
As,
quien se haba
exculpado de la violacin de su vctima segn informe

de nuestro Instituto Mdico Legal, que sin embargo
termin
como
autor
de
ambos
delitos
al
tener
un
informe ms completo de un Instituto estadounidense,

acerca de sus genes y las clulas.
Actualmente,
en
un
Proyecto
en
la
Cmara
de
Diputados de nuestro pas, se postula un procedimiento

judicial sobre pruebas biolgicas, como el ADN para
establecer la identidad de los padres, entre otras
cosas.
(1) FERNANDO QUINTANA. "LA CIENCIA DEL DERECHO DE LA

MODERNIDAD
HASTA
NUESTROS
DIAS".
FASCICULO
24
EDITORIAL UNIVERSITARIA. SANTIAGO. CHILE 1979.
Es de esperar entonces, que la consideracin de

los principios de la nueva ingeniera gentica que
estn desarrollando los cientficos, vayan creando en

el jurista y en el psiclogo valiosos elementos de su
formacin
cultural
profesional.
Sin
olvidar,
por
eso, que los factores exgenos del ambiente determinan

tambin la conducta del individuo.
La
relaciones
del
Derecho
con
la
Biologa,
travs principalmente de la Medicina Legal, son como

sabemos muchas y desde muy antigua data, ya la Ley de
las
XII
Tablas
contemplaba
diversas
disposiciones
basadas en los perodos de gestacin del individuo,

para otorgarle ciertos beneficios si estaba en proceso
de nacer, y asegurarle sus derechos. Para que abundar
sobre la importancia del estado de salud somtica o
mental
del
hombre
responsabilidades.
legislacin
que
frente
Y
que
existe
su
culpabilidad
decir
sobre
de
la
sanidad
sus
numerosa
pblica,
previsin social, cargas y servicios, etctera (1).
Pero
absolutos,
no
existen
todas
las
principios
ramas
del
inmutables
Derecho
deben
considerarse como funciones evolutivas de sociedades

en constante crecimiento, y en formacin continuada.
(1)LUIS COUSIO MAC IVER "MANUAL DE MEDICINA LEGAL"

TOMOS I Y II EDIT. JURIDICA STGO,CHILE 1948
3.- HERENCIA.
Se acepta que la herencia, (el parecido fsico y

mental), puede ser modificada por la influencia del
medio, as por ejemplo,los pequeos pies de las nias
chinas, no se deben a su herencia biolgica, sino a
los estrechos zapatos que usan.
De hecho sabemos y se ha comprobado, actualmente,

que
los
genes
reagrupados
en
cromosomas,
son
los
portadores de la herencia, pero desde Mendel y hasta

medio siglo, no se sospechaba.
A pesar de que el
ambiente
influencia
ejerce
desarrollo
impone
no
del
son
una
notoria
individuo,
las
hereditarias,
en
el
transformaciones
que
por
ejemplo,
si
le
cortamos la cola a un perro, sus descendientes vienen

con ellas, por sus genotipos.
Pero los genes mismos pueden, aunque raramente,
sufrir
mutaciones;
porque
los
cromosomas
se
unen
parcialmente entre s, modificando o intercambiando

sus genes. En efecto, ciertas radiaciones alfa, beta,
gamma
alterar
ultravioleta
su
pueden
naturaleza.
llegar
estas
los
genes
experiencias
son
importantes porque estn explicando las modificaciones

experimentadas
por
vegetales
animales
en
el
transcurso de milenios.
En tiempos de Mendel, la herencia era definida

diciendo fundamentalmente: que era el parecido entre
un ser y sus sucesores mientras este no se deba a
similitudes del medio (1).
Sin embargo, no se tena
toda la razn, pues como ocurre con los genes en el

caso que ya sealbamos, los factores exgenos pueden
imponer en una especie la aparicin de un carcter si
el medio se lo permite. Por ejemplo, en Inglaterra
existe una mariposa con alas blancas (el clima), muy
parecida, a otra que vive en Italia con litros rojos.
Como
es
sabido
el
problema
biolgico
de
la
herencia,
en
virtud
genticamente
al
del
cual
individuo
se
trasmiten
procreado
ciertos
caracteres de sus progenitores, fue tratado por va de

experimentacin en ratas, esto es, empricamente por
Mendel, mediante cruzamiento de individuos puros, o de
stos con otros de caracteres hbridos o diversos.
Pero a partir de la sntesis de urea practicada

por
Woller
composicin
en
1848
qumica
se
inicia
del
el
estudio
protoplasma
(2)
de
de
la
las
clulas,
(1)
DR.
LUIS
COUSIO
MAC
IVER."HERENCIA,BIOLOGIA
DERECHO".EDITORIAL NASCIMENTO.SANTIAGO.CHILE 1941.

(2)PROTOPLASMA : SUBSTANCIA QUE CONSTITUYE LA PARTE
ESENCIALMENTE ACTIVA Y VIVA DE LA CELULA.
esto es la qumica
terreno
de
la
de la vida. Y es Weismann en este
bioqumica,
quien
traza
una
teora
verdaderamente cientfica que explica el fenmeno de

la
transmisin
germinal",
que
hereditaria
ha
servido
llamada
de
fuerte
"del
base
plasma
de
los
actuales avances genticos en la materia. As,sostiene
por primera vez que en la clula huevo hay protoplasma

que da nacimiento a los tejidos que estructuran la
morfologa
del
individuo,
(soma=cuerpo),
la
contenido.
la
Es
llamado
constitucin
visible
caracterstica
somatoplasma
externa
corporal,
del
llamada
fenotipo (1), que resulta de un genotipo dado.
Sin
embargo, existe otro protoplasma que da origen a los

tejidos germinales, esto es a la gnadas (genes de la
reproduccin), llamado grminoplasma o genotipo. Este
ltimo procede directamente del padre, de los abuelos
y dems antecesores, lo que permite una continuidad
eterna de la vida de la estirpe a travs del plasma
germinativo.
Las clulas somticas no transmiten sus
caracteres, salvo que vayan impresos en las clulas

germinales; pero pueden ser modificadas en determinado
individuo por factores externos.
La herencia eterna
va de germen a gen por siglos infinitos.
(1)FENOTIPO
CONJUNTO
DE
CARACTERES
HEREDITARIOS,
CUYA APARIENCIA ES DEBIDA A LA EXISTENCIA DE SENDOS

GENES.
4.-
LOS GENES. EL ACIDO DESOXIRRIBONUCLEICO.
Debemos
sealar
que
la
cromatina(1),
est
constituida principalmente por cidos, siendo las ms

importantes el ADN o cido desoxirribonucleico, y el
ARN o cido ribonucleico que sirve de enlace entre el
ncleo (que ejerce el papel de cerebro en el hombre) y
los dems pequeos rganos celulares, cuyo estudio ms
profundo no es materia de este trabajo, siendo de la
citologa es decir, de la teora de las clulas.
Ahora
bien,
la
cromatina
es
una
nucleida
(2)
coloreada que pertenece al grupo de las nucleidas que

existen en los ncleos de toda clula, y que va a
tener
en
nuestro
estudio
enorme
decisiva
importancia.
La cromatina, al dividirse la clula forma los

cromosomas, que transmiten por herencia los caracteres
de la clula madre, el huevo.
(1)
CROMATINA:
SUBSTANCIA
QUE
EXISTE
EN
TODA
CELULA.DESEMPEA UN PAPEL IMPORTANTE EN LA TRANSMISION

DE LOS CARACTERES HEREDITARIOS.
(2) NUCLEIDA: SUBSTANCIA ORGANICA, CUYOS CARACTERES
VARIAN SEGUN SU PROCEDENCIA.
En materia citogentica ha ocurrido lo mismo que

sucedi con la existencia de la molcula (1) como
manera de explicar muchas leyes fsicas, y luego, la
desilusin
por
los
terribles
efectos
que
estaba
tomando la fuerza atmica, condujo a aplicar en estos

experimentos tcnicas precisas de anlisis qumico,
comenzando
radioactivos,
marcar
ciertas
molculas
separndolas
con
tomos
fsicamente
por
centrifugacin o por medios qumicos cromatogrficos y

el desarrollo conceptual de la idea de una
clave molecular como responsable del mensaje contenido
en el material hereditario de las clulas.
Condujo
primero a los qumicos a identificar qumicamente el

material
de
la
desoxirribonucleico
herencia
en
el
ncleo
en
de
el
cido
las
clulas
germinales, trasmitido en forma invariable de padres a
hijos, la herencia.
Fue
Johanssen
quien
separ
el
primero
de
los
genes que realizan esa transmisin (los invariables),

separndolos del fenotipo que es hereditario tambin,
pero que est sujeto a las influencias del medio.
(1) MOLECULAS: ES LA PARTICULA MENOR QUE DE UN CUERPO

PUEDE EXISTIR POR SI MISMA.
Resumiendo, el genotipo muestra la constitucin

hereditaria fundamental de distribucin de gen en un
organismo.
Por
otra
parte,
Fenotipo
son
aquellos
genes que determinan la constitucin visible externa

del
contenido
caracterstica
gentico
corporal
de
que
un
individuo.
resulta
de
un
Es
la
genotipo
dado, sujeto a las influencias del medio ambiente.
Con
la
aplicacin
de
las
leyes
de
Mendel
se
obtuvieron mejores y mayores utilidades a la industria

agropecuaria, mediante las cruzas e hibridaciones en
animales y en plantas, por ejemplo, buena carne, mayor
cantidad
de
leche,
mejores
frutos
en
calidad,
etctera, junto con los grandes adelantos de la fsica

en el orden nuclear.
As tambin Mller y J. Stadler haban planteado

y
descubierto
la
posibilidad
de
alterar
experimentalmente el material de la herencia y obtener

nuevas variedades de plantas y animales, pero no se
divisaba
todava
la
conocimiento
de
la
organizacin
fsica
importancia
naturaleza
del
material
econmica
qumica
que
del
de
la
transmite
la
herencia.
Por otra parte, el cientfico Garro, estudiando

la herencia en las enfermedades mentales, hablaba de
una relacin de las enzimas con los genes mendelianos,
dando origen a la ciencia de la gentica bioqumica, a
la que se haba referido en general en el siglo XIX
otro investigador Edmund Wilson.
Luego, Beedle y Tatum en 1940 establecieron una

relacin directa entre los genes mendelianos y las
enzimas que determinan y que a su vez controlan el
metabolismo.
Entonces
el
conocimiento
siempre
mayor
de
la
composicin qumica del protoplasma y sus secreciones

condujo al descubrimiento de diferencias qumicas en
las molculas de los pigmentos que dan color a las
flores.
Todos
descubrimiento
de
anlisis
bioqumico
herencia
en
estos
experimentos
naturaleza
del
bacterias,
por
naturaleza qumica de la herencia.

trascendental
de
separacin
al
As,
el
similar.
material
hecho
llevaron
responsable
Avery,
de
la
revel
la
Y de ah el paso
del
ADN
(cido
desoxirribonucleico) lo que forma los cromosomas y los

genes
del ncleo,
el
cual
mtodos fsico qumicos.
se
comenz a
hacer por
En la fase siguiente a estos estudios, alrededor

de 1930, se atacara el problema de la "transformacin
dirigida de la herencia". El material empleado sern
los
microorganismos,
en
bacterias y los virus.
especial
los
hongos,
las
Entre estos experimentos llam
la atencin la regularidad de los resultados en las

transformaciones
de
las
caractersticas
de
los
neumococos (1) obtenidos "en vico" por F. Griffith

(1943).
Ya
Dawson
en
1931
haba
conseguido
transformaciones por medio de cultivos (mutaciones),

mezclando clulas muertas de microbios de un tipo, con
vivas de otro como lo hizo tambin Alloway.
Finalmente,
Avory
en
1944,
en
medio
de
los
horrores de la guerra, pudo informar en forma precisa

que los cidos nucleicos son el sustrato material de
la informacin gentica, que estaba en la imaginacin
de tantos pensadores.
Ingeniera Gentica.
Se haba iniciado la era de la
(1)
NEUMOCOCO
MICROBIO
PRODUCTOR
DE
LA
NEUMONIA
INFECCIOSA.
5.- NATURALEZA DEL GEN.
Ciertamente el ADN no es el gen, sino el material

de que est compuesto. El gen como ya indicamos, es
una
estructura
especfica,
operacionalmente
particulada, definida linealmente en una secuencia de

elementos
que
condiciona
un
carcter
hereditario
determinado.
Dijimos que el ncleo de las clulas germinales

es
un
corpsculo
esencial
rodeado
de
protoplasma.
Est constituido por una red de filamentos llamada

cromatina
sostenidos
transparente
llamado
por
un
acromatina.
lquido
La
claro,
cromatina
se
distingue dentro del ncleo por su afinidad con las

materias
colorantes;
color.
Contiene
de
ah
adems,
su
nombre,
nucleida,
cromatina:
esto
es,
un
conjunto proteico fosforado, como la yema de un huevo;

y al que se da el nombre de cidos proteicos nucleicos
naturales, los que se presentan formando una protena
(substancia de carbono, hidrgeno, oxgeno y nitrgeno
y a veces, con azufre, fsforo y yodo tambin (1).
(1)HERNAN SALAZAR I."EL IMPACTO DEL DESARROLLO DE LA

INGENIERIA
GENETICA".REVISTA
OCCIDENTE
AO
XLIX
148. EDITORIAL UNIVERSITARIA S.A.
Pues bien, la cromatina al endurecerse forma los

cromosomas los que constituyen un segmento de cido
desoxirribonucleico (ADN) o DNA, en el momento mismo
de la divisin de la clula.
Por
sealamos)
partes
otro
son
lado,
unos
los
cromosomas
filamentos,
trascendentales
hilos,
constituyen
los
(segn
que
en
genes.
ya
sus
La
importancia biolgica de los genes consiste en que

ellos contienen la informacin gentica, esto es, la
herencia biolgica codificada y se dice que conforman
"la molcula de la vida".
Durante
bastante
tiempo
fue
un
problema
determinar el nmero de cromosomas contenidos dentro

del ncleo del individuo.
Sin embargo, se saba que
existan por parejas iguales y homlogas, y que cada

clula estaba formada por 46 cromosomas divididos en
23 parejas, todos de signo X; salvo la hembra en que
la
ltima
pareja,
tiene
signo
Y,
factor
de
separacin de los sexos. Tambin se saba, que el

cigoto o huevo no recibe los 48 cromosomas de cada
gameto,
sino
la
mitad
de
ellos;
para
mantener
la
naturaleza de una clula, como hemos dicho.
A lo largo de los cromosomas, como eslabones de

una
cadena,
se
encuentran
pues,
esos
minsculos
cuerpos llamados genes, la ms pequea parte de la

cromatina a que se ha llegado hasta ahora.
Recordemos
que cada vez se han encontrado ms corpsculos en cada

tomo (1).
Los genes como portadores de la herencia
representan la documentacin que nos da la naturaleza
al nacer, su destino, su sexo; siendo afectados por

las condiciones del ambiente, slo los fenotipos.
Sin embargo, no se acept del todo que el ADN

fuera el material gentico sino hasta que James Watson
y Francis Crick en 1951, demostraron que era portador
de la informacin y que serva de base a su propia
reproduccin.
6.- EL ADN EN MEDICINA.
Bajo este ttulo trataremos algo sobre lo que se

ha avanzado en diagnstico y terapia de enfermedades
congnitas.
(1) ATOMO : PARTICULA DE UN ELEMENTO QUIMICO QUE FORMA

LA CANTIDAD MAS PEQUEA.
Espectacular
ADN,
en
relacin
resulta
con
la
que
se
haya
Escheriquia
utilizado
el
Coli,
el
en
interior de los intestinos de los mamferos de extrao

poder
de
reproduccin,
que
sirve
para
producir
sustancias tiles como la insulina (1) o la hormona

del crecimiento, introducindole genes. Del resultado
de esta operacin se han obtenido mil billones de
bacterias vectoras produciendo insulina humana.
La
insulina
humana
derivada
de
la
Escheriquia
Coli aludida ms arriba, fue el primer producto de la

ingeniera gentica que sali al comercio.
Antes de
las modificaciones en bacterias vectoras la insulina

se
obtena,
animales.
para
Entonces
producir
los
hormonas
diabticos
veces de alergia para asimilarla.
humanas,
sufran
de
muchas
Enormes son pues
los beneficios mdicos obtenidos ahora.
De
esta
manera
pueden
producirse
hormonas
del
crecimiento, que antes se obtenan de cadveres, en

forma escasa y muchas veces contaminadas con virus.
(1)INSULINA
EXTRACTO
PANCREATICO
EFICAZ
PARA
COMBATIR LA DIABETES.
Adems, mediante la gentica se han introducido

factores de coagulacin, que alivian la situacin de
los hemofilicos.
En E.E.U.U. se recurre mucho a esta ingeniera

creando en los pacientes anticuerpos contra virus como
el de la hepatitis o el mismo sida que en muchos casos
se
presentan
en
factores
puros
de
coagulacin
extrados del suero sanguneo contaminado.
La ingeniera biolgica por mtodos genticos y

recombinaciones del ADN para producir nuevos tipos de
genes, ha obtenido productos farmacuticos mejorados y
tambin agrcolas trascendentales.
han
creado
protenas
que,
En los animales se
beneficiosas,
mejoran
la
leche, que activan los tejidos, y lo maravilloso es

que
la
descendencia
protena.
de
estos
animales
heredan
la
Investigadores israelitas descubrieron un agente

antihemorrgico contenido en la saliva que combinado
con
otros
materiales
de
la
boca
disuelven
los
cogulos. Lo que buscan ahora es encontrar el gen que

produce esa protena para elaborarla sintticamente y
usarla en los procedimientos postoperatorios (1).
(1)JOHN PUKKERMAN. "ASOMBROSO AVANCE DE LA GENETICA".

REVISTA RIDER'S DIGEST. PAG.31
Y SIG. NOVIEMBRE 1991.
Por otra parte se est estudiando la manera de

salvar el medio ambiente interviniendo bacterias que
aceleren el proceso de descontaminacin y eliminacin
de residuos txicos, como de insecticidas,
petrleo,
etctera.
Esta
prctica
de
introducir
genes
sanos
para
reemplazar los defectuosos nos hace recordar un poco

la ciencia homeoptica cuyo principio fundamental est
expresado en el lxico latino como "Semilla semilibus
curantor", esto es, que las enfermedades se curan con
aquellos residuos que producen efectos semejantes a
los de la misma enfermedad de que se trata.
Se est llegando tan lejos en la manipulacin

gentica que en los Angeles, California, el Dr. y
bilogo Dean Hammer, (descubridor del gen responsable
de las tendencias homosexuales del hombre), el ao
1994 lanz un llamado para que el avance gentico no
se
aplicara
con
fines
funestos,
evitando
que
se
pusiera en venta un test que permitiera verificar la

presencia de tal gen de la homosexualidad.
El
investigador
Americana
para
el
Francisco, E.E.U.U..
pertenece
Avance
de
a
la
la
Asociacin
Ciencia
de
San
Estudia tambin, los genes que
identifican las predisposiciones o estados anmicos

del individuo y en materia de diagnstico prenatal ha
llegado a conclusiones exactas.
Con
este
resultado
en
materia
de
diagnstico
prenatal, tenemos que tocar forzosamente un tema que

plantea
diversos
problemas
de
orden
moral
legal
indiscutibles: la eugenesia.
Este
es
un
problema
que
ha
atormentado
la
humanidad por milenios.
Es natural que los padres
quieran tener descendientes fuertes, sanos, vigorosos,

estticamente
hermosos,
moralmente normales.
de
mente
despierta,
Para obtenerlos se ha recurrido
a diversos arbitrios:
Los brahamanes tenan la costumbre de matar o

abandonar en la selva a los nios que despus de dos
meses parecan mal constituidos (todava en algunas
tribus africanas acostumbran que los viejos se alejen
del
poblado
montes).
para
Lo
ir
mismo
morir
entre
los
naturalmente
espartanos,
en
los
quienes
precipitaban las criaturas deformes desde las altas

rocas, con el objeto de mejorar la raza.
Platn en "La Repblica", recomendaba con esos

mismos fines el apareamiento de hombres y mujeres de
lite y que slo sus vstagos fueran creados.
El
profesor Alexis Carrel dice al respecto: " en verdad

los que portan un fardo ancestral demasiado pesado de
locura o debilidad mental no pueden dar a otro vida de
miseria, y mucho menos procrear hijos destinados a la
desdicha(1)".
Los
celtas,
etctera,
practicaban
sardos,
parece
esta
que
manera
eslavos,
incluso
de
escandinavos,
nuestros
seleccin.
fueguinos
Finalmente
para abreviar, estn vivas en nuestros recuerdos las

prcticas nazis de la Alemania de Hitler.
El
empirismo
de
esas
prcticas
no
puede
sobrevivir en nuestra sociedad humanista y caritativa,

sopretexto
de
"higienizar
la
raza".
Adems,
la
necesidad de recurrir al infanticidio, al crimen y a

algunas
medidas
preventivas
indiscriminadamente.
Sin
no
pueden
embargo,
utilizarse
histricamente
se
han utilizado; el certificado mdico prenupcial, la

educacin sexual, la pena drstica del adulterio, el
delito
de
algunos
contagio
pases
venreo
avanzados),
(y
la
que
existe
reclusin
de
an
en
tarados
mentales con secuelas de
(1)
JOHN
PUKKERMAN."ASOMBROSO
GENETICA".REVISTA
SIG.NOVIEMBRE 1991.
RIDER'S
AVANCE
DIGEST.
PAG.
DE
31
LA
Y
transmisin hereditaria, el control sanitario de las

prostitutas, el tratamiento obligatorio de enfermos
sexuales, la limitacin ligada de la maternidad (esta
ltima muy en boga en China actual, que limita el
nmero
de
descendientes
contravencin);
por
de
producir
las
ltimo,
la
penas
por
esterilizacin
obligatoria de
seres
peligrosos
descendencia
anormal,
llegndose hasta en casos excepcionales, absolutamente

necesarios
al
uso
obligatorio
de
anticonceptivos,
mtodos stos repugnados generalmente.
Nos parece ahora, que aplicando positivamente la

ingeniera gentica, toda esta pesadilla podr ser un
mal recuerdo. Si se localiza oportunamente cada ser
portador de cualquier deformidad y se elaboran las
enzimas
protenas
correctoras,
la
salud
la
correcta existencia del ser humano estaran sin esos

temores.
La gentica por ejemplo diagnostica en la vida

intrauterina,
muchas
enfermedades
hereditarias
congnitas.
Hoy es normal la rutina de la ecografa
para el control del embarazo, junto con embroscopa,

fotocopia, muestras de membranas celulares y lquido
amnitico, sangre, piel extraa, etctera.
Adems, se puede conocer el sexo que tendr la

criatura a las 12 semanas de gestacin.
Es ms, es
posible elegirlo. En efecto, en E.E.U.U., el Instituto

de Gentica de Fairfax, Virginia, encabezado por el
Dr.
Lawrence
prctica
separar
Johnson
para
los
ha
hacerlo.
espermios
desarrollado
La
tecnologa
de
los
Y,
una
consiste
cromosomas
determinan la feminidad o la masculinidad.

separacin
sigue
introduciendo
el
procedimiento
in
cromosomas
conseguir
un
cromosomas
en
fertilizacin
en
vitro.
obtener
hombrecito.
del
un
de
huevo
para
"Clasificacin
consiste
una
Fludo
lser
que
el
Y
forma
en
que
A esta
artificial
tero
mediante
el
as
se
juntan
los
un
niita
o,
La
tecnologa
se
para
llama
Citomtrico
Celular"
separa
muestra
de
espermatozoides,
una
determina
cuales
espermios deben utilizarse. Debe usarse slo con fines

mdicos, puesto que de otra manera ser fcil atentar
contra la proporcionalidad poblacional.
Adems el Dr.
Johnson con el Profesor Carlos Mathe, han afirmado que

la
cola,
el
espermio
espermio
Y.
largo,
es
la
cabeza
significativamente
Los
experimentos
de
el
permetro
mayor
la
que
Clnica
el
del
del
Gender
sealan que en una solucin viscosa de la protena

humana llamada albmina, el espermio Y tiene cabeza
menor, pero se desplaza mucho mas rpidamente que el
X.
Otro avance, consiste en que mediante los sondeos

genticos,
se
han
detectado
transmisin
gentica,
hereditaria
de
las
como
cuencas
varias
ciertos
del
enfermedades
tipos
de
Mediterrneo
de
anemia
y
del
Africa.
En lo que respecta al "mal de Alzheimer", que es

una enfermedad que va deteriorando la mente con una
demencia progresiva hasta producir invalidez total,
tambin se han logrado avances.
En 1993, un grupo de
investigadores
descubri
la
existencia
de
una
deficiencia en la protena llamada "apoliprotena" y

actualmente
se
est
ubicando
el
gen
culpable
que
produce esta enfermedad.
En cuanto al Sida, se sabe que el virus de la

inmunodeficiencia humana ingresa en los leucocitos (1)
de la vctima y el avance consiste en que se emplea un
leucocito dorado mediante ingeniera gentica como un
receptor, que sirve de engaador del virus.
empezado
utilizar
con
animales
ahora
Se ha
se
est
probando con seres humanos.
(1) LEUCOCITOS: GLOBULOS BLANCOS DE LA SANGRE.
Pensamos
entonces,
que
no
es
posible
que
los
adelantos conseguidos por la tecnologa gentica en

cuanto
ha
prevencin
de
deformaciones,
la
teraputica, desemboquen en empresas eugensicas de

mejoramiento de la sociedad, con todos los peligros y
objeciones
que
trataremos
ms
adelante
de
sealar.
Tiene explicacin, eso s, evitar la concepcin de un

nio con una afeccin o una condicin portadora de un
mal; pero de ah a sostener que "los cerdos sanos son
ms dignos que personas retardadas", es ir demasiado
lejos,
as
como
llegar
construir
laboratorios
autorizados para producir hombres al gusto, de ojos

azules, rubios, ms altos para crear una super raza,
un superhombre como aoraba Nietzsche, con piezas de
repuestos incluidas.
Corregir
deficiencias,
evitar
malformaciones
congnitas; puede derivar en el deseo de modificar las

caractersticas propia de una persona.
En China, por ejemplo, con la restriccin oficial

de la descendencia se eligen desproporcionalmente a
los hombres, eliminando compulsivamente a las mujeres.
Y en India se ha llegado a legalizar el aborto cuando
se concibe una hembra.
7.- TEST DEL ADN.
Ha de sealarse primeramente, que cada clula del

cuerpo humano contiene ADN, es decir, el qumico que
porta el Cdigo gentico.
Las molculas de ADN son
cadenas de cerca de 12 mil millones de bases qumicas.

Las personas, a diferencia de los gemelos idnticos,
tiene secuencias distintas de bases en las cerca de 3
millones de ubicaciones a lo largo del filamento de
ADN.
Explicando
laboratorio
de
lo
anterior,
criminalstica
sealaremos
realiza
la
cmo
el
prueba
de
ADN?:
1.-
Se extrae ADN de la sangre, pelo, semen u otro

tejido encontrado en la escena del crimen, y de
una muestra extrada del sospechoso.
2.-
Se procede a utilizar qumicos llamados enzimas

restrictivas para cortar el filamento de ADN en
cada parte en que se encuentra una secuencia de
bases.
En
distintas
personas
varan muy poco en largo y peso.
esos
fragmentos
3.-
Se
toma
una
gota
de
la
muestra,
la
que
es
colocada en una bandeja de gel. Luego, un impulso

elctrico empuja los fragmentos a lo largo del
mismo.
Los fragmentos ms pesados llegan a una
distancia menor, mientras que los ms livianos

llegan ms lejos.
4.-
Un
modelo
de
membrana
de
los
rastros
nylon
es
adherido
tratada
con
una
qumicos
radioactivos que se enlazan con los fragmentos de

ADN.
5.-
Finalmente,
por
varios
das
se
presiona
la
membrana contra la pelcula de rayos X, que graba

la radioactividad.
H.- LA LEGISLACION CHILENA.
En nuestra legislacin, para evitar la decadencia

de la sociedad a causa del nacimiento de posibles
enfermos
degenerados,
se
contienen
en
la
reglamentacin del matrimonio ciertas normas a fin de

evitar incestos
o uniones peligrosas que ofrecen
un
porvenir sombro a la descendencia.
La Ley de Matrimonio Civil prohbe, por ejemplo,

el matrimonio del demente (artculo 4 N 5), el de
ascendientes o descendientes por consanguinidad y el
de los colaterales por consaguinidad hasta el 2 grado
inclusive.
Tambin
pueden
considerarse
como
medidas
eugensicas las disposiciones que la Ley de Matrimonio

Civil seala en cuanto autoriza el divorcio, o vida
separada,
en
caso
de
vicio
arraigado
del
juego
embriaguez (artculo 21).
Por su parte el artculo 364 del Cdigo Penal

castiga con presidio menor en cualquiera de sus grados
al
que
conociendo
las
relaciones
que
lo
ligan,
cometiese incesto con un ascendiente o un descendiente

por
consanguinidad
hermano
legtima
consanguneo
ilegtima
legtimo
con
ilegtimo,
un
no
importando la mayora de edad (1).
La Ley 11.624 de Estados Antisociales, derogada
actualmente, sujetaba a las medidas de seguridad que

seala a los toxicmanos (artculo 1 N 4) y ebrios
consuetudinarios (N 3) y otros, pudiendo ordenar que
se
les
internara
en
establecimientos
adecuados
indefinidamente.
El
Cdigo
Sanitario
autoriza
aplicar
medidas
preventivas y aislamientos a los que hubieren estado

en
(1) MANUEL SOMARRIVA UNDURRAGA."LA FILIACION, ESTUDIO

DOCTRINAL
LA
LEGISLACION
COMPARADA".
IMPRENTA
EL
ESFUERZO. SANTIAGO. CHILE 1931.
contacto con pacientes de enfermedades transmisibles,

como
el
SIDA
por
ejemplo.
Incluso,
el
Servicio
Nacional de Salud debe hacer campaa antivenrea y

sobre
todo
de
educacin
sexual,
llegando
hasta
internar a los pacientes de males venreos sexualmente

(Artculo 39), sin perjuicio del control de las casas
de tolerancia y la prostitucin; sealando drsticas
sanciones,
otras
medidas
como
clausuras,
retenciones, aislamientos, etctera.
8.- EL ADN Y EL DERECHO A TRAVES DE LA MEDICINA

LEGAL.
a.- LAS HUELLAS DELATORAS.
La huella gentica es el resultado de una tcnica

que permite la identificacin individual a partir del
material
gentico,
ADN
(cido
desoxirribonucleico),
sin necesidad de tener que secuenciar todo el genoma.

Fue aplicada por primera vez por el Dr. Alex Jeffereis
en 1984 en la Universidad de Leicester (Inglaterra).
Las
secuencias
conseguidas
se
visualizan
en
el
laboratorio sobre una placa de rayos X en forma de un

patrn de bandas, algo semejante a lo que utilizan los
mercados para sealar el precio de la mercadera. El
patrn
de
bandas
es
distinto
en
cada
persona
constituye la huella gentica.
Pueden obtenerse huellas genticas de cualquier

clula, especialmente de sangre, semen, etctera.
b.- CASOS DE PATERNIDAD.
En
esta
materia
hasta
hace
poco
se
hacan
estudios a travs de la sangre, que no dieron ninguna

garanta de exactitud, y cuyo objetivo era investigar
la filiacin de un individuo.
embargo, ha resuelto
El examen del ADN, sin
favorablemente estos casos.
En
nuestro pas, se parte con una determinacin a travs

de la sangre del hijo, de la madre y del presunto
padre, segn cinco criterios de clasificacin en el
Servicio Gentico de la Universidad de Chile.
Se
obtiene exclusicin (no es el padre) o la asignacin

(que admite la posibilidad dependiendo de lo inusual
que sea el grupo sanguneo del imputado).
probable
lo
legal),
se
pide
(no
realiza
existe
la
Si el padre
prescripcin
comparacin
norma
hereditaria
separando con material qumico el elemento gentico de

todas sus envolturas.
Gracias a un sistema elctrico
se consigue que las secciones del ADN comparables se

deslicen por un placa.
Aparece una franja con bandas
gruesas y delgadas, como los cdigos de barras y se

comparan (1).
(1) MANUEL SOMARRIVA UNDURRAGA."LA FILIACION, ESTUDIO
DOCTRINAL
LA
LEGISLACION
COMPARADA".
IMPRENTA
EL
ESFUERZO. SANTIAGO. CHILE 1931.
Las bandas del hijo son una mezcla de las bandas

de la madre y del padre; pero no existe un 100% de
certeza, porque puede haberse producido mutacin de
genes.
Existe
en
Presidente
un
Patricio
discriminacin
ilegtimos
Chile
entre
que
proyecto
Aylwin
hijos
postula
el
de
ley
del
suprimiendo
legtimos,
empleo
la
naturales
judicial
ex-
de
e
las
pruebas genticas del ADN para establecer la identidad

del padre en caso de objecin, lo que segn algunos
juristas
podra
dar
origen
juicios
escandalosos
contra inocentes y personalidades pblicas.
Continuando
hasta
ahora
el
con
la
situacin
reconocimiento
debe
en
nuestro
ser
pas,
voluntario,
salvo en el matrimonio que da por ley el carcter de

hijo legtimo.
Slo en ltimo trmino se puede citar
a la presencia judicial al supuesto padre a confesar

ante el Juez de Menores, o en su rebelda, se le puede
citar por segunda vez, en cuyo caso o renuencia se

considera confesin de paternidad.
Un proyecto de la senadora Laura Soto y Laura

Rodrguez (lamentablemente fallecida), que propugnan
la supresin de diferencias entre los hijos de un
individuo,
sean
investigacin
legtimos
de
la
paternidad
no,
por
propugna
cualquier
la
medio
posible.
Por otra parte, una mocin de los diputados Sres.

Sergio Aguil M. y Jaime Naranjo O., de 1992, sobre
reconocimiento
de
hijos
procedimiento
judicial
ilegtimos,
de
aludiendo
Argentina,
al
Alemania,
Checoeslovaquia e Italia, hara obligatoria en Chile

la tcnica basada en las pruebas del ADN que establece
a nivel molecular las pruebas de parentesco con margen
de
error
obligacin
de
una
de
correspondientes
ellos.
en
cien
millones
someterse
cualquiera
Parecidas
sea
mociones
a
el
de
casos,
los
estado
existen
con
exmenes
civil
de
de
otros
parlamentarios, Sres, Barrueto, Kuzminic, Jara, Muoz

y
Hernn
Bosselin,
establecindose
la
libre
investigacin de la paternidad y la maternidad.

como
hemos
dicho,
existe
el
extorsiones,
el
escndalo
consultados
para
adoptar
las
gran
peligro
otros
que
garantas
Pero,
de
las
debern
ser
seriedad
necesarias, con penas e indemnizaciones drsticas en

casos de mala fe.
El Ministro de Justicia del ex-Presidente Aylwin

en la 2 Conferencia Ibero Americana sobre la Familia,
de 1994, abog porque en virtud de los pactos de San
Jos
de
Costa
investigacin
de
Rica,
la
debera
paternidad
legislarse
en
forma
sobre
urgente,
anunciando que la actual Secretara Ministerial dara

prioridad al proyecto.
c.- LAS VIOLACIONES.
El patrn de bandas de ADN, puede obtenerse de

cualquier clula que posea ncleo. As entonces, puede
ser aislado de las cabezas de los espermatozoides y
corresponder
sin
persona
produjo
que
duda,
al
la
violacin haya sido mltiple.
patrn
obtenido
eyaculacin,
de
aunque
la
la
d.- DELITOS DE SANGRE.
Una muestra de sangre obtenida en el escenario

del
crimen
puede
ser
utilizada
para
determinar
el
perfil del ADN que contiene y contrastarlo con el del

material hereditario del sospechoso.
Los pelos (vellos o cabellos) tambin pueden ser

analizados a travs de esta tcnica, pero es necesario
que tengan raz (que es donde estn las nicas clulas
vivas); pero generalmente se necesitan varios pelos.
Respecto de otros tipos de muestras, como la saliva,
la orina, el sudor y el vmito, no es posible usar
esta tcnica, porque la ausencia de clulas es casi
total en este tipo de muestras.
e.- IDENTIFICACION DE CADAVERES.
En esta materia, se puede llegar a recurrir al

examen del ADN, de cualquier clula que posea ncleo,
como
buenos
etctera.
tejidos,
Habra
msculos,
que
mdula
disponer
de
de
huesos,
una
muestra
indubitable anteriormente obtenida en vida, o bien,

comparar
los
viceversa.
genes
con
los
padres
del
difunto
Sin embargo, el xito no est asegurado
cuando las muestras son muy pequeas, o de un cuerpo

carbonizado, o un crneo muy antiguo (momias).
Sin embargo, en 1984 un equipo cientfico de la

Universidad de California, E.E.U.U., logr arrancar y
multiplicar muestras de ADN de pieles de un mamfero
africano parecido a la cebra, que se extingui hace
ms de un siglo.
Steve Paabo de la Universidad de
Mnich, Alemania, consigui tambin clonar (1) el poco

de ADN extrado de una momia egipcia de ms de 4.000
aos atrs.
Y lleg ms lejos, pues logr ampliar el
ADN mitocondrial de un cerebro humano de cerca de

5.000
aos
antes
de
Cristo
con
ello
esclareci
algunos puntos oscuros de la teora de la evolucin de

las especies de Darwin.
(1)CLONAR:PRODUCIR CLONES.CLON ES UN CONJUNTO DE SERES

QUE
DESCIENDEN
DE
VEGETATIVA O SEXUAL.
UN
INDIVIDUO
UNICO
POR
VIA
f.- DETERMINACION DEL SEXO.
Esto es posible introduciendo en el cadver una

determinada sonda de ADN que hibridar solo con los
cromosomas sexuales.
g.- DETERMINACION DE PARENTESCO.
En relacin a este punto, en algunos pases, por

ejemplo Inglaterra, se utiliza la tcnica del ADN y se
ha
recurrido
las
huellas
genticas
que
hemos
esbozado, a objeto de individualizar la relacin de

parentesco
existente
entre
diversas
personas.
Lo
mismo ocurre con la averiguacin del pedigr de los

animales.
Actualmente, conocer la identidad de una persona

y su relacin de parentesco, es una realidad a travs
de sus restos seos. En agosto de 1991, por ejemplo,
el cientfico Ingls Jeffries iniciador de la tcnica,
public en la clebre revista cientfica "Natur", cmo
su equipo logr identificar el cadver de una joven de
15 aos asesinada en 1981.
Previamente se hizo la
reconstruccin
calavera
facial,
las
tomando
medidas
como
dentales.
muestra de uno de sus fmures.
referencias
Luego,
se
la
tom
Posteriormente, se
compararon las bandas genticas con la huella gentica

de los padres de la nia y todo coincida.
Los procedimientos tcnicos no son complicados;

pero no nos corresponde a nosotros sealarlos, pues
constituyen
un
especializado.
aspecto
Todo
en
consiste
esta
en
materia,
poder
muy
clonar,
secuencias, y nacer mutagnesis, separando la doble

cadena del ADN y acotando la regin del cido que
queremos multiplicar.
CAPITULO II GENETICA Y DERECHO.
SUMARIO DEL CAPITULO II GENETICA Y DERECHO.
1.-
GENERALIDADES SOBRE GENETICA EN CHILE.
2.-
LA FECUNDACION ARTIFICIAL EN CHILE.
3.-
LA REPRODUCCION ASISTIDA.
4.-
LA GENETICA MODERNA A LA LUZ DE LOS VALORES
HUMANOS Y JURIDICOS.
5.-
LOS DERECHOS DEL EMBRION.
1.- GENERALIDADES SOBRE LA GENETICA EN CHILE.
La tcnica gentica se ha iniciado en nuestro
pas, en el Instituto Mdico Legal de Santiago; pero

en
materia
proyectos
de
legislacin
de
ley
no
tenemos
sealados
al
ms
que
los
hablar
de
la
investigacin de la paternidad.
El
reconocimiento
voluntario
ilegtimo,
en
Chile,
no
de
hijo
salvo
en
natural,
es
el
cuando
completamente
caso
tal
del
hijo
paternidad,
determinada solamente para proporcionar alimento al

hijo, se establece judicialmente por un conjunto de
testimonios
antecedentes
establezcan
de
modo
circunstancias
fidedigno
que
irrefragable
la
correspondiente maternidad o paternidad (artculo 280

N 1 del Cdigo Civil).
En general e igualmente el
juez, puede determinar cul es el presunto padre del

hijo que reclama alimentos, en el caso de que varias
personas hubiesen consumado la violacin de la madre.
Pero por su parte, el artculo 284 del referido

cuerpo
legal,
investigacin
dispone
o
que
presuncin
de
no
es
admisible
paternidad
por
la
otros
medios que los sealados en los artculos 271 y 280

del Cdigo Civil.
Sin embargo, como la paternidad
presunta
debe
establecerse
"por
antecedentes
circunstancias fidedignos que la hagan irrefragable",

en forma bastante generalizada, resulta que a la luz
de lo dispuesto
en
el
artculo
409 del
Cdigo
de
Procedimiento Civil, el juez oir informe de peritos

en los casos que indiquen la necesidad de consultar
opiniones periciales, pudiendo hacerlo, como agrega el
artculo 411 del Cdigo de Procedimiento Civil N 1, "
sobre
puntos
de
hecho
para
cuya
apreciacin
se
necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o

arte".
Por
otra
parte,
las
presunciones,
cuando
son
graves, precisas y concordantes, constituyen tambin

un medio de prueba de que dispone el tribunal para
apreciar
paternidad
presuncin
los
antecedentes
maternidad,
reuna
los
circunstancias
bastando
caracteres
que
sealados
de
una
para
la
sola
que
constituya plena prueba, todo ello conforme lo dispone

el artculo 426 del Cdigo de Procedimiento Civil y el
artculo 1712 del Cdigo Civil.
este
hecho
de
que
puede
averiguarse
la
paternidad
ilegtima,
disposiciones
Penal.
las
queda
expresas
del
conectada
Cdigo
de
adems,
con
Procedimiento
De esta manera este cuerpo legal establece que
informaciones,
como
seran
de
los
laboratorios
policiales o forenses sobre identidad de las bandas

genticas entre una persona y la otra que se pretende
hijo, que se le proporcionen sobre hechos en que ha
intervenido dicha polica, tendrn el mrito de un
antecedente que podr ponderar en la prueba, conforme
a las reglas generales (artculo 110 del Cdigo de
Procedimiento Penal).
Lo
mismo
ocurre
en
los
sangre, violaciones, etctera.
casos
de
delitos
de
El artculo 113 de
dicho Cdigo de Procedimiento Penal agrega que "podrn

admitirse como prueba en general, cualquier medio apto
para
producir
fe
pudiendo
constituir
base
de
fe,
presunciones o indicios, pudiendo designarse un asesor

tcnico que desarrolle y explique la prueba"; como si
fuera
una
verdadera
alusin
la
confrontacin
gentica del ADN.
El tcnico o tcnicos utilizar para evacuar sus
informes,
como
base
de
comparaciones,
los
ncleos
cromosmicos de cualquier clula de las vctimas o

individuos pasivos y de sus presuntos responsables o
culpables; actuando en forma obligatoria, siempre que
est oficialmente comisionado para el efecto, como el
mdico legista y el que ejerza pblicamente la ciencia
u oficio, salvo excusa legal aceptada por el tribunal
(artculo 227 del Cdigo de Procedimiento Penal).
En
todo caso la justicia dispondr las medidas para que

se lleven a cabo las pericias, apercibiendo a quienes
deben cooperar en ellas; pues el artculo 238 del
Cdigo de Procedimiento Civil le permite tomar las
medidas conducentes a que se cumplan sus resoluciones.
Otras disposiciones legales chilenas atinentes:
1)
Resolucin 1072 del Ministerio de Salud, sobre
medidas
de
proteccin
de
gametos
embriones
en
proceso de experimentacin de reproduccin artificial,

y que crea adems, un Comit de Etica.
2)
Cdigo Civil:
Artculo 35: " Son hijos legtimos los concebidos

dentro
del
matrimonio
verdadero
de
sus
padres
durante el matrimonio nulo, en los casos del artculo

122.
Son
tambin
legtimos
los
legitimados
por
matrimonio posterior de los padres. Todos los dems

son ilegtimos".
Si un hijo nace de cigoto y embrin
en probeta, despus de los 180 das en que se presume

la
concepcin,
una
vez
disuelto
el
matrimonio
por
fallecimiento de uno de sus padres o desde que pudo

tener el marido acceso a su mujer o desde que se
declara la nulidad del matrimonio, no puede tener el
carcter
de
legtimo,
segn
las
presunciones
del
artculo 76 del mismo cuerpo legal.
Artculo 962 inciso primero parte primera: "Para

ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de
abrirse la sucesin".
lo
expuesto,
si
el
En consecuencia correlacionando
hijo
nace
de
fertilizacin
artificial posterior a los 180 das en que se presume

de
embriones
conservados
en
heredero intestado de sus padres.
3)
Cdigo Penal:
congelacin,
no
es
Respecto
del
hijo
extracorporalmente
(en
nacido
un
en
vientre
probeta
prestado
arrendado), despus de los plazos en que se presume la

paternidad o maternidad en su caso, segn hemos visto
anteriormente, tenemos:
Artculo
10.-
Que
exime
de
responsabilidad
al
padre o madre cuando acte en defensa de su persona o

derechos (N 5).
Artculo 11.- Los padres no pueden invocar las

atenuantes de la N 1 (eximente incompleta), ni la de
los N 4 (actuar en vindicacin de ofensas graves a
los hijos).
Artculo
210.-
Castiga
al
que
ante
las
autoridades o sus agentes diere falso testimonio en

materia no contensiosa, atribuyndose la paternidad
legtima, natural o simplemente ilegtima.
Artculo 347.- No se le aplicar la agravante que

seala en el caso de abandono de nios o personas
desvalidas.
Ni la del artculo 352 en caso de muerte
del abandonado, como consecuencia de ello.
Artculo 353.- Castiga la suposicin de parto.
Artculo 364.- No sera penado por incesto.
Artculo 368.- No podra querellarse en caso de

estupro del supuesto hijo.
Ni en casos de violacin o
rapto.
Artculo 371.- no sera penado como autor en caso

de cooperar como cmplice de esos tipos de delitos.
2.- LA FECUNDACION ARTIFICIAL EN CHILE.
El primer beb de probeta nacido en Chile, lo fue

en el Hospital Militar, en enero de 1985.
Desde ese
momento han aumentado los casos y ya la fertilizacin

in vitro est encontrado otros caminos mejorados.
El jefe del equipo mdico chileno estaba dirigido

por
el
Dr.
Alberto
Costoya
integrado
fundamentalmente por los Drs. Simn Dujovne, Jos M.

Schimidt y Dana Gadn.
Pensamos
que
es
necesario
legislar
en
Chile
acerca del tema, y al respecto actualmente existe una

iniciativa de los senadores Sebastin Piera, Ignacio
Prez Walker y Sergio Diez que entre otros casos,
prohbe
la
viudas,
fertilizacin
las
artificial
experimentaciones
de
con
solteras
embriones
(clonacin) y considera como madre a la mujer que da a

luz aunque el proceso se haya iniciado en una sin
tero.
Tambin existe una mocin del Poder Ejecutivo que

limita esta clase de inseminacin a los matrimonios,
descartando a los homosexuales y lesbianas utilizar
vientres
ajenos,
congelamiento
de
embriones
su
manipulacin.
Hay grupos que, sin embargo aceptaran
donaciones
gametos,
mantenga
Ejecutivo
de
en
absoluto
limita
esta
siempre
anonimato.
que
el
El
inseminacin
tercero
proyecto
adems,
se
del
la
congelacin de proncleos cuando an no se ha unido el

material
masculino
con
el
femenino,
fin
de
no
almacenar seres humanos concebidos.
Al respecto, el Dr. Chileno Csar Cafatti, estima

que la preservacin de espermios, proncleos y vulos,
cuando se disponga de sistemas congelatorios, sera
muy til.
Se podra prevenir el Sida, y se podran
tomar muestras de semen que tengan por lo menos tres

meses,
para
determinar
que
el
donante
no
est
incubando el virus.
Estimamos adems, que la ley deber tambin estar

presente cuando exista conflicto entre los interesados
a
los
posibles
preexistentes,
parientes,
para
proceder
includos
a
una
los
hijos
inseminacin
artificial sobre todo cuando interviene un donante.

Hay
intereses
de
filiacin
legtima,
eventuales
derechos del que est por nacer, derechos sucesorios,

problemas
frente
al
Derecho
Penal,
en
cuanto
determinar la pena de dichas relaciones al parantesco,

etctera. Podran existir tambin dificultades con el
sexo elegido para el nasciturno si ste no estuviera

posteriormente
consecuentes
dejaran
de
acuerdo
con
el
resentimientos.
de
ser
posibles
asignado,
Estas
con
hiptesis
las
los
no
consiguientes
repercusiones en la vida social, que el legislador

debe atender.
Aparte de lo anterior cabe preguntarse, cuando

se generalice el diagnstico del ADN pronosticando en
el
individuo
protenas
sus
genes
defensas
defectuosos,
se
atrevera
sus
una
faltas
de
compaa
de
seguros de enfermedades, de accidentes o de vida a

contratar con l?. Las empresas lo tomaran a sus
servicios, exigindole certificacin al respecto?. No
tendra dificultades para casarse o ingresar a algunas
asociaciones,
actividades
autorizar
para
ejercitar
tcnicas
tales
sus
artsticas?.
exigencias
sobre
Creemos
que
decir,
determinacin
conservacin
esta
pblica
la
el
cromosomas?.
frente
tendencias
secreta
ley
de
Se
estado
tiene
podra
de
sus
mucho
que
gentica
tales
la
datos.
No
obstante muchos creen que los asombrosos beneficios de

tal investigacin que han aportando a la humanidad,
compensara con creces cualquier posible perjuicio,

nosotros sin embargo, no lo estimamos as.
3.- LA REPRODUCCION ASISTIDA.
La reproduccin humana asistida, uno de los temas

ms relevantes que involucra a la gentica, es para
nosotros, toda maniobra que se realice por manos del
hombre, destinada a obtener que un cigoto (ovocito)
fecundado
prospere
frente
una
dificultad
se
transforme en embrin; habiendo existido o no coito

entre los padres, o sea, consiste en la "procreacin
artificial".
Habiendo
domine
"sobre
establecido
los
peces
el
del
gensis
mar,
que
los
el
hombre
pjaros
del
cielo, las bestias y todos los rboles con semillas",

o sea para que extraiga de la tierra su substancia, el
hombre capaz de ciencia y de tcnica, se ha convertido
segn la frmula de Descartes en el amo y poseedor
legtimo de la naturaleza.
Y en tal virtud y con tales derechos, los ha
extendido a la reproduccin de la vida vegetal, en un

principio, y ahora a la vida animal y humana, mediante
procesos artificiales.
Por eso se ha llegado hasta reemplazar el acto

sexual, con experimentos de laboratorio.
La primera tcnica usada fue la introduccin de

espermios en el aparato sexual femenino, hasta hacerlo
llegar a las trompas para formar el ovocito, aunque
hubiera existido una cpula normal.
El
Talud
hebraico
lo
aceptaba,
Enrique
IV
de
Castilla y Len, llamado el Impotente (1425-1474) hizo

que
se
realizara
esta
manipulacin
con
su
segunda
mujer Juana de Portugal, mediante un vulo fecundado,

segn se ha sostenido, por un tercero y no con sus
espermatozoides.
De
ah,
el
tercero
habra
sido
Beltrn de la Cueva, con lo que a la nia que naci se

la denominaba "La Beltraneja".
Por su parte, el abate
Spellanzari del Siglo XVII se mostraba favorable a la

inseminacin asistida.
Moderadamente, fue el mdico ingls Hunter quien

primero
realiz
con
artificial en 1778.
xito
positivo
una
fecundacin
Su prctica fue condenada por el
Santo Oficio.
En 1883 el Tribunal de Bordeaux en Francia neg

lugar a una demanda de un mdico que intervino en este
tipo de inseminacin artificial, sosteniendo que haba
causa ilcita en el mtodo de existir un intermediario
en las relaciones entre marido y mujer, usando "medios
artificiales que reprueba la ley natural".
Hoy da la Iglesia no lo prohbe entre casados

por el mismo matrimonio; lo que nos parece acertado
puesto que el destino de la mujer es tener hijos, es
instintivo y no se la puede privar de ello en ese
caso, cuando el marido es relativamente impotente y
sus espermatozoides no son lo suficientemente capaces
de llegar a las trompas, por ejemplo, o padece de
accidente que haga difcil la concepcin normal.
En 1833 se registraron en Francia 10 casos de
este
tipo
de
fecundacin,
practicadas
por
el
Dr.
Cirault principalmente, con repugnacin de la Iglesia

y de la sociedad en general.
En
1940
espermios
se
de
un
practic
donante,
una
lo
inseminacin
que
se
con
llama
una
"heteroinseminacin", con xito, a pesar de haber sido

desaconsejada
por
las
sociedades
Obstetricia de varios pases.
de
Ginecologa
El Para Po XII la
conden por considerarla adulterio.
En 1959, el Dr. Chang, norteamericano de origen

chino, obtuvo la primera fertilizacin en probeta de
vidrio
de
preparando
gametos
de
as
inseminacin
la
ratones
de
distinto
sexo,
heterocorporal,
prepar el camino para que se realizara en la especie

humana.
De esta manera y posteriormente, en 1978 el
mundo qued pasmado cuando el Dr. Jacques Testart de

Francia dio a conocer la fotografa, que dio varias
veces la vuelta la tierra, de Louise Brown, nacida de
una probeta.
Este hecho fue posible gracias a que se pueden
congelar a 180 grados bajo cero en nitrgeno, lquido,

espermios
que
no
pierden
su
poder
fecundante,
contrarrestando la tendencia moderna al aborto y a los

medios anticonceptivos. Estos espermios slo esperan
la unin con vulos, extrados directamente del ovario
femenino, y luego la fecundacin sigue en el tero
materno.
Sera pues, la panacea para una pareja infrtil,

que es la que as se considera cuando despus de un
trato sexual de un ao, no ha podido engendrar un
hijo,
cientficamente.
La
infertilidad
puede
ser
primaria irremediable, o bien secundaria, que es la

que
se
presenta
cuando
se
ha
tenido
un
hijo
dolosamente o bien se producen abortos espontneos,

sin lograr nuevos embarazos.
El mtodo puede consistir tambin en introducir

cigoto masculino para que se una al femenino en el
tero, transferir embriones a la trompa, a diferencia
de la fertilizacin in vitro que va al tero.
se
pueden
transferir
directamente a la trompa.
los
gametos
Tambin
masculinos
En todos estos casos los
espermios se unen en el vientre de la madre, los que

son
aceptados
por
la
Iglesia
Catlica,
porque
significan una ayuda a la concepcin.
La fecundacin in vitro requiere 4 o 5 embriones

que
se
introducen
de
la
probeta
la
mujer,
con
probabilidades de un 18% de xito o bien de partos

mltiples.
Y cuando no se dispone de tantos embriones
hay que recurrir con los peligros consiguientes a la

clonacin del nico o nicos que se posean.
Otro peligro es el de que en esta fertilizacin y

clonacin como ha ocurrido con ejecutivas suecas, al
congelarse los gametos se postergue la maternidad por
varios aos (40 o ms) por ejemplo.
En todo caso lo que se busca es seleccionar los

gametos
por
nuevos
mtodos
de
centrifugacin
que
llegan hasta separar los cromosomas, portadores de X e

Y, para determinar el sexo, pero sirven tambin para
eliminar
los
hereditarias
general
el
genes
como
ovocito
la
trasmisores
de
hemofilia,
por
puede
manipularse
enfermedades
ejemplo.
de
En
diversas
maneras.
Las posibilidades son varias:
1)
Inseminacin
artificial
con
espermios
del
cnyuge, por obstculos mecnicos, de los genitales.
2)
Inseminacin
artificial
con
espermios
de
un
donante, por esterilidad del marido; caso en el cual

la Iglesia estima adulterio; pero no est generalmente
penada por las leyes; pero produce varios problemas o
contiendas de carcter jurdico.
En relacin a lo anterior, en nuestro pas y a lo

dispuesto
en
el
artculo
10
de
la
Constitucin
Poltica de la Repblica, si la madre es extranjera y

el marido infrtil, el hijo nacido en el extranjero no
podra tener nacionalidad chilena (Ns. 2 y 3).
consecuencia
reservados
quedaran
a
los
privados
chilenos,
como
de
por
los
En
derechos
ejemplo,
la
ciudadana, limitaciones de pesca a los no residentes,

etctera.
Esto sin perjuicio del derecho a la vida
que asegura la Constitucin Poltica de la Repblica a
cualquier persona, protegiendo an a la del que est

por nacer como es el embrin.
3)
Un tercer caso de inseminacin artificial
consiste en la implantacin del huevo fecundado en la

matriz de una mujer extraa al matrimonio, se trata de
los llamados "vientres de alquiler".
4)
Fecundacin
en
una
mujer
extraa
con
espermios del padre, y los subsiguientes problemas de

posible impugnacin de maternidad.
5)
Fecundacin
con
espermios
congelados
nitrgeno a menos de 180 bajo cero o de embriones
en
y
nacimiento postmorten, etctera.
Se
ha
llegado
hasta
establecer
bancos
de
espermios, especialmente seleccionados, de donantes o

simplemente
vendedores,
sin
que
exista
ley
que
lo
prohba o reglamente.
Parte de los sealados problemas jurdicos son
los expuestos.
Volviendo a nuestra legislacin, el artculo 76

del Cdigo Civil "presume de derecho que la concepcin
ha precedido al nacimiento no menos de 180 das y no
ms de 300 contados haca atrs, desde la media noche
en
que
comience
el
da
del
nacimiento",
tenemos
entonces que un ovocito del matrimonio, que se ha

mantenido
plazos,
congelado
no
por
un
corresponde
al
lapso
superior
marido
ste
estos
podra
impugnar la paternidad, que sin embargo, es natural y

autntica por haber nacido postmorten y ms all de
esos plazos.
Tampoco
legtimo
por
ese
ser
hijo
verdadero
concebido
dentro
naturalmente
del
matrimonio,
tendra derecho a la herencia del padre, porque es

necesario existir al momento de la delacin (articulo
962
del
Cdigo
fallecido
el
impugnar
dicha
Cdigo Civil).
Civil)
padre
en
los
ese
paternidad
interesados,
caso,
podran
(artculos
184,
habiendo
tambin
185
del
Existen numerosos casos que dan mucho que pensar.

De esta manera tenemos que en Diciembre de 1993 una
mujer britnica de 59 aos de edad, dio a luz nada
menos que a mellizos. En Londres se haba manisfestado
una
opinin
muy
fuerte
para
que
el
hecho
no
se
realizara, por lo que la interesada se someti en Roma

a un tratamiento de fertilizacin con el Dr. Deverino
Andinari.
El parto se realiz por operacin cesrea.
El Dr. Marara, presidente de la Asociacin de

Medicina
de
porque,
segn
instinto,
de
Londres
l,
la
tener
no
conden
mujer
un
el
estaba
hijo.
procedimiento
desesperada
En
cambio,
por
otros
reprocharon la edad de la madre pues no estaba en

condiciones naturales para criarlo.
La mujer recibi
el implante de cuatro embriones productos del semen de

su marido y de vulos de una italiana.
Por otra parte, una pareja de chilenos dej en

Australia varios embriones congelados, que seguramente
van a nacer mucho despus que sus padres, los que
murieron en un viaje a nuestro pas, por va area.
Se les reconocer entonces su condicin de hijos
legtimos
frente
lo
que
dispone
nuestro
Cdigo
Civil?.
4.- LA GENETICA MODERNA A LA LUZ DE LOS VALORES
Se
HUMANOS Y
JURIDICOS.
dice
la
que
ciencia
no
puede
detenerse.
Aristteles la conceba como un conocimiento terico

cuyo fin es la bsqueda de la verdad por ella misma.
La tcnica, en cambio es un saber prctico cuyo fin
primario no es conocer, sino producir.
La ciencia es el momento de la verdad positiva,

la tcnica constituye el aplicar en la prctica esa
verdad til que va contra el mal.
La prctica sera
nefasta aplicando la ciencia en su aspecto funesto

para el hombre como cuando se utiliza un arma para
defender
egostas,
la
vida
violando
y
el
no
para
derecho
quitarla
de
los
por
dems.
fines
Es
evidente que la ciencia debe avanzar para mejorar y

controlar los males que para el gnero humano pueden
producirse naturalmente; pero podra determinar la
humanidad
futura
conducta
de
seres
que
les
son
ajenos?.
El derecho a la verdad est, sin duda, limitado a

nuestras prcticas y costumbres.
ciencia
la
tecnologa
es
responsabilidad
social
frente
legislacin
la
El desarrollo de la
hoy
una
poltica,
que
vigente,
tarea
de
trasciende
nuestra
propia
generacin, y que no puede quedar entregada solamente

a la ciencia y responsabilidad de los cientficos en
la noble misin que les corresponde. Pero debe ser
sta
legalmente
legislativo
Unidos,
regulada?.
mundial
prohibi
tomado
las
En
en
1991
un
intento
California,
Estados
compaas
aseguradoras
no
cubrir un sobre precio a los individuos portadores de

genes con riego de enfermedad.
entonces,
puesto
que
la
diferencia
del
resto
de
moralmente
considerada,
Cuidado debe existir
informacin
la
gentica,
informacin
trasciende
al
mdica,
individuo,
afectando a terceros: su crculo social, su familia,

su progenie.
Para algunos, especialmente para la Iglesia, el
fruto de la generacin humana desde el primer instante

de
su
existencia
incondicional
como
cigoto,
moralmente
fsica y espiritualmente.
exige
debido
al
el
respeto
ser
humano,
El embrin es persona y por
lo tanto debe ser tratado como tal, cualquier atentado

o
manipulacin
desarrollo
extraa
est
su
prohibido,
propia
como
actividad
no
sea
para
facilitarle su desenvolvimiento natural.
Positiva
podra
llegar
ser
la
manipulacin
gentica para corregir deficiencias o malformaciones

congnitas;
pero
se
discute
su
utilizacin
para
modificar las caractersticas propias de una persona.

Se puede llegar a clonar los embriones para obtener
copias de seres idnticos, que sin embargo, cuando
acten los factores exgenos van a desarrollar vidas
distintas con una infinitud de variedades de conductas
sociales?. No sera preferible en tal caso, permitir
que la naturaleza obre sin intervencin trascendental
del
hombre,
para
mantener
el
hasta ahora por la humanidad?.
equilibrio
alcanzado
Basta recordar a los
prceres y figuras cumbres de las artes, las ciencias

y la poltica, hijos de individuos tarados fsica y
mentalmente,
cuyos
intervenidos.
genes
Se
podr
embriones
decir
que
nunca
se
fueron
trata
de
excepciones; pero las consecuencias de ir muy lejos

presentan un horizonte bastante turbio.
Por lo dems
en
formada
una
sociedad
fsica
mentalmente
por
iguales quin va a determinar el destino, el empleo,

las
actividades
ms
menos
pesadas
ms
menos
fciles o difciles, de cada cual?.
El
otra
temor
parte
aflora
se
ante
podr
tamaas
conservar
incgnitas.
la
dignidad
Por
humana
alterando o modificando el orden natural y las leyes

que nos siguen desde nuestro origen y que nos han
llevado a ser amos de la naturaleza?.
Creemos que la ciencia no puede detenerse, lo que

s
se
debe
negativa.
controlar
Ah
es
est
la
la
tecnologa
gran
legisladores y hombres de derecho.
tarea
perversa,,
para
los
Hay valores que no
pueden preferirse, frente al utilitarismo salvaje, el

hombre no es una mquina, para regular la vida natural
y
la
vida
en
sociedad,
pues
aparte
de
su
propio
perfeccionamiento, est dotado de amor, inteligencia,
sana
ambicin,
caridad.
tica,
que
tolerancia
Esta es la tarea, porque el Derecho
es
no
bondad,
puede
altruismo,
ser
ahogada
por
la
tcnica
libre
examen
inhumana.
La
ptica
no
sectaria,
sino
de
universal preocupada de la felicidad del hombre no

puede estar ajena a estos principios ticos y morales,
mediante
una
previniendo
accin
sobre
las
equilibrada,
desviaciones
pluralista,
que
se
pueden
producir, es lo que hace falta.
5.- LOS DERECHOS DEL EMBRION.
El
nacimiento
constituye
el
inicio
de
la
personalidad natural. el artculo 74 del Cdigo Civil

expresa:
principia
"La
al
existencia
nacer,
legal
esto
de
es,
toda
al
persona
separarse
completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, que

perece antes de estar completamente separada de su
madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un
momento
siquiera,
se
reputar
no
haber
existido
jamas".
Por lo tanto, para que el nacimiento constituya

un principio de existencia se requiere que la criatura
haya sido totalmente separada de su madre, lo que se
realiza al cortar el cordn umbilical.
tambin
que
haya
sobrevivido
esta
Se requiere
separacin
un
momento siquiera, lo cual se traduce generalmente en

que haya alcanzado a respirar.
Cuando el nacimiento no constituye un principio

de existencia se reputa que la criatura no ha existido
jams.
Pero no obstante esta afirmacin y el hecho de
que la personalidad slo comience con el nacimiento,

existe una realidad, cual es la de la criatura ya
concebida, realidad que no ha podido ser ignorada.
El propio Cdigo Civil en su artculo 75 disponde

que la ley protege la vida del que est por nacer.
En
su artculo 77 dispone, adems, que "los derechos que

se deferiran a la criatura que est en el vientre
materno,
si
hubiese
nacido
viviese,
estarn
suspensos hasta que el nacimiento se efecte.

nacimiento
entrar
constituye
el
recin
un
principio
nacido
en
el
de
goce
Y si el
existencia,
de
dichos
derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se

defirieron", (derechos eventuales).
Lo anterior est de acuerdo con lo dispuesto en

las sucesiones por el artculo 962 del Cdigo Civil
que hace vlidas las asignaciones hechas a personas
que no existen al tiempo de abrirse la sucesin, pero
se espera que existan.
Es decir para suceder basta la existencia natural

o sea que la criatura est concebida para que tenga
capacidad
para
mencionado
suceder.
artculo
77
As
del
lo
Cdigo
dispone
Civil,
el
son
ya
los
derechos eventuales de la criatura que est por nacer;

eventuales porque estn sujetos al evento esencial de
que
la
criatura
criatura
que
tenga
estaba
existencia
concebida
al
legal.
momento
Si
la
de
la
apertura de la sucesin nace, pero su nacimiento no

constituye un principio de existencia nada adquiere en
definitiva.
Si el nacimiento constituye un principio
de
existencia
se
consolidan
los
derechos
que
siguientes
del
adquiriera en el vientre materno.
Igualmente
los
artculos
Cdigo Civil disponen, que
485
a falta de patria potestad
de padre o madre, se nombrar un curador de bienes

para los derechos eventuales del que est por nacer.
El artculo 240 inciso 2 seala que la patria

potestad se ejercer tambin respecto de los derechos
eventuales del hijo que est en el vientre y que, si
naciere vivo, se presumira legtimo.
Si nacido el
hijo ha de quedar bajo la patria potestad de su padre

o madre, no hay inconveniente para que esta potestad
se ejercite mientras est en el vientre materno con el
objeto
de
salvaguardar
el
patrimonio
que
le
corresponder si nace vivo.
En Enero de 1994 se desarroll en Santiago, el

VII Congreso de la Asociacin Internacional de las
Facultades de Medicina de la Pontificia Universidad
Catlica de Chile.
Iglesia
del
preocuparon,
Destacados cientficos unidos a la
extranjero
entre
otras
de
nuestro
materias
pas,
relativas
se
la
intervencin gentica, del estatuto del embrin. Por

su
parte
la
Universidad
de
Chile,
en
concreto
su
Facultad de Medicina cit para Febrero del mismo ao a

especialistas de varios pases americanos y europeos a
un simposio sobre "Mecanismos Moleculares de Expresin
Gentica".
Por su parte el ex Presidente Aylwin puso
en marcha el programa Regional de Bio Etica para las

Amricas y el Caribe, aqu en Santiago, abogando por
el fortalecimiento de los criterios humanistas en la
solucin de las complejas situaciones derivadas de la
extensin del conocimiento biolgico, puesto que se
observan criterios inspirados en valores morales, para
resolver
los
complejos
problemas
que
ha
creado
el
avance del conocimiento cientfico.
Muchas opiniones se dejaron or.
Desde luego,
unnimemente se rechaz la revolucionaria cura de la

esterilidad
abortados
de
femenina
mujer
gracias
o
su
vulos
correspondiente
de
fetos
clonacin
(prueba desarrollada en la Universidad de Edimburgo,
ante la escasez de vulos disponibles).
Se rechaz,
pues se trata de un desarrollo siniestro que puede

desembocar
en
la
produccin
el
aprovechamiento
comercial de nias nunca nacidas.
Al respecto cabe mencionar la opinin del versado

Elio
Sgreccia
en
"L'Obsservatore
un
Romano";
artculo
ha
publicado
dicho
que
una
en
vez
emprendida la senda entre procreacin y acto del amor

conyugal, no es concebible poder tener la serie de
aplicaciones
que
extremadamente
de
ah
difcil
se
derivan.
impedir
que
se
Por
eso
es
haga
de
la
procreacin y del ser humano as producido lo que

parezca ms conveniente o que se acte a capricho(1).
(1)JEROME
TRADUCCION
LEGEUNE.
DE
A.
"QUE
PARDO.
ES
EL
EMBRION
UNIVERSIDAD
DE
HUMANO?".
NAVARRA,
ESPAA. EDITORIAL PAMPLONA 1993.
Sin embargo, una de las razones que se dan para

justificar el clonaje es la de que los gametos no
estn completamente individualizados hasta que sean
separados.
Sgreccia
contesta:
Cmo
se
producira
esta individualizacin en los gemelos si no existiera

esa
fuerza
"totipotentes"
momento?.
derecho
exista
individualizante
y
en
el
embrin,
las
desde
clulas
el
primer
Todo se debe a que falta coherencia en el
y la dignidad de las
el
en
pilar
es
necesario
personas
y para que
reconocer
la
plena
dignidad humana del nasciturus.
El Dr. Armando Roa, chileno, por su parte, ha

manifestado sustancialmente con mucha razn que desde
el instante de la fecundacin el huevo fecundado est
afanado igualmente, lo que es semejante al pintor que
prepara sus colores, y se debe adiestrar su material
gentico a fin de que en un momento dado, unos das o
semanas despus posea la suficiente plasticidad y sea
capaz de iniciar esos procesos psquicos que hemos
identificado como propios de hombre (1).
(1)EL
PROYECTO
GENOMA.
"REVISTA
ACTUALIDADES
UNIVERSITARIAS. UNIVERSIDAD DE CHILE. 1991. EDICION DE
OCTUBRE.
Por eso pensamos que es absurdo sostener que un

huevo
fecundado
no
es
humano
mientras
no
tenga
capacidad de sufrir, o tenga un inicio del sistema

nervioso central, pues entre otras cosas, para eso
afanosamente desde la partida se est preparando el
huevo fecundado.
Por lo tanto el atentado contra ese
huevo es, desde el instante mismo en el se constituye,

un
atentado
refiere
no
contra
slo
al
vida
humana.
huevo
Lo
fecundado,
anterior
sino
se
todo
proyecto fallido de creacin de un hombre.
Por otro lado, si el cuerpo fuera una mquina

podramos imaginarnos que las discusiones destinadas a
preservarlo o salvarlo pudieran no afectar al alma,
que es su forma (1) (corpore et animus unus), segn
sintticamente
ha
dicho
el
Dr.
Juan
de
Dios
Vial
Correa de la Universidad Catlica de Chile (Rector).
Por su parte, el Dr. Alejandro Serani integrante
del Instituto de Biotcnica de la Universidad Catlica

de Chile afirma : "pensamos que no existen evidencias
empricas ni racionales suficientes como para negar
que el embrin humano sea una persona humana de pleno
derecho desde su etapa de cigoto, y por lo tanto, en
(1)
"PROBLEMAS
CONTEMPORANEOS
EN
LA
BIOTECNICA".
EDICIONES UNIVERSIDAD CATOLICA 1990. CHILE.
cuanto persona humana, se tratara para la medicina de

un paciente, como cualquier otro.
Las normas ticas
generales
de
accin
con
relacin
este
paciente,
estarn regidas, al igual que en todo otro paciente,

por la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
por
el
juramento
Hipocrtico,
la
declaracin
de
Helsinki y las que correspondan para las aplicaciones

especficas"(1).
Sin
embargo,
la
ciencia
ha
puesto
nuestra
disposicin poderes extraordinarios con los mtodos de

clonacin y el ADN recombinante.
Por lo tanto, quin sino la ley, podra impedir

los
excesos,
el
congelamiento,
experimentacin,
utilizacin de tejidos del embrin o de sus rganos

como pieza de recambio, a pesar de ser un individuo
completo desde su formacin, so pretexto que sera
fuente
de
otros
individuos
con
idntico, sin que sufra menoscabo?.
patrn
gentico
Es cierto que se
han clonado con xito vegetales y animales pero es muy

aventurado proceder de igual forma que con una cosa, a
un ser que es sujeto del Derecho, aunque est por
nacer.
La clonacin abrira por otra parte la puerta
(1) EL PROYECTO GENOMA HUMANO. REVISTA ACTUALIDADES

UNIVERSITARIAS. UNIVERSIDAD DE CHILE 1991. EDICION DE
OCTUBRE, PAGINA 51.
para hacer viable solamente a los embriones escogidos

porque presentan determinadas caractersticas fsicas
o
de
inteligencia
(a
los
que
nicamente
se
les
permitira vivir), como si la vida fuera un don dado

por el hombre y la sociedad.
Como
lo
advierte
el
Dr.
Testard,
"
padre
cientfico" de la primera criatura de probeta: "el

investigador no puede ser el ejecutor de un proyecto
que nace en la lgica propia de la tcnica, es de
hecho, mucho antes de los descubrimientos" (1).
Al respecto, el cardenal Jean Lustiger ha pedido

que se declare una "moratoria" en las investigaciones
genticas del embrin humano que est guiado por las
ambiciones personales, gobiernos imperialistas y por
el dinero.
En Espaa por ejemplo, expresamente, la
ley de reproduccin asistida prohbe la clonacin, y

la
instruccin
vaticana
"Donum
Vitae"
condena
"las
tentativas que buscan la obtencin de un ser humano

sin conexin alguna con el acto sexual, mediante la
clonacin o la partenognesis".
(1) EL PROYECTO GENOMA HUMANO. REVISTA ACTUALIDADES

UNIVERSITARIAS. UNIVERSIDAD DE CHILE.1991. EDICION DE
OCTUBRE. PAGINA 51.
Creemos, al igual que la Iglesia Catlica, que
cada
uno
tiene
patrimonio
derecho
gentico,
sin
su
propio
interferencias
original
que
puedan
perjudicar su integridad.
Al
respecto,
Juan
Pablo
II
ha
dicho:
"el
patrimonio gentico es un tesoro que pertenece a cada

individuo, el cual tiene derecho a la vida y a un
desarrollo humano integral.
Usar el embrin como mero
objeto de anlisis y de experimentacin, es atentar

contra la dignidad de la persona humana y del genro
humano".
Agregando, "el deseo de
conocer por lo
tanto no puede ser, como muchas veces nos sentimos

tentados
creer
el
nico
motivo
la
nica
justificacin de la ciencia, porque al pensar de ese

modo
podramos
persigue
la
indisociable,
humanidad".
poner
actividad
el
bien
en
peligro
mdica:
del
el
objetivo
buscar
hombre
de
en
que
forma
toda
la
"Aunque haya sido fecundado recin, el
nuevo ser no es reducible a su patrimonio gentico,

que constituye su base bilogica y que es portador de
la esperanza de vida del individuo"(1).
(1)
JEROME
LEGEUNE.
TRADUCCION
DE
A.
"QUE
PARDO,
ES
EL
EMBRION
UNIVERSIDAD
DE
HUMANO?".
NAVARRA,
ESPAA, EDITORIAL PAMPLONA, 1993. PAGINA 61.
Sabemos que desde antiguo el hombre ha entendido

que su vida no comienza con el nacimiento, todas las
legislaciones protegen y preservan los derechos del
que est en el vientre materno.
forma
nadie
ayudarle
jurdicos,
puede
vivir
ntegro,
deformarlo,
en
mrito
como
una
La concepcin lo
como
de
no
los
sea
para
postulados
individualidad.
Son
seres indefensos naturalmente, en especial frente a la

brutalidad.
Frente a tales peligros se hace ms que
necesario el estatuto mundial del embrin, pues, no es

un simple material biolgico, es un ser, titular de
Derechos humanos.
Es un ser con derecho a nacer ntegro que debe

mantener
su
patrimonio
gentico
el
cual
debe
ser
mejorado en su desarrollo normal y sin perjuicio de

sus
derechos
patrimoniales,
su
nacionalidad,
sus
derechos polticos y otros, que se consolidan con el
nacimiento con vida.
En este sentido nuestra propia
legislacin seala : "la criatura que muere en el

vientre
materno
completamente
que
separada
perece
de
su
antes
madre
de
que
estar
no
haya
sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se

reputar no haber existido jams" (artculo 74 del
Cdigo Civil).
Lamentablemente, pocos hacen caso de la filosofa

de
los
valores,
lo
ms,
rutilantes y conmovedoras.
quedan
como
palabras
Sin embargo, los valores
no son palabras, son virtudes.
Con irona el propio
Heidegger calific los valores como entelequias, como

una
astronoma,
para
sealar
la
distancia
que
los
separa de la realidad.
Frente
estas
ideas
de
carcter
ontolgico,
sabemos que algunos piensan que mientras no se forme

en el embrin su sistema nervioso ste seria una masa
informe y que no tendra el carcter de persona.
La
escuela Gradualista sostiene adems, que el embrin
slo
adquiere
derechos
cuando
est
completa
su
evolucin, algo similar a lo que piensa el sistema

Racionalista, pragmtico y utilitario, en el sentido
de que la persona es aceptada como tal cuando la gente
la tiene por tal.
Y sin ir muy lejos, el propio Santo
Toms pensaba que durante los primeros cuarenta das

del embrin ste era una especie vegetativa, sin alma
humana, lo que se explica atendida la ciencia de su
poca.
Pensamos
que
reducidos
los
valores
la
conveniencia de cada uno, no pasan de ser ms que

subjetivos y puras emociones. Si no se respeta la
conciencia, la cultura humana, toca a la ley hacerlos
obligatorios, para que el hombre no siga siendo el
lobo
del
hombre.
suficientes,
pues
La
tica
estamos
la
viviendo
moral
en
una
no
son
sociedad
egosta y de consumo, cada da mas disparatada y de

competencia material suicida.
Los descubrimientos cientficos han puesto, en el

hombre
un
recursos
poder
ticos
inimaginable,
o
legales
sin
para
que
tengamos
manejarlos,
que
trasciendan al alma humana, en una existencia digna.
Es cierto que existen casos extremos en que la

medicina
se
plantea
Podra ocurrir
situaciones
ticas
difciles.
por ejemplo, el caso de que
si
un
matrimonio tiene un hijo que necesita un transplante

de
mdula
no
tiene
hermanos,
se
intentar
la
procreacin de otro ser artificialmente para que pueda

proporcionrsele
necesarias.
por
existir
las
compatibilidades
Para el enfermo es la salvacin; pero el
nuevo hijo es persona digna y libre y no una cosa, un

instrumento quirrgico.
La
Iglesia
ha
mantenido
siempre
en
sus
encclicas, en sus recomendaciones y en sus homilas

la reproduccin responsable de la buena constitucin
de la familia, del respeto a la vida y las virtudes
sociales.
As
tenemos
la
creacin
del
Pontificio
Consejo
para
la
Familia,
del
Consejo
Vaticano
II
(1965) que trat estos temas, la Encclica sobre la

vida humana de Pablo VI (1968) conmemorada en 1993 por
Juan Pablo II confirmando sus conclusiones sobre la
procreacin responsable.
La exhortacin apostlica de
1981 "Familiaris Consortio" la "Donum Vitae", de 1987,

"Veritatis Splendor" de 1993, etctera.
pues,
quedar
indiferente
frente
No ha podido,
la
mecanizacin
objetiva del hombre cuando los impulsos de belleza, de

armona, de cultura y sociabilidad estn tan marcados
en su alma.
Se han recalcado, por lo tanto, los derechos del

hombre
en
sociedad
los
derechos
de
sta
para
procurarle una vida digna y civilizada, como amo de la

tcnica de las mquinas y no objeto o siervo de ellas,
dentro de una familia base de la sociedad.
Pensamos, que es indudable entonces, que la vida

de
los
seres
comienza
en
el
instante
en
que
la
informacin del padre se transmite en la unin de su

espermatozoide
con
la
contenida en el vulo.
informacin
de
la
madre
El cigoto o huevo ya no va a
recibir ms, otro tipo de informacin de su especie

desde el instante de la fecundacin, pero desde que se
fabrican bebs en probeta en base a por lo menos 4
embriones, quedan algunos desocupados, como los mismos
que
sus
Entonces
para
padres
es
dejan
posible
mejorar
abandonados
con
ayudar
fines
a
en
congelacin.
cientficos
desarrollar
el
usarlos
feto?.
Incluso, se ha pretendido utilizar estos embriones con

fines teraputicos o preventivos de enfermedades del
que
va
etctera,
nacer
con
con
embriones
retraso
de
mental,
menos
de
14
hemofilia,
das
pero
ocurre que a esas alturas en el embrin, el cerebro no

est constituido completamente, ni se puede hablar de
coagulacin porque la sangre no circula todava, ni
los msculos esbozados indispensables para tratar una
anomala muscular.
clonaciones
de
En cambio se han descubierto otras
animales
que
podran
intentarse
al
efecto.
Y que sucedera si a alguien se le ocurre hacer

desarrollar una matriz animal en un embrin humano
congelado?.
Nosotros no tenemos ley al respecto.
Al
mdico le corresponde en materia de reproduccin de
humanos,
juicio
desaparecer
clulas
los
del
cientfico
obstculos
fecundantes,
para
Lejeune,
la
superando
unin
hacer
de
los
las
defectos
anatmicos, los impedimentos infecciosos, hormonales o

metablicos. Debe actuar profesionalmente ayudando a
la naturaleza.
El
amor
mismo
Lejeune,
conyugal,
haciendo
ingeniosamente
la
apologtica
recuerda
que
si
del
la
monogamia confiere al hombre la prerrogativa de ser el

nico con capacidad de unirse a su cnyuge (con fines
propios de procrear y ayudarse mutuamente que seala
nuestro Cdigo Civil en el articulo 102, agregaremos
nosotros),
resulta
contraceptivos
que
la
artificiales),
contraexcepcin
es
hacer
el
(usar,
amor
sin
hacer hijos, la fecundacin extra-corporal, es hacer

hijos sin hacer el amor; abortar es deshacer el hijo y
valerse de la pornografa, es deshacer el amor.
lo
menos
esa
es
su
opinin,
que
muchos
Por
pueden
compartir, porque se tratara de casos que van contra

la
dignidad
matrimonio.
de
las
personas
la
sacralidad
del
Es indudable que el hombre aumenta su dominio

sobre la naturaleza y la modifica, pero la tica, a la
que debe ajustarse la moral, fundamento de derecho, es
universal:
por
ejemplo,
no
matars,
honrars
tu
padre y madre, etctera.
La
Ley
debe
ser
moralmente
necesaria,
nunca
necesariamente inmoral (el derecho es slo uno de los

compartimientos de la tica), como se ha dicho.
La
tecnologa ms sofisticada, siguiendo a Lejeune debe

estar honestamente al servicio de la comunidad humana.
El Derecho es, pues, sabidura inspirada en la moral y
la filosofa.
Creemos
finalmente,
que
la
empresa
de
los
juristas modernos es enorme y difcil, frente a los

avances
de
la
ciencia
natural
la
tcnica
su
aplicacin en el mbito del Derecho y la moral.
No es que estemos pensando que la ciencia del

Derecho debe correr en forma paralela con las ciencias
naturales, sino que en un ncleo central y universal
que es el que ne e informa todo el saber , es decir,
el sentido como operan las ciencias en un momento de

la vida tan trascedental de la humanidad.
SEGUNDA PARTE : ASPECTO JURIDICO.
CAPITULO I AMBITO DE APLICACION DEL ADN EN EL

DERECHO.
SUMARIO DEL CAPITULO I AMBITO DE APLICACION DEL

ADN EN EL DERECHO.
A.- MATERIA PENAL : GENOMA HUMANO Y CULPABILIDAD.

1.- EL GENOMA HUMANO Y SU INTERES PARA EL DERECHO.
2.- SOLUCIONES A LOS PROBLEMAS PLANTEADOS.
3.- EL GENOMA HUMANO Y LA CULPABILIDAD PROPIAMENTE
TAL.
4.- INTERROGANTES CONCRETAS.
5.- BREVE RESEA DE LOS ESTUDIOS GENETICOS SOBRE EL
DELINCUENTE.
6.- OTROS FACTORES QUE INDUCEN A DELINQUIR.
7.- CONCLUSION.
B.- MATERIA CIVIL : ESTABLECIMIENTO DE RELACIONES
FAMILIARES.
1.- INTRODUCCION.
MOLECULA DE
ADN?.
3.- DISPUTAS DE PATERNIDAD.

4.- POSTURA DEL JUEZ ANTE LA CONVICCION DE LA PRUEBA
DE
ADN.
5.- LA NEGATIVA DEL PRESUNTO PADRE A SOMETERSE AL
EXAMEN DEL
ADN EN LOS PROCESOS DE PATERNIDAD.
6.- SISTEMATIZACION METODOLOGICA DE LAS DOS PRUEBAS
BIOLOGICAS MAS USADAS EN LOS PROCESOS DE
INVESTIGACION DE LA PATERNIDAD.
a.- PRUEBA DE LOS GRUPOS SANGUINEOS.

ANALISIS DE UN CASO DE GRUPOS SANGUINEOS.
b.- PRUEBA DEL ADN.
ANALISIS DE LA PRUEBA DEL ADN.
7.- CONCLUSIONES
ANALIZADAS.
GENERALES DE AMBAS PRUEBAS
A.- MATERIA PENAL : GENOMA HUMANO Y CULPABILIDAD.

1.-
EL
GENOMA
HUMANO
SU
INTERES
PARA
EL
DERECHO.
Es
preciso
sealar,
antes
de
abordar
la
problemtica del ADN en su relacin con el Derecho

Penal,
desde
el
aspecto
de
la
culpabilidad,
los
alcances que el tema tiene para el Derecho en general

en el concierto de las naciones.
Lo anterior queda de
manifiesto, en el "Encuentro Internacional sobre el

Derecho ante el Proyecto Genoma Humano", desarrollado
en
Bilbao,
Espaa.
Tal
reunin
de
carcter
internacional, se celebr durante los das 24 al 26 de

Mayo de 1993, en donde se debati acabadamente, la
incidencia de la problematica del ADN, en definitiva
del
Genoma
Humano
en
el
mbito
jurdico.
"Esta
reunin de carcter multidisciplinario, fue capaz de

congregar a ms de doscientos eminentes cientficos y
juristas
de
dieciocho
pases
"(1).
El
grupo
de
cientficos inclua a cuatro Premios Nobel y a varios

dirigentes del "Proyecto Genoma Humano", y entre los
juristas haba destacados magistrados y profesionales
del Derecho de diversos pases.
(1)"DECLARACION
DE
BILBAO".
PAGINA
5.
EDICION
FUNDACION BBV. UNIVERSIDAD DE DEUSTO. ESPAA 1993.
Pero en definitiva, qu persigue el "Proyecto

Genoma Humano"?: " pretende realizar la cartografa,
describir la estructura y conocer las funciones de los
aproximadamente cien mil genes del cuerpo humano, y
analizar las implicancias que tal estructura tiene en
el mbito jurdico" (1).
Al respecto se hace indispensable, profundizar en

esta
reunin
reciente
en
particular,
conferencia
de
dado
orden
que
es
la
internacional,
ms
en
relacin a la temtica del ADN, y dado que la reunin,

supuso un importante servicio a la sociedad.
En la
clausura de la reunin, los participantes de la misma,

en la Universidad de Deusto (en donde de celebr el
encuentro), adoptaron una importantsima Declaracin
(La Declaracin de Bilbao"), en la cual se recoge
sucintamente,
la
reflexin,
problema
discutido
conclusin obtenida.
Es
indispensable
Declaracin),
que
tal
sealar,
"reunin
(segn
la
propia
internacional,
se
produjo en un momento crucial en la historia de la

humanidad" (2), dado que es en estos tiempos en que la
Ciencia ha presentado a la humanidad dilemas enormes y
(1)"DECLARACION DE BILBAO".PAGINA 5. EDICION FUNDACION
BBV. UNIVERSIDAD DE DEUSTO. ESPAA 1993.
(2)"DECLARACION DE BILBAO". PAG. 6. EDICION FUNDACION
BBV. UNIVERSIDAD DE DEUSTO. ESPAA 1993.
soluciones inesperadas.
Pues bien en este contexto,
el "Proyecto Genoma Humano", constituye una iniciativa

en la que se hallan implicados cientficos y expertos
en tecnologa de muy diversos campos.
bien
lo
seala,
pretende
Como su ttulo
desarrollar
de
un
modo
verdaderamente global, interdisciplinario y complejo,

la naturaleza, estructura y funciones de los genes, lo
cual indudablemente va a proporcionar una visin nueva
e inimaginable hasta ahora, de la fisiologa humana y
permitir
Entonces,
conocer
todos
los
las
seres
enfermedades
humanos,
sin
genticas.
excepcin,
estn implicados en este Proyecto, dado que lo que se

plantea en definitiva, es el futuro de la humanidad.
El
proyecto
contribuir
tambin
definir
la
identidad individual con una exactitud sin precedentes

antes conocidos, al buscar desarrollar una cartografa
del Genoma Humano.
Finalmente el "Proyecto Genoma Humano", pretende

estudiar las implicancias jurdicas que la estructura
gentica del ser humano, es capaz de producir en las
diferentes ramas del Derecho.
Debe s reconocerse, como seala "La Declaracin

de Bilbao", sin embargo, "la existencia de algunos
peligros" (1) que es posible encontrar, en el estudio
de
la
naturaleza
peligros,
gentica
abordados
internacional,
lo
experimentacin
del
tambin
constituyen
cientfica
ser
humano.
en
este
el
mal
de
Tales
encuentro
uso
las
de
la
prcticas
eugensicas indiscriminadas, que sirven para alertar a

la humanidad, a los cientficos y a los juristas,
sobre
ciertos
riesgos
que
acrecentarse en el futuro.
pueden
surgir
bien
Otro de los peligros a que
puede conducir la investigacin del Gen Humano, es sin

duda la posibilidad de que se utilice la informacin
gentica para dividir grupos y discriminar a personas,
en
definitiva
universalmente
necesario
para
admitidos;
tener
regulen tales
vulnerar
en
es
cuenta
por
derechos
ello
ciertos
que
humanos
se
principios
hace
que
situaciones planteadas y que fueron
postulados
por
los
participantes
de
la
conferencia
internacional ya citada.
(1)"DECLARACION DE BILBAO". PAG. 7. EDICION FUNDACION

BBV. UNIVERSIDAD DE DEUSTO. ESPAA. 1993.
Al respecto, se hace imprescindible destacar que

tales
estudios
respecto a
derechos
la
deben
apoyarse
dignidad
humanos
en
el
principio
del
y en la proteccin de los
individuales.
La
idea
de
una
perfeccin gentica monocroma y de la eliminacin por

medios
genticos
humanidad,
es
de
la
socialmente
preciosa
repulsiva
variedad
y
de
la
presenta
un
riesgo para la especie humana, que ha sobrevivido y se

ha desarrollado en evolucin, como resultado de las
innumerables diferencias genticas individuales.
Basta con recordar, que la historia ha estado y

estar repleta de personas que alcanzaron y alcanzarn
grandes
xitos
pesar
de
presentar
alteraciones
importantes, puede citarse por ejemplo, el caso de

Beethoven que padeci de sordera.
Es por ello entonces, que se requiere de una

regulacin jurdica del problema, puesto que el mismo
presenta
abarcados
innumerables
a
la
aspectos
brevedad
por
susceptibles
el
Derecho.
de
En
ser
este
sentido, cabe mencionar el debate de los coho grandes

temas que se trataron en la reunin (y que siguen
estusiasmando
la
opinin
mundial),
temas
que
se
encuentran relacionados profundamente con el Derecho;

en sntesis se trata entonces de problemas legales a
resolver, algunos definitivamente actuales, y otros
que se harn cada vez ms patentes a medida que avance
la investigacin acerca del Genoma Humano y del ADN.
Tal es as, como hoy en da, los temas ms relevantes
que han interesado a los juristas de todo el mundo, (y
siguiendo a la propia Declaracin), en relacin a la
problemtica planteada, son los siguientes:
a.- La incidencia de la gentica en la libertad

de la persona:
Este aspecto en estudio mira a la formacin de la

voluntad, a la conducta humana, y cmo en definitiva
un determinado cuerpo gentico o estructura gentica,
es capaz de modelar el propio comportamiento humano?,
y cmo en consecuencia es capaz de influir en su
responsabilidad o culpabilidad?.
Naturalmente, este
aspecto del problema cae dentro del mbito del Derecho

Penal,
ms
concretamente
culpabilidad
(que
ser
dentro
del
desarrollado
tema
en
de
la
concreto
posteriormente en este trabajo).
b.- La incidencia de la gentica en el campo de

los derechos humanos:
Este problema dice relacin a la interferencia

que puede producir la investigacin gentica, con los
derechos
humanos
Constituciones
de
Internacionales,
en
utilizacin
de
consagrados
los
lo
tcnicas
que
no
Estados
dice
genticas
en
las
Acuerdos
relacin
con
la
referidas
al
ser
humano.
con
Tal utilizacin, como es natural entronca
una
diversidad
de
Derechos
inalienables
de
la
persona humana.
c.- La patentabilidad de los genes y secuencias

humanos:
En este aspecto se trata de fijar lmites justos

a
los
Derechos
de
propiedad
los
legtimos
beneficios econmicos, para consolidar y estimular la

investigacin.
objeto
de
una
Todo lo cual naturalmente debe ser

regulacin
jurdica
econmica,
para
evitar as que la investigacin gentica se traduzca

en
una
fuente
de
comercializacin
abusiva
sin
lmites.
d.-
Fijacin de lmites precisos para ciertas
formas de ingeniera gentica :
Conlleva este tema, a establecer regulaciones a

la ingeniera gentica que en su afn investigador,
puede
atacar
la
individualidad,
identidad
variabilidad del ser humano, ello por el grave riesgo
que supone lo planteado para la dignidad personal y

para la dignidad personal y para la evolucin natural
de la herencia gentica.
e.- La proteccin a la intimidad personal :
Se
trata
aqu,
de
dar
amparo
la
intimidad
personal o confidencialidad de la informacin gentica

y
determinacin
de
los
supuestos
en
los
que
es
factible alterarla o traspasarla, todo lo cual ha de

enmarcarse dentro de un debido marco tico de suyo
necesario.
f.- La utilizacin de la informacin gentica en

el campo de los seguros :
Obviamente
que
tal
aspecto
puede
conducir
establecer requisitos francamente indeseables, para la

contratacin de un seguro habida consideracin de las
diferentes
conformaciones
genticas
de
los
seres
humanos, lo que nos acerca al difcil e ineludible

campo de una discriminacin brutal y repulsiva.
g.-
La utilizacin de las pruebas genticas en
el campo laboral:
En este caso al igual que en el anterior, estamos

cercanos
una
discriminacin
inminente
no
justificable ni legtima.
h.-
Tensin entre la divulgacin gentica y la
proteccin de las libertades humanas:
"Se trata de evitar un conflicto entre la demanda

de liberacin total en la utilizacin o aplicacin de
la investigacin y experimentacin cientfica" (1), y
la proteccin de ciertas libertades humanas que pueden
verse en lgico peligro por la difusin y utilizacin
no autorizada de informacin gentica.
i.-
Se hace necesario incluir otro tema de gran
importancia para el Derecho (abordado en otro acpite

de
este
trabajo),
cual
es
el
problema
de
la
identificacin humana, es decir, el asunto relativo
con
la
filiacin.
Este
problema
aunque
no
tratado
directamente en tal reunin, creemos que presenta un

campo interesante para el Derecho Civil, y es por ello
que se ha desarrollado separadamente.
(1)
"DECLARACION
DE
BILBAO".
PAG.
10.
EDICION
FUNDACION BBV. UNIVERSIDAD DE DEUSTO. ESPAA. 1993.
Conocidos ya, los principales temas que interesan

al Derecho, en relacin con
el Genoma Humano, cabe
indicar, la poca conveniencia de que exista eso s,

una extremada regulacin en la materia, ello porque en
las sociedades libres, la investigacin cientfica es
indispensable
que
libertad,
excesiva
regulacin
burocrtico
que
se
no
desarrolle
se
vea
legal
exagerado.
en
condiciones
obstaculizada
ni
Asimismo,
por
un
como
por
de
una
control
seala
"La
Declaracin de Bilbao", la autorregulacin personal y

colectiva,
entre
ciencias
de
diversa
ndole,
sigue
siendo una importante proteccin para el respeto de

los
derechos
entones
otro
enfrenta
con
humanos
en
la
problema
tema
cual
es:
el
Derecho,
investigacin.
analizar
el
Surge
que
evitar
se
una
regulacin legal severa y prematura, y ms an no

informada.
pretenda
Es indispensable, que cualquier ley que
regular
redactarse
con
la
la
investigacion
consulta
gentica,
previa
de
la
ha
de
comunidad
cientfica y con un conocimiento preciso de la ciencia

y
tecnologas
afectadas,
por
que
el
pueden
verse
desarrollo
de
inmediatamente
una
ley
de
tal
naturaleza; ms an, es la sociedad entera la que

debera ser consultada en esta materia recibiendo a la
vez, la ms adecuada informacin.
2.- SOLUCIONES A LOS PROBLEMAS PLANTEADOS.
Comprendidos
ya
los
principales
temas
que
interesan al Derecho, con relacin al problema del

ADN,
se
hace
necesario
enunciar
las
posibles
soluciones a los mismos en trminos generales, tomando
como
natural
base
las
opiniones
vertidas
en
tal
reunin internacional:
a.-
Debe
conciencia
en
de
primer
que
la
trmino,
incidencia
tomarse
del
real
conocimiento
gentico en el ser humano, demanda ya una detenida

reflexin por parte de los juristas de todo el mundo,
para que se de una pronta respuesta a los problemas
que
plantea
embargo,
previa
su
debe
y
utilizacin.
ser
seria
el
del
Tal
producto
problema,
de
reflexin,
una
para
sin
informacin
que
as
cada
legislacin aporte lo necesario para ir creando una

regulacin ms universal de este problema.
b.cientfica
Debe
ha
comprenderse
de
ser
que
la
esencialmente
investigacin
libre,
sin
ms
cortapisas, que las impuestas por el autocontrol del

investigador y del hombre de la ciencia.
Sin embargo,
ha de comprenderse, que el respeto a los derechos

humanos
consagrados
por
las
Declaraciones
Internacionales, y Convenciones de esa naturaleza, as

como en las debidas Constituciones, marca el lmite de
esa autorregulacin a toda aplicacin o actuacin de
tcnicas genticas en el ser humano.
c.-
"Ha
de
tenerse
presente
que
la
intimidad
personal es patrimonio exclusivo de cada persona y por

tanto debe ser inmune a cualquier
intromisin"(1).
El consentimiento informado es requisito indispensable

para
interferir
en
ella.
Excepcionalmente
por
motivos de inters general, es decir muy calificados,

podr permitirse el acceso a la misma, en todo caso
bajo control judicial.
d.- El cuerpo humano, por respeto a la dignidad

de la persona, y a su integridad como ser humano, no
debe ser susceptible de comercializacin.
lo
expuesto,
se
debe
permitir
la
No obstante
disponibilidad
gratuita y controlada con fines teraputicos o bien

cientficos.
patrimonio
Los
de
la
conocimientos
humanidad
han
genticos
de
son
comunicarse
libremente en este sentido.
(1)
"DECLARACION
DE
BILBAO".
PAG.
12.
EDICION
FUNDACION BBV. UNIVERSIDAD DE DEUSTO. ESPAA. 1993.
e.- Se debe tomar conciencia que la tecnologa

aplicada
susceptible
la
de
estrictamente
identificacin
suministrar
necesaria,
ms
deber
personal,
siendo
informacin
de
la
restringirse
la
exigencia indispensable de cada caso concreto.
f.- Hasta que lo permitan los avances cientficos

y dado que no se conocen las funciones exactas de un
solo
gen,
es
prudente
necesario
establecer
una
cierta moratoria en la alteracin de las clulas y

controlar desde este punto de vista, la avasalladora
investigacin cientfica.
g.- Ha de rechazarse, la utilizacin de los datos

genticos
que
puedan
originar
discriminacin
en
el
mbito de los seguros.
h.- Asimismo, debe de rechazarse la utilizacin

de
los
datos
discriminacin
genticos,
en
el
que
mbito
contribuyan
de
las
generar
relaciones
laborales, y en general en cualquier otro.
i.Acuerdos
Se hace indispensable finalmente, elaborar

Internacionales
Convenciones
de
igual
naturaleza, que sean capaces de involucrar a numerosos

Estados, y que tiendan a establecer una regulacin ms
sistemtica del problema.
Asimismo, se hace necesario, que las diferentes

legislaciones
armona
entre
de
si,
los
y
diferentes
con
tales
pases,
estn
Acuerdos,
para
en
as
lograr correctamente, una regulacin en la aplicacin

de los conocimientos genticos, y obtener en ltimo
trmino, un control de carcter supranacional sobre el
tema en cuestin.
3.-
EL
GENOMA
HUMANO
LA
CULPABILIDAD
PROPIAMENTE
TAL.
Luego de comentados los aspectos ms relevantes,

susceptibles de ser regulados por el Derecho en lo que
dice relacin con el problema del ADN, cabe analizar
ms precisamente, el tema de la responsabilidad desde

el
punto
de
vista
penal,
por
su
importancia
que
naturalmente es fcil de apreciar.
En definitiva, el tema en cuestin dice relacin

(como ya se dej de manifiesto), con la incidencia de
la
gentica
formacin
en
de
comportamiento
la
su
como
libertad
voluntad,
ser
de
en
humano,
la
persona,
concreto
lo
que
en
en
nos
la
su
lleva
ineludiblemente a plantearnos la problemtica de la

culpabilidad o bien de la responsabilidad penal.
Es indudable, que si el ser humano "convive" con

una determinada carga gentica, tal realidad se pondr
de manifiesto en su comportamiento exterior, es decir
en su relacin con los dems, con la sociedad en la
cual ha de desarrollarse.
Si asumimos esta realidad,
es fcil comprender que en este sentido, la persona

humana viene predeterminada genticamente, y que tal
predeterminacin va a suponer consecuencialmente un
preciso y especfico comportamiento, que evidentemente
no puede ser considerado como igual al de otro ser
humano.
Tal problemtica, como bien puede apreciarse,
nos llevara necesariamente al siguiente razonamiento:

la
conducta
delictiva
obedecera
entonces
la
estructura gentica del ser humano.
Tal planteamiento, es lgico que no resulta del

todo novedoso dado que se entronca, con las teoras ya
expuestas hace bastante tiempo por los estudiosos del
Derecho Penal, en lo que dice relacin con el estudio
del delincuente nato.
Pero si bien es cierto, es
correcto lo sealado, actualmente los cientficos y

juristas han puesto nuevamente sus ojos en el tema,
dado que hoy existen numerosos y mayores antecedentes
que
permiten
una
mayor
responsabilidad,
en
las
conclusiones que se adopten.
4.- INTERROGANTES CONCRETAS.
a.-
El
problema
del
Genoma
Humano
de
la
culpabilidad, va a repercutir consecuencialmente en un

tema de suyo interesante y que no puede ser eludido,
cual es el de la aplicacin de la pena.
En efecto,
entendida
la
pena
como
una
sancin
un
castigo
impuesto por el legislador penal, a quien contraviene

el ordenamiento jurdico. mediante la comisin de un
delito, parece ineludible, reflexionar acerca de si
sera
licito
genticamente,
castigar
est
destinado
un
individuo
para
delinquir
que
por
ejemplo con una pena privativa de libertad, en el

evento que precisamente cometiera un hecho delictual?.
b.- Por otro lado, cul ha de ser el objetivo de

la sancin penal, si solamente castigar o bien a la
luz de lo expuesto, ser ms bien una posibilidad real
de
que
el
sujeto
pueda
rehabilitarse
insertarse
dentro de la sociedad?.
c.- Incluso ms, si hemos dicho que el ser humano

debe convivir con una determinada estructura gentica,
que
por
propensa
cierto
a
no
ha
estimularlo
escogido,
a
que
delinquir,
pueda
es
ser
posible
entonces una rehabilitacin, o lo que se est sin duda

logrando es poner en peligro an ms a la sociedad?.
d.- Finalmente, analizadas as las cosas, sera
entonces lcito, intervenir en la estructura gentica

de ese ser humano para as cambiar su comportamiento
delectivo e insertarlo dentro de la sociedad?.
Tales
apasionan
son
a
las
los
interrogantes,
juristas
que
estudiosos
actualmente
del
Derecho
Penal, en todo el mundo, y que por cierto continuarn

por mucho ms tiempo en el tapete de discusin de los
penalistas y de los filsofos del Derecho.
En cuanto a la primera interrogante planteada, en

el sentido de si sera lcito aplicar la sancin
penal, por parte de los Tribunales de Justicia, a un
individuo que genticamente se siente predeterminado
para
delinquir?,
sin
profundizar
en
el
plano
filosfico, que sin duda nos llevara a replantearnos

en exceso el problema, creemos que por la naturaleza
misma del Derecho Penal, ha de existir una sancin
penal en tal sentido, de otro modo carecera de razn
de ser tal rama del Derecho, pero tal vez habra que
tener
una
visin
ms
amplia
del
problema,
no
considerar la pena simplemente como un castigo, a un

determinado hecho, sino que una posibilidad cierta de
que
ese
individuo
sociedad.
pueda
insertarse
dentro
de
la
Creemos que es el propio legislador en cada
caso, y cada nacin quien debe ocuparse de la pena en

particular;
por
lo
dems,
tal
criterio,
de
no
considerar la sancin penal como un simple castigo, es

el que actualmente y hace ya varios aos, prima en el
concierto mundial.
En cuanto a la posibilidad que el sujeto, pueda

efectivamente
rehabilitarse
reintegrarse
en
la
sociedad, creemos que salvo en casos muy calificados,

tal posibilidad no es del todo lejana.
Al respecto,
ha de entenderse, que si bien la estructura gentica

tiene una influencia notable en la personalidad del
ser
humano,
no
debe
entenderse
el
problema
como
realidad absoluta, sino que por el contrario hay una

serie
de
otros
factores
que
van
moldeando
la
estructura interna de los seres humanos, y que no

pueden
ser
olvidados,
como
el
medio
ambiente
por
ejemplo.
De tal modo, que creemos en la eficacia de una

rehabilitacin, la cual ha de ir apoyada de los medios
adecuados
para
lograrla.
El
problema
que
surge
entonces, es si es posible disponer de los medios

econmicos,
para
conseguir
tal
objetivo?,
tal
planteamiento es del todo legtimo, y ha de involucrar

su respuesta a la comunidad en su totalidad.
En cuanto a la posibilidad, de intervenir en la

estructura gentica del individuo, para modificar su
comportamiento, creemos que tal aspecto nos lleva a un
campo de suyo peligroso.
En
efecto,
la
posibilidad
de
una
manipulacin
gentica, o ms an, la creacin de un ser humano

artificial, con determinadas caractersticas, ajenas a
l, nos parece repulsivo.
intentos
aceptados
mantenerse
de
esta
naturaleza
nuevamente.
firme
Ya la humanidad, sabe de
la
De
que
tal
comunidad
no
modo,
al
pueden
que
respecto
ser
ha
de
no
permitir la creacin de seres destinados a, o aptos a,

pues tal situacin es contraria a la naturaleza misma
del ser humano.
5.- BREVE RESEA DE LOS ESTUDIOS GENETICOS SOBRE
EL DELINCUENTE.
Profundizado
an
ms,
en
el
aspecto
de
la
estructura gentica del individuo y su inclinacin a

delinquir, a lo largo de la historia de la humanidad
se han efectuado numerosos estudios fsicos y squicos
del
ser
humano,
para
poder
determinar
qu
caractersticas presentan, en estos ambos aspectos los

delincuentes?.
Los
primeros
estudios
como
indica
el
profesor
Achval, arrojaron los siguientes resultados:
desde
el punto de vista fsico, el delincuente, presenta una

capacidad craneana menor a la normal, nariz recta,
aplanada y ancha, paladar ojival, pie plano, etctera.
Tales
caractersticas
por
cierto
que
padrones generales del delicuente nato.

los
rasgos
squicos
fundamentales,
responden
En cuanto a
estos
son
la
amoralidad, la inafectividad, la inadaptabilidad y la

impulsividad.
Luego,
los
estudios,
se
encaminaron
incluir
otros aspectos no tomados en cuenta, tales como los
factores
alimentarios
fisiolgicos
como
por
los
defectos
ejemplo
la
fsicos
epilepsia
y
las
disrritmias cerebrales.
De los estudios anteriores, se logr entonces una

clasificacin
base
de
los
tipos
humanos
que
ha
perdurado en su esencia hasta nuestros das:
a.- El leptosmico.
b.- El pcnico.
c.- El atltico.
d.- El displstico.
a.-
El
tipo
humano
denominado
leptosmico,
presenta un "cuerpo estrecho y un predominio en la

longitud de sus miembros"
(1).
(1) ALFREDO ACHAVAL. "MANUAL DE MEDICINA LEGAL". PAG.

717. EDITORIAL ARBOLEDA PERROT. ARGENTINA. 1992.
b.predominio
miembros.
El
tipo
de
humano
del
cabeza
la
pcnico,
del
tronco
presenta
un
sobre
los
Su personalidad es extrovertida, sociable y
de fcil adaptacin.
c.-
El
tipo
humano
descrito
como
atltico,
presenta un buen desarrollo muscular, y en cuanto a su

personalidad,
revela,
lentitud
squica
pero
predisposicin a explosiones motoras o emocionales.
d.-
En
cuanto
al
tipo
humano
descrito
como
displstico ste presenta, "trastornos endocrinos y

metablicos" (1), fundamentalmente.
De
los
posteriores,
estudios
se
ha
anteriores
corroborado,
que
el
de
otros
tipo
del
leptosmico, generalmente es el delincuente precoz, es

decir, de poca edad y que ya ha entrado al campo
delictivo.
El
pcnico,
es
proclive
cometer
delitos
de
delitos
de
fraude como tambin los imprevistos.
El
atltico,
se
relaciona
con
los
violencia, en especial, cuando se asocia alcohol.
(1) ALFREDO ACHAVAL. "MANUAL DE MEDICINA LEGAL". PAG.
717. EDITORIAL ARBOLEDA PERROT. ARGENTINA. 1992.
Finalmente, el displstico se relaciona con los

delitos de orden sexual.
Como
se
ha
podido
apreciar,
la
estructura
gentica del ser humano que se manifiesta por ende en

su aspecto fsico y squico, tiene una preponderancia
bastante
importante
en
la
tendencia
delictiva
del
mismo y tan importante es que ha sido posible realizar

estudios
como
caractersticas
los
sealados
tpicas
de
los
para
concluir
sujetos
las
propensos
delinquir.
6.- OTROS FACTORES QUE INDUCEN A DELINQUIR.
Sin embargo, bien se sabe (y as ya se plante),

que
hay
otros
factores,
de
carcter
externo,
que
tambin influyen en la conducta delictiva, y que por

ende hacen ms vlida la posicin de sustentar una
real y verdadera rehabilitacin.
Desde luego, existen
factores sociales que contribuyen a la delincuencia,

tales como : la densidad de la poblacin, la opinin
pblica, los usos y costumbres, la moral, la religin,

la
familia,
el
nivel
de
enseanza,
el
desarrollo
industrial, el alcoholismo, la drogadiccin, etctera.

Factores que no pueden ser olvidados si se pretende
realizar un estudio serio del tema y ms an si se
pretende realizar una legislacin omnicomprensiva del
problema, y que realmente tienda a regular eficazmente
el aspecto de la incidencia entre la gentica y la
conducta delictiva.
7.- CONCLUSION.
Se hace preciso entonces, tener en cuenta los

aspectos vertidos y sealados en su conjunto, para
obtener el resultado esperado, y lograr una adecuada
renovacin y replanteamiento del problema, que como se
puede apreciar en estos das encuentra plena vigencia
en el concierto de los estudiosos del Derecho y de
aquellos
que
encontramos
en
el
mismo
un
campo
inagotable de sabidura y de renovacin, dado que dice

relacin,
con
nuestro
propio
futuro
como
seres
humanos, por tanto inquietos y deseosos, de que pueda

alcanzarse siempre la mejor regulacin jurdica, para
nuestra sociedad.
"Sera realmente una tragedia de proporciones, si

la
humanidad
no
aprovecha
las
oportunidades
que
presenta este proyecto" (1) mundial del Genoma Humano,

y constituira un fracaso si los beneficios del mismo,
no se pusieran al alcance de todos los pases del
mundo y de sus habitantes.
seal,
que
cultural
la
parquedad
demandan
un
Es por ello, como ya se

normativa
definido
la
armnico
variedad
marco
de
leyes nacionales y Acuerdos Internacionales.
(1 "DECLARACION DE BILBAO". PAG. 8. EDICION FUNDACION

BBV. UNIVERSIDAD DE DEUSTO. ESPAA. 1993.
Pensamos
adems
(siguiendo
la
propia
"Declaracin de Bilbao"), que es indispensable que los

legisladores, los jueces, los abogados, y en general
todos
los
especialistas
en
Derecho,
conozcan
los
avances cientficos y tecnolgicos de la gentica y

reflexionen
sociales.
acerca
de
sus
implicaciones
legales
Es en definitiva una necesidad que viene
impuesta por la rapidez y originalidad del trabajo
diario de los cientficos.
B.- MATERIA CIVIL: ESTABLECIMIENTO DE RELACIONES

FAMILIARES.
1.- INTRODUCCION.
Se ha descubierto una molcula (como ya hemos

sealado), que determina la naturaleza fundamental de
toda la vida, desde la del microbio ms sencillo hasta
de la del hombre mismo.
Al descubrir esto, el hombre se ha acercado a

algo
que
promete
ser
uno
de
los
grandes
triunfos
cientficos de todos los tiempos, el control de la

vida.
Despus de indagar durante ms de 2.000 aos, el

hombre ha sacado a la luz uno de los ms grandes
secretos de la naturaleza, la molcula que contiene el
plan maestro y el control qumico de todas las cosas
vivas.
Aunque
la
importancia
de
esta
molcula,
es
inmensa, una clula(1) humana contiene de ella, apenas

un billonsimo de gramo.
El apasionante acontecimiento a que se asiste en

muchos laboratorios, es el desciframiento del cdigo,
y con ello de los mensajes contenidos en esta molcula
que rige la vida.
El descubrimiento de ADN, ha trasladado de plano

a los hombres de ciencia al mundo microscpico de las
molculas.

MOLECULA DE ADN?.
La tcnica del anlisis del patrn de bandas de

ADN,
como
ya
hemos
indicado,
se
ha
vuelto
una
herramienta muy importante en todo el campo de la

ciencia
molecular,
laboratorios
de
es
utilizada
biologa
en
los
molecular,
principales
como
medio
probatorio de experimentos ya realizados en el campo

de la Transmisin del material gentico.
(1)
CELULA:
ELEMENTO
MICROSCOPICO
DOTADO
DE
VIDA
PROPIA.
Adems del uso anterior, que se le da al ADN en

la investigacin avanzada, se utiliza con fines ms
prcticos, por ejemplo: el estudio de la transmisin
hereditaria
en
determinadas
enfermedades,
la
determinacin de gemelos univitelinos, el duplicado de

marcadores genticos, etctera.
En esta primera parte del presente captulo nos

avocaremos al principal caso que resuelve el ADN en el
derecho de familia.
3.- EL PARENTESCO
El
parentesco
es
la
relacin
de
familia
que
existe entre dos personas.
El parentesco que el Cdigo Civil regula puede

ser por consanguinidad o natural y por afinidad o
legal.
Ambos pueden ser legtimos o ilegtimos.
a.-
El
parentesco
por
consanguinidad
es
la
relacin que existe entre personas que tienen sangre

en comn, ya sea porque una desciende de la otra, o
porque proceden de un antepasado comn.
b.- Lneas del parentesco
Se
llama
linea,
la
descienden unas de otras.
serie
de
personas
que
Se la representa por una
lnea recta, que va de una persona a otra, cualquiera

que sea el nmero de generaciones.
El artculo 27 del Cdigo Civil en su inciso

segundo expresa que "cuando una de las dos personas es
ascendiente de la otra, la consaguinidad es en la
lnea recta".
Si las personas de que se trata no descienden

unas
de
otras
pero
tienen
un
tronco
comn,
no
constituyen una lnea sino que forman parte de dos

lneas diferentes.
Se las representa por una lnea
angulosa en cuyo vrtice se encuentra el ascendiente

comn.
Las
dos
lneas
se
difurcan
en
el
comn
ascendiente y se desenvuelven una contigua a la otra.
El artculo 27 inciso 2 aade que "cuando las

dos personas proceden de un ascendiente comn, y una
de
ellas
no
es
ascendiente
de
la
otra,
la
consaguinidad es en lnea colateral o transversal".
c.- Grados de parentesco.
El grado de parentesco es la distancia entre dos

personas,
medida
en
generaciones.
El
artculo
27
inciso 1 establece que "los grados de consaguinidad

entre
dos
personas
se
cuentan
por
el
nmero
de
generaciones".
En la lnea recta el cmputo es sencillo; hay

tantos
grados
como
pariente y otro.
generaciones
median
entre
un
As, padre e hijo estn en primer
grado, el abuelo y el nieto en segundo, etc.
En la lnea colateral, el grado se mide por el

nmero de generaciones en cada lnea.
Desde una de
las personas cuyo parentesco se trata de establecer se

sube hasta el ascendiente comn y se baja por la otra
lnea hasta la otra persona.
Dicho de otra manera,
partiendo del ascendiente comn, se cuenta el nmero

de generaciones de cada lnea y se suman ambos.
De esta manera, los hermanos estn en el segundo

grado; tos y sobrinos, en el tercero; dos primos
hermanos, en el cuarto grado.
d.- Consanguinidad legtima e ilegtima.
El parentesco de consaguinidad puede ser legtimo

o ilegtimo.
Parentesco legtimo es aquel en que todas las

generaciones de que resulta han sido autorizada por la
ley.
Tal es el que existe entre dos primos hermanos,
hijos legtimos de dos hermanos, que son tambin hijos

legtimos del abuelo comn (artculo 28 del Cdigo
Civil).
Por el contrario, la consanguinidad es ilegtima

cuando
una
ms
de
las
generaciones
no
ha
sido
autorizadas por la ley, como es el caso de dos primos

hermanos, hijos legtimos de dos hermanos, unos de los
cuales era hijo ilegtimo del abuelo comn (artculo
29 del Cdigo Civil).
Entre
algunos
de
los
efectos
que
produce
el
parentesco por consanguinidad pueden mencionarse; la

patria potestad, el derecho de suceder, el derecho de
alimentos.
e.- Parentesco por afinidad.
Existe el parentesco de afinidad entre el marido
y los consanguneos de su mujer y viceversa.
Pero
existe igualmente un parentesco de afinidad resultante

del comercio carnal.
Son afines la persona que ha
conocido carnalmente a otra y los consanguneos de

sta.
f.- Afinidad legtima.
Afinidad
legtima
es
la
que
existe
entre
una
persona que est o ha estado casada con otra y los

consanguneos legtimos de su marido o mujer (artculo
31 inciso 1 del Cdigo Civil).
Debe tenerse en cuenta que el parentesco legtimo

de afinidad sobrevive al matrimonio que le da origen.
El artculo 31 inciso 1,
no
deja
dudas sobre
el
particular cuando expresa que existe tal parentesco

entre
la
persona
consanguneos
de
que
aquella
"ha
estado
con
quien
casada"
haba
los
contrado
matrimonio.
El
parentesco
existe
entre
la
consanguneos del marido y viceversa.
mujer
los
Pero no existe
ningn parentesco entre los parientes de cada uno de

los cnyuges.
g.- Afinidad ilegtima.
Afinidad ilegtima es la que existe entre una de

dos personas que no han contrado matrimonio y se han
conocido carnalmente y los consanguneos legtimos o
ilegtimos de la otra, o entre una de dos personas que
estn
han
estado
casadas
los
consanguneos
ilegtimos de la otra (artculo 32 del Cdigo Civil).
h.- Lneas y grados de afinidad.
La afinidad se asimila a la consanguinidad para

la computacin de lneas y grados.
La lnea y grado de afinidad legtima de una

persona con un consanguneo de su marido o mujer, se
califica
por
legtima
de
la
lnea
dicho
marido
grado
o
de
mujer
consanguinidad
con
consanguneo (artculo 31 del Cdigo Civil).
el
dicho
As, un varn est en primer grado de afinidad

legtima con los hijos habidos por su mujer de un
matrimonio anterior y en segundo grado de afinidad
legtima,
en
la
lnea
colateral,
con
los
hermanos
legtimos de su mujer.
En la afinidad ilegtima, la lnea y el grado se
califican
de
la
misma
manera
que
en
la
afinidad
legtima.
Entre
parentesco
para
algunos
de
de
afinidad
contraer
los
se
escasos
mencionan
matrimonio
que
efectos
el
se
del
impedimento
extiende
exclusivamente a la lnea recta, etc.
4.- DISPUTAS DE PATERNIDAD.
Debemos indicar al lector, que en esta parte del

trabajo, haremos un anlisis del Proyecto de Ley que
actualmente se encuentra en nuestro Congreso Nacional,
y al cual aludimos sucintamente en la primera parte
del mismo.
Sin
duda
es
en
esta
situacin
cuando
mayor
relevancia y aplicacin tiene la tcnica del ADN, ya

que
todos
los
elementos
necesarios
se
encuentran
simultneamente (madres, hijos y posibles padres), por

lo que es muy fcil la obtencin de buenas muestras
recientemente extradas.
(1) MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA, PAG. 14 A 18. TOMO I

COLECCION
MANUALES
JURIDICOS.
EDITORIAL
JURIDICA.
SANTIAGO, 1989.
El patrn de bandas de ADN del hijo, est formado

por la combinacin del que tienen sus padres, por lo
tanto,
las
bandas
que
tenga
el
hijo
que
no
correspondan a la madre, necesariamente pertenecen al

padre verdadero.
En aras de la conservacin de la verdad de las

relaciones
filiacionales,
consagrado
en
el
proyecto
es
de
que
ley
el
legislador
que
modifica
ha
el
Derecho de Familia, especficamente en su artculo 193

(y que lamentablemente no abarca al aspecto penal), la
libre investigacin de la paternidad por medio de toda
clase de pruebas, incluidas las biolgicas, es decir,
no slo se admitirn como pruebas las caractersticas

genticas, sino que adems pruebas biolgicas de mayor
complejidad, como peritajes antropobiomtricos (1).
La redaccin del artculo 193 del proyecto de ley

presentado por el Poder Ejecutivo es genrico, ya que
no
establece
biolgicos,
diferencia
lo
sus
de
que
se
entiende
caractersticas
otras
legislaciones
por
pruebas
preferencias,
como
la
italiana
(2), que emplea
(1) ANTROPOBIOMETRIA : TRATADO DE LAS PROPORCIONES DEL

CUERPO HUMANO.
(2) "ANUARIO DE JURISPRUDENCIA ITALIANA". PAG. 208.
1980. ROMA.
una
redaccin
caractersticas
ms
especfica
genticas
al
referirse
medios
biolgicos
las
de
comprobada eficacia.
En relacin a este tipo de pruebas es menester

determinar el
valor probatorio que se le conceder y
al cual se deber sujetar el juez para valorarlas.
Habr
que
dilucidar
si
el
juez,
valorar
las
pruebas en conjunto, o les dar una mayor importancia

a las pruebas biolgicas, dentro de las cuales la ms
aplicada en nuestro pas es la tcnica del ADN.
El
uso
de
la
detractores,
tcnica
del
encontrando
inconvenientes
su
larga
ADN
ha
como
duracin,
encontrado
principales
su
insuficiente
control y su excesivo costo.
A nuestro juicio la prueba biolgica del ADN en

una senda que permite llegar a uno de los objetivos
del proyecto, "La verdad biolgica real".
En cuanto a la duracin y costo de esta tcnica,

no es razn suficiente para ser desestimada por el
juez,
ya
que
laboratorios
depender
que
lleven
de
a
la
cabo
eficacia
los
de
peritajes
los
de
determinacin de la paternidad.
Otro
aspecto
muy
importante
es
el
papel
que
deber asumir el juez, es decir si deber tener un rol

inquisitivo o por el contrario sern las partes las
que tendrn que darle curso progresivo a los autos.
Si
el
comportamiento
constituira
una
del
mayor
magistrado
ingerencia
de
es
ste
activo,
en
la
estructura familiar, alcanzando un papel preponderante

en los conflictos en que se dilucide el status de
hijo.
se
En caso contrario, una posicin pasiva del juez
traducir
en
un
acercamiento
de
los
poderes
pblicos, valorando mal su actuacin de oficio.
La aprobacin del proyecto de ley apunta a una

postura activa del juez en las relaciones familiares.
Esta nueva concepcin de la familia, tendr que

ir
acompaada
con
una
proteccin
constitucional
efectiva de la misma, en el aspecto social, jurdico y

econmico,
dado
que
los
entes
del
Estado
debern
adoptar una actitud de intervencionismo solidario con

la
familia,
es
decir,
la
Constitucin
deber
consagrar las facultades especficas que permitan a

los
entes
del
Estado
asegurar
la
mantencin,
proteccin y configuracin del ncleo social que es la
familia, no permitiendo la destruccin de principios

que la rigen.
5.- POSTURA DEL JUEZ ANTE LA CONVICCION DE LA

PRUEBA DE ADN.
Respecto de la eficacia de la aplicacin de la

prueba de ADN el juez deber tener en consideracin
los siguientes aspectos:
1) Cul ser el momento preciso para aportar

esta prueba al proceso?.
2) Qu nmero de sujetos debern ser analizados

para que la exclusin de paternidad sea lo ms real
posible?.
3) Cundo proceder aplicarla con exclusin a

todo otro medio de prueba en el proceso?.
El juez deber diferenciar si lo que se busca es

la exclusin de la paternidad, o por el contrario,
conocer el porcentaje de probabilidad de la misma.
Estimamos que el juez no puede admitir cualquier

peritaje en la tcnica
del ADN, sino slo el que
resulte de una conviccin real, ser necesario que lo

asesore un mdico forense a un especialista en la
materia sobre el grado de seguridad de la persona
propuesta.
Puede
legal,
no
suceder
que
cuente
con
el
laboratorio
alguno
de
de
los
medicina
elementos
necesarios para obtener un resultado fidedigno en la

exclusin de la paternidad por medio del ADN, de modo
que para que las conclusiones periciales sean eficaces
y
el
convencimiento
posible,
deber
del
juez
cumplirse
sea
con
lo
ms
los
correcto
siguientes
requisitos:
1) Que se efecte el examen de ADN con el mayor

cuidado posible, protegiendo la muestra de cualquier
posible contaminacin ambiental.
2) Que los sistemas utilizables no sean
vetustos
y que el muestreo del sistema gentico sea completo,

empleando como mnimo 25 sistemas genticos, de esta
manera
se
puede
detectar
cualquier
alteracin
cromosmica con un 100% de veracidad.
Respecto del decisivo papel que juega la prueba

de ADN en el reconocimiento de la paternidad en el
proyecto
de
siguientes
ley,
interesa
que
consideraciones
en
nos
hagamos
orden
las
la
discrecionalidad judicial :
1) Ordenar el juez un examen de ADN cuando con

las dems pruebas ordinarias aportadas al proceso, no
resulte plenamente ilustrado?.
2) Le dar el juez mayor preponderancia a la

prueba de ADN, que a las dems pruebas biolgicas?.
3)
Valorar
el
juez
las
pruebas
en
forma
conjunta?.
4) O por el contrario preferir las conclusiones

derivadas de los exmenes de ADN?.
Como no todos los medios de prueba que establece

nuestra legislacin constituyen plena prueba por esa
misma
razn
habr
que
determinar
que
valor
se
le
conceder a la prueba del ADN para que sta no quede a

la discrecionalidad del juez, como en el caso de los
informes periciales en que el tribunal los aprecia de
acuerdo a las reglas de la sana crtica y en que
existe
una
mayor
libertad
en
la
valoracin
de
la
prueba.
A ninguna prueba nuestra legislacin procesal le

concede valor absoluto, por lo tanto, la prueba de ADN
quedar a la discrecional apreciacin del juez, ya que
los
dictmenes
periciales
no
vinculan
al
juez
que
tiene libertad para valorarlos.
A nuestro parecer, si el dictamen de la prueba de

ADN es concluyente de verdad absoluta por aplicacin
de la sana crtica, resulta prcticamente vinculante
para el juez.
concluyente,
Si el informe de la prueba de ADN no es

el
juez
goza
de
un
libertad para valorar dicha prueba.
amplio
margen
de
5) Cules son los principales problemas que ha

de resolver el juez,
cuando
del examen de ADN
se
evidencie una alta exclusin de paternidad?. Ser

tambin procedente que ordene otra prueba biolgica o
la
misma
prueba
laboratorio
que
de
ADN,
pero
considere
realizada
que
tiene
en
una
un
mejor
tecnologa y conocimiento, como los extranjeros ?.
A nuestro juicio el juez deber ordenar pruebas

biolgicas que complementen la prueba del ADN, cuando
tenga dudas fundadas sobre la veracidad y eficiencia
de las pruebas ya realizadas.
La
ineludible
fidedignas,
necesidad
posibilita
al
de
juez
tener
a
conclusiones
recurrir
las
medidas para mejor resolver y ordenar la prueba de ADN

como
una
partes.
complementacin
de
la
actividad
de
las
Si las partes en el trmino probatorio no
propusieron como medio de prueba el examen de ADN u

otro
medio
oficio?.
biolgico,
Por
podr
supuesto
que
el
juez
s,
el
decretarlo
juez
con
de
el
asesoramiento pericial pertinente ordenar como medida
para
mejor
resolver,
un
estudio
de
ADN
complementar las pruebas ofrecidas por las partes.
que
A
este respecto es interesante dar a conocer la opinin

del procesalista espaol Onedia Santa Mara (1), que
tras un juicio crtico lleg a la conclusin: "que
para una total y segura certidumbre
es necesario una actividad adicional en la que se
confe
para
conocer
un
desvanecer
extremo
una
concreto
duda,
o
conocido, las medidas para mejor
ampliar
asegurar
datos,
uno
ya
resolver, son el
ejemplo ms claro y nico que el proceso civil ofrece

para acordar la prctica de pruebas que no han sido
propuestas, de ah que sean de inters del juez cuando
se haya realizado toda prueba.
Lo que nos importa no es slo el valor probatorio

que segn la sana crtica el juez pueda dar al examen
de ADN, sino que adems nos interesa saber si el juez
recurrir al dictamen pericial de ADN slo cuando se
encuentre en la imposibilidad de estructurar de otro
modo su convencimiento".
(1)
ONEDIA
CUASI
SANTA
MARIA.
FAMILIARES".
"SITUACIONES
EDIT.
BOSCH.
FAMILIARES
1961.
PAG.
129.
ESPAA.
Continuando con el tema del convencimiento del

juez, es necesario revisar la jurisprudencia italiana
(1)
en
esta
materia,
frente
los
resultados
alcanzados por la aplicacin de la prueba de ADN en la

determinacin de la paternidad.
No se considera el
deber de aplicar dicha prueba, tanto ms cuanto que

tal prueba por su delicadeza y por el estado de la
ciencia, slo es aceptada cuando no se alcanza el
convencimiento
adecuado
por
los
medios
de
prueba
presentados.
Hay que preguntarse, si al admitirse el examen

de ADN como medio de prueba, ser considerado por el
juez como ordinario o por el contrario excepcional ?.
La jurisprudencia italiana aludida con anterioridad,
nos
dice
que
debe
ser
aplicada
como
un
medio
excepcional de prueba, ya que se admitir slo cuando

sea indispensable para conocer la verdad ignorada en
los procedimientos de reconocimiento de la filiacin,
es decir, cuando el juez se haya imposibilitado de
concretar su convencimiento por otros medios.
(1) "ANUARIO DE JURISPRUDENCIA ITALIANA" PAGINA 215.

1980. ROMA.
El valor absoluto o relativo de la prueba de ADN

va a depender de los medios materiales con los que se
cuente al efectuar el examen, por ejemplo: en el caso
del padre impugnante, ste no se conformar con la
prueba
pericial
mdica
de
los
grupos
sanguneos
clsicos, y pretender que el juez acepte una prueba

gentica ms compleja como la del ADN, la que puede no
efectuarse ya que en el laboratorio elegido no se
dispone
de
una
cantidad
de
sistemas
genticos
adecuados. Esto ira en detrmento de la seguridad y
certeza de las conclusiones del examen, puesto que al

no disponer de estos sistemas genticos, el informe
pericial arrojara un margen de error de por ejemplo,
un 25%, con lo que se concluye que la absolutividad o
relatividad
del
examen
de
ADN
depender
de
los
resultados y de la cualificada especificacin de los

laboratorios ad-hoc.
Si el juez considera que la prueba de ADN tiene

valor absoluto, no se admitira alguna en contrario,
es decir, se aplicara el principio
iure est iure.
este respecto resulta interesante la posicin de la

doctrina clsica
a travs de su exponente Fairen
Guille (1), que establece sucintamente, que la
(1) FAIREN GUILLE . "LA INVESTIGACION BIOLOGICA DE LA

PATERNIDAD
SU
PROCESAL",
EDICION
VALOR
DEL
DESDE
ANUARIO
UN
PTO.
DE
DE
VISTA
DERECHO
CIVIL
ESPAOL. 1950. ESPAA.
vinculacin
del
juez
al
dictamen
pericial
es
importante ya que la figura jurdica del perito nace

como auxiliar de la administracin de justicia, que da
a conocer al juez los principios de una ciencia para

l
desconocida,
abstrayndolo
posiblemente
de
todo
convencimiento que pudiera haber adquirido.
Segn el estado actual de la ciencia los jueces

tienen dos opciones para formar su convencimiento:
1)
El legislador del proyecto ya referido en su
artculo 193 admite todo tipo de pruebas biolgicas

sin sustantivar el elenco permitido de las mismas.
De
las ms simples a las ms complejas, y de cualquier

derivativo
gentico
cuyo
valor
probatorio
est
oficiosamente constatado.
2)
Entender (por parte del juez), que slo ser
medio ordinario de prueba el examen de ADN, cuando el

convencimiento proporcionado por este examen resulte
suficiente, tomando en cuenta que los resultados de
ste los valorar segn la sana crtica.
El legislador del proyecto se reserv describir o

simplemente enunciar los tipos de pruebas biolgicas a
aplicar, no les dio un valor ni absoluto ni relativo,
omite cualquier referencia descriptiva puesto que el

artculo 193, se refiere a una expresin genrica que
abarca
todos
los
medios
existentes
los
que
se
descubran y apliquen con posterioridad.
Se busca que aflore la verdad real por sobre la

formal. Esta visin se distancia de la legislacin
francesa,
que
slo
admite
determinadas
pruebas
biolgicas como las caractersticas genticas o de los

grupos sanguneos incompatibles con el padre presunto,
excluyendo de esta forma la aplicacin del ADN en
materia de determinacin de la filiacin.
Sin embargo, con la aplicacin del ADN, se corre

el riesgo de que el juez lo considere como un medio de
prueba absoluto y obtenga una seguridad que en la
prctica
no
sea
tal.
Resulta
interesante
para
corroborar lo dicho traer a colacin una sentencia de

la
jurisprudencia
italiana
(1)
que
explica
los
resultados de las pruebas biolgicas:
"La prueba de ADN que se funda en la semejanza de

los rasgos, y connotaciones morfolgicas (2), sobre
los hombres que tienen un patrimonio gentico comn

por la ley de la herencia condiciona la aparicin y
presencia
(1)
"ANUARIO
DE
JURISPRUDENCIA
ITALIANA"
AO
XXXI.
PAGINA 108. 1980. ROMA.

(2) MORFOLOGIA : CIENCIA QUE TRATA DE LA FORMA DE LOS
SERES ORGANICOS.
de los mismos rasgos morfolgicos a diferencia de los

hematolgicos
extrema
(1),
cautela
que
ya
deben
que
ser
existen
utilizados
con
caractersticas
genticas que pueden considerarse como exclusivas de

los pertenecientes de una misma raza o dentro de una
lnea
ms
restringida
la
de
un
mismo
grupo
hereditario, no siendo condicionado por una singular

unidad
hereditaria
llegando
una
transmisin
poligentica, en el caso de que su aparicin concurra

en distintas disposiciones hereditarias y que son de
muy dudosa relevancia probatoria."
Segn
cualquier
lo
que
sistema
plantea
biolgico,
la
sentencia
que
haga
anterior,
posible
la
investigacin
de
la
paternidad
con
un
99%
de
seguridad, podra ser considerado por el juez, aunque

cientficamente no est comprobada su eficacia para
tal efecto, o por el contrario descartara una prueba
biolgica,
cuando
sta
simplemente
ha
sido
realizados,
aplicando
no
ha
sido
rechazada
por
slo
aquellos
comprobada
los
estudios
de
conocida
solvencia y aceptacin por el foro cientfico.
(1) HEMATOLOGIA . PARTE DE LA MEDICINA QUE SE REFIERE

A LA SANGRE Y A SUS ALTERACIONES.
Otro problema que se presenta al aplicar el ADN

al estudio de la paternidad, es el elevado costo de
los sueros especiales reactivos (1) enzimticos que se
emplean,
su
precio
exagerado
podra
suponer
imposibilidad de recurrir a esta prueba.
Adems del costo de este examen se deber acudir

slo a laboratorios especializados, es decir, antes de
ordenar cualquier examen de ADN se deber saber de

qu
laboratorios
se
dispone
de
qu
dotacin
de
medios se cuenta ?, con cuntos sistemas genticos

se trabaja habitualmente y cuntos son los necesarios
para
una
investigacin
que
cubra
todas
las
posibilidades ?, cul es el equipo mdico necesario

para que funcione dicho laboratorio ?.
Slo una vez
constatada la existencia de todos estos elementos se

puede
hablar
de
la
disponibilidad
de
las
pruebas
biolgicas.
El juez no debe tener la menor duda en cuanto a

la capacidad y especializacin de los laboratorios, ya
que su convencimiento, se relacionar con la calidad
cientfica de los centros dedicados a la investigacin
de la paternidad.
(1) REACTIVO : DICESE DE LO QUE PRODUCE REACCION.
Segn la ley suiza, las muestras de ADN debern

se estudiadas por dos laboratorios distintos, para no
tener dudas sobre los resultados.
Segn el cientfico Daniel Salmon, "La bsqueda

de la exclusin de la paternidad, al usar un gran
nmero
de
sistemas
genticos
poliformes
permite
pruebas notables bajo cuatro condiciones"(1).
1)
Un laboratorio de grupo sanguneo altamente
competente
provisto
de
genotipos
(2)
de
grupos
sanguneos usados en transfusiones sanguneas.
2)
de
Un laboratorio de inmuno qumica, biologa y
protenas
que
permitan
determinar
los
grupos
especficos que actan sobre los cromosomas, es decir,

el ADN ordenado en pares.
(1) SALMON C Y SALMON D: "LA PREUVE SCIENTIFIQUE DE LA

PATERNITE",
FRANCIA.
EDICION
ANALE
DE
DROIT
1979.
PAG.
85.
(2) GENOTIPO : TIPO DETERMINADO POR LOS CARACTERES

COMUNES A UN GRUPO.
3)
Un laboratorio de ADN de alta competencia, es
preciso tener presente, considerando la importancia

del ADN en la bsqueda de la paternidad, en particular
cuando el juez solicita la probabilidad de paternidad.
4)
de
la
La estadstica o probabilidad de las reglas

herencia
"mendeliana"
(1).
Imaginemos
el
supuesto de que el juez estuviera actuando de oficio,

y que se llevara a cabo por los peritos designados
para la prueba pericial de ADN un examen pormenorizado
de la investigacin de paternidad, se contentar el
juez exclusivamente con el anlisis de los distintos
grupos
sanguneos
?,
lo
ms
corriente
ser
la
aplicacin del examen de ADN, ms complejo y sobre

todo ms caro, pero al mismo tiempo apocalptico en
sus conclusiones.
Hemos hablado sobre el valor absoluto o relativo
de la prueba de ADN, en este caso la actuacin de

oficio por el tribunal otorgar a esta prueba el valor
de
simple
presuncin?.
Si
el
resultado
de
esta
gestin es poco concluyente tendr que rechazarlo por

insuficiente.
(2) MENDELISMO : LEYES ACERCA DE LA HERENCIA. DE LOS

CARACTERES DE LOS SERES ORGANICOS.
Es de decisiva importancia la redaccin que se d

al dictamen pericial de ADN en orden a la conviccin
del
juez,
se
deben
explicar
todas
las
posibles
discordancias genticas, la idoneidad de los sueros

(1) y reactivos, asimismo, el grado de verdad de la
prueba de ADN empleada y por ltimo que se especifique
en el diagnstico de
probabilidad
se
(insuficiencia
de
la paternidad si su exclusin o
debe
marcadores
conclusiones
genticos),
tcnicas
o
por
el
sistema
de
contrario si sus dudas son de orden cientfico.
Si
se
presentan
discordias
en
el
bandas genticas, entre el presunto padre y el hijo,

imposibles
de
resolver
la
luz
de
las
leyes
de
transmisin gentica, tal resultado permitir emitir

un criterio de exclusin en relacin a la paternidad
del presunto padre.
De esta manera se puede afirmar
que en la investigacin de la paternidad se ha llegado

a un sistema probatorio libre, lo que permite una
mayor discresionalidad para el juez que no se sentir
vinculado
al
resultado
del
examen
de
ADN
otro
peritaje biolgico; no obstante, el padre presunto en

los procesos de investigacin de la paternidad, podr
alegar en su defensa la admisin de cualquier medio
(1) SUEROS : LIQUIDOS QUE SE OBTIENEN DE ANIMALES

(CONVENIENTEMENTE PREPARADOS) O DE PERSONAS, CON FINES
LUCRATIVOS.
cientfico para constatar o excluir con un alto grado

de certidumbre su paternidad.
6.-
LA NEGATIVA DEL PRESUNTO PADRE A SOMETERSE
AL
EXAMEN DE ADN EN LOS PROCESOS DE PATERNIDAD.
Una de las cuestiones ms polmicas del proyecto

de ley, se consagra en el inciso segundo del artculo
193,
que
someterse
indica:
a
las
"La
negativa
pruebas
injustificada
biolgicas,
configura
de
una
presuncin que unida a otras presunciones o a otros

medios
probatorios,
har
que
el
juez
declare
una
determinada filiacin".
La
exigibilidad
de
la
presencia
del
presunto
padre, nunca ir en un detrimento de la integridad

fsica de su persona, de forma que no cabe duda que el
juez podr deducir de su negativa injustificada una
presunta confesin de paternidad.
En este sentido
Hegnar (1), procesalista alemn nos seala: que "El

juez aprecia libremente la negativa injustificada de
una persona a someterse a los exmenes periciales de
ADN,
lo
cual
adems
de
constituir
presuncin
de
paternidad, podra ser objeto de multas por no cumplir

la orden judicial a tales pruebas".
(1) HEGNAR : "CRITERIO JURIDICO DE PATERNIDAD" EDIT.

COINBIA 1983. PAGINA 20. ALEMANIA.
A parte del examen de ADN y de otras pruebas

biolgicas, para que el juez adquiera un total y pleno
convencimiento de la paternidad que se discute deber
tomar en consideracin el estado del hijo respecto del
supuesto padre, constituido por el conjunto de pruebas
acompaadas
al
proceso
que
determinan
un
reconocimiento tcito de la paternidad, por ejemplo:

pagar los gastos del embarazo.
7.-
SISTEMATIZACION METODOLOGICA DE LAS DOS

PRUEBAS
BIOLOGICAS
MAS
USADAS
EN
LOS
PROCESOS
DE INVESTIGACION DE
LA PATERNIDAD.
a) PRUEBA DE LOS GRUPOS SANGUINEOS.
Es trascendental que reparemos en una cuestin

que
si
bien
formulismo
interesante
primera
gramatical,
fundamento
vista
tiene
por
jurdico
puede
el
que
parecer
un
contrario
un
es
lo
que
fundamentalmente nos interesa: cul ser la frmula

que empleen los jueces para solicitar los informes
periciales
biolgicos
sobre
la
paternidad?.
Pues
bien, tendremos que diferenciar si lo que buscamos es

una prueba de exclusin, es decir, si A puede ser
padre del hijo C, y segundo, estudiar la posibilidad
de que A es padre de C.
En
relacin a este tema es interesante la opinin del
Profesor Daniel Salmon (1), segn la cual "para el

primer
caso
la
bsqueda
de
la
exclusin
de
la
paternidad se justifica por la regla de la herencia de

los
grupos
sanguneos,
permitiendo
concluir
que
un
sujeto puede ser el padre del hijo; y en el segundo

caso resulta extremadamente justificado por el gran
nmero de sistemas genticos disponibles para definir
la individualidad biolgica".
Antes de analizar la problemtica jurdica que se

puede
suscitar
con
estas
pruebas
de
los
grupos
sanguneos, conviene sealar como paso previo en forma

sucinta
las
enunciaremos
reglas
el
siguientes,
sistema
biolgico
para
de
la
lo
cual
doctrina
cientfica ms representativa citando al respecto al

Profesor Bonnerot (2): "Hay exclusin de la paternidad
cuando aparece en el hijo una determinada reaccin

positiva, un alelo (3) ausente a la vez en su madre y
padre presunto.
Por ejemplo, si en el sistema ABO los
(1) SALOMON C Y SALOMON D : "LA PREUVE SCIENTIFIQUE DE

LA PATERNITE". EDICION ANALE DE DROIT 1979. PAG. 45.
FRANCIA.
(2) SALMON BONNEROT "PROBABIFY OF PATERNITY EXCLUSION
WHEN RELATIVES ER INVOLVED", EDICION ANUARIO INSTITUTO
GENETICO NEW YORK. PAG. 214. 1989. ESTADOS UNIDOS DE
NORTEAMERICA.
(3)
ALELO
FILAMENTO
MICROSCOPICO
CON
INFORMACION
GENETICA.
dos padres son O, es decir de genotipo OO, y si el

hijo es A, no puede provenir de la madre o padre
presunto.
Ahora bien, este ltimo es excluido cuando
falte en el hijo un alelo que l (el padre presunto)

debera haberle transmitido. Por ejemplo en el sistema
ABO si el padre es AB, la madre es O y el hijo es O el
hijo debera haber recogido el alelo A o el alelo B
del padre presunto, por lo que es excluido".
En igual sentido es importante la opinin de los

cientficos espaoles Villanueva y Castellano (1) que
dicen que "un hijo no puede tener una caracterstica
que posean tanto el padre como la madre, ya que un
individuo
homocigoto
no
puede
engendrar
ni
ser
engendrado por un individuo monocigoto para un gen

distinto del mismo locus, esta regla tiene rarsimas
excepciones, de manera que si debido al anlisis del
examen pericial, se ha llegado al objetivo, cual es la
exclusin de la paternidad, estas reglas no deben ser
valoradas iure et iure, ya que una conclucin tan
delicada podra venir contrariada por errores tcnicos
cientficos".
(1) VILLANUEVA Y CASTELLANO."ANUARIO DE DERECHO CIVIL

ESPAOL". 1950. PAGINA 53. ESPAA.
La exclusin de la paternidad tendr una mayor
certeza y seguridad si son ocupados un nmero adecuado

de
sistemas
restara
genticos,
eficacia
ya
la
que
de
lo
precisin
de
contrario
la
se
pretendida
exclusin. A este respecto vale destacar la opinin de

los doctores Daniel y Carlos Salmon, que concluyen que
un laboratorio bien acondicionado deber contar por lo
menos
con
20
25
sistemas
efectuando
primeramente
cientficos
que
slo
produzcan
el
genticos.
Adems,
aquellos
mtodos
ms
alto
grado
de
certeza, no perdiendo el tiempo con otros mtodos de

rango cientfico inferior.
ANALISIS DE UN CASO DE GRUPOS SANGUINEOS.
"En una maternidad una enfermera tom dos nios

hombres de dos madres que acababan de darlos a luz,
con el objeto de baarlos; pero por un descuido, se
perdieron las marcas que los identificaban, por lo
cual
no
se
saba
qu
madre
pertenecan.
La
investigacin de los grupos sanguneos dio en este

caso resultados convincentes:
FAMILIA "M"
FAMILIA "P"
Madre A
Madre B
Padre A
Padre A
Los nios pertenecan el uno al grupo A y el otro

al Grupo B"(1).
Desarrollo:
Es importante determinar en estos casos el grupo

sanguneo de los recin nacidos, para as poder ubicar
a la familia a la cual corresponde.
Esto se hizo a travs del juego de la dominancia

y la recesividad de los genes alelomorfos, y adems de
la herencia gentica de los padres, pero que slo
confirm los resultados de los grupos sanguneos.
He
aqu los primeros indicios de la importancia gentica.
En el caso que se ha tomado podemos observar:
- Sujetos investigados:
a) beb 1: Grupo sanguneo A
b) beb 2: Grupo sanguneo B
Dichas
criaturas
son
recin
nacidos,
de
sexo
masculino.
(1)
LUIS
COUSIO
MAC
IVER.
"HERENCIA
BIOLOGICA
DERECHO". EDITORIAL JURIDICA DE CHILE. 1941. PAG. 45.
Por las caractersticas externas, no es posible

determinar
basar
en
a
su
qu
familia
instinto,
pertenecen,
ya
que
son
no
pudindose
individuos
que
carecen de raciocinio, que slo poseen una memoria

instintiva, por su escasa edad.
- Padres: a) Familia "M"

b) Familia "P"
- Grupos sanguneos: Familia "M": Padre.....A
Madre....A
Familia "P": Padre ....A
Madre....B
A partir de los datos entregados por este examen,

se puede elaborar la siguiente hiptesis:
a) beb 1: Hijo
Padre
A
A
b) beb 2: Hijo
Conclusin
Padre
Madre
Padre
Madre
Familia "M"
Madre
Conclusin
Padre
Madre
Familia "P"
Con las pruebas tomadas un perito mdico legal

podra concluir lo siguiente:
De
las
criaturas
muestras
y
2,
sanguneas
las
tomadas
tomadas
de
los
las
padres
implicados, dichos aglutingenos dieron los resultados

expresados anteriormente, correspondiendo a:
a) Beb 1: Sus aglutingenos corresponden a la

combinacin
familia "M".
fenotpica
de
los
aglutingenos
de
la
b) Beb 2: Sus aglutingenos corresponden a la

combinacin
fenotpica
de
los
aglutingenos
de
la
familia "P".
El
informe
pericial,
no
puede
otorgar
consecuencias jurdicas en forma directa o expresa, ya

que es el juez, por lo dicho en el informe mdico
legal, quien debe hacerlo, determinando en este caso
que el beb 1 corresponde a la familia "M" y que el
beb 2 corresponde a la familia "P", estableciendo as
la filiacin correspondiente.
b.- PRUEBA DEL ADN.
Un
avance
prueba de ADN.
definitivo
en
los
peritajes
es
la
Ahora bien, tendremos que recurrir a
la definicin de los expertos cientficos, de manera

que
nada
es
mejor
que
empezar
su
estudio
que
reproduciendo
el
concepto
que
recogeremos
de
los
especialistas italianos Antonio Di Lorenzo y Jaime Di

Lorenzo:(1) "La prueba de ADN se centra en el examen
de la identificacin de la molcula que contiene las
marcas genticas hereditarias situadas en el ncleo de
las
clulas,
que
permiten
los
investigadores
tcnicos de los laboratorios, establecer la eventual

relacin o ligazn de un hijo con su padre o madre
biolgicos en virtualmente todos los casos, as como
la exclusin de la paternidad o maternidad de aquellos
supuestos padres o madres acusados falsamente de serlo
por una parte interesada".
La
utilizacin
complejo
su
del
ADN
deteccin
por
por
su
poliformismo
antisueros
(2)
especficos, slo puede ser realizado por laboratorios

de alta competencia especializados en dicha tcnica.
(1) ANTONIO DI LORENZO Y JAIME DI LORENZO "EL ADN

PRUEBA DECISIVA EN LA DETERMINACION DE LA PATERNIDAD"
EDICION TRIBUNA MEDICA. N 928. AO XIX 1982. PAGINA
60. ESPAA.
(2)ANTISUEROS:SUERO
DE
ANIMAL
PREPARADO
POR
INYECCIONES DE UN SUERO EXTRAO QUE HACE LAS VECES DE

ANTIGENO.
Cundo es conveniente la utilizacin del ADN?.

Como ya hemos dicho con anterioridad, este mtodo es
de elevado costo, larga duracin y variados problemas
tcnicos, por lo que este examen se deber llevar a
cabo, cuando con las dems pruebas no se llegue a una
exclusin concluyente, o cuando el juez solicite que
se calcule la probabilidad de paternidad.
Cabe
sealar
tambin,
que
un
informe
pericial
completo debe ahondar en todos los lmites que importa

la prctica del ADN,
lo que va a ayudar sin duda a
plantear las reservas crticas en el convencimiento

del juez.
Un
reciente
cientfico
efectuar
estudio
francs
el
examen
sobre
Derovert
de
(1),
ADN
hay
la
materia
concluye
que
del
que
al
tener
en
consideracin ciertos aspectos que podran alterar el

verdadero
resultado,
como
por
ejemplo
la
falta
de
madurez de ciertos antgenos.
(1) DEROVERT. "MEDICINE LEGALE". EDITORIAL SCIENCIES

FLAMARIOU. PARIS 1986. FRANCIA
A nosotros no nos interesa el anlisis biolgico

de
este
mtodo
sino
problemtica jurdica.
que
su
valoracin
en
la
El juez no se somete a pruebas
tasadas, en lo que al informe pericial se refiere, las

conclusiones
pericial
que
por
emanen
parte
del
del
juez
estudio
sern
del
anlisis
eminentemente
discrecionales.
Puede suceder que las pruebas biolgicas excluyan

la paternidad de cierto sujeto, y el examen de ADN nos
de como resultado una probabilidad alta de paternidad,
como dicho examen es facultativo para el juez, ste
deber tomar en consideracin todos los aspectos que
se le presenten y dentro de stos, un anlisis acabado
de la forma de efectuar cada uno de dichos exmenes

desde un punto de visita cualitativo.
Supongamos que del anlisis del sistema de ADN,

se hubiera detectado que el hijo no recibi del padre
cierta
caracterstica
gentica
que
le
perteneca,
puesto en evidencia con la utilizacin de un antisuero

importado,
sera
conveniente
para
la
asignacin
exclusin de la paternidad que el perito en su informe

expresase
con
claridad,
huyendo
de
toda
proligidad
cientfica las condiciones en que se llev a cabo el

diagnstico pericial.
No intentamos en lo ms mnimo introducirnos en

un campo en el cual no tenemos mayor conocimiento,
sino que deseamos llegar a la conclusin de que el
criterio del juez ante la prueba de ADN deber ser
estudiado
en
conciencia,
discrecionalidad
produzca
lo
con
anterior
una
el
para
mayor
poder
fundamentar
base.
informe
Para
pericial
que
su
se
deber
incorporar los siguientes aspectos :
1) Qu reactivos y antisueros fueron usados?.
2)
Si
se
entrecruzamiento
sujeto,
produjo
creando
cmo
entre
un
puede
los
nuevo
influir
alelos
apltido
en
la
en
un
el
conclusin
pericial y cmo se podr detectar?.
3)
Qu
problemas
se
pueden
presentar
si
los
antisueros y los reactivos usados no son de cotidiana

utilizacin?. Podr el juez en este caso determinar
la paternidad con un valor absoluto?.
4) Cmo se toman las muestras y qu problemas

pueden acarrear?.
Segn Derovert (1) las muestras deben ser tomadas

momentos
efectuadas
antes
a
del
examen,
distancia
deben
si
ser
las
tomas
congeladas
son
en
nitrgeno lquido para conservarlas en buen estado.
En
qu
condiciones
el
perito
aconsejar
el
empleo del ADN?. Depender de cada caso contrato, si

el
juez
busca
la
probabilidad
de
asignacin
de
paternidad lo mejor ser usar el ADN, si lo que se

desea
es
la
utilizarse
exclusin
otros
de
medios
la
paternidad
biolgicos
podrn
de
menor
complejidad.
Segn el doctor Daniel Salmon (2), el ADN slo

debe utilizarse en las circunstancias siguientes:
1) Cuando no hay exclusin por los dems sistemas

empleados.
2)
Cuando
no
hay
exclusin
ms
que
por
un
slo
sistema.
(1)
DEROVERT
"MEDICINE
LEGALE"
EDITORIAL
SCIENCIES
FLAMARIOU. PARIS.1986. FRANCIA.

(2) SALOMON C Y SALOMON D " LA PREUVE SCIENTIFIQUE DE
LA PATERNITE" EDICION ANALE DE DROIT 1979. FRANCIA.
3) Cuando la probabilidad de paternidad es inferior al

99% y la exclusin es inferior al 90%.
4)
Cuando
el
juez
desee
medir
la
probabilidad
de
asignacin de la paternidad.
Uno
de
los
principales
impedimentos
de
este
sistema lo constituye su elevado costo, como ya hemos

sealado,
puesto
especializados,
reactivos
que
los
debiendo
especiales
de
laboratorios
contar
con
elevada
una
deben
serie
cuanta.
ser
de
Esta
situacin es confirmada por los profesores Jaime Di

Lorenzo y Antonio Di Lorenzo (1), que sealan que "la
tcnica es compleja, que los antisueros se utilizan
por duplicado y triplicado, y que su nmero es cada
vez menor, incluso algunos son de difcil obtencin,
siendo por otra parte el proceso largo y requirente de
personal especializado".
Si el resultado de los marcadores genticos fuere

slo de un 0.70% o 0,80% no sera suficiente, y como
explica
la
doctrina
germnica,
su
verosimilitud
no
confirmara la certeza, de suerte que si se us el
(1)ANTONIO DI LORENZO Y JAIME DI LORENZO". EL ADN

PRUEBA DECISIVA EN LA DETEMINACION DE LA PATERNIDAD".
EDICION TRIBUNA MEDICA. N 928. AO XIX 1982. PAGINA
24. ESPAA.
mtodo del ADN, pero su probabilidad no supera el 80%,

tampoco
resultar
verosmil
posteriormente
en
la
discrecionalidad del juez al fallar la impugnacin o

la reclamacin de la filiacin.
As
cuando
la
un
jurisprudencia
examen
de
ADN
Helvtica
concluye
establece
en
un
grado
que
de
probabilidad de un 99,8% a favor o en contra de la

paternidad,
otros
medios
de
prueba
resultaran
superfluos.
ANALISIS DE LA PRUEBA DE ADN.
El
examen
de
ADN
se
realiza
travs
de
un
procedimiento
consiste
en
denominado
la
aplicacin
"Electroforesis",
de
distintas
que
cargas
elctricas, una especie de bpolo, uno negativo y otro

positivo a travs del cual se empiezan a separar las
distintas bandas de secuencias de ADN.
En la prueba especfica de que hablamos en donde

es necesario reconocer a los sujetos progenitores, el
ADN
es de gran utilidad, con una precisin del 99% en
este tipo de situaciones.
En el caso de los grupos sanguneos, el grupo de

trabajo (segn se demostr), entr a suponer datos que
llevaran a poder aplicar este sistema a la situacin
de estudio.
As con los elementos supuestos, podemos decir

que practicando la "Electroforesis", nos hubiera dado
el siguiente resultado:
Beb 1
//
Beb 2
Padre "P"
//
//
//
//
//
Madre "M"
//
Padre "P"
Madre "M"
//
//
//
//
//
Del examen realizado se concluye lo siguiente:
a) Beb 1 : segmento de ADN 5 y 1.
b) Beb 2 : Segmento de ADN 2 y 4.
c) Familia "M": Padre: segmento de ADN 1 y 4,

Madre: segmento de ADN 3 y 5.
d) Familia "P": Padre: segmento de ADN 3 y 4,

Madre: segmento de ADN 2 y 3" (1).
De los resultados obtenidos el perito redactar

su informe, sin otorgar filiacin alguna, siendo de la
siguiente manera:
De las pruebas realizadas y de los resultados

arrojados,
el
beb
tiene
segmentos
que
corresponderan a los obtenidos por la familia "M" y

los del beb 2, a los de la familia "P".
8.- CONCLUSIONES GENERALES DE AMBAS PRUEBAS

ANALIZADAS.
Es importante recalcar las ventajas comparativas

del mtodo del ADN, respecto al mtodo convencional de
los grupos sanguneos.
(1) P. FARRERAS VALENTI. "MEDICINA INTERNA" EDICIONES

DOYNA. 1988. UNDECIMA EDICION. ESPAA. PAGINA 72.
Para
el
examen
de
ADN
se
requieren
pequeas
muestras de anlisis y no es indispensable que stas
pertenezcan a todos los parientes vinculados, o sea,

se puede prescindir de alguno de ellos, an cuando la
situacin ptima es analizar a todos los parientes.
Pero
en
el
evento
de
que
algn
pariente
no
se
encuentre disponible, esta tcnica permite determinar

su carcter gentico por va de descarte, situacin
imposible en el caso de los grupos sanguneos, por el
gran margen de error que deja.
Otra ventaja de este mtodo, es el alto grado de

certeza que arroja y que supera el 99%, a diferencia
de los grupos sanguneos que se encuentra muy por
debajo de la cifra sealada.
Muy vinculado a esto, se encuentra el hecho de

que el anlisis sanguneo slo permite descartar la
maternidad
imputada,
en
cambio
el
mtodo
del
ADN
trascendencia
que
determina fehacientemente dichos vnculos.
Dems
est
sealar,
la
gran
esto significa en el mbito jurdico; por ejemplo en

impugnaciones de paternidad o maternidad, en materia
sucesoria, en materia penal, etctera.
Otro
beneficio,
es
el
que
consiste
en
la
posibilidad de usar muestras de ADN expuestas al paso

del tiempo, como por ejemplo las extradas de restos
de sangre seca, cabellos, manchas de semen, etctera,
segn ya se indic.
Debemos decir que comparada la manera de proceder

en ambos exmenes se puede notar la gran ventaja que
presenta la "Electroforesis".
Es necesario tener claro lo poco prctico que es

la
prueba
sangunea,
al
considerar
como
requisitos
indispensables, la existencia y presencia de todos los

elementos involucrados y de las variables a tomar,
para lograr un grado de eficacia mayor, aspecto que
desaparece
al
aplicar
el
ADN
facilitando
tanto
la
labor del juez, como la resolucin del conflicto, y lo

que creemos que es ms importante, una gran influencia
para tratar de alcanzar, al momento de la resolucin,
aquel valor tan ansiado que es la justicia.
Pese a las bondades de esta tcnica, ella ha sido

utilizada
solamente
en
forma
complementaria
los
exmenes sanguneos, debido al hecho de la renuencia

de los tribunales a aceptarla en forma exclusiva, lo
que tal ves se explica por su reciente descubrimiento.
Nuestro pas cuenta con la implementacin de este

sistema, a nivel del Instituto Mdico Legal, como ya
sealamos,
Latinoamericanos,
diferencia
en
los
cuales
de
se
esta tcnica en laboratorios privados.
otros
ha
pases
desarrollado
CAPITULO II DERECHO COMPARADO.
SUMARIO DEL CAPITULO II DERECHO COMPARADO.
A.- INTRODUCCION.
1.- REFERENCIA GENERAL.
2.- VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA HUELLA DE ADN.
3.- COLECCION Y TRANSFERENCIA DE MUESTRAS.
B.- LA MUESTRA DE ADN EN LA POLICIA MONTADA DE

CANADA.
C.- EL USO DE LAS POLIFORMAS DE ADN EN LOS
LABORATORIOS
CRIMINALISTICOS DE ALEMANIA.
UNIDOS DE
NORTEAMERICA.
1.- VENTAJAS Y LIMITACIONES DE LA PRUEBA DEL ADN

COMO EVIDENCIA.
2.- PRIVACIDAD Y LIBERTADES CIVILES.
3.- AUTOINCRIMINACION.
4.- DERECHO A ASESORIA JURIDICA.
5.- BUSQUEDA Y DETENCION.
6.- EL DEBIDO PROCESO DE LEY EN ESTADOS UNIDOS.
7.- EL DEBIDO PROCESO DE LEY EN CHILE.
NORMA CONSTITUCIONAL.
b.- OTRAS CONSIDERACIONES.
c.- CONCLUSIONES ACERCA DEL DEBIDO PROCESO DE LEY
EN
CHILE.
E.- EL USO DEL ADN EN EL MUNDO.

F.- EL COSTO DE LA PRUEBA DE ADN.
A.- INTRODUCCION.
1.- REFERENCIA GENERAL.
Dentro de este captulo examinaremos cmo se ha

aplicado
el
ADN
en
las
legislaciones
extranjeras?,
este estudio no slo tiene por objeto estudiar la ley

propiamente tal, sino que tambin analizar cmo las
distintas
policas
desarrollado
el
de
los
diversos
procedimiento
del
pases
ADN
han
en
los
diferentes campos de aplicacin de la ciencia?.
Para
ello,
comenzaremos
explicando
en
qu
consiste esta revolucin por dentro.
Es probable que dentro de poco sepamos que el

hombre que se ahog en Argentina en 1979,fue realmente
el
criminal
de
guerra
nazi
Joseph
Mengele,
si
Abraham Lincoln padeci del Sndrome de Morfn, una

enfermedad caracterizada por extremidades inusualmente
largas, visin deficiente y fallas cardacas.
Tambin
ser factible detectar pequeas clulas cancergenas

en la sangre, las posibilidades son tan amplias como
la imaginacin lo permite, seala el genetista Thadeus
Kelly, de la Universidad de Virginia, refirindose al

nuevo mtodo de multiplicacin de ADN que contiene la
informacin gentica en todos los organismos vivos.
La tcnica denominada PCR (Reaccin de Polimerasa

en Cadena) fue creada hace 6 aos en E.E.U.U., pero
recin ahora tiene en dicho pas una masiva aplicacin
prctica.
Bsicamente consiste que en escasas horas,
una
atractiva
poca
caja
de
aluminio
puede
crear
millones de copias de una pequea muestra de ADN que

se
somete
alternadamente
elevadas
bajas
temperaturas, en presencia de una enzima que copia la

regin de materias genticas que desea multiplicar y
analizar.
Es necesario reproducirla tantas veces, porque a

menudo se obtienen muestras muy reducidas de ADN y
solo amplificndolas se puede distinguir los elementos

que se requieran para realizar los estudios deseados,
de hecho existen otros mtodos qumicos de anlisis de
ADN pero no permiten la multiplicacin y son estudios
en base a muestras chicas.
En
diversos
laboratorios
universitarios
de
empresas de biotecnologa de Chile, el revolucionario

mtodo ya se est empleando, pero no an en forma
sistematizada, sino ms bien a nivel de investigacin.
Hace algn tiempo el doctor Csar Reyes, Director del
Servicio
estaba
Mdico
empezando
Legal,
a
seal
trabajar
la
prensa
conjuntamente
que
se
con
el
Departamento de Bioqumica de la Universidad de Chile

para
dilucidar
diversas
situaciones
judiciales,
enigmas de paternidad, entre otros, a travs del PCR,

no
aclar,
sin
embargo,
si
entre
estos
misterios
estaba la anhelada identificacin de Ju Eum Cho, ex

secretaria
de
la
Embajada
de
Corea
del
Sur,
desaparecida en abril de 1993 y su posible vinculacin

con el cuerpo mutilado de una mujer encontrada en unos
cerros de La Dehesa.
Lo que s se sabe, es que
extrajo ADN al cadaver de esta ltima y al hermano de
la joven oriental, pero permanece en el secreto del

sumario el resultado, si es que ya existe y si se
obtuvo a travs de la tcnica del PCR u otra.
En
E.E.U.U.,
termociclados
ha
esta
tcnica
ayudado
multiplicadora
enormemente
de
resolver
crmenes. Hace poco se logr la identificacin de una

adolescente
asesinada
hace
aos,
simplemente
extrayendo ADN de clulas de su fmur y comparndolo,

despus
de
multiplicar
la
muestra
con
el
cido
desoxirribonucleico obtenido de los supuestos padres

de la vctima.
Sin duda, el PCR se est transformando en una

gran ayuda para la medicina forense de todo el mundo,
porque permite estudiar las ms vagas y fragmentales
muestras de cido desoxirribonucleico encontrados en
partculas de sangre seca, hebras de pelo y astillas
de hueso.
De este modo, incluso el ADN de un solo espermio,
puede relacionar a un sospechoso con una vctima de

violacin, y tericamente una clula epitelial de la
saliva que sirvi para pegar una estampilla de una
carta bomba, puede llevar a la identificacin de un
terrorista.
La biologa de la evolucin tambin se ha
visto beneficiada, gracias a los estudios realizados

en centros de investigacin de pases desarrollados,
tcnicas a travs de las cuales se predecir con mayor
precisin
trastornos
producir
la
vulnerabilidad
genticos
drogas
para
de
una
eventualmente
tratarlos.
persona
se
podran
Actualmente,
se
espera que alguien se enferme para sanarlo, una vez

que se pueda hacer un perfil de la predisposicin
gentica de un individuo a la enfermedad,la medicina
va a se preventiva.
No
slo
se
van
ver
beneficiados
desordenes
genticos.
Diez aos atrs se pensaba que slo el 10% de las

enfermedades coronarias tempranas eran hereditarias.
Ahora se sabe que el 80% o 90% lo son.
Es ms, varios
males comunes como hipertensin y alergias, tendrn

componentes genticos.
gentico
el
PCR
Es decir, el trazado del mapa
podran
cambiar
radicalmente
el
curso de la medicina actual.
Desde el punto de vista peditrico, de acuerdo a

investigaciones realizadas en E.E.U.U., la aplicacin
de
la
muestra
de
ADN
usando
la
identificacin
fenotpica ha sido aceptada en las Cortes de ese pas.

Los
mtodos
individuo
incluyen
travs
el
del
reconocimiento
testimonio
de
fsico
del
testigos,
la
visualizacin de las huellas digitales y la evaluacin

en laboratorios de la evidencia a travs del estudio
de los leucocitos de los antgenos de la sangre y
otros poliformismos proticos.
Se ha entrado, en la
actualidad, en una era en la cual la identificacin de

los individuos y la evidencia a travs del anlisis
del
ADN,
no
crecientemente
slo
es
usado
posible sino que

con
fines
est
forenses.
siendo
Se
ha
estimado que, en enero de 1992, el genotipo del ADN se

ha utilizado como evidencia en por lo menos 185 casos
de 38 Estados.
En
este
captulo,
se
analizar
el
rol
del
genotipo del ADN en el campo peditrico y tambin

analizaremos
los
alcances
limitaciones
de
esta
tecnologa.
El anlisis del ADN, como ya hemos indicado, es

muy valioso tanto para la identificacin de la vctima
como del asesino en crmenes en que exista violencia,
y
tambin
paternidad.
en
el
caso
del
reconocimiento
de
la
En este ltimo caso es de gran inters
puesto que involucra la determinacin del parentesco

del menor.
La violencia es un problema de gran
magnitud, y
el cuidado de la salud del menor tambin tiene un rol

importante en esta rea.
Por ejemplo, en E.E.U.U., con 20.000 homicidios

al ao, y con un promedio de un asesinato cada media
hora, de los cuales el 25% permanece sin solucin
incluyendo los de 2.000 nios cada ao cuyos cuerpos
permanecen
sin
ser
identificados,
el
problema
es
alarmente.
Durante un perodo de tres aos en 14 comunidades

en
Masachussetts,
cada
una
con
una
poblacin
de
100.000 habitante promedio, se reportaron 504 asaltos

entre 87.002 nios y adolescentes de menos de 20 aos
de edad.
En el rango de 15 a 19, la mayor relevancia

recay en la violencia interpersonal, pero 4 de 15
violaciones se cometieron en nias de menos de 10
aos.
Otras investigaciones estiman que hasta el 50% de

las vctimas de asaltos sexuales son menores de 18
aos y varias de ellas prepberes.
La edad de la
vctima de un caso recin reportado generalmente es de

3 a 11 aos, pero de los 4 a 9 aos pueden tener mayor
rango ya que son mucho ms ingenuas, vulnerables y
confiadas.
Los nios constituyen el 15% de los casos
de abusos sexuales.
Teniendo
conciencia
de
la
magnitud
de
este
problema y entendiendo muy bien el problema de la

identificacin de ADN, el pediatra podr utilizar en
mejor
forma
esta
tecnologa
para
el
beneficio
del
paciente.
El trmino "Huella del ADN", "se usa para una

mejor
comunicacin,
adecuado
en
el
aunque
campo
no
es
forense,
el
trmino
ms
particularmente
en
E.E.U.U."(1).
(1)"DNA AS EVIDENCE" REVISTA DE LA EDITORIAL TECHNICAL

ADVISORY
SERVICE
FOR
AHORNEYS.
PAGINA
15.
1991.
ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMERICA. EDICION DE NOVIEMBRE.
2.- VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA HUELLA DE ADN.
En relacin con este tema debemos indicar (a

objeto
de
introducir
al
lector
en
la
aplicacin
mundial del ADN), que el valor del anlisis forense

basado en el ADN concluye que el material gentico es
altamente polifrmico, y que por lo tanto el genotipo
del individuo representa un identficador nico para

tal
persona.
La
nica excepcin
a esta regla
la
constituyen los gemelos idnticos, que comparten el

mismo genotipo y en consecuencia el mismo archivo de
ADN.
Debido a que el ADN es constante en todos los

tejidos de un sujeto, las marcas sern las mismas en
cualquier
parte
de
esa
persona,
incluyendo
fuentes
potenciales de evidencia en el campo jurdico, tales

como la sangre y semen.
Como consecuencia de ello si
se analizan dos muestras y tienen el mismo ADN, se

puede concluir con una alta probabilidad que las dos
muestras pertenecen al mismo individuo.
No slo la huella del ADN es especfica, sino que

tambin es un mtodo extremadamente analtico.
El tamao disponible de las muestras de ADN se

puede medir en gotas de sangre, y la amplificacin del
ADN a travs de la reaccin de polimerosa en cadena,
permite el anlisis de un slo ncleo, aunque este no

se practica en el campo jurdico.
Adems, "el ADN es
relativamente estable, particularmente en las muestras

secas que se emcuentran como evidencia, como es el
caso de la sangre seca o las manchas de semen" (1).
Una aplicacin obvia de la huella del ADN es en

el caso del abuso sexual de menores.
Por ejemplo, las
muestras de semen tomadas de los orificios
o de la
ropa del nio objeto del abuso, pueden permitir la

identificacin del asaltante, incluso si la persona es
pariente del menor.
(1)"GENETIC WITNESS", ARTICULO DE LA REVISTA EDITADA

POR
LA
CORTE
NORTEAMERICA.
SUPREMA
PAGINA
51.
DE
1994.
ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMERICA.
ESTADOS
EDICION
UNIDOS
DE
DE
JULIO.
Otra
aplicacin
del
ADN
en
el
campo
jurdico
involucra el establecimiento de relaciones familiares,

segn
se
sealara,
incluyendo
las
pruebas
de
maternidad y paternidad y la identificacin de nios o

recin
nacidos
hospital.
que
han
sido
abandonados
en
un
El uso del ADN para la identificacin de
los nios abandonados ha recibido particular atencin

"a causa de la publicidad realizada por empresas en
revistas para padres y revistas peditricas"(1), en
E.E.U.U..
El poder y eficacia del anlisis del ADN para la

determinacin del parentesco hace que este estudio sea
particularmente til en el campo de los cuidados de
recin nacidos.
En tales casos, el archivo de ADN de
los recin nacidos se tiene que comparar con el de los

padres putativos, ms que comparar con la evidencia
recogida anteriormente, ya que sta puede que haya
sido tomada antes de la confusin.
(1)THE
JOURNAL
OF
PEDIATRICS".
EDITORIAL
BAYLER
COLLEGE OF MEDICINE. PAGINA 302. VOLUMEN 12. 1994.

ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMERICA.
Aunque el genotipo del ADN tiene considerables

ventajas, tambin tiene desventajas.
El mtodo que se
utiliza en el campo forense de aplicacin del ADN

intenso y tedioso e
es
involucra, como sabemos un alto
costo. Adems, la credibilidad de estos mtodos est

an
evolucionando,
controversia
aunque
cientfica
en
no
existe
cuanto
los
una
seria
conceptos
fundamentales en que est basada la identificacin del

ADN.
Sin embargo, no todos los tribunales en E.E.U.U.

aceptan la prueba del ADN, como se demostr en un
fallo reciente en el cual la Corte de Apelaciones del
Condado
de
Yuma,
Arizona,
rechaz
aceptar
como
evidencia los resultados de las pruebas proporcionadas

por el FBI.
Tambin, en enero de 1991, la Corte
Suprema de Massachussets revoc una pena aflictiva que

se
haba
basado
en
gran
parte
en
evidencia
del
anlisis del ADN, arguyendo que la admisibilidad de

los resultados del ADN deban ser reexaminados por los
tribunales.
Por
definicin,
la
naturaleza
forense
de
la
identificacin a travs de ADN, indica que muchos de

los casos eventualmente involucran a los tribunales.
En
consecuencia,
buscar
la
el
mdico
colaboracin
de
cargo
del
aquellos
caso
que
debe
tengan
experiencia en el campo de la recoleccin de muestras

y en la documentacin de stas.
anterior, en E.E.U.U., ya se
centros
de
asistencia
Como ejemplo de lo
est desarrollando en
hospitalaria
fichas
que
contienen datos especficos que el mdico debe llenar.

Incluso en los casos de disputas de paternidad, el
mdico
no
laboratorio
"estos
slo
debe
enviar
determinado.
casos
no
se
La
las
muestras
mayora
resuelven
de
las
travs
un
veces
de
un
avenimiento, y ya que la evidencia ser usada en los

tribunales debe ser analizada y recogida con mucho
cuidado"(1).
3.- COLECCION Y TRANSFERENCIA DE MUESTRAS.
Es
necesario
explicar,
que
"la
cadena
de
la
evidencia" es el protocolo que rige la recoleccin,

disposicin y transferecia de todas las muestras de
ADN.
Este procedimiento est establecido con el fin de

asegurar que las reglas o normas por lo que se rige la
evidencia
no
sea
violada
as
determinar
si
la
evidencia ha sido alterada antes de ser presentada en

los tribunales.
(1)"DNA
TYPING
LABORATORIOS
BY
FEDERAL".REVISTA
CRIMINALES
DEL
FBI.
EDITADA
PAGINA
POR
320.
LOS
1990,
ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMERICA. EDICION DE AGOSTO.
Cada
muestra
constituye
una
pieza
separada
de
evidencia y debe ser registrada con el nombre y nmero

del
paciente,
el
nombre
atendiendo y la fecha.
del
mdico
que
est
En esta cadena se requiere que
la transferencia y recoleccin de la evidencia sea

pedida a cualquier persona que tenga contacto con la
muestra.
Cuando un profesional recoge muestras que se

puedan utilizar para el examen
del ADN se debe tomar
en cuenta la evidencia que se puede recoger no slo de

la vctima sino tambin del asesino.
incluyen
piel
bajo
las
uas,
delincuente, manchas secas de

recoger
de
etctera.
la
ropa
del
Estas muestras
sangre,
cabello
del
semen que se pueden
delincuente,
vello
pbico,
Adems, se deben tomar muestras de sangre
de la vctima para identificar sus propias muestras de

ADN.
En lo posible, slo la vctima debe usar su ropa

para impedir la posible contaminacin causada con el
ADN del personal del hospital, o parientes, o de las
personas que estn al cuidado de la vctima.
Algunos autores estiman que son preferibles para

los anlisis las manchas de un tamao superior a un
dim, es decir 1,8 ms. de dimetro.
Las manchas ms
pequeas se pueden aumentar a travs de la recreacin

de polimerasa en cadena, y de ah los cuidados que se
deben tener en la etapa de recoleccin y transferencia
de muestras.
B.- LA MUESTRA DE ADN EN LA POLICIA MONTADA DE

CANADA
En 1980, los cientficos canadienses Wymar y

White, descubieron la primera gran muestra polifrmica
de ADN en el Genoma Humano y Botstein report que el
largo
de
utilizados
los
para
fragmentos
construir
polifrmicos
un
mapa
podran
gentico.
ser
La
utilidad de esta tecnologa ha sido explotada en los

casos de diagnsticos de enfermedades y tambin para
identificar a una persona excluyendo a otras.
El 5 de abril de 1989, se introdujo por primera

vez en los tribunales criminales de Otawa, evidencia
gentica, y as comenz el laboratorio forense de la
Real Polica Montada de Canad.
La introduccin de
esta tecnologa en la ciencia forence ha involucrado

muchos
aspectos
adaptacin.
An
todava
ms,
est
adecundose
en
a
etapa
los
de
rpidos
avances en el campo de la gentica molecular y de la

recombinacin de la tecnologa del ADN.
Los
cambios
involucrarn
el
que
se
producirn
entrenamiento
en
las
el
futuro
pruebas
de
eficiencia de los mdicos forenses, de manera que la

prueba
de
ADN
se
puede
implementar
en
siete
laboratorios regionales de Canad.
En
la
actualidad
estos
laboratorios
forenses
ofrecen asistencia a todos los organismos policiales

del pas.
Esta institucin tiene un rol especial en
materias relacionadas con la jurisdiccin Federal y en

la contratacin de los servicios de la polica en ocho
de las diez provincias.
En
el
caso
en
cuestin,
aunque
el
principal
dilema en la prueba de ADN para los mdicos forenses
es
su
capacidad
resultados
de
discriminacin
finales
contundentes
como
tribunales.
El
deben
para
ser
ser
objeto
individual,
lo
los
suficientemente
presentados
principal
que
ante
los
tienen
los
expertos es presentar los resultados de una manera

clara y concisa de modo que la interpretacin de la
muestra
verdadera
sea
aceptada
confianza.
entendida
De
ah
que
por
la
todos
Real
con
Polica
Montada tuviera la disputa en relacin con qu tipo de

anlisis se debier aplicar, si el anlisis multilocus
o el de un solo locus.
Para
entender
esta
explicar
que
stos
trabajo
que
reconocen
situacin,
dependen
ya
de
las
sea
un
es
necesario
condiciones
solo
de
locus
simultneamente detectan una variacin de los alelos

en un locus mltiple en varios cromosomas diferentes.
Idealmente, la evidencia del ADN que se presenta

en los tribunales debe ser fcilmente interpretada y
las
muestras
de
RELP
(largo
de
los
fragmentos
polifrmicos) "deben ser visibles con el fin de que el
jurado lo entienda a cabalidad"(1).
Las
pruebas
de
multilocus
generan
un
cuadro
autoradiogrfico muy complejo, a menudo comprenden de

diez a sesenta bandas de intensidad variable.
Las
diferencias en las bandas se deben a las diferentes

cantidades de homologa entre la muestra
y el locus.
Las muestras de un solo locus generan una muestra de

dos bandas de alelos, lo cual se interpreta fcilmente
a travs de las leyes mendelianas y los principios
genticos
de
esa
forma
anlisis estadstico.
a
los
expertos
en
est
disponible
para
un
Estos atributos deben permitir

prueba
de
testigos
hacer
una
efectiva presentacin de los resultados.
(1)"DNA TYPING USING A PANEL OF VNTR". ARTICULO DE LA

REVISTA
EDITADA
POR
LA
POLICIA
MONTADA
DE
CANADA.
PAGINA 140. 1994, CANADA, EDICION DE OCTUBRE.
De acuerdo a los resultados obtenidos por los

canadienses, estos llegaron a establecer una escala de
prioridad
para
caractersticas
que
considerar
debe
tener
cules
la
prueba
son
del
las
ADN.
Adems
de
reconocer
poliformismos,
las
pruebas
forenses deben identificar los locus con el siguiente

criterio:
1)
Se
debe
documentar
si
el
locus
ha
sufrido
mutaciones;
2) El largo de los fragmentos polifrmicos detectados

con
las
purebas,
debe
tener
las
caractersticas
propias de las leyes mendelianas;
3) Todas las pruebas deben estar disponibles de manera

que cualquier laboratorio pueda utilizarlas.
Pero
cientficos
tambin
es
otro
que
se
de
los
objetivos
establezca
un
de
programa
los
de
muestras de ADN que sea compatible con otras agencias

nortemericanas.
La
mayor
ventaja
de
adoptar
un
sisteme nico para las pruebas y anlisis estadsticos

consiste en que el proceso de muestras de ADN sea
constantemente revisado y tenga preferencia para su
vista en los tribunales.
Este aspecto es crucial para
el xito del establecimiento de las muestras de ADN
como procedimiento forense, es decir, que la comunidad

cientfica y forense tenga un acceso igualitario a las
muestras.
las
Esto alentara la cuidadosa evaluacin de
caractersticas
de
la
prueba
del
ADN,
la
validacin de la base de datos de la poblacin y la

publicacin de los mismos. Por esta razn las pruebas
deben
ser
fcilmente
disponibles
econmicamente
viables de manera de atraer a la comunidad cientfica

y jurdica.
Histricamente,
la
prueba
del
ADN
en
los
laboratorios canadienses como tambin en otros centros

forenses, representa una evidencia asociada en varios
crmenes que involucran asaltos y/u homicidios. Con el
fin de hacer la prueba del ADN ms significativa, es
crucial que las pruebas biolgicas y conocidas de los
sospechosos,
estn
vctimas
disponibles.
otros
diferencia
asociados
de
la
al
crimen
jurisdiccin
americana, no existe autoridad en la ley canadiense

para obtener muestras biolgicas tales como el cabello
o sangre de los individuos acusados de los crmenes.
La
nica
excepcin
es
la
que
seala
la
ley
para
obtener pruebas de sangre de las personas acusadas de
manejo descuidado o en estado de ebriedad, y estas

muestras
slo
pueden
utilizarse
para
determinar
la
cantidad de alcohol en la sangre.
El propsito de este prrafo ha sido presentar el

ADN y la utilidad que representa con el mtodo que
actualmente
se
est
aplicando
en
Canad.
Como
se
seal, esta metodologa representa una modificacin

de
los
procedimientos
actualmente
empleados
en
los
laboratrios del mundo. Quizs el mayor escollo que

enfrentar
la
prueba
del
ADN
en
Canad,
ser
su
familiarizacin con la comunidad jurdica y con el

pblico en general. Hasta la fecha, la prueba del ADN
permanece
inclume
en
los
laboratorios
de
los
laboratorios forenses y privados, de tal modo que la

adopcin
de
eficiencia,
efectiva
de
un
marco
calidad
todos
y
los
general
control
un
y
alto
una
procedimientos
grado
de
descripcin
y
principios
deberan programar el empuje para desenredar la madeja

legal de los precedentes y la confianza del pblico.
C.-
EL USO DE LAS POLIFORMAS DE ADN EN LOS

LABORATORIOS CRIMINALISTICOS DE ALEMANIA.
Entre los mdicos forenses que trabajaron en el

campo de la examinacin de las manchas de sangre y de
las manchas de los fluidos corporales, no hubo duda en
el gran potencial de las poliformas de ADN que se
pueden utilizar en el campo forense. Por lo tanto, se
encontr
necesario
introducir
la
nueva
tecnologa
incluso en los laboratorios policiales de Alemania.
Al
respecto
es
necesario
dar
una
breve
descripcin de las instituciones o laboratorios que

trabajan en el campo de la examinacin forense de las
manchas de sangre y de los fluidos corporales. De
acuerdo a las organizaciones a las cuales pertenecen
existen
diferentes
institutos
muchas
de
clases
medicina
universidades
de
legal
de
institutos.
son
departamentos
Alemania.
Existen
Los
cerca
de
de
treinta laboratorios. En el campo de la sexologa,

estos se relacionan mayormente con el problema de la
paternidad
pero
muchos
de
ellos
analizan
estas
manchas.
pero
Todos
se
estos
renen
institutos
son
anualmente.
independientes
Slo
unos
pocos
laboratorios se preocupan de los problemas en relacin

con
las
disputas
de
paternidad.
En
total
10
laboratorios estn dirigidos por la polica alemana.
La ex Repblica Federal Alemana consista de diez

estados ms la ciudad de Berln.
estado
incluye
ellos
tiene
la
son
su
rama
propia
de
Actualmente cada
organizacin
investigacin
independientes.
policial
criminal.
Adems,
que
Todos
de
las
organizaciones policiales existe una polica federal

encargada de la investigacin de los delitos.
Varios de los estados, han establecido institutos

de ciencias cada uno de los cuales analiza las manchas
en los casos criminales.
Aunque
(como
ya
los
laboratorios
sealamos),
la
funcionarios es excelente.
son
independientes,
colaboracin
entre
los
Se realizan simposios y
talleres de trabajo peridicamente.
Los
directores
de
forenses
asistieron
los
una
institutos
conferencia
de
ciencias
realizada
en
1986 y establecieron un programa de anlisis de ADN.

Tres cientficos, debido al conocimiento que tenan
con los principios de la biologa molecular fueron
designados para hacer el trabajo bsico necesario para
la presentacin de esta nueva metodologa.
El grupo deba incluir los siguientes tems:
1) Obtener experiencias en las diferentes fases

de la preparacin del procedimiento analtico.
2) Elegir sistemas apropiados de restriccin de

enzimas aplicables a los casos forenses.
3)
Seguir
con
la
evaluacin
del
mtodo
para
entrenar a colegas de los restantes laboratorios.
Se comenz a trabajar utilizando protocolos de

mtodos convencionales de extraccin, restriccin y
"Electroforesis" de ADN.
Este trabajo fue realizado
por cada uno de los miembros del grupo en su propio

laboratorio
tcnicas.
en
con
el
fin
de
familiarizarse
con
las
En base a estos datos se realiz un taller
noviembre
de
1987,
disponibles dos muestras.
en
ese
instante
haba
As, desde marzo de 1988,
el grupo haba visitado los laboratorios de Gadbrock

Parj en Abingdon y el de Aldermaston.
Estas visitas
resultaron muy tiles.
En Aldermaston se les permiti quedarse durante

una semana, los colegas les dieron la oportunidad de
practicar todo el procedimiento tal como fue hecho en
el primer laboratorio.
Ese entrenamiento les permiti
ver en el lugar cmo se realizaban las tcnicas del

ADN en el caso particular.
A fines de 1988 se reunieron de nuevo en Berln.

El nmero de participantes aument considerablemente
en comparacin con el primer encuentro demostrando la
creciente aceptacin del anlisis de ADN dentro de los
laboratorios forenses de Alemania.
otro encuentro, dos semanas despus.
Luego se realiz
Los resultados obtenidos en este ltimo encuentro

demostraron que generalmente es posible aplicar el ADN
al caso particular. Sin embargo, se decidi comenzar
con
el
largo
de
los
polifrmicos
slo
en
algunos
casos, lo cual dej mucho material al anlisis del

ADN.
La razn para las limitaciones de acuerdo con el
tipo de casos disponibles, fue que a menos que se

obtuvieran
resultados
satisfactorios
en
el
segundo
taller, sera muy peligroso aplicar nuevas tcnicas

sin haber adquirido experiencia en el caso actual.
De esta forma, para ganar experiencia en el caso

particular
se
han
analizado
muestras
de
numerosos
casos de ataques sexuales que se han terminado por

completar.
Adems, se ha agregado y se ha empezado un
programa de prueba donde los laboratorios involucrados

han debido analizar muestras de sangre seca de treinta
individuos distintos, para ver si daban los mismos
resultados.
Paralelamente,
los
colegas
de
los
restantes
laboratorios se les ha dado entrenamiento especial.
Esta
descripcin
laboratorios
de
las
proporciona
actividades
informacin
de
acerca
estos
de
la
manera en la cual se ha establecido el anlisis de ADN

en los laboratorios policiales de Alemania, y otorgan
un buen medio de aprendizaje para que lo tomen en
cuentra otros laboratorios de pases en desarrollo.

UNIDOS DE NORTEAMERICA
Sin duda que el pas donde ms se ha desarrollado

la tnica del ADN, es E.E.U.U., y por ello es que a
continuacin descubriremos algunos aspectos de, como
se puede presentar esta pruebaa en materia judicial.
En el aspecto forense, la prueba del ADN recin

se est introduciendo.
Fue
utilizada
por
primera
vez
en
1986.
El
anlisis del ADN ha sido admitido como evidencia en

por lo menos 185 casos en 38 estados y en la F.F.A.A.
desde
el
de
enero
de
1990.
Estos
nmeros
no
reflejan su incluso ms amplio uso en investigaciones

que no llegaron a los tribunales.
determinar
estiman
en
que
forma
las
precisa,
pruebas
del
Aunque imposible de
algunas
ADN
instituciones
fueron
utilizadas
desde enero de 1990 para casos criminales y otros

procedimientos en por lo menos 45
estados.
Los nmeros tampoco sealan los casos en que las

pruebas de ADN han sido utilizadas en casos de disputa
de paternidad.
Aunque la admisin del ADN como medio de prueba

es
un
fenmeno
cientifica.
nuevo,
no
lo
es
la
evidencia
Ambos, sin embargo, presentan un dilema
especial ms all de lo que un ciudadano medio conoce.

Para
controlar
Estados
gobiernan
esta
muchos
la
situacin,
Tribunales
admisin
de
han
tal
el
Congreso,
creado
reglas
informacin
los
que
como
evidencia, generalmente, en relacin a la prueba que

est rodeada de testimonio de cientficos expertos,
incluyendo la prueba del ADN, tales reglas son "la
prueba Freye" y "la prueba de la relevancia". Ambas
estn diseadas para deducir, a travs del anlisis y
del
testimonio
de
testigos
expertos,
si
la
prueba
aprobado
leyes
cientfica en cuestin es confiable.
Adems,
algunos
estados
han
especficas que gobiernan la admisibilidad de algunos

tcnicos cientficos.
Bajo "la regla Frye" que es la mas antigua y ms

usada, los tribunales admiten la evidencia basada en
una tcnica cientfica, solamente, cuando esta tcnica
ha
ganado
aceptacin
general
en
la
comunidad
cientfica.
Aunque se critica porque la "aceptacin general",

puede
no
estar
de
acuerdo
con
la
confiabilidad
cientfica, los que estn por la prueba Frye" sealan

que garantiza una cantidad mnima de apoyo de los
expertos
para
realizar
una
prueba
cientfica
un
procedimiento anterior para permitir una tecnologa de

punta en las deliberaciones legales.
Bajo
basada
"la
en
prueba
las
originalmente
de
Reglas
la
relevancia",
Federales
promulgada
por
de
la
la
Corte
que
est
relevancia,
Suprema
reafirmada por el Congreso, la evidencia cientfica es

admisible si es relevante y provechosa para el juez o
el jurado.
Entre otras condiciones, el hecho debe tener una

experiencia
tcnica
para
evaluar
apropiadamente
la
confiabilidad del testimonio cientfico del experto (y

tambin debe ser til la evidencia).
"La prueba de la
relevancia", que se aplica en todos los tribunales,

tambin sirve como estndar para la admisibilidad de
la evidencia cientifica en las Cortes no Federales de
treinta y dos estados.
Los
185
casos
identificados
por
instituciones
norteamericanas indican que usando el criterio de los

tribunales encuentran que las tecnologas de la prueba
del
ADN
por
comunidad
son
generalmente
cientfica.
Ninguna
aceptadas
Corte
por
la
Estatal,
ha
encontrado que la prueba del ADN por s fracasara en

cumplir
las
pruebas
de
admisibilidad
establecidas,
aunque
en
evidencia
algunos
del
ADN
casos
ha
la
sido
admisibilidad
limitada.
Si
de
la
bien
es
cierto, el ADN actualmente introducido como evidencia

se evala caso a caso, algunos arguyen que a medida
que tenga aceptacin pronto se podra introducir una
especie de "carta blanca" para la admisibilidad de la
evidencia de la prueba del ADN.
Sin embargo, debido a
que los anlisis forenses del ADN estn recibiendo

mayor
apoyo,
las
futuras
consideraciones
de
los
tribunales se basarn en los marcos establecidos y en

la seguridad que otorga la aplicacin forense de las
pruebas del ADN.
Incluso ms, antes de determinar si la evidencia

biolgica cumple con los requisitos establecidos para
la admisibilidad, algunos estudiosos sealan que se
deben
tener
en
cuenta
ciertas
consideraciones
establecidas por la propia Constitucin norteamericana

al momento de obtener tal evidencia, en especial la
cuarta,
quinta,
relacin
con
incriminacin,
sexta
el
decimocuarta
derecho
el
bsqueda y detencin.
debido
enmiendas
defensa,
proceso
de
la
ley,
en
autoy
la
1.- VENTAJAS Y LIMITACIONES DE LA PRUEBA DEL ADN

COMO EVIDENCIA.
La prueba del ADN con fines de identificacin

tiene varias ventajas en el sistema legal y no tiene
desventajas por s misma.
En E.E.U.U., la alta tasa
de crmenes violentos, a menudo producen evidencias

biolgicas,
pero
las
tecnologas
serolgicas
tradicionales, slo logran un xito moderado ya sea en

asociar o no a los sospechosos.
identificacin
del
ADN
tenga
Es probable que la
influencia
un
gran
xito con esas tecnologas forenses tradicionales.
Como material biolgico que distingue individuos,

el ADN es ms variable y estable, y los mtodos de
deteccin
son
ms
contundentes
que
las
muestras
genticas examinadas por los laboratorios forenses.

Como
ndice
tambin
es
de
ms
diferenciacin
importante
que
entre
los
dos
humanos,
convencionales
porque puede proporcionar grandes cantidades de prueba

para establecer un vnculo estadsticamente positivo
entre un individuo y la evidencia biolgica de la

escena del crimen. Por ejemplo, aproximadamente el 37%
de los casos recibidos por el FBI para las pruebas del
ADN
dan
como
resultado
la
exclusin
del
primer
al
sistema
sospechoso.
Las
pruebas
del
ADN
pueden
ayudar
legal y a los tribunales a ahorrar tiempo y dinero

exonerando a sospechosos inocentes antes del juicio.
Los archivos de ADN tambin se pueden almacenar

en
una
red
computacional
que
podra
ser
consiguientemente usada para investigar violaciones y

asaltos.
No se ven desventajas en la aplicacin de la

prueba
del
limitaciones.
ADN,
pero
existen
crticas
tambin
En 1988 se reportaron 20.675 casos de
homicidios en E.E.U.U. y aunque el anlisis forense de

ADN en algunos casos fue muy til, se sostiene que sus
efectos en la tasa de solucin de homicidios puede que
no sean muy apreciables, excepto quizs en asesinatos
en serie.
Los crticos sostienen que la prueba del
ADN ha sido introducida en los tribunales en forma muy

violenta y sin que se haya aceptado completamente por
la comunidad cientifica, considerando un estndar que
asegure
la
establezca
confiabilidad
los
marcos
de
la
para
evidencia
la
interpretacin
que
de
resultados.
2.- PRIVACIDAD Y LIBERTADES CIVILES.
Mientras
la
identificacin
se
refiera
un
individuo como tal, ya sea que se haga a travs del

nombre
de
una
persona,
de
un
nmero
otra
caracterstica, se trata de un asunto privado, y por

eso el uso de un sistema computacional para recavar
informacin personal hace surgir el problema de las
libertades
civiles
informacin
respecto
nmero
seguro
del
el
de
de
determinada
social
la
como
posibilidad
de
persona.
tambin
las
dar
El
huellas
digitales son personales.
El uso o mal uso de la
informacin personal recogida a travs de una base de

datos electrnicos puede afectar la capacidad de un
individuo para obtener un trabajo, crditos, seguros u
otros beneficios.
Por eso no es sorprendente que las
proporciones
cuanto
en
al
almacenar
informacin
gentica respecto de una persona haga surgir serias

preocupaciones en cuanto a la privacidad.
Sin embargo el gobierno de E.E.U.U. y el sector

privado, regularmente recogen informacin y guardan
informacin personal.
La comunidad legal generalmente
mantiene bases de datos que incluyen mucha y variada

informacin
persona,
personal,
sus
tales
huellas
como
el
digitales,
nombre
sus
de
una
archivos
criminales, sexo y color de ojos y en algunos casos

hasta la informacin respecto si determinada persona
sufre o no de epilepsia.
ADN es
No obstante debido a que el
especfico con respecto a determinada persona
y es muy personal, algunos son renuentes a considerar

las pruebas del ADN como formando parte de una base de
datos nacionales.
Otros temen que la prueba gentica se extienda no

slo
la
identidad,
enfermmedades
que
caractersticas
podra
una
del
almacenar
sino
que
incluso
persona
sea
comportamiento,
en
una
base
de
hasta
las
proclive,
tambin
se
que
datos.
Algunos
piensan que sera un uso inapropiado del gobierno el

recolectar
almacenar
informacin
gentica
de
un
individuo, porque se trata de un cuestin personal.

En
relacin
estas
consideraciones
tambin
existe
preocupacin respecto de la seguridad de los datos y a

la calidad y confiabilidad de la informacin que se
almacena.
Un aspecto a considerar en cuanto a la privacidad

en la aplicacin forense de la prueba del ADN, es que
puede
ser
separada
archivo de ADN.
la
base
de
datos
de
ADN
el
Las actuales proposiciones para que
se establezca una base de datos legal anticipa la

necesidad
de
tener
resultados
solamente
de
los
procesados y de una evidencia no identificada de la

escena del crimen en la base de datos.
Ya que la gran
mayora de las pruebas estn limitadas estrictamente a

la
informacin,
tales
proporciones
aminoran
para
muchos,
la
civiles.
que
ms
quizs
preocupacin
respecto
de
las
libertades
Para mucha gente, por ahora la informacin

probablemente
no
privacidad
llegue
de
la
se
utilice
producir
persona
en
los
archivos,
problemas
porque
los
con
la
cientficos
actualmente no saben de ninguna enfermedad asociada

con estas muestras.
Algunos piensan que cualquier tipo de almacenaje

de muestras de ADN no es apropiado, primero porque
aumenta la probabilidad que se estn tomando pruebas
ms alla que solamente para los datos respecto de la
identidad.
Otros piensan que el actual almacenaje del
material gentico y de informacin, est incluido en

esa categora de informacin que la tradicin de las
libertades
civiles
en
este
pas
protege
con
gran
mtodos
para
fuerza.
Sin
embargo
se
necesitan
nuevos
detectar y determinar crmenes.
Con una alta tasa de
reincidencia entre los convictos, la base de datos se

podra
utilizar
encontrada
en
la
para
analizar
escena
del
si
crimen
la
evidencia
encaja
en
un
archivo de la base de datos y de esa forma darle a la

polica ayuda para la identificacin del sospechoso.
De acuerdo a una investigacin realizada por el

FBI,la reincidencia entre los prisioneros detenidos en
las crceles estatales y que fueron liberados en 1983
revel que el 62,5% haba sido detenido nuevamente en
los
tres
aos
siguientes,
el
41,4%
haba
sido
devuelto a prisin.
En particular el FBI cree que una base de datos

de ADN ayudar a resolver algunos casos de violacin.
Ha de tenerse presente que en E.E.U.U., una mujer es
violada cada seis minutos.
Los violadores liberados
tienen una tasa de reincidencia de 10,5 veces ms que

otro delincuente.
La base de datos genticos tambin
podra ser de ayuda debido al creciente nmero de

crmenes. Por otra parte el 6,6 % de los delincuentes
que fueron liberados fueron nuevamente arrestados por
homicidio
el
7,7%
de
los
violadores
que
fueron
dejados en libertad fueron arrestados nuevamente por

el mismo delito.
Los que se oponen a la base de datos
sealan que muchos de los violadores acusados eligen
discutir
slo
el
asunto
del
consentimiento,
as
entonces, la prueba de semen, lo nico que puede ser

utilizando
con
cuestionada.
la
prueba
del
ADN
nunca
puede
ser
Las investigaciones demuestran que las
evidencias de sangre estn disponibles para vincular a

un
sospechoso
en
slo
el
15%
de
los
casos,
la
disponibilidad del semen en el 10% de los casos, y la

disponibilidad
de
cabello
para
vincular
un
sospechoso en slo el 5% de los casos.
Estas estadsticas aparecen menos exigentes que

las presentadas por los que apoyan la base de datos
sugieren
la
necesidad
de
sopesar
los
beneficios
sociales de la base de datos con fines investigativos

en relacin con los costos econmicos (es decir los
gastos de establecer una base de datos) y quizs lo
ms importante, los costos sociales potenciales.
Por
ltimo, las consideraciones acerca de la privacidad en

relacin al anlisis del ADN tambin se centra en la
base
de
datos
misma,
en
oposicin
almacenar archivos de ADN calificados.
si
se
deben
La tradicin
de las libertades civiles seala que la informacin

personal recogida por la autoridad gubernamental no
debe ser conocida indiscriminadamente.
El
acto
de
privacidad
ofrece
proteccin
en
relacin con la recoleccin de datos y el acceso a la

informacin de los individuos incluyendo
la base de
datos federales, pero especficamente siempre que las

agencias
de
justicia
criminal
puedan
exceptuar
su
sistema de registro.
Si la informacin del ADN fuere incorporada a un

Indice de Identificacin Interestal, como lo sugiri
el FBI, el acceso estara limitado porque el uso de la
justicia no criminal est prohibido.
Las propuestas del FBI en orden a establecer una

base de datos, sin embargo, incluye la mantencin de
informacin de ADN, en los archivos criminales en los
estados, los cuales varan en su accesibilidad.
Las leyes estatales gobiernan la mantencin de

bases de datos no federales y los archivos criminales
de los estados, van desde los completamente abiertos a

cualquier persona, como el Florida, donde se permite
el acceso privado, a aquellos que estn completamente
vedados,
acerca
como
del
en
Massachussets.
comportamiento
particularmente
en
el
de
aspectoo
La
preocupacin
los
criminales,
sexual
llev
al
Congreso a requerir que los archivos criminales fueran

abiertos a algunos servicios no criminales y a sus
empleados.
El
Congreso
establecieran
archivo
exigi
procedimientos
criminal
todos
los
estados
que
para
proporcionar
especial
en
un
los
funcionarios encargados de menores.
Las salvaguardas en cuanto a la privacidad de la

informacin se relacionan con la libertad personal.
Los
principios
derecho
proceso,
la
constitucionales,
privacidad
establecen
un
y
marco
el
particularmente
derecho
para
las
al
el
debido
cuestiones
acerca de los tipos de registros que se mantienen y

los protocolos para acceder a ellos.
El
reconocimiento
de
estos
derechos
revela
la
creencia que la libertad personal e individual y la

libertad por s misma prosperan cuando la informacin
acerca de la vida de una persona es privada.
Asegurar
que la informacin sensible respecto de determinada

persona sigue siendo privada protege al
individuo del
dao que le pueda hacer.
3.- AUTOINCRIMINACION.
Debido
Constitucin
persona
la
Quinta
norteamericana
ser
testificar
que
obligada
en
contra
en
sostiene,
algun
de
Enmienda
caso
mismo,
que
de
ninguna
criminal
la
la
cuestin
constitucional que surge, dice relacin en cuanto a si

la
informacin
obtenida
de
la
evidencia
fsica
constituye autoincriminacin.
El primer caso de referencia fue "Schmerber con

el Estado de California", que involucr a una persona
que fue arrestada en un hospital cuando estaba siendo

tratada debido a las heridas causadas en un accidente
de trnsito.
En la polica, se obtuvo una muestra de
esta persona, quien reclam que la extraccin violaba

el
privilegio
rechazar
contra
este
distincin
la
argumento
entre
la
autoincriminacin.
la
Corte
evidencia
Al
Suprema
comunicativa
hizo
o
la
testimonial (la que es sujeto del privilegio contra la

autoincriminacin) y la evidencia fsica o evidencia
real (que no est protegida).
La
corte
seal
que
el
privilegio
no
ofrece
proteccin contra la obligacion de someterse a las

huellas
digitales,
fotografa
medidas,
hablar
escribir con fines de identificacin, comparecer ante

los tribunales, etctera.
Bajo
esta
jurisprudencia
la
obtencin
de
evidencias para la mayora de las tcnicas forenses

est fuera de la Quinta Enmienda porque stas tcnicas
involucran evidencia fsica no testimonial.
La prueba
del ADN es probable que caiga en estos marcos mientras

la tecnologa est limitada a la identificacin de
consanguneos
como
huellas
digitales,
muestras
de
orina y pruebas de sobriedad. Sin embargo, podran

surgir complicaciones si las pruebas del ADN revelan
informacin
que
pueda
ser
considerada
como
testimonial.
4.- DERECHO A ASESORIA JURIDICA.
La
Sexta
Enmienda
de
la
Constitucin
norteamericana, garantiza a un acusado o detenido el

derecho
tener
asesora
recoleccin
de
derecho
asesora
la
jurdica.
evidencia
Entonces
la
destruye
el
Generalmente,
la
biolgica
jurdica?.
respuesta es negativa, ya que el derecho

tiene
lugar
slo
procedimientos
formulacin
despus
criminales,
de
cargos
de
ya
la
sea
a asesora
iniciacin
a
formales,
travs
de
de
los
la
audiencias
preliminares informacin u otros.
La recoleccin de muestras biolgicas tiene lugar

ms a menudo, durante la etapa investigatoria, antes
que se hayan formulado cargos o se haya efectuado la
detencin. Luego, las pruebas tomadas posteriormente

en las audiencias se usan despus que se ha dado la
asesora, y constituyen sujetos de proteccin en el
proceso
de
descubrimientos,
confrontacin,
la
tales
examinacin
como
cruzada
los
y
la
refutacin de la evidencia.
5.- BUSQUEDA Y DETENCION.
La Cuarta Enmienda de la Constitucin indicada,

garantiza el derecho a la seguridad contra la bsqueda
y detencin arbitrarias.
Ya que esta enmienda habla
de, o se extiende a, personas, casas, documentos y

efectos, los asuntos relativos a esta materia pueden
aplicarse a la bsqueda y detencin de una persona
como tambin a la obtencin de muestras de hogares.
Para que ocurra un arresto, las autoridades deben

tener una causa probable que se ha cometido un crimen
y
que
el
sospechoso
es
quien
cometi
el
crimen.
Generalmente, si el arresto es vlido, la recoleccin

de evidencia fsica de esa persona tambin lo es.
Debido a la complejidad de los asuntos que pueden

emanar en el campo de la Cuarta Enmienda, los casos
que dicen relacin con la bsqueda y obtencin de la
evidencia
de
ADN
har
surgir
indudablemente
nuevos
problemas.
6.- EL DEBIDO PROCESO DE LEY EN E.E.U.U..
Este tema viene desarrollndose desde principios

de siglo en E.E.U.U..
El principio en cuestin viene
de una larga tradicin jurdica, desde la poca de la

Carta Magna, continuando con el Bill of Rights, luego
con el Bill Of Habeas Corpus y luego se tradujo en una
elaboracin de juristas anglosajones.
En los E.E.U.U.
la nica garanta constitucional de importancia es el

debido
proceso
legal.
En
las
asignaturas
de
las
Escuelas de Derecho de ese pais (lese Derecho Civil,

procesal, Constitucional y en la mayora de los otros
ramos de la carrera) se estudia este concepto, es

decir, se estudia el principio de Derecho Natural que
inspira el proceso.
En la Corte Suprema de los E.E.U.U. y en las

Constituciones
Americanas,
por
ejemplo
en
la
Sexta
Enmienda de la Carta Fundamental Norteamericana, se

han
consagrado
los
principios
ms
relevantes
que
delimitan el proceso legal, a saber, y tambin la

noticia al demandado del procedimiento que lo afecta,
es decir, lo que conocemos como notificacin.
Luego,
un plazo razonable para comparecer y exponer derechos,

por s o por testigos, a continuacin presentacin de
stos
de
los
emplazamiento.
medios
Es
de
prueba,
importante
en
Es
este
decir,
el
caso
la
posibilidad de aportar la prueba y que el tribunal la

reciba
en
forma
legal.
Pero
todo
esto
debe
ser
racional.
Lo que importa en el Debido Proceso Legal es

fijar
principios
racionales,
que
se
de
noticia
en
forma racional y conveniente y que se acte de la

misma forma con el emplazamiento.
En seguida un tribunal que de una seguridad de

honestidad,
imparcialidad
con
jurisdiccin
competencia adecuada.
7.- EL DEBIDO PROCESO DE LEY EN CHILE.
Creemos necesario, antes de continuar
con la
problemtica del tema del ADN en el concierto mundial,

referirnos brevemente al principio del Debido Proceso
en nuestra legislacin.
El artculo 19 N 2 de la Constitucin Poltica

del Estado consagra el principio de la igualdad ante
la
ley,
referido
fundamentalmente
sustantivo de la ley positiva,
al
aspecto
luego desarrolla este
principio, base de nuestra legislacin positiva, en su

artculo 19 N 3 que establece la igualdad en cuanto a
la vivencia misma de la ley ya establecida dentro de
normas igualitarias no discriminatorias y consagra la
igualdad en el ejercicio de los derechos y, adems,
diversos mecanismos juridicos tendientes a resguardar
este derecho fundamental.
Este
artculo
fundamental
19
prescribe:
todas las personas:

el
nmero
ejercicio
de
"La
de
nuestra
Constitucin
Carta
asegura
La igual proteccin de la ley en
sus
derechos.
Toda
persona
tien
derecho a defensa jurdica en la forma que la ley

seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir,
restringir
perturbar
la
debida
letrado si hubiere sido requerida.

integrantes
Seguridad
de
las
Pblica,
Fuerza
este
intervencin
Tratndose de los
Armadas
derecho
del
se
de
Orden
regir,
en
y
lo
concerniente a lo administrativo y disciplinario por

las normas pertinentes de sus respectivos
La
ley
arbitrar
los
medios
estatutos.
para
otorgar
asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan

procurrselos por s mismos.
Nadie
puede
ser
juzgado
por
comisiones
especiales, sino por el tribunal que le seale la ley

y que se halla establecido con anterioridad por sta.
Toda
sentencia
jurisdiccin
debe
de
un
fundarse
legalmente
tramitado.
establecer
siempre
las
rgano
en
un
que
ejerza
proceso
Corresponder
garantas
de
presumir
de
al
previo
legislador
un
justo
racional procedimiento.
La
ley
no
podr
derecho
la
responsabilidad penal.
Ningn delito se castigar con otra pena que la

que le seale una ley promulgada con anterioridad
su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca

el afectado.
Ninguna ley podr establecer penas sin que la

conducta que se sanciona est expresamente descrita en
ella".

NORMA CONSTITUCIONAL.
La
norma
ya
descrita
tuvo
su
origen
en
la
Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin y el

constituyente se precup especifcamente de establecer
en el texto
nuevos derechos y garantas en el orden
procesal, y es as como en relacin con la "legalidad

del proceso", en la sesin nmero cien la Comisin
cit a profesores de Derecho Procesal a fin de abordar
el tema en profundidad y desde diversos puntos de
vista (1).
Entre
las
opiniones
vertidas
durante
las
presentaciones de diversos profesores se plante la

comparacin con la norma de la Constitucin de 1925
que en su artculo 11 sealaba: " Nadie puede ser
condenado si no es juzgado legalmente y en virtud de
una ley promulgada antes del hecho sobre que recae el
juicio".
A juicio de los juristas se desprendan de esta

norma dos principios:
1)
que
con
la
expresin
"condenado"
la
disposicin slo se remita al procedimiento penal,

por lo cual la legalidad del proceso se limitaba a ese
tipo de procedimiento, y
2) la irretroactividad de la ley penal.
Posteriormente la doctrina evolucion y se tendi

a dar una mayor extensin a la norma, de manera que se
interpretara en el sentido que por "juzgamiento legal"
poda entenderse tanto el proceso civil como penal.
(1) ACTAS CONSTITUCIONALES SESIONES 100-101.
Esta tendencia llev a muchos juristas nacionales

a analizar cmo se desarrollaba un nuevo problema que
se vena presentando desde el siglo XIX en E.E.U.U., y
que se refera al concepto del "Due Process of Law"
(debido proceso legal), concepto que es tradicional en
los pases anglosajones.
b.- OTRAS CONSIDERACIONES.
De
redactar
lo
la
anteriormente
disposicin
se
expuesto
al
acept
la
momento
de
consagracin
constitucional de las garantas bsicas que antes slo

tenan un rango legal. Estas garantas mnimas pasaron
a
ser
el
Derecho
la
justicia,
el
Derecho
la
accin, tribunal competente, Derecho a tener noticias

de lo que se est efectuando, Derecho a presentar
alegaciones, Derecho a presentar pruebas (1).
(1)"TEORIA DE LA CONSTITUCION". FRANCISCO CUMPLIDO Y

HUMBERTO
NOGUEIRA.
EDITORIAL
FONDO
DE
CULTURA
ECONOMICA. 1986. CHILE.
Frente al problema que se presentaba para reunir

todo esto en una sola disposicin, se logr llegar a
un acuerdo en el sentido que la disposicin quedara
tal como aparece en el Constitucin de 1980 (1), esto
es, "un racional y justo procedimiento".
Al respecto,
la norma actual incorpora los principios ya sealados
cuando establece: "Toda sentencia de un rgano que

ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado".
En este sentido la doctrina ha establecido que

por "rgano que ejerza juridisccin", se entiende a
los
tribunales
Internos,
administrativos,
Contralora
fiscales,
General
de
la
Impuestos
Repblica,
tribunales artitrales, etctera, o sea, todo rgano

que tenga facultad para dictar una resolucin o fallo,
que afecte la situacin de una persona(2).
De lo anterior se desprende que a la expresin

"toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin",
se le dio un sentido amplsimo, de modo que comprende
materia civil y penal y tambin administrativa.
(1)"CONSTITUCION
LEY
EN
EL
ORDENAMIENTO
JURIDICO
CHILENO", EDUARDO SOTO KLOSS. EDITORIAL UNIVERSITARIA.

VALPARAISO. CHILE. 1986.
(2)"DEBIDO
PROCESO
LEGAL".
LUZ
BULNES
ESCUELA DERECHO UNIVERSIDAD DE CHILE. 1983.
A.
APUNTES
Por otra parte , cuando la disposicin seala que

"corresponder al legislador establecer las garantas
de
un
justo
racional
procedimiento",
debe
interpretarse en el sentido que ek procedimiento slo

es racional y justo cuando contiene los siguientes
elementos:
1) El oportuno conocimiento de la accin.

2) Una defensa adecuada.
3) La posibilidad de rendir prueba.
4)
La
posibilidad
de
recurrir
ante
un
tribunal
superior.
c.- CONCLUSIONES ACERCA DEL DEBIDO PROCESO DE LEY

EN CHILE.
Por las razones expuestas, el procedimiento que

se establezca debe permitir un oportuno conocimiento
de la accin, adecuada defensa y produccin de las
pruebas que corresponden. Porque eso significa que un
procedimiento sea racional y justo, precisamente que
permita esas tres cosas, y no que en el hecho se
realicen separadamente.
Eso s, que la racionalidad
de un procedimiento y su justicia deben consistir en

que el mecanismo que se cree sea de tal ndole y
cumpla con tales requisitos de razn y justicia que
haga posible en la prctica, cuando sea del caso, el
oportuno conocimiento de la accin, sin el cual no
puede haber condena, y la reaccin de la persona que
la conoce para que se defienda y produzca la prueba.
E.- EL USO DEL ADN EN EL MUNDO.
Un
cuarenta
estudio
de
pases,
implementado
se
enero
demostr
estaba
de
que
1989,
en
que
quince
explorando
la
inclua
se
haba
aplicacin
forense del ADN, y en la mayora se esperaba llevar a

cabo la prueba del ADN en 1993 1994. Dos pases,
Corea y la Ex-Yugoeslavia, sealaron que no estaba en
sus planes su uso.
Sudfrica indic que la prueba del
ADN se utilizaba slo para los efectos de aplicacin

mdica.
El alcance con que la tecnologa del ADN ha sido

utilizada en el exterior ha sido diversa.
En el Reino Unido, donde la aplicacin forense de

la prueba del ADN origin discusiones en cuanto a la
aplicacin del mtodo de uno solo o varios locus, ha
sido plenamente admitida para los casos criminales y
de inmigracin.
En los ltimos dos aos, Noruega ha empezado a

usar gradualmente la prueba del ADN en casos penales y
civiles seleccionados.
En otros pases, el archivo de ADN est en una

fase exploratoria en que los laboratorios estatales
estn desarrollando sistemas apropiados, en particular
recogiendo datos de la poblacin.
Por ejemplo en 1990 en Finlandia, se reemplaz la

tradicional prueba gentica del leucocito humano para
los casos de paternidad, por un archivo basado en el
ADN,
el
cual,
rutinariamente.
en
la
actualidad
se
utiliza
La
polica
ciencias
estn
polaca
la
desarrollando
Academia
una
polaca
de
investigacin
en
cuanto a la aplicacin forense de la prueba del ADN,

la que anticipa resultados para fines de 1994 para
casos seleccionados de violaciones y asesinatos.
En el estado de Australia del Sur se ha usado

para
los
casos
de
paternidad,
en
especial
la
reaccin de polimerasa en cadena se ha utilizado para

el trabajo en crmenes.
En dos de los
Nueva Zelandia
tres laboratorios forenses de
se empez a realizar la prueba del ADN
a comienzos del presente ao.
Creemos
que
la
cooperacin
internacional,
contribuir en el futuro a dar como resultado una

estandarizacin y una base de datos coordinada.
un
lado,
Polica
la
estrecha
Montada
conducir
de
una
coordinacin
Canad
efectiva
el
entre
FBI
fuente
la
Por
Real
probablemente
de
datos,
especialmente debido a que el FBI anticipa que su

sistema se convertira eventualmente en el sistema de
pacto
de
E.E.U.U..
anticipndose
Dinamarca,
la
Italia,
Por
otra
Unin
Reino
parte,
Europea,
Unido
se
sabe
funcionarios
Alemania
se
que
de
han
reunido y han discutido una serie de asuntos relativos

a
la
estandarizacin,
incluyendo
una
determinada
enzima de restriccin (diferente al sistema de prueba

de E.E.U.U) y una prueba comn.
F.- EL COSTO DE LA PRUEBA DE ADN.
Es preciso sealar que los laboratorios estatales

y
locales
en
su
mayora
tienen
tres
opciones
disponibles si estn interesados en el anlisis del

ADN.
La unidad de Anlisis del FBI, los laboratorios
comerciales, y
la
prueba
en
el
mismo lugar. "
El
laboratorio del FBI proporciona pruebas del ADN a los

laboratorios criminales estatales y locales sin costo
alguno, mientras que el valor de los tres laboratorios
es de U.S$ 200 o US$ 490 por muestra, o US$ 1.500 por
caso, dependiendo del servicio y del laboratorio" (1).
El FBI estima que llevar a cabo la toma de la

prueba
de
ADN,
despus
que
se
ha
equipado
el
laboratorio, costar US$ 28.50 sin honorarios y US$

98.50
incluyndolos.
EL
laboratorio
criminal
del
departamento criminal del departamento de polica de

Miami estima que costar US$ 41.60 por muestra y si se
incluyen los honorarios US$ 97.60.
El costo de establecer una unidad de toma de

muestra en el lugar vara dependiendo del caso y del
equipamiento, pero el FBI estima que con US$ 60.000 o
US$ 70.000 es posible cubrir los gastos de equipo.
Adems de los costos adicionales, se deben tener

en cuenta los gastos operacionales del mes.
Aunque de
nuevo depender del nmero que haga el laboratorio ,

el FBI estima los costos mensuales en base al manejo
de
(1) DNA ANALYSIS IN THE FBI LABORATORY". ARTICULO DE

LA REVISTA EDITADA POR LOS LABORATORIOS CRIMINALES DEL
FBI. PAGINA 173. 1992. ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMERICA.
EDICION DE JUNIO.
10.000 muestras por ao en aproximadamente US$ 18.100.

La policia de Miami estima los costos mensuales en
base a 3.600 muestras por ao a US$ 12.300.
adems,
que
las
tcnicas
del
futuro
Se estima
probablemente
dependern cada vez ms de la automatizacin y que

podran requerir de un gasto significativo a cambio de
una mayor velocidad y exactitud.
Es difcil predecir,
sin embargo, si los costos operacionales aumentarn o

bajarn con la automatizacin.
Finalmente
proporciona
debemos
servicio
de
sealar,
prueba
que
de
aunque
ADN
sin
el
FBI
costo
alguno, muchos laboratorios optan por hacer a lo menos

algunas pruebas en el mismo lugar.
CAPITULO III LOS SISTEMAS PROBATORIOS O DE

APRECIACION DE LAS PRUEBAS
SUMARIO DEL CAPITULO III LOS SISTEMAS PROBATORIOS

O DE APRECIACION DE LAS PRUEBAS
1.-
ADVERTENCIA.
2.-
DIVERSAS ACEPCIONES DE LA PALABRA PRUEBA.
3.-
CONCEPTO DE PRUEBA.
4.-
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA PRUEBA.
5.-
OBJETO DE LA PRUEBA.
6.-
GRADACIONES EN LA PRUEBA.
7.-
PESO DE LA PRUEBA.
8.-
CLASIFICACION DE LAS PRUEBAS.
9.-
MOTIVOS DE PRUEBA Y MEDIOS DE PRUEBA.
10.- CONCEPTO DE SISTEMAS PROBATORIOS.

11.- CLASIFICACION DE LOS SISTEMAS PROBATORIOS.
12.-
SISTEMA
PROBATORIO
APLICABLE
NUESTRA
LEGISLACION
CIVIL.
13.- SISTEMAS PROBATORIOS EN EL CAMPO PENAL.
14.-
SISTEMA
PROBATORIO
APLICABLE
NUESTRA
tcnica
del
ADN
filiacin
en
LEGISLACION
PENAL.
1.- ADVERTENCIA.
Antes
cuanto
de
su
referirnos
relacin
con
la
la
en
nuestra
legislacin civil, y en cuanto a medio de prueba en

nuestra ley penal, es necesario desarrollar brevemente
y en trminos generales, los aspectos ms relevantes
de la Teora de la Prueba y especialmente la materia
relacionada
valoracin
con
de
los
las
sistemas
pruebas,
probatorios
que
conoce
la
de
doctrina
universal, a objeto de introducir al lector en la

senda adecuada para la correcta comprensin de los
siguientes aspectos de este trabajo.
2.- DIVERSAS ACEPCIONES DE LA PALABRA PRUEBA.
El
trmino
prueba
admite
en
el
mbito
del
Derecho, variadas acepciones que es menester conocer:
a.-
En
primer
lugar,
se
considera
prueba
"el
hecho de la produccin de elementos de conviccin"

(1).
(1)
En este sentido, se habla del peso de la prueba.
HERNAN
LARRAIN."LECCIONES
DE
DERECHO
PAGINA 418. EDITORIAL JURIDICA DE CHILE. 1994.
CIVIL".
b.- En segundo lugar, entendemos por prueba, "los

elementos de conviccin considerados en s mismos".
Nos referimos en tal sentido por ejemplo, a la prueba
pericial.
c.-
Finalmente,
la
palabra
prueba
se
utiliza,
para sealar el resultado final o ltimo logrado.
Con
esto se quiere significar, por ejemplo, si una de las

partes en el juicio fue capaz o no de acreditar un
determinado hecho en el mismo.
3.- CONCEPTO DE PRUEBA.
"Probar significa formar el convencimiento del

juez acerca de la existencia o no existencia de hechos
de importancia en el proceso" (1).
Ms acabadamente, el destacado jurista BaudryLacantinerie, indica, que la prueba consiste en la

"demostracin con la ayuda de los medios autorizados
por la Ley, de la exactitud de un hecho, que sirve de
fundamento a un derecho pretendido o que se reclama"

(2).
(1)JOSE
CHIOVENDA."PRINCIPIOS
DE
DERECHO
PROCESAL
CIVIL".TOMO II.PAGINA 281.EDITORIAL REUS. 1925.

(2)
HERNAN
LARRAIN."LECCIONES
DE
DERECHO
CIVIL".
4.- ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA PRUEBA.
Atendiendo a la definicin de prueba ya sealada,

(Baudry-Lacantinerie),
se
hace
necesario
referirnos
sucintamente a los elementos que la componen:
a.- DEBEN PROBARSE LOS HECHOS:
En esta materia lo que queremos significar, es

que la regla general, es que solamente han de probarse
los hechos, y que por excepcin se permite la prueba
de la norma juridica en determinadas legislaciones,
como
sera
el
caso
de
la
legislacin
chilena,
tratndose de la aplicacin de una norma extranjera

invocada, o bien si lo que se invoca es la costumbre
en los casos en que la ley se remite a ella.
En
general
la
prueba
podra
recaer
sobre
las
afirmaciones de las partes relativas a los hechos de

la causa o sobre una regla jurdica, es decir, sobre
el derecho objetivamente considerado.
De acuerdo a la presuncin de conocimiento de la

ley que establecen los artculos 7 y 8 del Cdigo
Civil la regla jurdica no necesita ser probada.
Lo
anterior
significa
adems
que
no
necesitan
probarse las consecuencias jurdicas que derivan de un

hecho
de
un
acto
establecidas
por
la
calificacin
jurdica
jurdico,
ley.
o
la
pues
Por
ellas
esa
estn
razn
determinacin
de
la
los
efectos jurdicos de los hechos, actos o contratos, no

son
objeto
de
la
prueba;
ellos
resultan
de
la
aplicacin que hace el tribunal de la ley a los hechos

tal como se han probado y establecidos.
Lo expresado respecto de que la regla jurdica no
debe probarse tiene dos excepciones y ellas son cuando

la norma de derecho emana de la costumbre y cuando
est contenida en una ley extranjera.
La costumbre en materia civil no tiene valor sino

cuando la ley se remite a ella y puede probarse por
cualquier
medio,
diferencia
de
la
costumbre
mercantil en que el artculo 5 del Cdigo de Comercio

seala las normas por las cuales se debe probar.
Respecto de la ley extranjera, el artculo 411

del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que podr
tambin orse el informe de los peritos sobre puntos
de derecho referentes a alguna legislacin extranjera.
La
relativa
prueba
a
puede
hechos,
recaer
y
estos
sobre
la
hechos
afirmacin
pueden
ser
materiales o jurdicos.
La afirmacin relativa a hechos
materiales, y
dentro de ellos se comprenden los hechos juridicos,

puede en general, efectuarse por todos los medios de
prueba.
Las afirmaciones referentes a la existencia
de actos jurdicos son generalmente objeto de pruebas

preconstituidas,
artculos
1701
1709
del
Cdigo
Civil.
Para
los
efectos
prueba
la
constitutivos
que
son
una
relacin
dividen en genricos, que
son los
distingue
entre:
elementos
necesarios
jurdica.
Se
de
hechos
para
la
que
exista
doctrina
los
comunes a toda relacin jurdica o a un cierto grupo

de
relaciones
jurdicas
(capacidad,
causa)
no
necesitan probarse, y hechos constitutivos especficos

que
son
los
determinada,
particulares
como
una
de
una
escritura
relacin
pblica
jurdica
en
la
compraventa, estos deben probarse.
Circunstancias impeditivas que son aquellas que

obstan
la
generacin
vlida
de
una
relacin
jurdica, como los vicios del consentimiento, deben

probarse.
Hechos modificativos que alteran en su contenido

o efectos la relacin jurdica, como las modalidades,
y tambin deben ser probados.
Hechos
extintivos
que
son
los
que
hacen
desaparecer una relacin jurdica o sus efectos, como

los
modos
de
extinguier
las
obligaciones,
deben
probarse.
En cuanto a los hechos negativos pueden probarse,

pues,
como
lo
seala
Planiol,
toda
proposicin
negativa implica una proposicin afirmativa que se su

anttesis.
Si
afirma
que
no
es
chileno
debe
probarlo comprobando el hecho que determina la perdida

de
su
nacionalidad
chilena,
su
nacionalidad
extranjera.
En cuanto al hecho notorio, es decir, el que es

de pblico conocimiento, debera tambin probarse como
parece desprenderse del artculo 313 del Cdigo Civil,
sin embargo el artculo 89 del Cdigo de Procedimiento
Civil autoriza al juez para resolver de plano, sin
necesidad de prueba, el incidente que se funde en un
hecho de pblica notoriedad.
CARLOS
DUCCI
CLARO.
DERECHO
CIVIL.
PARTE
GENERAL.
b.- EL HECHO HA SER COMPROBADO POR LOS MEDIOS QUE

FRANQUEA LA LEY:
Este principio bsicamente aceptado en la mayora

de las legislaciones, como ocurre en nuestro pas,
dice
relacin
directa
con
el
sistema
probatorio
acogido por las diversas leyes de los Estados (aspecto

que
analizaremos
en
las
prximas
pginas
de
este
trabajo).
C.- LOS HECHOS QUE SE PRETENDEN PROBAR HAN DE

SERVIR DE FUNDAMENTO A UN DERECHO:
Con
esto
se
quiere
significar,
que
han
de
probarse los hechos pertinentes, es decir, aquellos

que tienen relacin con los derechos que las partes ha
vertido en el Juicio.
d.- FINALMENTE LOS HECHOS HAN DE SER CUESTIONADOS

O CONTROVERTIDOS:
Este aspecto dice relacin, con que los hechos

que se pretende probar, han de ser objeto de discusin
por las partes, o sea, se trata que las personas que
intervienen en el juicio no estn acordes con ellos.
5.- OBJETO DE LA PRUEBA.
Al
anterior,
respecto,
podemos
aclarando
sostener,
an
que
el
ms
el
objeto
punto
de
la
prueba, est conformado por los "hechos no admitidos y

no
notorios,
puesto
que
los
hechos
que
no
pueden
negarse sine tergiversatione no exigen prueba" (1).
6.- GRADACIONES EN LA PRUEBA.
No todo lo ventilado en el juicio, y adems que

sea
importante,
rigurosidad,
se
ha
de
requiere
ser
de
probado
una
con
prueba
la
misma
rigurosa,
tratndose del asunto defintivo del proceso, " de la

cuestin acerca de la existencia de una voluntad de
ley que garantiza el bien reclamado en Juicio" (2).
7.- PESO DE LA PRUEBA.
Esta materia dice sustancialmente relacin, con

quien ha de ser, el que tiene la misin en el juicio,
de probar, en definitiva sobre quien ha de recaer el
(1) JOSE CHIOVENDA. "PRINCIPIOS DE DERECHO PROCESAL

CIVIL". TOMO II. PAGINA 283. EDITORIAL REUS. 1925.
(2) JOSE CHIOVENDA. "PRINCIPIOS DE DERECHO PROCESAL
CIVIL". TOMO II. PAGINA 283. EDITORIAL REUS. 1925.
profesor
francs,
Baudry-Lacantinerie
seala
lo
siguiente: "La necesidad de probar se impone al que

sostiene
un
hecho
habitual
de
las
contrario
cosas
al
bien
estado
normal
situacin
adquirida" (1).
8.- CLASIFICACION DE LAS PRUEBAS.
una
a.- Las pruebas se distinguen en primer trmino

en directas o indirectas.
Las pruebas directas, "son aquellas que permite

al tribunal formarse su conviccin por la observacin
propia y directa del hecho" (2).
Las pruebas indirectas, "son aquellas en que el

trbunal, no se forma la conviccin por la observacin
propia y directa del hecho, sino que a travs de otros
hechos o de terceros (3).
(1) HERNAN LARRAIN."LECCIONES DE DERECHO CIVIL".PAGINA

422.EDITORIAL JURIDICA DE CHILE.1994.
(2) MARIO MOSQUERA.CRISTIAN MATURANA."LOS MEDIOS DE
PRUEBA
EN
EL
PROCEDIMIENTO
CIVIL".PAGINA
1.APTS.
DERECHO UNIV. DE CHILE.

(3) MARIO MOSQUERA. CRISTIAN MATURANA."LOS MEDIOS DE
PRUEBA
EN
EL
PROCEDIMIENTO
DERECHO UNIV. DE CHILE.
CIVIL".PAGINA
1.APTS.
b.- Las pruebas pueden clasificarse adems, en

aquellas constituidas por personas o por cosas.
"Las
pruebas
histricas
personales
se
llaman
testigos, y las pruebas histricas reales se llaman

documentos" (1).
c.- Atendiendo a su eficacia, la prueba se divide

en plena y semiplena.
Prueba plena, es aquella que por s sola rene

los
requisitos
legales
sirve
para
acreditar
los
hechos, por ejemplo la confesin prestada sobre hechos

personales del confesante.
Prueba semiplena, es aquella que por s sola, no

basta para acreditar los hechos, requiriendo para ello
de otras pruebas.
Por ejemplo, las que sirven de base
para una presuncin judicial.
d.- Pruebas provenientes de las partes, pruebas

provenientes de terceros.
(1)FRANCISCO
CARNELUTTI."INSTITUCIONES
CIVIL".PAGINA
DEL
260.EDITORIAL
PROCESO
EUROPA
AMERICA.ARGENTINA.1956.TOMO I.
La relevancia de esta clasificacin radica, en

"la
disponibilidad
de
las
pruebas",
dado
que
el
adecuado resultado del juicio va a depender, de si el

juez tiene a su disposicin las pruebas pertinentes
para la apreciacin de los hechos.
e.-
Pruebas
preconstituidas,
pruebas
circunstanciales.
Las
pruebas
preconstituidas
son
aquellas
cuya
existencia radica antes del juicio. Ejemplo la prueba

instrumental.
Las pruebas circunstanciales, son aquellas, que

tienen su origen durante el juicio. Ejemplo la prueba
testimonial.
9.- MOTIVOS DE PRUEBA Y MEDIOS DE PRUEBA.
Entendemos por motivos de prueba, "las razones

que producen mediata o inmediatamente, la conviccin
del juez"(1), por ejemplo la observacin directa de un
dao, efectuada por el magistrado.
(1) JOSE CHIOVENDA."PRINCIPIOS DE DERECHOS PRECESAL

CIVIL". PAGINA 284. EDITORIAL REUS. ESPAA.1925. TOMO
II.
Son medios de prueba, las fuentes de donde el

magistrado
va
derivar
los
motivos
de
prueba;
siguiendo el ejemplo anterior, los lugares que han

sido objeto de inspeccin por el juez.
Finalmente, y completando lo anterior, podemos

sealar,
que
los
procedimientos
probatorios
constituyen el conjunto de las actuaciones necesarias

cuyo objeto es poner al magistrado en contacto con los
medios de prueba, o para sealar, la atendibilidad de
la misma. "Todo modo de ser del mundo exterior puede
constituir una prueba. Por eso la actividad del juez,
exige
una
constante
paciente
atencin
sobre
los
hombre y sobre las cosas, que estn en relacin con el

hecho desconocido que se le pide que declare cierto"
(1).
10.- CONCEPTO DE SISTEMAS PROBATORIOS.
Los sistemas probatorios en trminos muy amplios,

son aquellos mecanismos ideados por el legislador, con
el objeto de regular la prueba, es decir, "aquel medio
de
verificacin
de
las
proposiciones
que
los
litigantes formulan en el juicio"(2), tanto desde el

punto de
(1) FRANCISCO CARNELUTTI. "COMO SE HACE UN PROCESO".

PAGINA 68. EDITORIAL EDEVAL. CHILE. 1979.
(2) MAXIMO PACHECO. "TEORIA DEL DERECHO". PAGINA 271.
EDITORIAL JURIDICA DE CHILE. 1984.
vista de los medios mismos en que ella consiste, como

de su valor legal y oportunidad en que ha de ser
rendida.
11.- CLASIFICACION DE LOS SISTEMAS PROBATORIOS.
En este sentido, la doctrina procesal, acostumbra

a distinguir los siguientes sistemas probatorios:
a.- El de la prueba positiva.

b.- El del ntimo convencimiento.
c.- El de la persuacin racional.
a.denominado
El
sistema
legal,
de
prueba
consiste
en
positiva,
la
tambin
determinacin
taxativa de los medios de prueba en la ley procesal,

as como tambin de su valor probatorio, es decir, en
este
sistema
las
pruebas
tienen
un
valor
preestablecido por el legislador e inalterable, y en

donde "La ley fija condiciones generales de hecho...
que se aplican en las hiptesis que presentan aquellos
caracteres, y se prescinde del criterio, apreciacin
del juez respecto de los mismos hechos" (1).
(1) ENRIQUE PAILLAS. "ESTUDIOS DE DERECHO PROBATORIO".

PAGINA 23 EDITORIAL JURIDICA DE CHILE. 1979.
b.-
El
sistema
del
ntimo
convencimiento,
consiste fundamentalmente, en que es el juez soberano

para valorizar discrecionalmente las pruebas rendidas,
es decir es l, quien les da la fuerza aprobatoria, no
estando
obligado
por
ninguna
regla
legal.
Puede
incluso, "escoger las fuentes de su conviccin fuera

de los medios fijados por la ley" (1).
c.-
El
sistema
de
la
persuacin
racional,
establece que el juez debe respetar y atenerse a los

medios de prueba consagrados en la ley, pero puede
valorarlos "conforme a la conviccin que se forme de
los
hechos
debe
fundamentar
la
sentencia,
dando
razn de la labor crtica que le mueve a pensar en

cierta forma" (2).
En
este
sistema
de
la
persuacin
racional,
conocido tambin como libre conviccin, el juez ha de

sealar
adquirido
las
su
razones
travs
convencimiento,
de
lo
las
que
cuales
ha
naturalmente
constituye una garanta para el debido proceso.


LEGISLACION CIVIL.
Este sistema de la persuacin racional, como bien

sostiene el destacado profesor y jurista don Enrique
Paills
es
el
que
tiene
aplicacin
en
nuestra
legislacin, en materia civil, segn lo dispuesto por

los
artculos
425,
428
429
del
Cdigo
de
Procedimiento Civil. Al respecto, el ltimo de los

citados
artculos,
prescribe
que
"entre
dos
ms
pruebas contradictorias y a falta de ley que resuelva

el conflicto, los tribunales preferirn la que crean
ms conforme a la verdad".
En algunas legislaciones se utiliza tambin la

expresin
sana
crtica,
en
el
mismo
sentido
de
persuacin
primeros
nuestro
racional,
artculos
Cdigo
concepto
que
citados.
Civil,
tambin
recogen
mayor
los
dos
adundamiento
recoge
la
idea
de
apartarse de un sistema legal (artculo 47 y 1712), y

por ltimo el debate producido en torno al Proyecto de
Cdigo de Procedimiento Civil, signific, una serie de
sustanciales
estructura
modificaciones,
moderna
que
se
dndole
apartaba
de
as
una
las
ideas
arcaicas del sistema legal de que estaba imbudo.
Como bien indica don Enrique Paills, la regla

general en materia civil, en nuestra legislacin, es
el sistema de la persuacin racional, contemplando,
nuestra normativa algunas manifestaciones de prueba
legal,
por
ejemplo
la
plena
fe
que
se
otorga
al
instrumento pblico.
Al explicar en qu consista, el sistema de la

libre conviccin o persuacin racional, dijimos que se
caracteriza adems, porque el juez deba respetar los
medios
de
prueba
establecidos
por
la
ley,
al
respecto, estos se encuentran taxativamente sealados

en nuestra legislacin civil, ms especficamente en
el articulo 351 del Cdigo de Procedimiento Civil y
son los siguientes:
1) Instrumentos (pblicos y privados).

2) Testigos.
3) Confesin de parte.
4) Inspeccin personal del tribunal.
5) Informes peritos.
6) Presunciones.
Segn lo sealado en los artculos 342, 346 del

Cdigo
de
Procedimiento
Civil
422
del
Cdigo
Orgnico de Tribunales adquieren relevancia en materia

civil, adems, las fotocopias.
13.- SISTEMAS PROBATORIOS EN EL CAMPO PENAL.
Analizada
legislacin
la
situacin
civil,
en
que
torno
ocurre
a
los
en
nuestra
sistemas
probatorios, cabe mencionar sucintamente, lo resuelto

por la doctrina universal en materia penal, y adems,
qu sucede en nuestra propia legislacin criminal.
En
materia
penal,
dadas
las
diferencias
que
existen con el procedimiento civil en cuanto al bien

jurdico, en cuanto al procedimiento mismo y otras,
los procesalistas distinguen los siguientes sistemas
de apreciacin de las pruebas:
a.- El sistema de certeza legal.

b.- El sistema de certeza moral.
c.- El sistema de certeza legal impropia.
a.-
El
sistema
de
certeza
legal,
equivale
al
sistema de prueba legal ya indicado en materia civil,

es decir la ley enumera taxativamente los medios de
prueba y les asigna su valor, no pudiendo el juez
apartarse de dicha apreaciacin legal.
b.- El sistema de certeza moral, es semejante al
sistema del ntimo convencimiento en materia civil, y

consiste en que l juez es libre para escoger y acoger
los medios de prueba y es l mismo quien designa su
valor probatorio.
c.presenta
El
una
sistema
de
situacin
certeza
legal
eclctica
impropia,
entre
los
dos
sistemas ya descritos, toda vez que es la ley quien

enumera los medios de prueba en forma taxativa pero
las normas sobre valorizacin de la misma son mnimas,
de tal forma que el juez aplica su conviccin libre
pero en forma razonada. Al respecto, el propio Mensaje
del Cdigo de Procedimiento Penal seala: "La ciencia
ha manifestado con demostraciones incontrastables que
no
pueden
establecerse
reglas
fijas
de
apreciacin
para deducir con absoluta evidencia la existencia de

un hecho".
Y luego, el mismo Mensaje indica: "De aqu
es que este proyecto consigna como una base general y

superior
toda
demostracin
jurdica
que
la
conviccin del juez adquirida por los medios de prueba

legal es desde todo punto indispensable para condenar.
Si esa conviccin no llega a formarse, el juez podr
absolver sin otro fundamento y cualquiera que sean los
antecedentes que el proceso arroje en contra del reo".
14.- SISTEMA PROBATORIO EN NUESTRA LEGISLACION

PENAL.
Con
esto
queremos
indicar,
que
en
nuestra
legislacin penal, tiene cabida el sistema de certeza

legal impropia, basta adems, mencionar los artculos
472 del Cdigo Penal, 556 del Cdigo de Procedimiento
Penal
otros,
que
se
refieren
la
prueba
en
conciencia.
Al
respecto
don
Enrique
Paills
indica:
"
Apreciar la prueba en conciencia o hacerlo conforme a

las reglas que da el cdigo, es sustancialmente lo
mismo, pues por encima de toda consideracin estn la
justicia y la necesidad de que la sentencia aprecie
los hechos de acuerdo con esas reglas superiores del
pensamiento que deben guiar la conciencia del juez"
(1).
Al explicar el sistema de certeza legal impropia,
dijimos que se caracterizaba adems, porque la ley

enumera los medios de prueba a utilizar en el proceso
penal,
pues
bien
el
artculo
457
de
Cdigo
de
Procedimiento Penal, enumera los medios de prueba por

los cuales se acreditan los hechos en juicio criminal.
(1) ENRIQUE PAILLAS. " LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL".

1) Los testigos.
2) El informe de peritos.
3) La inspeccin personal del juez.
4) Los instrumentos pblicos o privados.
5) La confesin.
6) Las presunciones o indicios.
Cabe sealar, que particular relevancia adquieren

en el campo penal " La fotografa y las grabaciones
sonoras,
sea
en
discos
fonogrficos
cintas
magnetofnicas" (1), segn lo dispone el articulo 113

bis del Cdigo de Procedimiento Penal.
(1) ENRIQUE PAILLAS. " LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL".

PAGINA 53. EDITORIAL JURIDICA DE CHILE. 1992
CAPITULO IV APLICACION DEL ADN EN EL DERECHO

CHILENO.
SUMARIO DEL CAPITULO IV APLICACION DEL ADN EN EL

DERECHO CHILENO.
A.-
MATERIA CIVIL.
1.- LA FILIACION NATURAL Y FORMAS DE RECONOCIMIENTO DE
LA PATERNIDAD.
2.- CLASIFICACION DE LOS HIJOS NATURALES.
3.- RESEA HISTORICA DE LA LEGISLACION NACIONAL EN
CUANTO A LA REGLAMENTACION DE LOS HIJOS.
4.- BREVE RESEA DE CADA TIPO DE RECONOCIMIENTO.
a.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO.
a.1.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTANEO EXPRESO.
a.2.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTANEO TACITO.
CAPACIDAD NECESARIA PARA OBTENER EL
RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTANEO.
a.3.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO PROVOCADO.
MODALIDADES.
NULIDAD DEL RECONOCIMIENTO.
b.-
RECONOCIMIENTO FORZOSO.

ANTECEDENTE UN INSTRUMENTO QUE CONTENGA UNA
CONFESION DE MATERNIDAD O PATERNIDAD.
ANTECEDENTE LA
POSESION NOTORIA
b.3.- INVESTIGACION DE LA MATERNIDAD NATURAL

5.-
CONCLUSION
6.-
LA INAPLICABILIDAD DEL ADN EN MATERIA DE
RECONOCIMIENTO DE
LA FILIACION NATURAL.
7.-
EXCEPCIONES A LA PRACTICA ANTERIOR.
8.-
CONCLUSION.
B.-
MATERIA PENAL.
1.-
UBICACION DEL TEMA Y CONCEPTO DE LA PRUEBA

PERICIAL.
2.-
LA TECNICA DEL ADN Y EL INFORME PERICIAL.
3.-
DELITOS EN QUE REVISTE IMPORTANCIA LA TECNICA
DEL
ADN.
4.-
OTROS
CASOS
EN
QUE
ADQUIERE
RELEVANCIA
TECNICA
DEL ADN.
5.-
AMBITO DE APLICACION DE LA TECNICA DEL ADN.
6.-
VALOR PROBATORIO DE LA TECNICA DEL ADN.
7.-
REFLEXION SOBRE LO EXPUESTO EN MATERIA PENAL.
LA
A.- MATERIA CIVIL.
1.- LA FILIACION NATURAL Y FORMAS DE

RECONOCIMIENTO DE LA PATERNIDAD.
El Cdigo Civil seala con respecto a los hijos

naturales lo siguiente: "Los hijos ilegtimos, tendrn
la calidad de hijos naturales del padre o madre que
los haya reconocido, o cuya paternidad o maternidad
haya sido establecida en conformidad a las reglas del
presente ttulo " (artculo 270).
La
filiacin
natural
comprende
los
hijos
concebidos por personas que no se encuentren unidas

por el vnculo matrimonial o personas casadas cuyos
matrimonios han sido declarados nulos y sin efectos
civiles, pero han establecido su relacin filiacional
de acuerdo al artculo 271.
2.- CLASIFICACION DE LOS HIJOS NATURALES.
El reconocimiento de la filiacin natural puede

ser de dos tipos, reconocimiento voluntario en las
situaciones de los nmeros 1 y 5 del artculo 271 y
reconocimiento
forzoso
constituido
por
sentencia
judicial en los casos de los nmeros 2,3 y 4 del

artculo ya sealado.
3.- RESEA HISTORICA DE LA LEGISLACION NACIONAL

EN
CUANTO A LA REGLAMENTACION DE LOS HIJOS.
La primera distincin forma entre la variedad de

hijos existentes nace en 1857 en nuestro Cdigo Civil
el cual consagraba a los hijos legtimos a los hijos
ilegtimos reconocidos voluntariamente, a los hijos
ilegtimos reconocidos forzosamente que slo tenian
derecho
alimentos
los
hijos
de
daado
ayuntamiento, no permitiendo la investigacin de la

paternidad por ningn medio.
En 1935 la ley 5.750 crea ciertas esperanzas en

la situacin de los hijos ilegtimos, permitiendo la
investigacin de la paternidad pero con el slo objeto
de
obtener
alimentos
no
otros
derechos
con
que
cuentan los hijos nacidos dentro del matrimonio de sus

padres.
Con la ley 10.271 de 1952, que actualmente nos

rige en esta materia, se produjo un mejoramiento de
los
hijos
aquellos
ilegtimos,
que
fueren
en
cuanto
se
reconocidos
estableci
que
forzosamente
obtendran la calidad de naturales y sus consiguentes

derechos.
4.- BREVE RESEA DE CADA TIPO DE RECONOCIMIENTO
a.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO
Segn
el
profesor
Somarriva
el
reconocimiento
voluntario es "aquel en que el padre o madre reconoce

por
su
propia
voluntad
al
hijo,
ya
sea
espontneamente, caso contemplado en el nmero 1 del

artculo
271,
ya
sea
porque
el
hijo
provoca
este
reconocimiento, situacin reglamentada en el nmero 5

del mismo precepto" (1).
De la definicin se deduce que el reconocimiento

voluntario puede ser espontneo o provocado.
El reconocimiento voluntario espontneo puede ser

a la vez expreso o tcito.
a.1.-
RECONOCIMIENTO
VOLUNTARIO
ESPONTANEO
EXPRESO
"Son hijos naturales los que el padre, la madre o

ambos hubieren reconocido como hijo suyo, mediante una
declaracin formulada con este determinado objeto en
escritura pblica, en la inscripcin de nacimiento o
en acto testamentario".
(1)
MANUEL
SOMARRIBA.
"DERECHO
DE
FAMILIA".
PAGINA
503. EDITORIAL NASCIMIENTO. CHILE.1940.
Esta forma de reconocimiento natural era la nica

aceptada
en
legislacin
la
ley
actual,
5750
que
de
1935,
reconoca
anterior
una
cantidad
la
muy
limitada de hijos naturales, dejando al resto sin la

proteccin de dicha categora.
En un reconocimiento espontneo ya que nace del

impulso de alguno o de ambos progenitores y es a la
vez
expreso
ya
que
consiste
en
una
declaracin
formulada cuyo objeto es el reconocimiento.
Requisitos
necesarios
para
que
este
tipo
de
reconocimiento sea vlido:
a) El reconocimiento debe emanar de ambos padres

o de uno de ellos.
Slo
tendr
el
carcter
de
hijo
natural
del
progenitor que lo haya reconocido, salvo que ambos

padres hayan declarado su voluntad en tal respecto, lo
que
no
por
eso
transforma
este
tipo
de
reconocimiento en un acto bilateral.
b) Solemnidades.
Por el grado de importancia que tiene este acto

en la vida de padres e hijos, su constitucin ser
siempre solemne.
En
primer
trmino
el
legislador
exige
la
presencia de un instrumento pblico del cual emane su

voluntad
de
hacer
suyo
el
reconocimiento
del
hijo
natural.
Este instrumento puede ser slo de tres tipos:

escritura
pblica,
inscripcin
de
nacimiento
testamento.
La escritura pblica es aquel instrumento pblico

otorgado
por
el
competente
Notario
con
las
solemnidades prescritas por la ley.
La
inscripcin
de
nacimiento
reconocimiento
de
paternidad
voluntariamente
dicha
declaracin
constituye
al
al
efectuar
momento
de
fuente
de
en
se
solicitar la inscripcin.
por
ltimo
reconocimiento,
el
por
ser
testamento
un
es
instrumento
que
expresa ms fielmente la voluntad y conciencia del

individuo.
incluso
Puede
aquellos
ser
que
cualquier
hayan
tipo
sido
de
testamento,
reemplazados
por
posteriores o por una accin judicial en su contra.
En los casos que el reconocimiento procede por

escritura
pblica
testamento,
se
necesita
como
segunda solemnidad, la subincripcin al margen de la

inscripcin
de
nacimiento,
sin
lo
cual
dicho
reconocimiento es inoponible a terceros.
c) El reconocimiento debe ser expreso.
Esto significa que la voluntad de los padres debe
estar encaminada directamente a hacer pasar por hijo

suyo a la persona en cuestin, es decir, debe ser
totalmente clara, que no quepa ninguna duda acerca del
objeto de dicha declaracin.
a.2.-
RECONOCIMIENTO
VOLUNTARIO
ESPONTANEO
TACITO.
"Con todo el hecho de consignarse el nombre del

padre
de
inscripcin
la
madre,
de
peticin
nacimiento,
de
ellos
es
en
la
suficiente
reconocimiento de filiacin natural". Esta afirmacin

est contemplada en el inciso segundo del artculo 271
del Cdigo Civil.
Este tipo de reconocimiento es el ms usado por

las facilidades que trae consigo, slo se requiere la
voluntad de los progenitores, en cuanto a solicitar se
identifiquen
inscriben.
sus
nombres
como
padres
del
hijo
que
Al ser voluntario se tiene certeza que la persona

que
inscribe
es
el
padre
madre,
ya
que
no
inscribiran como suyo a un hijo que no les consta su

filiacin.
Al solicitar al oficial del Registro Civil alguno

de los padres o ambos dejar constancia de sus nombres
en la inscripcin de nacimiento, se entiende que ya le
han dado al menor un carcter de hijo natural.
El
reconocimiento
tcito
es
voluntario
ya
que
nadie obliga a los padres a solicitarlo y a la vez es

espontneo ya que debe realizarse a peticin de los
interesados.
Por ltimo este reconocimiento es tcito
ya que los padres no formulan una declaracin para

obtener el reconocimiento, sino que slo se limitan a
pedir la incorporacin de su nombre en la inscripcin
de nacimiento del hijo.
CAPACIDAD
NECESARIA
PARA
OBTENER
EL
RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTANEO.
Respecto
de
los
plenamente
capaces
absolutamente incapaces, no hay duda.
los
Los primeros
pueden realizar actos jurdicos de cualquier clase, y

a los segundos les est totalmente prohibido actuar en
la vida del Derecho.
El
cuestonamiento
relativamente
totalidad
se
produce
incapaces,
sostiene
que
pero
es
respecto
la
de
doctrina
plenamente
los
en
su
vlido
el
reconocimiento hecho por un incapaz relativo, y se lo

explican
por
absoluta
para
designado
el
por
hecho
de
testar
la
ley
el
que
ste
tiene
testamento
para
el
es
libertad
un
medio
reconocimiento
voluntario, de manera que si por este medio se puede

obtener el reconocimiento, no habr duda, acerca de la
utilizacin de los demas medios que franquea la ley
para estos efectos.
a.3.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO PROVOCADO.
Este tipo de reconocimiento est contemplado en
el artculo 271 nmero 5 de nuestro Cdigo Civil, que

dice que son hijos naturales: " Aquellos que han sido
reconocidos por el supuesto padre, cuando citado ste
por el hijo a la presencia judicial, confesare la
paternidad bajo juramento".
Este
tipo
de
reconocimiento
natural
tiene
su
advenimiento en la ley 10.271, ya que con anterioridad

el
reconocimiento
espontneo.
voluntario
slo
poda
ser
La citacin a reconocer la filiacin est
limitada slo al padre, es ms, slo corresponde al

hijo el requerimiento de citacin judicial.
La
puede
citacin,
solicitar
el
sin
perjuicio
hijo
de
plenamente
lo
anterior
capaz
la
siendo
incapaz relativo un curador general o especial, o la

madre
en
el
slo
caso
de
que
tenga
el
ttulo
de
guardadora de su hijo.
Adems, puede realizarse la solicitud a travs de

las diligencias de un mandatario, el cual a falta de
texto
expreso
de
ley,
slo
requiere
requisitos de un mandatario judicial.
cumplir
los
El
juez
competente
para
dicha
citacin
es
el
designado por la ley para conocer de la demanda de

alimentos.
Esto es, si el hijo es mayor de edad ser
el del domicilio del padre y si es menor de edad ser

el de su propio domicilio.
Esta determinacin la hace el legislador con el

objeto
de
proceso
citacin
que
no
adems
por
la
se
produzca
porque
no
si
se
una
dilatacin
produce
concurrencia
del
una
padre
del
seguna
a
la
primera, estar radicada la competencia del tribunal

de alimentos, ya que la segunda citacin slo tiene
por objeto obtener alimentos.
Para
que
este
tipo
de
reconocimiento
se
concretice se requiere adems de la comparencia ante

el
juez,
de
paternidad.
comparece
una
confesin
bajo
juramento
de
la
Esta confesin es fundamental, porque si

y
niega
la
paternidad
imputada,
ser
imposible obtener el reconocimiento por este medio, ya

que la ley expresamente lo prohibe, lo que no impide
que se pueda probar la filiacin por los dems medios
que entrega la ley.
MODALIDADES
El Derecho de Familia es un derecho de orden

pblico, por tanto, no puede admitir variaciones por
la
voluntad
de
las
partes
ya
que
tiende
la
proteccin de la familia y de todos sus integrantes,

tanto en el mbito moral como econmico.
que
en
materia
excepcin
de
este
introducirle
reconocimiento
principio,
modificaciones
no
no
pudiendo
por
medio
Es por eso
se
produce
el
hombre
de
ninguna
modalidad que altere sus efectos normales.
NULIDAD DEL RECONOCIMIENTO
El
legislador
no
trata
esta
materia,
slo
le
dedica un espacio a la impugnacin y repudiacin del

reconocimiento.
Existe
resultado
nulidad
de
consentimiento.
la
cuando
el
existencia
reconocimiento
de
un
vicio
es
el
del
Pero respecto de la nulidad producida por falta

de alguna de las formalidades establecidas por la ley,
se
regir
por
las
normas
generales
de
todo
acto
jurdico, ya que de lo contrario a falta de ley no

podra
implementarse
la
sancin
que
por
derecho
corresponde.
b.- RECONOCIMIENTO FORZOSO
Este tipo de reconocimiento es posible obtenerlo

a travs de la investigacin de la paternidad, mayor
logro de las modificaciones al Cdigo Civil de la ley
10.271,
ya
que
con
anterioridad
el
reconocimiento
natural slo se obtena a travs de la declaracin

voluntaria y expresa de los padres.
Este adelanto en la legislacin slo se limita a

tres situaciones:
b.1.-
RECONOCIMIENTO
JUDICIAL
QUE
TIENE
COMO
ANTECEDENTE UN INSTRUMENTO QUE CONTENGA UNA CONFESION

DE MATERNIDAD O PATERNIDAD.
El inciso segundo del artculo 271 expresa: "La

accin del presunto hijo
a que se refiere este nmero
deber necesariamente fundarse en instrumento pblico

o privado emanado del supuesto padre o madre del cual
se desprende una confesin manifiesta de paternidad o
maternidad".
Requisitos para que este tipo de reconocimiento

prospere:
1)
desprenda
Debe
una
existir
un
confesin
instrumento
manifiesta
de
del
cual
paternidad
se
o
maternidad.
Para probar la filiacin se puede hacer uso de

cualquier medio consagrado por la ley pero en los
casos
de
este
tipo
de
reconocimiento
se
requiere
adems de la existencia de un instrumento en el que

conste el reconocimiento de la filiacin.
Este instrumento puese ser pblico o privado.
2)
Dicho
instrumento
debe
acompaarse
la
demanda.
Este requisito es fundamental para que no exista

duda
acerca
demanda.
de
las
declaraciones
contenidas
en
la
Sin este instrumento no se dar curso a la
demanda, lo cual no significa que el instrumento sea

prueba suficiente para el reconocimiento.
3) De este instrumento debe emanar una confesin

manifiesta de paternidad o maternidad.
Esta
requiere
confesin
slo
que
no
sea
necesita
incidental,
ser
directa,
indirecta
se
no
importa que dicho instrumento se haya otorgado con un

fin distinto al reconocimiento.
b.2.-
RECONOCIMIENTO
JUDICIAL
QUE
TIENE
COMO
ANTECEDENTE LA POSESION NOTORIA
El Cdigo Civil describe la posesin notoria en

el artculo 271
nmero
3,
al
decir que
son hijos
naturales los que hubieren poseido notoriamente, a lo
menos durante 10 aos consecutivos la calidad de hijos

respecto de determinadas personas.
Igual
que
reconocimiento
en
el
caso
prospere,
anterior
se
para
requiere
que
este
de
tres
elementos:
1) La posesin debe ser notoria y pblica.
Este concepto est contemplado en el artculo 311

del Cdigo Civil, donde al hablar
de la posesin
notoria del estado civil, se dice : "consiste en que

su padre o madre le haya tratado como hijo proveyendo
a su educacin y establecimiento de un modo competente
y presentandolo en este carcter a sus deudos y amigos
y
que
stos
el
vecindario
de
un
domicilio,
en
general le hayan reputado y conocido como tal".
2) Deben haber transcurrido 10 aos a lo menos.
Este plazo tiene por objeto que no haya ningn

cuestionamiento acerca del reconocimiento hecho por
los padres frente a la comunidad que tiene considerado
como hijo a la persona que los padres tratan como tal.
3) El carcter de hijo deber probarse por un

conjunto de testimonios fidefignos.
Se podr probar la filiacin por cualquier medio

de
prueba,
pero
en
cuanto
la
testimonial,
est
limitada, ya que slo es efectiva cuando existen otras

pruebas que la respalden, porque no sirven para que el
juzgador se forme un conocimiento acabado de los autos
por este solo elemento probatorio.
b.3.- INVESTIGACION DE LA MATERNIDAD NATURAL.
El artculo 271 en su numeral cuarto establece

que son hijos naturales: "los que hubieren obtenido
declaracin de maternidad fundada en la circunstancia
precisa
de
haberse
establecido,
con
testimonios
fidedignos, el hecho del parto y la identidad del hijo

".
Este
es
un
tipo
de
reconocimiento
procede respeto de la supuesta madre.
que
slo
Puede
probarse
por
cualquier
medio
de
prueba,
incluso por testigos sin limitacin alguna.
Para
obtener
este
reconocimiento
se
requerir
probar de dos elementos que integran la maternidad,

esto es; el hecho del parto y la identidad del hijo.
5.- CONCLUSION.
El avance de la tecnologa mdica en el ltimo

tiempo ha sido de tal magnitud, que muchas ciencias
paralelas, como es el caso del Derecho, han quedado
rezagadas a un punto en que no pueden conectarse con
los
nuevos
descubrimientos,
quedando
por
ende
obsoletas.
Esto es a juicio de los memoristas el problema

que se suscita con la legislacin actual en materia de
reconocimiento, ya que se supedita el resultado final,

a la sola afirmacin del padre o madre, en cuanto al
reconocimiento del hijo que se le imputa, adems de
otros medios de muy difcil probanza.
6.- LA INAPLICABILIDAD DEL ADN EN MATERIA DE

RECONOCIMIENTO DE LA FILIACION NATURAL.
En los tribunales de menores se lleva a cabo el

procedimiento que tiene por finalidad determinar la
paternidad
maternidad
natural
en
relacin
un
sujeto dado.
Este procedimiento se realiza en conformidad al

ttulo XII del libro I del Cdigo Civil. Por lo tanto,
no
se
encuentra
otra
forma
de
obtener
el
reconocimiento de la filiacin sino por los medios

contenidos en dicho ttulo.
Otra forma de obtener el convencimiento del juez

acerca de la paternidad o maternidad es como decamos
en un captulo anterior a travs de la aplicacin del
mtodo
biolgico
del
ADN
otro
medio
de
prueba
biolgico ordenado por el tribunal.
Estos mtodos en la prctica no se aplican por

mltiples
cirscunstancias,
que
continuacin
pasaremos
describir:
En
primer
lugar
analizaremos
la
situacin
existente en los tribunales de letras de menores, a

travs
del
comentario
de
la
jueza
subrogante
del
Segundo Juzgado de Menores de Santiago, Sra. Auristela

Barrasa, acerca de por qu no se aplica el examen de
ADN u otra prueba biolgica en la determinacin de la
filiacin natural?:
"En este tribunal slo se aplican los medios de

prueba expresamente contemplados por la ley".
"Si existen tribunales que aplican los medios de

prueba biolgicos, lo hacen por su propio impulso y
ampliando la interpretacin de la ley en ese aspecto".
"Una
pruebas
futura
ley
biolgicas
que
lograr
admita
que
la
aplicacin
obtengamos
un
de
total
convencimiento acerca de lo que se discute".
En segundo lugar nos referiremos a lo expuesto

por
el
doctor
Ral
Aguirre
del
Departamento
de
Biologa Celular y Gentica de la Facultad de Medicina

de la Universidad de Chile, acerca de los exmenes de
ADN que se efectan en dicha casa de estudios:
"Nuestro trabajo actualmente consiste en crear un

sistema de reconocimiento de paternidad basado en el
ADN".
"Se busca cambiar el sistema de grupos sanguineos

por otro ms certero como el ADN".
"La eventualidad de equivocarse en la aplicacin

del ADN, es semejante a separar todas las letras del
Poema 20 de Pablo Neruda y esperar que estas tomen
solas el lugar que les corresponde".
"Para que en los tribunales se aplique en forma

masiva
el
examen
de
ADN,
se
requiere
una
mayor
implementacin con un esfuerzo consciente y serio por

parte
del
Ministerio
de
Justicia
de
alguna
organizacin que permita optimizar el uso de dichos

recursos en estos anlisis, con un cierto tipo de
subvencin".
"Pero previo a lo anterior se debe realizar un

muestreo poblacional, semejante al registro de huellas
dactilares existentes".
"Teniendo en cuenta los exmenes realizados por

nuestro laboratorio, el examen de ADN es una gran
herramienta
para
convencimiento
de
que
la
los
jueces
filiacin
logren
existente
un
cabal
entre
un
menor y su presunto padre o madre".
Por este motivo el costo, duracin o cualquier

otro
inconveniente
que
pudiera
encontrrsele
la
prueba de ADN, no sera de tanta magnitud, como el

gran bien que puede procurar este peritaje a aquellos
menores que buscan con ansias obtener la calidad de

hijos de sus padres aunque stos sean de carcter
natural".
7.- EXCEPCIONES A LA PRACTICA ANTERIOR.
La
inaplicabilidad
reconocimiento
no
tribunales
aplican
conocer
que
la
verdad
es
del
la
en
regla
este
real
ADN
general,
examen
acerca
materia
existen
biolgico
de
la
de
para
filiacin
disputada.
Esta
circunstancia
se
puede
constatar
en
el
laboratorio de Gentica del Instituto Mdico Legal,

que es el organismo oficial a que los tribunales de
justicia encomiendan la confeccin de dicha prueba.
En relacin a lo anterior nos referiremos a lo

expuesto por el doctor Hugo Jorquera del Departamento
de Gentica del mencionado instituto.
"
La
aplicacin
del
ADN
en
materia
de
reconocimiento
ha
sido
lenta
por
falta
del
conocimiento suficiente de los jueces".
"En nuestro laboratorio se reemplaz el sistema

de los grupos sanguneos por el ADN debido a su mayor
asignacin de paternidad".
"Los solicitantes ms asiduos de este examen en

el
ao
1993
fueron
los
Tribunales
de
Menores
de
Pudahuel, de un total de 340 exmenes a lo largo del

pas".
"En este laboratorio obtenemos un porcentaje de

certeza
de
paternidad.
99,5%
al
99,95
de
asignacin
de
Para que esta cifra se transforme en un
100% se requiere tener registrada a toda la poblacin

y eso es casi imposible".
"El anlisis poblacional consiste en determinar

por ejemplo qu diferencias hay entre un individuo y
otro en promedio"
Por ltimo, es interesante la opinin acerca de

la materia de la jueza titular del Primer Juzgado de
Letras de Menores de Pudahuel, siendo este tribunal el
que solicita el mayor nmero de anlisis de ADN en los
procesos de reconocimiento de la paternidad:
"Este
anlisis
slo
se
realiza
peticin
de
parte cuando stas lo estiman necesario y a su costa".
"Se comenz a utilizar en un procedimiento en que

las
pruebas
presentadas
eran
muy
claras,
pero
no
completas, por lo que una de las partes solicit la

prueba del ADN, dando esta un resultado concluyente,
obteniendo un 99% de probabilidad de ser el verdadero
padre".
"En otros casos la prueba de ADN no logra el

mismo resultado, no pudiendo decretarse la paternidad
solicitada."
8.- CONCLUSION.
La
tcnica
de
ADN
otra
prueba
biolgica
utilizar en la determinacin de la filiacin entre un

menor y su supuesto padre o madre, es un medio de
prueba que se puede considerar no slo como bueno,
sino
que
materia,
ms
all
para
el
de
todo
juez
lo
existente
debera
ser
un
en
esta
mtodo
obligatorio en el momento en que por los dems medios

de prueba no le quepa duda del grado de parentesco de
los
individuos
objetivamente
sujetos
la
contienda
anlisis,
sin
que
as
resolvera
nadie
pudiera
alegar una situacin distinta y teniendo un grado de

certeza de 100%.
B.- MATERIA PENAL.
1.- UBICACION DEL TEMA Y CONCEPTO DE LA PRUEBA

PERICIAL.
La
tcnica
constituye
del
desde
ADN
el
en
punto
el
de
probatorio una prueba pericial.
Derecho
vista
Chileno,
jurdico
Con lo anterior, se
quiere significar, que la utilizacin de la tcnica

del ADN en nuestro pas, cabe dentro de la descripcin
de
los
medios
de
prueba
la
franquea
la
ley,
en
prueba
pericial
(informe
de
concreto
dentro
peritos,
artculo
341
del
Civil
artculo
471
de
que
Cdigo
de
siguientes
Procedimiento
del
Cdigo
de
Procedimiento Penal).
Al
respecto,
se
hace
imprescindible
indicar
brevemente, en qu consiste la prueba pericial, en

trminos
generales
principales?.
cules
son
sus
objetivos
El peritaje en un sentido muy amplio, puede ser

entendido
Romo,
como
bien
"como
referido
el
lo
seala
dictamen
hechos
el
profesor
emitido
por
circunstancias
Osvaldo
el
perito
importantes
que
versan sobre conocimientos especiales de una ciencia,

arte o tcnica" (1).
A su vez, el peritaje mdico legal, y siguiendo

al
propio
autor
ya
sealado,
"es
un
medio
que
revestido por la forma probatoria legal, da respuesta

a la duda cientfica que con respecto o en relacin al
ser humano formula su requerimiento" (2).
La prueba pericial, ha ido adquiriendo, a medida,

que avanzan los tiempos, y con el progreso mismo de la
humanidad
importancia
desde
el
(que
y
como
se
sabe
es
relevancia
cada
vez
punto
de
vista
penal,
inagotable),
una
mayor,
dado
que
(objeto
de
este
anlisis), han ido en aumento la frecuencia de los

delitos, as como tambin los medios y formas a travs
de los cuales se cometen y perpetran.
Es por lo antes
sealado, que el peritaje mdico legal ha de ir en

concordancia con la
(1) OSVALDO ROMO."INTRODUCCION A LA MEDICINA LEGAL".

PAGINA 36.EDITORIAL JURIDICA DE CHILE. 1992.
(2) OSVALDO ROMO. " INTRODUCCION A LA MEDICINA LEGAL".
modernidad de los tiempos y procurar alcanzar como

objetivos a analizar y resolver los siguientes: (como
bien seala el profesor Romo):
1) Naturaleza del hecho investigado.

2) Gravedad calificada.
3) Consecuencia, causas y concomitancias.
4) Relacin de causalidad
2.- LA TECNICA DEL ADN Y EL INFORME PERICIAL.
En
lo
que
respecta
este
anlisis,
ya
comprendido en qu consiste la prueba pericial y el

peritaje mdico legal, cabe referirse concretamente a
la tcnica del ADN como medio probatorio y desde el
punto de vista penal, en el Derecho Chileno.
En este sentido y como ya se adelant, la tcnica

del ADN, cabe dentro de la descripcin de los medios
de prueba que franquea la ley (entindase Cdigo de
Procedimiento Civil y Cdigo de Procedimiento Penal),
constituyendo
esto
una
queremos
prueba
pericial
significar,
que
cientfica.
dicha
tcnica,
Con
no
constituye una prueba contundente y absoluta desde el

punto de vista jurdico, sino que una prueba que unida
a los dems antedentes del proceso, a los dems medios
de prueba, conlleva al juez penal a resolver sobre la
culpabilidad
inocencia
respecto
de
como autor de un determinado delito.

obvio
entonces,
tal
prueba
quien
aparece
Como resulta
pericial
adquiere
relevancia en los delitos de orden sexual y en los

delitos de sangre.
3.- DELITOS EN QUE REVISTE IMPORTANCIA LA TECNICA

DEL ADN.
a.- Como ya sealamos en la primera parte de este

trabajo, esta tcnica adquiere importancia en lo que
respecta a los delitos de orden sexual, en lo que dice
relacin con los delitos de violacin, dado que el
patrn de bandas del ADN, es posible obtenerlo de

cualquier clula que posea ncleo, pudiendo as el ADN
ser
correctamente
espermatozoides
aislado
de
la
corresponder
sin
cabeza
duda
el
de
los
patrn
obtenido a la persona que produjo la eyaculacin.
b.-
En
los
delitos
de
violacin
mltiple,
es
decir, aquellos que se presentan si son varios los

autores del hecho criminal violacin, tambin reviste
importancia, dado que mediante la utilizacin de la
tcnica
en
cuestin
objeto
de
este
trabajo,
es
posible excluir a determinada persona como autora o no

de uno de esos delitos determinados y ya indicados.
c.- En cuanto a lo que dice relacin con los

delitos
de
sangre,
en
concreto,
los
delitos
de
homicidio (y como tambin ya indicamos), la tcnica

del ADN, analiza las manchas de sangre recogidas en el
lugar de los hechos, para as llegar a la conviccin
de que el supuesto autor, es decir el sospechoso, es
inocente o culpable de tal accin criminal.
Tal
revestido
utilizacin
de
importancia
la
tcnica
(como
es
del
ADN,
ha
en
dos
sabido),
procesos criminales, tramitados en nuestro pas: en el

caso del "Patio 29", seguido en el 22 Juzgado del
Crimen de Santiago y en el caso del homicidio del
menor
Zamorano,
tramitado
Crimen de Santiago.
ante
el
23
Juzgado
del
En estos dos ltimos casos se ha
visto una aplicacin concreta, de la tcnica del ADN

por parte de nuestros Tribunales de Justicia, como una
prueba
pericial
sealado,
la
cientfica,
tcnica
dice
en
el
primer
relacin
caso
con
la
identificacin de cadveres.
4.- OTROS CASOS EN QUE ADQUIERE RELEVANCIA LA

TECNICA DEL ADN.
a.- Adquiere importancia en los casos que dicen

relacin con la identificacin de cadveres, a que ya
aludimos en la primera parte de este trabajo, an
cuando son casos bastante menos frecuentes, en los
cuales se haya aplicado esta prueba pericial, dado que
existen
otros
mtodos
que
suelen
llegar
la
identificacin sin necesidad del uso de la tcnica del
ADN, han permitido ampliar el mbito de aplicacin y

utilizacin de la misma.
Lo anterior es posible dado
que el ADN, puede ser extrado de cualquier clula que

posea
ncleo,
as
entonces,
se
puede
realizar
el
estudio a travs de los restos que quedan del cadver

y especialmente son considerados buenos tejidos para
ello: los msculos, la mdula de los huesos y la pulpa
dentaria, como se seal en su oportunidad.
b.- En cuanto a la determinacin del sexo en

manchas, (ya referido anteriormente), tambin puede
revestir
algunas
importancia
ocasiones,
no
la
tcnica
se
dipone
del
de
ADN,
pues
en
sospechosos,
puede ser indudablemente interesante, conocer al menos

el sexo del posible autor.
5.- AMBITO DE APLICACION DE LA TECNICA DEL ADN.
Luego de haber indicado una breve exposicin, de

las
situaciones
penales
casos
criminales
en
que
puede caber la aplicacin del mecanismo del ADN, y

volviendo al anlisis juridico propiamente tal, como
prueba pericial, en el Derecho Chileno, es preciso
sealar lo que prescribe el artculo 221 del Cdigo de

Procedimiento Penal en su inciso primero:
"El juez
pedir informe de peritos en los casos determinados

por la ley,
y siempre que para apreciar algn hecho o
circunstancia
importante,
convenientes
conocimientos
fueren
necesarios
especiales
de
alguna
ciencia, arte u oficio".
La norma legal recientemente transcrita, consagra

la
posibilidad
de
que
el
juez
solicite
que
se
practique le tcnica del ADN, bajo la forma de informe

de peritos, en aquellos casos determinados por la ley
y
siempre
que
para
apreciar
circunstancia
importante,
convenientes
conocimientos
algn
fueren
hecho
necesarios
especiales
de
alguna
ciencia, arte u oficio.
En consecuencia, la ley penal chilena, no obliga

al juez en ningn caso a aplicar la tcnica del ADN,
como
medio
de
prueba,
obligatoria
la
prueba
ni
en
los
pericial,
casos
mucho
en
que
es
menos,
en
aquellos casos en que es facultativa. Para aclarar an

ms
lo
sealado
anteriormente
cabe
mencionar
sucintamente, que se exige la prueba pericial como

obligatoria, como bien seala el Profesor Romo, en
nuestro
"los
ordenamiento
casos
de
jurdico
muerte
penal,
sospechosa
tratndose
(artculo
121
de
del
Cdigo de Procedimiento Penal), de aborto (artculo

134 del Cdigo de Procedimiento Penal), en que se
sospecha de una muerte por ahorcamiento (artculo 135
del Cdigo de Procedimiento Penal), en la comprobacin
de
lesiones
inferidas
(artculo
139
del
Cdigo
de
Procedimiento Penal), si se presume envenenamiento o

existencia de sustancias sospechosas (artculo 130 del
Cdigo
de
Procedimiento
delito
de
infanticidio
Procedimiento
infanticidio
Penal),
(art.
Penal),
(art.
si
133
se
del
si
133
se
el
Cdigo
de
delito
de
del
pesquisa
Cdigo
pesquisa
el
de
Procedimiento
Penal)(1).
Por el contrario, existen pericias facultativas

en nuestra ley penal, si se trata de "constatar el
estado de salud del inculpado o procesado que se finge
loco,
sordo
mudo
(artculo
327
del
Cdigo
de
Procedimiento Penal), en los casos de estupro de una

doncella o de violacin, y en los casos donde se hace
necesario
establecer
elementos
indiciarios
para
la
tipificacin del delito (artculo 361 y 363 del Cdigo

Penal)" (2).
(1)OSVALDO ROMO." INTRODUCCION A LA MEDICINA LEGAL".

(2)OSVALDO ROMO." INTRODUCCION A LA MEDICINA LEGAL".
En definitiva, queda entregada a la decisin del

juez, la procedencia del informe pericial, dentro del
cual se comprende naturalmente la tcnica del ADN, en
los casos en que tal informe no es obligatorio.
Y en
aquellos casos en que lo es, tambin queda entregada

al Magistrado la decisin de aplicar la tcnica ya
sealada. Lo anterior, por cuanto es el juez, quien es
el llamado a calificar como "necesaria, servicial o
conducente",
la
procedencia
de
los
conocimientos
espicficos que la investigacin del hecho requiere y

su posibilidad de ejecucin.
Siguiendo entonces, con la reflexin anterior, en

consecuencia, en nuestra actual legislacin penal, la
tcnica del ADN, no constituye una prueba absoluta y
contundente desde el punto de vista jurdico, y adems
no
le
obliga
solucionar
un
recurrir
problema
al
juez
legal
del
penal
crimen
Desde
para
luego,
pues, en aquellos casos en que la prueba pericial

resulta obligatoria no se establece que la tcnica
del
ADN,
deba
ser
necesariamente
solicitada
aplicada, sino que el magistrado en tal evento dispone

del mbito de procedimientos periciales existentes en
tal sentido, para podeer utilizarlos.
6.- VALOR PROBATORIO DE LA TECNICA DEL ADN.
En
cuanto
lo
que
dice
relacin
con
la
valoracin jurdica de la tcnica del ADN, aspecto que

ya se dej entrever en este estudio, recientemente,
dicho tema, como resulta lgico, se encamina y enmarca
a
la
valoracin
jurdica
del
informe
pericial
en
materia penal, como
medio de prueba. Es as, entonces, como desde el punto

de vista legal la pericia mdico legal, indica el
profesor
citado,
tiene
el
valor
probatorio
que
el
legislador le ha asignado en cada caso, y an cuando

tal valorizacin la efectuar en definitiva el juez de
la causa al resolver sta.
En
materia
procesal
panal,
objeto
de
nuestro
anlisis en esta parte del trabajo, el juez penal no

obstante tener amplia libertad para apreciar el valor
de conviccin del informe mdico legal (as como en
materia
civil
en
aprecia
segn
las
legislador
que
dicha
reglas
distingue
de
fuerza
la
ciertas
sana
probatoria
se
crtica),
el
situaciones
que
es
necesario precisar:
El dictamen de dos peritos perfectamente acordes,

que afirmen con seguridad la existencia de un hecho
que
han
observado
deducido
con
arreglo
los
principios de la ciencia, arte u oficio que profesan,

podr ser considerado como prueba suficiente de la
existencia
de
aquel
hecho,
si
dicho
examen
no
estuviere contradicho por el de otro u otros peritos

(artculo 472 del Cdigo de Procedimiento Penal). En
esta
forma
entonces,
el
juez
podr
considerar
(el
informe), como prueba suficiente de la existencia del

hecho, siempre que se cumpla la situacin contenida en
la norma recientemente transcrita.
Por
otra
parte,
nuestra
legislacin
penal,
seala, en el artculo 473 del Cdigo de Procedimiento

Penal, fuera de los casos ya indicados,
su fuerza
obligatoria probatoria "ser estimada por el juez como

una
presuncin
ms
menos
fundada",
todo
ello
naturalmente de acuerdo a los elementos de juicio que

deber
tener
agrega.
presente
que
la
disposcin
legal
En estos casos, tambin el juez penal tiene
amplia facultad respecto de la voloracin de la prueba

pericial,
iniciativa
dejando
y
buen
el
legislador
criterio
la
entregadas
fuerza
probatoria
conviccin del peritaje en el caso jurdico.
su
y
7.- REFLEXION SOBRE LO EXPUESTO EN MATERIA PENAL.
A modo de conclusin en lo que respecta a la

consideracin probatoria de la tcnica del ADN, en
nuestra
legislacin
penal,
consideramos
que
con
el
correr del tiempo se va a requerir de una regulacin

ms precisa dentro de nuestro ordenamiento juridico,
de
esta
tcnica,
porcentaje
de
sobretodo
acierto
biolgico
lo
que
regulacin
juridica.
no
excesos
en
a
cuanto
los
que
Debe
sin
punto
con
embargo
su
de
su
gran
vista
actual
tenerse
en
utilizacin jurdica de certeza

a
sus
cuales
los
el
condice
resultados
naturalmente
peligroso siquiera pensar.

medida
atencin
desde
se
consideracin que una

absoluta
en
jueces
conducira
que
resultara
Creemos eso s, que a

del
crimen
vayan
familiarizndose con dicha tcnica y a medida que su

utilizacin vaya siendo algo normal y no una situacin
curiosa o novedosa, existir una mayor comprensin de
la
tcnica
misma,
de
sus
objetivos
de
sus
resultados, los que en otras legislaciones del mundo

han
sido
mejor
recogidos
por
los
diversos
ordenamientos jurdicos
Estamos, sin embargo, optimistas en que con el

transcurso del tiempo, dicha tcnica sea utilizada con
mayor frecuencia por nuestros tribunales del crimen,
con el objeto de esclarecer delitos impunes por la
propia dificultad de lograr dar con la persona de los
hechores, o al menos tratar de esclarecer con mayor
prontitud aquellos delitos similares que conduciran a
una situacin similar a la descrita, si no se pudiera
contar
con
la
revolucionado
jurdico.
utilizacin
el
mundo
de
esta
cientfico
tcnica
que
ha
universal
CAPITULO V CONCLUSIONES FINALES.
SUMARIO DEL CAPITULO V CONCLUSIONES FINALES
A.- AVANCE TECNOLOGICO Y DERECHO.

B.- REFLEXIONES PROPIAMENTE TALES.
A.- AVANCE TECNOLOGICO Y DERECHO.
En
el
transcurso
del
siglo
XX,
se
han
ido
verificando importantsimos avances tecnolgicos que

han
revolucionado
diversos
aspectos
del
quehacer
humano. El Derecho tampoco ha podido quedar al margen,

de
tan
relevantes
acontecimientos,
que
son
muy
variados, pero sin duda que tres de ellos y quizs los

ms importantes son los siguientes:
1)
La computacin.
2)
La fecundacin in vitro.
3)
La gentica.
La problemtica de la computacin, sin duda que

plantea intereses importantes a regular sobre todo en
el mbito del Derecho Penal en que se hace necesario
tipificar diversas conductas susceptibles de cometerse
a travs de los sistemas computacionales.
La fecundacin in vitro, tal vez uno de los temas

ms debatidos en este siglo, trae consigo toda una
problemtica tica y moral de la cual el Derecho no
puede
quedar
al
margen
que
se
relaciona
fundamentalmente con aspectos civiles del mismo, en

cuanto a filiacin.
B.- REFLEXIONES PROPIAMENTE TALES.
1.- NECESIDAD DE UNA PRONTA REGULACION JURIDICA.
Pero creemos que el cuestionamiento filosfico,

tico, moral y jurdico, que presenta la gentica y el
"Proyecto del Genoma Humano", representa una verdadera
fuente
de
creacin
por
parte
de
juristas
cientficos. En el orden de este trabajo, esa gran

procupacin se refleja en el tema del ADN que hemos
pretendido abordar. Creemos al respecto, que se hace
necesaria y urgente una pronta regulacin ms precisa
y completa del tema en nuestra legislacin civil y
penal, como ya sealamos e insistimos al respecto,
dado que quedan an muchos aspectos por ser abordados.
Pues qu ocurrira por ejemplo si una persona negase
a
someterse
la
tcnica
del
ADN,
por
temor
infectarse de una enfermedad grave debido a la jeringa
utilizada?.
Este
aspecto
otros
innumerables,
no
los
resuelve nuestra legislacin actual.
2.- TIENE APLICACION LA TECNICA DEL ADN EN

NUESTRO DERECHO, AUN EN AUSENCIA DE UNA LEY
ESPECIFICA?.
La otra reflexin que es menester destacar, es la

de sostener categricamente, que en la actualidad, a
la luz de nuestra legislacin civil y penal, nuestros
jueces estn habilitados para ordenar que se practique
la tcnica del ADN, an cuando no exista una ley que
aborde especficamente el tema. Ello, en razn de la
existencia en nuestra legislacin del medio de prueba
denominado: Informe de Peritos.
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Cdigo
Civil,
novena
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oficial,
Editorial
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-
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Proceso,
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- Manual de Medicina Legal, Alfredo Achval, Editorial
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Enero de 1994, 27 de Febrero de 1994 y 20 de Marzo de
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- Teora del Gen desde Morgan hasta Watson y Crikk,
Gustavo Hocker,
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Norteamrica, ediciones de Julio y Septiembre de 1994.
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- Herencia Biolgica y Derecho, Luis Cousio Mac Iver,
Editorial Nacimiento, Chile, 1941, primera edicin.

- La Preu Scientifique de la Paternit, Salmon C y
Salsom D. Edicin Anale Droit, Francia 1979, primera
edicin.
-
DNA
Typing
labotorios
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del
Revista
FBI,
editada
Estados
por
Unidos
los
de
Norteamrica, edicin de Agosto de 1990, Mayo de 1993

y Junio de 1992.

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UNIVERSIDAD CENTRAL

EL ADN COMO MEDIO DE PRUEBA

1.- INTRODUCCION. ..............................109-110

4.- DERECHO A ASESORIA JURIDICA................. 195

a.2.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTANEO

identificacin ha tenido gran desarrollo en los ltimos aos por

cientficamente a la fecha como elemento de plena prueba para los

Los anlisis clsicos que se vienen realizando en fluidos

caractersticas individualizadoras, con lo que siempre queda una

(1) ADN: ACIDO DESOXIRRIBONUCLEICO.

Sin duda el xito de la tcnica de obtencin del

participacin del sospechoso en el acto.

Los exmenes de ADN tienen por objeto identificar

grado de certeza, la procedencia de esa muestra, es

participado en el hecho investigado.

Para la realizacin de estos exmenes, son tiles

pelos y cabellos, contenidos vaginales y contenidos

sealaremos en el transcurso de este trabajo.

La molcula de ADN de las clulas espermticas

permite obtener la huella gentica del criminal, y por

La posibilidad de que dos personas posean

las mismas huellas genticas es remota, una entre un

exclusiva como la dactilar.

genticas estn sirviendo para librar inocentes de una

adelante), la huella gentica no slo se aplica a

forenses clsicas plantea serios problemas, y para la

Por otra parte, los zologos

salvaje, para estudiar su comportamiento reproductor.

diversidad gentica de la especie.

La confiabilidad de la huella gentica se basa en

entre hermanos gemelos existen pequeas diferencias a

PRIMERA PARTE : ASPECTO BIOLOGICO.

CAPITULO I DESARROLLO HISTORICO DE LA IDEA DEL

PORTADOR DE LA VIDA, RELACIONES DEL DERECHO CON

BIOLOGIA, LA HERENCIA Y LA EVOLUCION DE LA

SUMARIO DEL CAPITULO I DESARROLLO HISTORICO DE LA

RELACIONES DEL DERECHO CON LA BIOLOGIA.

LOS GENES. EL ACIDO DESOXIRRIBONUCLEICO.

NATURALEZA DEL GEN.

TEST DEL ADN.

EL ADN Y EL DERECHO A TRAVES DE LA MEDICINA

LAS HUELLAS DELATORAS.

DETERMINACION DEL SEXO.

Esta triloga se ha formulado por el hombre desde

celular en que incide el gen (1) fue postulada por

formuladas por Mendel en 1866 y la evolucin de las

1868 y Wallace, en 1868 tambin (2).

A comienzos del siglo que se nos va, en materia

A las ideas de evolucin natural de Darwin, vivo

(1) GEN: ELEMENTO DE UN CROMOSOMA QUE CONDICIONA LA

Las ideas de la herencia y los mejores hallazgos

produccin de los patrones de los padres en sus hijos

experimentos de los hermanos Hertwing en 1872 sobre la

celular descubierta por Burch, Waldeyer y Flemming, y

gametos(2) del nmero de cromosomas a la mitad en la

Entonces las teoras de Mendel sobre la herencia

que fue su primer ensayo.

(1) CROMOSOMA : FILAMENTO QUE EXISTE EN EL NUCLEO DE LA

(3) CARIOQUINESIS : FENOMENO EN VIRTUD DEL CUAL EL

Fue enseguida De Vries quien explic el fenmeno

resultados de modificaciones del material hereditario,

2.-RELACIONES DEL DERECHO CON LA BIOLOGIA.

Todas las ciencias se complementan entre s y

No es, pues, extrao, que la