Está en la página 1de 234

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 1
DERECHO PENAL
1. Derecho Penal
Generalidades
Tradicionalmente se ha definido el Derecho Penal en forma bipartita desde el punto de vista subjetivo
y desde el punto de vista objetivo, divisin que sigue siendo la mas valida ya que permite la ubicacin
del como hace y como se manifiesta el Derecho Penal para regular la conducta humana y mantener
el orden jurdico por medio de la proteccin social contra el delito.
En resumen, es el conjunto de normas jurdicas que regulan los delitos, las faltas, las sanciones y las
medidas de seguridad creadas por el Estado.

Caractersticas del Derecho Penal:

1. Pblico
2. Normativo
3. Valorativo
4. Finalista
5. Sancionador
6. Cultural
7. Preventivo
8. Rehabilitador

Diferentes denominaciones del Derecho Penal, segn Rafael Cuevas del Cid
(guatemalteco)

1. Derecho Criminal
2. Derecho Penal
3. Derecho de castigar
4. Derecho represivo
5. Derecho sancionador
6. Derecho determinador
7. Derecho reformador
8. Derecho de prevencin
9. Derecho protector de los criminales
10. Derecho protector de la sociedad

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 2
11. Derecho de lucha contra el delito
12. Derecho de defensa social
Derecho Penal Objetivo
Es la facultad de castigar que tiene el Estado como nico ente soberano, es del derecho del Estado a
determinar los delitos, sealar, imponer y ejecutar las penas correspondientes o las medidas de
seguridad en su caso. Si bien es cierto la potestad de penar no es un simple derecho, si no un
atributo de la soberana estatal, ya que es el Estado con exclusividad a quien corresponde esta tarea,
ninguna persona puede arrogarse dicha actividad.
Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.
Derecho Penal Subjetivo (Ius Poenale)
Es el conjunto de normas jurdico penales que regulan la actividad punitiva del Estado , que
determina en abstracto los delitos, las penas y las medidas de seguridad, actuando a su vez como un
depositario legal que limita la facultad de castigar del Estado, a travs del Principio de legalidad, de
defensa o de reserva que contiene nuestro Cdigo Penal en su artculo 1(Nullum Crimen, Nullum
Poena sine lege o de legalidad) y se complementa con el artculo 7 del Cdigo Penal (Exclusin de
Analoga)
NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho Penal Sustantivo: Parte del
derecho, compuesto de normas establecidas por el Estado que determina los delitos, las penas y las
medidas de seguridad que han de aplicarse a quienes los cometan. Para Franz Von Liszt: Conjunto
de reglas jurdicas establecidas por el Estado, que asocian al crimen como hecho y la pena como
legitima consecuencia. Para Cuello Caln : Es el conjunto de normas jurdicas que determinan los
delitos, las penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo
establece.
Antecedentes histricos del Derecho Penal
Se ha dicho que el Derecho Penal es tan antiguo como la humanidad misma, ya que son los
hombres los nicos protagonistas de esta disciplina de tal manera que las ideas penales han
evolucionado a la par de la sociedad. En la interrelacin humana se manifiesta la conducta
humana que realiza acciones u omisiones segn su voluntad, pero cuando estas acciones u
omisiones daan un inters jurdicamente tutelado son reprobados por el Derecho Penal en

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 3
nombre del Estado. En el devenir histrico de las ideas penales, la funcin de castigar ha
tenido diversos fundamentos en diferentes pocas y la mayor parte de tratadistas las han
planteado as:
a) poca de la venganza privada. En los primeros grupos humanos cuando el poder pblico no
posea el vigor necesario para imponerse a los particulares, la funcin penal revesta el
aspecto de venganza, la venganza particular entonces se ha tomado como el inicio de la
retribucin penal, aunque no se trate de un sistema penal en si, sino de forma de
manifestacin individual. La poca de la venganza privada es la poca brbara, puesto que se
accede al impulso d un instinto de defensa, ante la reaccin provocada por un ataque que se
considera injusto. Es esta epoca cada quien se hacia justicia por su propia mano, el problema
existente es la falta de limitacin en la venganza, misma que fue atenuada por la Ley del
Talin, segn la cual la cual no poda devolverse al delincuente un mal mayor que el inferido a
su vctima. (ojo por ojo diente por diente) Adems de la Ley del Talin aparece como otra
limitacin de la venganza privada La composicin a travs de la cual el ofensor o su familia
entregaba al ofendido y los suyos cierta cantidad para que estos no ejercitaran el derecho de
venganza, sin embargo no oda venganza puede ser vista como antecedente de la represin
penal moderna, solo tiene relevancia como equivalente de la pena actual.

b) poca de venganza Divina Es la poca teocrtica se sustituye la voluntad individual del


vengador por una voluntad divina a la que corresponde la defensa la defensa de los intereses
colectivos lesionados por el delito. La justicia penal se ejercita en el nombre de Dios, los
jueces generalmente sacerdotes juzgan en su nombre. Es el espritu del Derecho Penal del
Pueblo Hebreo.
c) poca de La venganza Pblica: Se deposita en el poder pblico la representacin vindicta
social respecto de la comisin de un delito. El poder pblico ejerce la venganza en nombre de
la colectividad o de las personas cuyo bienes jurdicos han sido lesionados o puestos en
peligro. La represin penal que pretendan mantener a toda costa la tranquilidad pblica, se
convierte en una verdadera venganza pblica que llego a excesos caracterizndose por la
aplicacin de penas inhumanas y totalmente desproporcionada con la relacin al dao
causado.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 4

d) Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer paso contra la crueldad de las penas,
la excesiva crueldad de la poca de la venganza pblica dio como resultado un movimiento
humanizador, no slo de la pena sino del procedimiento penal, comienza a fines del Siglo
XVIII con la corriente intelectual del iluminismo, pero es indiscutible y aceptado unnimemente
que su precursor fue Csar Bonessana (el Marqus de Beccaria, con su obra De los Delitos y
las Penas). Se pronunci abiertamente contra el tormento, el fin de la pena no era atormentar,
el fin es impedir al reo causar nuevos daos y retraer a los dems de la comisin de otros
iguales. Beccaria se ha dicho que tiene el mrito de haber cerrado la Epoca Antigua del
Derecho Penal y abrir la denominada Epoca de la Edad de Oro del Derecho Penal.
d.1 ) Etapa Cientfica: Inici con la obra de El Marqus de Beccaria y subsiste hasta la crisis
del Derecho Penal Clsico con el aparecimiento de la Escuela Positiva.

La labor de

sistematizacin que realizaron Francesco Carrera y los dems protagonistas de la Escuela


Clsica, llevaron a considerar al Derecho Penal como una disciplina nica, general e
independiente cuyo objetivo era el estudio del delito y de la pena desde el punto de vista
estrictamente jurdico.
Luego de la Escuela Clsica aparece la Escuela Positiva del Derecho Penal, con ideas
totalmente opuestas, al extremo de que Enrico Ferri considera que el Derecho Penal deba
desaparecer totalmente como ciencia autnoma para convertirse en una rama de la sociologa
criminal, auxilindose para su estudio de mtodos positivistas o experimentales.

En este

perodo el Derecho Penal sufre una profunda transformacin a causa de la irrupcin de las
ciencias penales, se deja de considerar el delito como una entidad jurdica para convertirse en
una manifestacin de la personalidad del delincuente, la pena deja de tener un fin puramente
retributivo y se convierte en un medio de correccin social o defensa social. Luego de esta
etapa surge el Derecho Penal Autoritario, producto de la aparicin de regmenes polticos
totalitarios cuya principal caracterstica era proteger al Estado por lo cual los delitos de tipo
poltico fueron considerados como infracciones de especial gravedad y castigados
severamente.
e) poca Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio de toda la doctrina en cuanto a que
el Derecho Penal es una ciencia eminentemente jurdica, para tratar los problemas relativos al
delito, al delincuente, a la pena y a las medidas de seguridad; mientras que las ciencias

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 5
penales o criminolgica, que tienen el mismo objeto de estudio, lo hacen desde un punto de
vista antropolgico y sociolgico.
Los perodos que comprenden la evolucin de las ideas penales, y de las cuales se puede iniciar
destacando que a lo largo del tiempo, la funcin represiva se ha orientado hacia diversas rutas segn
los distintos pueblos.
Y sobre la evolucin de las ideas penales, y por consiguiente, de la historia del derecho penal, se
debe mencionar que los estudiosos de la materia agrupan en cuatro perodos las tendencias que son:

La venganza privada

La venganza divina

La venganza pblica y

El perodo humanitario.

Hay quienes sealan una quinta etapa correspondiente a los ltimos tiempos denominada cientfica,
por considerar que presenta perfiles y caracteres propios.
La venganza privada trajo consigo los siguientes sistemas penales:

Venganza de sangre: La pena surgi como una venganza del grupo. La expulsin del
delincuente,

fue en primer lugar, considerado el castigo ms grave que podra

imponerse, ya que de este modo se colocaba al infractor en situacin de absoluto


abandono y convertido en propia vctima, por su desamparo, de agresiones
provenientes de miembros de su propio grupo o de elementos extraos a ste. Esta
venganza surge por la falta de proteccin adecuada que hasta despus se organiza
cada

El Talin

Cdigo de Hammurab

Sistema de composiciones

Antecedentes del derecho penal guatemalteco


En la historial jurdica guatemalteca se puede contar la promulgacin de 5 cdigos penales hasta la
presente fecha. El primero se promulg en el ao de 1834 durante el gobierno del Dr. Mariano

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 6
Glvez, el segundo en el ao de 1877 durante el gobierno del General Justo Rufino Barrios, el tercero
en el ao de 1887, durante el gobierno del General Manuel Lizandro Barillas; el cuarto, en el ao de
1936, durante el gobierno del General Jorge Ubico; y el quinto entr en vigencia el 15 de septiembre
de 1973, durante el gobierno del General Carlos Arana Osorio.
a) poca Precolombina
Se penaban delitos como:
traicin,
contrabando,
hurto,
adulterio.
Con penas como:

azotes,

marcas,

mutilaciones o,

trabajos forzados

En esta poca la pena de muerte se cambi por la de esclavitud perpeta o temporal.


Legislaciones de esta poca:
Reales cdulas
Leyes de Indias
Instituciones:
Audiencia de los confines
Capitanas Generales
Gobernadores
b) poca Colonial

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 7
Fue un ordenamiento represivo y cruel, los delitos se penaban con la esclavitud incluyendo a mujeres
y nios, sta poda ser perpeta o temporal; generalmente se conmutaba la pena de muerte por la
esclavitud.
Penas corporales:

Mutilaciones corporales

Azotes

Marca con hierro candente

Trabajos forzados en las minas

Legislacin:
En 1530 se dictaron las Reales Cdulas que impusieron limitaciones a los conquistadores y
esclavistas, desde entonces se prohibi someter a servir a mujeres y nios menores de 14 aos, an
tratndose de rehenes por motivo de guerra.
En 1542, se promulgaron las Leyes Nuevas, que abolieron la esclavitud de los indios.
Las Leyes de Indias fueron el principal ordenamiento jurdico aplicado a la Colonia, se integraba por 9
libros.
En este ordenamiento se estableci que los indios eran hombres libres y vasallos de la corona, pero
en la prctica y en la realidad resultaron ser lo contrario; una clase dirigente era duea del poder
poltico y econmico. El derecho concedido a los indgenas para disfrutar toda clase de bienes en
igualdad de estado con los espaoles, fue abolido por los intereses de los gobernantes.
Instituciones:
La administracin de justicia durante la Colonia, estuvo a cargo del Consejo Supremo de Indias, que
era el sumo gobernador y supremo juez de Amrica Espaola. Este rgano realiz una importante
labor legislativa y administrativa y se integr con los ex virreyes, ex gobernadores y ex oidores.
Otros rganos importantes fueron:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 8

Las Capitanas Generales

Las Gobernaciones

Los Ayuntamientos y

Los Corregimientos

c) poca posterior a la Independencia:


Al independizarse Guatemala de Espaa, en nada se modific la legislacin penal vigente en nuestro
pas, porque se continuaron aplicando los ordenamientos penales de la potencia colonizadora.
El primer intento de reformar ese estado de cosas, se dio el 24 de junio de 1834, durante el gobierno
del Dr. Mariano Glvez, fecha en la cual se orden la promulgacin del Cdigo de Livingston, por
haber sido tomado y traducido al espaol de la compilacin legislativa y que en 1821 redact para el
Estado de Louisiana, Estados Unidos el Dr. Edward Livingston. El traductor fue don Jos Francisco
Barrundia.
El Cdigo de Livingston introdujo 2 reformas importantes:
a. El sistema penitenciario que haca de la crcel un taller, donde el trabajo era el principal medio de
redencin;
b. El juicio por jurados, que independizaba la administracin de justicia de la tutela de los jueces.
1.

Legislacin penal despus de la Revolucin Liberal hasta nuestros das.

El General Justo Rufino Barrios acord nombrar el 26 de junio de 1875, una comisin que se
encargara de redactar los nuevos cdigos para la administracin de justicia en Guatemala.
Casi a los dos aos de integrada la comisin sta rindi el informe de sus actividades y mandaron a
publicar los nuevos cdigos penal y de procedimientos penales, para la Repblica de Guatemala. El
ordenamiento sustantivo penal fue calificado con el nombre de Cdigo del 77.
El 15 de febrero de 1889, se promulg un nuevo Cdigo penal por Decreto 419, dictado por el
presidente de la Repblica, General Manuel Lisandro Barillas.

Este cdigo fue aprobado por el

Decreto No. 48 de la Asamblea Nacional legislativa, de fecha 29 de abril de 1889. En este cdigo el

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 9
principal avance consisti en la supresin del sistema de penas compuestas para dejarlas fijas a cada
delito, sin diversos extremos, para el caso de faltar circunstancias atenuantes o agravantes.
En 1936 se design a los abogados Manuel Zecea Beteta y Manuel Marroqun, para que
redactaran la legislacin penal que se conoce como Cdigo del 36, que entr en vigor el 25 de
mayo de 1936 segn Decreto 2164 de la Asamblea Legislativa de Guatemala.
El criterio de varios penalistas guatemaltecos, es que la tendencia que sigui el Cdigo penal del 36,
fue la de la escuela clsica.
Este cdigo fue reformado por varios decretos presidenciales y decretos del Congreso, los cuales
trataron de darle un impulso decisivo a nuestro derecho penal, pero lamentablemente la experiencia
ha demostrado que casi la totalidad de ellos adems de haberse dictado en forma casustica, no
llenaron las finalidades para las que se les decret, razones que explican la copiosa emisin de
disposiciones legislativas entre 1936 y 1973, lapso durante el cual rigi el Cdigo del 36 que fue
abrogado por el Decreto 17-73, actualmente en vigencia.
NOTA:

El cdigo penal vigente en nuestro pas, es un ordenamiento de tendencia positiva y

marcadamente represivo, con un incongruente sistema de penas mixtas para determinados delitos
(privacin de libertad y multa).
Fuentes
Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, el lugar donde se origina, de donde se emana
o se produce el Derecho.
a) Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los hombres y por ende
de los pueblos son las expresiones humanas, los hechos naturales o los actos sociales que
determinan el contenido de la norma jurdico penal, es decir son las expresiones y
manifestaciones socio naturales previas a la formalizacin de una ley penal.
b) Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creacin jurdica de las normas penales y a los
rganos donde se realiza el mencionado proceso legislativo que en Guatemala corresponde al
Congreso de la Repblica.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 10

c) Fuentes Directas: Son aquellas que por s mismas tienen la virtud suficiente para crear
normas jurdicas con carcter obligatorio, de donde se emana directamente el Derecho Penal.
La Ley es la nica fuente directa del Derecho Penal, por cuanto que slo esta puede tener el
privilegio y la virtud necesaria para crear figuras delictivas y las penas o medidas de seguridad
correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de produccin y fuentes de
cognicin.
c.1)

Fuentes directas de produccin: Son las integradas por la autoridad que declara el

derecho, el poder que dicta las normas jurdicas que no es ms que el Estado, a travs del
Organo Legislativo.
c.2)

Fuentes directas de cognicin: Son las manifestaciones de la voluntad estatal. La

expresin de la voluntad del legislador, es decir la fuente de conocimiento que es


precisamente el Cdigo Penal y las Leyes Penales especiales.
Nota: La nica fuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1 CP.
d) Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma indirecta pueden coadyuvar en la
proyeccin de nuevas normas jurdico penales, e incluso pueden ser tiles tanto en la
interpretacin como en la sancin de la ley penal, pero no pueden ser fuente de derecho
penal, ya que por si solas carecen de eficacia para obligar, entre ellas tenemos: la costumbre,
la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es ms que un conjunto de normas jurdicas no escritas impuestas por
el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteracin de fallos de los tribunales en un mismo sentido.
d.3) Doctrina: Denominado Derecho Cientfico, conjunto de teoras y opiniones de una materia
que realizan los juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores mximos a que aspiran las ciencias
jurdicas: la justicia, la equidad y el bien comn.
Relacin con otras Ciencias
a) Con el Derecho Constitucional: El Derecho Penal como cualquier institucin en un Estado
de Derecho, debe tener su fundamento en la Constitucin, que seala generalmente las
bases y establece las garantas a que debe sujetarse el Derecho Penal.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 11
b) Con el Derecho Civil: Ambos tienden a regular las relaciones de los hombres en la vida
social y a proteger sus intereses estableciendo sanciones para asegurar su respeto, en el
derecho civil son de carcter reparatorio o aspiran adstruir el estado jurdico creado o a
anular los actos antijurdicos y a reparar los daos causados, la sancin penal en cambio
es retributiva atendiendo a la gravedad de dao causado y la peligrosidad social del sujeto
activo.
c) Derecho Internacional: En la actualidad por la excesiva comisin de delitos de tipo
internacional, hacen necesaria una mancomunada accin de diverso Estados, surgiendo
as una legislacin penal creada por acuerdos y tratados Internacionales.
d) Con la legislacin comparada: Se refiere al estudio, anlisis y comparacin de las
legislaciones de diversos pases, que ayudan a la modernizacin de las legislaciones.
Derecho penal vigente
Al exponer la legislacin penal hoy vigente en Guatemala, podemos referirnos al Cdigo Penal
vigente, y algunas leyes que contemplan delitos como la Ley de Defraudacin Aduanera, Ley
de Armas y Municiones, etc.
Teora de la ley penal
Dentro de la teora de la ley penal se habla de una serie de principios que el Estado democrtico tiene
que respetar como lo son:
1.

Respeto a la dignidad de la persona humana.

El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va dirigido a l
y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de
prevencin general.

No a la tortura

Las penas no pueden ser ni inhumanas ni degradantes

2.

El Derecho penal no puede ser moralizador ni imponer una ideologa

3.

El Derecho penal tan slo debe alcanzar al culpable por su accin

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 12
Sin embargo no se debe olvidar que el principal principio es el indicado en el Artculo 17 de la
Constitucin y el 84 del Cdigo Penal, que es el principio de legalidad, no hay delito ni pena sin ley
anterior nullum crimen, nulla poena sine lege.

La Ley Penal: Se identifica con el derecho penal, aunque hay que decir que el Derecho
Penal es el genero y la Ley Penal es la especie. La Ley Penal es aquella disposicin por
virtud de la cual el Estado crea Derecho con carcter de generalidad estableciendo las
penas correspondientes a los delitos que define. En su estrictus sensu es una norma de
carcter general que asocia una sancin a una conducta prohibida por ella.

Caractersticas de la Ley Penal:


a) Generalidad, obligatoriedad e igualdad: La Ley Penal se dirige a todas las personas
que habitan un pas, todos estn obligados a acatarlas.
b) Exclusividad: Solo la ley puede crear delitos y establecer las penas y medidas de
seguridad.
c) Permanencia e inelubilidad: Se refiere a que la Ley Penal permanece en el tiempo
y en el espacio hasta que sea derogada.
d) Imperatividad: Las Leyes Penales contienen generalmente prohibiciones o
mandatos que todos deben cumplir, no dejado a la voluntad de las personas su
cumplimiento.
e) Sancionadora: Es siempre sancionadora de lo contrario seria una Ley Penal sin
pena.
f)

Constitucional: Se fundamenta en la Constitucin.

Formas y especies de la ley penal:


Forma: de donde fueron emanadas:
a) Ley Formal: precepto que nace del rgano legislativo.
b) Ley Material: Es toda disposicin de carcter general acompaada de una sancin
punitiva, que no ha emanado del rgano legislativo. ( Decretos Ley de gobiernos
de facto)
Especie: otros cuerpos legales no contenidos en el Cdigo Penal.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 13

a) Leyes penales especiales: Es el conjunto de normas jurdicas penales que no


estando contenidas precisamente en el Cdigo Penal, regulan la conducta de las
personas pertenecientes a cierto fuero o tutelan bienes o valores jurdicos
especficos, convirtindoles en leyes especiales. (Ley de defraudacin aduanera.)
b) Convenios Internacionales: Son tratados celebrados entre distintos
pases que contienen normas jurdico penales.
La mayora de las leyes penales estn compuestas en dos partes:
1. Precepto o mandato: (Ejemplo: artculo 123 Cdigo Penal) El precepto en este artculo es al
que cometa el homicidio.
2. Sancin o consecuencia: Es la prisin de 8 a 20 aos por ejemplo.
El Cdigo Penal se divide en:
1. Parte general
2. Parte especial
3. De las faltas
Las dos primeras partes como:
La parte general: son las normas que nos dicen como debemos aplicar la ley (precepto o mandato)
La parte especial: describe los delitos en concreto. (sancin o consecuencia).
La definicin propia de un delito est en la parte especial y los delitos comunes se definen en la parte
general.
Los principio que tiene que respetar el Derecho Penal estn contenidos en la Constitucin.
La ley penal es expresin clara de la organizacin estatal. A un Estado democrtico, le tiene que
corresponder un sistema democrtico como a un Estado totalitario un sistema totalitario ya que las

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 14
primeras leyes que se modifican son las penales al cambiar de sistema gubernamental. Al Estado de
Derecho le tiene que corresponder el Derecho penal.

Interpretacin, aplicacin e ignorancia de la ley penal

Interpretacin de la Ley Penal: es un proceso mental que tiene como objeto descubrir el verdadero
pensamiento del legislador, o bien explicar el verdadero sentido de una disposicin legal.

Clases de interpretacin de la ley penal:

1) Desde el punto de vista del interprete:


a. Autntica: Es la que se hace el propio legislador en forma simultanea o posteriormente a la
creacin de la ley.
b. Doctrinarias: Es la que hacen los juspenalistas en sus trabajos cientficos, pero estas no
obligan a nadie.
c. Judicial o usual: Es la que hace diariamente el juez al aplicar la ey en su caso concreto.
2) Desde el punto de vista de los medios para realizarla:
a. Gramatical: analiza el verdadero sentido de las palabras en sus acepciones comn y tcnica.
Ver art. 11 de la LOJ.
b. Lgica o teleolgica: Constituye una interpretacin mas ntima y profunda que sobrepasa la
letra del texto para llegar a travs de diversos procedimientos teleolgicos racionales,
sistemticos, histricos, polticos, etc, al conocimiento de la razn legal para la cual fue creada
la ley, es decir el fin que se propone.
3) Desde el punto de vista del resultado:
a. Interpretacin declarativa: Cuando no se advierte discrepancia de fondo ni de forma entre la
letra de la ley y su propio espritu, debe concordar la interpretacin gramatical con la lgica.
b. Interpretacin restrictiva: Se da cuando el texto legal dice mucho mas de lo que el legislador
realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espritu de la ley.
c. Interpretacin extensiva: Se da cuando el texto legal dice mucho menos de lo que el legislador
realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espritu de la ley he de interpretarse
extensivamente.
d. Interpretacin progresiva: Cuando se hace necesario establecer una relacin lgica e
identificar el espritu de la ley del pasado con las necesidades y conceptos del presente.
Aplicacin de la Ley Penal:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 15
Concurso aparente de leyes o normas penales
Definicin: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales, cuando una misma conducta
delictiva cae o esta comprendida por dos o ms preceptos legales, que la regulan, pero un precepto
excluye a los otros en su aplicacin en el caso en concreto. Para que exista un concurso aparente de
delitos es necesario: Que una misma accin sea regulada por dos o mas normas, que una de estas
excluya a la otra en la aplicacin del caso concreto.
Los principios para resolver el conflicto son:
a. Principio de Alternatividad: hay una alternatividad cuando dos tipos de delitos se comparte como
crculos secantes.
b. Principio de Especialidad: En el caso de que una misma materia sea regulada por dos leyes o
disposiciones, una general y otra especial la especial debe aplicarse al caso en concreto.
c. Principio de consuncin, absorcin o exclusividad: Surge cuando un hecho previsto por la ley o
por disposicin legal esta comprendida en el tipo descrito en otra y puesto que sta es de ms
amplia alcance, se aplica con exclusin de la primera. Ejemplo: el delito de lesiones que se
convierte en homicidio a consecuencia de la muerte del que la sufri.
Ignoracia de la ley penal (no lo tengo)

mbitos de validez de la ley penal

mbito Temporal de validez:


a. Extractividad de la ley penal: La denominada extractividad de la ley penal no es ms que
una particular Excepcin al principio general de Irretroactividad en cualquier clase de
ley, por el cual una ley solo debe de aplicarse a los hechos ocurridos bajo su imperio, es
decir bajo su eficacia temporal de validez. art. 2 del CP, la extractividad se puede dar de
dos formas: Retroactividad y Ultractividad de la ley Penal.
a.1 Retroactividad: consiste en aplica una ley vigente con efectos hacia el pasado, a pesar
de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se haya
dictado sentencia.
a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho sea perjudicial al reo, entonces
seguir teniendo vigencia la ley anterior.
b. Sucesin de leyes penales en el tiempo:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 16
b.1 La nueva ley crea un tipo penal nuevo: quiere decir que una conducta que
anteriormente carencia de relevancia penal, resulta castigada por la ley nueva. En este
caso la ley penal nueva es irretroactiva, no se puede aplicar porque perjudica al sujeto.
b.2 La nueva ley destipifica un hecho delictivo: quiere decir que una ley nueva le quita
tacita o expresamente el carcter delictivo a una conducta reprimida o sancionada por
una ley anterior. En este caso la ley penal nueva es retroactiva, debe aplicarse al caso
en concreto porque favorece al sujeto.
b.3 La nueva ley mantiene la tipificacin del hecho delictivo y es mas severa: una ley
castiga mas severa la conducta delictiva que la ley anterior. No es retroactiva ya que
no favorece al sujeto.
b.4 La ley nueva mantiene la tipificacin del hecho delictivo y es menos severa: La ley
nueva castiga menos severo la conducta delictiva, es retroactiva ya que beneficia al
sujeto.
Nota: Cuidado con la retroactividad y la cosa juzgada ya que se puede decir que cuando se dictado la
sentencia no puede aplicarse la retroactividad, pero el criterio que al parecer es el correcta es el que
si se puede aplicar ya que siempre debe aplicarse las normas que favorezcan al reo, y adems debe
siempre prevalecer el derecho sustantivo sobre el adjetivo, asimismo constitucionalmente tambin
esta previsto la retroactividad de la ley, ver art. 18 del C. Procesal Penal y 2 del C.P.

c. Leyes excepcionales o temporarias: Son las que fijan por si mismas por s mismas su
mbito de validez temporal, es decir, que en ellas mismas se fijan su tiempo de duracin y
regula determinadas conductas sancionada temporalmente, tal es el caso de las leyes de
emergencia. Ver art. 3 de CP salvo lo dispuesto en al art. 2 del CP extractividad.
mbito Temporal de validez de la ley penal:
II Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de explicar el campo
de aplicacin que puede tener la ley penal en un pas determinado. La determinacin del mbito
especial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto de principios jurdicos que fijan el

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 17
alcance de la validez de las leyes penales del Estado con relacin al espacio. el mbito especial de
validez de una ley es mucho ms amplio que el denominado territorio, la ley penal de un pas
regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio.
Problemas de eficacia espacial de la ley penal:
Se puede aplicar la ley penal a un territorio distinto del pas al cual pertenece.
Principio de Territorialidad
Sostiene que la ley penal debe aplicarse nicamente a los hechos cometidos dentro del los limites del
territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la ley penal debe aplicarse a autores o a
cmplices de los delitos, sin importar su condicin de nacional o extranjero, residente o transente, ni
la pretensin punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberana de los Estados, por lo que la ley
penal no puede ir ms all del territorio donde ejerce su soberana determinado territorio. Ver art. 4
del C.P.
a. Principios de extraterritorialidad:
Es una partcula excepcin al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal de un pas, si
puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como base los siguientes principios
(ver art. 5 y 6 del C.P.)
b. Principio de nacionalidad o de la personalidad:
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que la competencia
se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la actualidad aplicacin cuando se dan
las siguientes circunstancias: Que el delincuente nacional no haya sido penado en el extranjero y que
se encuentre en su propio pas. Se fundamenta en una desconfianza existente respecto de una
posible falta de garantas al enjuicia el hecho cometido por un nacional de un pas extranjero. ver art.
5 inciso 3 del CP.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 18

c. Principio Real de Proteccin de Defensa:


Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no puede permanecer
aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el solo hecho de que se realicen el
en extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el ejercicio de la actividad punitiva
esta determinada porque el inters lesionado o puesto en peligro por el delito sea nacional. Ejemplo:
falsificacin de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.
d. Principio universal o de comunidad de intereses:
Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones tienen
derecho a sancionar a los autores de determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de
comisin de delito, ni el inters jurdico vulnerado, la nica condicin es que el delincuente se
encuentre en el territorio de su Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art. 5 inciso 5 del
C:P.

2.

3.

Sistema penal y control social

El Subsistema Judicial Fiscal

El Subsistema Policial

El Subsistema Penitenciario

Poltica criminal

Concepto

Conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado organizar la lucha contra
la criminalidad.
Esta no es una ciencia si no un criterio directivo de la reforma penal que debe fundamentarse sobre el
estudio cientfico del delincuente y de la delincuencia, de la pena y dems medidas de defensa social
contra el delito sobre esta base ha de examinarse el derecho en vigor apreciando su adaptacin, al
momento presente, su idoneidad como medio de proteccin social contra los criminales y como el
resultado de tal criterio proponer las mejoras t reformas necesarias tanto en el terreno de la

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 19
legislacin penal como en el campo penolgico. Mediante este criterio orientador se ha conseguido
importantes conquistas legislativas, un sistema especial para menores, tratamiento de delincuentes
patolgicos, etc.
En el desarrollo histrico de la poltica criminal, designacin que aparece en Alemania hacia el 18000,
merece especial mencin los reformadores del derecho penal Cesar Beccaria y Hommel

4.

Realidad Social

Teora del delito

Concepto Doctrinario:

La teora del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto de delito, ya que este es su
objeto de estudio.
Este tema es de especial importancia para el juez de paz, pues dentro del proceso penal, es por lo
general la Autoridad que recibe las actuaciones, y le corresponde hacer la primera evaluacin de los
hechos, para determinar si encuadra dentro del concepto de delito.
La teora del delito es una construccin dogmtica, que nos proporciona el camino lgico para averiguar
si hay delito en cada caso concreto.
La dogmtica es un mtodo del conocimiento, pero la delimitacin de lo que hay que conocer no es
cuestin que incumba al mtodo.
Es una elaboracin terica, lgica (no contradictoria) y no contraria al texto de la ley; que nos permite
definir cuando una conducta puede ser calificada como delito.
La dogmtica jurdico-penal "establece lmites y construye conceptos, posibilita una aplicacin del
derecho penal segura y previsible y lo substrae de la irracionalidad, de la arbitrariedad y de la
improvisacin".

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 20
Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como tal.

Toda conducta que el

legislador sanciona como una pena.


Concepto sustancial: es el comportamiento humano que a juicio del legislador compromete las
relaciones sociales y que frente a ello exige una sancin penal.
Concepto dogmtico: Es la accin tpica, antijurdica y culpable.
Por lo tanto la teora del delito es parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa en explicar el
delito en general y cuales son sus caractersticas.

Concepto legal: En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de acuerdo en una
definicin universal, el anteproyecto no contiene definicin de delito, dndose slo los
conceptos de Delito Doloso, Culposo y consumado.
De acuerdo al Artculo 11 del Cdigo Penal, el Delito Doloso es cuando el resultado ha sido
previsto o cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y ejecuta el
acto.
El Artculo 12 del Cdigo Penal, indica que el Delito culposo es cuando con ocasin de acciones
u omisiones lcitas, se causa un mal por imprudencia, negligencia o impericia.
El Artculo 13 indica que El delito es consumado, cuando concurren todos los elementos de su
tipificacin.
Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo legal (tipo) que revela su
prohibicin (tpica), que por no estar permitida por ningn precepto jurdico (causa de justificacin) es
contraria al orden jurdico (antijurdica) y que, por serle exigible al autor que actuase de otra manera en
esa circunstancia, le es reprochable (culpable).

El injusto (conducta tpica y antijurdica) revela el

disvalor que el derecho hace recaer sobre la conducta misma en tanto que la culpabilidad es una
caracterstica que la conducta adhiere por una especial condicin del autor (por la reprochabilidad que
del injusto se le hace al autor).."

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 21
Relacin de Causalidad:
Accin y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos de lesin o resultado. Tiene
que determinarse la relacin para que se le pueda imputar el resultado al autor como producto de su
accin.
Teoras
Teora Causalista:
1.1 Teora de la equivalencia de las condiciones:

Todas las condiciones tienen el

mismo valor, es decir las de resultado. Una accin es causa de un resultado, es


decir que al haber resultado tuvo que darse la accin.
1.2 Teora de la causalidad adecuada: No todas las condiciones son causas, sino slo
aquellas que provocan un resultado.
1.3 Teora de la relevancia tpica de la causalidad: Cuando el nexo causal est
vinculado con cierto resultado, est contenido en cierto elemento objetivo del tipo
penal. La relevancia de la causalidad estar determinada por la existencia o no de
la voluntad delictiva dirigida a causar el resultado prohibido.
1.4 Teora de la Imputacin objetiva: Un resultado ser imputable a una accin toda
vez que haya:

Elevado riesgo de produccin del resultado

Elevacin de ese riesgo no es permitida

Esta teora es de calidad normativa y los criterios normativos de ms


representacin son:

Disminucin de riesgo

Cursos causales hipotticos

Creacin o no de un riesgo jurdicamente relevante

mbito de proteccin de la norma

Teora Finalista:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 22
Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un fin. La idea esencial de esta
teora, es la voluntad que implica un fin. Lo ms importante por lo tanto es el FIN, es lo que se
quiere lograr y los medios que se ponen en marcha; se puede realizar la accin inicindose a
su vez una accin causal slo que este proceso causal va dirigido con una finalidad.
La teora finalista tiene dos fases:
1. fase interna: Es en s el pensamiento del autor, es decir piensa en el fin como:

plantearse el fin

analiza los medios

analiza los efectos concomitantes

2. fase externa: Despus de pensado y haberse propuesto el fin, seleccionando los


medios y ponderados los efectos concomitantes, el autor EJECUTA el proceso causal
y procura llegar a la meta propuesta, es decir cuando inicia el proceso causal.
Se critica la teora finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN sino los medios o los efectos
concomitantes. En los culposos el valor no est en el FIN.
Diferencias entre la teora causal y la teora finalista

En la teora causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad

En la teora finalista el dolo y la culpa son analizados en la tipicidad.


Sujetos del delito

La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el primero que es, quien realiza o
comete el delito y que recibe el nombre del sujeto activo, ofensor, agente o delincuente; el segundo
que es, quien sufre las consecuencias del mismo y que recibe el nombre de sujeto pasivo, ofendido,
etc.
Sujeto activo:
En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,, absurdamente atribuyeron
capacidad delictiva a los animales y hasta las cosas inanimadas, considerndolos y juzgndolos
como sujetos activos de los delitos imputados a los mismos. Si

embargo con las legislaciones

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 23
modernas eso fue cambiando y ahora podemos decir que sujeto activo del delito es el que realiza la
accin, el comportamiento descrito en la ley. Al ser la accin un acaecimiento dependiente de la
voluntad, no puede ser atribuida ni por consiguiente realizada, sino por una persona humana. Sujeto
activo del delito es quien lo comete o participa en su ejecucin, el que o comete directamente es
sujeto activo primario y el que participa es sujeto activo secundario.
Con respecto a las personas jurdicas como sujetos activos del delito podemos mencionar que luego
de realizado el Segundo Congreso Internacional de Derecho Penal, realizado en Bucarest,
concluyeron que se debe establecer en el Derecho Penal medidas eficaces de defensa social contra
la persona jurdica cuando se trate de infracciones perpretadas con el propsito de satisfacer el
inters colectivo de dichas personas o con recursos proporcionados por ellas y que envuelven
tambin su responsabilidad. Que la aplicacin de las medidas de defensa social a las personas
jurdicas no debe excluir la responsabilidad penal individual, que por la misma infraccin se exija a las
personas fsicas que tomen parta en la administracin de los intereses de la persona jurdica. Nuestra
legislacin penal vigente en art. 38 acepta la responsabilidad individual de los miembros de las
personas jurdicas, que hubieren participado en hechos delictivos.
Sujeto pasivo del delito:
Sujeto que sufre las consecuencias del delito. Es el titular del inters jurdicamente protegido, atacado
por el delito, o puesto en peligro.
Objetos del delito
Es todo ente corpreo hacia el cual se dirige la actividad descrita en el tipo penal. Es todo aquello
sobre lo que se concreta el inters jurdico que el legislador pretende tutelar en cada tipo, y al cual se
refiere la conducta del sujeto activo. Su contenido son: las personas individuales o jurdicas, los
animales y los objetos inanimados.
Formas de manifestacin del delito
La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la creacin humana, como presupuesto
indispensable, para la creacin formal de todas las figuras delictivas, suele operar de dos maneras
distintas ( obrar activo y obrar pasivo) , dando origen a la clasificacin de los delitos atendiendo a las
formas de accin.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 24

De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican as:

Delitos de accin o comisin: La conducta humana consiste en hacer algo que infringe una
ley prohibitiva.

Delitos de pura omisin (omisin pura): La conducta humana consiste en no hacer algo,
infringiendo una ley preceptiva que ordena hacer algo.

Delitos de Comisin por Omisin (Omisin impropia) La conducta humana infringe una ley
prohibitiva, mediante la infraccin de una ley preceptiva, es decir, son delitos de accin
cometidos mediante una omisin. Ej: Una madre que no alimenta a su hijo recin nacido,
con lo que le causa la muerte.

Delitos de Pura Actividad: Estos no requieren de un cambio en el mundo exterior, es


suficiente la condicin humana. Ej: Participar en asociaciones ilcitas.

Elementos del delito


Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que conforman al delito y los Negativos
que hacen que jurdicamente no exista el delito.
a.

Elementos Positivos:
* La accin o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.

b.

Elementos Negativos:
* Falta de accin,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificacin,

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 25
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,
* Las causas de exclusin de la pena o excusas absolutorias.
La legislacin guatemalteca al referirse a los elementos negativos del delito lo hace como causas que
eximen de responsabilidad penal, as:
*Causas de inimputabilidad. Artculo 23 C.P.
Minora de edad,
Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificacin. Artculo 24 C.P.
Legtima defensa,
Estado de necesidad,
Legtimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artculo 25 C.P.
Miedo invencible,
Fuerza exterior,
Error,
Obediencia debida,
Omisin justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que modifican la responsabilidad
penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artculos 26 y 27 del Cdigo Penal.
Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad
5. Conducta y su aspecto negativo
Accin:
Se llama accin todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo el acto voluntario
puede ser penalmente relevante. La voluntad implica, sin embargo, siempre una finalidad. No se
concibe un acto de la voluntad que no vaya dirigido a un fin. El contenido de la voluntad es siempre
algo que se quiere alcanzar, es decir, un fin. De ah que la accin humana regida por la voluntad sea
siempre una accin final, una accin dirigida a la consecucin de un fin. La accin es ejercicio de
actividad final.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 26

La direccin final de la accin se realiza en dos fases: una externa; y otra interna.a) En la fase interna, lo que sucede en la esfera del pensamiento del autor, ste se propone
anticipadamente a la realizacin del fin propuesto. Por ejemplo: realizar un viaje de San Benito
Petn a la Ciudad Capital de Guatemala. Para llevar a cabo este fin selecciona los medios
necesarios (viajar en vehculo, en bestia, avin etc). Esta seleccin, slo puede hacerse a
partir del fin ya propuesto y determinado. Es decir, solo cuando el autor est seguro de qu es
lo que quiere hacer, por tanto ya puede plantearse el problema de cmo lo quiere hacer. En
esta fase interna tiene tambin que considerar dicho autor los efectos concomitantes que van
unidos a los medios elegidos y a la consecucin del fin que se ha propuesto, as por ejemplo,
elige el vehculo como medio de transporte para el viaje, el cual es de gran distancia, sabe
que tiene que parar en algn lado para dormir ya en la noche, as como para llenar el tanque
de combustible, comer, cubrir las necesidades fisiolgicas, etc. Pero sabe que el vehculo
cuenta con una avera en el radiador, por tanto est seguro que se le sobrecalentar ya
cuando le toque que subir las cuestas, etc.
La consideracin de estos efectos concomitantes puede hacer que el autor vuelva a
plantearse la realizacin del fin y rechace algunos de los medios seleccionados para su
realizacin (as continuando con nuestro ejemplo) en vez de llevarse el vehculo que se
encuentra en malas condiciones, decide transportarse en bus extra urbano. Pero una vez que
los admita, como de segura o probable produccin, tambin esos efectos concomitantes
pertenecen a la accin.b)

Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado mentalmente, seleccionados los
medios para su realizacin y ponderados los efectos concomitantes, el autor procede a su
realizacin en el mundo externo; pone en marcha, conforme a un plan, el proceso causal,
dominado por la finalidad, y procura alcanzar la meta propuesta, realizando paso a paso cada
acto diseado mentalmente.

La valoracin penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la accin, una vez que esta se
ha realizado en el mundo externo. Puede suceder que el fin principal sea irrelevante desde el punto
de vista penal y no lo sean los efectos concomitantes, o los medios seleccionados para realizarlo.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 27
As, por ej. cuando el autor conduce un vehculo a ms velocidad de la permitida, puede pretender
una finalidad absolutamente loable (llegar a tiempo al lugar de trabajo), pero los medios empleados
para ello (conducir imprudentemente un vehculo, para llegar a tiempo con la esposa al hospital quien
va a dar a luz un bebe) o los efectos concomitantes (que se produzca la muerte de un peatn que es
atropellado en la carrera realizada) son desvalorados por la ley penal, o sea cuando se dice que la
accin final es la base del derecho penal, no se quiere dar a entender que solo sea el fin de esa
accin lo nico que interesa al derecho penal, pues este puede estar igualmente interesado en los
medios elegidos para conseguir el fin, o en los efectos concomitantes surgidos en la realizacin de
ese fin.No podrn ser delito ni el pensamiento, ni las ideas, ni la intencin sino se traduce en ACTOS
EXTERNOS.
Hay dos clases de accin:
1. accin propiamente dicha y
2. accin por omisin
En todas las acciones las que nos interesan son las tpicas.
Accin tpica: especificada en la parte especial del Cdigo Penal, estos elementos que utiliza el
cdigo penal se llaman tpicos, son para individualizar una conducta. Aquella conducta que rene
varios requisitos se llamar por ejemplo: parricidio. Todos esos elementos son los tipos. Para el
principio de legalidad para que se de un delito tiene que cumplirse cada uno de los tipos o elementos
que estn en el Cdigo.
No debe confundirse que el hecho que la accin sea tpica ya es un delito ya que este es un indicio,
pero nos faltan elementos como la accin antijurdica.
Hay acciones antijurdicas que no son tpicas, por ejemplo, pasarse un semforo en rojo es
antijurdico pero como no est en el Cdigo Penal, no es tpico.
Acciones tpicas antijurdicas: Si va en contra de la norma son acciones tpicas y antijurdicas.
Hay acciones tpicas que no necesariamente son antijurdicas como matar en legtima defensa, es

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 28
decir est tipificado el delito de homicidio y por ello es tpica dicha accin pero es antijurdica porque
fue en legtima defensa.
Omisin:
En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.
a)

Como delito de omisin pura o propia, en los que se castiga la simple infraccin de un deber de
actuar, sin ms equivalen a los delitos de simple actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Cdigos de otros pases, es la omisin del deber de impedir
determinados delitos, nuestro Cdigo Penal tambin los tiene.Dejar de promover la persecucin y castigo de los delincuentes. As tambin contempla el retardo
malicioso en la administracin de justicia, el que es equiparable a la conducta calificada como el
no prestar la debida cooperacin en la persecucin penal, por parte del particular o del
funcionario pblico. Se encuentra as mismo el no socorrer a alguien que se encuentra en
peligro, pudiendo auxiliarlo.

b)

Como delito de omisin y resultado, en los que la omisin se vincula a un determinado resultado,
con el que se conecta normalmente; As, por ejemplo, el castigo por la no-prestacin de la
debida cooperacin para la Administracin de Justicia, por parte del funcionario pblico, cuando
resultare grave dao para la realizacin de la misma;
Y los artculos del cdigo Penal

que se refieren al castigo a los funcionarios pblicos que

"consintieren" el quebrantamiento de la evasin fiscal mediante la tolerancia a la falsificacin de


documentos o la sustraccin de caudales pblicos, entendiendo por "consentir" tambin el dejar
hacer.
c)

Como delitos impropios de omisin, o de comisin por omisin, en los que, al igual que en los
supuestos anteriores de la omisin, sta se conecta con un determinado resultado prohibido,
pero en el tipo legal concreto, no se menciona expresamente la forma de comisin omisiva,
constituyendo, pues, un problema de interpretacin, al dilucidar cundo la forma omisiva puede
ser equiparada a la activa, que s se menciona expresamente en la ley.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 29
Ejemplo: dejar morir de hambre a un nio recin nacido, no est expresamente tipificado en
ninguno de los distintos delitos contra la vida; sin embargo, todos admiten que dicha omisin
debe ser equiparada a la accin de matar y conectada causalmente con el resultado muerte.
Aunque ello no puede ser negado, la equiparacin y equivalencia de la omisin, no mencionada
expresamente en el tipo legal, a la accin en sentido estricto descrita legalmente debe realizarse
con sumo cuidado, si no se quiere lesionar el principio de legalidad y el principio de intervencin
mnima que impide equiparar con la misma sancin, comportamientos cualitativamente
diferentes.
d)

Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido tpico est constituido por la simple
infraccin de un deber de actuar. Paradigma de este tipo de delitos es la omisin del deber de
socorro.
En l, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la presencia de una situacin tpica
(persona desamparada y en peligro manifiesto y grave Art.154 CP) que exige una intervencin.
No socorrer, determina el cumplimiento de los elementos objetivos del tipo de injusto de este
delito omisivo, al que suelen aadirse otros elementos que delimitan el mbito de exigencia tal el
asunto de poder hacerlo sin riesgo propio ni de terceros.
En el mbito subjetivo, la imputacin a ttulo de dolo requiere el conocimiento de la situacin
tpica y de las posibilidades de intervencin que el supuesto tiene, y el sustraerse
conscientemente a pesar de ese conocimiento a la obligacin de actuar.
La imprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de la negligencia en la apreciacin
de la situacin tpica, (creencia errnea de que no hay gravedad en un accidente que se acaba
de producir y por tanto no se apresuran los paramdicos a hacerse presente en la escena de los
hechos) o de las propias posibilidades de intervencin, como en la falta de cuidado en la
ejecucin de la accin mandada.

La realizacin del tipo de injusto no implica, por supuesto, todava ni la antijuricidad ni la culpabilidad,
que debern ser examinadas, una vez tipificada la omisin.e)

Los delitos de omisin impropios o de comisin por omisin.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 30

Como ya se ha dicho, una problemtica especial, dentro de los delitos de omisin, presentan los
delitos llamados de comisin por omisin, o impropios de omisin.
En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona expresamente en el tipo, que solo describe
y prohbe un determinado comportamiento activo, pero la ms elemental sensibilidad jurdica
obliga a considerar el equivalente, desde el punto de vista valorativo, y a incluir, por tanto,
tambin en la descripcin tpica del comportamiento prohibido, determinados comportamientos
omisivos, que tambin contribuyen a la produccin del resultado prohibido.
El comportamiento humano en s es un poder activo, pero de no cumplir con ste se da una omisin.
La sancin se produce porque alguien hace lo prohibido, en el caso de la omisin es dejar de hacer
algo que es obligatorio, que est reglamentado.
Cuando hablamos de omisin, no queremos decir que es no hacer nada, sino el dejar de hacer algo
en concreto. La ley nos dice que debemos hacer tal cosa y no la seguimos, es delito de OMISIN.
La omisin penalmente relevante ser la omisin de la accin esperada. Si la accin esperada no se
da, por lo tanto se da la OMISIN; es decir, que de todas las omisiones que uno pueda hacer o no
hacer la accin esperada, son acciones impuestas por la ley.
La imposicin que nos pone la ley es en busca de la proteccin de un bien jurdico; cuando la ley nos
dice como tenemos que actuar de tal forma tenemos que actuar para el bien pblico.
Nocin:
Teora causal de la accin
Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en la conducta humana, entre sta
y el resultado delictuoso debe existir una relacin de causa y efecto, de lo cual es fcil observarse en
los delitos de resultados --comisin o comisin por omisin--, pero en el caso de los delitos puros de
omisin se da el problema, sin embargo se indica que existe esta relacin de causalidad debido a que
si no se da la ilcita inactividad del agente no hubiera llegado a producirse el delito.
La teora de la causalidad, se subdivide as:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 31

Corriente de la equivalencia de las condiciones, indicando que existe un actuar ciego;

La causalidad adecuada: que indica que la eficacia intrnseca de la condicin para


producir en abstracto la condicin dada.

El Cdigo Penal en su artculo 10 sigue la corriente causalista, quedando entonces las


argumentaciones sobre la causalidad adecuada, como las de la equivalencia de condiciones (conditio
sine qua non) expresado en el pensamiento causalista del legislador.

Teoras sociales de la conducta


Aspecto negativo: ausencia de conducta
Puesto que el derecho penal slo se ocupa de acciones voluntarias, no habr accin penalmente
relevante cuando falte la voluntad. Sucede esto en tres grupos de casos:
a)

Fuerza irresistible. El Cdigo Penal, en uno de sus artculos declara exento de responsabilidad
criminal al que obra violentado por una fuerza irresistible. La fuerza irresistible es un acto de
fuerza proveniente del exterior que acta materialmente sobre el agente.

Desde el punto de vista cuantitativo, la fuerza ha de ser absoluta de tal forma que no deje ninguna
opcin para el que la sufre. Si la fuerza no es absoluta, el que la sufre puede resistirla o por lo menos
tiene esta posibilidad, no cabe apreciar esta eximente. No es lo mismo amarrar fuertemente a una
persona a un rbol mientras duerme para impedir que cumpla con su deber (por ejemplo el guardin
de una bodega para impedir que de la alarma de robo, o el guardin de vas de tren) que amenazarle
con una pistola con la misma finalidad. En el primer caso falta la accin, al no poder el sujeto ni
siquiera manifestar su voluntad. En el segundo caso, la voluntad existe pero est viciada en sus
motivaciones. El primer caso constituye un supuesto de fuerza irresistible que excluye la accin; el
segundo es un supuesto de vicio compulsivo que no excluye la accin al no anular totalmente la
voluntad, sino la antijuricidad o la culpabilidad, segn se estime existe aqu estado de necesidad o
miedo insuperable.
La fuerza ha de provenir del exterior, es decir, de una tercera persona o incluso, ms dudosamente,
de fuerzas naturales (en contra de esta ltima posibilidad, se han pronunciado algunos doctrinarios y
algunos Tribunales Supremos de otros pases, ya en reiteradas oportunidades)

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 32
La doctrina considera que los impulsos irresistibles de origen interno (arrebato, estados pasionales)
no pueden servir de base a esta eximente, porque se trata de actos en los que no est ausente
totalmente la voluntad, aunque esto no excluye que puedan servir de base a la apreciacin de otras
eximentes, como la de trastorno mental transitorio que excluyen o disminuyen la imputabilidad o
capacidad de culpabilidad.
En la prctica la fuerza irresistible carece de importancia, salvo raras hiptesis, en los delitos de
accin; pero es importante en los delitos de omisin (atar al encargado de preservar la seguridad en
el parque nacional Tikal, para que ste no advierta a los pilotos de buses que transportan turistas al
mismo, a efecto de tener la posibilidad de asaltarlos al momento de que stos lleguen al parque; atar
al encargado de guiar el trfico areo para que ste no pueda advertir a los pilotos de aviones que
estn por aterrizar que existe peligro en la pista, por lo que no pueden aterrizar en ese momento, o
recibir la advertencia de peligro en la misma; o atar al guardin encargado del control de las vas de
trenes para que ste no pueda accionar el cambio de dichas vas). La consecuencia principal de la
apreciacin de esta eximente es que el que violenta, empleando fuerza irresistible contra un tercero,
responde como autor directo del delito cometido, y el que actu violentado por la fuerza irresistible no
solo no responde, sino que su actuacin es irrelevante penalmente, siendo un mero instrumento en
manos de otro que es el verdadero responsable.
b)

Movimientos reflejos. Los movimientos reflejos tales como las convulsiones epilpticas o los
movimientos instintivos de defensa, no constituyen accin, ya que el movimiento no est en estos
casos controlado por la voluntad. Hay estudios cientficos que actualmente han determinado que
las glndulas que conocemos con el nombre de las Amgdalas tienen la funcionalidad de
ordenar la accin del movimiento reflejo del ser humano ante un ataque que amerite respuesta
inmediata y que no de tiempo a la reflexin cerebral. El estmulo del mundo exterior es percibido
por los centros censores del cerebro que lo trasmiten, sin intervencin de la voluntad,
directamente a los centros motores. Desde el punto de vista penal no acta quien en una
convulsin epilptica deja caer un valioso jarrn que tena en ese momento en la mano, o quien
aparta la mano de una placa al rojo vivo rompiendo con ello un valioso objeto de cristal, o el que
en el sueo profundo y en la convulsin epilptica toma del cuello a la pareja y la estrangula.
Distintos de los movimientos reflejos son los actos en "corto circuito", las reacciones impulsivas o
explosivas, en los que la voluntad participa, as sea fugazmente, y que por lo tanto no excluyen la
accin.-

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 33
c)

Estados de inconsciencia. Tambin falta la accin en los estados de inconsciencia, tales como el
sueo, el sonambulismo, la embriaguez letrgica, etc. En estos casos los actos que se realizan
no dependen de la voluntad y, por consiguiente, no pueden considerarse acciones penalmente
relevantes. Se discute si la hipnosis puede dar lugar a uno de estos estados. La opinin
dominante se inclina por la negativa, aunque tericamente no est excluida la posibilidad de que
el hipnotizador llegue a dominar totalmente al hipnotizado, sobre todo si ste es de constitucin
dbil, surgiendo en este caso una situacin muy prxima a la fuerza irresistible.-

Aunque en los estados de inconsciencia falta la accin, pueden ser penalmente relevantes, si el
sujeto se ha colocado voluntariamente en dicho estado para delinquir (el encargado del control del
trfico areo, el encargado de la seguridad en el parque nacional Tikal, o el guardin del cambio de
vas de tren al que nos referamos con anterioridad) se emborrachan hasta quedar dormidos para
provocar intencionadamente un choque de trenes, o de aviones, o que lleguen los turistas para ser
asaltados ms adelante, llegan a ese estado por negligencia (el indicado guardia se queda dormido y
no cambia a tiempo las vas, provocando el choque de trenes, o el del aeropuerto causa un choque
de aviones, o bien, el del parque, pierde la conciencia y no avisa a los transportista que hay unos
asaltantes esperndoles en dicho parque). En estos casos llamados "actiones liberae in causa" lo
relevante penalmente es el actuar procedente. El problema de las "actiones liberae in causa" es, sin
embargo, muy compleja.

6. Tipicidad y su aspecto negativo


Tipo
La diversidad de formas de aparicin que adoptan los comportamientos delictivos impone la
bsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta como para poder englobar en ella
todos aquellos comportamientos que tengan unas caractersticas esenciales comunes. Esta figura
puramente conceptual es el tipo.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 34
Tipo es, por tanto, la descripcin de la conducta prohibida que lleva a cabo el legislador en el
supuesto de hecho de una

norma penal. Tipicidad es la cualidad que se atribuye a un

comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de una norma penal.


El tipo tiene en derecho penal una triple funcin:

Una funcin seleccionadora de los comportamientos humanos penalmente relevantes.

Una funcin de garanta, en la medida que solo los comportamientos subsumibles en


l pueden ser sancionados penalmente.

Una funcin motivadora general, por cuanto con la descripcin de los comportamientos
en el tipo penal el legislador indica a los ciudadanos qu comportamientos estn
prohibidos y espera que con la conminacin penal contenida en los tipos, los
ciudadanos se abstengan de realizar la conducta prohibida, a la que se le puede llamar
como La materia de prohibicin.

Tipicidad
La tipicidad es la adecuacin de un hecho cometido a la descripcin que de ese hecho se hace
en la ley penal. Por imperativo del principio de legalidad en su vertiente del "nullum crimen sine
lege" solo los hechos tipificados en la ley penal como delitos pueden ser considerado como tal. Es
decir, es nula la accin del estado cuando pretende sancionar conductas del ser humano que la
ley no ha calificado como acto ilcito.Ningn hecho, por antijurdico y culpable que sea, puede llegar a la categora de delito si al mismo
tiempo no es tpico, es decir, no corresponde a la descripcin contenida en una norma penal.
De la amplia gama de comportamientos antijurdicos que se dan en la realidad, el legislador
selecciona, conforme al principio de intervencin mnima, aquellos ms intolerables y ms lesivos
para los bienes jurdicos ms importantes y los amenaza con una pena, describindolos en el
supuesto de hecho de una norma penal, cumpliendo as, adems, las exigencias del principio de
legalidad o de intervencin legalizada.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 35
Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda exactitud y hasta en sus ms
ntimos detalles los comportamientos que estime deban ser castigados como delito. Ello
supondra una exasperacin del principio de legalidad que, llevado hasta sus ltimas
consecuencias, desembocara en un casuismo abrumador que, de todos modos, siempre dejara
algn supuesto de hecho fuera de la descripcin legal.

Principios generales de la tipicidad

Clasificacin de los tipos


Aspecto negativo: atipicidad
7. Antijuricidad y su aspecto negativo
Formalmente se dice que antijuricidad es la relacin de oposicin entre la conducta humana y la
norma penal o bien la contradiccin entre una conducta concreta y un concreto orden jurdico-penal
establecido previamente por el Estado.

Materialmente se dice que es la accin que encierra una conducta antisocial que tiende a
lesionar o a poner en peligro un bien jurdico tutelado por el Estado.

Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de valor por el cual se declara que la
conducta no es aquella que el Derecho demanda y en sentido contrario (negativo), es el juicio
desvalorativo que un juez penal hace sobre una accin tpica, en la medida en que sta
lesiona o pone en peligro, sin que exista una causa de justificacin, el inters o bien
jurdicamente tutelado.

Es el juicio negativo de valor que recae sobre un comportamiento humano y que indica que este
comportamiento es contrario a las exigencias del ordenamiento jurdico.

Slo los que estn

descritos en el tipo porque no siempre ser antijurdica aunque sea tpico. La antijuricidad es un
concepto unitario vlido para todo el ordenamiento jurdico, de tal forma que lo que es antijurdico
en una rama del derecho lo es tambin para las restantes ramas del ordenamiento jurdico.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 36
Sin embargo, no todo comportamiento antijurdico es penalmente relevante. Por imperativo del
principio de legalidad y de la idea de seguridad y certeza jurdicas solo los comportamientos
antijurdicos que, adems, son tpicos pueden dar lugar a una reaccin jurdico penal.
Clases:
Antijuricidad formal y Antijuricidad material
A la simple contradiccin entre una accin y el ordenamiento jurdico se le llama antijuricidad formal.
La antijuricidad no se agota, sin embargo, en esta relacin de oposicin entre accin y norma, sino
que tiene tambin un contenido material reflejado en la ofensa al bien jurdico que la norma quiere
proteger. Se habla en este caso de antijuricidad material.
Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del mismo fenmeno. Una contradiccin
puramente formal entre la accin y la norma no puede ser calificada de antijurdica, como tampoco
puede ser calificada como tal la lesin de un bien que no este protegido jurdicamente.
La esencia de la antijuricidad es, por consiguiente, la ofensa a un bien jurdico protegido por la norma
que se infringe con la realizacin de la accin.
En la medida en que no se de esa ofensa al bien jurdico no podr hablarse de contradiccin entre la
norma y la accin.
La falsificacin de la firma de un personaje famoso por puro pasatiempo o la confeccin de una letra
de cambio con fines didcticos, etc., no constituye una accin antijurdica de falsedad material, ya que
el bien jurdico protegido en este delito, la seguridad en el trfico fiduciario, no se ve afectada por
estos hechos (sobre el concepto de bien jurdico)
Aspecto negativo: causas de justificacin o licitud
En la doctrina cientfica del Derecho Penal, las causas de justificacin son el negativo de la
antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que tienen la virtud de
convertir en lcito un acto ilcito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece una causa de
justificacin de lo injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como
consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 37

El ordenamiento jurdico no solo se compone de prohibiciones sino tambin de preceptos permisivos


o permitidos que autorizan realizar un hecho humano, en principio, prohibido, pero tolerable y
aceptable por las circunstancias en que stos llegan a suceder.
En derecho penal la existencia de un hecho tpico supone la realizacin de un hecho prohibido, por
cuanto que el tipo constituye o describe la materia de prohibicin, es decir, aquel o aquellos hechos
que el legislador quiere evitar que realicen los ciudadanos.
Pero en algn caso concreto el legislador permite ese hecho tpico, en cuanto hay razones polticas,
sociales y jurdicas que as lo aconsejan.
En estos casos, el indicio que pueda existir de la antijuricidad que supone la tipicidad queda
desvirtuado por la presencia de una causa de justificacin.En otras palabras, por la existencia de una causa de exclusin de la antijuricidad en el hecho,
convierte este en s en un acto tpico, pero es un hecho perfectamente licito y aprobado por el
ordenamiento jurdico.

A diferencia de lo que sucede con las causas de inculpabilidad, las de

justificacin no solo impiden que se pueda imponer una pena al autor de un hecho tpico, sino que
convierten ese hecho en lcito, aprobado por el ordenamiento jurdico.De ello se derivan importantes consecuencias:
A) Frente a un acto justificado no cabe legitima defensa, ya que esta supone una agresin
antijurdica.B) La participacin (induccin, cooperacin, etc.) en un acto justificado del autor est tambin
justificada dicha participacin (sobre la autora mediata)
C) Las causas de justificacin impiden que al autor del hecho justificado pueda imponrsele una
medida de seguridad o cualquier tipo de sancin, ya que su hecho es lcito en cualquier mbito
del ordenamiento jurdico.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 38
D) La existencia de una causa de justificacin exime de la comprobacin por parte de la autoridad
de la culpabilidad del autor, ya que la culpabilidad solo puede darse una vez comprobada la
existencia de la antijuricidad.
E) El mbito de las causas de justificacin se extiende hasta donde llega la proteccin normativa del
bien que, por renuncia de su titular o por mayor importancia de otro, se permite atacar. Toda
extralimitacin en el ejercicio de una causa de justificacin o lesin de un bien extrao ser, por
lo tanto, antijurdica.
El desvalor de la accin
No toda lesin o puesta en peligro de un bien jurdico sino slo aquella lesin que se deriva de una
accin desaprobada por el ordenamiento jurdico vigente por el Estado (desvalor de accin) Pues
bien, el derecho penal, por imperativo del principio de intervencin mnima, no sanciona toda lesin o
puesta en peligro de un bien jurdico, sino solo aquellas lesiones que son consecuencia de acciones
especialmente intolerables.
El desvalor del resultado
El valor o desvalor de una conducta supone siempre el valor o desvalor de un resultado.
As, por ejemplo: la prohibicin de matar es una consecuencia de la proteccin a la vida; Lo describe
el Art. 123 CP. Comete homicidio quien diere muerte a alguna persona.
La prohibicin de robar es una consecuencia de la proteccin que el Estado da a la propiedad. Se
describe en el Art. 251 CP Quien sin la debida autorizacin y con violencia anterior, simultnea o
posterior a la aprehensin, tomare cosa, mueble, total o parcialmente ajena ser sancionado con
prisin de 3 a 12 aos. Etc.
En ambos ejemplos, el desvalor de la accin (matar, robar) se deriva ya del desvalor del resultado
(destruccin de la vida, lesin de la propiedad)
Lgicamente los mandatos "no matar", "no robar", etc. solo tienen sentido si previamente se
reconocen los valores que los fundamentan: vida, propiedad, etc.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 39
Pero igualmente la proteccin a esos valores, por medio de la norma penal, solo puede conseguirse
sancionando o prohibiendo las acciones humanas que puedan lesionarlos. Por eso parece superflua
la polmica sobre la prioridad entre el desvalor de la accin y el desvalor del resultado.
No existe una jerarqua lgica o valorativa entre ellos, ya que ambos contribuyen, al mismo nivel, a
constituir la antijuricidad de un comportamiento. Lo que sucede es que, por razones poltico
criminales, el legislador a la hora de configurar los tipos delictivos puede destacar o hacer recaer ms
el acento en uno u otro tipo de desvalor.
En el derecho penal tradicional, por influencia de la idea de la responsabilidad por el resultado, se
haca recaer el centro de gravedad en el desvalor del resultado, especialmente en la lesin del bien
jurdico, castigando ms gravemente el delito consumado que la tentativa, admitiendo los delitos
cualificados por el resultado, etc.
Causas de justificacin
Principios generales:
Las causas o los fundamentos de la justificacin se encuentran en todo el Ordenamiento Jurdico, es
as indiferente que la realizacin de la accin tpica est autorizada por el derecho civil, administrativo
o penal. Por ejemplo, el derecho de retencin que tambin rige en materia civil.
La principal caracterstica de la causa de justificacin, es que excluye totalmente la posibilidad de
toda consecuencia jurdica: no solo la penal, sino tambin la civil, administrativa etc., no solo respecto
al autor, sino tambin a quienes le han ayudado o inducido, a diferencia de las de inculpabilidad y las
excusas legales absolutorias, en las cuales subsiste la responsabilidad civil y la responsabilidad de
los partcipes.1
Para autores como Bacigalupo y Jescheck el nmero de causas de justificacin no quedar nunca
cerrado, es decir que por ley no podrn limitarse y definirse las causas de justificacin posibles, por el
contrario, lo que fundamenta la calidad de una circunstancia como causa de justificacin, es la
decisin referente a que esa circunstancia debe tratarse bajo las reglas de las causas de justificacin.

BACIGALUPO ( Enrrique) Manual de Derecho Penal, Santa Fe de Bogot Colombia, Editorial Temis S.A 1994, p 117.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 40
La existencia de una causa de justificacin depende de la concurrencia de los elementos objetivos y
subjetivos de las mismas: el elemento objetivo se refiere a la existencia real de la situacin objetiva
justificante y el elemento subjetivo al conocimiento de la existencia de la situacin objetiva justificante
y el querer ejercer el derecho de esa causa de justificacin.
Bacigalupo al analizar la teora de la justificacin afirma:
Un punto de vista que combine el criterio objetivo y subjetivo, resulta ser en verdad, el que mejor
responde a una estructura de lo ilcito que reconoce un disvalor del resultado junto con un disvalor de
la accin y que, en la teora de la justificacin debe requerir paralelamente la exclusin tanto del
disvalor del resultado como del disvalor de la accin.2
Lneas arriba puntualizamos sobre los efectos de la existencia de una causa de justificacin, a saber
la exclusin de la responsabilidad penal y civil para el autor y la extensin del efecto justificante hacia
los partcipes, por ejemplo a quien induce a otro a defenderse dentro de los lmites de la defensa
necesaria o a obrar dentro del estado de necesidad. Pero es necesario desde ahora sealar que
para que tales efectos se produzcan deben en general concurrir las siguientes condiciones en toda
causa de justificacin: que la situacin que de lugar a la permisin no sea provocada, que la
justificacin se limite a la accin necesaria por parte del autor para salvar el bien jurdico el
cual no poda ser protegido de otra manera y que el autor obre con conocimiento de las
circunstancias de la causa de justificacin.

A partir de estas comprobaciones iniciales, se

determinar en cada caso en particular si estamos ante situacin justificante o bien si oper algn tipo
de error, exceso o simplemente no se trata de ninguna circunstancia que deba verse bajo este
anlisis.
i. LEGITIMA DEFENSA
Definicin, Naturaleza y Fundamento:
Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales caractersticas que tanto la legislacin
como la doctrina sealan sobre este instituto, pero con mayor relevancia expondremos el por qu de
su existencia, es decir, como se justifica que esta figura, que excluye la antijuridicidad de la accin y
que por tanto exonera por completo de responsabilidad penal sea una constante en todos los
2

Ibid. Pg. 121.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 41
ordenamientos, tanto los mas conservadores como los de avanzada, debiendo anotar adems que
esta institucin se remonta incluso hasta el Derecho Natural.
En pocas palabras Wetzel seala que el Derecho no tiene por qu ceder ante lo injusto. 3
Asimismo, se indica por la doctrina que la legtima defensa transforma lo tpicamente injusto en
justo.4
Podramos continuar transcribiendo expresiones que intentan definir que es en el fondo, esta causa
de justificacin. No obstante, podemos afirmar que es un tipo permisivo que se aplica cuando se
presenta una situacin determinada, que rene todas las caractersticas que el mismo exige, excluye
la antijuridicidad de la accin, por lo que lejos de violar el derecho el acto lo reafirma y defiende.
Siempre ser una conducta referida a evitar o repeler la agresin ilegtima de que se es objeto. Ms
adelante expondremos en detalle cules son esas caractersticas que el hecho debe reunir para que
opere la legtima defensa, y sobre todo qu es agresin ilegtima.
Lo dicho hasta ahora, no difiere para el tratamiento de las dems causas de justificacin que conoce
la doctrina y que nuestra legislacin acoge. Especficamente, en cuanto al particular que ahora nos
ocupa se ha sealado como su fundamento, que nadie est obligado a soportar lo injusto, por lo que
la legtima defensa se presenta cuando el sujeto se ve obligado a defender sus bienes jurdicos
porque el Estado no puede concurrir a tiempo en su defensa.5
De modo entonces, que ante una situacin conflictiva el sujeto puede actuar legtimamente porque el
Estado no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus derechos, la proteccin de esos bienes
jurdicos. Debe entonces de tratarse de una situacin en la cul dicha proteccin no puede ser
suministrada de otra manera, de ah que Zaffaroni hable de la naturaleza secundaria de la legtima
defensa.6
Refirindose a la fundamentacin filosfica de la legitima defensa Antonio Quintano Ripolls hace un
breve recorrido sobre las diferentes visiones que se le han dado, las cuales vale la pena retomar a
efecto de tener un marco ms amplio para el posterior desarrollo de la misma: En el Derecho y la
3

WETSEL (Hans) Derecho Penal Alemn. Chile, Editorial Jurdica Chile, Tomo II 1976. Pg. 122.

QUINTANO RIPOLLES ( Antonio) Compedio Derecho Penal, Madrid, Editorial Rev. Derecho Privado , 1958, p 244.
CHIRINO (Alfredo) y otro. La Legtima Defensa, San Jos, Investigaciones Jurcias S.A, 1993. Pg. 23. En este mismo
sentido Zaffaroni, Eugenio. Op. Cit. Pg. 521.
6
ZAFFARONI, Eugenio Op. Cit. Pg. 121.
5

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 42
prctica germnicos, la legtima defensa

sufri deformaciones que amenazaron en convertir su

ejercicio excepcional y supletorio en una regresin a los tiempos de la justicia privada,


confundindose el derecho con el deber de venganza de la sangre .....En la dialctica hegeliana de
las tesis y las anttesis se anunci de la siguiente manera: siendo el delito (agresin) la negacin del
derecho, la defensa al ser negacin de la negacin, vena a afirmarlo. Abundando en estas ideas otro
gran jurista alemn, Binding, consider tal derecho de defensa como originario, es decir, no derivado
de una presunta delegacin del Estado por imposibilidad de socorro inmediato, ficcin grata a la
doctrina clsica italiana. Como excepcional puede ser considerada en la filosofa alemana la actitud
de Kant de estimar a la legtima defensa como intrnsecamente injusta, impune por consideraciones
utilitarias.7
Podra parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la legtima defensa, pero no son pocos
los casos en que se escucha que excluye el dolo, o bien que es una eximente o una causal de
exculpacin. La legtima defensa acta en el nivel de la antijuridicidad del injusto, por lo que la
tipicidad como tal subsiste, aunque no se puede hacer el juicio de reproche porque el injusto qued
incompleto y no tiene sentido analizar lo referente a culpabilidad, es decir, resulta innecesario llegar
hasta ese nivel.8
Consideramos que con estas acotaciones hemos reseado sobre todo cul es el fundamento de esta
causa de justificacin. Al intentar definirla hemos admitido que en el fondo lo que existe es un estado
de necesidad ante el cual el sujeto que se enfrenta a la situacin de conflicto debe actuar, con esto
surge desde ahora la necesidad de delimitar la aplicacin de ambos tipos permisivos:

a saber, el

estado de necesidad y la legtima defensa.


El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes trminos:
En el estado de necesidad se hace necesario un medio lesivo para evitar un mal mayor, en tanto que
en la legtima defensa el medio lesivo se hace necesario para repeler una agresin antijurdica.
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una estricta ponderacin de lo
males: el que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor el que se quiere evitar, en la legtima

7
8

QUINTANO RIPOLLS, Op Cit. Pg. 246.


En este setido vase : CHIRINO, ALFREDO Y OTRO. Op. Cit. Pg.27 y JESHECK Hans Heinrich. Op cit. . Pg. 461.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 43
defensa no hay una ponderacin de esta naturaleza , porque en uno de los platillos de esa balanza
hay una agresin antijurdica, lo que la desequilibra totalmente. 9
Como idea medular tenemos entonces que en la legtima defensa no hay una valoracin de males,
puesto que no hay una colisin de intereses jurdicos en situacin tal de que exista riesgo de uno
de ellos y posibilidad de salvar otro, simplemente existe la necesidad de responder frente a una
agresin ilegtima.
Ricardo Nez, analizando el fundamento o justificacin de la legtima defensa, sostiene que el
mismo se encuentra en la prevalencia del inters que el Derecho tiene en la defensa del bien atacado
frente al que tiene en mantener inclume el bien del agresor lesionado por el agredido o por el
tercero que lo defiende, de modo dice El que hay un inters prevaleciente, pero que no determina un
mayor valor intrnseco de un bien sobre otro, sino por la ilicitud de la agresin y la razonabilidad de la
defensa del titular del bien agredido. 10
En la legislacin, esta causal de justificacin est contemplada en el artculo 24 del Cdigo Penal.
Con fundamento en esta norma y lo expuesto hasta ahora, corresponde analizar cules son las
condiciones, los caracteres o requisitos, segn se quieran llamar, que debe reunir la legtima defensa
para que opere como tal y surta todos los efectos previstos.
Condiciones de la Legtima Defensa
Tomemos como base el tipo penal transcrito:
a. Cules bienes son defendibles?
Refiere el Cdigo Penal, que son defendibles las personas o derechos propios o ajenos. De esto
deducimos que es objeto de defensa todo bien jurdicamente protegido, ya sea titular el agente o un
tercero.
Cuando interpreta el artculo similar al nuestro que contiene la legislacin Argentina, Ricardo Nez
advierte que no siempre se ha interpretado con tanta amplitud la extensin de este artculo y que por

ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pg. 522.


NEZ, (Ricardo) Derecho Penal Argentino. Argentina , Editorial Bibliogrfica Argentina Tomo 1 , Pg. 344.

10

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 44
el contrario se restringi a la defensa de la persona como tal.11 Sin embargo ya ese concepto
restringido de la proteccin de ciertos bienes por la legtima, defensa

ha sido superada por la

mayora de las legislaciones modernas, y por el contrario se le ha dado, en algunos casos una
interpretacin bastante amplia, por ejemplo, Nez, en cuanto al objeto de proteccin de la legtima
defensa sostiene:
Hoy, no es algo discutible que el Cdigo Penal admite la legtima defensa, no slo de la vida o la
integridad personal, sino, de acuerdo con la mayora de las legislaciones ms adelantadas, defensa
especfica no vinculada a la de aquellos bienes del honor y el pudor, el patrimonio, el domicilio y la
libertad. En realidad el vocablo derechos que utiliza la ley, no solamente incluye la proteccin de
facultades o pretensiones personales, reales o de familia reconocidas por el Derecho y exigibles a
otro en justicia, sino que tambin comprende (el subrayado es nuestro) la preservacin de atributos
esenciales de la persona que, aunque no puedan ser exigidos como derechos subjetivos a un tercero
en justicia, son defendibles privada, policial o judicialmente

por hechos o acciones impeditivos,

reparatorios o represivos de la ofensa...Como tambin son el sentimiento y afecto patrio, el


sentimiento moral y las ideas religiosas u otros intereses del individuo que ataan a su tranquilidad
personal.12
En este mismo sentido se expresa la mayora de la doctrina consultada. As, Zaffaroni, agrega que
cualquier bien jurdico siempre que la defensa sea racional. 13.

Quintano Ripolls, analiza la

legislacin y la jurisprudencia espaola e indica que la expresin persona y derechos es muy amplia,
contrario a lo tradicional que fue la salvaguardia de la vida o valores supremos del sujeto agredido,
seala como dato interesante que la jurisprudencia de su pas ha limitado el concepto no a cualquier
bien, sino que se requiere la presencia de un acto fsico, de fuerza o acometimiento y cita una
sentencia de 11-11-1942. Para l deben excluirse la defensa contra el honor en injurias y calumnias. 14
Wetzel por ejemplo indica que todo bien jurdico reconocido por el derecho es susceptible de defensa,
no solo los reconocidos por el Derecho Penal; as la vida, la integridad corporal, la libertad, el honor,
los esponsales, la propiedad, la posesin.15
Para finalizar la exposicin sobre los bienes que pueden ser objeto de defensa, resulta pertinente
citar tambin la posicin de Jescheck, quien refiere el carcter individual de la legtima defensa, es
11

NEZ, (Ricardo). Op, Cit. Pg. 351.


Ibid. Pg. 354.
13
ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pg. 523.
14
QUINTANO, RIPOLLS. Op. Cit. Pg. 248.
15
WETZEL, Op. Cit. Pg. 123.
12

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 45
decir que solo puede ejercerse para proteger bienes jurdicos individuales, y no el orden pblico o el
ordenamiento jurdico, salvo que se haga a travs de un particular. Dice el Autor que los bienes
jurdicos del Estado o de otras personas jurdicas de Derecho Pblico son defendibles si poseen
carcter individual.16
Asimismo, si vemos el artculo 24 del Cdigo Penal es claro al sealar que se trata de derechos de la
persona, por lo que nos inclinamos por la tesis de que solo podra invocarse la proteccin de
intereses de una persona jurdica o del Estado, a travs de la proteccin de un inters individual.
b. Agresin ilegtima.
Cuando se habla de agresin ilegtima debemos cuestionarnos qu vamos a entender como tal,
as podemos afirmar que se trata de una conducta por parte del agresor, lo cual significa que debe
actuar con conocimiento y voluntad de lo que hace, as se excluira la legtima defensa frente a los
casos de involuntabilidad, caso fortuito y fuerza mayor. 17 En este mismo sentido Zaffaroni refiere que
no hay agresin sino hay conducta, como sucede cuando se trata del ataque de un animal o un
involuntable, pues como se requiere que la agresin sea ilegtima ( antijurdica) , no lo es algo que no
es conducta, en estos casos segn su criterio se aplica el estado de necesidad, tambin la excluye en
los casos en la agresin es culposa, para l la agresin debe ser intencional.18
Jeschek, al respecto, sostiene una tesis diversa y admite la legtima defensa frente a casos de
ebriedad, enfermos mentales, nios y personas que actan bajo error o imprudentemente. El
fundamento de su postura es que al requerirse que la agresin sea antijurdica, es decir que vulnere
objetivamente el Ordenamiento Jurdico, basta para ello que se produzca el injusto del resultado, sin
que sea preciso un comportamiento doloso o culpable del agresor.19
Se puede considerar acertada la postura de Jeschek, y creemos que efectivamente ante una agresin
de esa naturaleza si puede alegarse legtima defensa, se trata de una agresin a un bien jurdico
tutelado, que produce un dao y ante esto el derecho penal debe permitir al ciudadano su defensa.
En los de error, donde se elimina el dolo y la persona acta inculpablemente, si podramos
cuestionarnos si se podra alegar el amparo de la causal, pues no se trata de una agresin ilegtima,
ya que el sujeto no acta de manera intencional y se podra causar un dao desproporcionado.
16

JESCHECK, Op. Cit. Pg. 563.


CHIRINO, y Otro. Op Cit. Pg. 41.
18
ZAFFARONI, Op Cit. Pg. 523.
19
JESCHECK. Op Cit. Pg. 465.
17

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 46

Parte de la doctrina sigue

la tesis de que en estos casos de defensa frente al ataque de un

inimputable, un menor o un animal puede hablarse de un estado de necesidad, sin embargo esto
podra llevar a que no opere la causal al tener que cumplir el requisito de la ponderacin de bienes y
de que se evita el mal mayor, cosa que como dijimos no debe demostrarse en la legtima defensa.
La accin debe ser contraria al Ordenamiento jurdico considerado en su totalidad, lo cual no significa
que deba constituir delito.20
Siguiendo con las caractersticas de la agresin se dice que esta debe ser inminente, lo cual significa
que el agresor puede llevarla a cabo cuando quiera, la doctrina habla tambin de que debe ser actual,
es decir que amenaza en forma inmediata, tiene lugar efectivamente o todava contina. En este
sentido vale citar a Wetzel quien hace una sntesis de estos requisitos: La agresin es actual si es
inminente o si an perdura, no es necesario que la agresin haya alcanzado ya la forma de tentativa
punible del delito (legtima defensa del guardabosques contra el cazador furtivo que al ser requerido
no depone el arma). La agresin perdura an despus de la consumacin formal del delito, mientras
ella mantiene intensivamente la lesin del bien jurdico, de ah que es admisible la legtima defensa
del ladrn que huye con el botn.21
Los ejemplos siempre pueden resultar muy discutibles, lo cierto es que la agresin debe ser actual e
inminente en los trminos descritos, y este requisito debe analizarse en cada caso concreto,
tomando en cuenta que la defensa se puede ejercer desde que se presenta el peligro para el bien
jurdico derivado de esa amenaza inminente y an mientras se prolongue el estado antijurdico como
en los delitos permanentes.22

c. Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la agresin.


La defensa tiene que ser voluntaria y proporcionada de acuerdo a las circunstancias, esto significa
que sea racional.23 Se hace la aclaracin en cuanto a la voluntad de la defensa, para distinguir casos
como los de ria en los cuales se confunden defensa y agresin.
20

Nuestra Jursiprudencia as lo ha resuelto: Sala Tercera de la Corte n. 168 de las 10 horas del 17 de junio de 1988, Tribunal
Superior de Prez Zeledn N. 258 de las 18:40 horas del 18 de noviembre de 1988.
21
WETZEL. Op Cit. Pg. 121.
22
JESCHECK. Op Cit. Pg. 466.
23
BREGLIA ARIAS (Omar) Cdigo Penal y Leyes complementarias, Buenos Aires, Editorial Astrea, Pg. 131.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 47

Las acciones defensivas deben

ser necesarias para el fin de la defensa. Al decirse que esta

necesidad debe ser racional, se quiere especificar que se utilicen en forma adecuada los elementos
de defensa de que se dispone con relacin al ataque. No significa sin embargo una equivalencia total
de medios, todo depende del anlisis de las circunstancias de cada caso, de las personas que
intervienen, los medios de que se dispone para defenderse, situaciones de tiempo y lugar, el fin del
ataque, su intensidad, etc.
No debe perderse de vista, que no se trata de lo que imagin el agredido sobre la magnitud de la
agresin ilegtima, sino lo que resulta de la situacin objetivamente considerada, pues si se sigue un
criterio meramente subjetivo, cualquier medio empleado pudiese parecer racional, aunque sea
totalmente desproporcionado de acuerdo a la situacin real que se presenta.
La necesariedad de la defensa debe enjuiciarse objetivamente y ex ante, es decir, segn la valoracin
de las circunstancias, desde una perspectiva de un tercero prudente colocado en la situacin del
agredido. La comprobacin de esa necesariedad no requiere equiparacin tampoco de valores de los
bienes afectados, basta que de acuerdo a las circunstancias del caso se utilice el medio menos lesivo
y peligroso para defenderse en forma eficaz, pues no se trata de que deba huir el agredido.
En Costa Rica por ejemplo, segn lo exponen Alfredo Chirino y Ricardo Salas, el examen de la
necesidad racional de la defensa se realiza desde la perspectiva ex post del Juez, quien observa
imparcialmente las circunstancias que rodearon el hecho y la conducta del agresor, y las condiciones
del agente. Se toma en cuenta, no la visin del sujeto que actu, sino la del Juzgador, quien observa
todas las situaciones particulares del caso. En varios votos recientes el Tribunal de Casacin de este
pas ha entrado a analizar la necesidad del medio empleado, indicando que este concepto no puede
medirse nicamente por la proporcin que debe existir entre la magnitud e intensidad e la
agresin y la reaccin defensiva, proporcionalidad que se da entre los medios o armas de la
defensa, porque tampoco el agredido est obligado a huir. Se debe interpretar que no se trata de
enfrentar armas u objetos contundentes de la misma especie o exactamente iguales, ante la
inminencia de una agresin, sino que se utiliza el nico medio que se tiene disponible para
defenderse. La solucin debe darse en cada caso, teniendo en cuenta las circunstancias y
estudiando los hechos y las personas en cada caso para decidir.24

24

Sala Tercer de la Corte. 1990 Voto 218- F de las 9 horas del 18 de agosto y 1992. Voto 327-F de las 8:45 del 24 de julio.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 48
En cuanto a la necesidad de la defensa se debe partir, como lo hemos expuesto lneas arriba, de la
afirmacin

de que la conducta de defensa debe ser suficiente para neutralizar el ataque, pero

agregan que la medida que se adopte debe hacerse en correspondencia con los fines de convivencia,
que son la base genrica de los tipos permisivos. Lo anterior, implica una jerarquizacin de bienes
jurdicos, para analizar el punto de la racionalidad del medio empleado. Ponen como ejemplo, una
propiedad protegida por un sistema mecnico, mediante el cual

quien lo toca se electrocuta.

Definitivamente estos medios no pueden ser admitidos.25


En la doctrina y la legislacin al tratar sobre los requisitos de la legtima defensa se expone la
provocacin suficiente. Puede analizarse este aspecto cuando se trata la necesidad de la defensa
empleada, en tanto el Titular del bien jurdico ha propiciado la actitud del agresor, pero no funciona
como un requisito independiente. En las legislaciones donde se encuentra impuesto funciona como
un elemento negativo del tipo, ya que hace cesar la causa de justificacin. Pues el principio general
de que nadie est obligado a soportar lo injusto, se aplica en el tanto no se haya provocado la
situacin injusta con una conducta inadecuada para la normal convivencia. Se exigen dos requisitos
para considerar la exclusin en estos casos de la legtima defensa:

a) que la conducta sea

suficientemente provocadora y b) que haga previsible un ataque por parte del que est siendo
provocado.26
Otro tema en torno a la legtima defensa al cual la doctrina le da importancia y lo analiza en forma
separada es la presencia de un tercero, ya sea que se le defienda, o cuando hay un tercero de por
medio en la situacin de legtima defensa.
El artculo 24 del Cdigo Penal contempla la posibilidad de defensa de los bienes o derechos de un
tercero, en este caso se aplican al defensor todas las circunstancias que exige el tipo para su
aplicacin.

Se discute qu sucede cuando el agredido manifiesta que rechaza esa defensa,

tratndose de bienes de los cuales puede disponer pareciera que, al manifestar su deseo de no
defenderse, la agresin deja de ser ilegitima y ya el tercero, si insiste, no estara amparado por la
causa de justificacin, pero si se trata de un bien indisponible como la vida, esta desautorizacin no
cambia en nada la situacin objetiva justificante.
Asimismo, es importante sealar otra circunstancia que se toma como requisito para analizar la
conducta del tercero, y as
25
26

lo menciona Zaffaroni y es la circunstancia que el tercero no haya

CHIRINO, y Otro. Op.Cit. Pg.64.


ZAFFARONI, Op. Cit. Pg. 525 y Chirino y Otro Op.Cit. Pg. 59-61.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 49
participado en la provocacin del agresor, pues aunque la misma exista y l conozca que se dio por
parte del titular no est inhabilitado a actuar, pues el injusto es personal.27
Otro caso donde puede aparecer un tercero se da cuando la persona que se defiende legtimamente
afecta con su accin a otras personas que no lo han agredido, quienes reciben el efecto de la defensa
no querindolo el que se defiende. En estos casos el Tercero perjudicado, si responde, no puede
alegar legtima defensa porque no existi agresin del Agente, podr tratarse de un Estado de
Necesidad donde se valoran los intereses del tercero amenazado y el riesgo que corra el agredido,
en caso de ser este superior se considera que el justificado respecto del dao al tercero acta
antijurdicamente. Existe una jurisprudencia que resolvi un caso de afectacin a un tercero que
consider que el titular del Derecho actu amparado a la causal de legitima defensa, en tanto existi
una agresin ilegtima y la defensa empleada fue razonable, solo que un tercero se interpuso y
result lesionado.28

La Legtima Defensa presunta o privilegiada.


El artculo 24 Del Cdigo Penal finaliza regulando la figura que ha sido denominada por la doctrina
como defensa presunta o privilegiada. Se entiende que concurre la causa de justificacin, cuando sin
importar el dao que se ocasiona al agresor, el individuo extrao se encuentra dentro de una
edificacin o sus dependencias con peligro para los que la ocupan o la habitan.
Parece necesario plantearnos si estamos ante un tema de derecho penal de fondo o de derecho
procesal penal. Como se regula la figura pareciera que es un tema de derecho procesal porque se
trata de una manera especial la prueba para esta situacin determinada, pero todos los requisitos de
la causal deben estar presentes y en general se rige por la primera parte del artculo 24 ya referido.
En estos casos la doctrina refiere que se presume juris tantum que hay legtima defensa si se
prueba la existencia de los supuestos de la ley. Pero tambin significa que si se demuestra que la
situacin justificante no se dio debido a las circunstancias del caso, no existe ningn privilegio. El
calificativo de privilegiada se debe a que se justifica cualquier dao ocasionado al agresor.29
27

ZAFFARONI, Op. Cit. Pg. 531.

28

Tribunal Superior de Puntarenas Voto nmero 207 de las 10:50 horas del 19 de noviembre de 1980.
Sobre la existencia de la defensa presunta hay varios votos de la Sala Tercera que se refiern al tema, entre otros :

29

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 50

Resulta importante resaltar lo referente al supuesto privilegio, porque ante situaciones de inseguridad
ciudadana se le dado un contenido muy amplio a la causal que no lo tiene y hasta se ha obviado el
cumplimiento de los requisitos legales para que la misma se aplique, se dice que basta encontrar un
extrao dentro del lugar habitado para que exista el permiso de causarle un dao.
Lo expuesto hasta ahora, merece una ampliacin en el siguiente sentido: No se trata de una licencia
indiscriminada para matar, sino que la ley admite esta presuncin de legtima defensa en los casos
de presencia de un extrao en la morada con peligro para los habitantes, sin importar el dao
ocasionado al extrao y sin exigir mayores comprobaciones, pero desde el momento en que el sujeto
titular del derecho se da cuenta de que no se le va a causar dao por parte del mismo o las
circunstancias as lo demuestran, la legitimidad de su defensa se rige por las reglas comunes, es
decir se valora que la reaccin sea oportuna y proporcional al peligro que realmente de deduce de
las circunstancias concretas del caso.30
En algunas legislaciones como la Argentina, se contemplan varias situaciones de defensa presunta, y
en cuanto a la que se asimila a nuestro Cdigo limitan el concepto a la presencia de un extrao en el
hogar. (Art. 43 Inc. 6 Cdigo Penal).
Se incluye dentro del concepto del Cdigo cualquier lugar que utiliza una persona para realizar su
vida ntima, aunque sea en forma momentnea. As se pueden citar como ejemplos: la bodega de una
construccin que utiliza el guarda como su morada, el galern que utilizan los trabajadores de una
finca como residencia temporal y hasta el edificio abandonado que sirve de vivienda a un indigente.
Cualquier encuentro dentro de un lugar como los mencionados, de un extrao produce sorpresa y la
actitud del intruso que irrumpe en la morada, es por si un motivo de peligro para los que habitan el
lugar.
El otro elemento que toma en cuenta esta causa de justificacin es que la persona que irrumpe debe
ser un extrao. Con ello se quiere decir que debe tratarse de una persona ajena al lugar habitado,
que no vive en l. No importa si es conocido o no, lo que justifica la legtima defensa es la presuncin
de peligro personal que surge de la resistencia que ofrece esa persona.

V-1-F-1982 de las 10:10 del 8 de enero, V-349-F-1991 de las 10:55 del 5 de julio, V-274-F-1993 de las 9:45 del 11 de junio.
30
NEZ,. Op . Cit. Pg. 383.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 51
Debe definirse este concepto porque es fundamental para medir el peligro en que se encuentran los
habitantes u ocupantes del lugar. Nuestra jurisprudencia ha establecido que por individuo extrao
debe entenderse aquella persona ajena (CONOCIDA O NO) que no vive normalmente en la
casa de habitacin o sus dependencias, ni tiene razn de entrar o permanecer en ellas.31 Es
muy importante

tener claro este concepto por cuanto muchas de las acciones que podran

enmarcarse dentro de esta figura suelen ocurrir entre personas conocidas: caso de enemigos,
conflictos pasionales entre otros, y se entiende que debe tratarse de desconocidos, situaciones
realmente justificadas quedaran fuera de la justificante.
Los casos de exceso en la defensa y de error sern analizados en un espacio posterior, cuando se
analicen en general todas las situaciones de error que pueden operarse en las causas de justificacin
en general.

ii. EL ESTADO DE NECESIDAD


Para exponer la presente causal de justificacin, al igual que el caso de la legtima defensa, debemos
empezar por definir un poco su concepto y justificacin.
El Dr. Rodrguez Devesa sostiene que El Cdigo Penal Espaol no contiene una definicin de lo que
es Estado de Necesidad, por lo que seala que hay una definicin que parece aceptada en doctrina
que considera que consiste en una situacin de tal ndole que no hay otra opcin que lesionar un
bien jurdico de otra persona (o infringir un deber) o sufrir la destruccin de un bien jurdico propio (o
dejar de cumplir otro deber, si de colisin de deberes se trata).32
Su justificacin para algunos autores est en que el principio de que necesidad carece de ley, pues lo
ineluctable cae fuera de las normas ordinarias que regulan la conducta humana tanto de orden moral,
como jurdico. De este modo se trata de una pugna de intereses que nace de una situacin de
hecho que no implica licitud inicial, de ah que el agente puede reaccionar de igual modo frente a lo
lcito y lo ilcito.33

31

SALA TERCERA DE LA CORTE . V -39-F-1988 de las 10:10 hrs. del 29 de enero.


RODRGUEZ DEVESA. Op Cit. Pg 569.
33
QUINTANO RIPOLLS, Op Cit. Pg.262
32

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 52
Debe aclararse el concepto de necesidad y sus implicaciones. Existe necesidad en casos extremos, y
estos casos se fijan mediante un proceso abstracto en el que se toma en consideracin la naturaleza
misma del inters jurdico que se trata de salvar en sacrificio del otro, as por ejemplo la vida es el
bien jurdico superior a todos los individuales, y adems la ndole concreta del peligro que surge en la
colisin con el bien jurdico que se sacrifica.
Cita el autor Quintano que se han dado muchas justificaciones filosficas y jurdicas sobre la
existencia del estado de necesidad, ubicndolo como algo ajeno al derecho, o como algn resabio de
la naturaleza primitiva del hombre, o bien producto de la debilidad humana, a quien no se le puede
exigir herosmo. Todas estas justificaciones son de ndole subjetiva,

y haran parecer estas

situaciones como exculpantes y no como justificantes. Por lo que la doctrina moderna le da un


sustento objetivo, partiendo de Hegel, con la afirmacin de que la la colisin de derechos crea
Derecho, sea que la base objetiva de que se parte es la pugna entre derechos e intereses.
Lo anterior, demuestra que el Estado de Necesidad no siempre ha sido aceptado como eximente, y
para ello se parte e dos razones: Unas veces la impunidad ha sido otorgada por una razn subjetiva
que toma en cuenta el nimo del autor, y otra es tomada en cuenta un criterio objetivo de los bienes
en juego, y el mayor inters que tiene el Derecho en el bien jurdico defendido por el autor.
Para legislaciones como la Argentina, la espaola, y la nuestra el Estado de Necesidad es causa de
justificacin porque prevalece el mayor inters que tiene el Derecho en que se evite el mal mayor, es
decir sigue un criterio objetivo.
Wetzel trata el Estado de Necesidad que ahora exponemos como una causa supralegal en el derecho
alemn, pues como sabemos ellos conocen solo el exculpante al seguir segn lo expuesto un criterio
subjetivo, pero elabora una definicin doctrinal sobre el mismo que nos aclara el concepto que nos
interesa:

Quien acta en un peligro actual, no evitable de otro modo, para la vida, integridad

corporal, la libertad, el honor, la propiedad u otro bien jurdico, a fin de alejar de s o de otro el peligro,
no acta antijurdicamente si en la ponderacin de los intereses en conflicto, esto es, de los bienes
jurdicos afectados y del grado de peligro de la amenaza, el inters protegido prevalece
esencialmente sobre el perjudicado.34

34

WETZEL. Op Cit. Pg. 132

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 53
Los anteriores conceptos y otros que enmarcan la figura, se encuentran recogidos en nuestro
Derecho en el artculo 24 inciso 2) del Cdigo Penal. Seguidamente, se desarrollan los requisitos
que exige la ley para que se configure el Estado de Necesidad:
a. Primera parte del enunciado.
Resulta innecesario transcribir de nuevo la enunciacin del estado de necesidad que contiene el
artculo 24, pero debemos puntualizar algunos aspectos. Parte del estado de peligro para un bien
propio o ajeno, se trata de aquella situacin extrema que ya definimos. 35 Situacin de necesidad que
no debe haber sido provocada de manera intencional por quien la sufre, pero que s puede resultar de
un actuar doloso o culposo de un tercero o culposo del agente. El problema se plantea cuando se
provoca de modo doloso ese estado, que en principio no puede beneficiar a quien ha actuado en
forma dolosa para facilitarse la comisin de un delito. Pero el Autor Rodrguez Devesa plantea un
caso en que a pesar de que se provoca el estado de necesidad, efectivamente se evita el mayor
previsto.
La proteccin de bienes puede ser a propios o ajenos, pues lo que determina el Estado de Necesidad
es la situacin objetiva y la relacin del agente activo frente al conflicto en un momento determinado.
El mal que se evita, es decir la transgresin a estos bienes jurdicos no es necesario que encuadre en
un tipo penal o que provenga de una conducta humana, ya que se trata de una situacin real objetiva
de amenaza, pero si el mal que se infringe en salvaguarda de esos bienes, tiene que estar dirigido
contra bienes o deberes que sean objeto de tutela penal, pues de otra manera el ataque a los mismo
no constituira delito y no habra nada que justificar. Lo mismo que debe tratarse de bienes ajenos,
pues la destruccin del bien propio no puede ser delictuosa, porque es disposicin por parte del
autorizado para ello.
Pasamos ahora a cuestionar que debemos entender por evitar un MAL MAYOR. Esto nos lleva a
cuestionarnos en que cosiste esa valoracin de bienes que implica el estado de necesidad, como
sabemos que el mal que se evita es menor, o en otras palabras que el bien sacrificado es de menor
jerarqua y por tanto era el que se deba sacrificar. Definitivamente el criterio debe ser meramente
35

La Sala Tercera en el Voto 56-F de las 10:45 del 27 de mayo de 1987, estim que no se daban los presupuestos de la
causal , cuando se alegaba su aplicacin en un caso donde se produjeron unos daos segn los accionantes sin intencin
dolosa. Resolvi la Casacin:...Pero tampoco estos reproches puden ser atendidos, toda vez que aunque el propsito
fundamental de los imputados fuera el desalojo del ofendido por la vas de hecho, lo cierto es que qued debidamente
demostrado que ellos ocasionaron los daos teniendo pleno conocimiento de sus actos, sin interesar que lo hicieran con la
intencin de desalojar o cualquier otra finalidad( porteger un tajo). Por otra parte por la forma en que se dieron los hechos,
no se observa cmo podra darse el estado de necesidad que se alega.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 54
objetivo, en tanto lo determinante no es el valor que el autor le atribuye a esos bienes, sino el que les
asigna el Derecho.

36

Surge otra interrogante, Qu pasa cuando los bienes en colisin de igual

valor, de la misma especie y el dao que se causa y se evita son iguales?


Ricardo Nez,

37

Algunos autores como

partiendo de una concepcin liberal del derecho piensan que es preciso tomar en

cuenta la mayor estima que el individuo tiene por sus propios bienes que por los ajenos, eso
resolvera el caso para cuando se trata de evitar un mal propio, pero no cuando se trata de uno ajeno.
Rodrguez Devesa38 comentando esta situacin, seala que cuando son bienes de igual valor solo
entra a regir la eximente cuando el mal que se causa es menor que el que se trata de evitar, a
contrario sensu, cuando los posibles males son iguales no opera la eximente y el Sujeto activo debe
asumir el mal, porque evitarlo significa sacrificar otro bien con igual valor que el que protege y con
iguales resultados. Nuestro Cdigo parece seguir la tesis de que para que opere la eximente
necesariamente debe evitarse un mal mayor, de ah que la solucin es igual a la del derecho espaol.
b- Peligro actual o inminente.
Estos conceptos nos pueden parecer familiares pues ya os abordamos al referirnos a alguna de las
caractersticas que debe tener la agresin ilegtima para que se justifique una situacin de legtima
defensa. En efecto ese estado de peligro, esa amenaza de un mal mayor debe ser inminente. Lo
anterior exige que el peligro de sufrir un mal debe ser efectivo y de realizacin inmediata. No basta
un mal posible, que se le vea lejano, es necesario que el mismo exista objetivamente.
Volvemos al concepto de ese estado de verdadera necesidad, en donde el autor est ante la
alternativa de actuar o de que no actuando o procediendo de manera ms benigna se efectiviza el
riesgo para el bien ms valioso.39
c- Que no lo haya provocado voluntariamente.
Ya nos hemos referido un poco a este requisito al referir las situaciones que podan provocar la
situacin de peligro inminente. Es conteste la doctrina en este requisito, por lo que referimos que
nadie puede aprovecharse de su propio dolo.

36

NEZ, Ricardo. Op Cit. Pg. 322.


Ibid.
38
RODRGUEZ DEVESA, Op Cit. Pg. 573.
39
NEZ. Op Cit. Pg. 328.
37

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 55
Se habla de que el autor debe ser extrao al mal inminente, aunque puede haber contribuido a su
causa material. As es el caso de quien por negligencia provoca un incendio y para salvarse debe
daar cosas ajenas. Lo importante es que se tenga claro que al Autor no se le puede reprochar la
situacin de peligro, porque si se demuestra su intencionalidad, es decir su provocacin consciente,
la eximente no se produce.
A la relacin causal entre el peligro causado y al accin que del Autor, debe agregarse esa
intencionalidad, pues como ya se dijo si la provocacin del peligro fue por imprudencia, negligencia,
falta de previsibilidad, la causal de justificacin tiene aplicacin.
c.- Que no sea evitable de otra manera.
Esta es una exigencia que no la contienen todas las legislaciones.
Con ella, se refiriere el legislador a que el agente debe prever que el mal inminente no pueda ser
evitado de otro forma. A contrario sensu, no opera la eximente si analizando el caso ex post nos
encontramos con que el mal se hubiera evitado con consecuencias menores si el Agente hubiese
actuado de una forma diferente a como lo hizo. Este requisito debe analizarse vinculado con la
necesidad creada por la amenaza de un mal mayor. En otras palabras quiz resulte ms importante
ver de acuerdo a las circunstancias objetivas de la situacin si el autor no excedi la medida
racionalmente necesaria para evitar el peligro, ya que luego de pasada la situacin de necesidad,
pueden aparecer muy diversas formas de resolver el conflicto, pero es diferente estar ante la
situacin apremiante. Deben analizarse los conceptos disponibilidad y efectividad, sea el medio
disponible, ms efectivo y que cause el menor dao posible.
En este sentido Breglia Arias refirindose a los requisitos de la jurisprudencia Argentina expone:
....mientras que en otras ocasiones se sostiene que la ausencia de disposicin expresa en la ley no
da pi a exigencia tan absoluta, y que el criterio con que debe apreciarse la situacin necesaria debe
ser estrictamente concebida desde el punto de vista de un sujeto razonable en el momento de
peligro.40
Creemos que este requisito debe interpretarse en el sentido de utilizacin del medio para evitar el
peligro que resulte ser el menos daoso de acuerdo a las circunstancias, y est as regulado para
evitar excesos al amparo de una situacin de necesidad, pero no pensamos que signifique exigir al
40

BREGLIA ARIAS Op Cit. Og. 122.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 56
agente que entre en una serie de valoraciones que podramos hacer ya en fro, pues entonces no
estaramos hablando de un estado de necesidad.
d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el riesgo.
Quien tiene la obligacin de afrontar el riesgo no puede ampararse en esta eximente. Estos casos
son de sacrificio de lo propio en servicio de lo ajeno.
As, en condiciones normales, la madre debe afrontar los riesgos del embarazo y del parto. Los
mdicos y enfermeras deben afrontar los riesgos de un contagio, porque prevalece el inters de la
salud de sus pacientes. el salvavidas de una piscina no podr eludir su obligacin de salvar al baista
ante el peligro de ahogarse. Tampoco quienes trabajan en un Hospital Psiquitrico podrn eludir
suministrar el tratamiento a un loco alegando peligro de ser atacados, o bien no podrn causarle un
dao ante el peligro de ser atacados. Los ejemplos pueden seguir, as el bombero, el capitn de un
barco, el piloto de una aeronave. Todas estas personas ante una situacin de peligro inminente en
razn de su especial posicin no pueden eludir el peligro y ampararse en la eximente que
analizamos.
Al desarrollar este tema la doctrina seala algunas limitaciones que deben tomarse en cuenta.
El deber de afrontar el peligro de estar jurdicamente impuesto, ya sea mediante la ley o la
convencin. La obligatoriedad

obra solo en los lmites de la funcin legal o contractualmente

impuesta, es decir en la medida que obliga al autor a actuar de determinada manera, que significa
precisamente enfrentar el riesgo. Con ello se excluyen los deberes puramente morales, pues el
Derecho no se puede fundar en situaciones de la vida interna de las personas. 41
En el caso en que la persona obligada alegue ignorancia de su obligacin, o error, podra pensarse en
la posibilidad de alguna causal de exclusin de la culpabilidad, pero no existira una situacin
objetiva que lo exima de la obligacin que le era exigible.
Por ltimo, debe tomarse en cuenta que el derecho est construido para ser aplicado de manera
racional, lo cual aplicado al tema que ahora analizamos significa que an en el caso de las personas
que deben asumir el riesgo ante situaciones de necesidad, no se les obliga a actuar siempre, aun
cuando les cueste la vida por salvar bienes de inferior valor, definitivamente esa no es la intencin del
41

NEZ. Op Cit. Pg. 336.-

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 57
legislador. Esa obligacin de sacrificio no es ciega e ilimitada, opera aqu tambin el criterio de la
proporcionalidad de los bienes, pues si la diferencia es grande, como en el caso de un bombero que
a costa de su vida saca bienes materiales de una casa incendiada, resulta razonable concluir que
esa obligacin de actuar cede ante el valor muy superior del sujeto obligado jurdicamente a actuar.
Cumplimiento de la ley
Seala el Cdigo Penal en su artculo 25: No delinque quien obrare en cumplimiento de un deber
legal o en ejercicio legtimo de un derecho.
La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o justificacin se ha sealado en la
preponderancia del inters que tiene el Derecho en la observancia de un deber jurdico especial
impuesto al individuo, sobre el inters que tiene en la preservacin del bien jurdico tutelado por la
pena.42
Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:
Cumplimiento de un deber legal.
Debemos empezar por delimitar que al referirse el Cdigo a un deber legal, excluye deberes filiales o
religiosos. Se entendern incluidos solo en el tanto el Derecho los reconozca como tales.43
Diremos que se acta bajo la eximente de cumplimiento de un deber jurdico cuando se le impone a
un individuo expresa o implcitamente la obligacin de actuar u omitir hacerlo de una manera que es
formalmente delictiva. As por ejemplo la obligacin que tiene el testigo de decir verdad aunque ello
conlleve el lesionar el honor ajeno, lo mismo que la obligacin de denunciar que le es impuesta a
ciertos sujetos. De modo que se trata de una relacin entre el sujeto y la norma que viene obligado a
cumplir.
Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son impuestos por el desempeo de
funciones pblicas o ciertas profesiones, las cuales traen consigo, el tener que asumir ciertas
obligaciones derivadas directamente de la ley. As por ejemplo, el deber de guardar secreto en
ciertas profesiones, o la obligacin de detener que le es impuesta a los agentes de polica.
42
43

Ibid. Pg. 400.


En este sentido RODRGUEZ DEVESA Op Cit. Pg. 510.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 58

Esta causal de justificacin debe valorarse dentro de los lmites que la propia norma establece, debe
ejercerse con el debido respeto hacia los otros bienes jurdicos que pueden entrar en colisin en
algunas ocasiones con las obligaciones que deben cumplirse.

Lo anterior, significa que deben

apreciarse las circunstancias de cada caso, pues los excesos no estn comprendidos por la
eximente. La doctrina cita el ejemplo de que el polica para efectuar una detencin debe utilizar la
fuerza que sea estrictamente necesaria para reducir la resistencia que se ponga. Encontramos un
caso resuelto por una Sala de Casacin de Costa Rica donde precisamente se trat este punto. En
lo que interesa seal la Sala: ...Como puede verse, los hechos tenidos por demostrados si
configuran el delito de abuso de cargo que seala el artculo 329 del C.P. pues ya el imputado,
despus del intercambio verbal en que supuestamente se produjo la falta de respeto del Ofendido
hacia su persona, haba logrado su propsito, cual era el decomiso de la bicicleta que inclusive
orden trasladar hasta la delegacin correspondiente. Pero su actuacin posterior est reida con los
deberes de la funcin pblica, sin que pueda entenderse que estaba hacindolo en cumplimiento de
un deber legal o en el ejercicio de un derecho (art. 25 Cdigo Penal), ya que como lo seala el Juez
de mrito, se present ofuscado a la casa del testigo A.M. donde se encontraba

A. H. y sin

justificacin alguna le dispar a los pies, lo cual, desde luego, no era la forma idnea para procurar la
detencin, an admitiendo la tesis de la defensa en el sentido de que lo haca por la falta de respeto,
sufrida en el primer enfrentamiento. En el presente caso no se trat de un simple extralimitacin
funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de autoridad que al autor le confiri su
propia funcin. Voto 2-F de las 9:55 horas del 8 de enero de 1987.
En conclusin, no se trata de que el cargo o el especial deber es una autorizacin para delinquir, para
cumplir deseos ilcitos aprovechndose del especial deber conferido por la ley, no sobra repetir aqu
que el Derecho debe interpretarse en forma racional, y en especial el derecho penal sobre todo
tomando en cuenta las especiales circunstancias que rodean cada caso. Pues si en un caso como el
expuesto la actuacin policial desbord los lmites del deber legal, en otros casos, sobre todo con
referencia a las bandas organizadas o delincuentes poderosos el medio no sera excesivo.
III.

Legtimo ejercicio de un derecho

En cuando al ejercicio legtimo de un derecho que tambin contempla la norma que exponemos,
debemos empezar por diferenciarlo del cumplimiento de un deber legal pues en ocasiones se utilizan
indistintamente o se confunden. La principal distincin radica en que respecto del deber legal el sujeto

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 59
no tiene opcin y debe actuar conforme se lo exige la ley, mientras que quien ejerce un derecho tiene
la facultad de renunciar a ese ejercicio, es decir ante un derecho legtimo la persona puede hacer o
no uso de l. De modo que la causal de justificacin operara en el tanto se haga uso del derecho.
El ejercicio del derecho debe ser legtimo, lo cual implica que los medios por los cuales se hace valer
deben ser los prescritos por el Ordenamiento, dichos medios no deben ser constitutivos de delito. Por
otro lado ese ejercicio tampoco es ilimitado y hay ciertas esferas de la convivencia social que deben
respetarse, como por ejemplo la reservada a las tribunas. As, aunque haya sido vctima de un robo
no estoy facultado para recuperar mis bienes a matar o herir al receptador.
Dentro de esta causal los casos tpicos son los que se refieren a los derechos correccionales y al
ejercicio de algunos deportes. en el primer mbito se incluyen las situaciones en que una persona
tiene el derecho de correccin sobre otra, sea derivado de la ley o de un contrato, este derecho de
correccin debe entenderse conferido solamente en la medida necesaria para lograr los fines
educativos expresamente establecidos. La clave ser la moderacin. De tal suerte que se justifican
algn acto de represin o mal trato leve, pero jams expresiones injuriosas o lesiones constitutivas
de delito, se puede justificar alguna restriccin a la libertad de movimiento, pero nunca el secuestro.
Respecto a la prctica de deportes se ha analizado dentro de esta causal en tanto se entiende que
algunas lesiones estn justificadas cuando se ejerce el derecho a practicar un determinado deporte,
en donde todos los que participan aceptan las reglas del juego.
De hecho la prctica del deporte es lcita y hasta fomentada por el Estado, por lo que es una actividad
amparada por el Derecho. Lo anterior significa que se excluyen de proteccin los deportes prohibidos
por la Administracin As por ejemplo las lesiones y hasta la muerte producidas en una competicin
de boxeo pueden estar justificadas por esta eximente, en el tanto no se haga un uso ilegtimo de la
prctica del deporte, en otras palabras si se han respetado las reglas del juego.
Se excluye la aplicacin de la eximente si en el caso concreto se demuestra que la prctica del
deporte fue utilizada para la comisin de un delito. Lo mismo que los casos imprevistos y que no
caen dentro de la naturaleza misma de la actividad deben resolverse por las reglas comunes de la
responsabilidad.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 60
El Cdigo Penal, lo describe en el Art. 24. con el ttulo: Causas de justificacin. Son causas de
justificacin:
Legtima defensa
1.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona, bienes o
derechos de otra, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
a) Agresin ilegtima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocacin suficiente por parte del defensor. Se entender que concurren estas tres
circunstancias respecto de aquel que rechaza al que pretende entrar o haya entrado en
morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro para la
vida, bienes o derechos de los moradores.
El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la defensa de sus parientes
dentro de los grados de ley, de su cnyuge o concubinario, de sus padres o hijos adoptivos,
siempre que el defensor no haya tomado parte en la provocacin.
Estado de necesidad
2.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a otros de
un peligro, no causado por l voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre que el hecho
sea en proporcin al peligro. Esta exencin se extiende al que causare dao en el patrimonio
ajeno, si concurrieren las condiciones siguientes:
a) Realidad del mal que se trate de evitar;
b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tena el deber legal de afrontar el peligro o
sacrificarse.
Legtimo ejercicio de un derecho

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 61
3.- Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en ejercicio legtimo del cargo pblico que
desempea, de la profesin a que se dedica, de la autoridad que ejerce, o de la ayuda que preste a la
justicia.
Todos estos efectos son predicables por igual de todas las causas de justificacin que reconoce el
ordenamiento jurdico. Del catlogo de eximentes recogidas en el Cdigo Penal, tienen el carcter de
causas de justificacin: la legtima defensa, el estado de necesidad, y el legtimo ejercicio de un
derecho que bien puede ser equiparado al caso fortuito, al cumplimiento de un deber o ejercicio
legtimo de un derecho y la obediencia debida.
Junto a ellas se considera tambin como causas de justificacin el consentimiento en los casos en los
que la proteccin de un bien jurdico queda supeditado a la voluntad de su titular. En la doctrina se
atribuye esta cualidad al derecho de correccin (que no sera ms que un supuesto concreto del
ejercicio legtimo de un derecho) y el riesgo permitido (especialmente como justificacin en los delitos
imprudentes) En todo caso, sin perjuicio de pronunciarnos ms adelante sobre cada una de ellas,
parece claro que el catlogo de causas de justificacin no puede ser un catlogo cerrado, por cuanto
las causas de justificacin no son un problema especfico del derecho penal, sino un problema
general del ordenamiento jurdico. Cualquier acto lcito, desde el punto de vista del derecho pblico o
privado, puede serlo tambin para el derecho penal, y, a la inversa, cualquier acto justificado de
derecho penal es tambin un acto lcito para las restantes ramas del ordenamiento jurdico.
El concepto de licitud o ilicitud, de jurdico o antijurdico, es, por lo tanto, un concepto general vlido
para todo el ordenamiento jurdico. Lo nico especficos de cada rama del derecho son las
consecuencias que se atribuyen al acto jurdico o antijurdico. De aqu se desprende que las fuentes
de las causas de justificacin pueden tener un origen en cualquier rama del ordenamiento jurdico
que, por medio de sus disposiciones (ley, reglamento, derecho consuetudinario, etc.), autorice la
realizacin de un hecho penalmente tpico.
Sistemtica
La doctrina se ha esforzado por reconducir las causas de justificacin a una serie de principios
generales que informan su regulacin Jurdica concreta.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 62
Las teoras monistas pretender reducir todas las causas de justificacin a un principio nico que
algunos ven en la idea de "empleo de medios adecuados para un fin lcito";
Otros en la de "ms beneficios que perjuicios";
Y, finalmente, otros en la de la "ponderacin de bienes". Sin embargo, estas teoras han sido
abandonadas, por cuanto utilizan conceptos vagos e indeterminados, incapaces de explicar
unitariamente la naturaleza de cada causa de justificacin en concreto, ya que cada una responde a
ideas diferentes o a la combinacin de varias de ellas.La doctrina dominante actualmente atiende a varios principios generales reguladores, comunes a
diversos grupos de causas de justificacin de la misma especie, o similares en su punto de partida, y
las clasifica luego en funcin de estos principios.
De acuerdo con ello, las causas de justificacin se suelen clasificar dentro de los dos segmentos y
segn predomine en ellas:

a- El principio de la ausencia de inters o


b- El principio del inters preponderante.

En las primeras (El principio de la ausencia de inters): El hecho queda justificado porque el titular del
bien jurdico afectado por el hecho renuncia a la proteccin jurdica en el caso concreto (caso del
consentimiento)
En las segundas (El principio del inters preponderante) El hecho queda justificado porque la lesin
de un bien jurdico se produce para salvar otro bien de mayor valor (estado de necesidad)
Sin embargo, no son estos principios los nicos informadores de las causas de justificacin, ya que,
junto a ellos, juegan tambin un papel importante otros como el de la "Prevalencia del derecho", el de
"proporcionalidad", el de "necesidad", etc..., que no siempre son reconducibles a las otras dos.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 63
Realmente debe estudiarse en cada causa de justificacin en concreto cual son los principios que la
inspiran, renunciando a cualquier apriorismo sistemtico que, por lo dems, apenas tiene importancia
prctica.
Elementos subjetivos de justificacin.
Las causas de justificacin tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar una accin tpica
no basta con que se d objetivamente la situacin justificante, sino que es preciso, adems que el
autor conozca esa situacin e, incluso, cuando as se exija, que tenga las tendencias subjetivas
especiales que exige la ley para justificar su accin.
Por ejemplo, solo puede actuar en legtima defensa quien sabe que se est defendiendo.
Para la justificacin de una accin no es suficiente, por tanto, que el autor alcance un resultado
objetivamente lcito, sino que es preciso, adems que haya actuado acogiendo en su voluntad la
consecucin de ese resultado.
No acta, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber que la vctima
estaba esperndolo precisamente para matarlo;
La exclusin de la legtima defensa en este caso no se debe a que se mate por venganza, sino a que
el autor no saba subjetivamente que estaba defendindose de la agresin de la vctima.
El elemento subjetivo de justificacin no exige, por lo tanto, que los mviles de quien acta
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de actuar de
un modo autorizado o permitido jurdicamente.

Demos otro ejemplo: El guardin de presidios puede ejercer su profesin porque es un sdico y
disfruta con el dolor ajeno, el que es mayor cuando observa el sufrimiento de los internos del presidio,
al momento en que l hace sonar las llaves, pasando el garrote frente a los barrotes de las celdas,
etc. pero en la medida en que acte dentro de los lmites legales y sepa y quiera actuar dentro de
esos lmites, actuar justificadamente.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 64
Lo mismo sucede en las dems causas de justificacin. Es equivocado el pensar que la exigencia de
un elemento subjetivo de justificacin convertira a los Tribunales de Justicia en confesionarios,
porque no se trata aqu en absoluto de valorar los motivos e intenciones ltimas del acusado, sino de
probar simplemente que conoca la situacin objetiva justificante y si actu voluntariamente dentro de
los lmites autorizados.-

8.

El tipo doloso

Estructura del tipo doloso


- Accin
- Relacin de causalidad
Tipo objetivo:

- Resultado
- Elementos descriptivos
- Elementos normativos

TIPO DOLOSO
-Elemento cognoscitivo
DOLO

-Elemento volitivo

Elementos

- Elementos de autora

Especiales

- Elementos de nimo

Tipo subjetivo

Concepto de dolo:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 65
El mbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos est constituido por el dolo.
El Trmino dolo tiene varias acepciones en el mbito del derecho. Aqu se entiende simplemente
como conciencia y voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito.
Es la voluntad consiente dirigida a la ejecucin de un hecho que es delictuoso. O sea que es
propsito o intencin deliberada de causar un dao.

Elementos de dolo:

De la definicin de dolo aqu propuesta se deriva que el dolo se constituye por la presencia de dos
elementos: uno intelectual y otro volitivo.
a)

Elemento intelectual. Para actuar dolosamente, el sujeto de la accin debe saber qu es lo que
hace y los elementos que caracterizan su accin como accin tpica. Es decir ha de saber, por
ejemplo en el homicidio, que mata a otra persona; en el hurto, que se apodera de una cosa
mueble ajena; en la violacin, que yace con una mujer privada de razn o de sentido o menor de
12 aos, etc.
No es necesario, en cambio, que conozca otros elementos pertenecientes a la antijuricidad, a la
culpabilidad o a la penalidad. El conocimiento de estos elementos puede ser necesario a otros
efectos, por ejemplo, para calificar la accin como antijurdica, culpable o punible, pero no para
calificarla como tpica.
El elemento intelectual del dolo se refiere, por tanto, a los elementos que caracterizan
objetivamente la accin como tpica (elementos objetivos del tipo): sujeto, accin, resultado,
relacin causal o imputacin objetiva, objeto material, etc.
As, por ejemplo, el tipo subjetivo del homicidio doloso requiere el conocimiento (y, como despus
se ver, la voluntad) de que se realizan los elementos objetivos del tipo de homicidio: que se
mata, que la accin realizada es adecuada para producir la muerte de otra persona, que la
vctima es una persona y no un animal, etc. El que el sujeto conozca la ilicitud de su hacer (cree,
por ejemplo, que mata en legitima defensa) o su capacidad de culpabilidad es algo que no afecta
para nada a la tipicidad del hecho, sino a otros elementos de la teora general del delito.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 66

El conocimiento que exige el dolo es un conocimiento actual, no bastando uno meramente potencial.
Es decir, el sujeto ha de saber lo que hace, no basta con que hubiera debido o podido saberlo.
Esto no quiere decir que el sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada particularidad o
elemento del tipo objetivo.
En algunos casos, esto seria imposible. As, por ejemplo, en la violacin de una menor de 12 aos no
es preciso que el sujeto sepa exactamente la edad, basta conque aproximadamente se represente tal
extremo; en el hurto basta con que sepa que la cosa es ajena, aunque no sepa exactamente de quin
sea, etc. Se habla en estos casos de "valoracin paralela en la esfera del profano", es decir, el sujeto
ha de tener un conocimiento aproximado de la significacin social o jurdica de tales elementos.b)

Elemento volitivo. Para actuar dolosamente no basta con el mero conocimiento de los elementos
objetivos del tipo, es necesario, adems, querer realizarlos.
Este querer no se confunde con el deseo o con los mviles del sujeto. Cuando el atracador a un
banco del sistema mata al cajero para apoderarse del dinero que ste tiene bajo su custodia,
probablemente no desea su muerte, incluso preferira no hacerlo, pero a pesar de ello quiere
producir la muerte en la medida en que no tiene otro camino para apoderarse del dinero que ste
guarda.
Igualmente, son indiferentes para caracterizar el hecho como doloso los mviles del autor. En el
ejemplo anterior, los mviles del autor pueden ser simplemente lucrativos, de venganza, polticos,
etc.; el atraco no deja por eso de ser doloso.
Los mviles solo en casos excepcionales tienen significacin tpica y por lo general solo inciden
en la determinacin de la pena como circunstancias atenuantes o agravantes.

El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (tpico) que el autor cree que
puede realizar. Si el autor an no est decidido a realizar el hecho (por ejemplo, an no sabe si
disparar y espera la reaccin del otro) o sabe que no puede realizarlo (la vctima se ha alejado del
campo de tiro) no hay dolo, bien porque el autor no quiere todava, bien porque no puede querer lo
que no est dentro de sus posibilidades.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 67
De algn modo el querer supone adems el saber, ya que nadie puede querer realizar algo que no
conoce. Esto no quiere decir que saber y querer sean lo mismos:
El ladrn sabe que la cosa es ajena, pero no quiere que lo sea; su afn por apoderarse de ella le
hace realizar voluntariamente la accin de apoderamiento, a pesar del conocimiento de lo ajeno.
Lo mismo sucede en otros delitos. El violador sabe que la mujer con la que yace es una oligofrnica y,
a pesar de ello, quiere yacer con ella, aunque probablemente preferira que fuera sana mentalmente.
En todos estos casos se puede decir que el autor quiere todas y cada una de estas circunstancias, al
incluir en su voluntad la representacin total del hecho, tal como se presenta en la parte objetiva del
tipo.

Clases de dolo:

Segn sea mayor o menor la intensidad del elemento intelectual y volitivo, se distingue entre dolo
directo y dolo eventual.
Ambas categoras suponen una simplificacin y una reduccin de los complejos procesos psquicos
que se dan en la mente del sujeto en relacin con los elementos objetivos del tipo.
Entre la intencin coincidente en todo con el resultado prohibido y el simple querer eventual de ese
resultado hay matices y gradaciones, no siempre perfectamente ntidos.
Conscientes de estas limitaciones se puede admitir la distincin tradicional:
a)

Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar precisamente el resultado prohibido en el
tipo penal ( en los delitos de resultado) o la accin tpica (en los delitos de simple actividad):
El autor quera matar y mata, quera daar y rompe la cosa, etc. En estos casos se habla de
dolo directo de primer grado.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 68
En el Cdigo Penal se utiliza a veces expresiones como "de propsito", "intencin", "malicia",
etc., que equivalen a esta especie de dolo directo.
Dentro del dolo directo se incluyen tambin los casos en los que el autor no quiere directamente una
de las consecuencias que se va a producir, pero la admite como necesariamente unida al resultado
principal que pretende:
Dispara contra alguien que est detrs de una vitrina de almacn, y sabe que para matarlo tiene que
romper la vitrina que da a la calle del negocio referido. No basta con que prevea la consecuencia
accesoria, es preciso que, previndola como de necesaria produccin, la incluya en su voluntad.
De acuerdo con lo dicho anteriormente no hay, por consiguiente, ninguna dificultad en admitir tambin
aqu la existencia de dolo o incluso de dolo directo, aunque para diferenciarlo del supuesto anterior,
se hable en este caso de dolo directo de segundo grado.
Las diferencias psicolgicas no significan necesariamente diferencias valorativas penales: tan grave
puede ser querer matar a alguien sin ms como considerar su muerte una consecuencia
necesariamente unida a la principal que se pretenda.
b)

Dolo eventual. Con la categora del dolo directo no se pueden abarcar todos los casos en los
que el resultado producido debe, por razones poltico-criminales, imputarse a ttulo de dolo a
quien se le atribuye la accin, aunque el querer del sujeto no est referido directamente a ese
resultado.
Me toca ahora referirme al dolo eventual. En el dolo eventual el sujeto se representa el resultado
en su mente, como de probable produccin y, aunque no quiere producirlo, sigue actuando,
admitiendo la eventual produccin de ste. No es que el sujeto quiera el resultado a producir,
pero el mismo se le representa mentalmente como probable, es decir, existe la posibilidad que
ste se produzca, o en otras palabras, en su mente ha estado presente que "cuenta con l", o
bien "admite su produccin", admite que es posible su probable produccin "acepta el riesgo",
etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo proceso psicolgico en el que se
entremezclan elementos intelectuales y volitivos, conscientes o inconscientes, de difcil reduccin
a un concepto unitario de dolo o culpa.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 69

Como ejemplo del dolo eventual yo les he ejemplificado la siguiente ancdota a mis alumnos. Resulta
que un individuo se entera por los medios de comunicacin que se ha desatado una tormenta a
consecuencia de una influencia de baja presin proveniente del pacfica. Dicha tormenta afectar
toda el rea montaosa del rea donde nace el ro que pasa a la rivera del lugar donde ste tiene
instalada su vivencia. Resulta que Paco quiere deshacerse de su suegra y sabe que cuando llueve
mucho en la montaa el ro vecino a su casa crece significativamente y es probable que arrastre todo
lo que se encuentre a su paso. l puede apreciar que hay un sol radiante y es probable que no llueva
por sus alrededores, pero si la noticia radial se encuentra alertando a sus radioescuchas y
constantemente lo informa es que probablemente en las prximas horas se suceda el fenmeno.
Ante dicha probabilidad y sabiendo que su suegra no ha tenido noticias de lo que se avecina, le
ordena que se baya al ro a lavar ropa, le indica que se la deber llevar toda, ya que hay buen sol y
as no perder el tiempo. Pasan las horas y ms tarde la corriente del ro sube sin previo aviso, y se
lleva a la suegra con todo y ropa ro abajo, causndole la muerte en forma instantnea por golpes
sufridos en la cabeza.
El dolo eventual constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo y la imprudencia o culpa y dado
el diverso tratamiento jurdico de una y otra categora es necesario distinguirlas con una mayor
claridad.Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado principalmente dos teoras:
La teora de la probabilidad;
Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difcil que es demostrar en el dolo eventual el
elemento volitivo de querer el resultado, la teora de la probabilidad admite la existencia de dolo
eventual cuando el autor se representa el resultado como de muy probable produccin y a pesar de
ello acta, en otras palabras, admite o no su produccin.
Si la probabilidad de produccin del resultado es ms lejana o remota, y esta sujeta a ciertas
circunstancias habr culpa o imprudencia con representacin.La teora de la voluntad o del consentimiento;

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 70
Atiende al contenido de la voluntad. Para esta teora no es suficiente conque el autor se plantee el
resultado como de probable produccin, sino que es preciso que adems se diga:
"Aun cuando fuere segura su produccin, actuar".
Hay, por el contrario, culpa si el autor, despus de haberse representado el resultado como de segura
produccin, hubiera dejado de actuar.
Contra la teora de la probabilidad se afirma que deja sin valorar una parte esencial del dolo:
a) El elemento volitivo, y que, por otra parte, no siempre la alta probabilidad de produccin de un
resultado obliga a imputarlo a titulo de dolo (pinsese en las intervenciones quirrgicas de
alto riesgo)
b) Parece, por ello, preferible la teora de la voluntad, por cuanto, adems de tener en cuenta el
elemento volitivo, delimita con mayor nitidez el dolo de la culpa.
Sin embargo, tambin contra ella se han formulado objeciones.
a) En primer lugar, porque presume algo que no se da en la realidad: que el autor se plantea lo
que hara, en el caso de que el resultado fuere de produccin segura. Ciertamente la teora de
la voluntad se basa en confrontar al delincuente con el resultado cuando ste todava no se
ha producido, imaginndolo como efectivamente acaecido.
b) En segundo lugar, porque no siempre se puede demostrar un querer efectivo, ni aun en los
casos en que el autor se imagine el resultado como seguro. Incluso en el dolo directo de
segundo grado es suficiente con la representacin de la necesaria produccin del resultado
concomitante.
A pesar de estas objeciones, es preferible la teora de la voluntad, porque, en ltima instancia, todo el
problema del dolo desemboca a la larga en La demostracin del querer el resultado, siendo
insuficiente la simple representacin de su probable produccin. La demostracin de ese querer
plantea, ciertamente, problemas de prueba en la prctica, pero no por ello puede prescindirse de l.La doctrina se inclina por la teora del consentimiento, con excepcin de Gimbernat que mantiene la
de la probabilidad. Algn sector doctrinal, aun manteniendo la distincin dolo eventual-imprudencia,
considera que aquel debe incluirse en esta a efectos de punicin.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 71
En realidad, el dolo eventual en tanto sea dolo, solo puede incluirse en el tipo de injusto del delito
doloso con todas sus consecuencias. Las dificultades para trazar las fronteras entre dolo eventual e
imprudencia han condicionado una jurisprudencia vacilante que unas veces utiliza la teora de la
probabilidad y otras la del consentimiento.
Otra clasificacin:
El artculo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado ha sido previsto o cuando sin
perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y ejecuta el acto. Nuestra legislacin
lo clasifica as: Dolo Directo y Dolo Indirecto.
DOLO DIRECTO: Es cuando la previsin y la voluntad se identifican completamente con el resultado,
(cuando el resultado ha sido previsto), llamado tambin dolo intencional o determinado.
DOLO INDIRECTO: Es cuando el resultado que no se quera causar directamente y que era
previsible, aparece necesariamente ligado al hecho deseado y el sujeto activo ejecuta el acto, lo cual
implica una intencin indirecta.
DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propsito de obtener un
resultado determinado, pero a su vez preve que eventualmente pueda ocurrir otro resultado y an
as no se detiene en la ejecucin del acto delictivo.
DOLO DE LESION: Cuando el propsito deliberado del sujeto activo es de lesionar, daar o destruir,
perjudicar o menoscabar un bien jurdico tutelado.
DOLO PELIGROSO: Es cuando el propsito deliberado del sujeto activo no es precisamente lesionar
un bien jurdico tutelado, sino ponerlo en peligro. Ej. Agresin.
DOLO GENERICO: Est constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto previsto en la ley
como delito.
DOLO ESPECIFICO: Est constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto previsto en la ley
como delito.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 72
DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del sujeto activo como
consecuencia de un estado de animo.
DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo con relativa
anterioridad a la produccin del resultado criminoso, existe un tiempo ms o menos considerable, que
nuestro Cdigo denomina premeditacin, como agravante

9.

La culpabilidad
Evolucin histrica
Culpabilidad en el causalismo

Para la direccin causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son idnticos (accin, causalidad,
resultado); la distincin entre delito intencional e imprudente no se establece hasta llegar a (las formas
de) la culpabilidad: es ah donde se examina si la voluntad del autor est dirigida al resultado tpico
(delito doloso) o no ( en este caso, si aun no querindose el resultado se ha actuado sin observar la
diligencia debida, habr imprudencia).
Culpabilidad en el finalismo
Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista y el tradicional coinciden en que
ambos estructuran el delito en tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad; difieren en cambio entre s en el
contenido que dan a esos elementos.
El finalismo, distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo. Adems de la causalidad entre
comportamiento y resultado, hay que examinar en el tipo el contenido de la voluntad: si el autor quiso el
resultado -y slo entonces- habr tipo doloso; si no fue se el caso, habr a lo sumo -si se actu
negligentemente- un hecho imprudente.
Causas excluyentes de culpabilidad

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 73
En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de inimputabilidad, a) El
menor de edad; b) Quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad
mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad
de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensin, salvo
que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el agente.
Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes de responsabilidad
penal. La minora de edad como causa de inimputabilidad, est establecida buscando la seguridad
jurdica, de un modo tajante que no admite gradacin. De tal modo que solo a partir de los dieciocho
aos se puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se
pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteracin en la percepcin; aqu el legislador exige, sin embargo, que la
afeccin lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado gravemente la conciencia de la
realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenacin y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la capacidad de
motivacin y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad por excelencia.I.

LA MINORIA DE EDAD:

La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 aos. Por razones de seguridad
jurdica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un lmite exacto, dejando fuera del derecho
penal al menor de 18 aos que comete un delito, y el Organo Jurisdiccional est obligado a remitirlo a
un tribunal de menores para que se atienda su caso.
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinin que se tenga sobre la bondad
de dichos tribunales, est claro que los menores de 18 aos no deber ser objeto, en ningn caso, de
pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en cuanto que, apenas
se sobrepasan los 18 aos, aunque solo sea un da, en el momento de la comisin del hecho, el
menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho penal diseado para adultos.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 74
Hay otras legislaciones ms modernas que ya consideran al menor de 16 aos como sujeto de
derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 aos, pero que por su estado se encuentra
prximo a los 18 aos, se le atena la pena o se le permite al Tribunal que le imponga una medida de
seguridad en el lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro pas.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuacin de la pena, sino
un problema de adecuacin del trmite procesal y del tratamiento al menor transgresor.
Est claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos cometidos, pero
no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19 aos no puede ser tratado igual e
internado en el mismo establecimiento que un reincidente de 50 aos. La falta de un derecho penal
especfico para jvenes delincuentes ( de 16 a 21 aos) es una de las ms lamentables lagunas de
nuestra legislacin legal en general.
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la Repblica, de que ponga en vigencia el Cdigo de
Menores es de carcter urgente, pues la ley se encuentra en suspenso por tiempo definido. En la
misma se fija la mayora de edad penal, acorde al derecho constitucional y a tratados internacionales
en materia de los derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la
Repblica ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 aos de la persona
transgresora de la norma penal y contempla la adopcin de medidas reeducativas sustitutivas de la
pena para menores entre 18 y 21 aos, y la forma como ha de ser tratado aqul menor transgresor
cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 aos, la cual a mi criterio es acorde a la realidad social,
pues est creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra realidad.II.

ALTERACION EN LA PERCEPCION.-

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artculo 22, del Cdigo Penal, el que dice que, no
es imputable, quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad mental,
de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensin, salvo
que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el agente.Nuestra legislacin no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero que es correcto,
puesto que, conforme al cdigo Civil, las perturbaciones mentales transitorias no determinan la

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 75
incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera congnita o adquirida en la infancia, y los
sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan
expresar su voluntad de manera indubitable.
III.

LA ENAJENACION Y EL TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO.

Pues bien, estn exentos de responsabilidad penal, como se dijo con anterioridad, los enajenados y a
los que se halla en situacin de trastorno mental transitorio, a no ser que este haya sido buscado de
propsito para delinquir.Ante todo, es necesario que se tome en cuenta, que lo que le interesa al derecho no son tanto las
calificaciones clnicas sino como se reflej en el actuar.Es evidente que en ningn momento pueden trasladarse al campo del derecho las polmicas y
disquisiciones nosolgicas que han tenido y tienen lugar en el mbito psiquitrico, ya que ello,
adems de intil y perjudicial para la administracin de justicia, es contraproducente para la
psiquiatra, que tendra que adecuar su terminologa a una finalidad absolutamente distinta de la que
le es propia. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que, a pesar del tiempo transcurrido desde que
se iniciaron las primeras clasificaciones de las enfermedades mentales, la actual nosologa
psiquitrica no es todava un "corpus" terico absolutamente consistente y cerrado, en el que cada
concepto y entidad nosolgica estn perfectamente delimitados y tengan una acepcin
universalmente vlida. Vincular al jurista a los trminos psiquitricos supondra tanto como introducirle
en un mundo confuso y extrao en el que, sin ir ms lejos, conceptos bsicos como "psicosis" y
"neurosis" tienen un significado distinto al que se le suele dar en el lenguaje coloquial e incluso al que
permite su origen etimolgico. En una palabra, resulta evidente que al juez, al legislador, o al jurista
no le interesa ni la nosologa psiquitrica ni tan siquiera el diagnstico en s mismo, sino los efectos
que sobre la conducta humana tiene una determinada calificacin clnica.Dicho esto, est claro que los conceptos: enfermedad mental, de desarrollo psquico incompleto o
retardado o de trastorno mental transitorio, empleado en el artculo 23 del Cdigo Penal, no pueden
entenderse como si se tratara de entidades nosolgicas; y los mismos han venido a sustituir los
trminos de loco o demente, y de imbcil o loco, que empleaban los cdigos penales antiguos. De
todos modos, su redaccin, que todava perdura, no supuso un cambio sustancial respecto a la
situacin anterior, puesto que se sigue manteniendo una frmula exclusivamente biolgica, en tanto

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 76
que solo tiene en cuenta la anormalidad mental del sujeto a la hora de delinquir, sin hacer referencia
para nada al efecto psicolgico que sobre la conducta tiene dicha anormalidad, tngase presente que
hoy es utilizado el calificativo de discapacidad existente en la persona que encuadra su conducta en
la terminologa antes referida y ms modernamente se habla de personas que tienen capacidad
diferente a la nuestra.Si bien, el actual Cdigo Penal guatemalteco, se estructura sobre un modelo biolgico puro, a la hora
de su aplicacin la doctrina y la jurisprudencia completan la frmula legal con una serie de referencias
psicolgicas, ya que en la actualidad se considera preferible la aplicacin de un modelo mixto, en el
que, tras delimitar las bases biolgicas como punto de partida, se tienen en cuenta sus
consecuencias psicolgicas; as, el Cdigo Penal alemn, considera que, obra sin culpabilidad el que,
al cometer el delito, es incapaz de comprender su ilicitud o de actuar conforme a este conocimiento, a
causa de una perturbacin de la conciencia, de debilidad mental, o cualquier otra grave degeneracin
mental. En este caso la eximente se constituye por la presencia de una base biolgica (perturbacin
mental patolgica, profunda perturbacin de la conciencia, debilidad mental o cualquier otra grave
degeneracin mental), y la adicin de un efecto psicolgico determinado (la incapacidad de
comprender la ilicitud del hecho o de actuar conforme a esa comprensin)
IV.

EL EFECTO PSICOLOGICO:

El efecto psicolgico que, segn la doctrina y la jurisprudencia, deben tener la enajenacin y el


trastorno mental transitorio para eximir totalmente de responsabilidad penal, equivale a la
perturbacin plena de las facultades psquicas, que impide al sujeto conocer la ilicitud de su
comportamiento o determinar su actividad conforme a dicho conocimiento. Si la perturbacin no es
plena, sino parcial, podr venir en consideracin una eximente incompleta que lo regula el cdigo
penal en el artculo 26, donde la trata como una circunstancia atenuante, Inferioridad squica, al decir,
que son circunstancias atenuantes, las condiciones determinadas por circunstancias orgnicas o
patolgicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto.
El efecto psicolgico tiene, por consiguiente, una doble limitacin: ha de tratarse de una perturbacin
de las facultades intelectuales o volitivas y esta perturbacin debe referirse a la comprensin de la
ilicitud del hecho o a la capacidad de orientar la conducta de acuerdo con dicha comprensin.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 77
A la luz de los actuales conocimientos psicolgicos y psiquitricos, lo primero que parece
sorprendente es que, a los efectos legales penales, solo se tengan en cuenta los trastornos de la
inteligencia y de la voluntad. Con ello, se reduce toda la amplia gama psicopatologa a dos sectores
del psiquismo que si bien son importantes, no son ni los nicos en los que se refleja una anomala o
enfermedad mental, ni tampoco los nicos capaces de provocar efectos sobre la conducta humana.
En este sentido ya se vio cmo las alteraciones con carcter de psicopatologas de la percepcin
pueden, al modificar la captacin de la realidad, poner en marcha conductas voluntarias e inteligentes
y, adems, enajenadas. Lo mismo puede suceder con las alteraciones de la memoria, de la
afectividad, del pensamiento, de la conciencia, etc., que, sin embargo, no son directamente tenidas
en cuenta o solo lo son en la medida en que inciden tambin en las facultades intelectuales o
volitivas.
Tampoco podemos pasar por alto las implicaciones en las alteraciones de la motivacin. La
motivacin, autntico motor del ser humano y sin la cual difcilmente el hombre se movilizara,
provoca con sus manifestaciones de psicopatologas como conductas que si bien son inteligentes y
voluntarias (como el comer, dormir o copular para el hombre normal), no por ello son evitables por el
propio sujeto. Sin embargo, no son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que
inciden tambin las facultades intelectuales o volitivas. Todo lo que no sea reconducible al polo
volitivo o intelectual dejar de fundamentar una exencin de responsabilidad penal por enajenacin o
trastorno mental transitorio.La principal consecuencia de esta postura es que los trastornos de la afectividad, caractersticos de
las llamadas psicopatas, no pueden servir de base directamente a la apreciacin de la eximente de
enajenacin o trastorno mental transitorio, ni siquiera en su vertiente de eximente incompleta. Se dice
en la doctrina que las psicopatas se reputan dolencias endgenas, pues se trata de anormalidades
que acompaan al agente desde la cuna (la anormalidad es de siempre y para siempre), estn insitas
en l, influyen en su carcter, en su temperamento, en su vida vegetativa, en su afectividad, en la
parte emocional del sentimiento, y en el querer, haciendo sufrir a quienes las padecen y a quienes
conviven con estos. Pero, por regla general, constituyen un defecto permanente sin honduras y si
afectan a la inteligencia, y el efecto o alteracin no es profundo, quedando en un segundo trmino;
afirma la doctrina que, en la mayora de los casos, se trata de individuos totalmente imputables, que a
veces, la psicologa puede determinar la disminucin de la capacidad de raciocinio o de volicin del
sujeto y que, en casos todava ms raros, merced a su asociacin con otra enfermedad mental de
mayor rango, o gracias a degenerar en otras dolencias psquicas de la que era leve manifestacin de

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 78
prlogo, se halla en situacin de absoluta inimputablidad, aunque naturalmente, no por la psicopata
en s, sino porque la personalidad levemente anormal del psicpata ha sido superada por otra
enfermedad superpuesta a la que se tena predisposicin y que reviste mucha mayor trascendencia y
gravedad.Asimismo, se insiste en la doctrina en que, de ordinario, las psicopatas, como simples anomalas de
la personalidad humana, solo pueden tener efectos de atenuar la responsabilidad criminal, si se trata
de psicopatas graves que afecten parcialmente a la imputabilidad, es decir, a la inteligencia y
voluntad del agente; si se trata de psicopatas leves, que no afectan al intelecto ni a la voluntad, el
psicpata se enfrenta al derecho como sujeto raro y extravagante, pero plenamente imputable.Las razones de esta postura solo pueden comprenderse al considerar el fundamento sobre el que se
basa el concepto de culpabilidad, que incluye como presupuesto la imputabilidad o capacidad de
culpabilidad que, a su vez, acoge la enajenacin y el trastorno mental transitorio como causas de
exclusin de la responsabilidad penal. El concepto de culpabilidad del actual derecho penal se basa
en aquellos supuestos de la psicologa clsica, en gran medida ya precitados, que consideraban al
hombre con capacidad de elegir entre un abanico de haceres posibles y, por lo tanto, de poder actuar
de un modo distinto a como realmente actu; es decir, se fundamenta en la libertad del ser humano.
Si en uso de esta libertad, el hombre se decide por cometer un delito, sabiendo que lo es y pudiendo
abstenerse de cometerlo, ser culpable de este delito; de aqu se deriva que solo el conocimiento del
carcter delictivo del hecho y la voluntad de cometerlo pueden servir de base al juicio de culpabilidad.
La imputabilidad, por otros llamada capacidad de culpabilidad, se convierte as en el presupuesto de
la declaracin de culpabilidad, de tal forma que solo el que conozca el carcter ilcito del hecho
cometido y pueda actuar de acuerdo con dicho conocimiento puede ser declarado culpable y, en
consecuencia, castigado con una pena.Actualmente se rechaza este criterio tradicional que considera que la culpabilidad radica en la
posibilidad que tuvo el autor para actuar de modo distinto a como realmente lo hizo, mxime si
tenemos en cuenta que las conductas humanas son, la mayora de las veces, ms producto de
motivaciones absolutamente determinantes que de decisiones "libremente" tomadas.Se entiende que lo decisivo para la culpabilidad no es que el individuo pueda optar entre varios
haceres posibles, sino que tiene que optar por evitar uno determinado, que es, precisamente, aquel
que prohibe la norma penal. Ahora bien, para que el individuo se vea, de algn modo, motivado para

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 79
no realizar el comportamiento prohibido por la norma penal, tiene que darse una relacin previa, entre
esta y el individuo en cuestin, en virtud de la cual el mandato establecido por la norma penal se
eleva al seno de la conciencia del individuo y se convierte en motivo determinante de su conducta.
Solo cuando se establece esa relacin previa entre la norma penal y el individuo que la infringe con
su comportamiento, puede hablarse de culpabilidad, porque solo entonces sabe el individuo que tiene
que abstenerse de realizar una conducta determinada: La que prohibe la norma penal. Esto nos lleva
a ubicar la culpabilidad, inmersa en el proceso de socializacin que el individuo inicia con la
educacin en el mbito familiar y se contina durante toda la vida, con la introyeccin de las
exigencias sociales y como una atribucin del hecho a su autor, que permite hacerle responder por l.
Desde los conocimientos psicolgicos, psiquitricos y sociolgicos actuales, resulta evidente que la
conducta humana, normal o patolgica, individual o grupal, solo es inteligible cuando se analiza
dentro del contexto sociocultural en que se da; dicho contexto es el fondo que sirve de contraste para
captar y clarificar esas acciones concretas. Es obvio que el concepto de culpabilidad no puede ser
entendido en s mismo, sino enmarcado dentro de una historia de valores referidos a una estructura
sociocultural determinada; solo as adquiere sentido. No creemos que sea necesario insistir: una
conducta ser culpable, o no, dependiendo del grupo social y, sobre todo, del modelo cultural donde
se realiza.
Y esto es as porque el individuo, al actuar, los hace dentro de un contexto sociocultural que le
modela, al imponerle su sistema de valores, las metas deseables y los medios cmo conseguirlas y,
para integrarse en l, interioriza las normas hasta hacerlas propias, incluidas, lgicamente, las
penales. Hablaremos de culpabilidad ante la violacin de las normas penales en la medida en que el
individuo haya llegado a internalizar, por medio de este proceso socializador, el contenido material de
dichas normas; por el contrario, cuando esa internalizacin no haya tenido lugar o haya surgido
cualquier defecto o alteracin del proceso de socializacin, podr excluirse la culpabilidad y con ella
el castigo, aunque se hayan violado esas normas o pautas de comportamiento.
Para la psiquiatra y la psicologa actuales, tan importantes son las facultades psquicas individuales
como los procesos de socializacin que condicionan el actuar humano. En consecuencia, cualquier
alteracin o defecto en estos procesos deben ser tenidos muy en cuenta a la hora de la formulacin
de un juicio de valor sobre una actuacin determinante, cualquiera que sea la naturaleza que se
atribuya a dicho juicio.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 80
De todo lo expuesto en el presente epgrafe acerca de la determinacin del efecto psicolgico de la
enajenacin y del trastorno mental transitorio, se deduce que no hay por qu limitar el efecto
psicolgico a los defectos o alteraciones de la inteligencia o de la voluntad; al contrario, tanto los
trastornos de otros sectores del psiquismo como cualquier factor, incluso biogrfico, que incida en los
procesos de socializacin deben y pueden ser tenidos presentes al hacer el correspondiente juicio
acerca de la imputabilidad o capacidad de culpabilidad del individuo que haya infringido las normas
penales, bien como causa de exclusin de su capacidad de culpabilidad, bien como circunstancia
modificativa de la misma.

Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.


En relacin con el concepto de enajenado hay que advertir, en primer lugar, que en ningn manual o
texto acadmico usual se utiliza este trmino como un concepto psiquitrico definido o siquiera
habitual en el lenguaje psiquitrico tcnico o profesional, por lo que poco puede ayudar la psiquiatra
en su interpretacin. Hay, pues, una absoluta falta de correspondencia entre la terminologa penal y la
psiquitrica, en este punto.
Desde un punto de vista etimolgico, tampoco se llega a mejores resultados por cuanto, en este
sentido, enajenado es el que no es dueo de s mismo o aquel cuyos actos resultan extraos o
ajenos a su personalidad.
Realmente es difcil, por no decir imposible, reconducir a este trmino toda la amplia gama de
trastornos y enfermedades psquicas que pueden influir en la imputabilidad penal de un individuo.
Algunos psiquatras forenses se han esforzado por encontrar un paralelismo entre los conceptos de
enajenado y de enfermedad mental, sin reparar que cada uno de ellos ha sido elaborado con
finalidades distintas y en funcin de necesidades prcticas diversas tambin. As, por ejemplo, nadie
dudara en considerar, a efectos penales, como enajenado a un oligofrnico profundo, sin que por ello
tenga que ser considerado siempre y en todo caso como un enfermo mental propiamente dicho.
Una vez ms hay que repetir que, desde el punto de vista juridicopenal, lo importante no es una
determinada calificacin clnica, sino su reflejo en el actuar humano.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 81
Por todo ello, puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja de la regulacin penal en cuanto
a que no utilice ese trmino "enajenado", el cual s lo encontramos en otras legislaciones, pues el
mismo es considerado como un trmino ambiguo, que sera en todo caso un problema a la hora de
definir la primera y principal causa de inimputabilidad.Por lo que, el considerarla se estara dejando en la ms absoluta libertad al juez para poder calificar
como de "enajenado" todas aquellas manifestaciones psicopticas y defectos o alteraciones del
proceso de socializacin, relevantes en orden a la determinacin de la imputabilidad de un individuo,
y se libera, al mismo tiempo, al psiquiatra de la servidumbre de tener que adaptar su terminologa
cientfica a la terminologa legal.
Sin embargo, la jurisprudencia ha negado la posibilidad de incluir las psicopatas en el concepto de
enajenado, por la falta de incidencia de la psicopata en las facultades intelectivas y volitivas.
Algo parecido al trmino "enajenado" que no tiene contemplado el Cdigo Penal sucede con el
trmino "trastorno mental transitorio". En la doctrina penal, dichos trminos son concebidos como dos
estados psicolgicamente idnticos, que se distinguen por el carcter permanente del primero y fugaz
del segundo. El trastorno mental transitorio se presenta, pues en lo que se refiere a su efecto psquico
sobre el agente, como una situacin idntica a la enajenacin mental; el sujeto que sufre dicho
trastorno mental equivale a un enajenado que lo fuera por poco tiempo.El origen esencial de dicha situacin se considera que es una reaccin del sujeto a una causa
externa. En este sentido, la interpretacin que se hace del trastorno mental transitorio coincide con
sndromes tan dispares como las llamadas reacciones exgenas de Bonhoeff y las reacciones
vivenciales anormales.De acuerdo con esta interpretacin, pueden incluirse en esta eximente las reacciones psicgenas
como la depresin reactiva, la reaccin explosiva y la reaccin en cortocircuito, la reaccin histrica,
la reaccin paranoica, etc., siempre que tengan intensidad suficiente como para producir una grave
perturbacin del psiquismo. En este grupo tambin podrn incluirse las autnticas neurosis, aunque
estas, por su carcter duradero y de desarrollo, ms bien pudieran subsumirse en el concepto de
enajenado.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 82
Una parte importante de la doctrina y la jurisprudencia considera necesaria una base patolgica o
fondo patolgico en el individuo para poder apreciar la eximente de trastorno mental transitorio.
Segn esta teora, la reaccin psicgena solo tendr efecto eximente cuando est condicionada por
una base morbosa constituida, por ejemplo, por una enfermedad somtica, una neurosis, etc. Tal
exigencia parece en cierta medida justificada por cuanto el trastorno mental transitorio es, muchas
veces, una reaccin anmala vivencial, condicionada por una personalidad patolgicamente alterada.
Pero no se puede generalizar hasta el punto de exigir en todo caso esta base patolgica, pues ello
supondra tanto como denegar toda eficacia eximente a los estados pasionales o emocionales que,
en ocasiones, pueden alcanzar un efecto psicolgico idntico al de un trastorno mental transitorio, sin
que para ello sea precisa la presencia de base patolgica alguna.A esta opinin no se opone el hecho de que el Cdigo Penal, de modo general, considere como
simple circunstancia atenuante actuar en un estado de arrebato u obcecacin, al decir la norma en su
artculo 26, son circunstancias atenuantes: Estado emotivo: Obrar el delincuente por estmulos tan
poderosos que, naturalmente, hayan producido arrebato u obcecacin. Porque aqu lo que se plantea
es un problema de gradacin y en la medida en que el arrebato u obcecacin alcance el grado de un
trastorno mental transitorio, deber estimarse esta eximente, del mismo modo que el miedo y la
fuerza, cuando alcanzan el grado de insuperable o de irresistible, son considerados tambin por el
cdigo penal como eximentes. (Arto. 25, Son causas de inculpabilidad, Miedo invencible: Ejecutar el
hecho impulsado por miedo invencible de un dao igual o mayor, cierto o inminente, segn las
circunstancias).No es, por consiguiente, un problema de fondo patolgico lo que aqu se ventila, sino uno de
intensidad de la reaccin.
Lo mismo cabe decir de la embriaguez y otros estados de intoxicacin, que tambin pueden producir
un trastorno mental transitorio, siempre que alcancen el grado y la intensidad necesarios, sin que
tenga, por ello, que ser el individuo un bebedor habitual o un alcoholmano. La posicin que muestra
la jurisprudencia al excluir del trastorno mental transitorio los estados pasionales y la embriaguez, se
debe ms a una prevencin defensista frente a estas situaciones que a una conclusin
psicopatolgicamente fundada (sobre las relaciones entre culpabilidad y prevencin general).Las consecuencias jurdicas y su crtica desde el punto de vista psiquitrico.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 83
Dentro de las eximentes en el Cdigo Penal se encuentra en el artculo 23 que no es imputable:
Quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo
squico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el
carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensin. Son circunstancias que
modifican la responsabilidad penal, y se tienen como circunstancia atenuante, conforme el artculo 26,
la Inferioridad squica: Las condiciones determinadas por circunstancias orgnicas o patolgicas que
disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto.
Ahora bien, qu sucede cuando se determina esta eximente en alguna persona responsable de un
hecho delictivo, es lgico que el Juez debe decretar su internamiento en uno de los establecimientos
destinados a los enfermos de aquellas clases del cual no podr salir, sin previa autorizacin del
mismo Juez.Como se ve, se trata de una medida que el Cdigo Procesal impone con carcter preceptivo para el
sujeto activo del delito, (no para el que hubiera actuado en situacin de trastorno mental transitorio).
En principio, esta medida tiene que ser acordada obligatoriamente por el Tribunal. Este carcter
obligatorio de la medida de internamiento dificulta una mnima eficacia teraputica, reduciendo y
matizando negativamente las actuales posibilidades del tratamiento psiquitrico.Del internamiento del enfermo mental en contra de su voluntad se ha dicho por algn psiquiatra que
es crimen contra la humanidad, similar en todo a la esclavitud. Tambin las corrientes psiquitricas
actuales, mxime la antisiquiatria, han hecho del internamiento del enfermo mental el blanco favorito
de sus crticas ms demoledoras.Si la finalidad de la medida es la curacin del enfermo mental, su imposicin, cuando no sea
necesaria para la curacin o sea incluso intil, significa pura y simplemente represin y convierte a la
medida de internamiento obligatorio en una especie de prisin por tiempo indeterminado, que puede
ser perpetua.Pinsese, por ejemplo, en los oligobrnicos que no pueden ser curados, me pregunto, que sentido
tiene aqu el internamiento. Por otra parte, en la mayora de los casos, desde el punto de vista
teraputico, es suficiente incluso con un tratamiento ambulatorio, siendo el internamiento
contraproducente y contrario a los ms elementales principios de la moderna teraputica psiquitrica.-

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 84
Ms insostenible era an, si cabe, que dependiese del Tribunal el tiempo de duracin del
internamiento, sin que en su decisin tuviera que requerir dictmenes mdicos o basarse en ellos, lo
que, tericamente, poda llevar a la posibilidad de que el internamiento se prolongara, aunque desde
el punto de vista clnico el sujeto estuviera curado. Posibilidad que se converta en hecho con harta
frecuencia.En el fondo de este planteamiento lata la idea de que el enfermo mental es siempre un ser peligroso
que hay que encerrar y separar del resto de la sociedad, tanto ms cuando ha cometido un delito.
Parece, pues, que los conceptos de enfermedad mental y peligrosidad estn, en la prctica jurdica,
ms unidos de lo que un anlisis precipitado y puramente terico del tema pueda dar a entender. El
internamiento obligatorio del enfermo mental que ha cometido un delito se convierte as en un
sustitutivo de la pena, con la misma finalidad aflictiva y defensista que esta. Para ello se mitifica la
peligrosidad del enfermo mental, exagerando su importancia cualitativa y cuantitativa, haciendo de
ella el pretexto para imponer medidas esencialmente represivas y no curativas, por ms que los
actuales conocimientos psiquitricos demuestren que la peligrosidad permanente de algunos
enfermos mentales es muy reducida y muy pocos, en efecto, son los casos de internamiento
obligatorio justificado por la peligrosidad del enfermo.Con esto no queremos decir que el internamiento involuntario del enfermo mental no sea indicado en
algunos casos y no sea el medio adecuado para proteger al individuo o a la sociedad de ciertos
problemas; pero, como dice Szasz: "lo que debemos preguntarnos no es si la reclusin protege o no
protege a la comunidad de los pacientes mentales peligrosos", sino ms bien "cul es el peligro
contra el que la protege y por qu medios lo hace". La historia demuestra -sigue diciendo el mismo
autor "que ciertas personas son recluidas en hospitales psiquitricos no porque sean peligrosas, ni
porque estn mentalmente enfermas, sino porque son los chivos emisarios de la sociedad, cuya
persecucin es justificada por la propaganda y la retrica psiquitrica".
10.

El tipo culposo
Concepto
Estructura del tipo culposo
El tipo objetivo

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 85
El tipo subjetivo
Responsabilidad por el resultado versari re illicita
La "causa causae est causa causati", (lo que es causa de la causa es, a su vez, causa), como principio
o fundamento de la imputacin (responsabilidad), ya lo observamos,

es insuficiente y hasta

inconstitucional. Es penar a una persona por el resultado, sin que ese resultado le sea imputable,
cuando menos, al sujeto a ttulo de culpa. Responde a una institucin del derecho penal primitivo
(versari in re ilcita). "...Segn el principio del versari in re ilcita, "es conceptuado autor el que,
haciendo algo no permitido, por puro accidente causa un resultado antijurdico, (Kollman)...Segn esta
opinin, el que bebe alcohol (en forma voluntaria y no por error o accidente) en forma que se produce
una perturbacin profunda de la actividad consciente- asimilable a la enajenacin mental- y en ese
estado mata o hiere a alguien, debe ser penado como autor de un homicidio o de unas lesiones dolosas,
porque el estado de inimputablidad no se le computa, en razn de que lo quiso, y, como conforme al
principio versari in re ilcita "el que quiso la causa quiso el efecto", no queda otra alternativa que
sancionarle de ese modo...Se ha dicho que la conducta en que consiste ese injusto no es libre "en acto",
pero es libre "en su causa", por lo cual...el dolo o la culpa del injusto debe trasladarse a la voluntad del
sujeto presente en el momento de colocarse en estado de culpabilidad..."
La preterintencionalidad
Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda responsabilidad penal descanse
en una relacin de dolo o culpa entre el agente y el resultado; el simple nexo de causalidad no puede dar
lugar al nacimiento de la responsabilidad penal.
Dentro de este contexto, segn algunos autores, se violenta el principio de culpabilidad en los delitos
preterintencionales, en los que la intencin del sujeto de producir cierto resultado delictivo es superado
por el resultado efectivamente ocasionado, por ejemplo en caso de la muerte a causa de un aborto o la
causacin de la muerte a causa de un secuestro extorsivo etc.
No obstante, en tales hiptesis en realidad no violentan el principio de culpabilidad, sino que ambos son
hiptesis de una consecuencia especial del hecho; en todo caso, se requiere en cuanto al resultado que
el mismo sea, cuando menos, imputable a ttulo de culpa.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 86
En doctrina se ha llamado a estas figuras "complejas", en virtud de que si ellas no existieran, sera
menester aplicar las reglas del concurso ideal de delitos. En ellos se mezcla el dolo y la culpa, como por
ejemplo en el homicidio preterintencional (o el abandono de incapaces con resultado muerte), o se
mezclan dos figuras culposas, como la penalizacin de la culpa del desastre y de la muerte.

11.

Fases de la realizacin del delito


La iter crimines

En Derecho Penal se conoce como Iter Ciminis a la vida del delito desde que nace en la mente de su
autor hasta la consumacin, esta constituido por una serie de etapas desde que se concibe la idea de
cometer el delito hasta que el criminal logra conseguir lo que se ha propuesto, dichas etapas puede
tener o no repercusiones jurdico penales y se dividen en fase interna y fase externa del iter criminis.
Fase Interna: Esta conformada por las llamdas voliciones criminales que no son mas que las ideas
delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que mientras no se manifiesten o exterioricen de
manera objetiva no implica responsabilidad penal, ya que la mera resolucin de delinquir no
constituye nunca un delito. Este estado del inter criminis se basa en el principio de el pensamiento
no delinque.
Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el sujeto activo exterioriza la
conducta tramada durante la fase interna, en este momento principia a atacar o a poner en peligro un
bien jurdico protegido a travs de una resolucin criminal manifiesta nuestro Cdigo Penal reconoce
expresamente dos formas e resolucin criminal una individual, la proposicin art. 17 del C.P. cuando
el que ha resuelto cometer un delito invita a otra o a otras personas a ejecutarlo; y la colectiva, la
conspiracin art. 17 CP cuando dos o ms personas se conciertan para cometer un delito.
La consumacin
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su tipificacin realizando
voluntariamente actos propios del delito y configurando los elementos que lo integran, lesionando o
poniendo en peligro el bien jurdico objeto de proteccin penal y se sancionar de acuerdo con el art.
62 del C.P:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 87

La tentativa
Ha tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su ejecucin por actos externos,
idneos, y no se consuma por causas independientes de la voluntad del agente, el sujeto activo
mantiene la finalidad de cometer el delito, esta finalidad se identifica plenamente con la
intencionalidad de tal manera que slo cabe en los delitos dolosos, ya que en los delitos culposos
existe ausencia de volunta intencional, los actos encaminados a la ejecucin del delito deben ser
idneos y dirigidos a la perpretacin del mismo, se sanciona de acuerdo a los arts. 63 y 64 del C.P.
La tentativa imposible
Si la tentativa se efecta con medios normalmente inadecuados o sobre un objeto de tal naturaleza
que la consumacin del hecho resulta absolutamente imposible, el autor solamente quedar sujeto a
medidas de seguridad. En este caso no obstante la voluntad del sujeto activo, el delito no puede
llegar a consumarse nunca, porque las medidas que utiliza son inadecuadas (envenenamiento con
azcar) o porque el objeto sobre que recae la accin hace imposible la consumacin del hecho
(pretender matar a un muerto), en este caso la ley supone evidentemente un indicio de peligrosidad
en el sujeto activo y ordena las medidas de seguridad correspondientes.
El desistimiento
Cuando comenzada la ejecucin de un delito el autor desiste voluntariamente de realizar todos los
actos necesarios para consumarlos. Solo se le aplicar sancin por los actos ejecutados, si estos
constituyen delitos pos s mismos. No hay que confundirlo con el desistimiento procesal, aqu se trata
de que el sujeto activo a pesar de que puede consumar el delito y habindolo iniciado desiste
voluntariamente de consumarlo, entonces su conducta es impune a menos que de los actos
realizados se desprenda la comisin de otro delito el cual deba sancionarse.
12.

La autora y participacin
El autor

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 88
Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribucin causal a la realizacin del tipo,
con independencia de la importancia que corresponda a su colaboracin para el conjunto del hecho.
Bajo este punto de vista prevalece el criterio de causalidad, reservando al Juez el castigo de cada
uno de los cooperadores segn la intensidad de su voluntad criminal y la importancia de su
contribucin al hecho.
Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho punible, entre autora como
forma de participacin principal y complicidad e induccin como formas de participacin secundaria.
Teoras de la participacin:
a. Teora objetiva de la participacin: Segn esta corriente autor es quien comete por si mismo la
accin tpica, mientras que la sola contribucin a la caucin del resultado mediante acciones no
tpicas no puede fundamentar autora alguna (prestar el arma para el homicidio), desde el punto
de vista de esta teora la induccin y la complicidad son categoras que amplan la punibilidad a
acciones que quedan fuera del tipo ya que con este criterio solo podra sancionarse al que por s
mismo mata lesiona o roba. Para esta teora lo importante es establecer si el sujeto realiz o no la
accin tpica para as considerarlo como autor.
b. Teora subjetiva de la participacin: para esta teora es autor tode aquel que ha contribuido a
causar el resultado tpico, sin necesidad de que su contribucin al hecho consista en una accin
tpica, desde este punto de vista, tambin el inductor y el cmplice son en s mismo autores, toda
vez que el sujeto que prest el ama homicida, contribuy con el resultado tpico, aunque no
realizara en forma directa la accin homicida, para esta teora no interesa el grado de contribucin
que un sujeto tuvo en la comisin de un delito, basta con su intencin delictiva y su contribucin
an mnima en el hecho para ser considerado autor.
c. Teora del dominio del hecho: Segn esta teora la actuacin del sujeto en el delito puede darse
como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el hecho o bien como cmplice en el caso de
que se coopere en la realizacin de un delito, en tanto que la induccin se constituye en una
forma de participacin secundaria por la cual un sujeto provoca o crea en otra la resolucin de
cometer un delito, entonces autor es quien como figura central del suceso, tiene el dominio del
hecho conductor conforme a un plan y de esta manera est en condiciones de frenar o no, segn
su voluntad, la realizacin del tipo.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 89
La autora mediata
Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar el hecho a travs del dominio de
la voluntad de otro.
Para la existencia de la autora mediata es indispensable la participacin de dos o ms personas,
toda vez que ser indispensable la participacin de dos o ms personas, toda vez que ser
indispensable la presencia de un sujeto que domina el hecho (llamado autor mediato) y otro sujeto
que es utilizado por el autor mediato para la realizacin del delito (instrumento). La participacin del
autor mediato y el instrumento es indispensable para esta forma de autora, solo que en esta forma
de autora no puede haber acuerdo comn entre determinado e instrumento.
La autora mediata no se diferencia de la inmediata desde el punto de vista de la causalidad: tanto la
accin del autor inmediato como el autor mediato deben esta en relacin de causalidad con la
realizacin de hecho tpico. La diferencia entre ambas formas de autora sta en el modo como el
autor mediato contribuye al resultado. Lo hace mediante el acto de conectar para la ejecucin de la
accin tpica de una tercera persona.
Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la autora inmediata identifica al sujeto que realiza
la accin con su propia mano, la autora mediata requiere la presencia de dos o ms personas, una
quien tiene el dominio del hecho a travs del dominio de la voluntad de otra persona que es utilizada
como instrumento Es indispensable que entre autor mediato e instrumento no exista acuerdo en
comn en cuanto a la realizacin del delito, toda vez que de haber acuerdo el instrumento dejara de
ser tal para convertirse en coautor.
Clases de autora mediata:
Autora mediata con instrumento inimputable: En forma de autora mediata aparece cuando el
autor mediato utiliza a un menor o a un inimputable como instrumento, para realizar por su medio, el
tipo penal.
Autora mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta forma de autora mediata, dentro de
otros podemos analizar dos supuestos que son, el de la autora mediata que existe cuando el autor

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 90
mediato hace caer en error al instrumento o bien cuando el autor mediato se aprovecha del error en
que se encuentra el instrumento.
Autora mediata con instrumento sometido a coaccin: La autora mediata puede presentarse en
aquellos casos en los que el determinado cra o se aprovecha de un estado de coaccin en que se
encuentra el instrumento. Poco importa, en tales hiptesis, que sea el mismo autor mediato quien
haya producido la causa de inculpabilidad en que consiste la coaccin, o simplemente que se
aproveche de un estado de inculpabilidad por coaccin creada por un tercero.
La coautora
Se caracteriza por la intervencin igualitaria, ms o menos, de dos o mas personas todas como
autores inmediatos, sin que sus conductas dependan de la accin de un tercero, bien que realicen las
mismas acciones o bien que se dividan las necesarias para la comisin del hecho. Pueden ser
coautores tambin a pesar de que uno sea autor material, el que haya ejecutado materialmente los
actos propios del delito, y otro autor intelectual, el instigador que ha ideado y planificado la comisin
del delito, lo importante es que ambos tengan la misma responsabilidad penal dentro del asunto. Es
importante que el ejecutor o autor material tenga la plena conciencia de que el acto que realiza es
delictivo, de lo contrario,

entonces la responsabilidad penal recaer en el autor intelectual

nicamente.

La participacin
La participacin es intervencin en un hecho ajeno. El partcipe se halla en una posicin secundaria
respecto al autor. El hecho principal pertenece al autor, no al partcipe. Este no realiza el tipo
principal sino un tipo dependiente de aqul. Puede consistir en una conducta de induccin o de
cooperacin. El inductor a un homicidio no mata, no realiza el tipo de homicidio, sino slo el tipo de
induccin a homicidio, que consiste en determinar a otro a que mate.
Existen dos teoras principales que tratan de explicar el fundamento del castigo de la participacin:
1. Teora de la corrupcin o de la culpabilidad
2. Teora de la causacin o del favorecimiento

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 91

Segn la primera, el partcipe es castigado por convertir a otra persona en delincuente o contribuir a
hacerlo. Esta teora considera esencial que el partcipe haga o contribuye a hacer al autor culpable
del hecho.
La teora de causacin o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor de la particicin en el hecho
de que causa o favorece la lesin no justificada de un bien jurdico por parte del autor. No es
importante aqu que el autor obre o no culpablemente, sino basta la causacin o favorecimiento e un
hecho antijurdico del autor por parte de un partcipe que acta culpablemente.
13.

La imputabilidad y su aspecto negativo


Concepto

Como ya habamos expuesto, la capacidad psquica, dado que el delito es una conducta, puede influir en
los diferentes estratos del anlisis, as la incapacidad psquica, en determinado momento puede eliminar
la conducta, o bien la tipicidad {en los casos de error de tipo, psquicamente condicionado}, o en al
antijuricidad {es necesario que quien acta a su amparo reconozca los elementos de la situacin objetiva
de la justificacin, lo que requiere cierta capacidad psquica}, en la culpabilidad se requiere de un cierto
grado de capacidad psquica que le haya permitido disponer de un cierto grado de determinacin.
Para poder imputar a un sujeto un reproche de injusto, la capacidad psquica que se requiere es la
necesaria para que le haya sido posible comprender la naturaleza del injusto, de lo que haca y que le
haya podido permitir adecuar su conducta conforme a esa comprensin de la antijuricidad.
"...Quien padece una psicosis delirante, que le lleva a un delirio de referencia en que cree que el vecino
le esta matando con polvos venenosos, cuando el pobre hombre est matando hormigas en su jardn, no
puede ser reprochado por su conducta de agredir al vecino porque no puede exigrsele que comprenda
la antijuricidad de la misma. Por otro lado quien comprende la antijuricidad de su conducta, pero no
puede adecuarla a la comprensin de la antijuricidad, porque no tiene capacidad psquica para ello,
tampoco puede ser reprochado por su injusto: el que padece una fobia a los insectos, sabe que es
injusto empujar ancianas por la calle, pero si ha visto una cucaracha y eso le desencadena un pnico
incontenible, no podr adecuar su conducta a la comprensin de la antijuricidad, por mucho que

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 92
razonando se percate de que su miedo no tiene una causa real y de que empujar a una anciana en esas
circunstancias es un acto deplorable y malvado.
La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Bajo este trmino se incluyen aquellos supuestos que
se refieren a la madurez psquica y a la capacidad del sujeto para motivarse (edad, enfermedad
mental, etc.) Es evidente que si no se tienen las facultades psquicas suficientes para poder ser
motivado racionalmente, no puede haber culpabilidad.-

Acciones liberae in causa


Para que exista delito, en un mismo momento, la conducta debe ser tpica, antijurdica y culpable.
No obstante, cuando en forma intencional (voluntaria), antes de la realizacin de la conducta, el sujeto
trata de excluir alguno de estos elementos, procurndose una inimputabilidad (excusa) (o bien para
facilitarse la comisin del hecho), el ordenamiento jurdico establece que se retrotrae en el tiempo (a la
actio praecedens) el elemento o la culpabilidad faltante.
La "actio libera in causa" ocurre cuando en el momento de la accin faltan los presupuestos requeridos
por los respectivos tipos penales y si el agente ha producido voluntariamente la exclusin del elemento
faltante, para realizar el hecho punible en estado de incapacidad.
Aspecto negativo: inimputabilidad
La inimputabilidad tiene dos niveles, el primero es la incapacidad de comprensin de la antijuridicidad, lo
que elimina la culpabilidad porque cancela la posibilidad exigible de comprensin de la antijuridicidad; la
segunda es la incapacidad para autodeterminarse conforme a la comprensin de la antijuridicidad,
elimina la culpabilidad porque estrecha el mbito de autodeterminacin del sujeto.

Eximentes de responsabilidad penal

Este es uno de los elementos negativos del delito, el cual tiene como consecuencia eliminar la

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 93
responsabilidad penal del sujeto activo.
En la doctrina cientfica del Derecho Penal, las causas de justificacin son el negativo de la
antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que tienen la virtud de
convertir en lcito un acto ilcito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece una causa de
justificacin de lo injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como
consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo.

Causas de inimputabilidad

En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de inimputabilidad, a)


El menor de edad; b) Quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de
enfermedad mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental
transitorio, la capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo
con esa comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito
por el agente.

Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes de responsabilidad
penal. La minora de edad como causa de inimputabilidad, est establecida buscando la
seguridad jurdica, de un modo tajante que no admite gradacin. De tal modo que solo a partir de
los dieciocho aos se puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso
concreto se pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de culpabilidad
suficiente.
Algo similar sucede con la alteracin en la percepcin; aqu el legislador exige, sin embargo, que la
afeccin lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado gravemente la conciencia
de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenacin y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la capacidad de
motivacin y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad por excelencia.La Minora de Edad:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 aos. Por razones de seguridad
jurdica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un lmite exacto, dejando fuera del

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 94
derecho penal al menor de 18 aos que comete un delito, y el Organo Jurisdiccional est obligado
a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su caso.
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinin que se tenga sobre la bondad
de dichos tribunales, est claro que los menores de 18 aos no deber ser objeto, en ningn caso,
de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en cuanto que, apenas
se sobrepasan los 18 aos, aunque solo sea un da, en el momento de la comisin del hecho, el
menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho penal diseado para adultos.
Hay otras legislaciones ms modernas que ya consideran al menor de 16 aos como sujeto de
derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 aos, pero que por su estado se
encuentra prximo a los 18 aos, se le atena la pena o se le permite al Tribunal que le imponga
una medida de seguridad en el lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en
nuestro pas.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuacin de la pena, sino
un problema de adecuacin del trmite procesal y del tratamiento al menor trasgresor.
Est claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos cometidos, pero
no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19 aos no puede ser tratado igual e
internado en el mismo establecimiento que un reincidente de 50 aos. La falta de un derecho
penal especfico para jvenes delincuentes ( de 16 a 21 aos) es una de las ms lamentables
lagunas de nuestra legislacin legal en general.
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la Repblica, de que ponga en vigencia el Cdigo de
Menores es de carcter urgente, pues la ley se encuentra en suspenso por tiempo definido. En la
misma se fija la mayora de edad penal, acorde al derecho constitucional y a tratados
internacionales en materia de los derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el
Congreso de la Repblica ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 aos
de la persona transgresora de la norma penal y contempla la adopcin de medidas reeducativas
sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 aos, y la forma como ha de ser tratado aqul
menor transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 aos, la cual a mi criterio es acorde

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 95
a la realidad social, pues est creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra
realidad.Alteracin en la Percepcin
Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artculo 22, del Cdigo Penal, el que dice que, no
es imputable, quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad
mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la
capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el
agente.Nuestra legislacin no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero que es correcto,
puesto que, conforme al cdigo Civil, las perturbaciones mentales transitorias no determinan la
incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera congnita o adquirida en la infancia, y los
sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son capaces los que
puedan expresar su voluntad de manera indubitable.

Causas de justificacin

Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lcito un acto ilcito, es decir, que cuando en un
acto delictivo aparece una causa de justificacin de lo injusto, desaparece la antijuricidad del
delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de responsabilidad penal al
sujeto activo. Nuestro Cdigo Penal describe como causa de justificacin la legtima defensa, el
estado de necesidad y el legtimo ejercicio de un derecho. Las causas de justificacin tienen
elementos objetivos y subjetivos.

Para justificar una accin tpica no basta con que se d

objetivamente la situacin justificante, sino que es preciso, adems que el autor conozca esa
situacin e, incluso, cuando as se exija, que tenga las tendencias subjetivas especiales que exige
la ley para justificar su accin.
Por ejemplo, solo puede actuar en legtima defensa quien sabe que se est defendiendo.
Para la justificacin de una accin no es suficiente, por tanto, que el autor alcance un resultado
objetivamente lcito, sino que es preciso, adems que haya actuado acogiendo en su voluntad la
consecucin de ese resultado.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 96

No acta, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber que la
vctima estaba esperndolo precisamente para matarlo.

La exclusin de la legtima defensa en este caso no se debe a que se mate por venganza, sino a que
el autor no saba subjetivamente que estaba defendindose de la agresin de la vctima.
El elemento subjetivo de justificacin no exige, por lo tanto, que los mviles de quien acta
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de actuar
de un modo autorizado o permitido jurdicamente.
Legitima defensa
Esta causa de justificacin se encontraba, en la jurisprudencia de otros pases recogida dentro de las
eximentes dentro de una triple forma: como legtima defensa propia, legtima defensa de parientes
y legtima defensa de extraos.
Nuestro Cdigo Penal, la tiene, pero en un solo artculo y englobando a los parientes del sujeto al
decir: Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona,
bienes o derechos de otra (Art. 24 primera parte del numeral 1. CP)
a) Requisitos para que se de una legitima defensa: .
1) Agresin ilegtima. Este requisito es el presupuesto de la legtima defensa y lo que la
diferencia de otras causas de justificacin (por ejemplo, del estado de necesidad descrito en el
Art. 24 numeral 2. CP) es decir, que sta sea ante todo un acto antijurdico en contra del que
se ha de defenderse de ella, en otras palabras, acto ilcito frente a quien acte lcitamente.
Quien por ejemplo, acte en legtima defensa a su vez o ejerza legtimamente un derecho, no
cabe hablar de que se est ante una legtima defensa.
Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresin. Este requisito
supone la concurrencia de dos extremos distintos:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 97
2) La necesidad de defensa, que solo se da cuando es contempornea a la agresin y que
persiste mientras la agresin dura, siempre que sea, adems, la nica va posible para
repelerla o impedirla.
La racionalidad del medio empleado que exige la proporcionalidad.
El cdigo penal dice as: "Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla".
Tanto en la especie como en la medida, de los medios empleados para repeler la agresin. Es
decir, la entidad de la defensa, una vez que esta sea necesaria, es preciso que se adecue a la
entidad de la agresin, de lo contrario no habra justificacin plena y, todo lo dems, vendr en
consideracin de la eximente y en consecuencia, el de ser incompleta.

3)

Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. En principio, una

interpretacin estricta de este requisito llevara a la injusta conclusin

de que cuando la

agresin es consecuencia de una previa provocacin de la que luego se defiende ante ella, en
ningn caso, cabe apreciar legtima defensa.
Legitima defensa privilegiada:
Nuestra ley tambin contempla la llamada Legitima Defensa Privilegiada, que se da cuando el
defensor rechaza al que pretende entrar o ha entrado en morada ajena o en sus
dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o derechos
de los moradores.
Legitima defensa putativa:
Consiste en rechazar o defenderse d una agresin inexistente que solo existe en la mente del
defensor, Nuestro cdigo lo contempla como Error de Hecho dentro de la causas de
inculpabilidad.
Estado de necesidad
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a otos de un
peligro, no causado por l voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre que el hecho
sea en proporcin al peligro Esta exencin se extiende al que causare dao en el patrimonio

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 98
ajeno, si concurriere las condiciones siguiente: a) Realidad del mal que se trate de evitar, b)
que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo. No puede alegar
estado de necesidad quien tenga el deber legal de afrontar el peligro o sacrificarse.

Causas de inculpabilidad

Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no existe o no est
justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5 casos a saber:

a)

Miedo Invencible: Cuando no se acta de acuerdo a la libre voluntad se da la vs compulsiva,


o sea un tipo de violencia psicolgica o moral que influye directa y objetivamente en el nimo
del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un dao igual o mayor al que se pretende que
cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no sea posible sobreponerse; y en
cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.

b)

Fuerza Exterior: Se refiere a la vs absoluta, o sea la violencia fsica o material que se torna en
irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto activo, o sea que un tercero le
hace obrar como un instrumento; existe falta de accin, la fuerza irresistible debe ser
empleada directamente sobre el sujeto activo.

c)

Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia de esto es que
el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien no haberlo sabido y
querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el carcter tpicamente antijurdico de la
accin por el realizada (culpa), este aspecto es conocido en nuestra legislacin como legtima
defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o error propio, que es cuando el
sujeto activo rechaza una supuesta agresin contra su persona, al creerse realmente atacado,
pero sta solo ha existido en la mente del agente. De igual manera se habla del error de
derecho que es una equivocacin que versa sobre la existencia de la ley que describe una
conducta como delictiva; nuestra ley la denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9
C.P.), tambin denominado error impropio, es el error en el golpe, que es la desviacin entre lo
imaginado por el sujeto y lo efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona,
causando impacto en otra --error in personae-- art. 21.

d.-

Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber jurdicamente

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 99
fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello aparece la comisin de un
delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad de quien orden el acto, pero el
mandato no debe tener notoria infraccin clara y terminante de la ley, debido a que si es ilcito,
no es obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que se debe obediencia.
e.-

Omisin Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligacin de actuar que imponen
algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente imposibilitado para hacerlo,
quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser legtima (real) e insuperable que
impide el actuar.

14.

La culpabilidad y su aspecto negativo


Concepto

Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un juicio de reproche debido a que el


sujeto acta en forma antijurdica, pudiendo y debiendo actuar diversamente.
Funcin subjetiva de la Culpabilidad:
La culpabilidad adems de constituir un elemento positivo, para la construccin tcnica de la
infraccin, tiene como caracterstica fundamental ser el elemento subjetivo del delito, refirindose
pues a la voluntad del agente para la realizacin del acto delictivo. La culpabilidad radica pues, en la
manifestacin de voluntad del sujeto activo de la infraccin penal que puede tomarse dolosa o bien
culposa, dependiendo de la intencin deliberada de cometer el delito, o bien de la comisin del delito
por negligencia, imprudencia o impericia.
Recordamos que un delito es una conducta, de la que se puede predicar que es tpica, antijurdica y
culpable.

La culpabilidad no puede ser ms, por tanto, que una cualidad de la accin y, ms

propiamente, de la conducta que ya hemos calificado de tpica y antijurdica.


Existe culpabilidad, como vimos, segn Zaffaroni, cuando: "...la conducta tpica y antijurdica le sea
reprochable al autor en razn de que tuvo la posibilidad (exigible) de actuar de otra manera, lo que no
sucede, por ejemplo en el caso del loco.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 100
El concepto normativo de culpabilidad se funda en que el sujeto poda hacer algo distinto a lo que hizo y
le era exigible en esas circunstancias que lo hiciese.
Naturaleza
A este respecto se dan dos teoras.
Teora Psicolgica: Indica que la culpabilidad es la relacin psquica de causalidad entre el autor y el
acto, o bien entre el autor y el resultado; es decir, el lazo que une al agente con el hecho delictivo es
puramente psicolgico; su fundamento radica en que el hombre es un sujeto de conciencia y
voluntad, y de sta depende que contravenga la norma jurdico o no.
Teora Normativa: No basta la relacin psquica entre el autor y el acto, sino que es preciso que ella
de lugar a una valoracin normativa, a un juicio de valor que se traduzca en reproche, por no haber
realizado la conducta deseada. Sus aspectos fundamentales son:

La culpabilidad es un juicio de referencia, por referirse al hecho psicolgico;

La culpabilidad es un hecho atribuible a una motivacin reprochable del agente;

La reprochabilidad de la conducta (activa u omisiva), nicamente podr formularse


cuando se demuestre la exigibilidad de otra conducta diferente a la emitida por el
agente;

La culpabilidad tiene como fundamentos, en consecuencia, la reprochabilidad y la


exigibilidad.

Por lo tanto se puede decir que la naturaleza de la culpabilidad es subjetiva debido a la actividad
psquica del sujeto, formada por los motivos, las decisiones de voluntad que toma o deja de tomar el
sujeto y los elementos subjetivos del injusto que de no computarse la culpabilidad no podran ser
imputados

Aspecto negativo: inculpabilidad


Las causas de inculpabilidad no son causas que eliminan la antijuricidad de la conducta; su razn de ser
jurdico-penal es simplemente reducir o hacer desaparecer el reproche personal del injusto Queda, por

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 101
tanto claro que, en nuestro derecho, la culpabilidad es un juicio de reproche, de carcter normativo, en
los dos niveles expuestos, y queda claro que las causas de inculpabilidad (en uno y otro nivel) no son
"nmerus clausus", puesto que las hiptesis que menciona el legislador son puramente ejemplificativas.
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no existe o no est
justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5 casos a saber:
a.

Miedo Invencible: Cuando no se acta de acuerdo a la libre voluntad se da la vs


compulsiva, o sea un tipo de violencia psicolgica o moral que influye directa y
objetivamente en el nimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un dao igual o
mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no
sea posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.

b.

Fuerza Exterior: Se refiere a la vs absoluta, o sea la violencia fsica o material que se


torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto activo, o sea
que un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta de accin, la fuerza
irresistible debe ser empleada directamente sobre el sujeto activo.

c.

Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia de esto


es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien no
haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el carcter
tpicamente antijurdico de la accin por el realizada (culpa), este aspecto es conocido en
nuestra legislacin como legtima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio
ictus), o error propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresin
contra su persona, al creerse realmente atacado, pero sta solo ha existido en la mente
del agente. De igual manera se habla del error de derecho que es una equivocacin que
versa sobre la existencia de la ley que describe una conducta como delictiva; nuestra ley
la denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), tambin denominado error
impropio, es el error en el golpe, que es la desviacin entre lo imaginado por el sujeto y
lo efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona, causando impacto en
otra --error in personae-- art. 21.

d.-

Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber


jurdicamente fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello
aparece la comisin de un delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad de

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 102
quien orden el acto, pero el mandato no debe tener notoria infraccin clara y terminante
de la ley, debido a que si es ilcito, no es obligatorio; debe emanar de una autoridad
superior al que se debe obediencia.
e.

Omisin Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligacin de actuar que


imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente imposibilitado
para hacerlo, quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser legtima
(real) e insuperable que impide el actuar.

15.

La punibilidad y su aspecto negativo


Concepto

Es la abstracta descripcin de la pena que plasma como una amenaza de prevencin general, el
legislador en la ley penal. O sea que es la determinacin de la sancin en la ley penal.

Naturaleza
Pena
Es la real privacin o restriccin de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el rgano ejecutivo
para la prevencin especial, determinada en su mximo por la culpabilidad y en su mnimo por la
personalizacin. O sea que la pena consiste en la ejecucin de la punicin impuesta por el Juez en su
sentencia condenatoria.
Sancin
Variacin de la pena
Privilegio de la pena relativamente indeterminada
Aspecto negativo: excusas absolutorias
Condicionalidad objetiva y su aspecto negativo

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 103

16.

Teora del delincuente


Generalidades
El delincuente
Frecuencia del comportamiento delictivo
Identificacin del delincuente
Concurso de personas

17.

La pena y medidas de seguridad


Teora de la determinacin de la pena

Esta teora indica que en la ley tiene que estar claramente determinada la pena, es decir, que la ley
debe ser concreta indicando la sancin y la pena que se impone para cada delito o falta.
Aplicacin en Guatemala
En Guatemala, se aplican las penas de acuerdo a lo preceptuado en el Ttulo VI (De las Penas)
Captulo II (De la aplicacin de las penas) como lo indica en los Artculos siguientes:
Artculo 62. El autor del delito consumado
Artculo 63. El autor de tentativa y al cmplice del delito consumado
Artculo 64. Al cmplice de tentativa
La penologa. Clasificacin doctrinaria y legal
Clasificacin doctrinaria
-

Por sus consecuencias

Reversible

Por su aplicacin

principal

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 104

accesoria

complementaria

Por su finalidad que persigue

correctiva

intimidatoria o preventiva

eliminatoria

Por el bien jurdico que afecta

Capital

Corporal

Pecuniarias

Laborales

Informantes

Medidas sustitutivas

Condena condicional

Libertad preparatoria

Libertad provisional

Clasificacin legal
-

Penas principales (Art. 41)

La de muerte

La de prisin

El arresto y

La multa

Penas accesorias (Art. 42)

Inhabilitacin absoluta

Inhabilitacin especial

Comiso y prdida de los objetos o instrumentos del delito

Expulsin de extranjeros del territorio nacional

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 105

Pago de costas y gastos procesales

Publicacin de la sentencia y todas aquellas que otras leyes sealen

Medidas de seguridad (Art. 88)

Internamiento en establecimiento siquitrico

Internamiento en granja agrcola, centro industrial u otro anlogo

Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento especial

Libertad vigilada

Prohibicin de residir en lugar determinado

Prohibicin de concurrir a determinados lugares

Caucin de buena conducta

La individualizacin de la pena

Rehabilitacin:

Se entiende la accin y efecto de rehabilitar, es decir, de reponer a una persona en la posesin de lo


que se le haba desposedo.
Para Camarzo, la rehabilitacin es el derecho que adquiere el penado, despus de haber observado
una buena conducta durante cierto tiempo, una vez extinguida su responsabilidad penal, y satisfecha
en lo posible la civil, a que cesen todos los dems efectos de la condena mediante la oportuna
decisin judicial.
Readaptacin:
Si la persona puede recuperarse se va a la readaptacin o reeducacin.

Prevencin general: La pena es til porque cuando est establecido un castigo en


una norma, toda la sociedad se inhibe de cometer el delito.
Esta prevencin busca evitar que se cometan ms delitos mediante la ejemplificacin.
Esta ejemplificacin se dirige a toda la sociedad, no slo a una persona.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 106

Prevencin especial: Tiene como fundamento que el que comete un delito siempre
hay amenaza que cometa nuevos delitos y la pena trata que las personas no cometan
nuevos delitos.
En la prevencin especial, lo que tiene importancia es quin lo hizo no lo qu hizo, o
sea que analiza al autor del delito, las causas antropolgicas y biolgicas.

La pena de muerte a la luz de la Constitucin guatemalteca y tendencias actuales


nacionales e internacionales
Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carcter extraordinario y se aplica solo
por los delitos sealados en la ley, regulados en los artculos 131, 132, 175, 201 y 383 del Cdigo
Penal. La pena de muerte, consiste en la eliminacin fsica del delincuente, debido a la gravedad del
delito cometido y la peligrosidad criminal del mismo. Al respecto de esta pena, se dan argumentos a
favor de que se contina con esta prctica y otros que sea abolido, as:
Teora Abolicionista:
Los exponentes de esta teora, analizan la cuestin desde dos puntos de vista: Moral y Jurdico.
Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impo, al imponerse se arrogan calidades de
omnipotencia divina; es un acto contrario a los principios de la sociabilidad humana; va en contra de
la conciencia colectiva, por el desprecio que se manifiesta al verdugo en forma universal.
Punto de Vista Jurdico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en relacin con ciertos
delincuentes, carece de toda eficacia, debido a que se convierte en un riego profesional; el
espectculo de la ejecucin produce en las masas un estado desmoralizador; su aplicacin es escasa
en proporcin; la pena de muerte es irreparable; carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es
correccional.
Teora Antiabolicionista: Sus argumentos son:

El particular que se defiende legtimamente, puede quitar la vida, el Estado debe


tambin tener igual derecho contra el que le ataca.

Es un procedimiento excelente y nico de seleccin que asegura perpetuamente a la

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 107
sociedad contra el condenado y una saludable mejora de la raza.

Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un ser que le es enemigo.

Es una justa retribucin contra los delitos contra la vida.

La pena de muerte es menos cruel que las privaciones de libertad.

Teora Eclctica:
Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de normalidad, pero si en circunstancias
extremas de descomposicin social, por cuanto la pena capital, constituye un acto de legtima
defensa por parte del poder pblico. Para su aplicacin deben darse los supuestos siguientes:

Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravsimos.

La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del condenado.

Su ejecucin debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente.

No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las almas.

En nuestro pas se sigue la corriente eclctica.

18.

Extincin de la responsabilidad de la pena


Extincin de la responsabilidad penal

Despus que se ha comprobado la existencia de un delito y que se atribuye a una persona


determinada, esta deviene en responsable del mismo y se sujeta a las consecuencias penales y
civiles por la comisin del mismo.
Sin embrago nuestra legislacin considera la extincin del derecho de accin penal (extincin de la
responsabilidad) y la extincin del derecho de ejecucin de la pena (extincin de la pena)

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 108
En la extincin del derecho de accin penal de cuyo ejercicio conforme lo prescribe el art. 24 del C.
Procesal Penal, es titular el Ministerio Pblico, pero que alternativa y eventualmente pueden ejercer
adems, los agraviados y cualquier persona o asociacin de personas cuando se tata de delitos
cometidos por funcionarios o empleados pblicos que hubieren violado Derechos Humanos.
Las causas de extincin de la responsabilidad penal son determinadas circunstancias que
sobrevienen despus de la comisin del delito y anulan la accin penal
Extincin de la pena
Modalidades de la imposicin de la pena
19.

mbito de aplicacin de la ley penal


Aplicacin temporal
Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de explicar el campo
de aplicacin que puede tener la ley penal en un pas determinado. La determinacin del mbito
especial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto de principios jurdicos que fijan
el alcance de la validez de las leyes penales del Estado con relacin al espacio. el mbito especial
de validez de una ley es mucho ms amplio que el denominado territorio, la ley penal de un pas
regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio.

Vigencia y derogacin

Irretroactividad

Retroactividad de la ley favorable

Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia el pasado, a pesar de
que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se haya dictado
sentencia
Principio de territorialidad

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 109
Sostiene que la ley penal debe aplicarse nicamente a los hechos cometidos dentro del los limites
del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la ley penal debe aplicarse a autores o
a cmplices de los delitos, sin importar su condicin de nacional o extranjero, residente o
transente, ni la pretensin punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberana de los
Estados, por lo que la ley penal no puede ir ms all del territorio donde ejerce su soberana
determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.
Extraterritorialidad
Es una partcula excepcin al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal de un pas, si
puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como base los siguientes
principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)

Principio real o de proteccin de intereses

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no puede permanecer
aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el solo hecho de que se realicen
el en extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el ejercicio de la actividad
punitiva esta determinada porque el inters lesionado o puesto en peligro por el delito sea
nacional. Ejemplo: falsificacin de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6
del CP.

Principio de personalidad

La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que la
competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la actualidad
aplicacin cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente nacional no haya sido
penado en el extranjero y que se encuentre en su propio pas. Se fundamenta en una
desconfianza existente respecto de una posible falta de garantas al enjuicia el hecho cometido
por un nacional de un pas extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.

Principio universal

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 110

Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene
validez universal, por lo que todas las naciones tienen derecho a sancionar a los autores de
determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de comisin de delito, ni el inters
jurdico vulnerado, la nica condicin es que el delincuente se encuentre en el territorio de su
Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art 5 inciso 5 del CP.
20.

Lugar de comisin del delito


Teora de la accin
Teora del resultado
Teora de la ubicuidad

Derecho penal internacional

Extradicin

Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro un sujeto a quien se le
atribuye la comisin de un determinado delito para someterlo a la accin de los tribunales de justicia
de ste.
Clases de Extradicin
a.

Extradicin Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al de otro, la entrega de un


delincuente, tambin se le denomina extradicin propia.

b.

Extradicin Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la solicitud de otro,


entrega a un delincuente para que sea juzgado en el pas requirente.

c.

Extradicin Propia.

d.

Extradicin Voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se entrega al gobierno del


Estado que lo busca para someterse a la justicia penal. Extradicin Impropia.

e.

Extradicin Espontnea: Se da cuando el gobierno del Estado donde se encuentra el


delincuente, lo entrega espontneamente sin haber sido requerido para ello con anterioridad.

f.

Extradicin en Trnsito: Es el permiso que concede el gobierno de un Estado para que uno o

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 111
ms delincuentes extraditados pasen por su territorio.
g.

La Re extradicin: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al pas que lo haba
extrado, basndose en que el delincuente cometi un delito en su territorio antes que
cometerlo en el pas que logr primero su extradicin.

Fuentes de la Extradicin
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho Internacional.
a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Cdigo Penal. Art. 8
b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:

Tratados de Extradicin: Consiste en Acuerdos o Convenios que se llevan a cabo entre diferentes
Estados.
Declaraciones de Reciprocidad: Esta se da cuando no hay tratados y se realiza con el requerido a
conceder la extradicin, comprometindose a que cuando exista un caso anlogo se responda de la
misma manera.
Principios que la regulan
.-No entrega de nacionales, salvo pacto de reciprocidad.
.-Se excluye el caso de faltas o contravenciones, solo opera para delitos o crmenes.
.-Se excluye los delitos polticos o comunes conexos.
.-Se excluyen los delincuentes polticos-sociales.
.-Se excluyen los desertores.
.-No aplicacin al extraditado de pena distinta de la ley penal interna.
Principios observados en los tratados internacionales firmados por Guatemala
a.

En cuanto al delito

Si el delito no est contemplado en el tratado, basta con el exilio en que se somete como
pena;

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 112

No se da la extradicin cuando el hecho que se persigue no est considerado como delito en


la Ley Nacional y la de los pases suscriptores;

Son extraditables los procesados por delitos cuya pena sea mayor de un ao de prisin,
generalmente se logra la extradicin por los delitos que atentan contra la vida, la propiedad, el
pudor, la fe pblica, libertad y seguridad individual;

Solo se extraditan por delitos comunes y no por los delitos polticos;

No se concede la extradicin por delitos sociales, o sea los que atentan contra la organizacin
institucional del Estado;

La desercin como delito militar no es extraditable;

No se concede la extradicin por faltas.

b.

En cuanto al delincuente

Por la extradicin se entregan a los autores y cmplices, pero los pases no estn obligados a
entregar sus connacionales;

Los militares no se extraditan por delitos similares a los polticos;

No estn incluidos los delitos polticos.

c.

En cuanto a la pena

No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido condicin de extradicin del


delincuente;

No se concede la extradicin cuando el acusado ha sido absuelto o cuando la accin penal


para perseguir el delito o para ejecutar la pena ya prescribi.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 113

21.

Aplicacin con relacin a las personas

Principio de inviolabilidad

Principio de inmunidad

El antejuicio

Lmites al IUS PUNIENDI del Estado

El IUS PUNIENDI del Estado es la facultad que tiene ste para imponer una pena, sin embargo
existen lmites a esta imposicin del Estado como lo son los:
Lmites materiales

La necesidad de intervencin

El IUS PUNIENDI intervendr cuando no halla otro medio posible como el Derecho Penal, esto quiere
decir que el Derecho Penal es el ltimo recurso que se debe utilizar para resolver cualquier problema.

El bien jurdico

No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurdico. De acuerdo a lo anterior, el


Derecho Penal no puede prohibir ni sealar lo que no se refiere a bienes jurdicos o que los lesionen
si no estn establecidos en la Constitucin o Ley penal.

La dignidad de la persona

El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va dirigido a l y puede ser
objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de prevencin general, como es la
ejemplificacin.
Las penas no puedes ser ni inhumanas ni degradantes.
Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se mide en funcin de la
culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 114

En lneas generales, la proporcin se medira en funcin del bien jurdico afectado.


Degradantes: Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad de la persona. Es independiente
de la personalidad del hombre.
Lmites formales

22

DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA INTEGRIDAD DE LAS


PERSONAS EL DELITO DE HOMICIDIO SIMPLE
GENERALIDADES
Desde el punto de vista de nuestra legislacin definimos el delito de homicidio como la
muerte de una persona causada por otro.
Elementos del tipo de homicidio:

Previa existencia de la vida humana.

El hecho de dar muerte, o sea la supresin de la vida;

La muerte se debe a la culpabilidad del activo, ya sea dolosa o culposa.


Los homicidios realizados con ausencia de dolo o culpa no sern delictivos.

EL BIEN JURDICO TUTELADO


El bien jurdico tutelado es la vida de un ser humano.

ELEMENTOS GENRICOS DE ESTOS DELITOS (SUJETO ACTIVO Y


SUJETO PASIVO)
Sujeto Activo:
Es la persona que realiza la accin u omisin de la que depende la muerte del pasivo.
Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin distincin de
cualidades.

HOMICIDIO SIMPLE
"ARTICULO 123.- * HOMICIDIO.

Comete homicidio quien diere muerte a alguna persona.


Al homicida se le impondr prisin de 15 a 40 aos"

HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIN VIOLENTA


Quien matare en estado de emocin violenta, se le impondr prisin de
dos a ocho aos.
ARTICULO 124.-

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 115

Dentro de las formas del homicidio simple, con penalidad atenuada por la existencia
de la circunstancia calificante de la emocin violenta, aparece la del Artculo 124.
Este es el llamado tambin homicidio pasional, pues toma como gua la emocin
pasional violenta.
Desde luego, la figura queda establecida para todos los casos de emocin violenta,
no solamente para el crimen pasional.
En nuestra jurisprudencia aparece que la
emocin violenta contemplada por el arto. 124 del Cdigo Penal, tipifica nicamente
un delito de homicidio simple, y en el caso de los homicidios calificados, el
aparecimiento de esta circunstancia no desvirta la calificante, y nicamente puede
servir para la atenuacin de la responsabilidad.
Caractersticas del homicidio en estado de emocin violenta.
a. Una alteracin psquica de carcter temporal, que incide sobre la capacidad de
razonamiento del autor sin que se llegue a una causa de inimputabilidad
b. Es indispensable que la causa que produjo la alteracin sea extrema, no buscada
de propsito por el agente, que impida la capacidad de razonar, de prever y de
aceptar el resultado daoso.
c. Que la causa externa se proyecte sobre la culpabilidad disminuyendo la voluntad
criminal del sujeto activo.

HOMICIDIO EN RIA TUMULTUARIA


125.- Cuando riendo varios y acometindose entre s, confusa y
tumultuariamente, hubiere resultado muerte de una o ms personas y no constare su
autor, pero s los que hubieren causado lesiones graves, se impondr a stos prisin
de seis a doce aos.
ARTICULO

No constando quin o quines causaron las lesiones, se impondr a todos los


partcipes prisin de dos a seis aos.
El acto rijoso, es bsicamente una contienda de obra entre ms de dos personas. El acto del
homicidio requiere no solamente la ria, sino que sta sea tumultuaria. El trmino confuso, que
alude nuestro Cdigo equivale a tanto como: mezclado, revuelto, obscuro, dudoso, poco
perceptible, difcil de distinguir; se refiere entonces a que en la ria, participen ms de dos
personas, puesto que as, no ser perceptible un agresor directo. La expresin tumultuaria, se
refiere a un alboroto producido por una multitud, confusin agitada o desorden ruidoso. De tal
manera, lo expresado en nuestra ley, que verdaderamente es un pleonasmo, sirve para indicarnos
que en este tipo de homicidio, hay una confusin tal que no puede determinarse finalmente el autor
del hecho. Nuestra ley comprende dos situaciones:
a. Que no conste el autor de la muerte, pero s,quienes hubieren causado lesiones
graves.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 116
b. Que no conste quin o quines causaron las lesiones
Aparece aqu entonces la responsabilidad correspectiva de los partcipes, pues la
simple intervencin en el tumulto o ria, hace responsables a quienes hallan
intervenido en el tumulto. Es ste pues, un homicidio con mltiples autores, en
defecto de no poderse determinar, por la realizacin de la confusin y el tumulto, quien
es realmente el autor directo del mismo. Los que lesionaron son, no exclusivamente
lesionadores, sino tambin copartcipes en el homicidio.
En este tipo de homicidio existe falta de ubicacin de la voluntad criminal entre los
partcipes de la ria, no es que exista ausencia de dolo, se puede decir que existe dolo
indirecto porque an no persiguiendo la muerte de alguno de los contendientes, los
que rien se lo representan como posible y no se detienen en la ejecucin del acto.
Caractersticas:
a. La existencia de ms de dos personas que actan como sujetos activos y pasivos
simultneamente.
b. Que en la ria los sujetos se acometan entre s confusa y tumultuariamente.
c. Que la confusin en la ria sea de tal naturaleza que sea imposible identificar a los
responsables.
d. Que no se pueda establecer quin o quines de los contendientes causaron las
lesiones que produjeron la muerte.

HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
Quien cometiere homicidio preterintencional, ser sancionado con
prisin de dos a diez aos.
ARTICULO 126.-

El homicidio preterintencional se produce cuando el agente proponindose causar un


mal menor, realiza un homicidio. El sujeto activo deseaba causar un mal, pero no de
tanta envergadura como la muerte que finalmente se produjo. De quedar evidente que
el hecho no se diriga a causar un mal tan grave como el efectivamente causado.
Caractersticas del homicio preterintencional:

La produccin de un resultado daoso ms grave que el querido, que es la


muerte del sujeto pasivo.

El dolo de muerte aqu esta limitado, por cuanto se tena

HOMICIDIO CULPOSO
ARTICULO 127.- Al autor de homicidio culposo se le sancionar con prisin de dos a cinco aos. Cuando el
hecho causare, adems, lesiones a otras personas o resultare la muerte de varios, la sancin ser de tres a ocho
aos de prisin.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 117
Si el delito fuere cometido al manejar un vehculo bajo influencia de bebidas alcohlicas, drogas txicas o
estupefacientes, que afecten la personalidad del conductor o con temeridad o impericia manifiestas o en forma
imprudente o negligente en situacin que menoscabe o reduzcan su capacidad mental, volitiva o fsica, se
impondr al responsable el doble de la pena que le correspondera en caso de no existir alguna de estas
circunstancias.
Si el delito se causare por pilotos de transporte colectivo en cualquiera de las circunstancias relacionadas en el
prrafo anterior, ser sancionado con prisin de diez a quince aos.

El prrafo primero del artculo citado se adecua y constituye el supuesto jurdico genrico del tipo;
en ese caso no interesa a la ley el medio utilizado para su comisin. En nuestro medio es frecuente,
y vamos a insistir en esto al hablar de las lesiones, identificar como culposo todo suceso del trnsito
de vehculos en que se lesionan la vida o la integridad corporal. Sin embargo, para la ley, son
idneos todos los medios con los cuales se puede verificar la muerte, y que sean susceptibles de ser
utilizados culposamente. En cuanto al segundo y tercer prrafo del texto citado, la ley selecciona
el medio y una determinada conducta del sujeto activo del delito. El medio que escoge la ley es
material, o sea, ocasionar la muerte culposamente al manejar vehculo en estado de ebriedad. En
tales circunstancias, la razn que induce al legislador a tachar de negligente o imprudente una
conducta en la que eventualmente hay una causa de dao contenida en aqulla.
Sujetos de la infraccin.
En lo referente al prrafo primero del texto legal, el sujeto activo puede ser cualquiera. En el
segundo y tercer prrafo se seala un sujeto activo determinado: el conductor de vehculo en estado
de ebriedad. Sujeto activo es el conductor, no sus acompaantes an cuando se hallaren tambin
bajo influencia de bebidas alcohlicas, a menos que realizaren tambin actos de conduccin.
Aqu es necesaria la acotacin al texto legal. Nos exige un estado de ebriedad, que consiste en el
estado que alcanza el individuo que habindo ingerido alcohol etlico y habindolo absorbido en su
torrente circulatorio, causa ya, alteraciones psquicas, neurolgicas, sensoriales, motoras y
generales. De manera que no es suficiente, como requiere otro tipo penal (arto. 157) que se
conduzca bajo efectos alcohlicos, lo cual es diferente y deber quedar plenamente establecido para
responsabilizarse a una persona por este delito.
Elementos del delito.
a. Se requiere un resultado material, la muerte de una persona, no causada de propsito por el
agente, pero s previsible, a diferencia del homicidio doloso en la ausencia del animus
necandi.
b. El acto inicial ha de ser lcito.
c. Se requiere una determinada conducta del agente. Ebriedad.

INDUCCIN O AYUDA AL SUICIDIO


Quien indujere a otro al suicidio o le prestare ayuda para cometerlo, si
ocurriere la muerte, se le impondr prisin de cinco a quince aos.
ARTICULO 128.-

Si el suicidio no ocurre, pero su intento produce lesiones de las comprendidas en los


artculos 146 y 147 de este Cdigo, la pena de prisin ser de seis meses a tres aos.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 118
El Cdigo Penal se refiere a dos supuestos:

a. Quien induce a otro al suicidio;


b. Quien le preste ayuda para cometerlo.
En el primer supuesto estamos ante el caso de excitar, instigar al suicidio. En el segundo equivale,
a prestar auxilio, prestar medios tales como armas, veneno o cualquier otro gnero de cooperacin,
auxilio intelectual, como indicaciones acerca del modo de ejecutar el suicidio, de servirse del arma,
etc.
Inducir equivale entonces, a tanto como despertar en otro el nimo suicida hasta
entonces existente.
Esta incriminacin es sumamente peligrosa por subjetiva,
puesto que la induccin es sumamente peligrosa por subjetiva, puesto que la
induccin es sumamente difcil de quedar fincada en bases materiales, ya que puede
perpetrarse por simple sugestin, una representacin exagerada de los males o
peligros que aquejaran a la vctima o por consejos, y debe prevenirse tambin por la
colindancia tan prxima que tiene el nimo en el sujeto activo, no se cometera, y
que queda librado siempre a la conviccin subjetiva del juez.

EL INFANTICIDIO
La madre que impulsada por motivos ntimamente ligados a su estado,
que le produzcan indudable alteracin squica, matare a su hijo durante su nacimiento
o antes de que haya cumplido tres das, ser sancionada con prisin de dos a ocho
aos.
ARTICULO 129.-

En el Cdigo Penal de 1936 se sancion el infanticidio honoris causa, esto es, el


realizado por la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos maternos para
ocultar la deshonra de su hija. En la legislacin actual priva la tsis del infanticidio
determinado por motivos psicopatolgicos, que es, desde luego, ms amplia que la del
Cdigo Penal anterior. Se refiere a la madre, como sujeto activo nico y determinado,
que da muerte a su hijo, en el momento de su nacimiento o antes de que haya
cumplido tres ds, siempre que haya sido impulsada por motivos ntimamente ligados
a su estado, que le produzcan indudable alteracin psquica (Arto. 129). En este caso
existen elementos constitutivos del hecho que deben delinearse:
a)

El hecho constitutivo de dar muerte al nio en el momento de su nacimiento


o dentro de los tres das de ocurrido el mismo.

b)

El sujeto activo en este delito es determinado. Slo puede serlo la madre, y


siempre que se evidente que fue impulsada por motivos ntimamente ligados a su
estado, los cuales le produjeron indudable alteracin psquica.

c)

Elementos normativos temporales. La referencia a los tres das del


nacimiento, es un criterio netamente emprico; en algunas otras legislaciones
dicho trmino es diferente, cinco das, por ejemplo. Sin embargo, si la muerte se
produce despus del referido trmino, la incriminacin sera distinta.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 119
d)

Elementos psicopatolgicos. La expresin Indudable alteracin psquica


es realmente amplia. Tal y como lo presenta nuestro Cdigo, el dolo de muerte
(animus necandi)se encuentra limitado o disminuido en la madre por dos
circunstancias:
que la madre sufra o tenga impulsos motivados por el embarazo o
alumbramiento;
que estos impulsos le produzcan alteracin psquica y como
consecuencia se produzca la muerte de su hijo.

El sujeto pasivo aqu slo puede ser un nio a quien la madre da muerte durante su
nacimiento y hasta los tres das de nacido (72 horas).

SUPOSICIN DE MUERTE
Quien maliciosamente se hiciere pasar por muerto o conociendo la
existencia de proceso instruido con ocasin o con motivo de su fallecimiento, no se
manifestare, ser sancionado con prisin de uno a cinco aos.
ARTICULO 130.-

Analizando el contenido del artculo 130que indica, que este hecho consiste en
hacerse pasar por muerto, maliciosamente, o bien conociendo la existencia de
proceso instruido con ocasin o motivo de su fallecimiento no se manifestare, nos
encontramos ante una incriminacin que se coloca entre los delitos que atentan contra
la vida, y sin embargo, no existe lesin o puesta en peligro de ninguna vida.
Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace pasar por muerta, no hay
realmente un sujeto pasivo determinado; el pasivo en todo caso tendra que ser el
Estado, nicamente, pues con el hecho se realiza una simulacin del hecho que da fin
a la vida, como es la muerte.

HOMICIDIOS CALIFICADOS
La aparicin de circunstancias calificativas al momento de la comisin del homicidio
han dado lugar a los homicidios calificados.

EL PARRICIDIO
Quien conociendo el vnculo, matare a cualquier
ascendiente o descendiente, a su cnyuge o a la persona con quien hace vida
marital, ser castigado como parricida con prisin de 25 a 50 aos. Se le
impondr pena de muerte, en lugar del mximo de prisin, si por las
circunstancias del hecho, la manera de realizarlo y los mviles determinantes,
se revelare una mayor y particular peligrosidad en el agente.
"ARTICULO 131.- * PARRICIDIO.

A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podr


concedrseles rebaja de pena por ninguna causa"

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 120
Podemos indicar que los elementos son los siguientes:
1.
Sujeto Activo:
Lo ser nicamente quien este vinculado con el pasivo en la relacin a que
se refiere la ley.
2.
Sujeto Pasivo:
El ascendiente, descendiente, cnyuge o conviviente del activo, elemento
subjetivo del tipo, quien le da muerte.
3.
Elemento Interno:
El conocimiento por el sujeto activo de la relacinque le une con el pasivo,
como ascendiente, descentiente, marido o mujer, o conviviente.
Se requiere siempre un actuar doloso, y al dolo aqu referido se ha llamado
dolo duplicado en razn de que se quiere privar de la vida no a un hombre
cualquiera sino a una persona con quien se tiene un nexo, que la poltica
criminal del Estado se interesa en proteger con especialidad.
4.

Elemento Material:
La materialidad del hecho es dar muarte a una persona, que como ya
vimos est calificada por el vnculo anteriormente relacionado. Elemento
constitutivo es no solamente dar muerte, sino la existencia del vnculo ya
referido, consecuentemente:
Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la relacin a que se
refiere la ley, el resultado previsto en la ley, queda incluido dentro del
homicidio.
Si la relacin de parentesco o de convivencia existe pero no es conocida
por el activo, el resultado es tambin un delito de homicidio.
Si la relacin consagunea o de convivencia existe, pero el activo causa
la muerte del pasivo culposamente, no existir parricidio sino un
homicidio culposo.

EL ASESINATO
"ARTICULO 132.- * ASESINATO.

Comete asesinato quien matare a una

persona:
1)

Con alevosa

2)

Por precio, recompensa, promesa, nimo de lucro

3)

Por medio o en ocasin de inundacin, incendio, veneno,


explosin, desmoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio
que pueda ocasionar gran estrago.

4)

Con premeditacin conocida

5)

Con ensaamiento

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 121
6)

Con impulso de perversidad brutal

7)

Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para


asegurar sus resultados o la inmunidad para si o para
coparticepes o por no haber obtenido el resultado que se
hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible.

8)

Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.

Al reo de asesinato se le impondr prisin de 25 a 50 aos, sin


embargo se le aplicar la pena de muerte en lugar del mximo de
prisin, si por las circunstancias del hecho y de la ocasin, la manera
de realizarlo y los mviles determinantes, se revelare una mayor
particular peligrosidad del agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podr
concedrsele rebaja de pena por ninguna causa"
Consiste en dar muerte a alguna persona en cualquiera de las circunstancias
establecidas en el artculo 132 del Cdigo Penal, o sea con alevosa,
recompensa, promesa o nimo de lucro, por medio o con ocasin de
inundacin, incendio, veneno, explosin, demoronamiento, derrumbe de edificio
u otro artificio que pueda ocasionar gran estrago, con premeditacin conocida,
con ensaamiento, con impulso de perversidad brutal y tambin para preparar,
facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la
impunidad para s o para sus copartcipes o por no haber obtenido el resultado
que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible, o con fines
terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.
Elementos:
Bsicamente en el asesinato existe el elemento que tambin es fundamental en
el homicidio,como es la privacin de la vida de un hombre por otro,
agregndose como elemento, la existencia de las cualificantes que se
encuentran en el hecho, de las sealadas por la ley.
Calificativas del asesinato:
1.
Premeditacin:
los elementos de la premeditacin son:
a) Tiempo ms o menos largo entre la resolucin y la ejecucin;
b) Reflexin fra y madura de la decisin.
Hay premeditacin conocida cuando se demuestre los actos externos
realizados revelen que la idea del delito surgi en la mente de su autor, con
anterioridad suficiente a su ejecucin, para organizarlo, deliberarlo o
planearloy que, en el tiempo que medi entre el propsito y su realizacin,
prepar stay la ejecut fra y reflexivamente (Artculo 27 inciso 3 Cdigo
Penal)

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 122
Los elementos arriba indicados son inseparables, pues no es suficiente la
demostracin de que el delito se efectu despus de cierto tiempode que el
agente lo resolvi, sino que es necesario que haya existido un clculo
mental fro y reflexivo; ello pudiera observarse por ejemplo en el caso de la
persona que fuera de s es impulsada por la clera que le da la agresin
sexual a su hija, va en busca de un arma y regresa a matar al violador; si
existe el intervalo de tiempo entre la voluntad y la ejecucin pero dentro de
ese tiempo no ha existido un examen calculado y sereno de las
circunstancias, o como dice nuestra ley, no se revele que la idea del delito
surgi antes en la mente del autor, no habr premeditacin.
2.

La Alevosa:
El Cdigo Penal en el Artculo 27 inciso 2 dice: ALEVOSIA 2. Ejecutar el
hecho con alevosa. Hay alevosa, cuando se comete el delito emplea
medios modos o formas, que tiendan directa o especialmente a asegurar
su ejecucin, sin riesgo que proceda de la defensa que pudiera hacer el
ofendido, o cuando ste, por sus condiciones personales o por
circunstancias en que se encuentra, no pueda prevenir, evitar el hecho o
defenderse.
En la legislacin mexicana,al igual que la argentina y la nuestra, no se
requiere que exista premeditacin para que haya alevosa.
Elemento importante del concepto, es el riesgo que puede correr el
agresor, ste es el extremo psicolgico caracterstico de la alevosa, ya que
el sujeto espere el momento o lo aproveche, debe ser para actuar sin
riesgo.
As pues cuando se habla de alevosa se comprenden varios aspectos: el
acecho, la emboscada, el ataque artero, la insidia, y la prodicin.
La doctrina suele dividir la alevosa en dos grandes grupos:
Alevosa Moral:
Cuando la ocultacin que el delincuente hace, es de su intencin criminal,
como cuando antes del ataque se finge amistad o se disimula la enemistad
(por lo cual antiquamente se denomin proditorio al homicidio cometido a
traicin); y
Alevosa Material:
Corresponde al ocultamiento fsico, ya sea del acto o del cuerpo.
La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a
circunstancias del ofendido: se da, cuando el ofendido por sus condiciones
personales o por circunstancias en que se encuentre, no pueda prevenir,
evitar el hecho o defenderse, con lo cual hay una referencia genrica a

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 123
quien se encuentre en situacin de indefensin, como los casos de dar
muerte a quien se encuentra dormido, o a un recien nacido.
3.

Por precio, recompensa o promesa:


Es el crimen cometido por sicarios. Supone la intervencin de dos personas
y un objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se recompensa la
accin o se promete recompensar. En este acto casi no es posible indicar la
ausencia del elemento premeditacin. Se seala como elemento
preponderante, el estado objetivo de indefensin de la vctima: si es difcil
en s precaverse del enemigo que premedita la ofensa, lo es an ms de
un tercero, a quien muchas veces la vctima ni siquiera conoce.

4.

Con
ocasin
de
inundacin, incendio, veneno, explosin,
desmoronamiento, derrumbe de edificiou otro artificio que pueda ocasionar
gran estrago:
Realmente estas formas especficas llevan intrnsecamente alguna
expresin de la alevosa, y en algunas ocasiones de premeditacin, pues es
indudable la frialdad de nimo de quien da muerte a una persona con tal
formas.

5.

Enseamiento:
Para los efectos penales, el ensaamiento consiste en aumentar
deliberadamente los efectos del delito, causando otros innecesarios para su
realizacin o emplear medios que aadan la ignominia a la accin delictiva.
El diccionario de Derecho Usual nos refiere que ensaarse es deleitarse o
complacerse el causar a la vctima de un crimeno al enemigo ya rendido, el
mayor dao y dolor posibles, an innecesarios para su muerte, a fin de
prolongar su agona y hacerla ms cruel, en general se refierea todo mal
fsico innecesario infringido al sujeto pasivo.

6.

Con impulso de perversidad brutal:


En este aspecto, la ley puede referirse tanto al homicidio ejecutado sin
causa alguna como al ejecutado mediante corrupcin moral o haciendo gala
de degeneracin o depravacin sexual. En el primer caso estamos frente al
llamado delincuente nato. En el segundo caso, estamos ante aquellos
casos revelarores de grave vicio o anormalidad en el sujeto activo (se trata
de un homicidio sdico, horrible contubernio entre la sangre y el goce
sexual).

7.

Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar


sus resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber
obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho
punible:

Aqu hay varias calificantes

Preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus


resultados. En este caso la muerte del pasivo sirve de medio para

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 124
cometer otro hecho. Ocultarlo o asegurar sus resultados, como quien
para asegurar un robo mata al pasivo;
Tambin se realiza para asegurar la impunidad o la de los copartcipes,
es decir, para no dejar huellas del hecho; y
Por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar
el otro hecho punible. De tal manera que efectivamente se da un
concurso de delitos, en una misma figura, pues para cometer elhecho se
da muerte, o bien para asegurarse impunidad, o bien por no haberse
obtenido el resultado propuuesto de antemano.

EJECUCIN EXTRAJUDICIAL
Comete el delito de ejecucin
extrajudicial, quien por orden, con autorizacin apoyo o aquiescencia de
autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o ms
personas, por motivos polticos; en igual forma comete dicho delito el
funcionario o empleado pblico, perteneciente o no a los cuerpos de seguridad
del Estado, que ordene, autorice apoye d la aquiescencia para la comisin de
tales acciones.
"ARTICULO 132.- *-BIS-. EJECUCIN EXTRAJUDICIAL.

Constituye delito de ejecucin extrajudicial, la privacin de la vida de una o ms


personas, an cuando no medie mvil poltico, cuando se cometa por
elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, cuando acten arbitrariamente o acten con abuso o exceso de fuerza.
Igualmente cometen delito de ejecucin extrajudicial, los miembros o
integrantes de grupos o bandas organizadas con fines terroristas, insurgentes ,
subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando como resultado de su
accionar resultare la muerte de una o ms personas.
El reo de ejecucin extrajudicial ser sancionado con prisin de veinticinco a
treinta aos.
Se impondr la pena de muerte en lugar de mximo de prisin, en cualesquiera
de los siguientes casos.
a) Cuando la vctima sea menor de doce aos de edad o persona mayor de
sesenta aos.
b) Cuando por circunstancias del hecho o de la ocasin, la manera de realizarlo
y los mviles determinantes, se revelare una mayor peligrosidad del agente."
Este hecho consiste en privar de la vida a una o ms personas por motivos
polticos con orden, autorizacin, apoyo o aquiescencia de las autoridades del
Estado. Tambin comete este delito el funcionario o empleado (perteneciente o
no a cuerpos de seguridad) que ordena, autoriza o apoye o de la aquiescencia
para la comisin de dichas acciones.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 125
El delito se comete aun cuando no medie mvil poltico, cuando se realiza por
elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, si lo realizan arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza.
As tambin los miembros integrantes de grupos o de bandas con fines
terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo.

EL ABORTO
CONCEPTO
ARTICULO 133.-

Aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier


momento de la preez.
Conceptos de la palabra aborto:
Concepto Obsttico:
Es la expulsin del producto de la concepcin cuandono es viable o sea hasta el
final del sexto mes del embarazo, y llaman a la expulsin en los ltimos tres
meses, parto prematuro.
Concepto Mdico Legal:
La medicina legal limita la nocin del aborto a aquellos casos que pueden ser
constitutivos de delito, o sea, solamente los abortos provocados,
independientemente de la edad cronolgica del fetoo de su aptitud para la vida
extrauterina.
Concepto Estrictamente Legal:
Las legislaciones se dividen en dos vertientes respecto al aborto:
1.
Algunas definen o reglamentan este delito atendiendo por tal, la maniobra
abortiva (aborto propio), sin atender a que tenga o no por resultado la
muerte del feto.
2.
Otras, como la mexicana y la nuestra, definenel delito por su consecuencia
final, o sea, la muerte del feto (aborto impropio o feticidio).
TEMA 24
DE LOS DELITOS CONTRA LA LlBERTAD y SEGURIDAD SEXUAL
Concepto: En trminos generales en los delitos contra la libertad y seguridad sexuales el hecho consiste
en atentar contra la libertad y seguridad que en materia ertica tienen las personas. Tambin aparecen
atentados contra el pudor en materia sexual.
CARACTERES:
a) La accin preponderante en el hecho que es de materia sexual, y atenta contra la libertad o seguridad
en tal sentido. No basta que haya existido en la accin un antecedente de tipo sexual, sino que se
requiere acciones directas encaminadas a limitar o lesionar la libertad o seguridad, a travs de actos
manifiestamente lbricosomticos ejecutados en el cuerpo de la persona ofendida.
b) Que la accin de finalidad ertica ejecutada sobre el pasivo produzca inmediatamente un dao o un
peligro al bien Jurdico protegido, que en estos casos es la libertad y seguridad en cuanto a la
determinacin sexual, as como el pudor o recato en materia sexual.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 126
Denominaciones: Estos delitos han sido objeto de diferetes denominaciones a travs del tiempo y de las
diferentes legislaciones; el espaol" delitos contra la honestidad" ttulo que segn Cuello Caln, se
emplea como equivalente a moralidad sexual(I), y que se encontraba en nuestra legislacin penal
anterior. En la actual se denominan con mejor tcnica "Delitos contra la Libertad y Seguridad Sexuales
y el Pudor".
Clases: Los delitos que en el Cdigo Penal vigente incluye en el ttulo III. con carcter de sexuales son
los siguientes:
1.Violacin, en sus formas propia e impropia (artculo 173 a175)
2. Estupro (artculos 176 a 178)
3. Abusos Deshonestos (artculo 179, 180)
4.Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual
(artculos 181 a 187)
5. Corrupcin de menores (artculos 188 a 190)
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufianera. trata de personas. Exhibiciones Obscenas. Publicaciones y
Espectculos Obscenos (artculos 191 a 196)
Necesidad de no Confundir las Anomalas o Anormalidades Sexuales con los Delitos Sexuales: La
descripcin que hace la ley sobre los delitos sexuales. no puede coincidir con las anormalidades,
aberraciones o desviaciones sexuales. salvo algunos casos; por ejemplo: I. En cuanto a la frigidez en el
campo sexual. esta no es relevante para el Derecho Penal. Pero si lo es la hiperestesia sexual, la
exacerbacin en sus grados de satiriasis o ninfomana, que puede conducir a la persona que tiene un
furor lbrico de los descritos a perturbar el orden jurdico mediante hechos delictivos, como atentados
al pudor, estupros o violaciones. En cuando al homosexualismo, esta ha sido una de las perturbaciones
sexuales ms discutidas, especialmente en el Derecho Penal. En los pases de tradicin latina, como el
nuestro, ha existido indiferencia ante el problema, salvo cuando los actos de sodoma "se realizan con
empleo de fuerza fsica o intimidacin moral, o cuando se practican en menores, constituyendo as
pederastia".
* EL RGIMEN DE ACCIN: El Cdigo Penal establece: ARTICULO 197.- Los delitos
comprendidos en los captulos I, II, III y IV anteriores, sern perseguibles, nicamente
mediante denuncia del agraviado, de sus padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores o,
en su caso, del Ministerio Pblico, aunque no formalicen acusacin.
Sin embargo, sern perseguibles por accin pblica:
1. Si la persona agraviada careciere por su edad o por cualquier otra circunstancia, de capacidad para acusar, no
tuviere representante legal o no estuviere bajo custodia o guarda.

2. Si el delito fuere cometido por el padre, la madre, el tutor o la persona encargada por ley
o de hecho, de la guarda o custodia del ofendido.
3. En caso de violacin o de abuso deshonesto violento, si la vctima fuere menor de quince aos o se
encontrare, en el momento del hecho, en situacin de trastorno mental.

EL PERDN EXPRESO Y PRESUNTO DEL OFENDIDO O DE SU REPRESENTANTE


LEGAL:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 127
Perdn de la Parte Ofendida: En los delitos de violacin, estupro, abusos deshonestos y rapto, el perdn
de la parte ofendida extingue la responsabilidad. operando expresamente el perdn corriente o expreso.
(artculo 106) y el perdn presunto. que consiste en el matrimonio de la vctima con el ofensor (artculo
200), siempre que sea mayor de 12 aos y con previa aprobacin del Ministerio Pblico.
ARTICULO 106.- El perdn del ofendido extingue la responsabilidad penal y la pena si ya se hubiere

impuesto, por delitos solamente perseguibles mediante denuncia o querella.


En los delitos cometidos contra menores o incapacitados, el tribunal podr rechazar la eficacia del
perdn otorgado por los representantes de aqullos, ordenando la continuacin del proceso o el
cumplimiento de la condena, a solicitud o con intervencin del Ministerio Pblico.

LAS PENAS PARA LOS COMPLICES DE ESTE DELITO:


Autores y Cmplices: De acuerdo con el artculo 199, se equipara a la calidad de autores, a quienes
cooperan en los delitos de violacin, estupro, abusos deshonestos y rapto, corrupcin de menores y
contra el pudor. siendo ascendientes. tutores. protutores. Albaceas, maestros o actan con abuso de
autoridad o confianza.
ARTICULO 199.- Los ascendientes, tutores, protutores, albaceas, maestros o cualesquiera otras

personas que, con abuso de autoridad o de confianza, cooperen como cmplices a la perpetracin
de los delitos de violacin estupro, abusos deshonestos, rapto, corrupcin de menores o delitos
contra el pudor, sern sancionados con las penas corresponden a los autores.

LA VIOLACIN

Breve historia: 'El Derecho Romano no estableci una categora diferenciada para la violacin.
sancionndola como especie de los delitos de coaccin, y a veces, de injuria", Dentro de estos delitos
sexuales. Se sancionaba con la pena de muerte el estupro violento.
El Derecho Cannico consider violacin la desfloracin de una mujer contra o sin su voluntad. En los
cdigos penales contemporneos, la infraccin a que nos referimos sigue castigndose con el mximo
rigor. llegndose. en nuestra legislacin a sancionar
uno de los casos de violacin (artculos 175), con la pena de muerte.
En la actual legislacin se sigue utilizando la palabra yacer como sinnimo de acceso sexual. En
trminos generales. la doctrina actual acepta que la imposicin de la cpula sexual sin consentimiento
de la ofendida, ya sea por medio de la "coaccin fsica o la intimidacin moral, es lo que tanto en la
historia de las instituciones penales como en la doctrina y en las legislaciones contemporneas
constituye la esencia del verdadero delito sexual de violacin. El bien jurdico objeto de la tutela penal
en este delito concierne primordialmente a la libertad sexual contra la que el ayuntamiento impuesto
por la violencia constituye el mximo ultraje, ya que el violador realiza la fornicacin sea por medio de
la fuerza material en el cuerpo de la ofendida "anulando as su resistencia (violencia fsica), o bien, por
el empleo de amagos, constreimientos psquicos o amenazas de males graves que, por la intimidacin
que producen o por evitar otros daos le impiden resistir (violencia moral, metus) .Tanto en la violencia
fsica como en la moral. la vctima sufre en su cuerpo el acto sexual que realmente no ha querido.
ofendindose as el derecho personal a la determinacin de su conducta en materia ertica. Adems. en
la violacin se contempla una de las infracciones de naturaleza compleja ms grave, la utilizacin de
medios coactivos dispositivos, al dao causado, especficamente contra la libertad sexual. Se suman
otras ofensas a diversas categoras de bienes jurdicos que pueden resultar comprometidos o daados;
estos ataques se manifiestan en forma de amenazas, injurias, intimidaciones, golpes, privacin violenta
de la libertad fsica. asalto. lesiones o ms o menos graves, y an homicidio".

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 128
Modalidades: En nuestra legislacin aparecen claramente definidas dos: modalidades de violacin; la
comn, o sea la ejecutada en todo caso inmediante violencia, y la denominada doctrinalmente violacin
presunta o delito equiparado a la violacin, consistente en el acceso sexual con personas incapacitadas
para resistir el acto por enfermedades de la mente o en el cuerpo, por su corta edad, o por semejantes
condiciones de indetensin. Como estas hiptesis delictivas no implican para su existencia el uso de
violencia. ms bien constituyen un delito especial provisto de su propia descripcin legislativa y
distinto a la verdadera violacin, su nombre adecuado -dice Gonzlez de la Vega, debe ser el de delito
que se equipara a la violacin o violacin impropia. Nuestra ley hace referencia a esta modalidad
mencionada
ltimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
ELEMENTO DE LA VIOLACION PROPIA:
a) El elemento material puede a su vez estar integrado por los siguientes: I: Una accin de yacer con
mujer. El yacimiento sin dichas connotacin no tiene significado penal en nuestro medio. A diferencia
de otras legislaciones que estiman como violacin el acceso violento con persona de cualquiera de los
dos sexos. El yacimiento, se refiere, en nuestra ley, al acceso sexual normal. Nuestro legislador emple
la palabra yacer, tomndola de la legislacin anterior, como significando por la de acceso sexual;
fisicamente se caracteriza por la intromisin sexual del hombre hacia la mujer; as pues. no quedan
comprendidos aqu los ayuntamientos homosexuales. Tampoco es relevante para la consumacin del
delito, que el acto sexual se agote plenamente con el derrame seminal o el orgasmo femenino. El dao
que sufre la ofendida en su libertad sexual existe, an cuando su violador haya realizado la totalidad
sexual existe, an cuando su violador haya realizado la totalidad del acto. o bien, lo haya interrumpido.
No tiene tampoco que ver, para la determinacin de este delito, que a consecuencia del mismo se haya
originado la preez de la violada. Consecuentemente: en el delito de violacin el elemento "yacer"
consiste en una relacin sexual usando violencia, independientemente de su pleno agotamiento fisico o
que el acto se haya interrumpido, con independencia tambin de consecuencias posteriores a la cpula.
El momento consumativo entonces es el de la penetracin viril. no importando incluso que despus de
ella la mujer se abandone.
a.2: La accin debe ser violenta. El elemento fundamental del delito es la violencia. pudiendo ser fsica
o moral. La violencia fisica es la fuerza material que se emplea para cometer el hecho, es decir, la
fuerza material aplicada directamente sobre el cuerpo de la vctima, fuerza que vence cualquier intento
de resistencia y la obliga a recibir una relacin sexual que no quera.
Algunos autores plantean dudas acerca de la posibilidad de que sin utilizacin de armas, instrumentos o
acompaantes, un solo varn de fuerzas normales pueda violentar a una mujer tambin normal, pero, la
fuerza fisica, de alguna manera implica, en el momento, cierta fuerza moral que puede causar
igualmente una impresin moral en la mujer sujeto pasivo, Carrnca, "observa que la violencia debe ser
ejecutada sobre la persona y precisamente sobre la persona misma de la que se quiere abusar. No habr
violencia carnal cuando se violentasen cosas para llegar a la mujer anuente Empero, es de advertir, los
actos violentos ejercitados en tercera persona allegada a la vctima por el parentesco o en el afecto
pueden integrar casos de violencia moral". Debe sealarse que la violencia puede consistir en otras
formas delictivas como ataques corporales, disparos, etc., y en cuanto a la concurrencia de la violacin
con el homicidio, nuestra ley acepta la hiptesis de la unidad del acto, ya que si la muerte resulta de la
violacin o con motivo de ella, no hay un delito diferente, sino una penalidad agravada (artculo 175).
Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos formas de violencia: la fsica y la
psicolgica o moral. La primera como se dijo, es manifestacin de la fuerza. La segunda es
intimidacin; su esencia consiste en causar o poner miedo en el nimo de una persona o en llevar a ella
una perturbacin angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenace o se finja.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 129
En la violacin puede consistir en constreimientos psicolgicos, ana1agos de daos, de tal manera que
por el temor que causan impiden resistir.
Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando concurre hipnosis. narcosis o
privacin de razn o de sentido. ya sea que el sujeto activo provoque la situacin o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito est integrado por conocer que se acta contra
la voluntad de la violada y el querer emplear violencia para el yacimiento. Delito doloso.
Sujetos de Hecho: En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un hombre. no descartndose la
posibilidad de que la mujer pueda actuar como ta1, en caso de coparticipacinen el hecho (articulo 36
del Cdigo Penal), pero bsicamente el hecho se caracteriza por una actividad viril.
En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra legislacin. ha de ser siempre una mujer.
no importando que sea mayor de edad o menor, casada o soltera, viuda, doncella o prostituta. En efecto,
Cuello Caln manifiesta que la mujer puede ser sujeto pasivo de este delito, "sea virgen o desflorada.
casada o soltera de buena o mala fama, incluso una prostituta"; y Groizard refirindose a la legislacin
espaola, indica que: "En la violencia ejercida sobre la meretriz se encuentran reunidas todas las
condiciones necesarias para la imputacin del delito".
Delito Equiparado a la Violacin o Violacin Impropia:
La accin en este delito consiste en tener acceso con personas incapacitadas (mujeres siempre), para
resistir psquica o corporalmente al acto, debido a enfermedades de la mente o del cuerpo, a la corta
edad (menores de 12 aos en cualquier caso), o a anlogas condiciones de indefensin de la vctima.
Tales acciones no implican realmente la existencia de violencia, y consecuentemente no son
propiamente violaciones. La doctrina generalmente no son propiamente violaciones. La doctrina
generalmente aceptada en la actualidad indica que se trata de un delito especial. autnomo en su
descripcin legislativa, provisto de sus propios elementos. manifestando que su nombre adecuado ha de
ser violacin impropia o delito que se equipara a la violacin; nuestra ley se refiere a dicho delito en el
articulo 173. incisos 2 y 3.
LOS ELEMENTOS DE DELITO SON:
a) Una accin de yacer o realizar conjuncin sexual con mujer;
b) Debe ser una de las indicadas en el articulo 173, incisos 2.
y 3., o sea, que la mujer se encuentre privada de razn 0 de sentido o incapacitad para resistir, o bien
que se trate de mujer menor de 12 aos.
Modalidades: Las modalidades que aparecen son:
a) Mujer menor de 12 aos: en los casos de que nias menores de esta edad, prestan su voluntad para el
ayuntamiento sexual, se presume que su temprana edad no les permite conocer los alcances de la
relacin sexual.
b} Mujer que est privada de razn o de sentido o incapacitada para resistir. No interesa en este caso
que la mujer privada de razn preste o no su consentimiento, porque el estima que no estn aptas
jurdicamente para hacerlo. Tambin queda comprendida en esta modalidad la cpula sexual del
hombre con mujer privada de sentido por causa psquica, txica o patolgicas, como desfallecimientos
o desmayos producidos por extrema debilidad, el letardo o sueo; la narcosis, la hipnosis e incluso el
sueo provocado por ebriedad.

EL ESTUPRO MEDIANTE INEXPERIENCIA, ABUSO DE CONFIANZA Y ENGAO

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 130
Evolucin del Concepto: A travs del tiempo, la conceptualizacin del estupro ha variado. Como
veiamos en la parte historica. "La palabra estupro, dice Caitara. ha, sido empleada con significaciones
sustancialmente diversas: En el sentido figurado, preferido por los oradores y los poetas. serva para
expresar cualquier aptitud; en el lenguaje jurdico tuvo un sentido amplsimo destinado a significar
cualquier concbito venreo, comprendiendo asi al adulterio, y finalmente, la palabra se restringi para
indicar el concbito con persona libre. de vida honesta. siendo este el significado que ms
generalmente se le atribuy sin que faltasen quienes la usasen en sentido muy reducido para el caso de
desfloramiento de virgen, distinguindose as entre el estupro propio y el impropio consistiendo el
primero en la desfloracin"
Actualmente se considera. que el estupro consiste en la conjuncin sexual natural. obtenida por un
hombre. sin violencia y por medios fraudulentos o de maliciosa seduccin con mujeres muy jvenes,
no vinculadas al sujeto en matrimonio, y de conducta sexual honesta. Por tal razn "en las legislaciones
penales modernas se acuerda proteccin especial para las mujeres de corta edad. Respecto de los actos
de ayuntamiento sexual ralizados en sus personas, aunque sea con su consentimiento y sin el empleo
de violencia. En las diversas legislaciones, varia la edad de la mujer sea la de cmo lmite mximo
contra estos actos de yacimiento no violentos; virginidad, que los vocablos mujer honesta. pues sta
puede serio sin necesidad de que sea fisicamente virgen.
Clases: Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de
estupro:
1 .Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor comprendida entre 12 y l8 aos.
2. Mediante engao o mediante promesa de falsa de matrimonio con mujer comprendida entre 12 y 18
aos.
3. Forma agravada: Cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley de la estuprada o encargado
de educacin. custodia o guarda exceptundose los parientes relacionados en el artculo 257 del Cdigo
Penal.
Elementos del Delito: Del anlisis de los artculos 176 y 177 que contienen el concepto legal del delito,
podemos extraer los siguientes elementos.
a) Acceso Camal
b) Con menor de 18 y mayor de 12 aos.
c) Que sea honesta;
d) Movil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la ofendida a travs de su a:
inexperiencia o confianza b); engao o promesa falsa de matrimonio.
Primer elemento: La accin humana tpica del delito consiste en el acceso sexua1 normal siendo el
sujeto activo siempre un hombre y el pasivo una mujer menor de edad. pero mayor de 12 aos; es
indiferente. al igual que en la violacin. fisiolgicamente. o que se haya interrumpido, pues tratndose
de un delito instantaneo queda agotado o consumado en el momento mismo de la intromisin sexual.
En los procesos judiciales para la averiguacin de estos delitos sirve de base el informe del perito
mdico forense; sin embargo, puede obtenerse en otros medios de comprobacin: testimonios en los
casos que haya sido posible, confesin etc. En los casos en que el acto deja huella fsica. como cuando
da por resultado la desfloracin o cuando ha producido el embarazo, si es eficiente el informe mdico.
Aunque es suficiente prueba para determinar la responsabilidad. El solo informe sobre la virginidad.
resulta insuficiente, pues el cdigo no requiere que haya existido "doncellez" como el anterior sino que
simplemente que la vctima sea honesta.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 131
Por otra parte, hay que sealar, como lo hace el maestro Gnzlez de La vega que hay mujeres que en
el momento del reconocimiento pericial presentan ntegros los signos anatomicos de la virginidad; es
decir, que pudieron sufrir el estupro sin ruptura del himen:; por alguna razn anatmica, en cambio,
otras pudieran presentar dicha ruptura no necesariamente consecutiva o razones erticas sino por
razones congnitas, traumatismos o accidentes.
Segundo elemento: El nico sujeto pasivo de la infraccin es la mujer, y exclusivamente la menor de
18 anos y mayor de 12 y que adems, sea honesta, por lo cual la proteccin del tipo penal se restringe a
las mujeres muy jvenes y recatadas, por su escaso desarrollo psquico y corporal y por su
inexperiencia ante los problemas de la vida, no estn en aptitud de resistir moralmente las actividades
maliciosas encaminadas a obtener su consentimiento para la relacin sexual, y si lo otorgan, ese
consentimiento est viciado por la menor edad, que les impide darse cuenta de lo daoso para su
aceptacin como por dolo de la gente. cuando hay engao.
Tercer elemento: La mujer menor de edad ha de ser honesta. La honestidad a que se refiere aqu la
leyes la de carcter sexual; consiste "no solo en la abstinencia corporal de los placeres libidinosos
ilcitos, sino en su incorrecta actitud moral y material en lo que se relaciona con lo ertico. Es decir, en
resumen la correcta conducta sexual de la mujer tanto desde el punto de vista corporal como natural.
De acuerdo con reciente doctrina mexicana, es un elemento normativo que el juez debe valorar segn
los indicios existentes y atendiendo a las normas generales de su cultura del medio y poca en que
viven los protagonistas activos y pasivos.
Cuarto elemento: La diferencia del delito de violacin, es la presencia de la violencia en ste ltimo. En
el estupro hay consentimiento o hay engao. La figura consensual se encuentra en el artculo 176 del
Cdigo Penal. o sea, cuando el: sujeto activo aprovecha lo que algunas 1egislaciones conocen como
seduccin. La segunda forma legal se refiere fundamentalmente en una alteracin, de la verdad que
produzca en la mujer error, confusin o equivocacin, por la que accede a la pretensin ertica. El
elemento material del hecho es que haya cualquier engao o promesa falsa de matrimonio. Los otros
tipos de engao, aparte de la promesa falsa de matrimonios, segn Cuello Calon. son como el caso del
hombre casado que vence la resistencia de una menor persuadindola de que es divorciado, o el de que
tiene relaciones amorosas pblicas con una menor, relaciones consentidas por la familia pues el sujeto,
activo ha hecho ver, sin decirlo expresamente, que el propsito de las relaciones es el de un futuro
matrimonio.
*ESTUPRO AGRAVADO:
Aparece un tercer caso en el artculo 178 del Cdigo Penal, con el epgrafe de Estupro Agravado, que
es realmente lo que en doctrina se conoce como estupro domstico, que se d cuando el autor es
pariente dentro de los grados de ley, de la estuprada, o encargado de su educacin. custodia o guarda.
*ABUSOS DESHONESTOS
Concepto:
1. Legal: Nuestra ley refiere en el articulo 179 que comete abuso deshonesto quien empleando los
medios o valindose de las condiciones indicadas en los articulos 173, 174 y 175 rea1izados en persona
de su mismo o diferente sexo, actos sexuales distintos de acceso carnal.
2. De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en trminos generales se comete abuso
deshonesto mediante los actos corporales de lubricidad, distintos de la relacin sexual y que no tienden
directamente a ella, cualquiera que sea el sexo de sus protagonistas activos o pasivos.
De dichos conceptos podemos extraer los siguientes elementos:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 132
a) Bsicamente se trata de actos erticos distintos del acceso sexual, o sea, actos erticos en la
persona del pasivo, tales como caricias. o algn otro manera realizado para excitar o satisfacer
los deseos sexuales de1 activo.
b) Ausencia de propsito de acceso sexual, material y psicolgicamente.
En otras palabras, el nimo lbrico debe estar encaminado a que el acto sea diferente del acceso carnal.
Modalidades o Formas de los Abusos Deshonestos: De acuerdo con el casuismo establecido en nuestra
ley puede darse:
a) Abuso deshonesto cometido en persona de uno u otro sexo, usando violencia, o abusos
deshonestos violentos propiamente dichos: articulo 179 inciso lo. Tambin quedaria incluso lo
relativo a la violencia presunta o equiparada de que habla el articulo 173, inciso 2
b) Abuso deshonesto que podramos llamar domstico, cuando el autor sea pariente legal de la
vctima, o encargado de su educacin, custodia o guarda.
c) Cuando se causa grave dao a la vctima.
Todos estos casos quedan comprendidos en los que nuestra ley llama abusos deshonestos violentos.
d)Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 aos y menor de 18 aos, interviniendo confianza o
inexperiencia del pasivo. En este caso, ha de ser obviamente, el activo un hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engao en mujer mayor de 12
y menor de 18 aos. En estos dos ltimos casos estaremos ante lo que nuestra ley denomina abusos
deshonestos agravados.
*RAPTO
Breve Historia: La concepcin de rapto, ha atravesado por tres etapas de penalidad. siendo ellas:
A} Epoca de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la historia, cuando el rapto era el
comienzo de la unin conyugal fenmeno social y parte de la ceremonia de los matrimonios; ofrece un
testimonio elocuente de ello, el caso tan conocido del rapto de la Sabinas, llevado a cabo por los
fundadores de Roma.
b) Epoca de la Sancin Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en sus comienzos fue siempre de
una severidad singular; el espritu de Dracn domina la orientacin de todas las legislaciones
primitivas", y en el caso de rapto no fue una excepcin. Siempre hablando de la Roma primitiva cuando
el rapto se efectuaba con violencia se equiparaba a la violacin y cuando era sin violencia se asimilaba
al adulterio, sancionndose con las penas de tales delitos. En Espaa, el Fuero Juzgo castig ese delito
con la prdida de todos los bienes, la prohibicin de casarse con la vctima, el azotamiento en pblico,
la entrega del delincuente en calidad de siervo a la vctima, al marido o al padre de la misma.
c) Epoca de sancin mas Racionalizada: En la poca actual, se tiende a racionalizar la sancin y hacerla
ms acorde a su repercusin social.
Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones tpicas correspondientes a lo que ella
llama rapto propio (articulo 181 del Cdigo Penal) e impropio (articulo 182) en la siguiente forma:
Rapto Propio: Quien con propsitos sexuales sustrajere o retuviere a una mujer, sin su voluntado
empleando violencia o engao. Rapto Impropio: Quien sustrajere o retuviere a mujer mayor de doce
aos y menor de diecisis, con propsitos sexuales, de matrimonio o de concubinato, con su
consentimiento.
2. Doctrina: Para el profesor uruguayo Irureta Goyena. "Rapto es la sustraccin o la retencin de una
persona. Ejecutada por medio de violencia o de fraude. con propsitos deshonestos o matrimoniales".

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 133
Para el profesor mexicano Francisco Gonzlez de la Vega. "el rapto consiste en las acciones de sustraer
o retener a cualquiera persona con propsitos lbricos o matrimoniales realizadas: a) por medios
violentos o engaosos; b) aprovechando su incapacidad de resistir; o. c) tratndose de mujer joven. por
medios seductivos".
Se piensa que consiste en la retencin o seduccin de mujer, con propsitos sexuales, de matrimonio o
convivencia, a travs de: violencia, engao o con su consentimiento (en este ltimo caso, a mujer
mayor de 12 y menor de 16 aos). Ntese que para el profesor mexicano es indiscutible la posibilidad
de que el varn sea privado de su libertad con fines lbricos o matrimoniales, situacin que no es
aceptada por las legislaciones.
Elementos: De las descripciones. especialmente la legal, obtenemos los siguientes elementos:
a) Una accin de apoderamiento de la mujer, consiste en sustraerla o retenerla. Sustraerla es tomarla,
lograr que acompaara al raptor hecho logrado mediante la violencia o engao, consensualmente (rapto
impropio o consensual), en el caso de las mujeres de 12 a 16 aos. Ese acompaar implica una
movilizacin de la mujer, movilizacin que debe dar por resultado la segregacin de la mujer de sus
condiciones familiares u ordinarias de vida para ponerla bajo la potestad del actor, de manera que no
comete tal delito, el hombre que por ejemplo, arrastra a la mujer de un cuarto a otro de la casa, con el
propsito de forzarla sexualmente, pues no la ha privado de su ambiente ni ha tenido nimo de
conservarla a su lado. En cuanto a la retencin esta supone que la mujer se encuentra en un mbito
diferente y sea diferente a sus condiciones familiares ordinarias y se le mantenga en l durante un
tiempo ms o menos determinado. A diferencia de otro delito, como el de violacin, en este se requiere
un transcurso de tiempo para que se verifique, por tal razn puede decirse, que se trata de un delito
permanente, pues la accin se prolonga en el tiempo.
b) Medios para su realizactn:
b.l: Violencia:
b:2 Engao:
b.3: Seduccin
Los medios a que aludimos permiten dividir el rapto en dos clases:
Rapto. Violento; y Rapto Consensual o impropio.
Rapto Propio o Violento: En este caso" la mujer no presta su Voluntad, o se emplea violencia o engao.
En cuanto a la violencia fisica ya hemos referido a ella al hablar de la violacin: la fuerza material
aplicada sobre la ofendida que la obliga a trasladarse o perfi1arce en donde se encuentra el raptor. La
moral se refiere a la intimidacin de tipo psicolgico que causa temor a la mujer .
*CORRUPCION DE MENORES:
Como su nombre lo indica. en este delito. solamente pueden ser sujeto pasivo los menores de edad;
segn nuestra ley, consiste (artculo 188) en promover. facilitar o favorecer la prostitucin o la
orrupcin sexual de menor de edad. aunque la vctima consienta en participar en actos sexuales o verlos
ejecutar.
De acuerdo con la descripcin legal, los elementos son:
a) Promover. facilitar o favorecer la prostitucin o corrupcin de un menor de edad en cualquier forma,
ya sea mediante actos o an mediante consejos o sugerencias. La ley no se refiere a los que realizan con
ellos actos impdicos, sino los intermediarios que facilitan la prostitucin o corrupcin que cuando lo
hacen para satisfacer deseos de terceros incurren en la forma agravada sealada en el artculo 189
inciso 2. El delito se da, an cuando en el artculo 189 inciso 2. El delito se da, an cuando el menor

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 134
consiente en participar o en ver ejecutar los actos sexuales, y basta que se den facilidades para que se
realicen los actos, no es preciso que estos lleguen a efectuarse.
El delito se consuma, con la realizacin del acto de corrupcin una sola vez, pues si se reitera se da la
forma agravada sealada en el artculo 189 inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es. que no haya cumplido los dieciocho
aos. Si es mayor de edad, puede darse el delito previsto en el artculo 191 del Cdigo Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar simple (artculo 188), y la agravada
(artculo 189), as como la induccin a la prostitucin o corrupcin sexual de menor de edad. Se refiere
a que exista promesa o pacto an bajo apariencia de licitud, para inducir o dar lugar a la prostitucin o
corrupcin de menor de
edad.
DELITOS CONTRA EL PUDOR
*GENERALIDADES
Concepto de Pudor: Como el nombre del captulo que alberga estos delitos puede sugerir que el bien
jurdico tutelado en ellos es el pudor, puede ser entendido que lo ser. el pudor en materia sexual.
El pudor comprende una gran amplitud de connotaciones: "El pudor individual es un sentimiento
adquirido en el curso de la vida humana y que puede desaparecer total o parcialmente despus de
formado, consistente en la ocultacin y vergenza de los rganos sexuales, de sus atributos, y en
general. de todo lo que representa una actividad lbrica no es sino a travs de la censura. de la
educacin y de la imitacin como en los niios se va formando el sentimiento de vergenza acerca de
lo sexual". Como se ver en los delitos que nuestro cdigo denomina contra el pudor, no es este tipo
individual de pudor el bien jurdico objeto de la proteccin, sino un pudor sexual colectivo.
La prostitucin y sus Implicaciones Penales: El ejercicio de la prostitucion est ntimamente vinculado
al delito de proxenetismo que veremos ms adelante. Los aspectos que merecen ser tratados en esta
obra. son los siguientes:
a) La Prostitucin considerada en s misma no es una infraccin al orden social; no es un delito.
Tampoco constituye una perturbacin de tipo sexual; su ejercicio, es o ha de ser motivo de medidas
preventivas y profilcticas.
b) Si bien en s misma. no es un delito. su ejercicio y explotacin trae con frecuencia medidas
preventivas y profilcticas, como el proxenetismo, el rufianismo y la trata de mujeres as como
eventualmente la corrupcin de menores.
*PROXENETISMO
Concepto: Comete este delito quien con nimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos. promoviere.
facilitare o favoreciere la prostitucin sin distincin de sexo. El Lenocinio, celestinaje o alcalhuetera,
nombres con que se ha conocido esta infraccin a travs del tiempo, tiene los siguientes:
Elementos:
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera. as como sujeto pasivo, no importa el sexo pues as
lo indica expresamente nuestra ley, de manera que puede darse la prostitucin masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover la prostitucin; generalmente determinando a una
mujer el ejercicio de la prostitucin. Elemento interno del delito ser el nimo de lucro, la satisfaccin
de deseos ajenos o el aprovecho propio de alguna
otra manera.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 135
Clases: Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple (artculo 191) y Agravado (artculo 192).El
proxenetismo agravado se da cuenta la vctima es menor de edad; cuando el autor es pariente de la
vctima; y cuando hay violencia, engao o abuso de autoridad. Por engao puede entenderse alguna
maniobra para disimular el propsito, por ejemplo; decirle a la mujer que va a llegar a servir a una casa,
siendo el objeto que realice actos de prostitucin.
*RUFIANERIA
La rufianera o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
Elementos:
a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien realiza el acto de prostitucin. El
delito existe an concurriendo el consentimiento del pasivo. Tambin es elemento importante que el
activo participe de los beneficios que produzcan al pasivo; el ejercicio de la prostitucin.
b) Elemento interno: Est constituido por la voluntad de vivir de los beneficios de la prostitucin a
expensas de las personas que la practiquen.
*TRATA DE PERSONAS
Consiste este delito. en promover. facilitar o favorecer la entrada o salida del pas de mujeres para el
ejercicio de la prostitucin.
En su primera modalidad. se refiere este delito a la prostitucin femenina. Es en esta modalidad que se
ha conocido tradicionalmente el hecho con el nombre de "Trata de Blancas (nombre desde luego
errneo, por no ser slo las mujeres de color blanco las vctimas de este delito). La segunda modalidad,
de reclutamiento de persona para el ejercicio de la prostitucin, se refiere a las de sexo masculino; y la
tercera. a una forma que podemos llamar agravada, cuando concurren las circunstancias sealadas en el
artculo 189, que establece que las formas agravadas de corrupcin.
EXHIBICIONES OBSCENAS
Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar maliciosamente la excitacin sexual: en este
caso, se refiere la ley al exhibicionismo lbrico del que expone al pblico sus rganos sexuales, o bien,
algn otro tipo de acto obsceno.
Art. 195 y 196 del Cdigo Penal.
Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio pblico (Lugar pblico) lugar abierto al pblico. En
relacin con lo ya explicado cuando labramos del pudor. no es difcil comprender que en otras
legislaciones estas acciones sean denominadas como ultrajes a la moral pblica.
PUBLICACIONES y ESPECTACULOS OBSCENOS
Comete este delito segn lo indica el artculo 196, quien publicare. fabricare o reprodujere libros,
escritos, imgenes u objetos obscenos; as tambin, quien los expusiere. distribuyere o hiciere circular.
Este delito tambin es cometido por quienes participan en espectculos obscenos de teatro, cine,
televisin o radio. El elemento interno del delito consiste en la conciencia de la perturbacin a pudor
sexual social que se causa.
DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS SEXUALES

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 136
La Accin Penal: Los delitos de violacin, rapto, estupro y abusos deshonestos. son considerados como
cuasipblicos, pues son perseguibles nicamente mediante denuncia del agraviado, sus padres, abuelos,
hermanos, tutores o protutores; pero cuando la persona agraviada carece de capacidad para acusar o no
tiene representante legal. entonces el hecho ser perseguido por accin pblica.
Inhabilitaciones: Para los responsables de los delitos relacionados en los artculos 173. 174. 175
(Violacin); 178. 179.(Estupro y Abusos Deshonestos); 181. 183. (Rapto); 188. 189 (Corrupcin de
Menores); y. 191. a196 (Contra el Pudor) si el hecho se comete con infraccin de deberes inherentes a
una profesin o actividad apareja la pena de inhabilitacin en la misma.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD y SEGURIDAD DE LA PERSONA


*GENERALIDADES:
Concepto sobre el Bien Jurdico: En los delitos que se encuentran en este Ttulo. el bien jurdico objeto
de proteccin penal es la libertad, la seguridad de la persona, o ambos, Se desarrollan aqu los artculos
3. 4. y 5. Constitucionales. E1 3. en cuanto el Estado garantiza y protege la seguridad de la persona. El
4. en cuanto se refiere a la igualdad de todos los seres en nuestro pas y su libertad; y. el 50. en cuanto a
que toda persona tiene permitido hacer lo que la ley no le prohibe, consecuentemente no est obligada a
acatar rdenes que no estn basadas en ley. y es en consecuencia de la obediencia basada en la ley que
puede alegarse eventualmente la obediencia debida a que hicimos alusin en nuestra parte general.
Delitos de Este Ttulo: Contiene en el captulo de los delitos Contra la Libertad Individual especficos:
el Plagio. el Sometimiento a servidumbre. las Detenciones Ilegales y la Aprensin Ilegal; y en captulos
aparte. otros delitos contra la libertad y la seguridad como el Allanamiento de Morada. las
Sustracciones de Menores, las Coacciones y Amenazas, la Violacin y Revelacin de Secretos y los
Delitos contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL
Concepto sobre los Delitos contra la Libertad Individual:
En general los delitos de este captulo consisten en la privacin ilegal de la libertad de las personas.
pues como indica Eugenio Florian, en sentido amplio, todos los delitos pueden considerarse como
lesivos de la libertad individual, porque en la mayora de los delitos. la contradiccin de la voluntad de
quien sufre el dao es elemento ya sea principal o accesorio de los mismos. En lo referente a los delitos
que atentan contra la libertad individual, el hecho delictivo se da cuando la voluntad del individuo, es
objeto de la lesin.
El bien jurdico objeto de la proteccin penal, se refiere al derecho a la independencia de todo poder
extrao sobre nuestra persona. derecho de determinacin que no puede ser agredido sin que se lesione
el bien jurdico tutelado a que hicimos referencia.
*PLAGIO O SECUESTRO
El plagio o secuestro no aparece, como otras figuras, definido por nuestra ley. Es un delito en el cual
fundamentalmente se lesiona la libertad de locomocin del sujeto pasivo. Atendindonos a la
descripcin gramatical, realmente todo plagio o secuestro es bsicamente una detencin Legal,

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 137
agravada por el articulo especfico sealado en la ley (articulo 201), que consiste en el propsito de
lograr, rescate, canje de terceras persona u otro propsito ilcito igual o anloga entidad.
De la redaccin confusa de la ley. podemos extraer entonces los elementos. no sin antes aclarar que nos
parece confusa por las siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo cual basta con una de las
expresiones;
b) Al indicarse en el Cdigo: "otro propsito ilcito de igual o anloga entidad", nada claro se dice al
juzgador para un caso concreto. y eventualmente puede conducir a la creacin de figuras penales por
analoga.
Elementos:
a) Material: El ncleo del tipo penal constituye el apoderamiento que el agente perpetra de una persona.
privndola de su libertad y mantenindola durante un tiempo sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo especfico:
b.l: Lograr rescate;
b.2: Lograr canje;
b.3: Otro propsito ilcito. Debemos nuevamente sealar que la palabra rescate, no es lo
suficientemente clara; sta puede significar tanto la accin de recobrar algo, o bien, sustituir a alguien
para liberarle de trabajo o contratiempo; entenderemos. que con ella la ley se refiere al rescate de
dinero que se pague a cambio de la libertad de una persona.
El delito se suma con la realizacin del hecho previsto en la ley, esto es, privando arbitrariamente de la
libertad al sujeto pasivo, an cuando el precio exigido sea pagado o no, se cause dao al mismo o a un
tercero. Por requerir la determinada cantidad de tiempo, es posible la tentativa de plagio, y por la
misma razn lo colocamos dentro de los denominados delitos permanentes o de efectos permanentes.

TORTURA:
De acuerdo con la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra la Tortura y
otros Tratos o Penas Crueles, Degradantes o Inhumanos adoptada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la tortura es todo acto por el cual un funcionario
pblico, u otra persona a instigacin suya, inflija intencionalmente a una persona penas o
sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero
informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha
cometido, o de intimidar a esa persona o a otras. No se considerar tortura las penas o
sufrimientos que sean consecuencia nicamente de la privacin legtima de la libertad, o sean
inherentes o incidentales a sta, en la medida en que estn en consonancia con las Reglas
Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos.
La Tortura puede ser fsica o mental.

ARTICULO 201.- BIS. Comete el delito de tortura, quien por orden, con la autorizacin, el apoyo o

aquiescencia de las autoridades del Estado, inflija intencionalmente a una persona dolores o
sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales con el fin de obtener de ella o de un tercero
informacin o confesin, por un acto que haya cometido o se sospeche que hubiere cometido, o que
persiga intimidar a una persona o, por ese medio, a otras personas.
Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o bandas organizadas con fines terroristas,
insurgente, subversivos o de cualquier otro fin delictivo.
El o los autores del delito de tortura sern juzgados igualmente por el delito de secuestro.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 138
No se consideran torturas las consecuencias de los actos realizados por autoridad competente en el
ejercicio legtimo de su deber y en el resguardo del orden pblico.
El o los responsables del delito de tortura sern sancionados con prisin de veinticinco a

treinta aos."

DESAPARICIN FORZADA

ARTICULO 201.- * TER. DESAPARICIN FORZADA. Comete el delito de desaparicin forzada quien,

por orden, con la autorizacin o apoyo de autoridades del Estado, privare en cualquier forma de la
libertad a una o ms personas, por motivos polticos, ocultando su paradero, negndose a revelar su
destino o reconocer su detencin, as como el funcionario o empleado pblico, pertenezca o no a los
cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice, apoye o de las aquiescencia para tales
acciones.
Constituye delito de desaparicin forzada, la privacin de la libertad de una o ms personas, aunque no medie
mvil poltico, cuando se cometa por elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de
su cargo, cuando acten arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza. Igualmente, cometen delito de
desaparicin forzada, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con fines terroristas,
insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando cometan plagio o secuestro, participando
como miembros o colaboradores de dichos grupos o bandas,
El delito se considera permanente en tanto no se libere a la vctima.
El reo de desaparicin forzada ser sancionado con prisin de veinticinco a cuarenta aos. Se impondr la
pena de muerte en lugar del mximo de prisin, cuando con motivo u ocasin de la desaparicin forzada, la
vctima resultare con lesiones graves o gravsimas, trauma psquico o psicolgico permanente o falleciere.
La desaparicin forzada se basa en un secuestro llevado a cabo por agentes del estado o grupos
organizados de particulares que actan con su apoyo, y donde la victima desaparece. En estos casos, las
autoridades no aceptan ninguna responsabilidad del hecho, ni dan cuenta de las vctimas. Los recursos de
habeas hbeas o de amparo son mecanismos jurdicos destinados a garantizar la libertad del ciudadano.

SOMETIMIENTO A SERVIDUMBRES:

Concepto: Entendemos que la norma fundamental en este Delito, es la que niega la existencia de la
esclavitud. Aunque en la exposicin de motivos de nuestro Cdigo Penal se indica que este delito
mantiene caractersticas ya conocidas, vale aclarar que la referencia posiblemente sea en cuanto a otras
legislaciones pues no existi en el Cdigo Penal anterior un delito con nombre y caracteres similares a
este. Consiste este Delito en reducir a una persona servidumbre, de manera que adems de privarle de
su libertad, el pasivo es obligado a servir al activo.

DETENCIONES ILEGALES

Es necesario observar que nuestra ley utiliza palabras homnimas para dos tipos diferentes. En efecto,
en los artculos 203 y 205, el epgrafe de ambos hace parecer que pudiera existir alguna igualdad; sin
embargo, los hechos descritos son diferentes.
Concepto: El delito de detencin ilegal, que otras legislaciones llaman privacin ilegal de libertad,
consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo o lo encierra, privndolo con ello de su libertad. El
sujeto activo puede ser cualquiera as como el pasivo, incluso puede serlo, la persona que est privada
de capacidad de movimiento. En ningn caso un particular puede privar de su libertad a otro, a menos
que se trate del caso sealado en el artculo 534 del Cdigo Procesal Penal, en caso de detencin de por
un particular por delito flagrante.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 139
2: El segundo elemento dentro de la materialidad del hecho consiste en la Licitud de la privacin de la
libertad. de manera que cuando la detencin no tiene el carcter de ilicitud, tal como los internamientos
de personas dementes para que reciban tratamiento mdico. el hecho pierde carcter delictivo.
b) Elemento Interno: Consiste en la intencin de privar de la libertad al sujeto pasivo.
Este es un delito doloso y de carcter permanente. Es autor del mismo, quien mediante su actuacin
directa priva al pasivo de su libertad. El sujeto activo debe ser siempre un particular .
Nuestra ley considera tambin autor del hecho: (articulo 203) a quien proporciona lugar para la
ejecucin del delito, Agravantes Especiales: En relacin con los delitos de los
artculos 20 1 y 203 del Cdigo Penal, existen circunstancias agravantes especficas, consistentes en el
aumento de una tercera parte de la pena, en los siguientes casos:
a) Cuando el secuestro o plagio dure ms de diez das;
b) Si en la ejecucin del delito mediare amenaza de muerte, trato cruel o infamante para la persona
ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por mas de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de victima de propsito;
e) En los delitos de los artculos 20 1 y 203 si la accin se hubiere ejecutado con simulacin de
autoridad; y
f) Si la vctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o definitiva.
APREHENSION ILEGAL
En este delito la accin se realiza por un particular que fuera de los casos permitidos por la ley.
aprehende a una persona para presentarla a la autoridad. Tambin es una variedad de la privacin ilegal
de la libertad. solamente que exige un elemento interno o propsito determinado: La presentacin de la
persona aprehendida a la autoridad. sin estar autorizado previamente por la autoridad. Los casos a que
se refiere la ley, permitidos por ella para aprehender personas, se refieren al auxilio que los particulares
han de prestar la conduccin de personas y eventualmente en los casos de delito flagrante a que se
refieren los artculos 352 y 354 del Cdigo Procesal Penal, especialmente este ltimo que seala que
"Cualquier particular podr detener al sindicato de delito flagrante o a reos procesados prfugos,
poniendo al aprehendido a inmediata disposicin del juez o de autoridad ms accesible".

ALLANAMIENTO DE MORADA

Historia: El Derecho Romano no consider el allanamiento de morada como un delito independiente.


sino como una modalidad de la injuria: siguiendo el relato del extinto maestro espaol Cuello Caln, en
el Fuero Juzgo se castig al que entrare por fuerza en casa ajena sin causar dao. Posteriormente o
permanecer en ella contra la voluntad del morador. que es la forma actualmente aceptada por nuestra
legislacin (artculo 206).
Bien Jurdico Tutelado: El objeto jurdico de tutela penal en la ley es la inviolabilidad de la morada. es
decir. de la casa de habitacin. De acuerdo con Eusebio Gmez (6) el lugar destinado a la habitacin
hacer posible el desenvolvimiento de la libertad personal en lo que atae a las exigencias de la vida
privada aunque dicho lugar est totalmente cerrado o parcialmente abierto, mvil o inmvil, sea de uso
permanente o transitorio. As, el departamento, vivienda, o aposento son casa de habitacin tambin a
sus dependencias; en tal virtud, podemos indicar que son dependencias de la morada los lugares
inmediata o mediatamente dependientes del departamento, vivienda o aposento. que sin formar parte
integrante del ambiente, que constituye la habitacin. estn destinados a su servicio o lo complementen.
por lo que participan de su naturaleza como lo accesorio participa de lo principal.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 140
Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se encamina a proteger el derecho a vivir libre y seguro
en la, morada, derecho que consecuentemente, corresponde al morador, que no siempre se identifica
con el propietario del lugar o casa.
Concepto: De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el particular que, sin autorizacin o
contra la voluntad expresa o tcita del morador, clandestinamente o con engao entrare en morada
ajena o en sus dependencias o permaneciere en ellas.
Clases: Del contenido del texto legal. aparecen las siguientes clases (hiptesis del allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la voluntad ajena.
II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena contra la voluntad
expresa o tcita del morador .
Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona, incluso los parientes legales del
pasivo. pues en cuanto a ellos ninguna excepcin hace la ley. Sujeto pasivo es el morador aunque no se
encuentre en la casa o morada.
1) material: Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena hace que se realice el delito. La
finalidad ha de ser simplemente el allanamiento, porque si el acto de entrar se efecta como medio para
otro fin posterior, habra un concurso ideal de delitos, sancionndose el allanamiento en el otro delito,
por ejemplo, si se entra para dar muerte al morador, o para violar a la mujer que reside en la morada.
Es importante sealar que como el allanamiento constituye elemento esencial del hurto agravado, al
tenor de lo estipulado en el inciso 3. del articulo 247 del Cdigo Penal, no puede ir apreciado como
delito concurrente, para no sancionarse dos veces el mismo hecho. La materialidad pues, consiste en
entrar efectivamente en la morada ajena, siendo indiferente que se emplee o no violencia, armas, mas
de dos personas o simulacin de autoridad ajena, puesto que tales circunstancias agravan la pena
impuesta al delito (articulo 207)
Por morada, desde el punto de vista legal, deben entenderse, tanto al local donde habita una persona,
como (nuestra ley extiende este concepto), todas las dependencias de la casa habitada en comunicacin
interior con ella, pero es preciso que el lugar est destinado a habitacin y se encuentre efectivamente
habitado, y como ya mencionamos antes, es indiferente que el morador sea el propietario o Inquilino, o
an, un vigilante del lugar. De acuerdo con el articulo 208 no se aplica el concepto de allanamiento a
quien entra en la morada para evitar un mal grave a s mismo, a sus moradores o a un tercero; este es un
supuesto de estado de necesidad en el que se violenta el derecho del morador a vivir libre y seguro en
su morada.
Tampoco se aplica el concepto aqu referido, al funcionario que allane un domicilio pudiendo con
rdenes emanadas de autoridad competente ni en el caso del llamado allanamiento Judicial a que se
refiere el artculo 508 del Cdigo Procesal Penal.
La alusin es el contenido del articulo 522 del Cdigo Procesal Penal.
Tampoco se consideran morada ajena, los cafs, tabernas, posadas, casas de hospedaje, y dems
establecimientos similares mientras estn abiertos al pblico; ello en consonancia con la finalidad de
tales establecimientos, que son de atencin al pblico. Sin embargo, la entrada en una de las
habitaciones de la posada, contra la voluntad del husped all alojado, si. es allanamiento de morada,
an cuando la posada u hospedaje se encuentran abiertos, siempre y cuando la habitacin le sirva de
morada en trminos de permanencia. En todo caso, la misma ley indica (articulo 208 prrafos segundo).
que la morada particular que en dichas casas pblicas tengan los que all ejercen su industria no deben
considerarse accesibles al pblico, an cuando dichas casas estuvieren abiertas. Parte integrante del
elemento material, es penetrar contra la voluntad del morador. El allanamiento activo la voluntad
contraria del morador puede ser expresa o tcita, es decir, que la voluntad de no dejar entrar a un
extrao en morada puede constar o presumirse que la persona moradora no dio su consentimiento y que

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 141
en consecuencia la entrada tuvo lugar contra su voluntad. Pueden establecerse en consecuencia, varios
tipos de entrada a morada ajena contra la voluntad del morador, siendo tales:
a.l: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a.2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del morador; en este caso se presume
que el morador no ha dado su consentimiento. El derecho de oponerse a la entrada en la morada dice
Cuello Caln pertenece exclusivamente al morador. Y pueden representarle en ese derecho su cnyuge,
sus hijos o sus dependientes como criados. etc.
La persona que habita el lugar con nimo de permanencia, posee el derecho de impedir la entrada
cualquiera que sea el ttulo por el cual disfruta de la morada: como inquilino, propietario, comodatario,
y an contra el propietario del bien.
b) Elemento Interno: se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de inflingir la prohibicin expresa
o no atacar lo que tcitamente se supone que el morador no quiere.
Allanamiento Pasivo: Siendo importante sealar que en este caso estamos ante un delito de omisin. los
elementos son: a) El hecho material permanecer o mantenerse en la morada ajena. cuando el morador
ha manifestado expresamente su deseode que el sujeto activo no permanezca en ella. La permanencia
en la morada. ha de ser contra la voluntad expresa del morador, a diferencia del allanamiento activo. en
que la voluntad contraria del morador puede ser expresa tcita.
b)El elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer en morada ajena contra la
voluntad del morador.

DE LA SUSTRACCION DE MENORES

Historia: Anteriormente se pen el hecho de sustraer los hijos de los hombres libres de casa de sus
padres, el culpable quedaba como siervo del hijo robado o pagaba una pena pecuniaria.
Legislacin Guatemalteca: En concatenacin con la legislacin espaola. el Cdigo Penal guatemalteco
de 1936 (Decreto 2164) se refiri a la sustraccin de menores y al abandono de nios. En cuanto a la
sustraccin. se refiri a la que la legislacin actual denomina propia e impropia. Mencion que la
sustraccin de un menor de siete aos se castigaba con la pena de diez aos de prisin correccional.
Incluye las mismas penas para quien hallndose encargado de la persona del menor no lo presentara a
sus padres o guardadores, ni dieren explicacin satisfactoria acerca de su desaparicin (impropia, para
el actual cdigo), as como tambin se refiri a lo que el actual cdigo denomina induccin al abandono
de hogar .
El actual Cdigo Penal menciona la sustraccin propia, solamente que cambia la edad, ya que habla de
la sustraccin de un menor de doce aos de edad o un incapaz del poder de sus padres, tutor o persona
encargada del mismo, as como de quIen lo tuviere contra la voluntad de stos (artculos 209). En
cuanto a la sustraccin impropia la ley se refiere " una omisin, ya que consiste en la no presentacin
del menor" no Indicando la edad, pero es de suponer que se refiere a las edades indicadas en el articulo
209, o sea, menor de 12; mayor de 12 pero menor de 18 aos. Menciona la ley en el artculo 211, el
hecho de que habiendo desaparecido el sustrado no se probare por los responsables el paradero de la
vctima o que su muerte o desaparicin se debi a causas ajenas a la sustraccin.
Tambin se refiere a la induccin al abandono del hogar (articulo 212), cuyo nombre indica su
contenido, y que se refiere al menor de edad pero mayor de diez aos, y finalmente a la entrega
indebida de un menor encontrndose a cargo de la crianza o educacin de un menor de edad, dndolo a
un establecimiento pblico o a otra persona sin la anuencia de quien lo ha confiado.
Clasificacin de estos Delitos;

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 142
1. Sustraccin de Menores: Se comprenden aqu tres modalidades, la sustraccin propia, la impropia y
la agravada, que se refieren, como ya se indic, a la sustraccin propiamente dicha de un menor de
doce aos o mayor de esa edad pero menor de dieciocho. tambin a su no presentacin que es la
llamada sustraccin impropia, ya la no demostracin del paradero de la vctima.
2. Sustraccin Propia: El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso los padres y lo Sustraen de persona
que lo tenga bajo su poder. As tambin la sustraccin propia comprende dos modalidades; la primera,
sustraer al menor; y la segunda, retenerlo contra la voluntad de las personas encargadas legalmente del
menor. El hecho material del delito est integrado por sacar al menor de la esfera de la potestad de
quien lo tenga a su cargo legalmente, ya sea con una accin de sustraer o de retener. La esencia del
delito es el alejamiento del menor del poder de quien lo tenga legalmente. El elemento subjetivo est
constituido por la voluntad de sustraer a un nio de la edad fijada por la ley.
3. Sustraccin Impropia: El hecho material consiste en que una persona se halle encargada de un menor
y no lo presente a sus padres o guardadores; los elementos esenciales del mismo son: a) El hecho de no
presentar a un menor que ha sido confiado, ni dar razones satisfactorias de su desaparicin, o sea, que
el elemento es doble en este caso, como se dijo, la ley se refiere a un menor de edad o sea, menor de
dieciocho aos.
4. Induccin al Abandono de Hogar: La materialidad del delito, o sea, su elemento de concrecin, es
inducir a un menor de edad, pero mayor de diez aos a que abandone la casa de sus padres . Induccin
significa, aqu, instigacin, seduccin para el abandono de la casa, no importando el motivo o destino
final. El elemento psicolgico o interno est integrado por la voluntad y conciencia de que se induce al
menor a abandonar el hogar , que es el hogar de sus padres.
.
5. Entrega Indebida de un Menor: Comete este delito, al tenor de nuestra ley , quien teniendo a su cargo
la crianza o educacin de un menor lo entregare a un establecimiento pblico o a otra persona, sin la
anuencia de quien se lo hubiere confiado. El sujeto activo, como el pasivo, son determinados; el
primero es quien tiene a su cargo al menor; y el segundo, el mismo menor mencionado.
DE LAS COACCIONES Y AMENAZAS
Historia: Son aquellas mediante las cuales se constrie a una persona para que realice un acto contra su
voluntad o deje de realizar. Se hallaba en el antiguo Derecho Privado de Roma. pero no fue introducida
en el campo penal hasta la segunda mitad del siglo XVIII. Estos delitos fueron reglamentados
especialmente por la Lex Julia de vi publica y por la Lex Julia de vi privata. Esta penaba el tomarse la
justicia por su mano, en violento ejercicio del propio derecho. En nuestro antiguo derecho ya penan
hechos caracterizados por el empleo ilcito de la violencia para imponer la ejecucin de determinados
hechos", dice Cuello Caln refirindose en este ltimo al Derecho Penal espaol.
Legislacin Guatemalteca: Dentro del concepto de coaccin sealaba el Cdigo Penal de 1936 los
siguientes casos: El que sin estar legtimamente autorizado impida a otro hacer lo que la ley no prohbe,
o le compela a efectuar o consentir lo que no quiera, sea justo o injusto, valindose al efecto de alguna
violencia, fuerza o intimidacin (articulo 383), as corno al que con violencia se apodera de una cosa
perteneciente a su deudor para hacer pago con ella.
En el actual Cdigo Penal, la coaccin se comete por "Quien sin estar legtimamente autorizado,
mediante procedimiento violento, intimidatorio o que en cualquier forma compela a para que haga o
deje de hacer lo que la ley no le prohbe, efecte o consienta lo que no quiere tolere que otra persona
lo haga, sea justo o no "(articulo214).
Clases: La palabra coaccin. se deriva del latn coactivo, y significa segn el Diccionario de la lengua.
fuerza o violencia que se hace a una persona para precisarla a que diga o ejecute alguna cosa. En ese

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 143
sentido, coaccin es fuerza o violencia que obra sobre el nimo de una persona. y por lo tanto sobre la
libertad del hombre pudiendo ser de dos clases: Fsica (absoluta) y Moral o Intimidacin ( impulsiva).
Las legislaciones as como la etimologa y el origen histrico de la palabra hacen que en rigor se
observe que coaccin es ms que todo referida a la violencia moral. de acuerdo con nuestra ley. la
coaccin puede realizarse en cualquier forma, ya sea fsica o moral.
Nuestra ley, sigue el patrn espaol de considerar tales hechos como delitos, considerndola adems
como exento de responsabilidad por falta de culpabilidad por ejecutar el hecho impulsado por miedo
invencible, cierto o inminente segn las circunstancias articulo 25. Inciso lo.) En la violencia fsica.
que puede ser a la vez activa y pasiva, la violencia es material y el sujeto pasivo no puede contrarrestar,
resistir esa fuerza.
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que es a la que propiamente se llama coaccin. y
representa "la constriccin que un mal grave e inminente ejerce sobre el espritu humano. Violentando
sus determinaciones".
Elementos:
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que comete este delito quien sin estar
legtimamente autorizado y mediante procedimiento violento o intimidatorio compela a otro obliga
para que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohibe, efecte o consienta lo que no quiere o tolere
que otra persona lo
haga. Sea justo o no.
El delito de coaccin lesiona la facultad de todo individuo de actuar por sus propios motivos, por tal
razn, el bien jurdico que lesiona con su realizacin es la libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a.l: Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante procedimiento violento o intimidatorio en
cualquier otra forma a hacer lo que la ley no le prohbe, efecte o consienta lo que no quiere o, es decir
y en trminos generales: imponer una persona a otra su voluntad. a travs de las formas sealadas.
Algunos penalistas consideran este hecho como subsidiario. Es Decir, siempre va formando parte de
otro hecho principal, y de ah que algunas legislaciones no lo sancionen especficamente, es decir,
como delito autnomo, y cuando as sucede, lo consideran como tentativa de otro hecho.
a.2: La violencia de que habla la ley ha de ser ilcita. ya que la ley se refiere a "Quien sin estar
legtimamente autorizado" realice uno de los actos a que se refiere. esto quiere decir. que se puede dar
el supuesto de que alguien pueda impedir a otro hacer lo que la ley si prohbe. no incurriendo por tanto
en el delito, por ejemplo, quien con violencia impide que se cometa un robo.
1.3: El elemento subjetivo en este hecho consiste en la voluntad especfica de influir en el nimo de la
persona en forma violenta para obligarla a realizar actos contra su voluntad.
Tentativa y Consumacin. Como ya se dijo antes, lo complejo del hecho en algunas legislaciones, o no
se necesita como un delito aparte y no en forma directa de otras incriminaciones. Puede por
consiguiente darse en concurso con las otras violaciones con que pueda interceptarse, y en este sentido.
somos de opinin que queda formando parte
del nuevo hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar coacciona, puesto que la violencia requerida
para el robo se est efectuando a travs de la coaccin.
Caso: En relacin con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha llamado ms la atencin por su
irregular forma de tipificarse en nuestros tribunales es el de las personas que a travs de un mensaje
pretendan obligar a alguien a que les deposite una cantidad de dinero en cierto lugar. En muchos casos
hemos visto que se tipifica como coaccin lo que es realmente (en caso de que el autor ha sido detenido
al momento de recoger la cantidad exigida) una tentativa de robo.

AMENAZAS

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 144
El antecedente ms antiguo que podemos encontrar es el Cdigo Penal, espaol de 1822, en donde se
regularon "consagrando a su regulacin preceptos de extremada minuciosidad.
Legislacin Guatemalteca: La legislacin anterior, o sea, el Cdigo Penal de 1936 difiere un tanto de la
actual. En cuanto a las amenazas, se indicaba (articulo 380) "El que amenazara a otro con causar o al
mismo a su familia, en sus personas, honra o propiedad, un mal que constituya delito", imponindose
las penas en relacin con que si la amenaza era condicionada, si se hizo por escrito o por medio de
emisario o si no fue condicional. As mismo se hizo referencia a la penalizacin de las amenazas no
constitutivas de delito (articulo 381).
En la legislacin actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la anterior, indicndose que comete
este delito (artculo 215) "Quien amenazare a otro con causar al mismo o a sus parientes dentro de los
grados de ley , en su persona, honra o propiedad un mal que constituya o no delito".
Definicin y Elementos: El texto lega no trae una referencia lo que debe atenderse por amenaza, en esa
virtud, debemos entender puesto que tal es el acuerdo de la doctrina, que la amenaza consiste en el
anuncio que se hace de un mal que puede ser o no delito.
Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se le va a causar un mal, con el
propsito de infundirle miedo; es anunciarle que se leva a causar u mal dependiente de la voluntad de
quien se lo anuncia. Puede ser verbal o por escrito. Lo fundamental es que el anuncio pueda perturbar
la tranquilidad del amenazado y causarle alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realizacin. Si el hecho que se anuncia se causa al momento de la
amenaza se integrara el delito con el mal causado y anunciado. As tambin, el mal ha de ser posible.
Expresa tambin nuestra ley que no es necesario que el mal que se anuncia sea para uno, puede
admitirse el mal anunciado para un extrao, siempre que sea de los indicados en la ley.
Diferencias entre Amenaza y Coaccin: Ambos delitos constituyen un atentado a la libertad y
seguridad, pero se diferencian en que en la coaccin el empleo de la violencia moral o material, es para
obligar a otro a hacer o dejar de hacer lo que la ley no le prohbe, tolere que otra persona lo haga, en
tanto que la amenaza es el mero anuncio de un mal futuro, concreto y determinado, contra el sujeto
pasivo o sus parientes dentro de los grados de ley, en su persona, honra o patrimonio; el mal anunciado
puede o no constituir delito.

DE LA VIOLACION y REVELACIN DE SECRETOS

Historia: De acuerdo con lo indicado por Cuello Caln, el antecedente histrico de estos delitos se
encuentra en el Cdigo Penal espaol de 1922, en donde se pen la violacin de la correspondencia
(extraer, interceptar o abrir cartas del correo) realizada por particulares y la revelacin por stos de los
secretos que les hubieren sido confiados.
Legislacin Nacional: En el Cdigo Penal anterior, estos delitos se encontraban en el Ttulo de los
Delitos contra la Seguridad y Libertad, en el prrafo de los delitos de Descubrimiento y Revelacin de
Secretos, siguiendo el antecedente espaol. Las modalidades aceptadas por dicho cdigo eran las
siguientes:
a) La revelacin de secretos propiamente dicha, en el artculo 384 que indicaba: "El que para descubrir
los secretos de otros se apoderare de sus papeles o cartas y los divulgue. Ser castigado con seis meses
de arresto mayor" Existiendo tambin el precepto relativo a si los secretos no se divulgaban.
Tambin se refiri dicha ley al administrador, dependiente o criado que revelara los secretos de su
principal, as como tambin se penaba la divulgacin de secretos que hubieren sido confiados a la
persona en el ejercicio de su profesin que es el delito denominado revelacin de Secreto Profesional, y

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 145
finalmente contemplaba la Revelacin de Secretos Industriales, que es lo relativo al denominado en
nuestra legislacin actual, a la Infidelidad que ms adelante comentaremos.
En el Cdigo Penal vigente encontramos distintas variedades de la violacin y revelacin de secretos:
a.l: Violacin de correspondencia y papeles privados.
a.2: Sustraccin. desvo o supresin de correspondencia.
a.3: Intercepcin o reproduccin e comunicaciones.
a.4: Publicidad indebida.
a.5: Revelacin de secreto profesional.
Elementos y Caractersticas de los Delitos:
I. Violacin de Correspondencia y Papeles Privados: El hecho material de este delito consiste en abrir
correspondencia, pliego cerrado o despachos telegrficos, telefnicos o de otra naturaleza que no le
estn dirigidos, o bien que sin abrirlos se imponga de su contenido. Elemento Interno: este delito
requiere un dolo especial. debe realizarse con la intencin de descubrir los secretos de otro, o
simplemente abrir de propsito la correspondencia.
Sujetos: Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen la
correspondencia, pliego o despachos a que se refiere la ley. El bien jurdico tutelado en esta descripcin
legal es la seguridad, en el sentido de que la correspondencia privada, merece un aseguramiento de este
tipo en la ley. La materialidad consiste en primer lugar, en un hecho de apoderamiento de la
correspondencia, pliego o despachos. De acuerdo con nuestra legislacin, el delito se realiza, tanto si
los documentos indicados contienen secretos o no, puesto que la tipificacin se refiere a quien de
propsito o por descubrir los secretos, dndose a entender que comete este delito quien realiza la
apertura de correspondencia de propsito, o bien quien lo hace con un propsito determinado de
descubrir los secretos de otro. En segundo lugar, el hecho de abrir la correspondencia, puesto que
nuestra ley indica que se necesita esta manipulacin, ya que si la correspondencia se encuentra
abierta, no se da la conjugacin necesaria del verbo abrir que requiere la ley .De acuerdo con el tenor
de la misma, los secretos pueden ser divulgados o no, pues se indica que puede darse la alternativa de
que sea una apertura de propsito o bien para descubrir los secretos.
2. Sustraccin, Desvo o Supresin de Correspondencia:
Elemento material: el hecho material se refiere aqu a tres alternativas:
a) La sustraccin de correspondencia. pliego o despachos. consistente en apoderarse de los referidos
documentos. Refiere la ley que el apoderamiento ha de ser indebido, esto es, no autorizado, que es a lo
que se refiere el artculo 221, al hacer excepciones a la aplicacin de la referida ley. Sujeto activo del
delito puede ser cualquiera persona. El sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen los documentos
sustrados, no siendo necesario para la realizacin material. que dichos documentos estn cerrados.
b) El desvo de correspondencia. consiste en que la correspondencia no se enva a su lugar de destino,
debindose realizar dicho desvo, en la forma. "indebida" a que se refiere la ley.
c) Supresin de correspondencia: La supresin se refiere a dos situaciones; el primer lugar, tomar la
correspondencia; y en segundo lugar destruirla para evitar que llegue a su destinatario.
Tanto en la supresin como en el desvo, se debe contar con el elemento interno de evitacin de que la
correspondencia llegue a su destinatario.
3. Intercepcin o Reproduccin de Comunicaciones: La materialidad de este delito puede configurarse
interceptando, copiando o grabando comunicaciones (radiales. Televisadas, telegrficas, telefnicas u
otras semejantes) o bien impidindolas o interrumpindolas, dichos actos deben ser ejecutados
valindose de medios fraudulentos, es decir, no admitidos por ninguna disposicin legal.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 146
Cualquier persona puede ser sujeto activo del hecho; y el sujeto pasivo tendr que ser quien sea
propietario o tenedor legal de las comunicaciones ya indicadas. El elemento interno esta constituido por
la conciencia y voluntad de valerse de los medios fraudulentos ya referidos para realizar el hecho.
Publicidad Indebida: Este hecho se realiza materialmente, por quien hallndose legtimamente en
posesin de correspondencia, papeles, grabaciones o fotografas no destinadas a la publicidad y los
hiciere pblicos sin autorizacin, si el hecho causa o pudiera causar perjuicio. Tenemos entonces que el
sujeto activo es quien se halla legtimamente en posesin de los documentos, y que los hace pblicos
sin la debida autorizacin, significndose con esto, que no solamente debe contar con autorizacin, sino
con la debida autorizacin, o sea que debe autorizarse por la persona propietaria de la correspondencia,
papeles, grabaciones o fotografas relacionadas. Parte fundamental de la materialidad del hecho es que
la publicidad o con la publicidad se cause o se pudiere causar perjuicio, tanto al propietario de los
documentos como a terceras personas.
Elemento interno del delito. Es hacer pblicos correspondencia, papeles, grabaciones o fotografas,
sabiendo que no se tiene la autorizacin debida.
Conviene acotar aqu lo relativo a la eximente por justificacin, en lo relativo a los delitos de violacin
de correspondencia y papeles privados del artculo 217: sustraccin. desvo o supresin de
correspondencia, y 108 de intercepcin o reproduccin de comunicaciones, en que al tenor de lo
indicado en el artculo 221 son aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su
custodia o guarda. En tales casos, la ley considera que la sustraccin o hechos relativos a tales delitos
no se realiza indebidamente, sino que se Justifica por la propia ley, en concordancia con lo legislado en
el artculo 24 inciso 3. del mismo cdigo.
REVELACIN DE SECRETO PROFESIONAL:
Las legislaciones incluyen este delito en diferentes valoraciones jurdicas. As. la espaola lo
incluye dentro de los delitos de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus cargos. La
legislacin mexicana dentro del titulo especfico de revelacin de secretos; y la venezolana. dentro
de los delitos contra la inviolabilidad del secreto, parte de los delitos contra la libertad.
Incurre en este hecho quien, sin justa causa, revela o emplea en provecho propio o ajeno un secreto del
que se ha enterado por razn de su estado, oficio o empleo, profesin o arte, si con ello ocasiona o
puede ocasionar perjuicio. De manera que el sujeto activo es siempre la persona que revela el resto en
las condiciones indicadas, siendo tal persona del estado, profesin, empleo, oficio o arte de los
relacionados en la ley. A la sociedad importa que el mdico, el abogado, el notario, el sacerdote, todos
estos confidentes necesarios, estn obligados a la discrecin y al mantenimiento del secreto mas
absoluto, pues nadie se atrevera a confiar en ellos si fuera de temer la divulgacin de los secretos
confiados. Este es el fundamento de la proteccin penal del secreto profesional.
Nuestra ley se refiere a dos hechos: revelar simplemente el secreto o emplearlo en provecho propio o
ajeno. El elemento psicolgico del hecho est constituido por la voluntad de revelar un secreto con la
conciencia que se ha de guardar,. y que su revelacin causar o causa, un perjuicio. Interesa llamar la
atencin de que probablemente por un delito, se sale aqu el legislador del sistema de pena mixta, es
decir, aplica en general prisin y multa en determinados delitos. pero en este deja al juzgador la
potestad de aplicar ya sea prisin o multa.
DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE CULTOS Y EL SENTIMIENTO RELIGIOSO
CONSIDERACIONES GENERALES:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 147
El bien jurdico tutelado es aqu, la libertad y seguridad en lo relativo a la libertad de cultos
especficamente, y la seguridad en cuanto al sentimiento religioso. especficamente aludido. *
HISTORIA:
En el Cdigo penal espaol. se ha colocado estos delitos dentro de las infracciones de tipo
administrativo y sanitario aunque al decir de Cuello Caln su lugar adecuado se halla entre los delitos
de carcter religioso. Este criterio es el que inspira gran nmero
de cdigos, el de Italia. donde se incluyen en el ttulo de "Delitos contra los Sentimientos Religiosos y
la Piedad de los Difuntos"; Alemania entre los "Delitos contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento
Religioso"; Venezuela. entre los delitos contra "La libertad de Cultos"; El Cdigo espaol de 1850
tambin inclua la profanacin de cadveres entre los delitos religiosos.

TURBACIN DE ACTOS DE CULTO

El hecho material del delito consiste en interrumpir la celebracin de una ceremonia religiosa o bien
ejecutar actos en menosprecio o con ofensa del culto. As pues es delito:
1.Interrumpir la Celebracin de una ceremonia religiosa;
2. Ejecutar actos en menosprecio del culto;
3. Ejecutar actos con ofensa del culto, ejecutar actos con ofensa de los objetos destinados al culto.
En cuanto al primer hecho, consistir en impedir el ejercicio de las funciones o ceremonias religiosas.
En el segundo, se trata de actos de desprecio o vilipendio al culto o a quienes lo profesan; actos con
ofensa de los objetos; que comprenden aquellos de destruccin, maltrato o desperfeccionamiento de las
cosas destinadas al culto.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo sern los seguidores del culto de
que se trate.
Elemento interno del delito es la intencin de ofender la libertad de cultos, o especficamente el culto
que se est practicando.

PROFANACIN DE SEPULTURAS

Dentro de este epgrafe delictivo se encuentran en nuestra ley (articulo 225) diversas infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura. sepulcro o urna funeraria:
b) Profanar en cualquier otra forma el cadver de un ser humano o
sus restos.
El delito est constituido por violar sepultura, o sepulcro. La profanacin de cadveres propiamente
dicha se constituye por el hecho de sustraer o desenterrar los restos humanos cadveres, o cualquier
acto atentatorio al respeto debido a la memoria de los muertos.

INSEMINACIN:

La Inseminacin es la fusin del vulo femenino con el espermatozoide masculino que se


efecta normalmente por la cpula carnal. Pero puede tambin producirse artificialmente,
llevando el semen a la vagina. Esta modalidad tiene mltiples motivaciones que dan lugar a
varios problemas jurdicos, segn que la mujer este o no casada, que el semen utilizado sea

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 148
del marido o de un tercero, que ambos cnyuges estn conformes con la fecundacin
artificial o que uno de ellos se oponga. Ms aun si la inseminacin se hubiere llevado a cabo
contra la voluntad de la mujer, empleando violencia o aprovechndose de su imposibilidad
para resistir, habria surgido un delito: ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIN FORZOSA. Ser
sancionado con prisin de dos a cinco aos e inhabilitacin especial hasta diez aos el que, sin
consentimiento de la mujer procurare su embarazo utilizando tcnicas mdicas o qumicas de
inseminacin artificial.
Si resultare el embarazo, se aplicar prisin de dos a seis aos e inhabilitacin especial hasta quince aos.
Si la mujer sufriere lesiones gravsimas o la muerte, se aplicar prisin de tres a diez aos e inhabilitacin
especial de diez a veinte aos.
ARTICULO 225.-* "B". INSEMINACIN FRAUDULENTA. Se impondr prisin de uno a tres aos e

inhabilitacin especial hasta diez aos al que alterare fraudulentamente las condiciones pactadas
para realizar una inseminacin artificial o lograre el consentimiento mediante engao o promesas
falsas.
* Adicionado por el Artculo 4 del Decreto Nmero 33-96 del Congreso de la Repblica de Guatemala.

ARTICULO 225.- * "C". EXPERIMENTACIN. Se impondr de uno a tres aos de prisin e


inhabilitacin especial hasta diez aos al que, an con el consentimiento de la mujer, realizare en
ella experimentos destinados a provocar su embarazo.

No se consideran experimentos los diversos intentos para procurar el embarazo, que se realicen
conforme a una tcnica ya experimentada y aprobada.

DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN JURDICO FAMILIAR Y CONTRA EL ESTADO CIVIL.

CELEBRACIN DE MATRIMONIOS MATRIMONIOS ILEGALES

I.. A partir de Caracalla la poligamia dej de ser tolerada y se lleg a castigar la pena de muerte. El
Fuero Juzgo pen la bigamia poniendo a los culpables en poder del marido ofendido que poda
venderlos o hacer de ellos lo que quisiere. En el Fuero Real, se castig con pena pecuniaria y en las
Partidas con el destierro en una isla y prdida de bienes. Posteriormente este delito fue castigado con
mayor severidad hasta con crueles penas corporales (marca con hierro candente) y con exposicin a la
vergenza Pblica." Se continu configurando este delito en la legislacin espaola hasta el presente.
En la legislacin nacional continuando con la recepcin del derecho espaol. el Cdigo Penal anterior
de 1936 hizo una alusin a este delito, una de las modalidades de celebracin de matrimonios ilegales
era contraer matrimonio el casado mientras viviera su cnyuge. En la legislacin vigente, comete
matrimonio ilegal "Quien contrajere segundo o ulterior matrimonio sin hallarse legtimamente disuelto
el anterior, equiparndose a dicha accin le da quien siendo soltero contrajere matrimonio, a sabiendas
con persona casada"
Elementos y Caracteristicas de Este Delito: De acuerdo Con nuestra ley, el bien jurdico tutelado es el
orden jurdico familiar y el estado civil. El hecho material consiste en dos actos diferentes excluyentes:
o bien se Consuma por el hecho de contraer segundo o ulterior matrimonio sin haberse disuelto el
primero; o bien contraerlo un soltero, a sabiendas con persona casada. Se Consuma dice Carranc: "Por

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 149
el hecho mismo de contraer el distinto matrimonio, firmando el acta respectiva que lo registra
fehacientemente, aunque el matrimonio quede roto y no se consume por el acceso carnal".
Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae matrimonio con persona casada. "El dolo
consiste en que el agente tenga conciencia y voluntad de contraer matrimonio legal a sabiendas de que
est legalmente casado en matrimonio no disuelto a virtud de divorcio ni declarado nulo por cualquiera
de las causas de nulidad que lo invalidan"
En cuanto al sujeto pasivo, la situacin es sumamente ambigua, puesto que a decir de unos (por
ejemplo Cuello Caln) el pasivo "no es el cnyuge del matrimonio precedente, dotado siempre de
eficacia jurdica, sino el cnyuge del matrimonio posterior, siempre que lo haya contrado de buena fe.
Sin embargo, el cnyuge del matrimonio precedente ve afectada su vida matrimonial con un enlace
posterior de su pareja y eventualmente podra ser la parte ofendida en caso de mala fe del segundo
cnyuge, pues lo que se sanciona en la contratacin matrimonial doble, es la realizacin injusta de las
segundas formalidades y no el posible futuro concubinato de los bgamos.
Por tanto, la bigamia es delito instantneo que se consuma en el preciso momento de la celebracin del
segundo matrimonio formal.
Son presupuestos para la existencia material del delito:
a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya sido legtimamente disuelto de acuerdo con
nuestra legislacin vigente. El matrimonio se modifica por la separacin y se disuelve por el divorcio
(artculo 153 del Cdigo Civil) o disolvindose tambin por la muerte de uno de los cnyuges,
entendemos en el sentido de hallarse divorciado por sentencia firme ejecutoriada y registrada en los
libros respectivos, o bien, por defuncin de uno de los cnyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material del hecho es que se contraiga un segundo o
ulterior matrimonio. Como elemento subjetivo concurre aqu la voluntad de contraer un segundo o
ulterior matrimonio con la conciencia de no haberse disuelto legalmente el vnculo conyugal anterior.
OCULTACIN DE IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO
La materialidad del delito se integra por estas dos alternativas:
a) Contraer matrimonio sabiendo que existe un impedimento que causa su nulidad absoluta:
b) Contraer matrimonio sabiendo que existe tal impedimento y ocultar esta circunstancia al otro
contrayente. O sea, que lo comete quien contrae matrimonio sabiendo que existe impedimento que
cause nulidad absoluta, y lo manifiesta al contrayente, quien en caso de realizarlo estara siendo coautor
del hecho, o bien; que se oculte tal circunstancia al otro contrayente.
El artculo 145:
a- Cuando uno o ambos cnyuges han consentido por error, dolo o coaccin.
b- Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreacin. siempre que por su
naturaleza sea perpetua. Incurable y anterior al matrimonio; .
c- De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo; y
d- Del autor. cmplice o encubridor de la muerte de un cnyuge, con el cnyuge sobreviviente.
En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio sabiendo que existe un
impedimento de los mencionados; o bien, que lo oculte. Sujeto pasivo es el otro cnyuge que contrae
matrimonio ignorante que existe una de las circunstancias que causa la nulidad del matrimonio, ya
sealadas.
El elemento interno del hecho, es la conciencia de que existe un impedimento sealado en la ley; y
eventualmente la ocultacin del mismo.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 150
SIMULACIN DE MATRIMONIO
En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un hecho que bien pudo encuadrarse
en un tipo general de simulacin de actos jurdicos, ya que existen algunos otros que pueden simularse,
alentndose al mismo tiempo contra bienes Jurdicos que merecen la proteccin del Derecho Penal.
La materialidad del delito puede consumarse a travs de los siguientes casos:
a) Engaando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con nimo de lucro otro propsito ilcito o dao a tercero, contrajeren matrimonio.
En el primer caso, mediante engao, se simula matrimonio con la persona: en el segundo, se simula el
propsito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaa y simula el matrimonio, as como
quien contrae matrimonio con un propsito ilcito.
Elemento interno del delito es la conciencia de que se est simulando el matrimonio, ya sea engaando,
ya sea teniendo el propsito ilcito.
INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER MATRIMONIO
El hecho material del delito lo puede cometer la mujer en las siguientes circunstancias:
a)La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo sealado en el Cdigo civil para que
pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio declarado nulo. si contrajere nuevas
nupcias antes de que hubiere transcurrido el plazo sealado en el Cdigo Civil.
Leer artculo 89 cdigo civil.
De tal manera que el sujeto activo es solamente la mujer, sea esta viuda o divorciada que contrae el
nuevo matrimonio con la conciencia y voluntad de haber no observado los plazos relacionados, aunque
para ser coherente con el orden jurdico nacional, la ley debi referirse a inobservancia del perodo
legal, involucrando tanto termino como plazo.
CELEBRACIN ILEGAL DE MATRIMONIO
En este hecho, la materialidad consiste en celebrar un matrimonio civil o religioso sin estar legalmente
autorizado para ello. Se da aqu el caso de una usurpacin de calidad especfica. Como celebracin
ilegal. Sujeto activo es aqul que sin estar autorizado celebra el matrimonio. Este delito, segn lo
dispone el tenor de la ley, puede concurrir con otros; por ejemplo: usurpacin de calidad pues
nicamente estn autorizados a celebrar el matrimonio los alcaldes municipales, los concejales el
notario o el ministro de cualquier culto que tenga esa facultad otorgada por la autoridad administrativa
correspondiente.
Incidir tambin en un delito, cuya denominacin no puede ser por lgica la que se da al artculo 231
(Responsabilidad de Representantes), el tutor o protutor que contrajere matrimonio con la persona que
ha tenido bajo tutela, antes de la aprobacin legal de sus cuentas. O bien, que consienta que lo
contraigan sus hijos o descendientes con dicha persona, siempre que el padre de esta no lo haya
autorizado.

DEROGATORIA DE LOS DELITOS DE ADULTERIO y CONCUBINATO

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 151
Estos delitos fueron derogados del Cdigo Penal, debido a que eran causa de Inconstitucionalidad
porque eran discriminatorios para la mujer.

INCESTO

Historia: La palabra incesto se deriva del latn incestus. Que es derivado a su vez de cestus, que entre
los antiguos significaba la cintura de Venus; as el matrimonio contrado a pesar de impedimentos, se
llamaba incestuoso, o sea, sin cintura como si
fuera indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza. Segn Cuello Caln, "El
Derecho Romano, especialmente el Imperial, castig el incesto, no slo el que tena lugar entre
ascendientes y descendientes y entre hermanos y hermanas, sino tambin entre tos y sobrinos y entre
afines en determinados grados, distinguiendo el incestus juris gestium (entre ascendientes y
descendientes) y el incestus juris civiles (entre colaterales y afines).
En la legislacin actual, el hecho est considerado como incesto especficamente, y contenido dentro
del Ttulo de los Delitos contra el orden Jurdico Familiar y el Estado Civil.
Elementos y Caractersticas de este, delito: "En su sentido ms restringido, el incesto consiste en la
relacin carnal entre parientes tan cercanos que, por respeto al principio exogmico, regulador moral y
jurdico de las familias les est absolutamente vedado el concbito y contraer nupcias". De tal manera
que este concepto, tiende a proteger la exogamia (la rigurosa interdiccin sexual entre parientes muy
prximos), mximo y universal principio tico y jurdico que regula la comunidad humana en materia
sexual, se traduce en una condena o un estigma de carcter penal, por la multimilenaria observacin de
que su prctica es fuente de intranquilidad y desorden y posiblemente productora de procesos
hereditarios degenerativos y taras.
Actualmente numerosas legislaciones inspiradas especialmente en la francesa, no ven en el incesto una
figura especial y lo consideran incidentalmente como una forma agravada de otros delitos,
especialmente el estupro. "Consideran, con alguna razn, que ni el matrimonio incestuoso ni las
relaciones incestuosos fuera del matrimonio deben ser especialmente incriminadas: no en el
matrimonio. porque la nulidad, que es la consecuencia del impedimento dirimente, constituye sancin
civil suficiente para establecer el orden jurdico ofendido: no las relaciones sexuales, porque esos actos,
examinados en s mismos. no ofenden ningn derecho particular o general. Castigarlos constituira
obstinacin de poner luz para investigaciones indiscretas, en vergenzas o mancillas cuya revelacin
misma es una causa de escndalo en actos que la sociedad no tiene ningn inters en castigar"
Nuestro Cdigo Penal vigente indica que comete incesto (articulo 236) quien yaciere con su
ascendiente, descendiente o hermano. Los elementos que se desprenden de la redaccin de este
precepto son:
a) El bien jurdico protegido es el orden jurdico familiar, en atencin a la prevalencia del principio
exogmico ya mencionado.
b) La materialidad del hecho se consuma a travs de la realizacin de los siguientes actos: b.l:
Relaciones sexuales. La palabra yacer, es tomada aqu en tal sentido. La relacin sexual o coito es aqu
el elemento fundamental.
b.2: El conocimiento del vnculo de parentesco que une a los partcipes. En tales condiciones, sujeto
activo ser el pariente que conociendo el vnculo realice los actos de yacimiento ya indicados.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 152
Sujeto pasivo es el participe ignorante de la relacin parental indicada. El elemento interno o
psicolgico es el conocimiento del parentesco a que ya aludimos de parte de la persona que realza el
acto, y la voluntad de realizarlo pese a dicho conocimiento. Este hecho puede eventualmente concurrir
con el de violacin y / o el adulterio.
DE LOS DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL.
En estos casos. y basndonos en la redaccin legal, se trata de incriminaciones en que el bien jurdico
tutelado es el estado civil, con lo cual podra interpretarse latu sensu. que en los dems captulos
analizados y los posteriores hay incidencia como bien jurdico protegido tanto del orden jurdico de las
familias como del estado civil.
Legislacin Nacional: En la legislacin penal anterior a la vigente, se consideraron estos hechos dentro
del Ttulo de los Delitos contra el Estado Civil de las Personas, con el nombre de Suposicin de Partos
y Usurpacin del Estado Civil, sin hacer descripcin alguna de su contenido. En la legislacin actual,
se describe el hecho indicado que lo comete "La mujer que fingiere parto o embarazo para obtener para
si o para el supuesto hijo, derechos que no le corresponden, e igualmente quien inscribiere o hiciere
inscribir en el Registro Civil, un nacimiento inexistente.

SUPOSICIN DE PARTO:

El denominado delito de Suposicin de infante o de parto, segn nuestra ley, consiste en dos tipos de
actividad material:
a. La primera, que la mujer finja el parto para poder obtener derechos que no le corresponden a ella o al
supuesto hijo: y.
b) Fingir la existencia de un nio a efecto de que se inscriba en el registro.
En el primer caso. el sujeto activo est determinado en la ley; en el segundo caso, puede ser cualquiera.
En cuanto al sujeto pasivo, tendr que ser, segn los casos, tanto el nio que se suponga nacido, como
sus verdaderos parientes legales. Este hecho lo comete, segn Cuello Caln. "la mujer que simula
hallarse en estado de embarazo finge el parto y presente como fruto de l una criatura que no es suya.
Variedad de la Infraccin: Dentro de las variedades de estos delitos encontramos la sustitucin de un
nio por otro, consiste en hacerle tomar a un nio el lugar de otro, en momento posterior al parto. con
lo cual se altera el estado civil del nio (artculo 239) .
Tambin se encuentra la supresin y alteracin de estado civil. Dentro de estos hechos encontramos dos
formas a que se refieren las denominaciones respectivas.
a) La supresin del infante, que no consiste en matarlo, sino en la accin de negar su existencia, ya sea
ocultndolo o exponindolo. Aqu debe de privar el elemento interno que sera el propsito de hacer
perder al nio su estado civil.
b) La otra accin se refiere propiamente a la alteracin, consistente en denunciar o hacer inscribir en el
registro respectivo cualquier hecho que altere el estado civil de una persona o a sabiendas se aproveche
de la inscripcin falsa.
Usurpacin de Estado Civil: Consiste este delito en usurpar el estado civil de otro. O sea, cualquiera de
los derechos que forman el estado civil y no situaciones pardales. Elemento interno es la voluntad de
usurpar derechos inherentes al estado civil de otra persona.

SUPOSICIN DE PARTO

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 153
En el artculo 238 aparece la figura copia de la denominada suposicin de parto en el Cdigo Penal
Espaol. solamente que con redaccin distinta. Sujeto activo. pensamos. contrariamente a lo que indica
Cuello Caln, es solo la mujer. en el caso de nuestra ley, aquella que finge el embarazo, es decir, fingir
la preez o que naci un nio y lo comete la mujer que finge hallarse en estado de embarazo,
posteriormente un parto presenta como fruto de l una criatura que no es de ella. Tambin puede ser el
caso de una mujer que presenta con su nombre a una mujer embarazada y despus se atribuye el hijo de
ella; desde luego. como el bien jurdico tutelado es el estado civil. no basta simplemente que se finja un
parto, sino que con dicho fingimiento se altere el estado civil de una persona, por esta razn en algunas
legislaciones se habla. no de suposicin de parto, sino de suposicin de nio, ya que el nio supuesto es
el que altera el estado adquiriendo uno nuevo, toda vez que el nio supuesto es un nio real.
Fundamentalmente se trata de una falsedad en que involucra el estado civil. Por eso es que se coloca
dentro de los delitos contra el estado civil: otra materialidad es inscribir o hacer inscribir en el Registro
Civil un nacimiento inexistente, siendo siempre necesario que con ella se altere el estado civil. El
elemento subjetivo es un dolo especfico de obtener para s o para o el supuesto hijo; derechos que no
les corresponden. El delito se consuma con la simulacin del parto o del embarazo.

SUSTITUCIN DE UN NIO POR OTRO

Consiste en el hecho de sustituir un recin nacido por otro. Sujeto activo puede ser cualquiera. Y
pasivo, es el nio sustituido, el Nio cuyo estado Civil ha sido alterado por la sustitucin es el sujeto
pasivo, aunque no sufra un dao material. El hecho material es poner colocar un nio en lugar de otro
nacido de distinta madre, mediante la sustitucin se introduce a un nio en familia que no es la suya y
se le atribuyen nombre, situacin y derechos que no le pertenecen.
El elemento subjetivo est integrado por la conciencia de sustituir un nio por otro y de que tal
sustitucin modificar su estado civil. Se consuma cuando tiene lugar la sustitucin material de un nio
por otro.

ALTERACIN DE ESTADO CIVIL

Consiste la materialidad del delito en denunciar o hacer inscribir en el Registro Civil, falsamente,
cualquier hecho que altere el estado civil de una persona. La denuncia o la inscripcin ha de ser
falsamente y ha de alterar el estado civil (artculo 240 inciso lo.)
Su elemento interno est en la conciencia de que la denuncia es falsa y que con ella se altera el estado
civil; sujeto activo es quien hace la inscripcin y pasivo la persona cuyo estado civil se altera.
El inciso 2. del artculo 240, trae el delito de supresin de estado civil, o prdida de estado civil puede
cometerse mediante ocultacin o mediante exposicin; la ocultacin consiste en hacer desaparecer el
hijo; la exposicin el que abandon el hijo. El elemento interno consiste en la voluntad de ocultar o
exponer al hijo y el propsito de hacerle perder con ello su estado civil.

USURPACIN DEL ESTADO CIVIL

USURPACION DE ESTADO CIVIL


ARTICULO 241.- Quien, usurpare el estado civil de otro, ser sancionado con prisin de dos a cinco aos.

NEGACIN DE LA ASISTENCIA ECONMICA

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 154
Este delito consiste en incumplir o descuidar los derechos de cuidado y, educacin con respecto a
descendientes, o bien personas que se te tengan bajo guarda o custodia: descuido que coloque al pasivo
en situacin de abandono material y moral: este tipo de abandono ser en todo caso:
a) Abandono Material: "Descuido del menor en la alimentacin, higiene, vestuario y medicamentos por
incumplimiento de los deberes asistenciales correspondientes, a los padres, tutores o guardadores.
b) Abandono Moral: "Carencias en la educacin, vigilancia o correccin el menor, suficiente para
convertirlo en un ser inadaptado para la convivencia social, por incumplimiento de los deberes
correspondientes a los padres o a quien est confiada su guardia"
Eximente: Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido motivo de la llamada "Negacin". y
garantiza suficientemente a criterio del Juez de Familia. ya que al indicarse "conforme a la ley aparece
una alusin a la Ley Civil, entonces el sujeto activo del hecho queda exento de sancin.

DEL INCUMPLIMIENTO DE DEBERES

Concepto: La familia en nuestro tiempo ya no es la misma organizacin estable de otra poca. y no


porque as lo quieren los miembros de ella, sino porque los tiempos que vivimos son muy distintos de
aquellos en los cuales la familia era una entidad econmica cerrada, cuya organizacin y
mantenimiento corra a cargo de sus integrantes. Pero en la actualidad para que una familia se
mantenga es indispensable que haya una respuesta econmica, o sea, que los padres puedan responder
exactamente por los hijos: esto implica un ingreso econmico sin el cual no es posible que haya
ninguna clase de perspectiva social.
Ese ingreso implica que el padre y la madre deben salir a trabajar; esta necesidad se acenta en la
familia proletaria y se presenta algunas veces en la familia burguesa. Tal situacin imperar mientras no
se cambien las bases de la organizacin social; eventualmente tendr que existir un reajuste, por lo
menos de las condiciones sociales, de las relaciones de los dueos de los medios de produccin y los
dueos de la fuerza de trabajo. En nuestro pas hay un desarreglo socioeconmico, por medio del cual
aparecen este tipo de delitos, que son, segn pensamos, creacin legislativa porque si la gran masa
popular soporta una servidumbre, est condenada a la miseria, a la desocupacin, cmo puede pedirse
entonces, a un pueblo generalmente desempleado que cumpla con obligacin que en parte se crean por
esos desajustes econmicos ajenos a la intrnseca naturaleza humana.
Respecto de los delitos contra la Seguridad de la Familia la legislacin anterior indicaba";que lo
cometa la persona que estando obligada a prestar alimentos a hijos menores, padres desvalidos,
cnyuge o hermanos incapaces en virtud de sentencia firme o de convenio en documento pblico o
autntico. se negare a cumplir con tal obligacin despus de ser legalmente requerido. Dicho precepto
pas al Cdigo actual. que ya sabemos es de fuerte inspiracin positiva y consecuentemente de gran
contenido reaccionario, en el cual se indica: Artculo 242: "Quien estando obligado legalmente a
prestar alimentos en virtud de sentencia firme o de convenio que conste en documento pblico o
autntico. se negare a cumplir con tal obligacin despus de ser legalmente requerido. ser sancionado
con prisin de seis meses a dos aos. salvo que probare no tener posibilidades econmicas para el
cumplimiento de su obligacin. El autor no quedar eximido de responsabilidad penal. por el hecho de
que otra persona lo hubiere prestado.
Elementos y Caractersticas del Delito: El hecho material del delito consiste en negarse aprestar los
alimentos a los que se est obligado en virtud de sentencia firme, de convenio que conste en documento
pblico o autntico, despus de requerrsele legalmente, Se requiere entonces, bsicamente:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 155
a) Que haya una obligacin de prestar alimentos. Legalmente constituida a travs de una sentencia
recada en el juicio respectivo;
b) La negacin. cuando el Ministro ejecutor, en cumplimiento a la orden del juez para que proceda a
cobrar o ejecutar la sentencia, hace el requerimiento respectivo y el obligado no paga la suma. entonces
el alimentista o su representante, la madre generalmente, el que solicita la certificacin de lo actuado al
Juzgado del orden criminal para que se inicie el proceso respectivo.
Incumplimiento Agravado: El traspaso de bienes a terceros personas para incumplir o eludir el
cumplimiento de las obligaciones es llamado Incumplimiento Agravado. El sujeto activo consuma
entonces el delito de Negacin de Asistencia Econmica Agravada en el momento en que realiza las
acciones de traspaso, que son tambin un elemento material del delito.
DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO
* GENERALIDADES Y TERMINOLOGA:
La designacin del titulo: "Delitos contra el Patrimonio" es reciente en nuestra legislacin.
Anteriormente. en el cdigo penal de 1936 se incluyeron los de este ttulo dentro de los que se llamaron
"Delitos contra la Propiedad". sin embargo, al repararse por los legisladores en lo equvoco de la
denominacin. pues las infracciones a que se refiere. dan lugar a atentados no solamente contra la
propiedad sino contra todo el patrimonio econmico de las personas, se ha cambiado por el nombre con
el cual encabezamos. Es equvoco designarle nicamente "Delitos contra la Propiedad" "por dar a
entender, a primera vista al menos, que el nico derecho protegido a travs de las normas represivas de
estas infracciones lo era el de propiedad. cuando es evidente que por la va del robo puedan lesionarse
algunos otros patrimoniales". La actual denominacin es entonces "cerca y clara; desde luego nos
recuerda que las personas. tanto fsicas como morales, pueden ser posibles sujetos pasivos de las
infracciones ya enumeradas, y, tambin hacer notar que el objeto de la tutela penal no es nicamente la
proteccin del derecho de propiedad, sino en general. la salvaguarda jurdica de cualesquiera otros
derechos que puedan constituir el activo patrimonial de una persona. En otras palabras, los bienes
jurdicos protegidos a travs de la represin penal son todos aquellos derechos de las personas que
puedan ser estimables en dinero o sea que formen su activo patrimonial".
Todos estos delitos, desde el punto de vista de los efectos que se causan en la persona que resiente la
accin ilcita, tienen un rasgo comn. consistente en el perjuicio patrimonial resentido precisamente por
la vctima, o sea, la injusta disminucin en los bienes patrimoniales del sujeto pasivo, lo que hace
cambiar los distintos tipos, es el procedimiento que el ejecutor utiliza. Por ejemplo, en el robo la accin
lesiva se carcteriza por el apoderamiento violento de la cosa objeto del delito; en la apropiacin y
retencin indebidas: el retener el objeto que se ha entregado con obligacin de devolver:; en la estafa:
el engao; en la usurpacin: la ocupacin violenta o furtiva del bien y, en el dao: la destruccin o
menoscabo de la cosa.

EXCUSAS ABSOLUTORIAS:

Estn exentos de responsabilidad penal y sujetos nicamente a la civil por los hurtos, robos con
fuerza en las cosas, estafas, apropiaciones indebidas y daos que recprocamente se causaren:
1. Los cnyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 156
separados de bienes o personas y los concubinarios.
2. Los ascendientes o descendientes consanguneos o afines.
3. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge, mientras no
hayan pasado a poder de otra persona.
4. Los hermanos si viviesen juntos.
Esta exencin no es aplicable a los extraos que participen en el
delito.

CLASIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO SEGUN NUESTRA LEY:


I. Del Hurto: Hurto: Hurto Agravado: Hurto de Uso; Hurto de Fludos; Hurto Impropio.
2. Del Robo: Robo: Robo Agravado; Robo de Uso: Robo de Fludos: Robo Impropio.
3. De las Usurpaciones: Usurpacin: Usurpacin impropia; Alteracin de linderos; Perturbacin de la
posesin; Usurpacin de aguas.
4. De la Extorsin y del Chantaje: Extorsin; Chantaje.
5. De la Estafa: Estafa Propia; Casos especiales de Estafa; Estafa mediante destruccin de cosa propia;
Estafa mediante estafa en la entrega de bienes; Estafa mediante Informaciones contables.
6. De las apropiaciones Indebidas: Apropiacin y retencin indebidas; Apropiacin irregular
7. De los Delitos contra el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial: Violacin a Derechos de autor;
violacin a derechos de propiedad industrial.
8. De La Usura: Usura; Negociaciones usurarias.
9. De los daos: Dao; Dao agravado.

DEL HURTO

Consiste en apropiarse las cosas ajenas distinguindose las siguientes clases


1. Hurto de bienes privados.
2. Hurto entre cnyuges.
3. Hurto de bienes pertenecientes a los dioses (sacrilegium) o al Estado (peculatus)
4. Hurto de cosechas.
5. Hurtos cualificados de la poca impericial .
6. Hurto de herencia.
El hurto violento, sn quedar excluido del concepto de hurto se consideraba como un delito de
coaccin. Los romanos dejaron para la posteridad, la nocin amplia del hurtum, a travs de la
definicin de Paulo: "hurtum est contrectatio fraudulosa, lucri faciendi causa, vel ipsius rei, vel etiam
usus e jus posesionisve". Los elementos del Furtum, eran:
I. La cosa,que deberia ser mueble.
2. La concrectatio, o sea el manejo. el tocamiento, o en tiempos posteriores, la sustraccin de la cosa.
3. La defraudacin. encaminada al enriquecimiento ilegtimo de quien la llevaba a cabo y
4. El Perjuicio.
El hurto en Roma, era un delito privado, la accin de llevar a los tribunales al autor, se conceda
nicamente al perjudicado. Tambin se distingui en el Derecho Romano, entre el hurto y el robo, es
decir: furtum y rapina.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 157
- Se diferencian el hurto y el robo: el primero como apoderamiento de la cosa. ya fuera
encubierto o clandestino; y el segundo, como apoderamiento violento, "los ladrones eran castigados
con penas pecuniarias y corporales, pero no podan ser penados con muerte ni con mutilacin de
miembro salvo en los casos de robo con armas en casas o en iglesias. salteamiento de caminos, o robos,
en el mar con buques armados y en otras hiptesis de suma gravedad.
Elementos Caractersticas:
De acuerdo con nuestro actual cdigo penal comete hurto "Quien tomare. sin la debida autolizaci6n.
cosa mueble, total o parcialmente ajena".(artculo 246).
La diferenciacin que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene de la legislacin espaola de Las
Partidas, que como dijimos sealaba que el robo consista en el apoderamiento por la fuerza y el hurto
en la sustraccin astuta.
Los elementos que se desprenden de la definicin contenida en nuestra ley son:
El apoderamiento: Se trata aqu del hecho de "tomar la cosa "; lo que equivale a apoderarse de ella: que
el agente tome posesin material de la misma o que la ponga bajo su control. La aprehensin, dice
Gonzlez de la Vega, citando palabras de Garraud "no es una manifestacin completa de la voluntad del
ladrn sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto material incriminado". En trminos un
tanto ms simples. diramos que la accin de aprehender o tomar directa o indirectamente la cosa es el
apoderamiento.
Tal aprehensin se realizar directamente. cuando el autor, empleando su energa fsica. tangiblemente
se aduea de la cosa. El apoderamiento es indirecto cuando el agente logra adquirir la cosa sin derecho
ni consentimiento, como cuando los obtiene empleando animales amaestrados o instrumentos
mecnicos. Es este el elemento esencial delito, que permite diferenciarlo de los otros delitos
patrimoniales, ya que, por ejemplo en el robo. adems de que el activo ha de tomar la cosa, debe existir
violencia; en la apropiacin indebida, no hay un apoderamiento. pues el autor la recibe en depsito
comisin o administracin, pero ilcitamente cambia el .destino de la cosa. En la estafa, el
apoderamiento no es elemento constitutivo, pues lo es, el engao, ya: que generalmente se entrega en
forma voluntaria por quien la tiene.
2. Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominacin "cosa" adquiere un
significado genrico como: sustancia corporal o material susceptible de ser aprehendida y que tiene un
valor econmico. En cuanto a la referencia a mueble encontramos en el artculo 451 del Cdigo Civil
en bienes muebles: 1. Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo de, ellos
mismos ni del inmueble donde estn colocados.
2. Las construcciones en terreno ajeno;
3. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin;
4. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. An cuando estn constituidas para adquirir
inmuebles, o para la edificacin u otro comercio sobre esta clase de bienes;
5. Los derechos de crdito referentes a muebles. dinero o servicios personales y
6. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria artstica e industrial.
Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de ser susceptible de apreciacin
econmica. ya que sino tiene un valor entonces no podr hablarse de delito de hurto.
7. La ajenidad de la cosa, Como el delito es, en esencia un ataque a los derechos patrimoniales de otro,
es un elemento importante para destacar que nadie puede hurtarse a s mismo. pues aunque existe el
llamado hurto impropio (cuando una cosa se ha dado a un tercero y el propietario es quien la sustrae),
la doctrina est acorde en que; en tal caso no se trata verdaderamente de un hurto, sino de una figura
delictiva equiparada al hurto. La expresin cosa ajena, aunque el sujeto pasivo no sea realmente el
propietario, puede ser un simple tenedor. pero a ttulo legal.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 158
Las Especies del Hurto:
Adems del hurto Genrico que hemos estudiado.
Tambin tenemos:
1) Cuando el hecho es cometido por domsticos o intervencin con grave abuso de confianza. En este
caso el sujeto activo se aprovecha de su situacin de domstico, o, cuando hay abuso de la confianza
depositada en el activo. siempre que dicho sea grave, situacin subjetiva a determinarse por el juzgador
b) Cuando fuere cometido aprovechndose de calamidad pblica o privada o de peligro comn. El
elemento subjetivo especial en este caso. es la voluntad de aprovecharse de la situacin de calamidad o
de peligro comn.
c) Cuando se cometiere en el interior de casa. habitacin o morada o para ejecutarlo el agente se
quedare subrepticiamente en edificio o lugar destinado a habitacin. Esta circunstancia agravante no se
aplicar cuando el hurto concursare con el de allanamiento de morada. Como puede verse. la ley penal
hace una sinonimia con los vocablos casa, habitacin y morada. Si el hurto concurre con el
allanamiento de morada no se aplica la agravante, esto es, no se indicar que hay allanamiento y hurto
agravado, sino allanamiento y hurto en el respectivo concurso.
d) Cuando se cometiere usando ganza. llave falsa u otro instrumento semejante, o llave verdadera que
hubiere sido sustrada, hallada o retenida. Se da el hecho cuando el hurtador sin violentar la cerradura y
utilizando los medios a que se refiere la ley, ingresa al lugar del hecho.
e) Cuando participan en su comisin dos o ms personas; una o varias fingindose autoridad o jefes o
empleados de un servicio pblico. En tal caso aparece la coautoria. por participar varias personas.
f) Cuando e1 hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y se realizare en cualquier clase de vehculos o
en estaciones, muelles, hoteles, pensiones o casas de huspedes. El texto
legal exige objeto, sujeto pasivo y lugar especfico
g) Cuando fuere de cosas religiosas o militares, de valor cientfico, artstico, histrico o destinadas al
uso u ornato pblicos.
h) Si el hurto fuere de armas de fuego.
i) Si el hurto fuere de ganado. El cdigo penal anterior le denomin hurto de semovientes y otras
legislaciones le han denominado abigeato o cuatrera.
j) Cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en lugares de acceso pblico.

HURTO DE USO:

Comete este delito (artculo 248) quien. Sin la debida autorizacin tomare una cosa mueble. total o
parcia1mente ajena, con el solo propsito de usarla y efectuare su restitucin en circunstancias que
claramente lo indiquen o se dedujere de la
naturaleza del hecho; dejare la cosa en condiciones y lugar que permitan su fcil y pronta recuperacin.
Como puede verse, no prevalece en el hecho el propsito de lucrar, pero si existe el propsito de
aprovecharse de la cosa, aprovechamiento que desde luego se concreta de una u otra manera, en el
menoscabo del patrimonio del pasivo".
Fundamentalmente existe un elemento interno: el propsito de usar la cosa ajena.
Aprovecha de su situacin de domstico, cuando hay abuso de la confianza depositada en el activo,
siempre que dicho sea grave, situacin subjetiva a determinarse poro el juzgador.
La culpabilidad en este dlito atena la gravedad del hecho en relacin con el hurto genrico, pues: en
el fondo la actividad es la misma. En Centroamrica las legislaciones
salvadorea y costarricense, contienen esta figura.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 159

HURTO DE FLUIDOS:

Los elementos mencionados en la figura genrica pueden ser aplicados en esta figura, siendo la,
diferencia, el objeto de sustraccin, que ha de ser un fluido tal como: La energa elctrica, gas, o
cualquier otro.
Hurto Impropio: Ya nos hemos referido antes a este hecho determinado en el articulo 250: es cometido
por el dueo de una cosa mueble que la sustrae de quien la tenga legtimamente en su poder. debiendo
tal situacin causar perjuicio a dicha persona o a un tercero. Como dijimos en este un delito que se
equipara al de hurto pues realmente nadie puede hurtarse lo que le pertenece. Asi, en el caso de que
alguien tiene legtimamente una cosa ajena, y el propietario de la misma se la sustrae, la accin es
equiparada a un verdadero hurto.

EL ROBO

Concepto: Siguiendo la lnea doctrinaria establecida por el cdigo penal espaol el nuestro hace del
robo un delito diverso del hurto. En el cdigo penal de 1936 se estableci que cometen el delito de robo
que con nimo de lucrar se apoderan de las cosas muebles ajenas, con violencia o intimidacin de las
personas o empleando fuerza en las cosas. El cdigo penal actual simplifica un tanto la figura e indica
(artculo 251) que lo comete quien. sin la debida autorizacin y con violenciaanterior simultnea o
posterior a la aprehensin. tomare cosa mueble. total o parcialmente ajena.
El precedente mas antiguo se encuentra en la Rapia del derecho Romano. "El cdigo francs
transforma el robo de delito a crimen cuando lo preside la violencia. mereciendo pena de trabajos
forzados perpetuos si se causan. heridas o contusiones, y pena de muerte en caso de homicidio. En
Espaa. el hurto se trasforma en robo (infraccin ms grave) cuando el apoderamiento se efecta con
violencia o intimidacin en las personas o empleando fuerza en las cosas; en ciertos extremos la,
penalidad ser de, muerte.
Elemento y Caractersticas:
Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple apoderamiento de que hablamos en el hurto.
pues va unido a la caracterstica de que sea con violencia.
Con violencia anterior, simultnea o posterior a la aprehensin. La violencia puede considerarse tanto
desde el punto de vista del sujeto, como desde el punto de vista del objeto. Desde el primer punto de
vista se refiere tanto a violencia moral o intimidacin.
La violencia fsica ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir "la fuerza en virtud de la cual se
priva al hombre de libre ejercicio de su voluntad. compelindolo materialmente a hacer a dejar de hacer
lo que segn su naturaleza tiene derecho a ejecutar dejar de ejecutar, puede consistir en simples
maniobras coactivas como amordazamiento, atadura o sujecin de la vctima o en la comisin de
especiales infracciones, como golpes u otras violencias fisicas".

En cuanto a la violencia moral. Podemos decir .que ella tambin


aniquila la libertad: "su esencia consiste en causar o poner miedo

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 160
en el nimo de una persona o llevar a l una perturbacin
angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenaza o se finge
en la imaginacin. As como la violencia fsica en el cuerpo del
hombre y le priva del libre ejercicio de sus miembros o movimientos.
la intimidacinn destruye. suspende o impide el libre ejercicio de su
voluntad y produce anlogos efectos que la fuerza fsica" .
La violencia segn nuestra legislacin puede ser antes del apoderamiento,
en el momento mismo del apoderamiento, y con posterioridad a la
toma de los objetos. cuando el activo ejercita la violencia para
proporcionarse la fuga o defender el objeto despus de consumado
el hecho.
3. Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a
lo dicho supra en relacin con el hurto: el objeto tambin diferencia
el hecho del llamado en la doctrina y otras legislaciones (como la
mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina
usurpacin.
4. Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad no
es tanto en referencia con el pasivo sino al activo. de manera que
la cosa no debe ser realmente del sujeto activo. aunque no
corresponda legalmente al pasivo este ha de tenerla de manera
legtima.
MODALIDADES DEL ROBO
robo agravado:
En establecimientos en que se conserven caudales importantes. por la
importancia que tienen para el movimiento econmico.
11 Cuando el delito se cometiere asaltando ferrocarril, buque.
nave, aeronave. automvil u otro vehculo. Aparece aqu la referencia
al "asalto",-.que en s no es propiamente un hecho delictivo, sino
como se aprecia, parte deI mismo, y aunque no hay referencia
especial en nuestra ley a su, motivacin pensamos que consiste
en la violencia utilizada para depredar alguno de los medios de
locomocin indicados en la ley.
g) En general al concurrir las circunstancias contenidas en los
incisos 1.2.3.6.7 .B.9.10y 11 del artculo relativo al hurto agravado.
Robo de uso:
Ya hicimos referencia a la sustraccin de uso. al hablar del hurto
de uso. La deferencia en el presente caso. del robo. est en el
empleo de violencia. que no aparece en el hurto. y. en cuanto a una
posible confusin con el robo agravado. el elemento diferenciativo
ser que en este ltimo habr predominantemente violencia. y en
el de uso el hecho de haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en
circunstancias que permitan su fcil y pronta recuperacin.
Robo de Fluidos: Se comete este delito tomando mediante alguna
de las formas de violencia indicadas en la ley. los fluidos a que
hicimos alusin cuando hablamos del hurto de fluidos.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 161
Para la doctrina francesa. la sustraccin fraudulenta. que
son los vocablos que utiliza en lugar de: "toma Te" que usa nuestra ley.
se descompone en dos movimientos sucesivos: la aprehensin o
apoderamiento de la cosa y
movilizacin de la cosa. que trae como consecuencia hacerla salir
materialmente de la esfera de accin del legtimo tenedor. para
hacerla ingresar dentro de la esfera de accin del autor. El
desplazamiento. para esta doctrina. consiste en el movimiento
mecnico que retira la cosa del alcance material en que la tiene su
dueo o poseedor legtimo.
Respecto de este punto. Garraud indica que la sustraccin
fraudulenta es la maniobra por la cual un individuo quita o se lleva
un objeto cualquiera contra la voluntad de su legtimo propietario; la
aprehensin es una manifestacin completa de la voluntad del
ladrn. sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto
material. Gonzlez de la Vega manifiesta
que la legislacin francesa tiene el grave inconveniente
de sembrar dudas en gran nmero de casos sobre
el momento preciso en que se consuman. Los
lmites entre la tentativa y el delito consumado son imprecisos; por
tal razn. la legislacin mexicana que comenta el precitado autor.
rene en un solo acto el momento consumativo de estos delitos. o sea.
desde-el momento de tomar la cosa. el momento del apoderamiento
ilcito y no consentido.
Excencin de Responsabilidad
En algunos delitos patrimoniales (hurtos. robos. estafas.
apropiaciones Indebidas y daos recprocos) operan como causas
objetivas de exclusin de pena (excusas absolutorias) las
circunstancias de ser pariente prximo o cnyuge el autor. Segn
seala el artculo 280 estn exentos de responsabilidad penal y
sujetos a nicamente ala civil por hurtos. robos con fuerza en las
cosas. estafas. apropiaciones Indebidas y daos que recprocamente
ser causen:
10. Los cnyuges 0 personas unidas de hecho salvo que estuvieren separados de bienes o personas y los concubinatos.
20. Los ascendientes consanguneos o afines.
30. El consorte viudo. respecto a las cosas de la pertenencia
de su difunto cnyuge. mientras no hayan pasado a poder de otra
persona.

1. 8 poltica criminal opera en relacin con tales excusas

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 162
absolutotas en el sentido de que es mejor proteger a la familia que
al patrimonio. ante la disyuntiva de valores jurdicos vulnerados. Otra
es . de excusa absolutoria. aparece es el caso del
denominado hurto del indigente
cuando es la primera vez que se dan el hecho y los
objetos sus dos son estrictamente esenciales "para satisfacer
las necesidades cuyo imperio momentneo. representa al activo el
peligro de perecer por hambre. fro. enfermedad etc. Esta modalidad.
del hurto necesario. sealan los ms conspicuos comentaristas de la
ley penal mexicana. "es de las ms avanzadas. pues solo el cdigo
ruso y los de Friburgo y los Gr1sones la tienen".
La mayora de legislaciones optan por establecer la penalidad
mediante un sistema objetivo y casuista. generalmente inspirado en
el monto de lo hurtado o robado. Para un medio como el nuestro. el
sistema es cuestionable. por la desproporcin patrimonial existente
entre un escaso nmero de pr1vilegiados y la masa de miserables.
obstinndose en no ser despojados y en mantener un
feudalismo econmico. mientras sobre la vida de millones de seres
pesan la ignorancia la insuficiencia de alimentos, .
el salario exiguo. que son ambiente necesario y bsico
para mendicidad. la vagancia y por supuesto el crimen.
El antecedente ms antiguo de este delito, se encuentra en
la legislacin Espaola. El Fuero Juzgo. ley II. tt\cllo I, Libro VIII. tena
previsto el hecho de quien "echa a otro omne por fuerza de lo suio,
antes que e 1 judtcio sea dado, pierda toda la demanda, manger que
haya buena razn".
El cdigo penal nuestro de 1936 tambin regulo el hecho. La
legislacin mexicana denomina ,a este delito despojo de inmuebles.
pero alguna doctrina tambin llaman robo de in muebles.
Contenido del delito:
Establece el artculo 256 del cdigo penal que comete
usurpacin. quien mediante violencia. engao, abuso de confianza o
clandestinamente con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilcito. despojare o pretendiere despojar a otro de la posesin o
tenencia de un bien inmueble o de un derecho real constitudo sobre
el mismo ya sea invadiendo el inmueble. mantenindose en l o
expulsando a sus ocupantes.
El usurpador opera sobre el inmueble. en el sentido romano
de la palabra. roba la posesin; para la materialidad del hecho
debe existir violencia. engao. abuso desconfianza o clandestinidad.
y un elemento Subjetivo delimitado: la finalidad de apoderamiento
o aprovechamiento ilcito.
Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho
sobre el mismo.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 163
b) La accin delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensin de despojar, con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilcito. Para Groizard "el derecho turbado es el de posesin. De aqui
que todo acto que implique la prdida para alguno de la posesin
material de un inmueble debe tenerse para los efectos de la ley, por
ocupacin. El dolo concreto es aqu constituido por el mal
propsito de adquirir los inmuebles de que otro est en posesin
pacfica";
Modo de ejecucin:
a) La utilizacin de violencia, engao, abuso de confianza o
clandestinidad para la realizacin del hecho. La violencia a utilizar
aparece descrita en nuestra ley(cfr. lo relativo a la misma en este
libro). En cuanto al engao: se trata del empleo de falacias, o
mentiras, hacer incurrir en error que tenga como resultado la
entrega del inmueble; pues "fcil es lograr con engao alejar al
propietario o representante de una finca y ocuparla en su ausencia;
pero no se comprende bien que el invasor permanezca en ella e
impida al despojado .ejercer sus derechos sin emplear contra el
violencia o intimidacin" y en cuanto a la fase utilizada por
nuestra ley: abuso de confianza, puede referirse en derecho penal
a "deslealtad manifestada por el delincuente. contra su vctima
con ocasin de cualquier delito", La referencia a
clandestinidad. connotada maniobra oculta del agente, la toma de
posesin del inmueble sin conocimiento de sus poseedores
materiales.
Usurpacin Impropia.
Est constituda por los elementos mencionados en relacin
con el delito estudiado precedentemente,
Alteracin de Lindero
Comete este delito (artculo 258) quien con fines de
apoderamiento o aprovechamiento ilcito. de todo o parte de un
inmueble. alterare los trmino y linderos de los pueblos o heredades
de cualquier clase de seales destinadas a inflinjur los lmites de predios
contiguos.
Elementos:
La materialidad del hecho consiste en la remocin de linderos
o trminos de los terrenos contiguos o heredades. El verbo alterar es
rector de este tipo penal y se refiere a cualquier tipo de alteracin. "La
expresin alterar. es sumamente amplia. en ella se comprender no
solo el hecho de remover seales. cambindolas de lugar. sino el de
su destruccin. arrancar setos o vallados. derribar paredes. cegar
zanjas. etc."
El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo
especfico: la voluntad de realizar la alteracin con fines de
apoderamiento o de aprovechamiento ilcito en todo o en parte del
inmueble.
Perturbacin de la Posesin:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 164
De acuerdo con lo prescrito en el articulo 259 del cdigo penal
comete este delito, quien sin realizar los actos sealados en los
articulos 256 a 258 del cdigo penal perturba con violencia, la
posesin,O tenencia de un inmueble.
Elementos:
Un primer aspecto de la materialidad del hecho. es que la ley
requiere de un hecho negativo: no estar comprendido en el acto
dentro de los relacionados en los artculos 256 (Usurpacin), 257
(Usurpacin impropia) y 258 (Alteracin de linderos). El segundo
aspecto es que realice uno de los siguientes hechos: a) Perturbar .
esto es. causar molestias;
c) que las molestias o perturbaciones Violentas
deben ir sobre la posesin O tendencia de un inmueble. Elemento
interno del hecho es la conciencia de que con el acto se Perturba la
posesin del inmueble.
Segn establece nuestro cdigo penal comete este delito
(articulo 260) quien, con fines de apoderamiento. de aprovechamiento
ilcito o de perjudicar a otro. represare. desviare o detuviere las aguas.
destruyere. total o parcialmente. represas. canales. acequias o
cualquier otro medio de retencin o conduccin de las mismas. o de
cualquier otra manera. estorbare o impidiere los derechos de un
tercero sobre dichas aguas.
De acuerdo con la descripcin legal, esta infraccin tiene
Varias formas en que puede llegar a materializarse.
a) Represar .desviar o detener las aguas.
b) Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias
o cualquier otro medio de retencin o conduccin de las aguas.
c) Estorbar o Impedir derechos de terceros sobre las aguas
Al respeto de las aguas menciona al maestro Gonzlez de la Vega: "Las
Aguas que indudablemente se refiere la infraccin son aquellas que
forman parte de un inmueble. tales como las de los arroyos. cauces.
canales. presas. depsitos. aguajes. etc.. destinados al servicio del
mismo"
Elemento interno del demo: est constituido por:
a) La finalidad de apoderarse de las aguas
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas
c) El propsito de causar perjuicio.
IV .-EXTORSIN y DEL CHANTAJE
EXTORSlON
Concepto:
Segn nuestra ley penal
quien. para procurar un lucro en perjuicio
otro con violencia.
Elementos:
(artculo 261) comete extorsin

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 165
para defraudarlo (a otro). obligare a
recibir. otorgar .destruir o entregar
a obligacin o a condonarla o a
Material: compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma, previa a la realizacin de los hechos.
b) La violencia debe ser medio para la realizacin de alguna de
las siguientes actividades del pasivo: que ste firme. suscriba.
otorgue. destruye o entregue cualquier documento. Tambin: que
contraiga una obligacin. la conduce o renuncia a algn derecho:
c) Tales actividades estarn encaminadas a la realizacin de los
hechos indicados, ya la entrega del documento.
2. Interno: est constituido por el nimo de defraudar patrimonialmente al Sujeto pasivo que es lo que la ley denomina: "para
procurar un lucro injusto",
3. Naturaleza: Se ha dicho que este delito es de una naturaleza
especial .pues convergen diversos bienes jurdicos bajo su
tutela. As. encontramos un aspecto de delito contra las personas
por la existencia de violencia. As, participa
consecuentemente de la naturaleza de los delitos complejos .
EL CHANTAJE
Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de or1gen francs. Es de la
legislacin francesa que fue tomada esta figura por la legislacin
espaola y luego por la nuestra. Consiste este delito en exigir a otro.
dinero. recompensa o efectos. bajo amenaza directa o encubierta de
imputaciones contra su honor. prestigio. o de violacin o divulgacin
de secretos. en prejuicio del mismo, de su familia o de la entidad en
cuya gestin intervenga o tenga inters.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los
siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de
ser previa.
1J; Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos de
cualquier clase;
c) Dicha" exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o encubierta de: imputaciones contra el honor o plagio del pasivo
o bien de divulgacin o violacin de secretos que afecten al
pasivo. a su familla o a la entidad-,en cuya gestin intervenga o
renga inters. .

b) La finalidad -de aprovecharse de ellas (Ilcitamente);


c) El propsito de causar perjuicio.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 166

DE LA ESTAFA
Nocin Genrica sobre los Fraudes:
La esencia de los fraudes punibles (estafas) reside en el
elemento interno: el engao. que es. la mutacin o alteracin de la
verdad para defraudar el patrimonio ajeno. Mediante una
manipulacin o ardid, se procura hacer llegar al dominio del activo.
el bien ajeno. Las legislaciones modernas "ante lo arduo de encontrar
una definicin que comprenda ntegramente en reducidos trminos
la complejidad del fraude hacer una lista detallada de los
casos de incriminacin. provistos cada uno de constitutivas especiales
pero comprendidos todos ellos bajo la denominacin comn de
fraude". La estafa en s. es una especie del fraude genrico. pero
nuestra legislacin adopta el sistema de llamar al delito en general
como estafa. olvidando lo impropio de llamar al gnero por la especie .
Refiere Gonzlez de la Vega. que la diferenciacin entre fraude
y los otros delitos patrimoniales comenz en el Derecho Romano con
la Ley Cornelia de falsos. dentro del llamado stelltonatus: "en el
este comprendieron los fraudes que. no haban dentro de
los delitos de falsedad..." y en "general se considera a este delito
patrimonial que no pudiera ser. considerado en otra
calificacin delictiva". llegndose a la poca actual en que se
considera el delito de
fraude y. dentro de l, los del tos designados como defraudaciones.
estafas y otros engaos.De acuerdo con lo que establece el artculo 263 del cdigo
Penal comete estafa quien, induciendo a error contra otra, mediante ardid
o engao. lo defraudare a su patrimonio en perjuicio propio o ajeno.
Elementos:
.
a) Bien Jurdico protegido: el patrimonio econmico de las persanas.
b) Sujeto activo: cualquiera. a excepcin de los funcionarios.
quienes en el caso respectivo incurrirn en las distintas figuras de
negociaciones ilcitas en que intervengan.
c) Elemento material: contiene los siguientes aspectos: 1. La
utilizacin de un ardid o engao para inducir a error a otro:
tradicionalmente se ha estimado como el elemento fundamental
de la estafa el engao; en nuestra ley se agrega: el ardid. sinnimo
de truco o trampa. pero siempre dirigido. como cualquier engao.
a provocar error en el sujeto pasivo. 2. La defraudacin o perjuicio
en el patrimonio ajeno. consistente en un perjuicio concreto.
valorable. perjuicio Que no desaparece con el reintegro del valor de

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 167
lo defraudado.
d) Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o
engao defraudar patrimonialmente al pasivo. .
La Estafa y Otros Delitos Patrimoniales:
Existen algunos puntos de similitud entre la estafa y algunos
otros delitos patrimoniales Como el hurto, el robo y la apropiacin y
retencin indebidas. En todos ellos los resultados coinciden porque
todos ellos importan un perjuicio a la vctima por la disminucin de
su caudal patrimonial y porque causan sus autores un
aprovechamiento indebido de lo que no les pertenece.
En otras palabras los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio
resentido. por la vctima al disminuirse sus valores patrimoniales.
sino que se traducen. de hecho. en una enriquecimiento Ilcito del
delincuente obtenido por la apropiacin del bien o derecho en que
se de la infraccin."
Pero tambin existen diferencias que identifican a cada una de las
figuras. por ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en
el hurto y en el robo no interviene la voluntad de pasivo. lo que s
sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardid
o engao. En la apropiacin indebida el objeto llega a
manos del activo sin desapoderamiento o engao. pues la cosa est
a su disposicin. y la infraccin consiste en el cambio de destino y
para el cual le han sido confiados los objetos.
Casos Especiales de Estafa:
El artculo 264 del cdigo penal menciona veintids
posibilidades punibles de engao a ardid. sin embargo se comete
estafa no solamente dentro de tales posibilidades sino cuando el
activo se vale de cualquier otro engao que defraude O perjudique a
otro (artculo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido. atribuyendose poder, influencia, relaciones o
cualidades supuestas.
aparentando bienes, comisin, empresa o negociaciones
imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se contienen en
este inciso legal algunas variedades del fraude de simulacin o
fingimiento de poder, influencia. relaciones o cualidades. bienes.
comisin. empresa O negociaciones imaginarias, El elemento
interno radica como en toda estafa en el propsito de defraudar
patrimonialmente a otro.
b) "El platero' o joyero que alterare los efectos de su industria. los
objetos relativos a su arte O comercio O traficare con ellos. En ese
caso la defraudacin consiste en la alteracin de la calidad. ley o
peso de los objetos que el platero o joyero elabora o comercia
siendo el elemento interno que a travs
de tal defraudacin se perjudica que patrimonialmente a otro por el
sujeto activo. que en todo caso ha de ser siempre un platero o
joyero.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 168
c) Los traficantes y comerciantes que defraudaren. usando medidas
falsas. en el despacho de los objetos de su trfico -Sujetos de este
hecho son solamente lOS: traficantes o comerciantes que expenden
artculos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o
falsas medidas. con el propsito del afectar patrimonialmente a
sus clientes.
d) Quien defraudare a otro con supuesta remuneracin a funcionarios o autoridades. agentes de esta no
empleados pblicos.
o como recompensa de su mediacin para obtener una resolucin
favorable en un asunto que de los mismos dependa. sin perjuicio
de las acciones de calumnia que a estos corresponda. Consiste el
hecho en: al defraudar patrimonialmente a otro: bl el engao
Consiste en una supuesta remuneracin a autoridades. agentes
de esta. funcionarios o empleados pblicos; la remuneracin ha
de ser supuesta pues en caso de verificarse realmente se
integrara el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudacin utilizando firma de
otro en blanco con ellas algn documento en
perjuicio del mismo o de un tercero.
En otras palabras, los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio
resentido. por la vctima al disminuirse sus valores patrimoniales.
sino que se traducen, de hecho, en un enriquecimiento Ilcito del
delincuente obtenido por la apropiacin del bien .
Pero tambin existen diferencias que identifican a cada una de las
Figuras, por ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en
el hurto y en el robo no interviene la voluntad de pasivo, lo que s
sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardid
o engao. En la apropiacin indebida el objeto llega a
manos del activo sin desapoderamiento o engao. pues la cosa est
a su disposicin. y la infraccin consiste en el cambio de destino y
para el cual le han sido confiados los objetos.
Casos Especiales de Estafa:
El artculo 264 del cdigo penal menciona veintids
posibilidades punibles de engao a ardid. sin embargo se comete
estafa no solamente dentro de tales posibilidades sino cuando el
activo se vale de cualquier otro engao que defraude O perjudique a
otro (artculo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido, atribuyendose poder, influencia, relaciones O
cualidades supuestas,
aparentando bienes, comisin, empresa O negociaciones
imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se contienen en
este inciso legal algunas variedades del fraude de simulacin o
fingimiento de poder, influencia, relaciones o cualidades, bienes,
comisin, empresa O negociaciones imaginarias. El elemento
interno radica como en toda estafa en el propsito de defraudar
patrimonia1rnente a otro.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 169
b) El joyero que hace fraude con los objetos que trata .
En ese caso la defraudacin consiste en la alteracin de
la calidad. ley o
peso de los objetos que el platero o joyero elabora o comercia
siendo el elemento interno que a travs
de tal defraudacin se perjudica patrimonialmente a otro por el
sujeto activo. que en todo caso ha de ser siempre un platero o
joyero.
c) Los traficantes que defraudaren. usando medidas
falsas, los traficantes o comerciantes que expenden
artculos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o
falsas medidas. con el propsito del afectar patrimonialmente a
sus clientes.
d) Quien defraudare a otro. con supuesta remuneracin a funcionarios o autoridades. agentes de esta no
empleados pblicos.
o como recompensa de su mediacin para obtener una resolucin
favorable en un asunto que de los mismos dependa. sin perjuicio
de las acciones de calumnia que a estos corresponda. Consiste el
hecho en: al defraudar patrimonialmente a otro: bl el engao
consiste en una supuesta remuneracin a autoridades. agentes
de esta. funcionarios o empleados pblicos; la remuneracin ha
de ser supuesta pues en caso de verificarse realmente se
integrara el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudacin utilizando firma de
otro en blanco. Cuello Caln. indica que este
delito es realmente una falsedad y entre estas infracciones debiera
estar colocado.
f) Quien defraudare a otro hacindole suscribir. con engao.
' , algn documento. Elementos: Material: la materialidad del
hecho est integrada por los siguientes aspectos: a 1 hacer suscribir
con engao a otro. un documento. Inicialmente ha de utilizarse
algn engao para que el pasivo suscriba el documento. Se
necesita adems una defraudacin patrimonial sobre el pasivo.
Elemento interno es la conciencia de la defraudacin patrimonial
a travs del engao realizado para hacer que el pasivo suscriba el
documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en Juegos
de azar .El medio debe ser la utilizacin de un fraude. que debe ser
inicial y debe darse en un Juego de azar; elemento interno es el
propsito o conciencia de usarlo en un Juego de azar.
h) Quien cometiere defraudacin sustrayendo. ocultando o
utilizando. en todo o en parte. algn proceso. expediente.
documento u otro escrito. Requiere como partes del elemento
material: a) Cometer alguna defraudacin: b) un acto de
sustraccin. ocultacin o inutilizacin total o parcial de algn

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 170
proceso. expediente o cualquier otro escrito: c) que con dichos
actos se cause un perjuicio patrimonial al pasivo. d) El animo de
defraudar a travs de la realizacin de las acciones indicadas.
constituye el elemento interno del delito.
i) Quien fingindose dueo de una cosa inmueble. la enajenare.
gravare o dispusiere de ella. en cualquier otra forma. Elemento
Material: para que este hecho se materialice se requiere: a ) que el
sujeto activo se finja propietario de una cosa Inmueble: b.) que a
travs de dicha simulacin. la enajene o disponga de ella
en alguna forma. El elemento interno: la voluntad de defraudar el
patrimonio a travs del engao representado en el hecho de
fingirse propietario.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que es
taba gravado o sujeto a otra clase de limitaciones, y quien con su
enajenacin tambin impidiere, con nimo, general el ejercicio
de tales derechos, requiere en este caso, que el sujeto activo sea
el propietario del bien, y que disponga de l como libre sabiendo
la limitacin, por ejemplo: enajenndolo con el conocimiento de
que est hipotecado (si es un inmueble) e indicando que. est libre
de gravmenes: El segundo caso seala este inciso se refiere a
quien con animo de lucro, realiza la venta o gravmen para
impedir que se ejerciten los gravmenes anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o ms personas. con perjuicio de cualquiera de ellas o
de tercero. En este
caso el hecho se materializa por la doble venta de una misma cosa.
2. que dicha venta se haga
dos veces a personas diferentes: 3. La conciencia del autor de que
no tiene derecho a hacer la segunda venta. por el conocimiento de
que ya no le pertenece. Sujeto activo es el propietario que realiza
la doble venta. Pasivo es inicialmente. quien resulte perjudicado
con la transferencia en la primera operacin.
1) Quien otorga en perjuicio de otro. un contrato simulado,
que en este caso la simulacin puede ser unilateral. o
pluirilatera1. Puede ser que varios otorgantes finjan o aparenten la
creacin de obligaciones o de derechos en un contrato O bien que
uno realice tales acciones. Que se cause
perjuicio a otro. Generalmente un tercero ajeno al contrato. y la
conciencia de que la simulacin contractual ocasiona un perjuicio
a otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe. en cualquier forma, bienes de quien no fuere su dueo no
tenga derecho a disponer de ellos. El sujeto activo en este caso. debe tener conocimiento de que quien
le ha entregado la cosa no es su propietario, o que sindolo no puede disponer de la misma y la recibe
causando con ello perjuicio a terceros, que son quienes tienen disposicin sobre loS bienes.
n) Quien con perjuicio de otro. ejerce un derecho de cualquier
naturaleza a sabiendas de que ha sido privado del mismo por
resolucin judicial firme. La materialidad del hecho contiene los

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 171
siguientes aspectos: a.- ejercer un derecho de cualquier naturaleza.
por parte del activo. sabiendo que ha sido privado del mismo por
resolucin judicial firme; b.) que con dicho ejercicio se cause un
perjuicio patrimonial; c.) la voluntad de realizar el hecho sabiendo
que se est privado del mismo y que con la resolucin dicha. se
causar un perjuicio.
o) Quien destruyere 0 deteriorare. total o parcialmente. bienes
que le pertenezcan. afectos a derechos de un tercero. con el
propsito de defraudar a ste. El elemento natural de la infraccin
est compuesto por: I. Que se destruyan o deterioren. total o
parcialmente bienes que pertenezcan al sujeto activo; 2. Que
dichos bienes estn afectos a los derechos de un tercero. 3. Que
la destruccin o deterioro se realicen con el propsito de defraudar
.al tercero que tiene derechos sobre los bienes; 4. El elemento
psicolgico del delito est constiutuido precisamente por la
conciencia de que con el hecho se afectan los derechos del tercero
en forma patrimonial.
p) Quien Comprare a plazo un bien y lo enajenare posteriormente 0 dispusiere de l. en cualquier forma . sin haber
pagado la totalidad del precio.
q) Quien negare su firma en cualquier documento de obligacin
o descargo. Este hecho. materialmente consiste en: I. Que exista
previamente la firma del obligado en cualquier documento; 2. Que
la persona obligada niegue dicha firma; 3. Que con la negativa se
cause perjuicio patrimonial. Elemento interno del hecho es la
conciencia de que con la negativa de la firma se causa un perjuicio
patrimonial.
r) Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean
conocidos. celebrare. dolosamente. contratos basado en dichos
datos o antecedentes. Pensamos que es necesario para tratar el
elemento subjetivo de este delito hacer una separacin entre el
dolo civiI. que otorga al afectado una accin de reparacin del
perjuicio. del dolo penal que hace incurrir en sancin penal. En
este caso hay referencia 1, dolo penal: el nimo de lucro en
el sujeto activo del hecho .
s) Quien sin autorizacin o haciendo uso indebido de esta. mediante colectas o recaudaciones defraudare a otros. Implica este
delito: la falsedad que se da en colectas o recaudaciones y no tener
autorizacin o hacer uso indebido de ella: c1 Causar perjuicio.
Elemento interno: es la voluntad de causar perjuicio patrimonial.
t) Quien cobrare sueldos no devengados. servicios
no efectuados. En todo caso. El sujeto.activo puede ser cualquier;.
particular. y la materialidad se da cuando: al Cobra sueldos no
devengados. o cobra servicios no efectuados; b Que dicho acto
cause un perjuicio. Es de notar en este caso. que el perjuicio no

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 172
sea contra el Estado pues entonces se man1fiesta un delito contra
la Administracin Pblica. Elemento interno del hecho es la
conciencia de que los que han efectuado y la voluntad
de perjudicar el patrimonio ajeno. .
J) Quien defraudare valindose de la inexperiencia. falta de
discernamiento o pasiones de un menor o incapacitado. Estamos
ante una estafa genrica con un sujeto pasivo determinado: el
menor de edad o incapacitado. El elemento moral est compuesto
por la conciencia de la situacin del sujeto pasivo y la voluntad.
el querer aprovecharse de su inexperiencia falta de discernimiento
o pasiones.
v) El deudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos
gravados con prenda para garantizar crditos destinados a la
produccin. Esta es similar a la sealada en el inciso 10 de este
artculo que comentamos (artculo 264), siendo la diferencia que
el sujeto activo debe ser el deudor que realiza una accin
determinada: que dispone en cualquier forma de los frutos gravados
con prenda que garantiza crditos destinados a la produccin. Es
..necesario tambin. que previamente se haya constituido un
crdito garantizado con prenda. Elemento interno es la intencin
de causar perjuicio con la accin descrita.
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho d agregar a la substancia
calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir
un contrato o ttulo obligatorio que. seale la
calidad o cantidad de los los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la
substancia, calidad o cantidad o bienes es diferente a la pactada,
y la voluntad de engaar al pasivo, defraudndole as en su
patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:
La. expedicin de cheques sin fondos. con fondos insuficientes
para cubrir el que se ha dado. o reiterando los fondos antes de que
los cheques puedan ser cobrados. ha dado lugar a que se verifique
este delito (artculo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represin penal pues
"al sustituirse por medio del cheque la circulacin directa del dinero.
no es posible lograr su aceptacin universal en el comercio si los
tomadores del documento no gozan de las garantas jurdicas
suficientes. tuteladoras de la buena f de la emisin. en la rpida
circulacin y en el exacto pago del documento".(28)
aeaeat08:
I. Material: Integrado por: la accin de librar un cheque en pago
b)que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los
mismos antes de transcurrido el plazo de presentacin.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 173
Segn el-articulo 502 del Decreto 2-70 del Congreso de la
Repblica (Cdigo de Comercio) "Ios cheques debern presentarse
para su pago dentro de los quince das calendario de. su creacin".
Este delito. denominado por autores como Gonzlez de la
Vega (29) Fraude contra establecimientos comerciales. Quien por
de propsito defraudase hacindose prestar algn servicio de los de pago
inmdiato (artculo 269).
Aspectos.
I. Material: los aspectos son: a) Hace prestar algn servicio
que genera pago inmediato. servicio que ha de referirse al consumo
de bebida o alimento; b. usar la defraudacin patrimonial.
2. ,Intento de causar defraudacin patrimonial
'comete este delito (artculo 270) quien se aprovechare indebidamente
de energa elctrica o cualquier otro fluido que le est
siendo suministrado. o alterare los medios o contadores
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho d engaar a travs de la sustancia.
calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir
previamente un contrato o ttulo obligatorio que. seale la
sustancia, calidad o cantidad que deben de llevar de llevar los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la
sustancia, calidad o cantidad o bienes es diferente a la pactada,
y la voluntad de engaar al pasivo, defraudndole as en su
patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:
La. expedicin de cheques sin fondos. con fondos insuficientes
para cubrir el que se ha dado. o reiterando los fondos antes de que
los cheques puedan ser cobrados. ha dado lugar a que se verifique
este delito (artculo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represin penal pues
"al sustituirse por medio del cheque la circulacin directa del dinero.
no es posible lograr su aceptacin universal en el comercio si los
tomadores del documento no gozan de las garantas jurdicas
suficientes. tuteladoras de la buena f de la emisin. en la rpida
circulacin y en el exacto pago del documento".(28)
I. Material: Integrado por: la accin de librar un cheque en pago
b)que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los
mismos antes de transcurrido el plazo de presentacin.
3. Elemento Interno: Es el propsito de defraudar. atraer intenciones
o aparentar la Situacin econmica que la empresa no tiene.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 174
Comete este delito. segn la descripcin legal. quien en
perjuicio de otro. se apropiare o distrajere dinero efectivo o cualquier
otro bien mueble que hubiere recibido en depsito. comisin o
administracin o por cualquier otra causa que produzca obligacin
de devolverlo.
Esta denominacin ha sido denominada. tanto con el nombre que
aparece en nuestra ley .
Su diferencia con las estafas propiamente
dichas consiste en que estas tienen como nota peculiar el empleo de
maniobras engaosas para sorprender la buena t y la credibilidad del
sujeto pasivo. mientras que en este delito no hay engao.
8) Que el sujeto haya recibido dinero. efecto o cualquier
otro bien mueble.
b) La apropiacin o distraccin de la cosa en perjuicio de otro.
A esto llama Gonzlez
de la Vega: disposicin. "Por disposicin del bien se entiende el
hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurdicia
de la tendencia. se adueo de l, obrando como si fuera su
propietario. sea para apropirselo en forma de ilcita retencin
(disponer para s) o sea disipndolo en su personal satisfaccin o
en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos
consisten siempre en la distraccin de la cosa del fin para que fue
entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto".
c) Que la cosa haya llegado a posesin del agente de un modo legal
y que posteriom1ente la oculte. empee. grave o enajene en
cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un perjuicio
patrimonial: "El dao al patrimonio se percibe en el momento
mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se
logra su restitucin o no se puede hacer uso de los derechos sobre
ella.
2. Elemento Interno: Est constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.
DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE
AUTOR y DE PROPIEDAD INTELECTUAL
Derecho de Autor:
Este delito consiste segn el articulo 274
Del cdigo penal en violar los derechos de propiedad !industrial o
intelectual de otro.
El artculo 42 de la Constitucin poltica indica: ."Se reconoce
El derecho de autor y el derecho de inventor; los titulares de los
mismos gozarn de la propiedad exclusiva de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces
disposicin constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os
derecho de autor o de los derechos de inventor. As tambin el artculo
470 del Cdigo CMI indica que el producto o valor del trabajo o
industria lcito::0, as como las producciones del ingenio o del talento

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 175
de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes
relat1vas a la propiedad en general y por las especiales sobre estas
materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho est constituida por la
violacin. en cualquier forma de los derechos de autor o inventor
reconocidos por la Constitucin de la Repblica y cuyo desarrollo
se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho
de autor de obras literarias cientficas y artsticas) .Esto es
atribuyndose la propiedad o la elaboracin total o parcial de
algn producto del ingenio o del talento de las personas.
2. Intencin, La conciencia de que el derecho que le usufructa
no es propiedad del otro y la voluntad de real de perjudicar
al autor o inventor .
Violacin a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar , poner en venta o introducir
en la Repblica artculos que, por su nombre, mar"En todo caso es preciso que una vez entregada al
o culpable en virtud de la confianza que inspiraba y esta es una de
las caractersticas mas salientes del delito"(31). b) La apropiacin
o distraccin de la cosa en perjuicio de otro. A esto llama Gonzlez
de la Vega: disposicin. "Por disposicin del bien se entiende el
hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurdica
de la tendencia. se adueo de l, obrando como si fuera su
propietario. sea para apropirselo en fom1a de ilcita retencin
(disponer para s) o sea disipndolo en su personal satisfaccin o
en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos
consisten siempre en la distraccin de la cosa del fin para que fue
entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto". (32)
c) Que la cosa haya llegado a posesin del agente de un modo legal
y que posteriom1ente la oculte. empee. grave o enajene en
cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un perjuicio
patrimonial: "El dao al patrimonio se percibe en el momento
mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se
logra su restitucin o no se puede hacer uso de los derechos sobre
ella.(33)
2. Elemento Interno: Est constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.
VD. DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE
AUTOR y DE PROPIEDAD INTELECTUAL
Este delito consiste segn el articulo 274
Del cdigo penal en violar los derechos de propiedad
<!industrial o intelectual de
otro.
El artculo 42 de la Constitucin Poltica indica: ."Se reconoce

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 176
El derecho de autor y el derecho de inventor; los titulares de los
mismos gozarn de la propiedad exclusiva de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces
disposicin constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os
derecho de autor o de los derechos de inventor. As tambin el artculo
470 del Cdigo CMI indica que el producto o valor del trabajo o
industria lcito::0, as como las producciones del ingenio o del talento
de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes
relativas a la propiedad en general y por las especiales sobre estas
materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho est constituida por la
violacin. en cualquier forma de los derechos de autor o inventor
reconocidos por la Constitucin de la Repblica y cuyo desarrollo
se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho
de autor de obras literarias cientficas y artsticas) .Esto es
atribuyndose la propiedad o la elaboracin total o parcial de
algn producto del ingenio o del talento de las personas.
2. Intencin, La conciencia de que el derecho que le usufructa
no es propiedad del sujeto y la voluntad de rea es el perjuicio
al autor o inventor .
Violacin a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar , poner en venta o introducir
en la Repblica artculos que, por su nombre, mar-.
Elementos:
Conforme la definicin del artculo 275 los elementos son:
Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar. poner en venta o introducir en la Repblica. artculos comerciales;
b) Que dichos artculos puedan ser confundidos por el nombre.
marca patente. envoltura. presentacin o apariencia. con otros
similares que ya estn patentados o registrados a favor de otra
persona. Es requisito entonces. que previamente existan artculos
registrados o patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artculos se encuentran
registrados o patentados a nombre de otro y la voluntad de
confundir con artculos similares.
. DE LA USURA
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura
quien exige de su deudor. en cualquier forma. un inters mayor que
el tipo mximo que fije la ley o evidentemente desproporcionado con
la prestacin (artculo 276).
Esta definicin tiene la diferencia con su antecedente histrico.
el cdigo penal espaol. que requiere la habitualidad (este ultimo) en
las negociaciones de usura.
Para nuestra ley .cualquier negociacin en que se exija un
Inters mayor que el tipo mximo de inters sealado en la ley. o

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 177
evidentemente desproporcionado con la prestacin. es
usura. En la prctica. se realizan muchos hechos de usura. sin que
vean sancionados penalmente.
los elementos conforme la primera parte del articulo 276 se
refieren a lo que podemos llamar usura genrica. siendo ellos:
.Material: Que se exija por el acreedor al deudor un inters
mayor que el que fije la ley.
Este delito integra por el hecho de: I. Adquirir .transferir o
hacer valer. a sabiendas. un crdito usuario. 2. Exigir del deudor
determinadas garantas. (artculo 2211)
Se encuentran en el delito. dos clases de hechos; el primero.
a sabiendas de que se trata de un crdito usuario. Adquir ).
transferirlo o hacerlo valer de algn modo. El elemento interno es
fundamental en el delito: Saber que se trata de un crdito usurar1o
y Utilizarlo pese a dicho conocimiento.
Elementos:
Conforme la define del artculo 275 los elementos son:
Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar. poner en venta o introducir en la Repblica. artculos comerciales;
b) Que dichos artculos puedan ser confundidos por el nombre.
marca patente. envoltura. presentacin o apariencia. con otros
similares que ya estn patentados o registrados a favor de otra
persona. Es requisito entonces. que previamente existan artculos
registrados o patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artculos se encuentran
registrados o patentados a nombre de otro y la voluntad de
confundir con artculos similares.
VUI. DE LA USURA
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura
quien exige de su deudor. en cualquier forma. un inters mayor que
el tipo mximo que fije la ley o evidentemente desproporcionado con
la prestacin (artculo 276).
Esta definicin tiene la diferencia con su antecedente histrico.
el cdigo penal espaol. que requiere la habitualidad (este ultimo) en
las negociaciones de usura.
Para nuestra ley .cualquier negociacin en que se exija un
Inters mayor que el tipo mximo de inters sealado en la ley. o
evidentemente desproporcionado con la prestacin. es
Elementos:
Conforme la definicin del artculo 275 los elementos son:
Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar. poner en venta o introducir en la Repblica. artculos comerciales;
b) Que dichos artculos puedan ser confundidos por el nombre.
marca patente. envoltura. presentacin o apariencia. con otros
similares que ya estn patentados o registrados a favor de otra

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 178
persona. Es requisito entonces. que previamente existan artculos
registrados o patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artculos se encuentran
registrados o patentados a nombre de otro y la voluntad de
confundir con artculos similares.
VUI. DE LA USURA
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura
quien exige de su deudor. en cualquier forma. un inters mayor que
el tipo mximo que fije la ley o evidentemente desproporcionado con
la prestacin (artculo 276).
Esta definicin tiene la diferencia con su antecedente histrico.
el cdigo penal espaol. que requiere la habitualidad (este ultimo) en
las negociaciones de usura.
Para nuestra ley .cualquier negociacin en que se exija un
Inters mayor que el tipo mximo de inters sealado en la ley. o
evidentemente desproporcionado con la prestacin. es
usura. En la prctica. se realizan muchos hechos de usura. sin que ~
vean sancionados penalmente.
1ns elementos conforme la primera parte del articulo 276 se
refieren a lo que podemos llamar usura genrica. siendo ellos:
.Material: Que se exija por el acreedor al deudor un inters
mayor que el que fije la ley o evidentemente desproporcionado.
Este delito integra por el hecho de: I. Adqutrir .transferir o
hacer valer. a sabiendas. un crdito usuario. 2. Exigir del deudor
garantas de determinado carcter. (artculo 2211.
Se encuentran en el delito. dos clases de hechos; el primero.
a sabiendas de que se trata de un crdito usuario. adquir1rk).
transferirlo o hacerlo valer de algn modo. El elemento interno es
fundamental en el delito: Saber que se trata de un crdito usurar1o
y utilizarlo pese a dicho conocimiento.
El segundo hecho contiene una cuestionable redaccin de
parte del legislador: indica. que se comete exigiendo del deudor
garantas de carcter extorsivo. No hace referencia alguna la ley. a
cuales sean las garantas de carcter extorstvo que menciona; lo que
si es cierto. que 1nclutr una figura. como la ex-torsin. ameritara
mayor claridad. en caso a que a ella se refiriera: nosotros entendemos
que aqu se trata de la exigencia de garantas no acostumbradas.
exigencias superiores o desproporcionadas en relacin con lo que se
pretende garantizar .Elemento interno sera el conocimiento y voluntad
de exigirlas garantas indicadas.
IX. DAOS
Dao:
Comete este delito quien de propsito. destruyere. inutilizare.
hiciere desaparecer o de cualquier modo deteriorare. parcial o
totalmente. un bien de ajena pertenencia (artculo 278).
El dao penal. es "una variedad del dao civil tienen por

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 179
consiguiente dao penal y dao civil grandes semejanzas. Este sin
embargo. puede distinguirse por dos notas caractersticas:
1. Que el hecho ha de encajar en alguna de las figuras de delito...
2. Conforme. a la jurisprudencia establecida. que en el hecho
concurra animo especfico de daar".(34)
Segn nuestra ley. se requiere un propsito especifico de
menoscabar el valor del bien ajeno. Precisamente. dice Gonzlez de
la Vega, "la lnea divisoria que permite distinguir el dao de otros
delitos 'patrimoniales a los que hemos llamado delitos de
erirquecimiento indebido, es la ausencia de lucro directo... El
daador ni para si ni para otro se hace de lo ajeno; su accin alcanza
al simple atentado en la cosa".(35)
De acuerdo con el texto legal, hay dos clases: dao genrico
y dao agravado.
Estamos comentando precisamente el dao o dao genrico
cuyos elementos son.
I. Material: el hecho de destruir. inutilizar, desaparecer o
deteriorar un bien ajeno. en cualquier forma.
2. Interno: El querer rea11zarlo. el propsito directo.
Daao Agreqado:
Este tipo de dao se comete cuando:
I. Recayere en ruinas o monumentos histricos. o si fuere ejecuta.do en bienes de valor cientfico. artstico o cultural.
2. El dao se hiciere en instalaciones militares. puentes. caminos
o en otros bienes de uso pblico o comunal.
3; Cuando en su comisin se emplearen sustancias inflamables.
explosivas! venenosas corrosivas. (artculo 279) Elemento interno del hecho es el propsito de causar el dao por uno
de los medios especficos sealados en la ley o sobre los objetos
indicados en la misma.

TEMA 30
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COLECTIVA

DEL INCENDIO Y DE LOS ESTRAGOS

Generalidades:
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra ley penal del incendio y los
estragos, los delitos contra los medios de computacin, transporte y otros servicios pblicos, la
Piratera y los delitos contra la Salud. El bien Jurdico protegido en estas descripciones penales es
segn se indique del texto legal: La seguridad colectiva, comprendindose dentro de la misma el hecho
de que toda la colectividad o sociedad tenga proteccin jurdica aunque el ataque se dirija a uno de sus
miembros.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 180
Se han clasificado dentro de este rubro estos ataques por el peligro que representan para la colectividad
consumndose con la sola realizacin de la descripcin tpica, sin que sea necesario un resultado
daoso. Por esta razn se
encuentran clasificados estos hechos, dentro de los delitos de peligro.
En el cdigo penal anterior de 1936, estos delitos se encontraban plasmados en igual forma que en el
cdigo penal espaol, dentro de los delitos contra la propiedad, por conocer el dao que contra ella
causan estas infracciones. En la
actualidad, como dijimos aparecen dentro del titulo de los delitos contra la seguridad colectiva dando
mas importancia al peligro social que representan.

INCENDIO

Conforme lo indica el maestro Cuello Caln "Las XII Tablas se ocupan del incendio, la Lex Comelia de
Sicariis, castigo el incendio cuando tena lugar dentro-de Roma o en sus proximidades" En el antiguo
Derecho Espaol "El Fuero Juzgo en el caso de incendio de casa ajena manda quemar al incendiario
adems de imponer la reparacin del dao causado; en este Cdigo, como en otras leyes posteriores y
en la legislacin foral, son frecuentes los preceptos que castigan el incendio de los bosques y la mieses.
Las Partidas penaron los 1ncendio de casas o mieses realizados por gente armada con pena de muerte
en el fuego"(l)Nuestra ley no hace una definicin especfica. Se refiere a quien de propsito cause
incendio de un bien ajeno o al incendio de
bien propio que ponga en peligro la vida, la integridad corporal o el patrimonio de otro (artculo 282) .
Consecuentemente ha de acudir a la definicin doctrinaria de Incendio: 'Es el hecho de prender fuego
en las cosas propias o ajenas y con la Consecuencia del cual exista peligro de propagacin o una
perturbacin de la seguridad general"
Clases:
De acuerdo con lo que establecen los artculos 282, 283 y 285 Del cdigo penal el delito de incendio
tiene tres clases: el incendio (que tambin incendio & llamar genrico), el incendio agravado y el
incendio culposo.
1. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
2. Materialidad: El delito consiste en prender fuego a objetos.
3. Elemento interno: La voluntad de prender fuego en un objeto con la conciencia de poner en peligro
la seguridad de la comunidad .
Por tratarse de un delito de peligro, como ya indicamos, el hecho se consuma cuando el objeto prende
fuego, sin que sea necesario que se destruya totalmente.
Tentativa:
Puede existir la tentativa, cuando se ejecutan actos que encaminen a la realizacin del incendio, por
ejemplo: regar gasolina alrededor del objeto sin llegar a prenderle fuego por causas ajenas a la voluntad
del activo.

ESTRAGOS

Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar


"dao empleando medios poderosos de destruccin o por medio de
Inundacin, explosin, desmoronamiento o derrumbe de edificio"
(articulo 284). Puig Pea indica que el estrago es "aquel dao de
extraordinaria gravedad e importancia, que no se produce si el agente
no se vale de un medio de destruccin suficientemente poderoso para
causarlo"

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 181
Clases:
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo, o sea, se clasifican segn la
culpabilidad con que el hecho sea realizado.
Sujetos y elementos
I. Sujeto activo: Puede serio cualquier persona.
2. Su jeto pasivo: Individualmente tambin puede ser cualquiera.
3. Materialidad: El estrago, propiamente hablando es un dao.
Aunque nuestra ley no lo indica, creemos que el dao puede realizarse en cosas propias o ajenas; en
cosas propias, si con el dao se atenta contra la seguridad colectiva. LOs medios para realizarlo sern:
inundacin, explosin, desmoronamiento o derrumbe.
4. Culpapabi1idad: en el estrago, al igual que en el incendio, se sanciona tanto la culpabilidad dolosa
como la culposa. La dolosa en el estrago se integra con la conciencia y voluntad de querer realizar el
estrago con el conocimiento de la capacidad destructiva del medio.
5. Bien Jurdico Tutelado: El complejo de condiciones garantizadas por el ordenamiento jurdico, que
aseguran la vida, la integridad personal y el bienestar y propiedad considerados como bienes de
todos en pocas palabras: la seguridad colectiva.
INULIZACION DE DEFENSAS
Definicin:
Comete este delito quien daare o inutilice instalaciones,objetos y obras destinadas a la defensa comn
contra desastres, haciendo surgir el peligro de que estos produzcan, (artculo 286).
Como se aprecia, consiste el hecho realmente en otra alternativa de desastre o en una etapa previa a los
mismos.
Elementos:
I. Material: Constituido por daar o inutilizar instalaciones, objetos u obras destinadas a la defensa
comn contra desastres. Se causa dao en las defensas que la comunidad ha colocado en previsin de
desastres como los diques que
se colocan en ros y lagos en previsin de inundaciones, paredes de concreto en montaas en previsin
de derrumbes o desastres telricos como terremotos, etc.
2. Interno: La conciencia de que con el hecho se provoque peligro de que se produzca el desastre que la
defensa afectada est previniendo.
Este hecho tambin se integra con sustraer ocultarL o inutilizar materiales, instrumentos u otros medios
destinados a la defensa comn contra desastres. La fase interna de esta alternativa del delito est
integrada por el dolo especfico de dificultar o impedir las tareas de defensa contra un desastre.

FABRICACION O TENENCIA DE MATERIALES EXPLOSIVOS

Definicin:
Comete este delito quien con el fin de contribuir a la comisin de delitos contra la seguridad colectiva
fabricare, suministrare o adquiriere, sustrajere o tuviere bombas, materias explosivas, inflamables,
asf1Xiantes o txicas, o sustancias o materiales destinados a su preparacin (articulo 287).
Elementos :
1. Material: La materialidad consiste en fabricar, suministrar, adquirir, sustraer o tener bombas
materiales destinados a su preparacin.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 182
2. Interno: Est constituido por la finalidad de que con el hecho se contribuye a la comisin de delitos
contra la seguridad colectiva, requiere pues, dolo especfico,de dificultar a impedir las tareas de defensa
contra un desastre.
La otra alternativa sealada para la comisin de este hecho
est constituida por:
I. Dar instrucciones para la preparacin de las sustancias o materiales ya indicados.
2. El elemento interno consiste en tener conocimiento o presumir que se contribuye a la elaboracin de
los; materiales ndicados.

DELITOS CONTRA LOS MEDIOS DE COMUNICACIN, DESASTRE


FERROVIARIO, TRANSORTE Y OTROS SERVICIOS PUBLICOS.

En este captulo encontramos una serie de delitos calificados genricamente como desastres, as como
la tentativa de los mismos, que la ley eleva a la categora de consumacin; los hechos, como se ver, se
integran con la desestabilizacin
de los servicios pblicos a que se refiere cada figura.
Peligro de Desastre Ferroviario:
Definicion:
Este delito. de acuerdo con la descripcin que hace nuestra
ley (artculo 288) consiste en impedir o perturbar el servicio de
ferrocarril en alguna de las siguientes formas:
1. Destruyendo o daando una lnea frrea, material rodante,
obra o instalacin ferroviarias. El texto 1egal agrega el vocablo:
descomponiendo, pero pensamos que es innecesario por quedar subsumido dentro de los dos ya
mencionados.
2. Colocando en la va Obstculos que puedan producir descarrilamiento.
3. Transmitiendo aviso falso relativo al movimiento de trenes o interrumpiendo las comunicaciones
telefnicas, telegrficas por radio.
La materialidad consiste en alguna de las situaciones ya descritas; elemento interno es la conciencia de
que con cualquiera de los actos se realice el desastre y querer hacerlo.
Desastre FERROVIARIO:
El cdigo penal en su artculo 289 al refel1rse al desastre, no lo define, nosotros pensamos que con este
trmino la ley se refiere al dao que produzca la Interrupcin del servicio ferroviario:

Elementos:
1. Material: Que realice uno de los actos indicados en el artculo 288 y que con dicho evento se cause
un dao y que con dicho evento se produzca tal interrupcin del mismo.
2. Elemento Interno. La voluntad de que con un evento de los mencionados se produzca un dao al
servicio de ferrocarril y el propsito de interrumpir el mismo.
Atentado contra la Seguridad de los Transportes Martimos, fluviales o Areos
Definicin:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 183
Este delito consiste en: a) Poner en peligro embarcacin o aeronave, propia o ajena: b) Practica
cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la navegacin martima, fluvial o area (artculo 290)
Elementos:
I. Material: La materialidad del hecho est integrada por poner
en peligro una embarcacin o aeronave o prcticar cualquier acto
tendiente a impedir o dificultar la navegacin.
2. Interno: En el primer caso, la intencin debe ser, poner en
peligro nicamente, la embarcacin o aeronave: el segundo caso
se refiere en su estructura interna a la intencin de impedir o
dificultar la navegacin.
Desastre, Martimo, Fluvial o Areo:
Cuando con el hecho descrito en el delito anterior, produce efectivamente el naufragio o varamiento de
la nave, o la cada o destruccin de la aeronave, se consuma este delito segn lo indica el artculo 291.
Elements:
I.Material:que se produzca naufragio o varamiento de nave,o cada o destruccin de aeronave mediante
los hechos ya identificados
2. Interno: El propsito de causar el naufragio o varamiento de
la nave o la cada o destruccin de la aeronave.

Atentado contra otros medios de Transporte:


Definicin:
Consiste en poner en peligro, impedir o dificultar cualquier otro medio de transporte pblico,
exceptundose los mencionados respecto del delito anterior(artcul0 292). Agrega la ley que si del
hecho resulta siniestro, la pena es superior. No define el cdigo, lo que se refiere a siniestro,
posiblemente quiera identificar el vocablo con el de desastre.
Elementos:
I. Material: Se materializa el hecho real1zando cosas que tengan por objeto atentar contra los medios de
transporte, ponindolos en peligro, dificultndolos o impidindolos. Requisito esencial, es que el
transporte sea pblico, no cualquier clase de transporte. Pues el mvil tiene que ver con el atentado a la
seguridad colectiva que se realiza con el hecho:
2. Interno: La intencin de poner en peligro, dificultar o impedir el transporte pblico, conociendo que
se pone en peligro la seguridad de quienes utilizan dicho medio de transporte.

Atentado Contra la seguridad de Servicios de utilidad Pblica


Comete este delito quien pone en peligro la seguridad, o impida o dificulte el funcionamiento que
alguno de los siguientes servicios pblicos: a) Agua; b) Luz; c) Energa elctrica; d)cualquier otro
destinado al pblico. (articulo 294).

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 184
Elementos:
Material: Consiste el hecho, en realizar algn acto que pongan en peligro la seguridad, impida o
dificulte el funcionamiento de alguno de los servicios aludidos.
2. Interno: La conciencia de que con el acto se atenta contra alguno de los servicios pblicos indicados
y la voluntad de realizarlo.

Interrupcin o Entorpecimiento de Comunicaciones:


Definicin:
Comete este delito quien: a) Atenta en cualquier forma contra la seguridad de telecomunicaciones o
comunicaciones;b) interrumpe o entorpece tales servicios. (articulo 295).
Elementos:
El elemento material puede apreciarse a travs de las dos
alternativas del delito: a) Atentar contra la seguridad de
telecomunicaciones o comunicaciones postales, es decir realizar algn hecho que nicamente atente
contra la seguridad de tales comunicaciones. b) Interrumpir o
entorpecer tales servicios. No es necesario que se causen deterioros, basta con el hecho de interrumpir
las comunicaciones. El hecho se refiere al atentado del servicio pb1ico, pues lo tutela es el sentimiento
de seguridad
colectiva que tales servicios producen.
2. Interno: La conciencia de realizar los atentados con el conocimiento de que se afecta un servicio pblico.

APODERAMIENTO E INUTILIZACION DE CORRESPONDENCIA:


Definicin:
Consiste este delito, en acometer a un conductor de correspondencia, como servicio pblico, con
alguna de las siguientes finalidades: a) Interceptar o detener la correspondencia; b) Apoderarse de el1a;
c) Inutilizarla (artculo 296).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
I. Sujetos: Activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo puede ser tanto el conductor de la
correspondencia como un particular que se ve acometido, as Como la colectividad con derecho sobre
la correspondencia.
2. Elemento Material: La materialidad del hecho difiere de la de los delitos contenidos en los artculos
217 y 218 del cdigo penal pues stos ltimos son delitos contra los derechos de la persona individual
(libertad y seguridad) mientras que el que estudiamos lesiona la seguridad colectiva y se realiza en
fonda diferente: acometiendo al conductor de la correspondencia inicialmente

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 185
producindose posteriormente la detencin, apoderamiento e inutilizacion de la misma.
3. Elemento Interno: La voluntad de acometer al conductor de la correspondencia para interceptarla o
detenerla, apoderarse de ella o inutil1zarla.

Utilizacin y Entorpecimiento de Defensas:


Definicin:
El autor del delito, con ocasin de alguno de los desastres o atentados que ya hemos comentado, debe
realizar alguno de los siguientes actos: a) Sustraer. ocultar o inutilizar instalaciones, materiales,
instrumentos o aparatos u otros medios destinados a labores de defensa o salvamento; b) Impedir o
dificultar que se presten servicios de defensa o salvamento.
En su tesis de graduacin profesional el Licenciado Danilo Vanegas piensa que este delito puede darse
en cualquier circunstancia con ocasin de un desastre ferroviario, martimo, fluvial o areo, pues
personas sin ningn sentimiento humano se aprovechan de situaciones de calamidad pblica para
enriquecimiento personal, haciendo de la depredacin y la rapia su labor diaria alrededor del
desastre y la tragedia .
Elementos:
1. Material: La materialidad del hecho se configura; realizando algunas de las siguientes alternativas
del delito: a) Sustrayendo,ocultando o inutilizando: instalaciones, materiales, instrumentos o aparatos u
otros medios destinados a las labores de defensa o salvamento. b) Impidiendo o dificultando que se
presten servicios de defensa contra desastres o salvamento en tales desastres.

Abandono de Servicios de Transporte Publico:


Definicin:
Comet este delito el conductor de algn medio, de transporte
pblico que abandone su puesto antes de que termine el viaje.
siempre que el hecho no constituya de por s, otro delito mas grave
(artculo 298).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
I. Sujetos: Activo solamente puede ser el conductor, capitn piloto o mecnico de ferrocarril, nave
aeronave o cualquier otro medio de transporte pblico, transportes pblicos son los que ofrecen

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 186
servicios al publico en general. Puede ser tanto un particular, dependiente de empresa privada pero que
ofrece servicio de transporte al pblico, como empleados pblicos dependientes de empresas estatales
que tengan servicios de transporte pblicos.
2. Elemento material: La materialidad del hecho est constituida por la circunstancia de que el sujeto
activo abandone su puesto antes de la conclusin del viaje sin perjuicio de que por ejemplo el hecho
pueda constituir el delito de abandono de empleo pblico previsto en el artculo 4. del cdigo penal.
3. Elemento Interno: La conc1encia de abandonar el puesto de conductor, antes de que el viaje finalice
con conocimiento de que el mismo no ha finalizado y la voluntad de abandonar el servicio.

PIRATERIA
Generalidades:
Este delito, en sus distintas clases ha sido denominado algunas veces e incluso en otras dentro de las
llamadas "infracciones comunes a todas las naciones"; por ello en nuestra Misin anterior (imitando su
precedente la legislacin espaola) lo inclua dentro de 106 delitos contra el Derecho de Gentes o de
trascendencia
Internacional.
El cdigo penal vigente lo incluye dentro de los de1itos contra la seguridad colectiva, posicin
cuestionable a nuestro entender, toda vez que de acuerdo con la motivacin de los hechos, podra haber
piratera-(especialmente area) de tendencia 1nternacional, o bien de alguna manera coexistente con el
terrorismo
de tipo internacional.
CLASES:
De acuerdo con lo indicado en el cdigo penal aparecen:
a) La piratera o Piratera martima; b) Piratera area.
Piratera o PIRATERA MARITIMA:
Definicin:
El cdigo penal expresa (artculo 299) que cometen delito de
Piratera:
Quien prcticare en el mar, lagos en ros navegables, algn acto de depredacin o violencia contra
embarcacin o contra personas que en ella se encuentren, sin estar autorizado por algn Estado
beligerante o sIn que la embarcacin, por medio de la cual se ejecute el acto pertenezca a la marina de
guerra de un estado reconocido.
2. Quien se apoderare de alguna embarcacin o de lo que le perteneciere a su equipaje. por medio de
fraude o violencia cometida contra su comandante.
3 Quien entregue a piratas una embarcacin, su carga o lo que perteneciere a su tripulacin.
4. Quien con violencia. se opusiere a que el comandante o la tripulacin defienda la embarcacin
atacada por piratas.
5.Por cuenta propia o ajena. Equipare una embarcacin destinada a la piratera.
6. QUIEN desde territorio nacional Traficare con piratas o les proporcione auxilios.
Elementos:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 187
I. Material: Consiste el hecho en la realizacin de cualquiera de los actos a que se refiere la ley en el
artculo 299. En trminos generales la infraccin. segn nuestra ley. tiene un contenido mas amplio que
el simple robo en alta mar del que habla la mas antigua tradicin. Se sealan algunas condiciones en
cuanto a los actos de depredacin contra embarcaciones en cuanto a los actos de depredacin contra
embarcaciones. tales como que el sujeto activo no est autorizado por algn Estado beligerante, esto es
que no se encuentre en guerra o que no pertenezca a la marina de guerra de algn otro estado, pues en
este ltimo caso. Tratndose de que el sujeto activo sea un guatemalteco puede integrar una figura
diferente, por ejemplo las de los artculos 359 y 362 del cdigo penal.
2. Interno: La conciencia y voluntad de realizar los actos de depredacin y violencia en embarcacionesPiratera Area:
Definicin:
En el artculo 300 el Cdigo penal hace una escueta referencia a la Piratera Area. De acuerdo Con el
Diccionario de la Real Academia Espaola: Pirata es el ladrn que anda robando Por el mar".
Consecuentemente nuestra ley utiliza el vocablo como sinnimo de ladrn o depredador. Sin embargo.
lo hoy se conoce como Pirateria Area encierra un complejo de actividades que van, desde la
epredacin de aeronaves como nico mvil hasta la finalidad poltica o terrorista de
ciertos grupos tnicos o nacionales.
elementos:
I. Elemento material est integrado por la realizacin de los hechos a que se refiere el articulo 300 del
cdigo penal a realizarse en aeronaves.
2. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se afecta la seguridad de los pasajeros
y tripulantes de la aeronave y la voluntad de realizar los actos depredatorios.

TEMA 31
DELITOS CONTRA LA SALUD
Generalidades:
Dentro de estos de agrupa nuestra ley penal, infracciones con las que se afecta la salud colectiva, el
valor jurdico afectado es, la seguridad colectiva en el mbito de la salud. En la actualidad, dice el Lic.
Arturo Montoya en su tesis de graduacin como Abogado, la tcnica legislativa ya la metodologa
jurdico penal. van procurando deslindar los campos, reduciendo el mbito de la delincuencia que
atenta contra la salud el riesgo general comunitario.
PROPAGACIN DE ENFERMEDAD:
DEFINICION:
Se comete este delito, cuando de propsito se propaga una enfermedad peligrosa o contagiosa para las
personas. Sujeto activo. Cua1quier persona, independientemente de la razn o titulo por el cual baya
conocido la enfermedad.
Elementos:
1. Material: La materta1idad del hecho est Constituida por propagar una enfermedad peligrosa o
contagiosa para seres humanos.
2. Entregar al consumo o tener en depsito para su distribucin, agua, o sustancia alimenticia o
medicinal a sabiendas de que est adulterado o contaminada (articulo 302).

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 188
I. Material; En cuanto a la primera forma puede darse arrojando al agua que se utilice para la bebida,
objetos o sustancias que la envenenen contaminen o adulteren de modo peligroso para la salud
colectiva. Para la existencia del delito. Dice: Cuello Catn "no basta que las bebidas o comestibles
pierdan en calidad, lo que podra constituir una estafa, sino que se adulteren con una mezcla, cualquiera
que sea nociva a la salud. No es preciso que sea capaz de otorgar la muerte, es suficiente que pueda
realizarse por adicin de elementos nocivos (verbigracia mezclando en la leche lquido o sustancia
nociva. o sustrayendo las sustancias normales empleadas por perjudiciales (verbigracia. sustituyendo el
azcar por glucosa) o por otros medios diversos".
2. Interno: Constituido por la conciencia de que con el hecho se envenena, adultera, o contamina de un
modo peligroso para la salud. el agua o sustancia alimenticia o medicina1 destinados al consumo.
El segundo caso se refiere a personas entregan al Consumo o tienen en deposito para su distribucin
las materias, y conociendo la contaminacin o adulteracin qu contienen los distribuyen. por lo que su
elemento interno es precisamente el
conocimiento a que hemos hecho referencia y la voluntad de distribuirlo pese a ese conocimiento.

Elaboracin Peligrosa de Substancias Alimenticias o Teraputicas: Definicin:


Este hecho puede verificarse de dos maneras;
I. Elaboracin de sustancias alimenticias o teraputicas en forma peligrosa para la salud.
2. Comerciar sustancias nocivas a la salud a sabiendas de su adulteracin, deterioro o contaminacin.
Elementos:
1. Material: la realizacin de las dos formas indicadas.
2. Interno: El conocimiento del peligro que encierran las sustancias y la voluntad de su elaboracin o
comercializacin.
Expendio Irregular de Medicamentos:
De acuerdo con lo que establece el artculo 304 del cdigo penal comete este delito.
I. Quien estando autorizado para el expendio de un medicamento, lo suministrare sin prescripcin
facultativa, cuando sta Fijere necesaria o en desacuerdo Con ella.
2. Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie, cantidad o calidad
diferente a la declarada o convenida.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 189
3; Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los expende a sabiendas de que han
perdido sus propiedades ';Teraputicas (o de su fecha de expiracin) (artculo 304)sujeto activo del
delito puede ser Quin esta legtimamente autorizado para expender medicamento.
Elementos:
I.

Material: Se da cuando el sujeto activo expende el medicamento sin la receta respectiva. o bien
no cumple con lo indicado en la misma en forma textual. 0 est en desacuerdo con ella. En el
segundo caso el sujeto activo efecta el despacho en especie,calidad o cantidad diferente a la
declarada o convenida.

El tercer caso es el de quien sabiendo que el medicamento ha perdido sus


propiedades curativas lo despacha o bien lo hace despus de la fecha de expiracin de su validez
declarada.
2. Interno: La voluntad de proporcionar el medicamento, de expenderlo sin la receta. en calidad o
cantidad diferente a la convenida, o bien la voluntad de expenderlo con posterioridad al tiempo de
vigencia que impreso en los medicamentos, Cuando exista otro tipo de dao en el hecho, el delito
deber determinarse por el resultado obtenido por el peligro con1do como es el caso de los delitos
contra la salud.

Contravencin de Medidas Sanitarias


Definicin:
Este delito se comete por quien infrinja medidas impuestas Por la ley o las adoptadas por las
autoridades sanitarias para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia, de una plaga
vegetal o de una epizootia susceptible de afectar a los seres humanos (artculo 305}.
Elementos:
I. Material: Como se aprecia, estamos ante un tpico caso de ley penal en blanco. En casos de
epidemias, plagas o epizootas, las autoridades establecen medidas sanitarias especificas para impedir
su introduccin al pas, o su propagacin para el caso de que ya se hayan introducido. La materialidad
del hecho se verifica cuando se infrinjan tales disposiciones es esencial que alguno de os hechos que se
refieren a la epidemia o plaga, estas sean suceptibles de afectar a los seres humanos.
2. Interno: La conciencia de que con la infraccin de las medidas impuestas por las autoridades se
permita la introduccin o propagacin de plagas o nfermedades de las referidas por la ley y la voluntad
de infringir tales medidas.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 190

DELITOS en Materia de Estupefacientes:


"LEY CONTRA EL Uso INDEBIDO y TRAFICO ILICITO DE
ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS PSICOTROPICAS Y
ACI1VIDADES CONEXAS"
(Referencia al Dto. 48-92 del Congreso de la Repblica.
Ley Contra la Narcoactividad)
Por narcotrfico debemos entender toda actividad Ilcita tendiente al cultivo o produccin. al
procesamiento o elaboracin y transporte o distribucin de todo tipo (le frmacos. drogas o
estupefacientes.
Al intentar un anlisis del fenmeno; se puede hacer desde dos puntos de vista. Primero en relacin con
el TRAFICO Ilegal de drogas incluyendo la PRODUCCION y el CULTIVO y segundo en relacin al
CONSUMO INDEBIDO,
En cuando al primer aspecto debe tomarse en cuenta la ubicacin de Guatemala en el continente
americano. Tal ubicacin es propicia para servir de puente al narcotrfico: que emana de Amrica del
Sur y se enva para su consumo en los Estados Unidos.
Guatemala, adems de ser utilizada para el trnsito ilegal de Drogas, tambin tiene un alto nivel de
produccin, especialmente en reas geogrficas de difcil acceso donde cultivan igualmente mariguana
y amapola. La Convencin de las Naciones Unidas contra el trafico ilegal de estupefacientes y
sustancias psicotropicas, suscrita en Viena, el 20 de diciembre de 1988 y ratificada por nuestro pas el
29 de noviembre de 1990 da como resultado finalmente la Ley contra la Narcoactividad. En su primera
parte esta ley contiene definiciones de trminos que se utilizan (arto. 2o.) As deber conocerse el
contenido de esta ley para la definicin de drogas, estupefacientes y psicotropicos, adiccin, trfico
ilcito, consumo, trnsito internacional, precursores, bienes e instrumentos y objetos del delito.
Tambin se hace relacin en la ley, de participacin en los Delitos las penas y medidas de seguridad,
responsabilidades como 1os delitos que define y las penas que se les asignan, el procedimiento,
asistencia jurdica internacional, extradicin y la comisin contra las adicciones y el trfico ilcito de
drogas.
Participacin. El art. 9 expresa que sern Considerados como autores de los delitos a que se refiere esta
ley las personas fsicas que tomaren parte en la ejecucin del hecho, prestaren auxilio o una ayuda
anterior o posterior, con un acto sin el cual no se hubiera podido cometer, emitieren promesas
anteriores a la perturbacin o instigaren a su realizacin o determinacin.
Comentario. Obsrvese la diferencia con la definicin del Cdigo Penal, que establece como autores
(art. 36. lo.) a quienes tomen parte directa en la ejecucin de los actos propios del delito, y este Decreto
que slo se refiere a quienes tomaren parte en la ejecucin del hecho. Obsrvese tambin qu la
fundamental distincin entre autora y participacin queda eliminada de un plumazo por el legislador.
Como qued explicado en la primera parte de esta obra la participacin (tomar parte) es un concepto de
referencia que supone siempre la existencia de un autor principal en funcin del que se tipifica el
hecho.
Complicidad. Segn el art. 11 sern considerados cmplices. Quienes voluntariamente son auxiliares de
cualquier modo a la realizacin del hecho sin que esos auxilios tuviesen caractersticas previstas para
los autores. De la redaccin legal, la doctrina deduce que segn esta ley slo cabe calificar de

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 191
complicidad los comportamientos no necesarios. La ambigedad de la ley puede dar lugar en la
prctica a que no se encuentre un criterio seguro de delimitacin entre complicidad y cooperacin
necesaria. Las Penas. Bsicamente el catlogo de penas es el mismo del 17- 73. por lo que puede verse
al respecto, nuestro comentario en la parte general.
Es importante sealar que especficamente en el delito de trafico
(lavado), en que la prisin estable multa entre cincuenta mil y cinco
se han aumentado las penas, transacciones de inversiones ilcitas
(lavado) en que la prisin establecida va de seis a veinte aos y la multa entre
cincuenta mil quetzales y cinco millones de quetzales.
En la ley se tiene como pena, el comiso, prdida o destruccin de los objetos provenientes del delito, a
no ser que pertenezcan a un tercero no responsable del hecho, o que haya mediado buena fe.
Delitos. La ley presenta una estructura distinta en relacin a las conductas que contienen los tipos
penales. Se redefinen las conductas que contienen los tipos penales. Se redefinen las conductas
relativas a la Narcoactividad, tratando el legislador de ceirse a las formas de conducta delictiva que el
narcotrfico puede presentar en la actualidad trnsito Internacional. Comete este delito quien sin estar
autorizado participe en cualquier forma en el trnsito internacional de drogas. estupefacientes y
sustancias psicotrpicas, as como de
precursores y sustancias destinadas a la fabricacin o disolucin de las referidas drogas. (Art. 35.)
Siembra y cultivo de drogas: De acuerdo con el art. 34 de esta ley, comete este delito el que sin estar
autorizado legalmente, siembre, cultive o coseche semillas florescencias, plantas o parte de las mismas,
de las cuales naturalmente o por cualquier medio, se pueda obtener drogas que produzcan dependencia
fsica o psquica.
Fabricacin o transformacin de drogas: (Art. 37) comete este delito el que sin autorizacin legal,
elabore, fabricare, traficare, extrajere u obtuv1ere drogas.
Comercio, trfico y almacenamiento ilcito de drogas: Comete este delito que sin autorizacin legal,:
adquiera, enajene a cualquier. ttulo. importe, exporte, almacene transporte, distribuya, suministrare,
venda o realice cualquier actividad de trfico de semillas, hojas, plantas. florescencias o sustancias o
productos clasificados como drogas, estupefacientes, psicotrpicos o precursores.
Aqu debe observarse que pese a la prolija enumeracin de actividades, se legisla en blanco al hacerse
referencia a productos clasificados como drogas, clasificacin que esta misma ley no especifica y por
consiguiente ha de encontrarse en las disposiciones sanitarias a que hemos aludido
supra.
Promocin y fomento de las drogas: (Art. 40). Comete este delito el que en alguna forma promueva el
cultivo, el trfico ilcito de semillas, hojas, florescencias, plantas o drogas, o la fabricacin, extraccin,
procesamiento o elaboracin de stos, o fomente su uso indebido.
Facilitacin de medios para la narcoactividad: Comete este delito el que poseyere, Fabricare,
transportare o distribuye en equipo, materia1es o sustancias, a sabiendas que van a ser utilizadas en
cualquiera de las actividades a que se refieren los artculos anteriores.
Alteracin (art. 42). Comete este delito el que altere o falsificare.
total o parcialmente recetas mdicas y que de esta forma obtenga para s o para otro, drogas o
medicamentos que las contengan.
Dentro de esta misma denominacin se encuentra el que sin fines terapeticos o prescripcin mdica a
otra persona con el consentimiento de sta aplique cualquier tipo de drogas, agravndose la pena si a

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 192
quien le administra no presta su consentimiento o es menor de edad. Aqu hay que sealar que con el
mismo nombre se incriminan dos actos diferentes. La primer se refiere a una falsedad. y ya el vocablo
-falsificar-implica en nuestro derecho tanto la falsedad material como la ideolgica, por lo que la
palabra alteracin no es afortunada para denominar el delito. Pero menos afortunada es en relacin con
el segundo delito que describe. al que los tribunales van a llamar tambin alteracin y que se refiere a
quien aplique drogas a otro con el consentimiento de ste. Sealamos el visible error en el nombre y en
la redaccin del artculo.
Expendio ilcito de drogas; Comete este delito el cqf1e estando autorizado para el expendio de
sustancias medicinales que contengan drogas, la expidieres en especie, calidad o cantidad distinta a la
especificada en la receta mdica
o sin receta mdica. En este caso nuestra legislacin contar. a partir de la vigencia de esta ley, con un
tipo penal para el expendio de cualquier medicamento sin receta, y un tipo penal para el expendio que
se refiera a drogas.
Receta o suministro: Este delito lo comete el facultativo que
recete o suministre drogas que necesiten receta para ser adquiridas Como las indicadas por la terapeuta,
infraccin de las leyes o reglamentos de la materia;
Transacciones e inversiones ilcitas: Este hecho se conoce tambin como lavado de dinero, segn el art.
45 de la ley, consiste en realizar por s o por interposicin de una persona, transacciones mercantiles
con dinero o productos provenientes de las actividades ilcitas previstas en la ley, independientemente
del lugar del territorio nacional o extranjero donde se haya cometido el delito
donde hayan producido dichos recursos financieros.
Asociaciones delictivas. Por el solo hecho de formar parte de
bandas o asociaciones integradas por dos o ms personas, destinadas a sembrar, cultivar, producir,
refinar, comercializar, vender, traficar, transportar, retener, distribuir, almacenar, importar, recibir o
entregar drogas, sustancias
estupefacientes o psicotrpicas o productos derivados de las mismas o destinados para su preparacin,
as como cualquier otra actividad ilcita relacionada con la misma, se comete este delito, sin perjuicio
de los dems en que se haya incurrido.
Procuracin de impunidad o evasin: Comete este delito el funcionario; O empleado pblico encargado
de investigar, juzgar o custodiar a personas vinculadas con los delitos tipificados en esta ley que
contribuye en cualquier forma a la impunidad o de tales personas, o bien oculte, altere, sustraiga o haga
desaparecer las pruebas, rastros o instrumentos del delito, o que
asegure el provecho producto de ese hecho. Admite 1a forma culposa.
Promocin o estmulo a la drogadiccin: Este delito lo cometer quien estimule. promueva o induzca
por cualquier medio el consumo no autorizado de drogas, sustancias estupefacientes o psicotrpicas e
inhalantes.
Aqu vemos aparecer las Sustancias inhalables, tan comn en la juventud, pero que en los otros
artculos no aparece sancionado su trfico, obtenencia, no sabemos si deliberadamente o por error.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 193
En los artculos 50 y 51 aparecen el encubrimiento real y el personal respecto a la narcoactividad. El
primer caso se da cuando el sujeto, con el fin de conseguir pra s o para u tercero algn provecho.
despus de haberse cometido un delito de los contemplados en esta ley, adquiere o recibir dinero,
valores u objetos, conociendo que son producto de dicho delito o han sido utilizados para cometerlo, El
segundo se refiere a quien sin conocimiento de haberse cometido
el delito y sin concierto previo ayude al autor o cmplice del mismo a eludir las investigaciones de la
autoridad o a sustrajere a la accin de sta.
Cuando a consecuencia de los delitos tipificados en esta ley.
resultare la muerte de una o ms personas. se aplicar la pena de
muerte o treinta aos de prisin. segn las circunstancias. si el
resultado fuere de lesiones graves o muy graves o prdida o disminucin
de facultades mentales la pena ser de doce a veinte aos de prisin.
Para el enjuiciamiento de los delitos a que se refiere esta ley
se aplica el procedimiento sealado en el Cdigo Procesal Penal.
Algunas disposiciones procesales especficas se refieren a que el
secreto bancario no opera en estos delitos. as tambin la proteccin
a los testigos a quienes incluso se permite cambiar de identidad, as
tambin la improcedencia de la excarcelacin bajo fianz: a los
imputados de delitos tipificados en esta ley. "
INHUMACIONES Y EXHUACIONES ILEGALES
Inhumaciones y Exhumaciones legales:
Comete este delito quien practicare inhumacin. exhumacin
o traslado de un cadver o restos humanos contraviniendo las
disposiciones sanitarIas correspondientes (artculo,311).
Elementos:
I. Mterial: Conviene indicar que aqu tambin se trata de una ley en blanco. La materialidad es
practicar una inhumacin, exhumacin o traslado de restos Humanos, sin cumplir con las
prescripciones que para tales hechos determina el Cdigo de Salud.
2. Interno: La conciencia de que se carece la autorizacin y que por consiguiente no se han cumplido
los requisitos legales, y la voluntad pese a ello, de verificar la inhumacin, exhumacin o traslado de
restos humanos.

TEMA 32
DE LOS DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA
EL PATRIMONIO FAMILIAR
*Concepto de fe pblica y falsedad punible: De acuerdo con Sebastin Soler. en un principio
doctrinalmente hablando la falsedad vino a representar el valor dominante en esta clase de delitos, pero
al llegarse a la idea de f pblica es cuando verdaderamente se encuentra la esencia de los
mismos. En Carranca, dice, ya se distingue la f privada de la f pblica y sta solamente existe en
cuanto media un acto de autoridad. El derecho no solamente establece una clase de funcionarios

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 194
encargados de autenticar sino una serie de medios de autoridad: sellos, timbres, marcas, cuos; as,
contina el mencionado autor nace en los ciudadanos una f que no deriva ni de los sentidos ni del
juicio ni de las meras atestaciones de un particular, sino de una prescripcin de la autoridad, que la
impone", esta es, la f pblica, como valor jurdico tutelado en estas infracciones. Actualmente,
contina Soler, en el concepto doctrinario sobre estos delitos priva la idea de tutelar la f pblica
sancionada, es decir, las cosas, documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de
autenticidad y veracidad. y por otra parte. de tomar en cuenta la alteracin de la verdad en la medida en
que aparece como medio para causar ulteriores lesiones, induciendo a alguien en error acerca de un
hecho en el cual funda su juicio. Los delitos referente a las diversas falsedades se encuentran en
nuestra1egislacin en los ttulos VIII y IX del Cdigo Pena1y tienen por objeto jurdico la f pblica, o
la f privada respectivamente. "Si la Confianza puesta en las relaciones privadas origina la fe privada,
la fe pblica es la confianza de toda la sociedad en algunos actos
externos, signos y formas. a los que el Estado atribuye valor jurdico" Consecuentemente, Fe Pblica
como bien jurdico tutelado, es La expresin de la certeza jurdica tutelada por el Estado pues sin tal
certeza privara la inseguridad y desaparecera el orden jurdico.
*Delitos contra la f pblica y su Clasificacin:
Nuestra legislacin se refiere a tres grandes grupos de delitos
contra la f pblica. .
1. Los delitos de falsificacin de moneda:
2. Los delitos de falsificacin de documentos:
3. Los referentes a la falsificacin de sellos oficiales. sellos
de correo y especies fiscales.
*Historia:
*FALSIFICACION DE MONEDA
Definicin de Moneda:
La falsedad numaria o falsificacin de moneda consiste en la falsificacin que se verifica en cualquier
clase de moneda. En sentido estricto, moneda es solo la metlica acuada. "Pero en el sentido jurdico
lo es todo medio legal de pago, todo lo que tiene poder liberatorio, siendo indiferente y meramente
instrumental su naturaleza".
De acuerdo con nuestra ley el trmino moneda se refiere no solamente a la metlica, se equiparan a
moneda, los siguientes valores:
1. Billete de banco de curso legal nacional o extranjero;
2. Los ttulos de la deuda nacional o municipal y sus cupones;
3. Los bonos o letras de los tesoros nacional o municipal;
4. Los Ttulos. cdulas y acciones al portador y sus cupones
emitidos en carcter oficial por entidades legalmente autorizadas.
pblicas o privadas.
5. Los ttulos, cdulas y acciones al portador, sus cupones y
los bonos y letras emitidas por un gobierno extranjero.
I. DE LA FALSIFICACION DE MONEDA
FABRICACION DE MONEDA FALSA
Definicin:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 195
Legalmente consiste este delito en fabricar moneda falsa imitando moneda legtima nacional o
extranjera de curso legal en la Repblica o fuera de ella (artculo 313)
Elementos:
I. Material: El hecho consiste en fabricar moneda falsa imitando moneda legtima; es tal hecho al que
tradicionalmente se ha conocido como falsificacin de moneda; se ha llamado as a la
creacin imitativa ilegtima, cualquiera que sea la materia empleada y el medio seguido, sin que
interese el grado de perfeccin de la imitacin ni 1a cantidad de piezas falsificadas"
2. Interno: Adems de la voluntad de fabricar la moneda imitando la legtima, se requiere el dolo
especfico de ponerla en circulacin. Consumacin: El hecho se consuma "en el momento en que
el falsificador produce aunque sea una sola moneda en forma definitiva o tal, que lo producido pueda
ser puesto en circulacin como se encuentra con posibilidad "de ser aceptado por el pblico; o bien,
repitiendo las palabras de Carrara, cuando la moneda "es idnea para engaar la f pblica, cuando
rene condiciones de expendibilidad"
ALTERACION DE MONEDA
Definicin :
Como el nombre mismo de la infraccin lo sugiere, se comete este delito alterando de cualquier manera
la moneda nacional o extranjera legtima, de curso legal en la Repblica o fuera de ella.
Si bien el cdigo no lo expresa, es ms factible que la alteracin tenga por objeto darle la apariencia de
un valor superior al que realmente tiene.
Elementos:
1. Material: La alteracin puede producirse de cualquier manera, siempre que se modifique su aspecto
original "alterando los signos representativos de su valor dndoles la apariencia de un
valor distinto; solo la alteracin de estos signos puede integrar el delito".
2. Interno: La voluntad de alterar la moneda legtima. En este caso. como en otros de este tipo, cabe
sealarse la extraterritorialidad de leyes penales extranjeras, pues se admite como delito la alteracin de
una moneda extranjera.
INTRODUCCIN DE MONEDA FALSA O ALTERADA
El cdigo penal precepta que comete este delito quien, a sabiendas introduce al pas moneda falsa o
alterada. (articulo 315)
Elementos:
1. Material: El hecho de introducir al pas moneda falsa o alterada, siendo posible que se trate de
moneda nacional o extranjera.
2. Interno: El delito requiere dolo especfico pues con la frase: a sabiendas la ley nos indica que en el
agente debe existir voluntad y conciencia, de hacer uso de la moneda que sabe que es falsa o que sabe
que est alterada. La frase examinada configura varias circunstancias que establecen presuntamente ese
dolo especfico, presuncin legal que es juris tantum, por lo que puede ser destruda por prueba en
contrario suficiente. Tales circunstancias son: a) La experiencia derivada del conocimiento de la calidad
de las monedas, por razn de la profesin actividad u ocupacin del agente; b) La portacin de dos o
mas monedas falsas o alteradas, como indicio de que el agente se dispone a hacerlas circular; c) El
poner en circulacin una y en esa misma ocasin ser portador de otras dos o mas, como indicio tambin
de que se tiene la maliciosa intencin de ponerlas en circulacin todas; y d) El haber cometido con
anterioridad el mismo delito".
EXPEDICION DE MONEDA FALSA O ALTERADA
Definicin:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 196
Comete este hecho delictivo quien a sabiendas, adquiere o recibe moneda falsa o alterada y la ponga,
de cualquier modo, en circulacin (articulo 316).
Elementos:
1.Consiste en la expedicin de la moneda. Expedicin de moneda en el sentido de la ley significa el
hecho de darla salida, de ponerla en circulacin" o bien "hacerla salir de la esfera de custodia del
detentador, emplandola como signo legal de pago.
2. Interno: Requiere adems del dolo genrico, el especfico del conocimiento de que la moneda
adquirida o recibida es falsa o ha sido previamente alterada.
Consumacin: Se consuma la expedicin por el hecho de la puesta en poder de otro de la moneda,
como signo de pago, para su aceptacin con tal carcter por el pasivo.
CERCENAMIENTO DE MONEDA
Definicin:
Consiste este delito en cercenar moneda legtima del pas o
introducir a l moneda cercenada, o bien ponerla en Circulacin
(artculo 317).
Elementos:
1. Material: .El cercenamiento no es ms que una variedad especfica de la alteracin de moneda con la
cual se disminuye el valor de la moneda metlica, pues no se concibe que el falsificador obre contra sus
intereses, tender a dar la moneda un valor superior.
2. Interno: Consiste en la conciencia y voluntad de cercenar la moneda legtima, de Introducir al pas
moneda cercenada o de ponerlas en circulacin. Aunque el cdigo pena] no hace en este
caso referencia especfica, como en los otros, se entiende, precisamente por lo dispuesto en los artculos
precedentemente comentados que la moneda puede ser nacional o extranjera.
EXPEDICION DE MONEDA FALSA RECIBIDA DE BUENA FE
Definicin:
Comete este delito quien habiendo recibido de buena f, moneda falsa, alterada o cercenada, la expende
o pone en circulacin a sabiendas de su falsedad (artculo 318).
Elementos:
1. Material: Consiste en haber recibido de buena f las monedas, es decir, en la creencia de que son
legtimas. La buena f es el convencimiento de que se realiza un hecho en forma lcita. Peroel hecho es
que a sabiendas de su falsedad, cercenamiento o alteracin se pone a circular.
2. Interno: La conciencia de que la moneda es falsa. Cercenada o alterada y la voluntad de ponerla en
circulacin.
EMISION y CIRCULACION DE MONEDA
Definicin:
Este delito puede ser cometido en varias formas, segn se infiere del artculo 319 del cdigo penal:
siendo ellas: I. Por quien haga circular billetes, vales, pagars, u otros documentos que
contengan orden o promesa de pago en efectivo, al portador ya la vista o fichas, tarjetas, laminillas,
planchuelas u otros objetos con el fin de que sirvan como monedas. 2. Por quien ilegtimamente emita
piezas monetarias o las haga circular dentro de la Repblica.
Elementos:
1. Material: La materialidad del delito puede constituir en: a) Emitir ilegtimamente piezas monetarias
o hacerlas circular. La emisin de la moneda es privilegio del Estado. El hecho comprende tanto la
autorizacin de la emisin como la emisin en s misma sin ajustarse a una ley de emisin; la emisin

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 197
puede ser ilegal por: al Acuar moneda con ttulo o peso inferiores a los de ley; b)Por emitir billetes en
cantidad diferente a la autorizada por ley.
2. Interno: Consistente en la conciencia de que la emisin no est autorizada y la voluntad de efectuar
el acto, como la conciencia de que los objetos no son la moneda legal.
DE LA FALSIFICACION DE DOCUMENTOS
Generalidades:
En trminos, generales. se denomina documento a "todo gnero de escrito" sin embargo el contenido de
nuestra ley hace referencia no solamente a escritos sino a toda declaracin
materializada que posee contenido jurdico". Ciertamente, la mayor parte de documentos, se encuentran
expresados por escrito, pero ello no obsta a quien pueda utilizarse otro tipo de descripcin o
reproduccin.
C1asificacin de los documentos:
Nuestra ley penal hace referencia a dos clases de documentos, desde el punto de vista de la fuente de su
expedicin: a) Pblicos, los expendidos por funcionario o empleado pblico, es decir, aquellos que
tienen funciones dentro de la administracin pblica. Funcionario pblico es quien por disposicin de
la ley, por eleccin popular o legtimo nombramiento, ejerce cargo o mando jurisdiccin o
representacin de carcter oficial (artculo 1, inciso 2 disposiciones generales del Cdigo Penal).
Tambin son documentos pblicos las escrituras de los notarios, por disposicin
legal, ya que en el Cdigo de Notariado se encuentran determinadas como "instrumentos" pblicos. b)
Privados: Los que se otorgan los particulares entre s. c) Documentos privados equivalentes a
documentos pblicos" ttulos de crdito. letras de cambio u otros ttulos transferibles por endoso (por
ejemplo los cheques) segn establece el articulo 324 del cdigo penal.
*Formas Tpicas de Falsedad:
La falsificacin de documentos, admite, segn nuestra ley dos formas: La material y la ideolgica o
intelectual.
FALSEDAD MATERIAL
Definicin:
Se considera que incurre en el delito de falsedad material quien hiciere en todo o en parte un
documento pblico falso, o alterare uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio (artculo 321).
Elementos:
1. Material: El hecho est integrado por: a) hacer, en todo o en parte un documento pblico falso.
Hacer, se refiere a faccionar, elaborar un documento; dicho documento debe ser de los denominados
por la ley, pblicos, es decir de los extendidos por funcionarios pblicos. El documento debe ser falso
en s mismo, tanto porque se haga una parte falsa por ejemplo una cifra, un fecha, las firmas. etc. b)
Que del hecho resulte un perjuicio. Esta frase contiene a su vez dos hiptesis, en primer lugar que haya
provecho para el falsificador y el segundo que exista una lesin o dao concreto; en ello consiste el
perjuicio a la sociedad, al Estado o a un particular, o sea que tambin se comete el delito de
falsificacin cuando el dolo general y el dolo especfico concurren
para que se cause el concreto resultado de dao en que consiste el perjuicio. c) Alterando un documento
pblico verdadero: en esta forma, el delito se integra mediante las alteraciones de
carcter material que se hagan en el documento verdadero pudiendo consistir dichas alteraciones en
"raspar o borrar una palabra o cifra; las intercalaciones como aadir al documento palabras, letras o
guarismos, por cualquier procedimiento que se emplee, siendo preciso que tales alteraciones se referan
a la esencia del documento variando su significacin o su sentido.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 198
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de ejecutar el hecho con el propsito finalistico de obtener algn
provecho, de manera que como se seal el dolo genrico y el especfico concurren para que se cause
el concreto resultado de dao.
FALSEDAD IDEOLOGICA
Definicin:
La falsedad intelectual denominada por nuestra ley falsedad Ideolgica, consiste en que con motivo del
otorgamiento, de autorizacin o formalizacin de un documento pblico, se inserten o se hagan insertar
declaraciones falsas concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda
resultar perjuicio (artculo 322).
Elementos:
1. Material: Contiene el hecho, los siguientes aspectos: a) que se trate de la autorizacin, otorgamiento
o formalizacin de un documento pblico, por ejemplo, cuando se otorga una escritura ante Notario. b)
Que se inserten o se hagan insertar declaraciones falsas. En este caso, el hecho puede ser atribuido
como sujeto activo a cualquier particular, cuando este hace insertar las
declaraciones falsas, o cuando la autoridad o notario inserte la declaracin falsa. Tales clusulas o
declaraciones falsas han de desnaturalizar la sustancia o las circunstancias del acto por medio de
disposiciones, convenciones, declaraciones. etc. Distintas de las que fueron dictadas o acordadas por
las partes, sea declarando como verdaderos hechos que son falsos o como reconocidos por las partes los
que no lo fueron; tales declaraciones falsas deben tener relacin con el hecho que el
documento debe probar.Consecuentemente, en la falsedad intelectual la falsedad recae no sobre la
materialidad del documento sino sobre su contenido, el documento es verdadero, pero su contenido es
falso (el notario que inscribe en el testamento un legado no dispuesto por el testador, o, da una copia
falsa de una escritura, miente), as que la falsedad material es perceptible por algn signo fsico
exterior, la ideolgica no puede ser apreciada por seales o indicios materiales. c)
Que pueda resultar perjuicio.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de insertar o hacer insertar las declaraciones falsas relativas al
hecho que el documento deba probar con la voluntad finalista de causar perjuicio.
FALSIFICACION DE DOCUMENTOS PRIVADOS
Definicin:
Comete este delito quien realiza falsificacin material o intelectual de documentos privados (artculos
323). Los documentos privados como ya se dijo, son aquellos que se extienden los particulares entre s.
USO DE DOCUMENTOS FAILSIFICADOS
Definicin:
Comete este delito la persona que sin haber intervenido en la falsificacin hiciere uso de un documento
falsificado, a sabiendas de su fa1sedad (artculo 325).
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en: a) hacer uso de un documento falsificado. Dicho uso ha de hacerse
por quien no haya participado en la falsificacin. Tambin debe hacerse mediante un
o acto positivo y no de una omisin, y ser real y no presunto ni hipottico; por ejemplo judicial o
extrajudicialmente preparando una prueba, iniciando actos judiciales, presentado el documento para su
autentiticacin. Protesto, reconocimiento, descuento, renovacin, conversin, o ponindolo en
circulacin o notificarlo. etc.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 199
2. Interno: Que el hecho se cometa: a sabiendas, es decir, que el hecho requiere un dolo especfico: La
conciencia de que el documento es falso y la voluntad de utilizarlo pese a dicho conocimiento.
FALSEDAD DE CERTIFICADO
Definicin:
Este delito se comete nicamente por el facultativo que extendiere un certificado falso concerniente a la
existencia o
inexistencia, presente o pasada, de una enfermedad o lesin, cuando
de ello pueda resultar perjuicio (artculo 326).
Elementos:
1. Material: Consiste en que el sujeto activo extienda un certificado falso; dicho certificado ha de
referirse a la existencia o
inexistencia de una enfermedad o lesin. Sujeto activo solo puede
ser un facultativo; se conoce como facultativo a quien ha egresado
de una facultad o posee una facultad: en este caso, el facultativo
es especfico: solamente quien pueda extender certificados
referentes a enfermedades, por lo cual solamente podrn ser
sujetos activos los mdicos.
2Interno:
El dolo especfico de causar perjuicio.
SUPRESIN, OCULTACION O DESTRUCCION DE DOCUMENTOS
Definicin:
Este delito comprende las tres clases de actos a que se refiere
el artculo 327: destruir, ocultar o suprimir total o parcialmente un
documento verdadero, pblico o privado, ya sea con un fin
indeterminado o con el nimo de evadir a la justicia en cuanto a
documentos que constituyan medios de prueba.
Elementos:
1. Material: Se comete este delito: a) Suprimiendo un documento,
quitndolo de alguna manera; b) Ocultndolo, es decir,
sustrayndolo de donde se encuentra para que no pueda
encontrarse; c) destruyndolo mediante alguna forma como el
incendio. Estimamos en todo caso, que en el hecho no aparece
forma alguna de falsedad sino mas bien causar perjuicio con la
supresin u ocultacin del documento.
2. Interno: Voluntad de la ocultacin o destruccin del documento, o bien el nimo especfico de evadir
la accin de la justicia.
3.FALSIFICACIN DE SELL0S y MARCAS OFICIALES
Generalidades:
Dentro de los sellos a que se refiere pueden mencionarse los sellos de hule, los que se hacen en papel
para documentos pblicos (papel sellado), timbres, billetes de lotera, placas y distintivos para
vehculos y contraseas o calcomanas. En nuestro medio se identifican como sellos, los de hule; en
cuanto al papel sellado genricamente tanto el contentivo de documento como los timbres
que son papeles sellados declarativos de pago de ciertos impuestos.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 200
Las marcas oficiales se hacen algunos objetos para indicar su calidad o peso; y son puestas por las
autoridades oficiales. La enumeracin que hace el cdigo penal es limitativa pues se refiere solo a los
sellos y marcas que ah se indican. Los delitos a que se refiere este captulo consisten, en general, en
una "creacin imitativa e ilegtima hecha por cualquier medio, ya se trate de superposicin del
elemento impresor falsificado, ya de dibujo a mano, o de grabado, etc.. No es
necesario que la imitacin sea del todo exacta, completa e indiscirnible bastando que sea idnea y
pueda engaar al pblico aunque no engae a la autoridad.
FALSIFICACION DE SELLOS, PAPEL SELLADO y TIMBRES
Definicin:
De acuerdo con el cdigo penal este delito consiste en falsificar sellos oficiales, papel sellado,
estampillas de correo, timbres fiscales, o cualquier otra clase de efectos sellados o timbrados cuya
emisin est reservada a la autoridad o controlada por sta (artculo 328) o tenga por objeto el cobro de
impuestos.
Elementos:
1.Material: El hecho consiste en: a) Falsificar sellos Oficiales; En este caso la ley se refiere a los sellos
de hule o de goma que poseen relieves o perforacin, que son usados para garantizar la
identidad y legitimidad de las cosas a que son aplicadas por la autoridad. B) Papel sellado: es el papel
en que deben extenderse los documentos oficiales y dems documentos pblicos. Una ley
especfica, la Ley del timbre y del papel sellado, determina los documentos que deben faccionarse en
papel sellado y el valor del mismo. c) Estampillas de correo: los sellos del correo en que se
aprecia el valor del impuesto pagado por el remitente, el cdigo postal regula lo referente a estampillas
de correo. d) timbres fiscales: son utilizados para completar el valor del papel sellado o
en defecto del mismo. e) La fals1ficacin de cualquier otra clase de efectos sellados o timbrados cuya
emisin est reservada a la autoridad o controlada por sta, o tenga por objeto del cobro de
impuestos.
2. Interno: La conciencia y voluntad de falsificar alguno de los sellos mencionados.
FALSIFICACION DE BILLETES DE LOTERIA
Este delito consiste en falsificar billetes de loteras debidamente autorizadas. Tambin se comete,
alterando los billetes verdaderos (articulo 329).
Elementos:
1. Material: el delito se configura por: a) Falsificar billetes de loteras debidamente autorizadas: fingir
en su totalidad el billete de una lotera legal. b) Alterar un billete verdadero: dar a un billete verdadero
una apariencia diferente a la original, por ejemplo cambiar un nmero para que coincida con el
premiado. Subjetivo: El elemento subjetivo se encuentra en la voluntad de hacer un billete de una
loteria autorizada en 1a conciencia de que no es el legtimo, o bien, tratndose de uno legtimo la
voluntad de alterarlo.
FALSIFICACION DE PLACAS y DISTINTIVOS PARA VEHICULOS
En este delito se comete por quien falsifica placas u otros distintivos que las autoridades acuerden para
los vehculos (artculo 330).
Elementos:
1. Objetivo: Integrado por los siguientes hechos: a) Falsificar placas y dems distintivos de vehculos,
por ejemplo las calcomanas, es decir, hacer una placa o calcomana falsas. b)
Alterar placa o distintivo verdadero: la alteracin tiene por objeto dar a las cosas alteradas apariencia
distinta de la original, por ejemplo alterar el ao para el que fue dispuesta la calcomana o placa.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 201
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de falsificar la placa o alterarla.
Queda comprendido tambin dentro de este hecho el uso de placas o distintivos de vehculos, a
sabiendas de que son falsificados o alterados. El elemento moral, en este caso refiere al conocimiento
del agente de que estn falsificados los objetos y usarlos a pesar de ese conocimiento.
FALSIFICACION DE CONTRASEAS y MARCAS
Este delito se comete por quien falsifica marcas, contraseas o firmas oficialmente usadas para
contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido,
as como aplicar marcas o contraseas legtimas de uso oficial a objetos distintos de aquellos a que
debieron ser aplicados (articulo 331).
Elementos:
1. Material: consiste en: a) Falsificar marcas. contraseas o firmas oficiales. b) Que dichas marcas sean
de las usadas para contrastar pesas o medidas o para identificar objetos o certificar ya sea su calidad o
cantidad, o bien su contenido. c) Cuando las marcas o contraseas no sean falsos sino legtimos pero
con objetos diversos de los que debieron ser aplicados.
2. Moral: Constituido por la conciencia y voluntad de falsificar 1as contraseas y marcas aludidas, o
bien la conciencia de utilizar ilegtimamente las emitidas legalmente.
USO DE SELLOS y OTROS EFECTOS INUTILIZADOS
El tipo legal esta configurado por hacer desaparecer de cualquiera de los sellos, timbres, marcas o
contraseas, el signo que indique haber ya servido o sido utilizado para el objeto de su
expedicin, o fuere nuevamente utilizado (artculo 332); as como a sabiendas usar, hacer-usar o poner
en venta los efectos utilizados ya mencionados.
Elementos:
1. Material: Integrado por los siguientes aspectos: Hacer desaparecer de las marcas el signo que indique
que ya fueron utilizadas, por ejemplo limpindoles o lavando signos que as lo indiquen. b) usar o hacer
usar. 0 poner en venta, a sabiendas de que ya fueron utilizados los efectos referidos.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de que, sabiendo que las marcas ya fueron utilizadas, volverlas a
utilizar, o bien la voluntad de hacer desaparecer los signos indicados.
TENENCIA DE INSTRUMENTOS DE FALSIFICACION
Comete este delito quien fabricare, introdujere al territorio nacional, o retuviere en su poder, cuo,
sellos, marcas, u otros instrumentos o tiles conocidamente destinados a cometer alguna
de las falsificaciones a que se refiere este ttulo (artculo 333).
Elementos:
1. Material: Esta constituido por: a) Fabricar instrumentos o ponerlos en su poder, destinados a cometer
alguna de las falsificaciones ya mencionadas. b) Que tales tiles o instrumentos sean conocidamente
destinados a la falsificacin, que sea evidente que serv1ran para falsificar o cometer alguna de las
falsificaciones mencionadas.
2. Interno: La conciencia y voluntad de fabricar los objetos para cometer las falsificaciones indicadas, o
de retenerlos.
EMISIONES INDEBIDAS
Este delito se comete por quienes dirijan o administren un banco o institucin que, con ocasin de sus
funciones, autorizaren la fabricacin o emisin de monedas con ley o peso inferior a las
legtimas o de billetes de banco o cualesquiera ttulos, cdulas o acciones al portador en cantidad
superior a la autorizada o en condiciones distintas a las prescritas para el caso (artculo 334).

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 202
Elementos:
Material: Existe cierta s1rnilutud con el caso contemplado en el artculo 319 del cdigo penal pero en
la infraccin que comentamos, el sujeto activo es especfico; solo pueden serlo quienes dirijan o
administren un banco o institucin que deba autorizar la fabricacin o emisin de monedas. Las
acciones matei1ales son: a) que el activo mencionado autorice la fabricacin o emisin de monedas con
la ley o peso inferior a las legtimas; en este caso la referencia es a moneda metlica. b) Que autorice la
emisin de billetes de banco o ttulos o cdulas o acciones al portador en cantidad superior a la
autorizada o en condiciones distintas de las prescritas para el caso.
2. Interno: La conciencia de ser la persona autorizada para la emisin y la voluntad de realizar dicha
emisin en las condiciones indicadas, que violan las disposiciones al respecto.
USURPACION DE FUNCIONES
Comete este delito quien, sin ttulo ni causa legtima ejerciere actos propios de una autoridad o
funcionario, atribuyndose carcter oficial. (articulo 33)
Elementos:
1. Material: Esta configurado por: a) ejercer actos propios de
una autoridad o funcionario, esto es, que el activo no sindolo,
ejerce tales actos. b) atribuirse carcter oficial. c) no tener titulo
o causa para ello.
2. Subjetivo: La culpabilidad en el hecho debe ser dolosa; consistir el dolo en la conciencia de no ser
funcionario y la voluntad de ejercitar las funciones. Sujeto activo del delito solamente puede ser un
particular que ejerce actos propios de una autoridad, o funcionario careciendo de tal carcter. "La
usurpacin consiste en atribuirse ese carcter y en tal virtud ejercer alguna funcin propia del cargo qu
se finge desempear.
Para esto basta con un solo acto de ejercicio indebido, como si el agente fuese el funcionario
competente. No es necesario la causacin de algn dao.
USO PUBLICO DE NOMBRE SUPUESTO
El hecho previsto en el artculo 337 del cdigo penal consiste en usar pblicamente un nombre
supuesto.
Elementos:
1. Material: Consiste en usar pblicamente un nombre que no sea el que legalmente corresponde a la
persona. El nombre legal integrado por el de pila y el patronmico o apellido. El hecho
se configura cundo el sujeto declara que su nombre es otro, diferente del que legalmente le
corresponde; puede ser un nombre imaginario o el de otra persona. Se requiere que el uso sea pblico,
es decir, efectuado ante el conglomerado social; no siendo necesario que realice ante autoridad pblica,
pero es ms evidente su realizacin en este ltimo caso; tampoco es necesaria la causacin de un
perjuicio. "El nombre imaginario o de otra persona, es el nombre supuesto, el nombre falso: la adicin
al propio nombre, de una designacin que no altera la identidad, no constituye suposicin de nombre
aunque se refiera a un hecho no verdadero, por ejemplo agregar al nombre y apellidos verdaderos las
palabras constitutivas de un apodo o sobrenombre.
2. Interno: El dolo consiste en la voluntad y conciencia del agente de ocultar mediante el falso nombre,
la autenticidad de su persona. Este dolo no existe, por ejemplo en el escrito que, como Jos Martnez
Futz, Azorin, usa un seudnimo; pues no quiere con ello mantenerse oculto ya que no niega a quien se
lo pregunte cual sea el seudnimo adoptado como nombre literario, sino que lo que
quiere es tener un nombre propio periodstico, literario. etc. Nuestra ley, en ciertos casos exige un dolo
especfico, como cuando el uso del nombre supuesto tiene por objeto ocultar algn defecto, eludir una

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 203
condena: "0 causar algn perjuicio al Estado o a algn particular, a quien adems de la sancin
sealada en el caso de dolo genrico, se impone pena de prisin.
USURPACIN DE CALIDAD
La definicin legal de este delito est contenida en el artculo 336 del cdigo penal; indica que comete
este delito quien se arrogare ttulo acadmico o ejerciere actos que competen a profesionales, sin tener
titulo o habilitacin especial, causa o no perjuicio; en este ltimo caso, es decir, si causa perjuicio, la
sancin se aumenta en una tercera parte.
Elementos:
1. Material: comprende: a) Arrogarse titulo acadmico, o sea, aplicarse a s mismo el carcter de
poseedor de un ttulo acadmico, titulo profesional, por ejemplo fingirse abogado, mdico y colocar
signos o rasgos que as lo expresen en papel membretado, en la placa enclavada en la puerta de la
oficina, en tarjetas de visita, en el directorio telefnico, etc.
b) Ejercer actos que competen a profesionales sin tener titulo o habilitacin especial. Aqu los actos que
se ejecutan son los propios de la calidad de abogado: firmar escritos o memoriales, comparecer a las
audiencias, etc. En cuanto a la habilitacin especial mencionada por la ley es por que hay quienes
pueden realizar determinados actos de algunos profesionales, pero por una habilitacin especial, como
la que se da a los estudiantes de Derecho Pasantes de los Bufetes Populares, quienes si bien no pueden
suscribir el auxilio profesional, pueden estar presentes en determinados actos.
2. Interno: La conciencia de no poseer el ttulo acadmico y la voluntad de arrogrselo.
USO ILEGITIMO DE DOCUMENTO DE IDENTIDAD
Consiste este delito en usar como propio un pasaporte, cdula de vecindad o cualquier otro documento
legtimo de identidad, o bien ceder a otro para que lo utilice su propio pasaporte, cdula o documento
de identidad (artculo 338).
Elementos:
Material: Se configura a travs de los siguientes actos: a)Usar como propio un documento de identidad
ajeno. b) Ceder a un tercero el documento propio para que lo utilice. 2. Interno: La conciencia de que el
documento no pertenece a quien lo usa.
USO INDEBIDO DE UNFORMES E INSIGNIAS
Comete este delito. quien usare pblica e indebidamente traje o uniforme de una institucin a que no
pertenezca, o insignias o condecoraciones que no estuviere autorizado para llevar (artculo 339).
Elementos:
1. Material: Se requiere: a) El uso pblico e indebido, o sea que deben existir los dos elementos. si es
pblico pero no indebido (aspecto subjetivo para el juzgador) no se tipifica el hecho. b) De trajes o
uniformes. c) Que sean de una institucin a la que no pertenezca. d) Que las insignias o
condecoraciones quien las lleve, no est autorizado para ello. "La insignia, el distintivo, la
condecoracin y el uniforme son seas exteriores y Visibles de autoridad, mando, honor, dignidad, etc.
de carcter oficial o particular y de origen nacional o extranjero, por los que se da a conocer
pblicamente cierta personalidad como propia del agente, no correspondiendo a ello la verdad. A los
efectos penales no se comprenden entre los uniformes que no son seal de autoridad o mando, de honor
o de dignidad, como por ejemplo el del barrendero del servicio de limpieza urbana municipal, o el de
las meseras de un restaurante", se requiere, como dijimos que el uso sea indebido.
2. Interno: La conciencia y voluntad de utilizar un uniforme o insignia de los indicados en la ley,
sabiendo que no corresponde al sujeto activo el usarlos.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 204
33. Delitos contra la economa nacional y el ambiente.
Generalidades:
El Derecho Penal Econmico es una rama del Derecho, que surgi por la necesidad de normalizar
penalmente algunas actividades contra la economa de la sociedad.
La legislacin sobre este nuevo tipo de delitos es originada por causas diversas, tales como la guerra,
inflacin, escasez de artculos bsicos, etc; pero ms que todo por el egosmo humano; es por ello
que el Derecho Penal Econmico debe llevar u sello de drasticidad, severidad e intimidacin
particulares.
La consideracin de lo econmico en lo criminal, dice Manuel Lpez Rey y Arrojo, se inicia en el
Segundo Congreso de las Naciones Unidas para la Prevencin del Delito y Tratamiento del
delincuente celebrado en Londres Inglaterra en 1960.
El bien jurdico tutelado en la criminalidad econmico social, es la economa social, o como dice
nuestro Cdigo Penal la economa nacional, pues en trminos generales podemos entender como
delitos econmicos los hechos referentes a materias econmicas, o bien como dice Bortzutzky: Una
accin u omisin ilcita que atenta contra el bien jurdico de la libre competencia de la oferta y la
demanda.
Sujeto activo de estos delitos es por lo general la persona individual o jurdica, vinculada con
actividades de tipo financiero, econmico, comercial, industrial, etc.

Cuya responsabilidad penal

resulta precisamente de su participacin en tales actividades.


Monopolio: (art. 340 c.p.).
Elementos:
a. Material. Consiste en: absorber la produccin de algn ramo industrial, es decir, que una o
ms ramas o actividades sean absorbidas; o bien, constituir varias empresas para determinar
el precio de lo que produzcan.
b. Interno. Adems del dolo genrico se requiere el especfico de danar la economa nacional,
pues por tratarse de delitos econmicos, el orden jurdico penal persigue la proteccin del bien
comn, en forma del bienestar econmico de la nacin.
Especulacin: (art. 342).
Elementos:
a. Material: Integrado por:
-

El esparcimiento de falsos rumores, falsas noticias u otro artificio semejante;

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 205
-

Que con ellos, se desven o falseen las leyes econmicas de la oferta y la demanda o
se quebranten las condiciones ordinarias del mercado;

Que se produzca con ello aumento o baja injustificada en el valor de la moneda de


curso legal, o en el precio corriente de las mercancas, rentas pblicas o privadas,
valores o salarios o cualquier cosa objeto de contratacin.

El medio para cometer el delito es el esparcimiento de falso rumores o la propagacin de falsas


noticias. El hecho, en s consiste en causar trastornos a la economa nacional (aumento o baja en el
valor de la moneda) desviando o falseando las leyes econmicas con los rumores o la propagacin
de las falsas noticias.
Delito Cambiario: (Art. 342 A c.p.).
Delitos Ambientales.
- Destruccin de Materias Primas o de Productos Agrcolas o Industriales: (art. 343 c.p.).
Elementos:
a. Material. Est constituido por:
-

Destruir materias primas o productos agrcolas o industriales o cualquier otro medio de


produccin.

Que dicho acto se realice con grave dano a la economa nacional, o a los
consumidores.

Es necesario un dano a la economa nacional, pero no un dano

cualquiera sino un dano grave: la calificacin de esta gravedad corre a cargo de la


estimacin judicial.
b. Interno. Constituido por la conciencia y voluntad de realizar el hecho conociendo que con el
mismo se causa grave dano a la economa nacional o a los consumidores.
- Propagacin de Enfermedades en Plantas o Animales. (art. 344 c.p.).
Elementos:
a. Material. Es un delito de peligro concreto para la economa nacional en las regiones de la
riqueza forestal y zoolgica. Es comisible por acciones u omisiones. Requisito es que haya
peligro para la riqueza pecuaria o agrcola;
b. Interno. En el caso de la tipicidad dolosa el agente ha de tener conciencia y voluntad del
peligro para la riqueza pecuaria o agrcola.
En el caso de la tipicidad culposa, el sujeto ha de encontrarse en condiciones de poder prever
su acto, no hacindolo por imprudencia, negligencia o impericia.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 206

- Explotacin Ilegal de Recursos Naturales. (art. 346 c.p.).


Elementos:
Material. Compuesto por:
a. Explotar comercialmente recursos naturales contenidos en el mar, plataforma
submarina, ros y lagos nacionales;
b. No tener autorizacin para ello. Existe una ley especfica, la ley General de caza, que
contiene sanciones penales para los depredadores de la riqueza animal.
Nota: leer ley Forestal.
Delito Econmico Especial: (Decreto nmero 28-86).
Elementos:
a. Material. El hecho se comete:
Cuando con el propsito de obtener beneficios para su patrono o persona con quien tenga
algn tipo de dependencia, una persona distinta de la favorecida por el Estado, o sea el
intermediario, trate de conseguir cualquiera de los bienes o servicios subsidiados por ste
tal caso de que se obtengan fertilizantes para el propietario de una finca con quien se tiene
relacin laboral o dependencia por subarrendamiento de tierras; de medicamentos para el
propi8etario de una farmacia o droguera; y de artculos de consumo bsico para propietarios
de tiendas, depsitos, abarroteras, supermercados y cualquier otro establecimiento comercial
que no tenga la calidad de beneficiario de los bienes y servicios otorgados por el Estado.
No teniendo la calidad de beneficiario adquiera estos bienes o servicios subsidiados por el
Estado.
La materialidad del hecho se configura cuando algunas personas adquieren los bienes o
servicios sin ser las originalmente favorecidas por el Estado con el subsidio o beneficio.
b. Elemento Interno es el nimo de lucro.

Los autores del delito econmico especial, en

cualquiera de sus alternativas, no pueden acogerse al beneficio de la excarcelacin bajo


fianza, salvo cuando se trata de acciones cuyo monto no sobrepasa la cantidad de quinientos
quetzales. Tampoco pueden gozar del beneficio senalado en el artculo setenta y dos del
cdigo penal.
Contrabando. (vase decreto 58-90).
Su naturaleza jurdica es la de ser una transgresin econmica formal al mismo tiempo que infraccin
fiscal. Creemos que el contrabando es un delito de naturaleza econmica, pues afecta la economa
nacional.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 207
Definicin:
Se considera contrabando todo acto u omisin tendente a sustraer mercancas o efectos de la
intervencin aduanera, y en general de la intervencin del fisco, y sustraerse a sus requerimientos
para la fabricacin o introduccin de objetos.
De la Quiebra e Insolvencia Punible.
Las personas naturales o jurdicas que, siendo o no comerciantes, hayan suspendido o estn
prximas a sus pender el pago corriente de sus obligaciones, pueden proponer a sus acreedores la
celebracin de un convenio; ste puede verificarse judicial o extrajudicialmente. En la va judicial la
solicitud da lugar al estado de concurso. En el auto que declara el concurso el juez nombra una
comisin revisora, a la que senala trmino para que rinda un informe. Recibido el informe en el
juzgado, si de l aparece que el deudor ha faltado deliberadamente a la verdad en puntos
sustanciales, o que existen indicios de fraude o de culpabilidad, el juez declara en quiebra al deudor.
Cuando ha sido rechazado por los acreedores o desaprobado judicialmente el convenio, o bien hay
tres o ms ejecuciones pendientes contra el mismo deudor y no hubiere bienes suficientes y libres
para cubrir las cantidades que se reclaman procede el concurso necesario de acreedores. Pero
cuando no se aprueba el convenio previo, ni se llega en el concurso necesario a un avenimiento,
procede la declaracin de la quiebra. En el auto en que se declare la quiebra el juez civil certifica lo
conducente al juez penal. De acuerdo con lo establecido en la legislacin procesal civil y mercantil, la
quiebra puede ser declarada fraudulenta, culpable y fortuita.
Quiebra Fraudulenta y Quiebra Culpable. (art. 348 c.p.)
Es la de los comerciantes que dolosamente disminuyen su activo o aumentan su pasivo provocando o
agravando la cesacin de pagos, as como la de los comerciantes cuya verdadera situacin no puede
apreciarse. La quiebra por si sola no es un delito, esto es, la cesacin de pagos judicialmente
declarada no esta tipificada como delito. El delito surge cuando al lado del quebrado se prueban la
existencia de ciertas circunstancias que hacen que la quiebra sea declarada culpable o fraudulenta,
pero en ambos casos, como elemento interno, se requiere la existencia de dolo, la conciencia y
voluntad de dejar de efectuar los pagos.
Alzamiento de Bienes.
Elementos:
a. Material. integrado por:
- Alzarse con los bienes; este hecho consiste en ocultar o hacer desaparecer los bienes,

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 208
quedando a consecuencia de4 esta ocultacin en situacin de insolvencia;
- No dejar representante o bienes para responder del pago de las deudas que la persona
tiene;
- Enajenar, gravar, ocultar, dichos bienes;
- Simular crditos o enajenaciones para evitar el pago de las obligaciones.
b. Interno.

Delito doloso, integrado por el propsito especfico de sustraerse al pago de las

obligaciones contradas.
El elemento interno de este delito est constituido no slo por la voluntad de ocultar o hacer
desaparecer los caudales, sino por un dolo especfico integrado por el nimo de perjudicar a los
acreedores.
Delitos contra la industria y el comercio:
-

355 Derogado.

356 Derogado.

- Desprestigio Comercial: (art. 357 c.p.)


Elementos:
a. Materiales.
- El delito se configura con el hecho de imputar falsamente a otro, un hecho que sea
perjudicial ene. Crdito confianza o prestigio que haya alcanzado en sus actividades
comerciales, siempre que el hecho no constituya otro delito ms grave;
b. Interno. La conciencia y voluntad de perjudicar el crdito, confianza o prstigio comercial del
sujeto pasivo.
Competencia Desleal. (art. 358 c.p.)
Elementos:
a. Materiales. La materialidad se realiza a travs de:
-

Desviar o tratar de desviar en beneficio propio o de un tercero;

La clientela de un establecimiento comercial o industrial;

Que dichos actos se realicen a travs de maquinaciones fraudulentas, sospechosas,


malvolas o cualquier medio de propaganda.

b. Elemento Interno.

El dolo especfico de desviar en beneficio propio o de un tercero, la

clientela de un establecimiento comercial o industrial.

Dentro de lo que la ley denomina

maquinaciones fraudulentas, puede apreciarse ene. Tipo parte del dolo, configurndose

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 209
cualquier gnero de engano destinado a desviar la clientela de un establecimiento comercial
en beneficio propio o del tercero.
Delitos contra El Rgimen Tributario.
- Defraudacin Tributaria. ( art. 358 c.p.)
El bien jurdico tutelado es la relacin jurdico tributaria establecida entre el fisco y los ciudadanos;
el Estado se vale de su poder punitivo para hacer efectiva dicha relacin.
Sujeto Activo.
Toda persona puede ser sujeto activo de este delito pues el tipo objetivo no exige determinadas
caractersticas para ser autor. No hay duda alguna que el contribuyente que realiza alguna de las
acciones indicadas en el tipo es el sujeto activa del delito en trminos generales pero tambin
puede serlo quien acta en su nombre o bien el agente retenedor del tributo.
Elementos del tipo:
El hecho se realiza mediante simulacin, ocultacin, maniobra, ardid o cualquier otra forma de
engano, por lo cual el hecho en s consiste en un fraude a las finanzas. La doctrina mayoritaria
indica que lo importante en este delito es el verbo defraudar, que tiene que guardar consonancia
con el significado que normalmente se asigna a este concepto en otros artculo del Cdigo Penal.
Aunque dicho verbo solamente aparece en el nombre del articulo, es claro que el mismo es el eje
del tipo. Del contenido del artculo podemos deducir que la persecucin por este delito a los
comportamientos enganosos en los que exista siempre el nimo defraudatorio de las fianzas
publicas

34. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL ESTADO


De la traicin :

A.

Traicin propia: los delitos que por fin directo o indirecto la entrega en todo o parte de la patria
extranjera o facilitar al enemigo la posesin o dominio del territorio.

Tambin consiste en entregar. Art. 359


Elementos:
a. Material:

Tome armas contra el Estado

Se une al enemigo

Se pone al servicio del enemigo (cooperar)

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 210
b. Interno: conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la voluntad de unirse a intereses

contrarios a ellos.
Objeto jurdico: integridad fsica y jurdica del Estado de Guatemala
Sujeto activo: guatemalteco
B. Atentado contra la integridad e independencia del Estado: Art. 360
Sujeto activo: guatemalteco
Elemento:
a. Material:

Menoscaben la integridad del territorio nacional


Someterla total o parcialmente al dominio extranjero
Comprometer su soberana o atentar contra la unidad nacional
b. Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo que con ello se est actuando contra

los intereses del Estado guatemalteco


C.

Traicin impropia: Art. 361 Tambin llamado Cuasi traicin ya que lo realiza un extranjero.
Elementos:
a. Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a condicin de que sea residente en el

territorio de la Repblica previo al trmite legal


b. Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado guatemalteco realizando las acciones

indicadas.
D. Concierto con fines de guerra: art.362
Elementos:
a. Material:

Induzca al gobierno de un Estado extranjero


Concierne con el mismo o sus agentes, en ambos casos propniendose provocar una guerra
o que se realicen actos de hostilidad contra la Repblica
a. Interno: delito doloso; se define por el propsito especfico de provocar una guerra o realicen

actos de hostilidad contra la Repblica


E. Debilitamiento de defensas: art. 363

Elementos:
a. Material: daar instalaciones, vas de comunicacin, obras u objetos necesarios o tiles para la

defensa nacional, o en cualquier forma de perjudicar el esfuerzo blico de la nacin


Requisito: el pas se encuentre en estado de guerra. La declaracin de guerra conforme el art. 17
inciso f de la CN, le corresponde al Congreso.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 211
Sujetos: cualquier
F. Derrotismo Poltico: art. 364

Elementos:
a. Material: para que se materialice el hecho, debe verificarse en tiempo de guerra, o sea en fecha

que haya existido previamente una declaracin de guerra por parte de un pas a otro.
b. Interno: la voluntad de realizar las actividades indicadas con la conciencia de que perjudiquen los

intereses nacionales.
G.

Instigacin a la violacin de deberes: Art. 365

Elementos:
a. Material: sean en tiempo de guerra, siendo estos:

Incitar pblicamente a la desobediencia de una orden de las autoridades militares.


Pblicamente incite a la violacin de los deberes del servicio o desercin
b. Interno: la voluntad de incitar pblicamente a los actos descritos en el tipo.
H.

Revelacin de secretos de Estado: art. 366

Elementos:
a. Material: en cualquier tiempo no necesariamente en tiempo de guerra.

Revelar secretos referentes a la seguridad del Estado en cualquier forma


Revelarlos comunicando o publicando documentos, dibujos, planos u otros datos relativos al
material, fortificaciones u operaciones militares. Si el hecho se verifica en tiempo de guerra la
sancin aumenta.
b. Interno: voluntad de revelar secretos de Estado en cualquier forma.
I. Levantamiento de planos de fortificaciones: Art. 367

Elementos:
a. Material: levantar planos de las obras militares indicadas, sin tener autorizacin legal. No se

requiere el hecho de que el pas este en guerra.


b. Interno: delito doloso, dolo genrico; conciencia y voluntad de realizar el hecho conociendo que

no se est autorizado para realizar el levantamiento de los planos.


Del espionaje (captulo II) :
A.

Espionaje genrico o espionaje: Art. 369


Elementos:
a. Material: el hecho se realiza por:

cualquier persona, nacional o extranjera

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 212
cualquier tiempo
sirva de espa
b. Interno. Voluntad del sujeto pasivo de poner los secretos estatales al servicio de otro Estado
B. Espionaje agravado: Art. 370
Elementos:
a. Material: realizar los hechos descritos en el tipo en tiempo de guerra
b. Interno: voluntad de obtener informacin o procurarla indebidamente conociendo que la misma

afecte los medios de defensa o las relaciones exteriores del Estado guatemalteco
De los delitos que comprometen las relaciones exteriores del Estado (captulo III):
A.

Intrusin: Art. 371

Elementos:
a. Material: realizacin de actividades destinadas a alterar violentamente el orden poltico de un

Estado extanjero, siendo necesario que se realicen en el territorio guatemalteco


b. Interno. Delito doloso, dolo especfico de querer cambiar violentamente el orden poltico de un

Estado extranjero.
B. Violacin de tregua: Art. 373

Elementos:
a. Interno. Voluntad de violar la tregua o armisticio
b. Material: la tregua o armisticio entre un estado en guerra con Guate.
C.

Violacin de inmunidades: art. 374

Elementos:
a. Material: violar las inmunidades (seguridad material y moral que se reconoce a una persona

para el desmpeo de la misin que le est encomendada. Personal porque se refiere a la


persona misma, y real cuando las cosas de su pertenencia o del Estado que lo acredita) de un
jefe de Estado extranjero o representante diplomtico
b. Interno: voluntad de realizar ataques contra cualquiera de las inmunidades reconocidas por el

Derecho internacional contra un dilomtico o jefe de Estado.


D.

Ultraje a los smbolos de naciones extranjeras: art. 375

Elementos:
a. Material:
Ultrajar = injuriar o tratar con desprecio
Menospreciar = tener persona o cosa en menos de lo que merece

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 213
Vilipendiar = falta de estima o denigracin
b. Interno: dolo especfico de atacar a una nacin amiga en su dignidad corporizada en sus

smolos
De los delitos de transcendencia internacional:
A.

Genocidio: art. 376


Elementos:
a. Material. Perpretacin de delitos contra la vida y la integridad personal de los componentes del

grupo
b. Interno. Dolo especfico. Propsito de destruir total o parcialmente un grupo naional, tnico o

religioso
B. Etnocidio: o exterminio de grupos tnicos
C. Delitos contra los deberes de humanidad: art. 378
Elementos.
a. Material: violacin o infraccin de los derechos humanso o leyes realcionadas con prisionesros y

heridos de guerra
b. Interno: voluntad de lesionar o infringir los derechos humanos a que se refiere

D.Muerte de un jefe de Estado extranjero: art. 379


Elementos:
a. Material: matar o dar muerte a una persona, al jefe de Estado Extranjero. Debe de encontrarse

en territorio nacional
b. Interno. Voluntad de lesionar o dar muerte a una persona, sabiendo que se trata de Jefe de

estado extranjero
35. Delitos Contra la Administracin pblica cometidos por particulares.
Se entiende por Administracin Pblica, la actividad administrativa de los rganos del Estado en
todas sus escalas o jerarquas.
El bien jurdico tutelado, esto es, el criterio legal ordenador para la determinacin del injusto es la
Administracin Pblica.
Nuestro Cdigo Penal adopta la sistemtica del Cdigo Penal Tipo segn se indica en la exposicin
de motivos; el Cdigo Penal Tipo a su vez, recoge en su totalidad la doctrina del Cdigo Penal italiano
de 1930 proveniente del proyecto Rocco. Consecuente con tal doctrina, nuestra ley divide en dos
captulos principales las incriminaciones de este ttulo:

Por una parte de los delitos contra la

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 214
administracin pblica cometidos por particulares, y por la otra los delitos cometidos por funcionarios
o por empleados pblicos.
Los pases que han seguido el Proyecto Rocco utilizan la divisin inicialmente mencionada y que
sigue nuestra ley, conviene entonces dar al vocablo administracin el sentido que da el proyecto
aludido. Los delitos contra la administracin deberan caracterizarse por dar proteccin a bienes
jurdicos eminentemente administrativos, pero cuando se habla de delitos contra la Administracin, no
se toma este concepto en sentido correlativo al que posee en el marco de la doctrina de la divisin de
poderes.
No se utilizaba la nocin en sentido tcnico, lo que explica que el atentado o desacato a miembros
del poder judicial no se considera como delito contra la jurisdiccin, sino como delito contra la
Administracin Pblica. En los cdigos penales modernos, la prevaricacin judicial se distingue del
abuso de poder, o de la prevaricacin de los funcionarios. Esto parece indicar que la ley penal toma
en cuenta la separacin poltica entre jurisdiccin y administracin, es decir, dedica tipos diferentes a
la proteccin de los intereses propios de cada poder. Pero esta apariencia se desvanece cuando se
observa que en el cohecho, la violacin de secretos, etc. Pueden ser afectados indiferentemente
intereses jurisdiccionales o administrativos. La premisa de la divisin de poderes no se desenvuelve
en el Derecho Penal de forma lgica o lineal.

La doctrina, especialmente la italiana reconoce

ampliamente tal conceptualizacin penal de la Administracin, as:


El concepto de Administracin Pblica no puede tomarse en sentido estricto sino amplio,
comprendiendo toda la actividad del Estado y los dems entes pblicos. Los delitos correspondientes
no tutelan solo la actividad administrativa, sino tambin la legislativa y judicial.
El bien jurdico tutelado es:
Tanto el funcionamiento regular como el prestigio de las instituciones pblicas. Conforme a este
criterio en los delitos contra la Administracin cometidos por particulares se protege el inters a su
desenvolvimiento ordenado, decoroso y eficaz, frente a ataques precedentes de extranos. En los
delitos cometidos por los funcionarios, es protegido principalmente el inters del estado a la probidad,
discrecin, imparcialidad,, fidelidad y disciplina de las personas que desempenan funciones pblicas,
y su presencia es una respuesta posible a la corrupcin caracterstica de las administraciones
recientes en nuestro pas, sin embargo, ser un punto de ahondar en el futuro, cul es finalmente el
bien jurdico prevaleciente en los casos en que la simple autora determina la colocacin del delito en
el cdigo.
Funcionario Pblico: Quien, por disposicin de la ley, por eleccin popular o legtimo nombramiento,
ejerce cargo o mando, jurisdiccin o representacin, de carcter oficial. Los notarios sern reputados

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 215
como funcionarios cuando se trate de delitos que cometan con ocasin o con motivo de acto relativos
al ejercicio de su profesin.
Atentado. (art. 408 c.p.)
Elementos.
Los elementos objetivos del tipo pueden separarse en dos grupos distinguiendo las alternativas de los
incisos del artculo. En el inciso uno sern: el elemento objetivo emplear violencia, sin alzarse
pblicamente; interno: el dolo especfico de realizar algunos de los fines senalados en los delitos de
rebelin o sedicin, conociendo que se realiza contra la autoridad. En cuanto al elemento objetivo
senalado, la referencia legal es tanto a la vis absoluta como a la vis compulsiva. La violencia debe
emplearse directamente sobre la autoridad.
En el segundo inciso.
Elementos objetivos: un hecho de acometimiento o empleo de violencia; que tal hecho se realice
contra funcionario, autoridad o sus agentes; que dichas personas se encuentren en ejercicio de sus
funciones o cargos, o que los hechos se realicen con ocasin o con motivo de ellos.
Elementos subjetivos: La conciencia de que el pasivo es una autoridad, su agente, o un funcionario
pblico, y la voluntad de realizar el acometimiento, esto es, la agresin contra ella.
Resistencia. (art. 409 c.p.)
Elementos.
a. Objetivos. Forman parte de la materialidad del hecho los siguientes elementos:
- Oponerse a la ejecucin de un acto legtimo de un funcionario o de la autoridad o sus agentes.
- Forma parte integrante como elemento objetivo del tipo, que la oposicin se realice con
violencia.
-

Que alguna autoridad o sus agentes previamente, traten de ejercitar alguna actividad propia
de sus funciones; tal actividad debe ser legtima.

Han de constituir adems, la razn de la existencia del servicio pblico o de la funcin misma de
que se trate, y no corresponder a las funciones propias de la organizacin interna del mismo
servicio (por ejemplo no comete este delito el agente policial que ataca a punetazos a su superior
al ser arrestado por ste a causa de oponerse a que ejerza alguna de sus funciones.
b. Subjetivo: Que el sujeto quiera impedir el ejercicio de la actividad legal de un funcionario, la
autoridad o sus agentes. Es un delito doloso que se consuma con la oposicin a la ejecucin del
acto sin que sea necesario que el acto quede inejecutado parcial o totalmente.

Este delito

presenta la formacin agravada, en las mismas circunstancias senaladas en el art. 410.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 216

Desacato. (art. 411 c.p.)


Estas acciones delictivas han sido sancionadas penalmente desde la poca del Imperio Romano (con
el nombre de injuria atrox); aparecen recibidas posteriormente por el derecho espaol y trasladadas a
los pases Iberoamericanos como producto de la conquista.
Elementos.
a. Los elementos objetivos del delito de desacato a los presidentes de los organismos del
Estado consisten en:
- Ofender en su dignidad o decoro, amenazar, injuriar o calumniar.
- A los sujetos pasivos que pueden ser cualquiera de los Presidentes de los Organismos
del Estado. Encontramos que realmente los actos objetivos del tipo pueden reducirse a:
amenazar, injuriar. Para determinar si tales hechos son constitutivos de calumnias, injurias,
debe estarse a lo que el Cdigo Penal establece como tales infracciones, las cuales define
expresamente.

En cuanto a las amenazas debe acudirse a la definicin que la

jurisprudencia nacional y la doctrina han aceptado para las mismas.


b. Subjetivos. La conciencia y voluntad de que se amenaza, injuria o calumnia a alguno de los
Presidentes de los Organismos del Estado.
c. Los elementos objetivos del delito de desacato a la autoridad se configuran por:
- Amenazar, injuriar, calumniar o de cualquier modo ofender en su dignidad o decoro.
- Al sujeto pasivo: Autoridad o funcionario en el ejercicio de sus funciones.
Desobediencia. (art. 414 c.p.)
Elementos del tipo.
- Objetivos. La materialidad del hecho est integrada por:
1. Desobedecer abiertamente una orden de un funcionario, autoridad o agente de la misma.
2. Que dicha orden haya sido dictada en el ejercicio legtimo de sus atribuciones.
Desorden Pblico. (art. 415 c.p.)
Elementos
a. Material.

Turbar el orden mediante un tumulto o en cualquier otra forma y que dicha

perturbacin se realice en un establecimiento pblico o abierto al pblico, en centro de cultura


o destinados a reuniones, ocasionales o permanentes, espectculo, solemnidad o reunin
numerosa.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 217
b. Interno.

El querer causar el desorden en los lugares y circunstancias senalados

anteriormente.
Violacin de Sellos. (art. 417 c.p.)
Elementos.
a. Objetivos. En algunas ocasiones la autoridad para asegurar la conservacin o la identidad de
un objeto, lo sella, por ejemplo cuando un juez sella una casa en la que se ha cometido un
delito; en ese caso el juez coloca indicaciones respecto de que la casa se encuentra sellada,
pudiendo hacerlo con la colocacin de letreros u otros smbolos. El delito se comete, al
romper los mismos.
b. Subjetivos. El querer violar los sellos, conociendo que han sido puestos por la autoridad.
36. Delitos cometidos por funcionarios y empleados pblicos
En este caso, la caracterstica principal es que los sujetos activos de las incriminaciones que se
describen solamente pueden ser funcionarios o empleados pblicos.

Abuso de autoridad
El delito se realiza cuando el sujeto activo abusando de su cargo, ordena o comete cualquier acto
arbitrario o ilegal en perjuicio de la administracin o de los particulares, que no se halle especial
mente previsto en el cdigo.
Elementos
a) Materiales. Se materializa el hecho, a travs de:
1o. Ordenar o cometer un acto arbitrario o ilegal;
2o. Que dicho acto perjudique a la administracin o a los particulares;
3o. Que no se halle especialmente previsto en las disposiciones del Cdigo. En cuanto al
primer aspecto, entendemos que el acto ordenado no solamente sea ilegal, puede ser
simplemente arbitrario, indebido, sin causa; nos parece entonces, redundante la exigencia
legal de que el hecho se efecte abusando del cargo o de la funcin pues es evidente, que
si ordena un acto ilegal, no est usando ponderadamente del cargo a de la funcin.
b) Interno. El delito es doloso, exige un propsito especial, el perjudicar la administracin pblica
o los particulares a travs del acto arbitrario o ilegal ordenado.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 218
Revelacin de Secretos
Comete este delito el funcionario o empleado pblico que revelare o facilitare la revelacin de hechos,
actuaciones o documentos de los que tenga conocimiento por razn del cargo y que por disposicin
de la ley deben permanecer en secreto (artculo 422).
5.2. Elementos
a) Objetivos. La materialidad est integrada por:
lo. Revelar o facilitar la revelacin de hechos, actuaciones o documentos.
2o. Que tales hechos, actuaciones o documentos el activo tenga conocimiento por
razn del cargo que ocupa o desempea.
3o. Que tales hechos, actuaciones o documentos deben permanecer en secreto
porque la ley as lo ha dispuesto previamente.
b) Subjetivo. Que el sujeto activo quiera revelar hechos, actuaciones o documentos de los
cuales conoce por razn del cargo que desempea, y que la ley haya dispuesto que los
mismos deban permanecer en secreto.

Incumplimiento de deberes
El delito se comete cuando el sujeto activo, omite, rehsa hacer, o retarda algn acto propio, de su
funcin o cargo (artculo 419).
Elementos
a) Materiales. El hecho admite tanto la forma activa como la pasiva. En esta ltima el activo
omite o rehusa hacer algn acto propio de su funcin o cargo. Cuando lo retarda puede realizar
algn acto material activo para tal efecto. La ley se refiere a funcionarios o empleados pblicos
sin distincin de jerarquas; atiende
slo a su carcter genrico de ser funcionario o empleado pblico.
b) El elemento interno se integra con el querer omitir, rehusar o retardar un acto propio que el
funcionario deba realizar; esto es, que no sea optativo, discrecional, sino que deba realizarse por
razn de la funcin o el cargo. El Captulo V del Ttulo Vdel cdigo, se denomina tambin,
incumplimiento de deberes, mas tal incumplimiento se refiere,a los deberes de asistencia
familiar.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 219
Abandono colectivo de funciones, cargos o empleos
Cometen este delito los funcionarios o empleados pblicos, empleados o dependientes de empresas
de servicio pblico, que abandonaren colectivamente su cargo, trabajo o servicio (artculo 430).
Ntese que en el presente caso, el Cdigo Penal no se refiere como sujetos activos, nicamente a los
funcionarios empleados pblicos, tal como sugiere el nombre del captulo que estudiamos,
involucrando tambin a empleados o dependientes de empresa o servicio pblico. Hay, naturalmente
empresas de servicio pblico, tales como el servicio de autobuses, pero sta es de carcter privado,
por lo que en ese supuesto, se estn equiparando a los empleados o dependientes de tales
empresas, a empleados pblicos; por otra parte, hacemos notar, que no se ha contemplado la
actuacin de los funcionarios de tales empresas.

Elementos
a) Materiales. El hecho se materializa cuando: los sujetos activos, abandonan colectivamente su
cargo, trabajo o servicio.
b) Intelectuales: la conciencia y voluntad de abandonar, en forma colectiva el cargo, trabajo o
servicio.

Anticipacin y prolongacin de funciones pblicas


Estas infracciones se cometen por los servidores pblicos (funcionarios o empleados) que ejercen las
funciones de un empleo o cargo, en el primer caso, sin haber tomado posesin legtima del mismo o
sin satisfacer los requisitos legales. En el delito de anticipacin de funciones pblicas, nuestra ley
(artculo 426 del Cdigo Penal) eleva a la categora de autor del mismo al funcionario que admite un
subalterno en el desempeo del cargo o empleo sin que haya cumplido con las formalidades legales.
8.2. Elementos
a) El elemento material de la anticipacin de funciones pblicas est integrado as:
1o. El sujeto activo, como es evidente, no ha alcanzado an la categora de funcionario o
empleado, pues;
2o. Entra a desempear el cargo o empleo pblico sin cumplir con las formalidades legales;
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempear el cargo, como si se hubiesen llenado
tales formalidades.
Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto activo s es funcionario, como el caso del
funcionario que admite un subalterno que no haya cumplido las formalidades legales.

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 220
b) Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de desempear el cargo sabiendo que
no se han cumplido las formalidades legales. En el segundo querer que el subalterno desempee
el cargo, sabiendo que no ha cumplido las formalidades legales.
El delito de prolongacin de funciones pblicas es prctica mente complemento opuesto, o sea,
continuar ejerciendo las funciones del empleo, cargo o comisin, despus de haber cesado conforme
a la ley. Esta cesacin, debe ser conforme a la ley; pudiendo ser: suspensin legal en el ejercicio del
cargo, revocacin del nombramiento, o bien destitucin legal, la prrroga en el ejercicio del cargo,
despus de haber una desvinculacin legal constituye este delito. "El tipo legal requiere como
elemento objetivo, estar en el ejercicio del cargo; y como elemento subjetivo del injusto que el agente
contine ejerciendo las funciones propias del cargo a sabiendas de que ha sido revocado el
nombramiento que se le expidi o que ha sido suspendido o sustituido en el cargo, empleo o comisin
que ha estado desempeando, o sea que el tipo legal exige la prueba de un dolo especfico
consistente en la conciencia y voluntad del agente de prorrogar el ejercicio de su funcin pblica a
sabiendas de que carece del derecho de continuar en dicho ejercicio, lo que da su especfica
antijuricidad a la conducta..." [Carranca y Rivas, 1983: 457].

Los delitos de anticipacin de funciones pblicas y prolongacin de funciones pblicas quedan


comprendidos en la legislacin mexicana dentro del delito denominado Ejercicio indebido de servicio
pblico.

Como sancin adicional, los responsables de los delitos mencionados han percibido derechos o
emolumentos por razn de cargo o empleo antes de poder desempearlo o despus de haber debido
cesar, estn obligados a restituirlos (artculo 428).

Detencin irregular
Comete este delito el funcionario o encargado de un establecimiento de reclusin, que admita el
ingreso de alguien sin orden legal de autoridad competente, no ponga al detenido a disposicin del
juez o autoridad respectiva o no d el debido inmediato cumplimiento a una orden de libertad
legalmente expedida (artculo 414).
Elemento
Como se aprecia, el delito puede cometerse a travs de diversas actividades, por un sujeto activo
especial: un funcionario de un establecimiento de reclusin; nuestra ley dice: funcionario o encargado,

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 221
posiblemente, pensamos, estimando que alguna vez el encargado no llene los requisitos que la ley
establece para los funcionarios, pero en todo caso, la palabra adecuada segua siendo: empleado, en
lugar de indicada. Las actividades delictivas dentro de este tipo son:
a) Que admite. el ingreso al centro de reclusin, sin orden legal de autoridad competente, de
alguien. La disposicin en s, es vaga. Entendemos por el texto del artculo que se debe referir
al ingreso al centro de reclusin, sin orden legal con el objeto de ser recluido el pasivo, pero la
redaccin del artculo puede dar lugar a que tambin quede incluido el que el funcionario
autoridad el ingreso al centro de reclusin, de alguien, sin orden legal, pero con motivacin
legal. Elemento interno del hecho, es el querer admitir el ingreso al centro de reclusin,
sabiendo que quien ingres carece de orden legal de autoridad competente.
b) No ponga al detenido a disposicin del juez o autoridad respectiva. En este caso el objeto o
materialidad, se realiza a travs de una persona detenida en el centro de reclusin a cargo del
sujeto activo, quien al ser requerido, no pone al detenido a disposicin del juez o autoridad que
se le requiere. El elemento interno es la voluntad de no poner al detenido a disposicin del
funcionario competente.
c) No d inmediato cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida. Se requiere:
1o. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por autoridad competente, en
acatamiento de a ley.
Esta infraccin es propiamente la detencin irregular. Es precisamente este tipo de delitos, de los que
se discute su inclusin como delito contra la Administracin Pblica, pues si bien es cometido por
funcionario o empleado pblico, y de alguna manera se lesionan intereses jurdicos administrativos, lo
cierto es que el bien jurdico superior a tutelar es el de la libertad de la personas, cuya soltura no se
cumple, pese a la orden legalmente emitida. Por esta razn se les ha denominado delitos especiales
impropios de los funcionarios.
"Segn la opinin doctrinal dominante, se presenta como delitos especiales impropios, constituidos
sobre un delito base con el que comparten la direccin de ataque a un mismo bien jurdico [Torio
Lpez, Delitos contra la Administracin Pblica: 430].

Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una orden de libertad legalmente
expedida.

d) Cuando el sujeto activo, oculta, ordena o ejecuta el ocultamiento de un detenido. En este caso el

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 222
sujeto activo, oculta al detenido o bien ordena que se oculte. Elemento interno: no requiere
motivacin especial alguna simplemente el dolo genrico del funcionario de querer ocultar un
detenido.

Cohecho
"En Roma se denomin este delito crimen repctundanmr, las doce tablas lo consideraron como un
delito capital, pero en tiempos posteriores fue penado con mayor suavidad..."
En el Derecho Penal espaol ms antiguo "se pen especialmente a los jueces que recibieran
ddivas: Las Partidas... reprimieron con rigor estos hechos, y ^Novsima Recopilacin... dispuso que
los alcaldes de las al/adas. Corregidores alcaldes y jueces de ciudades, villas y lugares, no tomaran,
ni en pblico ni a escondidas, ni por si ni por otros, dones de ninguna persona de las que entre ellos
hubieran de venir en pleito so prdida de oficio y de la imposicin de graves penas pecuniarias"
[Cuello Caln, 1971: 381-382].
Tres especies de corrupcin o cohecho, contiene nuestro Cdigo Penal (artculos 439-444) siendo
ellas: El cohecho activo, el pasivo y la Aceptacin ilcita de regalos.

Cohecho Activo
De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto activo, que en este caso puede ser,
cualquier persona, mediante ddivas, presentes, ofrecimientos o promesas, intenta cohechar o
cohecha a los funcionarios o empleados pblicos.
Elementos
a) Sujetos. Cualquier persona puede ser sujeto activo.

que el agente, quiera, con su conducta, obtener para s o para otro un lucro cualquiera, lo que
constituye el objeto material inmediato del delito, y as se lesione la libertad y la igualdad de la
prestacin del servicio que le est encomendado, lo que constituye el objeto material mediato
del delito"

Aceptacin ilcita de regalos


Comete este delito el funcionario o empleado pblico que acepa. ddivas presentes, ofrecimientos o
promesas de personas que tuvieren algn asunto pendiente ante l (artculo 443).

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 223
Elementos
a) Sujeto activo del delito solamente es el funcionario o empleado publico.
b) El hecho se configura cuando el sujeto activo, acepta las ddivas presentes ofrecimientos o
promesas.
c) Que el sobornante tenga algn asumo Pendiente ante el sujeto
d) Elemento interno es la conciencia del activo de que el corruptor lene algn asunto pendiente ante
l, y la voluntad de aceptar las ddivas, presentes, ofrecimientos o promesas.

Peculado
Comete el delito de peculado el funcionario o empleado pblico que sustrajere o consintiere que otro
sustraiga dinero o efectos pblicos que tenga a su cargo por razn de sus funciones; as tambin el
funcionario o empleado pblico que utiliza en provecho propio, trabajo o servicios pagados con
fondos pblicos art. 445 C.P.
Elementos
a) Que el sujeto activo tenga a su cargo por razn de sus funciones dinero o efectos pblicos.
b) Que dichos efectos o dinero lo sustraiga directamente, o bien consienta que otro lo sustraiga. El
trmino sustraccin, se refiere en este delito a apropiarse de los efectos. Se refiere a los actos que
violan la fidelidad que los funcionarios deben observar en el manejo de los caudales que tiene a su
cargo y reprimen no solo el perjuicio econmico si no tambin y muy especialmente el abuso por
parte del funcionario, de la confianza pblicamente en l depositada
Por tal razn a estos delitos, en la literatura penal alemana dominante trata de separarseles de los
delitos contra la administracin pblica, segregndoseles como apropiaciones y retenciones
indebidas, criterio que no ha sido aceptado en nuestro ambiente penal especialmente porque en la
forma en que se sanciona actualmente como delito contra la administracin pblica se halla la nica
respuesta posible a la corrupcin caracterstica de las administraciones moderadas y a la violencia
que brota de la burocracia de los Estados" [Torio Lpez, Delitos contra la Administracin Pblica:
423].
c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo especfico consistente en la conciencia y
voluntad del sujeto activo de obtener lucro econmico propio o de un tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes elementos:
a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados con fondos pblicos; esto es,

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 224
aplicar a su beneficio, trabajo o servicios que estn siendo pagados con fondos pblicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carcter de funcionario o empleado para
aprovecharse de trabajo o servicios que estn siendo pagados con fondos pblicos.
Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa, como los refiere el artculo 446, que
crea una forma sui generis de la culpa cuando dice: Que, por negligencia o falta de celo, diere
ocasin (el sujeto activo) a que se realizare por otra persona, la sustraccin de dinero o efectos
pblicos. Decimos sui generis, pues las especies de la culpa admitidas son: la imprudencia,
negligencia o impericia (artculo 12 del Cdigo Penal). por lo que la falta de celo entendida como falta
de cuidado puede quedar dentro de las alternativas mencionadas.

Malversacin
Entiende nuestra ley (artculo 447) que comete este delito el uncionario o empleado pblico que da a
los caudales o efectos que .dministra una aplicacin diferente de aquella a que estuvieren destinados.
Elementos:
a) Que el sujeto activo, administre caudales o efectos pblicos.
b) Que d a los mismos una aplicacin diferente de aquella a que estn destinados. Se entiendeaqu, que no se los apropia, pues en ese caso se dara el peculado, sino que estando destinados los
caudales para cierto objeto, se destine a otros.
c) Elemento interno es la conciencia de que los caudales estn destinados a ciertos efectos, y la
voluntad

de

destinarlos

para

objeto

diferente.

Concusin

Fraude
37. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
Consideraciones generales:
Todos los delitos comprendidos en este titulo se refieren a la actividad judicial, an el encubrimiento
afecta la actividad de los organos de la administracin de justicia
Delitos contra la actividad judicial:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 225
Acusacin y denuncias falsas: (art. 453 CP)
Acusacin es la accin procesal que se ejerce ante el juez competente, contra la persona que se
supone responsable del delito. Denuncia es el hecho de poner en conocimiento del juez o MP la
existencia del delito.
Elementos:
a. Sujetos: cualquiera
b. Que se realice una imputacin (atribuir penalmente a otro una conducta delictiva) contra
alguna persona y que esta sea falsa.
c. La imputacin ha de recaer sobre hechos que de ser ciertos constituiran delito o falta de los
que dan lugar a procedimiento de oficio.
d. Que se haga funcionario admistrativo o judicial
e. En el sobreseimiento o sentencia absolutoria se hayan declarado calumniosa la acusacin
f.

Elemento interno: intencionalidad en cuanto a la conciencia que se imputa hechos delilctivos y


que la imputacin sea falsa.

Diferencia con calumnia: el bien jurdico tutelado, ante funcionario, de procedimientos de oficio.
1.

Simulacin de delito: (454 CP)

Elementos:
a. sujeto activo cualquier persona
b. materialidad del hecho: afirmar que se ha cometido un delito de los que dan lugar a
procediemitno de oficio
c. afirmacin sea falsa
d. afirmacin ante funcionario
e. hecho sea simulando la existencia de pruebas materiales de un hecho delictivo con el fin de
inducir a la iniciacin de un proceso
f.

elemento interno: dolo especfico de inducir a la iniciacin del proceso y conciencia de


efectuar la afirmacin sobre el hecho.

2.

Autoimputacin: (456 CP)

Elementos:
a.

Que el sujeto se atribuya as mismo un delito que no hubiere cometido o perpetrado


por otra persona

3.

b.

Que la declaracin se verifique ante autoridad competente

c.

Elemento interno: sujeto activo quiere atribuirse un delito que sabe que no ha cometido
Omisin de denuncia ( art. 457 CP)

Elementos:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 226
a.

Sujeto activo. Funcionario o empleado pblico

b.

Conocimiento de la comisin del delito de accin pblica

c.

Interno: dolo genrico que a sabiendas omite o retarda hacer la denuncia y el


especfico querer omitir o retardad la denuncia

4.

Colusin ( art. 458 CP)

Elementos:
a.

sujeto activo: cualquiera y los abogados una pena accesoria a sabiendas del pacto
colusorio, dirijan, patrocinen o realicen las solicitudes y gestiones

b.

materialidad del hecho: efectuar un pacto colusorio o cualquier otra forma ilcita

c.

con los actos se evite la comparecencia a juicio de tercero o provoquen resoluciones


perjudiciales.

d.

Interno: dolo especfico evitar la comparecencia, citacin o provocar una resolucin


perjudicial.

Perjurio y Falso Testimonio ( captulo II )


1.Perjurio ( 459 CP)
Elementos:
a. Sujetos: quienes bajo juramento afirmen una falsedad o nieguen una cosa cierta, faltando con
ello a la verdad
b. Se falte a la verdad con malicia
c. Interno la conciencia e intencin de faltar a la verdad en juicio, bajo juramento con nimo de
causar un mal.
2. Falso testimonio (460 CP)
Elementos:
a. sujetos: testigos, interpretes, traductores o peritos
b. hecho material: afirmar una falsedad, negarse a declarar u ocultar la verdad
c. ante autoridad competente
d. interno: la conciencia y voluntad del sujeto de afirmar una falsedad u ocultar la verdad
conociendola
3. Presentacin de testigos falsos (461CP)
Elementos:
a. Materialidad: presentacin de testigos falsos en asuntos judiciales o administrativos o ante
notario

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 227
b. Interno: dolo especfico: conocimiento de que los testigos que se presentan son falsos y la
voluntad de presentarlos.
Prevaricacin (captulo III)
1.

Prevaricacin (462 CP)

Tambin llamado prevaricato doloso


Elementos:
a. sujeto activo: funcionario judicial (juez de instancia o cualquier ramo)
c. contenida su actuacin en resolucin juidicial
d. resolucin contraria a la ley o fundada en hechos falsos
e. intencin deliberada de faltar a la verdad y justicia ( a sabiendas)
f.

conocimiento de la injusticia

g. realiza al dictarse sentencia condenatoria esto agrava la pena


2. Prevaricato culposo (463 CP)
Elementos:
a. Objetivos: resolucin judicial contraria a la ley o fundamentada en hechos falsos
b. Subjetivos: que la resolucin se dicte culposamente, por negligencia o ignorancia inexcusable.
3.Prevaricato de arbitros (464 CP)
Arbitros: jueces particulares designados por las partes, eventualmente pueden dictar resoluciones de
tramite o sentencias (laudos) en relacin con el negocio que se les encomienda
Elementos:
a. Sujetos: arbitros
b. Materialidad: a sabiendas dictan resoluciones contrarias a la ley o fundadas en hechos falsos
c. Interno: doloso y culposo
4. Doble representacin: (465 CP)
Elementos:
a. Sujetos activos: abogados o mandatarios (representantes) judiciales
b. Materialidad: perjudicar de cualquier modo los intereses confiados
c. Juicio civil, penal
d. Interno: conciencia y propsito especfico de perjudicar los intereses confiados
5.Patrocinio infiel (466 CP)
Elementos:
a. Sujetos: abogados o mandatarios judiciales

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 228
b. Material: se tome la defensa, direccin o procuracin de una parte y en el mismo asunto se
tome despus la defensa o direccin de la parte contraria o se le auxilie o aconseje
c. Interno: conciencia que se est representando a una parte y la voluntad de defender o dirigir a la
otra o auxiliarle o aconsejarle
Denegacin y retardo de justicia (captulo IV)
1.

Retardo malicioso (468 CP)

Elementos:
a.

Sujeto activo: juez

b.

Hecho: no dar curso a una solicitud presentada legalmente o retardar la administracin


de justicia

c.
2.

Interno: dolo: conciencia


Denegacin de justicia (469 CP)

Elementos:
a.

Objetivo: dejar maliciosamente de promover la presecucin y procesamiento, el hecho


debe ser una obligacin del cargo

b.

Intencional: quiera con inters ajeno

c.

Sujetos: jueces o representantes del MP, funcionario, autoridad o agente

Quebrantamiento de condena y evasin de presos (captulo V)


1. Evasin (470 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: arrestado (privado de su libertad hasta 60 das, 45 CP), detenido ( sujeto de la
orden de detencin, desde que es consignado hasta que se determina su libertad o se vincula al
proceso por medio de auto de prisin 6 CN, 257 CPP), o condenado (responsable de un delito
por medio de sentencia firme de juez competente)
b. Materialidad: evade con o sin violencia
2. Cooperacin en la evasin (471 CP)
Elementos:
a. Sujetos: cualquier persona, funcionario o empleado de confianza, encargado de la custodia o
guarda del evadido
b. Materialidad: procurar o favorecer la evasin
3. Evasin culposa (472 CP)
Elementos

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 229
a. Sujeto activo: encargado de custodia o guarda de la persona detenida o condenada con calidad
de funcionario o empleado pblido
b. Materialidad: culposamente (imprudencia, negligencia o impericia)
4. Motn presos (473 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: detenidos o condenados
b. Materialidad: se amotinen ( causen o intervengan en un motn, alteracin local del orden pblico
que reviste de poca gravedad o corta duracin)
c. Interno: querer realizar el motn y perturbar el orden y la disciplina
Encubrimiento (captulo VI)
1. Encubrimiento propio (474 CP)
Bien jurdico tutelado: administracin de justicia
Elementos
a. Sujeto activo: conoce de la perpetracin del delito e interviene con posterioridad realizando los
hechos
b. Interno: conciencia y voluntad de encubrir
2. Encubrimiento impropio ( 475 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: cualquiera, pero si tuviere negocio de los objetos de que se trate o realizare
actividades de trfico habitual con los mismos, se aumenta
b. Excusa absolutoria: parientes dentro de los grados de ley, conyuge, concubinario o persona
unida de hecho.

38. JUEGOS ILCITOS


Juegos ilcitos: art. 477
Elementos:

a.

Material: es un delito de peligro, no de resultado; se configura con el hecho de ser banquero,


administrador, empresario, gerente o encargado o dueo de juegos de suerte o azar

b.

Interno: conciencia de prohibicin de juegos de suerte, envite o azar; la conciencia de que los
juegos que se practican en la casa son ilcitos.

Sujetos:

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 230
a.

Activo: banqueros, administradores, empresarios, gerentes y encargados o dueos de casas


de juegos de suerte, envite o azar.

Asistencia a juegos ilcitos: art. 478


Elementos:

a.

Material: asistencia a las casas de juegos de suerte o azar.

b.

Interno: conciencia de que se asiste a una casa de juegos de suerte, y la voluntad de realizar
el hecho a pesar de tal conocimiento.

Definicin:
Casa de juegos son los lugares destinados a la suerte, envite o azar, en la jurisprudencia se
destaca la habitualidad.
Consumacin:
Con la simple asistencia a las casas de juegos; aunque se ha dicho que para que se consuma
es necesario jugar, o sea concurrir a las casas de juego de suerte y la voluntad de realizar el hecho a
pesar de su conocimiento.
Loteras y rifas ilcitas: art. 479
Elementos:

a.

Material: es un delito de peligro y en consecuencia el hecho se integra con ser empresario o


expendedor de billetes de loteras o rifas no autorizadas legalmente.

b.

Intencional: conciencia de ser empresario, o el querer expender o vender billetes de loteras o


rifas con el conocimiento de la ilicitud de las mismas o de que no es de las autorizadas legalmente.

Sujetos:

a.

Activos: solo pueden serlo los empresarios y expendedores de billetes de lotera o rifa no
autorizada legalmente.

39. DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES


Nociones Generales:
El problema "de la diferenciacin entre delito y falta o contravencin, es uno de los ms discutidos. En
general, sus soluciones obedecen a dos sistemas tpicos: el cualitativo: que sita el criterio distintivo

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 231
en la naturaleza jurdica particular de estas dos clases de infracciones, y el cuantitativo: que negando
toda diferencia jurdica intrnseca se apoya en el criterio de la gravedad y clases de las penas"
[Monzn Paz, 1980: 3].
Tambin se ha llamado a estos sistemas, bipartito (delitos y faltas) y tripartito (crmenes, delitos y
faltas) respectivamente. Nuestro cdigo acepta el sistema bipartito y adopta "como nico carcter
distintivo entre delito y contravencin o falta el elemento pena, y la competencia para su juzgamiento"
[Monzn Paz, 1980: 7].

El elemento psicolgico de las contravenciones o faltas

Anlisis doctrinario crtico del libro tercero del cdigo peal guatemalteco

La posicin del Cdigo Penal guatemalteco con relacin a la teora general de las faltas o
contravenciones

La Teora de las faltas o contravenciones del Cdigo Penal guatemalteco y los principios del
Derecho Penal
Los principios generales aplicables en materia de faltas, se encuentran en el artculo 480. En materia
de faltas son aplicables las disposiciones contenidas en el Libro I, en lo que fuere conducente, con las
siguientes modificaciones:
a) Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores.
b) Slo son punibles las faltas consumadas.
c) El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el artculo 60 (del Cdigo Penal)
ser decretado por los tribunales, segn las circunstancias.
d) La reincidencia en faltas no se apreciar despus de transcurrido un ao de la fecha de la
sentencia.
e) Pueden aplicarse a los autores de faltas, las medidas de seguridad establecidas (en el Cdigo
Penal) pero en ningn caso debern exceder de un ao.
f) Se sancionan como falta solamente los hechos que conforme al Cdigo Penal no constituyan delito.
Es importante reafirmar que "las faltas o contravenciones son conductas ilcitas dentro de la ley penal,
que regulan cierto tipo de situaciones, que por su escasa gravedad o por su resultado daoso casi
intrascendente han merecido estar previstas dentro de un ttulo especial; claro est en la doctrina
italiana por ejemplo, y en casi todos los Cdigos Penales europeos, las faltas son tomadas como

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 232
simples contravenciones de polica... en tales Cdigos Penales se encuentran tipificadas faltas contra
la propiedad, o contra las personas por considerar que tales conductas corresponden a la tipicidad de
los delitos" y porque adems, existen legislaciones que consideran estas infracciones como de
carcter administrativo, como el modelo portugus, y parece, al menos doctrinalmente ser el criterio
predominante que "Toda esta materia debe ser objeto especfico de una Ley de Contravenciones o de
una ley de Rgimen Jurdico de la Administracinsobre cuya urgencia no se parece tener
conciencia clara en la clase poltica que deber de pronunciarse claramente sobre un autntico
derecho administrativo penal o un simple derecho contravencional o de polica que trate de
infracciones de escasa gravedad" [Bajo E, Hacia una Ley de Contravenciones: 53].

Otra diferencia que existe entre los delitos del Libro II y las faltas, es referente a la prescripcin de la
responsabilidad penal. Mientras que el tiempo mnimo de prescripcin en los delitos es de cinco aos,
en las faltas el tiempo mximo es de seis meses (artculo 107 inciso 4o. del Cdigo Penal).
En lo referente a la competencia, ya dijimos que existe tambin diferencia, ya que los nicos
competentes para el conocimiento de las faltas cometidas dentro de su respectivo municipio son los
jueces de paz (artculo 44 del Cdigo Procesal Penal). Tambin hay diferencia en cuanto al trmite. El
juez oir al ofendido o al denunciante si el culpable acepta el hecho se dicta la sentencia y se aplica
la pena, ordenando el comiso o la restitucin de la cosa, sino se reconoce la culpabilidad se verifica
un juicio oral y en el mismo instante se emite la sentencia pudiendo prorrogarse la audiencia en un
trmino no mayor de tres das; no se admite en contra de las sentencias que se dictan en estos
juicios recurso alguno, (artculo 488 al 491 del Cdigo Procesal Penal).

Nosotros pensamos que en un futuro Cdigo Penal ha de reflexionarse sobre la conveniencia de la


supresin de las faltas, al menos contra las personas y contra la propiedad, porque en realidad lo que
existe en cuanto a regulacin actual, son verdaderos tipos de delitos contra la integridad personal y
contra el patrimonio; una falta de la legislacin actual, es precisamente, que por el lado de las faltas
se deja escapar una serie de conductas, que por imperativo legal no son delictivas (por ser faltas)
pero que de acuerdo con su naturaleza jurdica son al menos tentativas de delito; por ejemplo en el
caso de que una persona golpea a otra con el propsito de lesionarle seriamente, pero slo consigue
una hematoma, e\animns laedendi existi, pero nuestra ley, por la desproporcin entre el dao
causado y el propsito lo califica como falta. Reafirma esta posicin nuestro recordado Guillermo
Monzn: "Lo que considero que debe suprimirse del Libro Tercero del Cdigo Penal son precisamente
esas faltas porque o se incorporan en el texto de los delitos, o por su escasa gravedad no deben
constituir un motivo de represin penal"

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 233

Y agrega: "Al resultado de la posicin que he esbozado, en relacin a la regulacin de las faltas
contra 'Las personas y contra la propiedad en el libro tercero del cdigo Penal, en el sentido de que
carecen de autonoma propia y en consecuencia no tienen carcter e contravenciones, nicamente
me basta agregar lo siguiente: dentro del Cdigo Penal se regulan como incriminaciones penales las
faltas 'Contra las buenas costumbres', 'Contra los intereses generales y rgimen de las poblaciones' y
'Contra el orden pblico', que segn la postura generalmente aceptada en la doctrina constituyen
verdaderos tipos penales de orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo el texto de
nuestra ley penal, no se tuvo ni siquiera el cuidado de utilizar una terminologa adecuada a nuestro
medio al describir estas infracciones y se utilizan frases, como el caso del artculo 496 inciso 6o. que
no tienen actualidad, por un lado, y por el otro, porque carente de toda creatividad cientfica nuestro
Cdigo Penal en el Captulo comentado copia literalmente las faltas que aparecen reguladas en el
Cdigo Espaol de 1928".

Faltas contra las personas


Nos limitamos, por lo dicho supra a hacer algn comentario en cuanto a problemas que plantea la
aplicacin de este tipo de faltas. Por ejemplo: en el inciso 3o. del artculo 481 se indica: Quien, en ria
tumultuaria, hubiere ejercido cualquier violencia en la persona le ofendido, siempre que ste
solamente haya sufrido lesiones leves ' no constante quien fue el autor. Con mayor razn, que en las
anteriores, aparece aqu una muestra ms de la falta de tcnica legislativa: en el artculo 149 del
Cdigo Penal, como ya vimos, se establece el tipo relativo a la lesin en ria. No hay referencia
alguna a la clase de la lesin; sin embargo, el tipo de artculo 481 inciso 3o. sustrae de la accin
delictiva a los autores de lesin leve. En cuanto al artculo 482 el comentario del extinto Monzn
Paz[1980: 317] es elocuente:
"De un simple anlisis de la constitucin del precepto legalmente establecemos, evidentemente, que
se incumple con el principio de legalidad porque la descripcin de la conducta ilcita no constituye la
conformacin de un tipo penal en virtud de que faltan los elementos objetivos integrantes para
establecer que debe en tenderse por vejacin injusta y por el otro, porque el verbo 'coaccin' se utiliza
desde un punto de vista vulgar, ya que tcnicamente la descripcin de los actos coactivos deben
hacerse incluyendo todas las posibilidades, que como elementos de las figuras denotan la
coexistencia de una fuerza material o sicolgica que es lo que caracteriza la coaccin; en tal virtud si
bien el cdigo describe el tipo para poder aplicar la sancin como falta, esta configuracin es
incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretacin de la figura al arbitrio judicial lo que provoca

Area Sustantiva Pblica

Derecho Penal
Pgina No. 234
un atentado contra la legalidad del sistema jurdico".

Las mismas observaciones y comentarios, en lo aplicable, son posibles para el dems texto de las
faltas contra las personas y contra la propiedad, refirindonos en cuanto a estas ltimas, que no pudo
sustraerse el legislador a la tradicin dejada por el Cdigo derogado, al referirse a las infracciones de
tipo patrimonial, como delitos o faltas contra la propiedad, y no contra el patrimonio como
justificadamente se denomina al bien jurdico tutelado en el Ttulo VI del Libro II del Cdigo penal.

Faltas contra la propiedad


Faltas contra las buenas costumbres
En general se refieren estas faltas a la infraccin de las buenas costumbres que deben observarse
para la convivencia armnica. Por ejemplo el escndalo en estado de ebriedad, o el uso de drogas o
sustancias txicas o estupefacientes en lugares pblicos (artculo 489).

Faltas contra los intereses generales y regmenes de las poblaciones


(Artculos 490 y siguientes)
Realmente son stas, y las relativas al orden pblico las verdaderas contravenciones, que son
transgresiones de mero riesgo y no de resultado lesivo; se refieren estas ltimas a la turbacin del
orden pblico sin que esta turbacin llegue a constituir el delito de desorden pblico.

Faltas contra el orden pblico

Faltas contra el orden jurdico tributario

También podría gustarte