El ABC del derecho de Autor del fotgrafo sobre su obra

De todas las formas de propiedad que existen, la propiedad autoral sobre una obra del
ingenio es de la ms indiscutible. Sobre ella se edifica el acceso al conocimiento y a la creacin
de la cultura. La ley al proteger la obra artstica estimula la creatividad, y en las fotografas
tambin la conservacin de los patrimonios culturales.
La fotografa es objeto de proteccin por parte del derecho de autor. Al decir de la
UNESCO el Derecho de autor protege a los creadores de obras y constituye el marco jurdico
donde deben desenvolverse las industrias vinculadas y los otros medios de comunicacin.
La ley protege la fotografa como obra, exigiendo como nico requisito que la misma sea
original. Todas las fotografas originales son protegibles independientemente de su valor
artstico o documental.
La originalidad no depende del motivo elegido para la obra, ya que la particularidad va a
estar dada por la impronta del fotgrafo.
En principio podra considerarse que toda fotografa tiene elementos originales y que, en
consecuencia es protegible; salvo en los casos en que la persona que toma la fotografa no
ejerce influencia alguna sobre la composicin y los dems elementos importantes de la imagen.
Quin es el autor de una fotografa.
La titularidad de una fotografa pertenece a su autor, el fotgrafo. El fotgrafo como
creador tiene sobre su obra el derecho moral de ser reconocido como tal (derecho a la
paternidad), a que se la mantenga como la cre (derecho a la integridad) y el derecho
patrimonial de apropiarse de los beneficios econmicos que ella produzca.
Cul es el alcance de los derechos del fotgrafo
El fotgrafo tiene un derecho exclusivo sobre su obra, es el nico que puede autorizar
cada utilizacin de la misma. El puede impedir que terceros usufructen los beneficios
econmicos que la misma genere.
Como titular originario de la obra puede disponer libremente de la misma. Puede
publicarla, reproducirla, distribuirla, exhibirla, impedir su publicacin, en fin, autorizar las dems
posibilidades de uso, onerosa o gratuitamente.
Todas estas prerrogativas son independientes entre s, la transmisin de una de ellas
solo puede depender de una manifestacin expresa y concreta de la voluntad del autor.
Obra hecha por encargo
Si se tratase de una obra hecha por encargo, en la cual se le han dado al fotgrafo tan
slo ciertas precisiones o lineamientos, el mismo conserva sobre su fotografa los derechos
morales de la misma.
Los derechos a explotar econmicamente su obra dependern de los trminos del
acuerdo celebrado previamente con quien la encarg.
En el caso de una fotografa efectuada en el marco de una relacin laboral; el titular de
los derechos patrimoniales sobre la misma es el empleador. En consecuencia, ste podr
utilizarla o autorizar su uso a terceros. No obstante, el fotgrafo conserva el derecho a ser
reconocido como autor de la fotografa y a que la misma sea utilizada tal como la cre, sin
modificaciones que la afecten de acuerdo a su criterio y conforme a los fines que le fue
requerida.

Cundo se autoriza el uso de una foto?

Cuando un fotgrafo autoriza el uso de su foto, en principio permite ejercer los derechos
patrimoniales, pero debe interpretarse que la misma no podr ser, a su vez, negociada por el
autorizado a terceras personas; salvo que expresamente se haya establecido lo contrario.
El Derecho de Autor tiene como principio la interpretacin restrictiva de los contratos de
uso de las obras intelectuales y, como consecuencia de ello, lo que no est expresamente
establecido en las condiciones otorgadas en ese uso no puede presumirse en contra del autor.
Los contratos deben ser interpretados restrictivamente en cuanto al alcance de los
derechos autorizados en los mismos. El permiso para utilizar una obra queda limitada a lo que
expresamente se fijara para la misma.
Por ejemplo, si se ha autorizado el uso de una foto a un peridico, se presume que solo
ste medio podr utilizarla y no concederla a otro, sin el visto bueno del fotgrafo.
Fotografa vs. Fotografiado
Tratndose de una fotografa sobre una persona deben tenerse en cuenta dos derechos
diferentes: el derecho del fotgrafo sobre su obra y el derecho del fotografiado sobre su propia
imagen.
El derecho de una persona sobre su imagen implica que para retratarla, hacer pblico su
retrato y ponerlo en el comercio, es necesario contar con su consentimiento. No obstante, an
habiendo dado su consentimiento, el fotografiado puede cambiar de idea y revocarlo en
cualquier momento. En tal caso deber responder por los daos que pudiera haber ocasionado.
Este derecho a la intimidad tiene sus excepciones: si la persona ha sido fotografiada y la
publicacin del retrato se efecta con fines culturales o con motivo de acontecimientos de
inters pblico o que se hubiesen desarrollado en pblico.
Plazo de proteccin
La duracin de la proteccin del derecho del fotgrafo sobre su obra es menor a la
proteccin acordada a las otras obras protegidas por el derecho de autor. El plazo es de veinte
aos contados a partir de la primera publicacin.
Cmo puede hacer valer sus derechos el fotgrafo?
El titular de una obra fotogrfica, en el caso de infraccin a sus derechos puede recurrir
a la justicia civil y penal.
En caso de incumplimiento de un contrato o acuerdo previsto, el fotgrafo tendr
derecho a exigir el cumplimiento del mismo o a ser resarcido patrimonialmente por los daos y
perjuicios que se le hubieran ocasionado.
Tambin podr reclamar daos y perjuicios en el caso de utilizacin de una foto sin su
autorizacin.
Podr asimismo, solicitar medidas cautelares, como por ejemplo impedir o suspender la
publicacin, secuestrar material en infraccin, etc.
Si bien el autor de una fotografa goza de proteccin penal sobre la misma, este derecho
se ve condicionado, ya que la accin penal prevista en caso de reproduccin ilcita no procede
si la fecha, lugar de publicacin, nombre o identificacin del autor no se encuentran inscriptos
sobre la fotografa.
Qu debe hacer el fotgrafo para proteger su obra?
En contradiccin con el principio que sostiene que el derecho de autor sobre su obra
nace con la creacin, para gozar de la proteccin que la ley otorga deber registrar la misma en

la Direccin Nacional de Derecho de Autor, pues en la Argentina persiste esa perjudicial

formalidad que se tiende a eliminar en los dems pases.
La Direccin Nacional de Derecho de Autor es un organismo estatal que depende del
Ministerio de Justicia y cuya sede se encuentra en la calle Talcahuano N 618, Ciudad de
Buenos Aires.
El registro tiene como principal funcin administrar el sistema de publicidad establecido
en la Ley 11.723. All se debern realizar los depsitos de las obras inditas en un sobre
cerrado y lacrado, previo pago de la tasa correspondiente. Dicho depsito deber ser renovado
cada tres aos. En un sobre pueden ser guardadas varias fotos bajo un mismo ttulo.
Si la obra ya ha sido publicada el trmite deber realizarse en la misma Direccin, que
realiz un acuerdo para que el mismo se instrumente va la Cmara del Libro ubicada en Av.
Belgrano N 1580, Piso 4. El plazo para efectuar el depsito es de noventa das a partir de la
primera publicacin.
Si se omite dicho registro sus derechos patrimoniales quedan "suspendidos". Se
produce la paradoja de que si bien el autor es titular del derecho, no lo puede ejercer. Si otra
persona hubiese utilizado la obra en infraccin mientras el derecho se hallaba suspendido, nada
podr hacer el titular para hacerlos valer durante ese perodo.
El registro es requisito necesario e indispensable para gozar de la proteccin legal del
aspecto patrimonial, excepto que la fotografa hubiese tenido su primera publicacin en un pas
que no la exija.
Si la obra se encuentra comprendida en una publicacin registrada, como por ejemplo
un diario o una revista, la misma se encuentra protegida.
No obstante, la obligacin de efectuar el registro pesa en cabeza del autor, y si la
editorial no lo hubiese efectuado, el fotgrafo no queda eximido de hacerlo.
Mantiene los derechos morales sobre su obra, conservando por lo tanto su paternidad y
la facultad de exigir que sea publicada respetando la integridad.
Algunas consideraciones sobre lo expuesto
Muchas veces la presin de los medios y la necesidad de conservar la fuente de trabajo
hacen que resulte problemtico para un autor actuando individualmente defender el valor que
su obra posee. Por otra parte, el control del uso indebido de la obra tambin resulta de difcil
implementacin, hacindose necesario la intervencin de entidades encargadas de la gestin
de sus derechos, creadas por los propios fotgrafos, formando desde ellas vnculos
internacionales con las dems asociaciones.
La mejor manera de proteger un derecho es tomar conciencia del mismo, as como de
sus alcances y se su implicancia. La tarea que los fotgrafos desarrollan, no siempre
reconocida, resulta de gran importancia para la cultura y la informacin, mucho ms an en una
poca donde se privilegia la imagen.
Ana Mara Saucedo y Mnica Nielsen
anas@netizen.com.ar
Instituto de Derecho de Autor
Universidad Notarial Argentina