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UNIVERSIDAD PEDRO DE VALDIVIA

Memoria de Prueba Para Obtener el Grado de Licenciado en


Ciencias Jurdicas y Sociales.

"Los Animales como Sujetos de


Derecho"

Profesor Gua: Rodrigo Merio Merio


Autora: K. Ivena Santelices Skorin
2015

"Los

animales

existen

del

por

sus

mundo
propias

razones, no fueron hechos para


los

humanos,

de

manera

que

los

fueron

hechos

la

misma

negros

no

para

los

blancos, o las mujeres creadas


para los hombres."
-Alice Walker-

NDICE

INTRODUCCIN...........................................................................................6

CAPITULO I:El animal humano y los animales no humanos en el tiempo......8

1) Los inicios de la evolucin moral en la relacin hombre-animal...............9


a) La Antigedad........................................................................................9
b) Edad Media...........................................................................................11
c) Siglos XVIII y XIX.................................................................................14

2) Nuevas teoras y discusin tico-moral sobre la naturaleza de los


animales.......................................................................................................15
a) Siglo XX................................................................................................15
a.1) Postura de Peter Singer....................................................................16
a.2) Postura de Tom Regan......................................................................17
a.3) Respuesta a los planteamientos de Singer y Regan........................18
b) Siglo XXI...............................................................................................19

CAPITULO II:Estatus Jurdico de los animales en Chile y en el derecho


comparado......................................................................................................21

1) Los Animales y el Derecho......................................................................24


a) Postura a favor de que sigan siendo cosas.........................................25
3

b) Postura a favor de que sean sujetos de derechos..............................27


c) Posturas Intermedias............................................................................29

2) Estatus jurdico de los Animales en Europa............................................29


a) Estatus de los animales en el Derecho Austraco...............................29
b) Estatus de los animales en el Derecho Alemn...................................30
c) Estatus de los animales en el Derecho Francs..................................32
d) Estatus de los animales en el Derecho Suizo......................................33

3) Estatus jurdico de los Animales en Amrica Latina................................35


a) Estatus de los animales en el Derecho Ecuatoriano...........................35
b) Estatus de los animales en el Derecho Boliviano................................37
c) Estatus de los animales en el Derecho Colombiano...........................39
d) Estatus de los animales en el Derecho Argentino...............................40
e) Estatus de los animales en el Derecho Chileno..................................40

CAPITULO III:Proyecto de Ley "Proteccin y Condicin Jurdica de los


Animales en Chile". Boletn N 6589-12.........................................................42

1) Historia Legislativa...................................................................................42

2) Fundamentacin terica y necesidad de urgencia de la norma.............43


a) Condicin jurdica de los animales.......................................................43
b) Delito....................................................................................................44

c) Querella................................................................................................47
d) Catstrofes...........................................................................................50

3) Proyecto de Ley (Mocin Parlamentaria)................................................51

CAPITULO IV:Declaracin Universal de los Derechos del Animal (1978).....56

1) Prembulo...............................................................................................56

2) Contenido de la Declaracin. .........................................................57

CONCLUSIN................................................................................................61

BIBLIOGRAFA...............................................................................................63

INTRODUCCIN

El hombre a lo largo de su evolucin ha visto y usado a los animales


como elementos tiles para su desarrollo, dejando de lado a estos seres
vivos de toda apreciacin moral, tica o espiritual.
Es as como en nuestro ordenamiento jurdico los animales se
encuentran instalados en la categora de cosas muebles, toda vez que
nuestro Cdigo Civil en su artculo 566 prescribe que Las cosas corporales
se dividen en muebles e inmuebles y luego en el artculo 567 seala que
Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman
semovientes) [].
La categorizacin de los animales como cosas tiene larga data y
efectos jurdicos significativos; as, por ejemplo los animales de caza, los
peces de los mares, ros y lagos son apropiables por la persona humana,
quien se hace propietaria; a diferencia del cuerpo humano, que est fuera del
comercio, el animal y sus frutos estn dentro de l y son objeto de
transacciones; siendo las cras de los animales por ejemplo, frutos naturales.
Sin embargo, esta no es la realidad de todas las naciones, ya que en
el

derecho

comparado

existen

casos

de

legislaciones

en

pases

desarrollados como Alemania, Suiza, Francia, y Austria entre otros, en que


los animales han abandonado su carcter de objeto de derecho siendo as
inaplicable para ellos el rgimen general de las cosas, sindicndolos en una
especie de tercera categora y regulndose su situacin a travs de leyes
especiales.
Si el escenario jurdico de los animales pudo ser modificado en su
favor en el derecho comparado, no debiramos ser capaces de emular a
pases desarrollados en esta materia de alguna forma?, considerando que
6

hoy por hoy el ser humano reconoce a los animales como seres sensibles, y
que la moralidad en este sentido claramente ha variado.
Este trabajo de investigacin tendr como objetivo, el estudio del
estatus jurdico de los animales en nuestro pas, y se intentar cambiar su
estado actual de cosas, encontrando para ellos una categora especial,
dando en este sentido, una intensa mirada al derecho comparado, el cual
ser la herramienta principal para poder dilucidar la posibilidad del cambio de
categora de estos seres dentro de nuestro ordenamiento jurdico imperante.

CAPITULO I
El animal humano y los animales no humanos en el tiempo. 1

Hombres y mujeres, a lo largo de la historia, se han relacionado con


los animales de diversas formas, formas que varan tanto segn el lugar o el
tiempo, y el tema que abordaremos no ser la excepcin, ya que, como
veremos en lo sucesivo de este captulo, gran parte de la sociedad ha
experimentado un cambio en su moralidad en cuanto a la forma de ver y de
apreciar a los animales, toda vez que en antao, estos no eran ms que una
herramienta para los humanos, quienes los utilizaban como medio de
transporte, instrumento de carga, herramienta para la agricultura (arado),
medio de vigilancia, etc., y hoy en da, se les ha atribuido caractersticas
morales que en antiguamente eran impensadas.
Para poder enfrentar esta investigacin, y comprender a cabalidad los
razonamientos que fundamentarn la visin de esta tesis, me parece
necesario revisar la historia en relacin al trato que el ser humano le ha dado
a los animales, puesto que el Derecho debe ser un reflejo de la sociedad que
regula, y por tanto debe evolucionar conforme lo hace dicha sociedad.

Este captulo estar basado en el artculo de Leyton, Fabiola, "Literatura bsica en torno al
especismo y los derechos animales", Revista de Biotica y Derecho. Nmero 19. Mayo
2010, pp 14 a 16.

1) Los inicios de la evolucin moral en la relacin hombre-animal.


Desde los tiempos ms remotos, los animales han compartido, y de
alguna manera, han logrado convivir con nosotros, y si bien, las modalidades
de las relaciones entre el ser humano y los animales ha variado por distintos
factores, es dable afirmar que la raza humana, sin el animal, difcilmente
habra podido subsistir, dado que, como se seal anteriormente, los
animales han sido para el hombre un medio para lograr sus fines. Sin
perjuicio de esto, es posible encontrar precedentes filosficos y normativos
con tendencia proteccionista, incluso desde tiempos antiguos.
Es as, como a continuacin, conoceremos esta relacin, a travs de
los ojos de quienes han sentado precedentes literarios relativos a la
evolucin de la moralidad de los animales, y como bien es sabido, ningn
estudio podra lograrse profundamente sin observar el germen del derecho
civil que nace con la cultura greco-romana, por lo que daremos el primer
paso junto a algunos de sus exponentes.

a) La Antigedad.
En aquellos das, los animales eran considerados como seres
privados de cualquier tipo de sensibilidad y forma alguna de inteligencia, y
por consiguiente, fueron excluidos de cualquier consideracin moral. Sin
embargo, ya desde aquellos tiempos lejanos, diversos pensadores como
Pitgoras, Plutarco o Porfirio, consideraron en sus reflexiones la relacin que
los humanos establecen con los animales, criticando muchas veces el trato
abusivo, y sosteniendo que la brutalidad y el maltrato hacia ellos eran una
muestra de crueldad por parte de los humanos.

Algunos de los principios de la tica pitagrica, enseados en su


escuela, son "no matar criaturas vivas"; "no comer carne", y por sobre todo,
Pitgoras deca: "Mientras el hombre contine siendo el destructor
despiadado de seres inferiores no conocer la salud ni la paz. Mientras el
hombre masacre animales, se matarn unos a otros. Ciertamente aqul que
siembra la semilla del asesinato y dolor no puede cosechar gozo y amor".
As mismo, hace su aporte el filsofo Plutarco, sealando en su
ensayo "Sobre comer carne", que: "Os preguntais por qu este hombre se
abstena de comer carne? Yo, por mi parte me pregunto ms bien por qu
razn y con qu idea ha podido el hombre llevarse por vez primera a la boca
la sangre coagulada de una criatura muerta, y cmo ha podido tocar la carne
con sus labios; cmo habr podido poner sobre su mesa cadveres de
animales y llamar comida y alimento a aquellos seres que poco antes
mugan o balaban y se movan vivos. Cmo habr podido soportar la visin
de la masacre, la garganta cortada, la piel arrancada, los miembros
despedazados; soportar el horrible olor....!".2
El derecho romano consideraba a los animales como cosas que no
pueden ser equipados con derechos. La idea de "derechos de los animales"
tena an menos relevancia en la vida cotidiana de la antigua Roma.
Animales vivos eran preparados para la comida y se mat a miles de
animales por diversin en los famosos juegos romanos. Eso no significa que
la defensa hacia los animales haya sido nula, se pueden encontrar
consideraciones de relevancia moral en las poesas de Virgilio (70-19 ANC),
Lucrecio (99-55 ANC) y Ovidio (43 ANC-17), como tambin en las
construcciones filosficas de Plotino (205270), Porfirio (232305) y Plutarco
(46-120).

Plutarco, "Obras morales y de costumbres - Moralia", Tomo IX, editorial Gredos, 2002.

10

Resulta interesante sealar, que el humanismo hacia los animales


tambin se deja ver en costumbres ya olvidadas, a saber: si un asno estaba
echado bajo el peso de su carga, tena que ser librado de ella
inmediatamente; no estaba permitido poner juntos en un mismo yugo a un
asno y un toro, al ser inferior en tamao y fuerza y, adems, de naturaleza
diferente, un yugo desigual hubiera resultado en sufrimiento para el asno; a
una vaca y su cra no se les deban dar muerte el mismo da y no se deba
afilar frente al animal la cuchilla con la cual se lo iba a sacrificar.
Ya en el Corpus Iuris Civilis (529-534 DC), por Justiniano I, podemos
encontrar una consideracin a los intereses de los animales, en cuanto
prescribe que:
"El derecho natural es aquello que es dado a cada ser vivo y que no es
propio al ser humano"

b) Edad Media.
Avanzando en el tiempo, encontramos que en la Edad Media no
existen mayores registros en cuanto al tema que nos convoca, ms all de
las enseanzas de San Francisco de Ass, quien haca un ferviente llamado a
no maltratar innecesariamente a los animales, en virtud de la piedad
cristiana, lo que no es menor, dado que sabemos la connotacin religiosa
que imperaba en este perodo de nuestra historia.
San Francisco de Ass, quien naci en el ao 1182, dicono y fundador
de la Orden Franciscana, de la Orden de las Hermanas Clarisas, y de la
Orden Seglar, todas fundadas bajo la autoridad de la Iglesia Catlica, es
conocido como aqul que, en su espritu de pobreza y desprendimiento,
probablemente ms se pareci a Jess en la historia de la cristiandad,

11

siendo quizs el santo ms ecumnico 3. Adems, es particularmente


conocido por su devocin a los animales como criaturas de Dios,
transformndose en el patrono de los veterinarios y de los forestales, y por
extensin, de los movimientos ecologistas en la actualidad.
En virtud de lo anterior, podemos rescatar algunas de sus frases
celebres, que abiertamente llaman al ser humano a ver a los animales como
seres sensibles y dignos de su proteccin, no dando cabida a ningn tipo de
maltrato o privacin de libertad, toda vez que su doctrina los entiende como
criaturas no inferiores al hombre, y dotadas de un derecho natural divino, a
saber:

"Al igual que algunos animales se alimentan de otros para subsistir, Dios le
dijo al hombre que poda tomar los animales que necesitara slo hasta
encontrar una mejor solucin, no para caprichosos vestidos o hacerlos sus
esclavos o entretencin. Al igual que Jess, yo no como animales por
respeto a mis hermanos, el hombre debe entender el verdadero mensaje de
Dios para con sus animales, debe ponerse en el lugar de aquellos animales
desamparados, abandonados y maltratados, slo as habr paz, de lo
contrario llegar el da en que los hombres vern con sus propios ojos cmo
se contamina y muere su entorno y abusaran no slo de los animales, sino
tambin de sus pares humanos."
"Cada criatura en desgracia tiene el mismo derecho a ser protegida."
3

Ecumenismo es la tendencia o movimiento que busca la restauracin de la unidad de los


cristianos, es decir, la unidad de las distintas confesiones religiosas cristianas histricas,
separadas desde los grandes cismas. Si bien el trmino oikoumen se utiliz desde los
tiempos del Imperio Romano para expresar al mundo como unidad, en la actualidad la
palabra ecumenismo tiene una significacin eminentemente religiosa, y es usada
primordialmente para aludir a los movimientos existentes en el seno del cristianismo cuyo
propsito consiste en la unificacin de las diferentes denominaciones cristianas, separadas
por cuestiones de doctrina, de historia, de tradicin o de prctica.

12

"Cmo podis asesinar y devorar despiadadamente a esas adorables


criaturas que mansa y amorosamente os ofrecen su ayuda, amistad y
compaa?..."
"Dios cre a todas las criaturas con amor y bondad, grandes, pequeas, con
forma humana o animal todos son hijos del Padre, y fue tan perfecto en su
creacin que dio a cada uno su propio entorno y a sus animales un hogar
lleno de arroyos, rboles y prados hermosos como el propio paraso.
Aquellos hombres capaces de irrumpir con la voluntad de Dios y arrebatar de
la madre tierra a sus animales estarn cometiendo un gran error y siempre
sern juzgados por aquellos que s respetan la creacin divina de Dios tal y
como l la creo."
"Dios quiere que ayudemos a los animales si necesitan ayuda."
"He visto hombres agrediendo a sus hermanos slo por ser de otro color y
matando y devorando sin compasin a otras criaturas de Dios slo por verlas
diferentes y creerlas inferior. He visto hombres encadenando y privando de
libertad a seres vivos slo para su goce y diversin, y los domingos van a la
Iglesia agradecidos, prometindole amor eterno a Dios y suplicndole para
que se acaben las peleas, matanzas e injusticias para los ms
desprotegidos, cuando ellos mismos las desatan y yo me pregunto: Estarn
ellos conscientes del pecado que cometen en prometer en vano fidelidad a
Cristo cuando destruyen su naturaleza de la cual ellos mismos forman
parte?."

13

c) Siglos XVIII y XIX.


Terminada
publicaciones que

la

Edad

Media,

comienzan

surgir

revelan inquietudes filosficas en

numerosas

relacin a

la

preocupacin moral por los animales. As, se destacan algunos como


Hamphrey Primatt, con su obra Dissertation on the Duty of Mercy and Sin of
Cruelty to Brute Animals (1776); Jeremy Bentham, con su libro Introduction to
the Principles of Morals and Legislation (1780) -quien le dedica un captulo
completo a la cuestin de los animales como sujetos de derecho-; Thomas
Taylor, autor del panfleto A Vindication of the Right of Brutes (1792); Henry
Salt, quien public la primera obra ntegra sobre la defensa racional de los
animales, Animals' rights: Considered in Relation to Social Progress, libro en
el cual argumenta que los animales deben tener derechos ms all del mero
bien estar, y adems, defiende la vida y la libertad de los animales, haciendo
una fuerte crtica a la matanza de los mismos, para ser convertidos en
alimento, y a las prcticas como experimentacin, la caza, y la peletera 4.

Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, peletera se comprende como el oficio de


adobar y componer las pieles finas o de hacer con ellas prendas de abrigo, y tambin de
emplearlas como forros y adornos en ciertos trajes.

14

2) Nuevas teoras y discusin tico-moral sobre la naturaleza de los


animales.
Para poder entender el porqu de los cambios en el derecho
comparado en torno a resolver si otorgarle o no derechos a los animales,
como titulares de ellos en s mismos, y no por una consideracin moral del
hombre, es necesario conocer las nuevas corrientes filosficas que dejan al
descubierto cmo ha ido evolucionando nuestra visin respecto de los
animales no humanos, y por ende dando luces y argumentos suficientes para
sacarlos del estatus jurdico que mantienen actualmente dentro del rgimen
de las cosas.

a) Siglo XX.
El ser humano, a travs de la filosofa y la tica prctica, comienza a
preguntarse en forma sistemtica por el estatus del animal humano en el
mundo y su relacin con los animales no humanos, siendo el tratamiento que
damos a estos ltimos, una de las preocupaciones emergentes de la filosofa
moral actual.
En esta poca, claramente era visible una resistencia a considerar a
los animales como seres moralmente relevantes, a lo menos por parte de
ciertos crculos acadmicos. Sin embargo, a lo largo de este siglo, nacen
importantes obras que abrieron y siguen ampliando la discusin, toda vez
que contienen gran capacidad de reflexin y anlisis en bsqueda de la
superacin del antropocentrismo tico-moral de la filosofa.
Aqu

se

descubre

una

nueva

forma

de

discriminacin,

consecuencialmente nace un nuevo concepto, el Especismo, el cual sera


determinante del tratamiento que la sociedad brinda a los animales, y por
tanto tambin, de la violencia y el maltrato institucionalizados.
15

As nos encontramos con Richard Ryder, psiclogo ingls quien en


1970 escribe la primera obra que utiliza el trmino "especismo", el cual
llevaba por ttulo el mismo nombre. Pero Ryder no define especismo, solo se
limita a sealar, que es un tipo de discriminacin que establece una aguda
diferencia entre la moral aplicada a los humanos y a los animales.

a.1) Postura de Peter Singer.


Cinco aos ms tarde, el filsofo australiano Peter Singer entrega una
definicin, por primera vez, indicando que se entiende el especismo como
"un prejuicio o actitud parcial favorable a los intereses de los miembros de
nuestra propia especie, y en contra de los de otras" 5. Cabe sealar, que en la
obra "Liberacin Animal", Singer defiende la capacidad de sentir dolor que
compartimos con los animales, como nica fuente de igualdad moral con
ellos. Explica que dado que todos los animales sufrimos, el sufrimiento de los
animales no humanos ha de importarnos moralmente porque intentan evitar
las situaciones daosas o lesivas de sus intereses. Sin embargo, en este
punto de su argumentacin, el valor que como utilitarista da a la suma final
de bienestar y placer, har que los conflictos de intereses entre humanos y
animales se resuelvan, muchas veces arbitrariamente, en favor de los
intereses humanos. Es por estos matices, que sus argumentos a favor de los
animales han sido muy criticados con posterioridad.
Sin perjuicio de aquello, la importancia que tiene la obra de Singer,
radica en que por primera vez se abre al gran pblico lo que sucede en las
granjas industriales, tanto durante la crianza y matanza del "ganado de
abasto", as como tambin revela los secretos de los laboratorios y la
viviseccin6 de animales en la biomedicina y la industria cosmtica.

Singer, Peter, "Liberacin Animal", 1975, p.28.

16

a.2) Postura de Tom Regan.


En 1983, el filsofo norteamericano Tom Regan public su obra The
Case

for Animal

Rights,

defendiendo

desde

el

deontologismo 7,

contrariamente a la postura de Singer, los derechos de los animales


basndose no solo en la sentiencia -o capacidad de sentir de los animalessino adems en la condicin de todos los seres sintientes de constituirse
como "sujetos de una vida", capaces de manifestar autoconciencia y una vida
psquica que enriquece su experiencia personal e individual.
Desde este contexto, y siguiendo las reflexiones de Regan, los
animales no slo son capaces de evitar el dolor, sino que, como animales
sociales, tambin buscan estados de bienestar y placer con arreglo a sus
fines individuales o colectivos.
Esta potencialidad de ser sujetos de una vida, sera caracterstica, al
menos, de todos los mamferos mayores al ao de edad, que es cuando,
segn Regan, la individualidad y madurez psicolgica y emocional de los
mamferos, se encuentra desarrollada y diferenciada.
Cabe destacar, que Tom Regan agrega en su obra un profundo
cuestionamiento en relacin al tratamiento que el ser humano brinda a los
animales en diferentes mbitos, apuntando y denunciando a la esquizofrenia
moral de una sociedad que mima y protege a algunos animales, mientras
masacra y vulnera despiadadamente los intereses de otros.
6

Viviseccin es un trmino definido por la RAE, como la diseccin de los animales vivos,
con el fin de hacer estudios fisiolgicos o investigaciones patolgicas.
7

El trmino deontologa procede del griego: to deon (lo conveniente, lo debido)


y loga (conocimiento, estudio); lo que significa, en trminos generales, el estudio o la
creencia de los hechos. El objeto de estudio de la Deontologa son los fundamentos del
deber y las normas morales. Tambin se le conoce como ciencia de la moral.

17

a.3) Respuesta a los planteamientos de Singer y Regan.


El Jurista norteamericano Gary Francione, en 1995 public su obra
Animals, Property and the Law, donde podemos encontrar una fuerte crtica
del especismo, argumentando que la nica manera de terminar con esta
discriminacin y sus prcticas institucionalizadas, es aboliendo el estatus de
propiedad de los animales no humanos. Francione analiza crticamente las
medidas de bienestarismo legal, y plantea que los trminos "sufrimiento
innecesario" y "tratamiento humanitario" de los animales hacen que el
especismo subsista, por lo que la nica manera de acabar con la explotacin
animal, es la abolicin de la consideracin de los animales como cosas sobre
las que se tiene propiedad.
A esta

lnea

abolicionista

de

Francione

se

une

la

filsofa

norteamericana Evelyn Pluhar, con su obra Beyond prejudice: the Moral


Significance of Human and Nonhuman Animals (1995). Pluhar desmonta
crticamente los argumentos especistas clsicos, justificando racionalmente
que el respeto moral se le debe a cualquier ser, humano o no humano, que
sea capaz de cuidarse y preocuparse por lo que acontezca consigo mismo.

b) Siglo XXI.
En el ao 2004, nace una nueva obra de importancia para la discusin
sobre la relevancia moral de los animales no humanos, titulada Speciesism
de la escritora y psicloga de la Universidad de Princeton Joan Dunayer,
quien redefine el trmino especismo como "una falla, en la actitud o en la
18

prctica, al no conceder a cualquier ser no humano igual consideracin y


respeto"8.
Dunayer critica las posiciones de Singer y Regan como especistas, y
entrega un anlisis de la filosofa, de las leyes y del activismo por los
derechos animales desde una perspectiva no especista, ms bien igualitaria
para todos los animales, humanos y no humanos.
Y siguiendo en la lnea que discute sobre el estatus de los animales no
humanos, nos encontramos con el aporte sociolgico en palabras de David
Nibert, con su obra Animal Rights, Human Rights: Entanglements of
Oppression and Liberation, en donde podemos hallar un anlisis en torno a la
opresin de humanos y animales bajo el capitalismo, el sistema de vida
occidental, la sociologa, la economa, y el proceso de construccin social del
especismo.
Tambin encontramos un aporte desde la vertiente de la filosofa
poltica, con la interesante postura planteada por Robert Garner con su obra
The Political Theory of Animal Rights, publicada en el ao 2005, en donde
Garner analiza las relaciones entre el estatus moral de los animales y el
pensamiento poltico en general. De esta manera, analiza la cuestin de los
animales desde temas como la justicia, la libertad, la igualdad, o los
derechos en diferentes vertientes de la filosofa poltica, haciendo referencia
adems al especismo como una "ortodoxia moral".
En su obra, Garner concluye que tanto la promocin de los intereses
de los animales como de la naturaleza, son factibles de pensar desde una
teora poltica, sin embargo, se necesita un cambio en la concepcin de que
sta sea solamente una cuestin humana.

Dunayer, Joan, "Speciesism", 2004, p. 5.

19

Como se pudo apreciar en los prrafos precedentes, los autores que


se han mencionado como pioneros en esta materia en las distintas ramas
acadmicas como filosofa, sociologa, psicologa, y derecho, se hacen
presente como un excelente punto de partida para la consideracin de estas
y otras cuestiones relativas a la relacin del ser humano con el resto de los
animales del mundo, adems de sentar la base bibliogrfica de este trabajo.

20

CAPITULO II
Estatus Jurdico de los animales en Chile y en el derecho comparado 9.

La idea de conferir personalidad jurdica a los animales no es, en s


misma, nada estrafalaria10. Sabemos gracias a Kelsen que el derecho no
describe la realidad -como lo hacen, por ejemplo, las ciencias de la
naturaleza-, sino que asigna a determinadas situaciones fcticas ciertas
consecuencias jurdicas11. Desde esa perspectiva, cuando la ley dice que
cierto ente es una persona no est diciendo que realmente se trate de un
ser humano, o de un sujeto con ciertas caractersticas naturales, sino que se
limita a caracterizar un centro de imputacin de normas, un concepto auxiliar
para la exposicin de hechos jurdicamente relevantes 12. Persona, para el
9

Este captulo est basado en la Tesis "Proteccin Jurdica y Respeto al Animal: Una
perspectiva a nivel de las constituciones de Europa y Latinoamrica", de Beatriz Franciskovic
Ingunza, Abogada y egresada de maestra en Derecho procesal en la Pucp y Derecho Civil
en la USMP, catedrtica universitaria, Conciliadora y rbitro.
10

"... aunque an pueda resultar chocante, no es absurdo pensar en la posibilidad de otorgar


personalidad jurdica a los animales, el ambiente, o la humanidad misma, pues el ejemplo de
las personas morales muestra bien que la personalidad jurdica no se reconoce nicamente
a los seres humanos, sino que es un instrumento para definir, identificar y proteger a las
personas dignas de actuar en el sistema jurdico." Encinas de Muagorri, Rafael,
"Introduction gnrale au droit, Flammarion", Pars, 2011, p. 63.
11

Kelsen, Hans, Reflexiones en torno de la teora de las ficciones jurdicas, con especial
nfasis en la filosofa del como s de Vaihinger, en Mendona, Daniel Schmill, Ulises
(compiladores), Ficciones jurdicas, Fontamara, Mxico, 2003, p. 23 y ss.; traduccin de
Jean Hennequin.
12

Kelsen, Hans, Teora pura del derecho, Porra, Mxico, 1993, p. 184; trad. de Roberto J.
Vernengo. En el mismo sentido, dice Orgaz: La personalidad () no es una cualidad
natural, algo que exista o pueda existir antes de todo ordenamiento jurdico y con
independencia de ste: es una cualidad puramente jurdica, repetimos, algo que el derecho
construye para sus fines particulares. (). El hombre existe en la naturaleza, la persona
solamente en el derecho (Orgaz, Alfredo, Personas individuales, Depalma, Buenos Aires,
1946, p. 7). Por su parte, seala Rochfeld que la nocin de persona, como todas las otras,
es cultural y social, y ha sido entendida de manera distinta en funcin de las evoluciones
histricas y los desafos polticos y sociales que emergieron e influyeron en su concepcin
(Rochfeld, Judith, Les grandes notions du droit priv, Presses Universitaires de France,

21

derecho, es tanto el ser humano como una sociedad annima, una


asociacin civil, o el propio Estado.
De modo que, desde el punto de vista tcnico jurdico, nada impedira
que la ley declarase que todos los animales, o algunos de ellos, sean
personas. Con eso, como acabamos de decirlo, no se estara describiendo
ninguna realidad ontolgica si tal cosa existiera-, sino que simplemente
se estara empleando una tcnica jurdica que permite facilitar el anlisis de
las muy complejas relaciones que involucran el funcionamiento de los
derechos subjetivos, mediante la instauracin de una categora a la que se
asigna la titularidad de ciertos derechos y deberes 13.
De hecho, la historia ha conocido en reiteradas oportunidades la
personificacin jurdica de los animales. La Edad Media fue particularmente
prolfica en ese sentido, y no faltaron los juicios -y las consiguientes
condenas- llevados a cabo contra diversas especies. Tambin el derecho
cannico acudi a esos mecanismos, y hasta se lleg a decretar la
excomunin de sanguijuelas, ratas y otras plagas 14.
2011, p. 10). Para un anlisis muy sutil y matizado- de la cuestin, vid. De la Pradelle,
Graud, Lhomme juridique. Essai critique de droit priv, Presses Universitaires de Grenoble,
Grenoble, 1979, p. 74 y ss.
13

Nino, Carlos S.," Introduccin al anlisis del derecho", Editorial Astrea, Buenos Aires,
1988, p. 231 a 235.
14

Nino, op. cit., p. 225, menciona los procesos a animales para explicar que hay normas
jurdicas que parecen establecer facultades, obligaciones y sanciones para sujetos que no
son hombres. Fournier registra algunos casos puntuales: en 1120 el obispo de Laon declar
malditos y excomulgados a ratones y orugas que haban invadido los campos de la ciudad;
en el siglo XIV un abogado defendi con xito a las ratas contra una amenaza de
excomunin pronunciada por el obispo de Autun, y en 1516 el obispo de Troyes orden
abandonar su dicesis, bajo amenaza de excomunin, a los saltamontes que causaban
estragos en los viedos; en 1386, en la regin de Calvados, una trucha fue condenada a una
muerte atroz despus de 9 das de proceso, durante el transcurso del cual fue defendida por
un abogado; otra trucha, en un juicio llevado a cabo en Borgoa en 1457, confes bajo
tortura haber matado a un nio (Fournier, Sbastien," Le statut de lanimal en droit priv",
tesis de maestra indita-, Universit de Paris-Val-de Marne, Facult de Droit de ParisSaint-Maur, Pars, 2003, p. 8 y 9, notas 7 y 8). Tambin Escriche se refiere al tema, y tilda de

22

Sin embargo, esa suerte de personificacin de los animales no poda


tener cabida en el derecho moderno, edificado a partir de la constitucin del
hombre en individuo, en un sujeto que es motor de la historia y el
progreso, que conoce el mundo en tanto objeto, que se apropia de l y lo
explota en su beneficio. La codificacin decimonnica fue la cabal expresin
de estas ideas, al distinguir netamente a los sujetos de derecho (la persona
fsica o jurdica) y los objetos sobre los cuales ellos actan (las cosas -entre
ellas, los animales15- y los derechos incorporales) a partir de distintos
mecanismos (el contrato, las sucesiones, la responsabilidad civil, etc.).
Slo hace pocas dcadas16 la cuestin de la personalidad del animal
fue reeditada, pero en una clave totalmente distinta. No se tratara ya de
castigar a los animales como autores de supuestos delitos, sino de otorgarles
derechos mediante el reconocimiento de su carcter de sujetos 17.

ridculas la pena de horca que en tiempos de Luis IX de Francia se ejecut en un cerdo que
haba matado a un nio, y una ley muy conocida que ordenaba que se apedreara al buey
que hubiese muerto a un nio, y prohiba comer su carne (Escriche, Joaqun, "Diccionario
razonado de legislacin y jurisprudencia", Editorial Garnier, Pars, 1876, p. 171). Zaffaroni,
por su parte, considera que la aplicacin de penas a los animales a partir del siglo XIII, y
hasta el Iluminismo, se explicara por el hecho de que durante ese perodo persisti una
relacin ambivalente con estos ltimos, que en cierto modo reconoca que en ellos haba
alguna dignidad. Aade este autor que al sancionrselos se los usaba como chivo expiatorio
para evitar que la pena recayese siempre sobre el humano, o que se difundiese y fuese a
dar contra otro humano. Concluye que con la modernidad, al otorgarse derechos al humano,
le fueron negados rotundamente al animal, y para eso fue necesario dejar de penarlos,
porque esto constitua una contradiccin insalvable (Zaffaroni, Eugenio R.," La Pachamama
y el humano", Editorial Colihue, Buenos Aires, 2012, p. 28 a 36).
15

As, el Cdigo Civil francs, cuya enorme influencia en la codificacin decimonnica es


bien conocida, clasific a los animales entre las cosas muebles (art. 524), pero consider
inmuebles a los afectados al servicio y la explotacin de un fundo (art. 528).
16

Sin perjuicio de sealar antecedentes notables, como el de Demogue, quien a principios


del siglo XX ya defenda la teora de la personalidad jurdica de los animales (Demogue,
Ren, La notion de sujet de droit, Revue Trimestrielle de Droit Civil, 1909, p 611.), o el de
Garnot, quien -en consonancia con las enseanzas del primero- explor la posibilidad de
efectuar liberalidades en favor de los animales (Garnot, Marc-Jean, "Les animaux
bnficiaires de libralits", tesis, Rennes, 1934).

23

1) Los Animales y el Derecho.


Los animales han sido y siguen siendo considerados, en la mayora de
los pases del mundo, como bienes o cosas corporales, bajo la denominacin
de semovientes, o sea, cosas que tienen la aptitud de moverse o trasladarse
de un lugar a otro por s mismos.
El ser considerados jurdicamente como cosas o bienes, significa que
se encuentran dentro de la categora de objeto de derecho, es decir, que al
igual que los bienes corporales (autos, inmuebles, etc) o incorporales
(derechos que recaen sobre determinados bienes) son susceptibles de
brindar utilidad al ser humano, de ser apropiados y aprovechados por l, de
tener un valor econmico, y de encontrarse dentro del comercio de los
humanos, en otras palabras, significa que el ser humano tiene poder sobre
l, es decir, que puede ejercer sobre el animal cada uno de los atributos que
nos concede el derecho de propiedad -uso, goce, disposicin-.
Sin embargo, al respecto, han surgido posiciones a favor y en contra,
con el propsito de re conceptualizar la categora jurdica de los animales no
humanos.

Existen posiciones que consideran que los animales no

humanos deben seguir siendo considerados objetos de derecho (como una


cosa o un bien), y otras que, por el contrario son de la opinin que los
animales no humanos deben ubicarse dentro de una categora ms de los
17

En ese sentido cabe mencionar, v.g., la Declaracin universal de los derechos de los
animales adoptada por la Liga Internacional de los Derechos del Animal en 1977, y
posteriormente aprobada por la UNESCO y la ONU, aunque con carcter no vinculante. En
el derecho francs, Malinvaud data a principios de la dcada de 1990 el surgimiento de la
militancia de algunos autores en favor de la personificacin del animal (Malinvaud, Philippe,
Lanimal va-t-il sgarer dans le code civil?, Dalloz, 2015, p. 87). Para una completa resea
de los fundamentos filosficos de esa corriente, vid. la voz Animales (derechos de los), en
Ferrater Mora, Jos, Diccionario de filosofa, Ariel, Barcelona, 2004, t. I, p. 173.

24

sujetos de derecho, mientras que otras posiciones, un tanto intermedias,


concede a los animales no humanos la categora de animal en negativo, es
decir, expresamente sealan que los animales no son cosas, pero tampoco
sujetos de derecho, sino que son seres sensibles, teniendo en cuenta su
capacidad de sentir.
Con todo, lo ms resaltante es que las tres posturas convergen en la
importancia de la proteccin animal.

a) Postura a favor de que sigan siendo cosas.


Gustavo Rodrguez Garca, seala que "[...] nosotros nos hemos
negado a aceptar una teora que propugne la atribucin de personalidad
jurdica a los animales y hemos apostado por la existencia de un rgimen de
propiedad privada sobre los animales; pero ello no quiere decir -como
muchos deben estar pensando con la intencin de rebatir apresuradamente
nuestra postura- que por ser propietarios podemos hacer lo que queramos
con los animales. En efecto existen objetos sobre los cuales no podemos
hacer lo que queramos cuando queramos y no por ello sugerimos que tienen
una personalidad especial. La idea que proponemos es la siguiente: nos
queda claro que un animal no es como un lpiz o un cuaderno. Dicha
diferencia esencial se encuentra constituida por la simple constatacin de
que los animales tienen emociones (o al menos reacciones) que denotan
sensibilidad. En dicha lnea, un animal puede estar emocionado o puede
estar atravesando un fuerte sufrimiento. Desatender dicha realidad es perder
de vista todo sentido de profundidad en nuestro anlisis. Sin embargo,
cuando nos hablan de una personalidad propia y de una titularidad personal

25

de los animales para con ellos mismos; ello resulta claramente contradictorio
(y hasta inaudito)"18.

Por otro lado, Jos Chvez - Fernndez Postigo, seala que "[...] la
capacidad de sufrir se constituira en una suerte de mnimo tico
iusfundamental en el que los animales humanos' y los no humanos
hallaramos una igualdad por lo menos aproximada. Dicho de otro modo: si
se tiene derechos fundamentales no es porque se sufra o no se sufra, ni por
clculos de conveniencia costo-beneficio sobre el resultado meramente
material de acto alguno, sino antes bien por el mero hecho de poseer una
dignidad ontolgica, es decir, por las consecuencias ticas naturales que
dimanan de la condicin propia o inherente de todo ser humano. Estos
derechos' animales terminaran siendo bsicamente tres: a) el derecho a la
vida, b) a la proteccin de su libertad, y c) a la prohibicin de su tortura [...]
Se hace indispensable sealar que existe un rasgo estrechamente vinculado
al derecho que configura de una manera diferencial al ser humano. A este
rasgo singular lo hemos llamado ya en otro lugar libertad ontolgica' [...]
Esta libertad ontolgica est presente -potencial, pero realmente- tanto en el
cigoto como en la persona adulta que fruto de un accidente se halla en
estado vegetativo [...] Si tenemos libertad es porque somos criaturas de
naturaleza humana. No es la libertad un invento del hombre, sino ms bien
causa de la capacidad inventiva humana. Precisamente gracias a que la
persona tiene un fin natural que ella no determina -su despliegue o
realizacin- es que aparece la dimensin tica personal, es decir, el deber
moral. Solo el ser humano es un ser tico y jurdicamente deudor, y lo es
justamente porque es el nico ser cuya finalidad supone el buen uso de su
libertad. Existe por parte del ente no libre -hablamos tambin de los
18

Rodrguez Garca, Gustavo. Red de Revistas Cientficas de Amrica Latina, el Caribe,


Espaa y Portugal. Sistema de Informacin cientfica. Redalyc. Revista Ius et Praxis - nro. 1.
Volumen 14 - 2008, p. 8.

26

animales- una imposibilidad ontolgica de constituirse en persona en sentido


jurdico y por lo tanto en sujeto de derechos. [...] Defendemos la tesis de que
con ese lenguaje en el fondo -y ms all de las intenciones de quienes los
proponen- se hace referencia no a autnticos derechos subjetivos de los
animales, sino antes bien, a genuinos deberes ticos de justicia de los seres
humanos en relacin con el cuidado de los animales. Estos deberes ticos
pueden adoptar incluso la forma de exigencias jurdicas positivas, pero ello
no debe confundirse con autnticos derechos subjetivos de los animales.
Dicho de otro modo: no se tratara de derechos de los animales', o quizs
con ms claridad an: de legislacin sobre la proteccin de los animales 19.

b) Postura a favor de que sean sujetos de derechos.


Alfredo Gonzales Prada20, citando a Bekker, explica que existen "dos
categoras de sujetos de derechos: los sujetos de goce, dentro de cuya
amplitud caben todos los seres dotados de sensibilidad y los sujetos de
disposicin, que se circunscriben exclusivamente al hombre [...] Se abre al
Derecho el campo de una amplia generosidad protectora. Si el fin del
Derecho lo constituye, en una de sus modalidades esenciales, el goce, todo
ser vivo que tenga facultades emotivas es en s y por el mero hecho de
poseerlas, sujeto de derecho. La personalidad del nio y del loco, tan difciles
de explicar, fluyen de esta concepcin con toda lgica; el animal, capaz de
reacciones squicas dolorosas o agradables, se eleva a idntico nivel de
personalidad jurdica que los mismos seres humanos incapaces de funciones
intelectuales y volitivas. [...] Puede afirmarse la intensa presin que la teora
19

Jos Chvez-Fernndez Postigo. "Impugnando los Derechos de los animales, una buena
excusa para volver sobre el sentido del trmino derecho", Revista Athina No. 7, 2007, p. 203.
20

En 1914, Alfredo Gonzales Prada sustent la tesis "El Derecho y el animal" en la


Universidad Nacional Mayor de San Marcos para obtener el ttulo de Doctor en
Jurisprudencia.

27

de Bekker ejerce en el campo jurdico. La base emotiva que la informa


excluye la amplitud de personalidad en forma ilimitada: la calidad de sujeto
de derecho est restringida, desde el punto de vista del goce, a todos
aquellos que pueden aprovechar directamente del derecho, teniendo
capacidad de experimentar placer o dolor. Equivale en una palabra a ampliar
el concepto de subjetividad jurdica dentro de la nocin de subjetividad moral,
en la que, como dice Hoffding, no hay necesidad de una razn elevada o de
una vasta inteligencia: basta poseer la facultad de sentir o de sufrir. Ni la
razn ni la voluntad, son, pues, ya elementos esenciales de la subjetividad
jurdica. [...] La vida en el hombre merece acaso distinto respeto que la vida
animal? Todos los seres tienen en igual grado el derecho a la existencia.
Toca al Derecho realizar la nivelacin reparadora'. Por otro lado seala: El
Derecho no debe negar su concurso en ninguno de estos casos: los sujetos
de goce, empleando el trmino de Bekker, reclaman por el contrario una
intensificacin en la accin defensora, un rgimen protector ms eficaz y una
vigilancia ms prolija y ms prxima. Convengamos en este egosmo
hipcrita del Derecho [...] Hemos visto ya, que conforme a la doctrina de
Bekker, cabe aceptar al animal como sujeto de derecho y que no puede
repugnar nunca, dentro de una mentalidad jurdica verdaderamente humana,
sancionar una obligacin ah donde nuestra moral ya conoce un deber. Toca
pues al Derecho y no nicamente a la tica, consagrar un rgimen donde
sean reconocidos esos intereses animales, que en un concepto genuino de
Humanidad, reclaman proteccin con la misma fuerza y el mismo derecho
que los intereses del hombre'21".

21

Gonzales Prada, Alfredo, Idem, p. 42.

28

c) Posturas Intermedias.
Las posiciones intermedias reconocen en sentido negativo la categora
jurdica de los animales, es decir, los animales no humanos no son cosas,
sino que son seres sensibles. Esta posicin la podemos encontrar
expresamente consagrada en las Constituciones de Suiza, Alemania y
Austria, as como a nivel infra constitucional, pues, en algunos pases de
Amrica Latina se vienen gestando y promoviendo proyectos con el fin de
modificar sus cdigos civiles, para que los animales no humanos no sigan
siendo catalogados como cosas.

2) Estatus jurdico de los Animales en Europa.

a) Estatus de los animales en el Derecho Austraco.


La Ley de 1 de julio de 1988, introdujo al Cdigo Civil Austraco el
artculo 285a, por el que se exclua a los animales de la consideracin de
cosas en propiedad, prescribiendo que: "Los animales no son cosas; estn
protegidos por leyes especiales. Las disposiciones referidas a las cosas se
aplican a los animales en caso de no existir una previsin diferente".
Como corolario de la inclusin de dicho artculo, el derecho austraco
introdujo dos reformas relativas a los animales: el artculo 1332a en el mbito
de la regulacin de la indemnizacin debida, en su caso, por los costos
derivados de un animal herido; y, posteriormente, en el ao 1996, el artculo
250, que declara la inembargabilidad de los animales que no se destinen a la
venta.
Esta ltima reforma, signific un cambio notable en el Cdigo de
Ejecucin, ya que pas a sealar que, "Los animales domsticos no
29

destinados a la venta y respecto a los cuales existe un apego emocional,


hasta un valor de 10.000 chelines, as como una vaca lechera o, a eleccin
del obligado, dos cerdos, cabras u ovejas, si estos animales son necesarios
para la alimentacin del obligado o de los miembros de la familia que viven
en su casa, junto con las previsiones de alimentacin y mantenimiento de
aquellos por cuatro semanas".
Posteriormente, en el ao 2004, la Constitucin de Austria incorpor
en el artculo 11.1 una disposicin segn la cual el Estado protege la vida y el
bienestar de los animales porque los seres humanos tienen una
responsabilidad especial hacia los seres prjimos. "La modificacin jurdica
efectuada en Austria despert un gran inters y tuvo una inmediata
repercusin en Alemania sobre todo respecto a la proteccin animal" 22.

b) Estatus de los animales en el Derecho Alemn.


En Alemania, dos aos ms tarde de la reforma del Cdigo Civil
Austraco, se reform el Cdigo Civil Alemn, mediante la "Ley para la
mejora de la situacin jurdica del Animal en el Derecho Civil".
En primer trmino, al Libro I, Captulo 2, que trata sobre las cosas, se
modific, y si bien no se ha sindicado a los animales como sujetos de
derechos, los legisladores alemanes han regulado su situacin jurdica
prescribiendo en su artculo 90 que Los animales no son cosas. Estn
protegidos por leyes especiales. Las disposiciones acerca de las cosas se

22

Gimnez-Candela, Teresa, "Informe sobre los animales en el Derecho Civil: Cuestiones


bsicas para una Legislacin Marco en Bienestar Animal". Universitat Autnoma de
Barcelona. Disponible en <http://www.derechoanimal.info> [Fecha de consulta: 20 de
Octubre de 2015].

30

les aplicarn de forma anloga siempre y cuando no est establecido de otro


modo.23
La redaccin es poco diferente a la de Austria, con la misma limitacin
de seguirse aplicando a los animales las normas relativas a las cosas, caso
de no haber previsin especfica para los mismos.
Se le ha reconocido a los alemanes, que han modificado su legislacin
con coherencia y rigor, para hacer eficaz, en todos los aspectos
concomitantes, la nueva condicin de los animales, declarados no-cosas.
As, concretamente: en relacin a los derechos y deberes de los
propietarios (903, BGB); en el mbito de la indemnizacin (251[2] BGB); en
el de la ejecucin forzosa (725, ZPO) y en el del embargo (811c, ZPO).
Pues, coherentemente con lo regulado en el BGB, se introdujo en el
Procedimiento de Ejecucin forzosa (ZPO), un prrafo nuevo (765a), que ha
sido considerado de carcter humanitario, pues introduce una mitigacin en
el supuesto de ejecucin forzosa en circunstancias extremas, que se aplica a
los animales: artculo 765a (ZPO) "Si la medida afecta a un animal, el tribunal
de ejecucin debe tener en cuenta en su valoracin la responsabilidad del
hombre en relacin al animal". Tambin en el Procedimiento de Ejecucin
Forzosa (811c, ZPO), se suprimi la prenda en el caso de los animales, si
bien se aadi al mismo tiempo un segundo prrafo en favor de los legtimos
intereses del acreedor, declarando la posibilidad de prenda sobre el animal,
si dicho derecho no afecta a la defensa y proteccin de los animales". 24
23

Cdigo
Civil
Alemn,
disponible
en
<http://www.gesetze-iminternet.de/englisch_bgb/englisch_bgb.html#p0263> [Fecha de consulta: 04 de Agosto de
2015].
24

Gimnez-Candela, Teresa, "Informe sobre los animales en el Derecho Civil: Cuestiones


bsicas para una Legislacin Marco en Bienestar Animal", Universitat Autnoma de
Barcelona. Disponible en <http://www.derechoanimal.info> [Fecha de consulta: 20 de
Octubre de 2015].

31

Posteriormente, en el ao 2002, se incorpor el artculo 20a de la


Constitucin, el mismo que impone al Estado la proteccin de los animales
mediante acciones ejecutivas y judiciales, como responsabilidad hacia las
generaciones futuras. Dicho artculo prescribe que "El Estado, asumiendo
igualmente su responsabilidad respecto a las generaciones futuras, protege
los recursos naturales y a los animales por medio del ejercicio del poder
legislativo, en el cuadro del orden constitucional y de los poderes ejecutivos y
judicial en las condiciones que establezcan la ley y el derecho".
"El origen, nacimiento y desarrollo de este cambio, es de un gran inters y ha
producido una ingente literatura cientfica, de carcter crtico y de apoyo
tenaz al principio establecido por la Constitucin, por el que el Estado asume
la responsabilidad frente a las futuras generaciones, del cuidado del medio
ambiente y de los animales".25

c) Estatus de los animales en el Derecho Francs.


El Cdigo Civil francs por su parte, hace su aporte mediante lo
sealado en el Libro II -De los bienes y de las diferentes modificaciones a la
propiedad- artculo 515-14 de dicho cuerpo legal, que Los animales son
seres vivos dotados de sensibilidad. Con sujecin a las leyes que los
protegen, los animales estn sometidos al rgimen de los bienes. 26
Adems, el artculo 8 de la Ley del 10/7/1976 precisa que todo animal
tiene derecho a una alimentacin, a cuidados y a condiciones ambientales
adecuadas; y el 9 de la misma ley seala todo animal, por ser un ser
sensible, debe ser colocado por su propietario en condiciones compatibles
con los imperativos biolgicos de su especie.
25

Idem.

26

Cdigo Civil Francs, disponible en <http://www.legifrance.gouv.fr/affichCode.do?


cidTexte=LEGITEXT000006070721> [fecha de consulta: 04 de Agosto de 2015].

32

Cabe sealar, que la ley mencionada supra, incorpor al Cdigo Penal


francs el artculo 511-2 que reprime las experiencias cientficas practicadas
sobre animales vivos fuera de las condiciones legales.
Adems, en lo que se refiere al Derecho penal francs, desde que en
1850 se iniciase la criminalizacin del maltrato animal mediante la ley
Grammont, la normativa penal evolucion para dar lugar a cuatro tipos
penales existentes en la actualidad: animalicidio involuntario, animalicidio
voluntario, maltrato, y sevicias graves o actos de crueldad. Sin embargo,
todos estos delitos contemplan como sujetos pasivos a los animales
domsticos, domesticados o tenidos en cautividad, con lo que quedan
excluidos de proteccin los animales salvajes, as como los toros y gallos
que se vean obligados a participar en corridas o peleas, respectivamente.

d) Estatus de los animales en el Derecho Suizo.


Suiza, a diferencia de otros ordenamientos, extendi la proteccin a
todas las criaturas vivientes, incluyendo a las plantas, con base en la
declaracin de la dignidad de las mismas.
La Ley Federal de Proteccin Animal del ao 1978, prescribi reglas
de conducta que deben ser observadas en el trato con los animales, para
asegurar su proteccin y bienestar. En el ao 2000 fue incorporado el artculo
80 de la Constitucin -con el ttulo "Proteccin de los Animales"- que prev el
dictado de normas sobre proteccin de los animales, su mantenimiento y
cuidado, su utilizacin, los experimentos y los atentados a la integridad de
animales vivos, el comercio y el transporte de animales, y su matanza 27.

27

Alterini, Atilio Anbal, "Derechos de los animales?" , Revista Jurdica Nro. 13. Editorial
Universidad de Ciencias Empresariales y Sociales. (UCES), Buenos Aires, 2009, p. 60 a 68.

33

No se trata, de una declaracin que incida en la obligacin moral del


ser humano de respetar la naturaleza, sino que, desde hace ms de treinta
aos, constituye una obligacin de carcter constitucional acogida y
refrendada por la legislacin tanto federal como cantonal, para optimizar la
aplicacin y la insercin en la normativa de las restricciones y condiciones de
proteccin de los animales. El concepto de dignidad de las criaturas, tiene su
anclaje en las ideas del filsofo dans Lauritz Smith (1791) y del telogo de
Basilea Karl Barth, quien en 1945 formul la idea de que los animales tienen
una dignidad propia, merecedora de proteccin 28.
Cabe sealar que, ms all de lo que hayan logrado regular dichos pases en
este sentido, la Unin Europea hizo su propio aporte mediante el artculo 13
del Tratado de Funcionamiento, el cual le otorga a los animales el estatus
jurdico de seres sensibles29.

3) Estatus jurdico de los Animales en Amrica Latina.


En cuanto a Amrica Latina, podemos apreciar que si bien la
Constitucin de Ecuador de 2008, la de Bolivia de 2009, y la de Colombia,
reconocen derechos de la naturaleza o contienen regulaciones a favor del
medio ambiente. Sin embargo nicamente la Constitucin de Bolivia regula
28

Idem

29

Artculo 13. Al formular y aplicar las polticas de la Unin en materia de agricultura, pesca,
transporte, mercado interior, investigacin y desarrollo tecnolgico y espacio, la Unin y los
Estados miembros tendrn plenamente en cuenta las exigencias en materia de bienestar de
los animales como seres sensibles, respetando al mismo tiempo las disposiciones legales o
administrativas y las costumbres de los Estados miembros relativas, en particular, a ritos
religiosos, tradiciones culturales y patrimonio regional.

34

de manera especfica lo referente a la proteccin animal como lo hacen las


Constituciones europeas ya mencionadas.
Por otro lado, resulta importante resaltar los avances que sobre
proteccin, respeto, bienestar, y derecho animal se vienen gestando en Chile
y Argentina, con el propsito de modificar sus ordenamientos jurdicos civiles.

a) Estatus de los animales en el Derecho Ecuatoriano.


Del contenido de la Constitucin Poltica del Ecuador de 2008,
podemos apreciar la importancia e inters que se otorga a lo natural, el
respeto por la naturaleza y el derecho al buen vivir, el derecho al agua y
alimentacin, entre otros derechos.
Dentro del Captulo Segundo "Derecho al buen vivir", seccin segunda
denominada como "Ambiente sano", artculo 14, se prescribe que "se
reconoce el derecho de la poblacin a vivir en un ambiente sano y
ecolgicamente equilibrado [...] Se declara de inters pblico la preservacin
del ambiente, la conservacin de los ecosistemas, la biodiversidad y la
integridad del patrimonio gentico del pas".
En cuanto al derecho de la naturaleza, el captulo ms relevante de la
Carta Magna de Ecuador, es el sptimo, denominado "Derechos de la
naturaleza", donde se establece en el artculo 71, que "La naturaleza o
Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho a que se
respete integralmente su existencia y el mantenimiento y regeneracin de
sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos. Toda persona,
comunidad, pueblo o nacionalidad podr exigir a la autoridad pblica el
cumplimiento de los derechos de la naturaleza."

35

Como se puede apreciar, la Constitucin ecuatoriana solo recoge lo


relativo a la naturaleza y derechos conexos. Respecto a la proteccin de los
animales no hace referencia alguna, pues, nada ms se refiere al bienestar
de ellos al perseguir la proteccin de los seres humanos.
Segn Eugenio Ral Zaffaroni, el constitucionalismo andino dio el gran
salto del ambientalismo a la ecologa profunda, es decir, a un verdadero
ecologismo constitucional. La invocacin de la Pacha Mama, va acompaada
de la exigencia de su respeto, que se traduce en la regla bsica tica del
sumak kawsay, que es una expresin quechua que significa buen vivir o
pleno vivir, y cuyo contenido no es otra cosa que la tica -no moral individualque debe regir la accin del estado y conforme a la que tambin deben
relacionarse las personas entre s y en especial con la naturaleza.
No se trata del tradicional bien comn reducido o limitado a los
humanos, sino del bien de todo lo viviente, incluyendo por supuesto a los
humanos, entre los que exige complementariedad y equilibrio, no siendo
alcanzable individualmente.
Siendo una regla de convivencia que en modo alguno niega la
utilizacin de la naturaleza, sino que exige respeto a todo lo humano y no
humano, tiene implicancias de todo orden en el plano poltico y econmico y,
naturalmente, enfrenta decididamente al suicida festival del mercado
encarnado en un capitalismo desenfrenado 30.
b) Estatus de los animales en el Derecho Boliviano.
La cuanto a la Constitucin Poltica de Bolivia de 2009, en la primera
parte encontramos las "Bases fundamentales del Estado - Derecho, Deberes
y Garantas", Ttulo I, denominado "Bases fundamentales del Estado",
Captulo segundo, "Principios, valores y fines del Estado", que establece en
30

Zaffaroni, Eugenio Ral, "La Pachamama y el Humano". Buenos Aires. 2011

36

el artculo 9, que son "fines y funciones esenciales del Estado, adems de


los que establece la Constitucin y la ley, inciso 6: el de promover y
garantizar el aprovechamiento responsable y planificado de los recursos
naturales, e impulsar su industrializacin, a travs del desarrollo y del
fortalecimiento de la base productiva en sus diferentes dimensiones y
niveles, as como la conservacin del medio ambiente, para el bienestar de
las generaciones actuales y futuras".
En el Ttulo II, "Derechos Fundamentales y Garantas", Captulo cuarto
"Derechos de las Naciones y Pueblos Indgena Originario Campesinos", el
artculo 30 establece que "En el marco de la unidad del Estado y de acuerdo
con esta Constitucin las naciones y pueblos indgena originario campesinos,
gozan de los siguientes derechos, entre otros: inciso 10, a vivir en un medio
ambiente

sano,

con

manejo

y aprovechamiento

adecuado

de

los

ecosistemas".
El Captulo quinto, denominado "Derechos Sociales y Econmicos",
seccin I, se encuentra regulado el "Derecho al medio ambiente", cuyo
artculo 33 establece que, "Las personas tienen derecho a un medio
ambiente saludable, protegido, y equilibrado. El ejercicio de este derecho
debe permitir a los individuos y colectividades de las presentes y futuras
generaciones, adems de otros seres vivos, desarrollarse de manera normal
y permanente". El Artculo 34 prescribe que, "Cualquier persona, a ttulo
individual o en representacin de una colectividad, est facultada para
ejercitar las acciones legales en defensa del derecho al medio ambiente, sin
perjuicio de la obligacin de las instituciones pblicas de actuar de oficio
frente a los atentados contra el medio ambiente."
Ahora bien, en cuanto a lo que respecta exclusivamente a los
animales, el artculo 189 de la Constitucin, establece cuales son las
atribuciones del Tribunal Agroambiental, adems de las sealadas por la ley,
37

a saber, por ejemplo: Resolver los recursos de casacin y nulidad en las


acciones reales agrarias, forestales, ambientales, de aguas, derechos de uso
y aprovechamiento de los recursos naturales renovables, hdricos, forestales
y de la biodiversidad; demandas sobre actos que atenten contra la fauna, la
flora, el agua y el medio ambiente; y las demandas sobre prcticas que
pongan en peligro el sistema ecolgico y la conservacin de especies o
animales.
Por

otro

lado,

en

el

Captulo

relativo

las

"Relaciones

Internacionales", el artculo 255, inciso 7, refiere que "Las relaciones


internacionales y la negociacin, suscripcin y ratificacin de los tratados
internacionales responden a los fines del Estado en funcin de la soberana y
de los intereses del pueblo [...] y se regir por los principios, de armona con
la naturaleza, defensa de la biodiversidad, y prohibicin de formas de
apropiacin privada para el uso y explotacin exclusiva de plantas, animales,
microorganismos y cualquier materia viva".
De la presente, y resumida mirada a la Constitucin de Bolivia, es
dable afirmar que de manera expresa se reconoce y promueve la
conservacin y desarrollo de los recursos naturales, de la flora y fauna
silvestre, as como de los animales domsticos, determinndose tambin,
cules son los rganos competentes llamados a fiscalizar y encargados de
velar por el cumplimiento de dichas disposiciones. Adems, protege en forma
expresa a los animales nativos, estableciendo las medidas necesarias para
su conservacin.
En conclusin, podemos decir que la Carta Fundamental de Bolivia
constituye un ejemplo a imitar en este sentido, toda vez que establece
beneficios en defensa, proteccin, promocin, conservacin y desarrollo
animal.

38

c) Estatus de los animales en el Derecho Colombiano.


La Constitucin Poltica Colombiana de 1991, en el ttulo I "De los
principios fundamentales", Captulo 3, denominado "De los derechos
colectivos y del ambiente", establece en el artculo 79 "Que todas las
personas tienen derecho a gozar de un ambiente sano. La ley garantizar la
participacin de la comunidad en las decisiones que puedan afectarlo. Es
deber del Estado proteger la diversidad e integridad del ambiente, conservar
las reas de especial importancia ecolgica y fomentar la educacin para el
logro de estos fines".
El artculo 80 del mismo cuerpo legal, seala que "El Estado
planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, para
garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o
sustitucin. Adems, deber prevenir y controlar los factores de deterioro
ambiental, imponer las sanciones legales y exigir la reparacin de los daos
causados. As mismo, cooperar con otras naciones en la proteccin de los
ecosistemas situados en las zonas fronterizas".
En cuando a los animales puntualmente, no se hace referencia en la
legislacin colombiana, ms all de mantenerlos dentro del rgimen de las
cosas.

d) Estatus de los animales en el Derecho Argentino.


La Constitucin poltica de Argentina de 1994, en el Captulo segundo,
denominado "Nuevos Derechos y Garantas", prescribe en su artculo 41 que,
"Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado,
apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
39

satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las


generaciones futuras, y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental
generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca
la ley. Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la
utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio
natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin
ambientales. Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los
presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para
complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales. Se
prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente
peligrosos, y de los radiactivos."
Como se puede ver, el ordenamiento jurdico argentino tambin se
queda atrs en esta materia, no existiendo referencia alguna a la proteccin
animal en su Constitucin, y en cuanto al derecho civil, se les sigue
considerando dentro del rgimen de las cosas.

e) Estatus de los animales en el Derecho Chileno.


Nuestro Carta Magna, en el Captulo III "De los derechos y deberes
Constitucionales", establece en el artculo 19 que, "La Constitucin asegura a
todas las personas: inciso 8, el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea
afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza. La ley podr establecer
restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o libertades
para proteger el medio ambiente".
Como se seal al comienzo del presente trabajo, en nuestro
ordenamiento jurdico los animales son considerados objetos de derecho,

40

siendo parte de la clasificacin de las cosas como bienes muebles


semovientes.
Sin perjuicio de lo anterior, es dable afirmar que en nuestro pas
hemos entendido a nivel legal que los animales son seres sensibles, toda vez
que el Cdigo penal chileno prescribe en Libro II "De los Crmenes y Simples
Delitos y sus Penas"; Ttulo VI, denominado "De los crmenes y simples
delitos contra el orden y la seguridad pblicos cometidos por particulares"; N
9: de los "Delitos relativos a la salud animal y vegetal"; artculo 291 bis, que
"El que cometiere actos de maltrato o crueldad con los animales ser
castigado con la pena de presidio menor en sus grados mnimo a medio y
multa de 2 a 30 Unidad Tributarias Mensuales, o slo con esta ltima."
Por lo tanto, hemos admitido su calidad de seres sensibles, ya que, en
primer lugar, los delitos contra los animales se encuentran en una
clasificacin distinta a la de los delitos contra los bienes, y en segundo lugar,
puesto que aunque el trmino ser sensible no se menciona, se sobreentiende
por el uso de las palabras "actos de maltrato o crueldad", toda vez que, si
podemos ser crueles respecto de un ser que puede sufrir, estamos entonces
ante un ser sensible, pues no hablamos de crueldad cuando nos referimos a
una mesa o a una piedra31.

31

Bergre, Marion, Rsum du cours donn par le professeur Jean-Pierre Margunaud dans
le
Master
Derecho
Animal
y
Sociedad,
2014,
p.
6.
Disponible
en
<http://www.derechoanimal.info/esp/page/3171/cronica-de-las-clases-del-profesor-jeanpierre-marguenaud--en el- master-en-derecho-animal-y-sociedad> [Fecha de consulta: 05 de
Marzo de 2015].

41

CAPITULO III
Proyecto de Ley "Proteccin y Condicin Jurdica de los Animales en Chile".
Boletn N 6589-1232.

1) Historia Legislativa.

En el Congreso Nacional, durante los ltimos 15 aos han sido tres los
Proyectos de ley que se han denominado de "Proteccin Animal". A saber, el
proyecto N 1721-12 denominado ley Marco de Proteccin Animal, que data
del ao 1995; el Boletn N 3327-12 de menor cobertura legislativa originado
el ao 2003; y finalmente, el N 6521-12 como mocin parlamentaria de los
integrantes de la Comisin de Medio Ambiente del Senado en el mes de
mayo de 2009.
Sin embargo, ninguno de ellos recoge la necesidad de, por una parte,
incorporar normas que permitan actualizar la aplicacin en esta materia de la
Reforma Procesal Penal, y reconocer, por otra, fenmenos sociales que
dicen relacin con un crecimiento conceptual y espiritual respecto del trato
que debemos dar como sociedad a los animales. Sin duda, la legislacin
comparada en materia de proteccin animal es un ejemplo que nos interpela
y nos demuestra que es posible un cambio en el estatuto jurdico de los
animales no humanos sin que ello ocasione un descalabro al derecho de
propiedad o al derecho a la propiedad.

32

Proyecto de Ley ingresado a la Cmara de Diputados el 02 de Julio de 2009, disponible en


<https://www.camara.cl/pley/pley_detalle.aspx?prmID=6981&prmBL=6589-12> [Fecha de
consulta: 15 de Abril de 2015].

42

2) Fundamentacin terica y necesidad de urgencia de la norma.

Este Proyecto de ley nace frente a la deficiente tcnica legislativa de


los proyectos de ley anteriores, y escases de normas que en nuestros das
son necesarias para una eficaz proteccin animal.
Los proyectos de ley ya enunciados y las leyes vigentes en nuestro
pas presentan vacos importantes en materia de efectiva proteccin animal.
Este proyecto procura legislar sobre aquellos vacos, acercando a Chile a los
estndares internacionales y normas de pases europeos y americanos de
mayor desarrollo en la proteccin de los animales como seres sintientes no
humanos.

a) Condicin jurdica de los animales.


Desde los inicios de la codificacin en materia civil, se ha acuado la
clasificacin de lo existente en el mundo, creando para ello dos grandes
grupos, las personas y las cosas. A partir del Derecho Romano se pueden
encontrar antecedentes jurdicos de esta clasificacin, a todas luces
insuficientes pues no se compadecen con el conocimiento cientficamente
afianzado en nuestros das. La realidad es ms amplia, compleja y plural que
"personas y cosas".
Permanecer jurdicamente en el pasado es un error que algunos
pases han comenzado a enmendar. Es el caso de Suiza, Austria y Alemania
en Europa, que complementando una acertada proteccin de los animales y
castigo penal a diversas formas de maltrato, han modificado adems sus
cartas fundamentales y la legislacin Civil.
"Los animales no son cosas" (riere sind keine sachen) reza la primera
frase de la modificacin introducida en Austria en el ao 1999 a su legislacin
43

civil, siendo as coherente con el reconocimiento de la capacidad de padecer


de los animales en el resto de su legislacin.
Resulta de toda lgica y coherencia recoger el postulado de la ciencia
de los ltimos 200 aos, que ha dado fe de la capacidad de sentir y sufrir de
los animales, definindolos segn seala el especialista Peter Singer como
"SERES SINTIENTES NO HUMANOS".
La armona en los diversos cuerpos normativos de un pas da cuenta
de su desarrollo, y al mismo tiempo la ley debe ser expresin del sentir de
sus

nacionales.

El

movimiento

animalista

los

diversos

grupos

representados por la coalicin por el Control tico de la Fauna Urbana, que


recogen la voluntad de cientos de miles de personas, expresan que
reconocen a los animales como seres sintientes no humanos, y por tanto
solicitan se modifique la legislacin civil chilena en esos trminos.

b) Delito.
Resulta urgente mejorar las normas que describen y castigan el delito
de maltrato animal, subiendo el margen inferior de la pena asignada al delito,
a fin de sortear la aplicacin del Principio de Oportunidad por parte del
Ministerio Pblico. Efectivamente, es de comn ocurrencia que el fiscal
abandone la investigacin o no la inicie siquiera en virtud del artculo 170 del
Cdigo Procesal Penal.
El fundamento necesario para el castigo adecuado de las conductas
de maltrato animal, radica en aquella "igualdad moral" de los seres humanos
con aquellos seres sintientes no humanos, reconociendo en ellos la
capacidad de padecer, como ya lo sealaba Jeremas Bentahm. "La cuestin
no es: Pueden razonar? Ni Pueden hablar? Sino: Pueden sufrir?",
concepto que ha sido ampliamente apoyado por Peter Singer, Jess Mosterin

44

y otros destacados pensadores contemporneos, y cuyo sustento cientfico


radica en diversos estudios sobre la materia, que avalan la capacidad de los
animales de padecer sufrimiento, y por tanto ser afectados por la accin u
omisin de un ser humano.
Es del todo necesario, y es el sentido de esta mocin parlamentaria,
contribuir a menguar de manera sustantiva los mrgenes de impunidad de
conductas constitutivas del delito de maltrato o crueldad con animales.
Debemos tener presente que el tipo penal puede abarcar un amplio
rango de conductas, tales como de accin, omisin o abandono. Ahora bien,
atendido a que la omisin, por regla general, no ha sido recogida en nuestra
jurisprudencia, y en la especie, es una forma regular de maltrato es que
resulta imprescindible escriturarlo, incorporndolo concretamente al tipo
penal, y sancionarlo de igual forma, mxime si la omisin consiste en el
abandono por parte de quien tiene sobre el animal la condicin de garante.
Debemos considerar que el "Abandono" no slo es el problema de maltrato
animal de mayor extensin y frecuencia en el pas sino que su gravedad
estriba en el sufrimiento que provoca en los animales ya que se los expone
injusta e innecesariamente a padecer una privacin total de las necesidades
ms elementales para vivir, se los condena a una anorexia forzada, sed
crnica, accidentes, enfermedades asociadas al abandono y en muchos
casos una muerte en aberrantes condiciones, afectando as tambin la salud
fsica y mental de las personas. Por razones de poltica criminal estas
conductas en derecho comparado tienen incluso sanciones superiores al
simple acto de crueldad. La lgica y la experiencia a su vez relatan que quien
maltrata a un ser tan indefenso como un animal, puede hacerlo an con
menos piedad hacia las personas.

45

Es del todo necesario incorporar una sancin adicional (pena


accesoria) ms all de las generales que establece el Cdigo Penal,
haciendo eco de la sancin que tambin se aplica en casos de delitos
sexuales, prohibiendo al condenado o imputado -en casos de suspensin
condicional- que nuevamente tenga en su poder o bajo su cuidado animales,
entendiendo que su conducta lo inhabilita moralmente para tener contacto
con estos seres sintientes no humanos.
Los mdicos veterinarios, los tcnicos y profesionales del rea, que
constituyen la especialidad respecto a estos seres, pueden dar fe de su
capacidad de padecer y deben estar atentos, en el ejercicio de sus
funciones, a la observancia de las leyes vigentes. Si auscultado un animal,
evidencia haber sufrido intervencin de un tercero presumiblemente por acto
de maltrato, la obligacin no puede ser menos que denunciar el hecho que le
consta a la justicia, procurando informar lo correspondiente para la adecuada
persecucin penal. De este modo se genera un marco protector que
coadyuva a disminuir la ocurrencia de estos hechos. Esta obligacin
actualmente pesa sobre los funcionarios pblicos y sobre los mdicos que
toman conocimiento de un delito, vindose obligados a denunciar.
Finalmente resulta imprescindible asumir la necesidad jurdica de
explicitar en el prrafo correspondiente la descripcin del bien jurdico
protegido realmente por el delito de maltrato y crueldad con animales, que no
es otro que el bienestar de los seres sintientes no humanos y su proteccin
por el Estado a travs del establecimiento de sanciones a quienes los
maltraten de cualquier forma.
A estos respectos en el ao 1988 el entonces General Stange dio
curso a la idea de legislar en estos trminos, proponiendo la misma
modificacin al prrafo correspondiente del Cdigo Penal, proyecto que
finalmente no prosper en su totalidad y culmin transformndose en el

46

actual artculo 291 bis de este cuerpo legal, que desde el 2 de noviembre del
ao 1989 a travs de la ley N 18.859 elev a categora de delito esta
conducta. Claramente la intencin del legislador fue colaborar desde ya en la
interpretacin jurdica del bien protegido por la norma, que hoy proponemos
rescatar y agregar al Cdigo Penal.
El bienestar animal es un estado superior a la salud, y representa la
aspiracin de que cada ser vivo sintiente no humano acceda a la satisfaccin
de las necesidades propias de su especie. La etologa ha desarrollado este
concepto en los siguientes trminos para el caso de los animales criados en
cautividad: es el estado donde el animal mantiene su salud fsica y
sicolgica, adaptndose a vivir en forma armnica en un medio ambiente
impuesto por el hombre, donde se contemplen sus necesidades especficas.
Sin embargo hay situaciones de cautiverio inaceptable, tal es el caso de los
circos con animales, cuya naturaleza itinerante y rutinas de "adiestramiento"
son incompatibles con el concepto de bienestar animal.

c) Querella.
La necesidad de legislar sobre la legitimidad activa de las
organizaciones proteccionistas, se traduce en la posibilidad de presentar
querellas por el delito de maltrato animal y eventualmente tambin por
aquellos delitos que han servido para cometer aquel, por ejemplo, caso en
que se da la concurrencia de los delitos de maltrato animal (por
envenenamiento) y dispersin indebida de sustancias susceptibles de ser
dainas para la salud animal o vegetal (por estricnina), situacin de comn
ocurrencia en nuestro pas.
En los ltimos 10 aos se ha observado en Chile un fuerte crecimiento
de los movimientos ciudadanos encaminados a la proteccin y defensa de lo
que internacionalmente se conoce como "derechos de quinta generacin".
47

Este hecho ha significado que frente a conductas de maltrato animal, estas


instituciones hayan hecho suyo el inters de los que no tienen voz,
presentando querellas y procurando una eficaz persecucin de estos ilcitos.
Lamentablemente, estas acciones legales han sido rechazadas por los
Tribunales de Garanta, y por fallos de Cortes, al tenor del artculo 111 del
Cdigo Procesal Penal (reformado en noviembre de 2005), que slo autoriza
a las vctimas de delitos y a quienes la ley faculte expresamente para ocurrir
como querellantes. Nuestra legislacin procesal, hasta ahora, no reconoce a
los animales como susceptibles de ser considerados vctimas de delito, en
tanto que la norma de derecho sustantivo, artculo 291 bis del Cdigo Penal,
claramente se matricula con una concepcin avanzada de los animales en
cuanto seres sintientes con capacidad de padecer y de ser vctimas de
maltrato o crueldad por actos de personas ("El que cometa..."). Vistos los
antecedentes, no hay concordancia entre la norma constitucional y sustantiva
penal, por una parte, con la norma procesal penal del artculo 111 y con el
artculo 567 del Cdigo Civil, por otra.
Efectivamente, nuestra Carta Fundamental en su artculo 1 inciso 3
seala: "El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de
los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada
autonoma para cumplir sus propios fines especficos." Es sabido que los
animales maltratados an sobreviviendo no podran en ningn caso instar
por la persecucin penal y, siendo las organizaciones de proteccin animal
las defensoras de sus intereses, resulta de toda lgica la concesin legal de
la legitimacin activa. Asumir como propios los intereses de un ser
desamparado es una virtud y un acto de compasin que la sociedad toda
debe procurar enaltecer y que la ley debe reconocer en vez de reprimir.
Una normativa coherente y armnica con el precepto constitucional
referido al derecho de las organizaciones sociales a realizar sus propios fines

48

especficos, se traduce en este caso en la creacin de las condiciones


jurdicas e institucionales que, recogiendo los valores universales de la
caridad y la bondad, permitan "la mayor realizacin espiritual posible" (CPR,
art.1, inciso 4) de todos y cada uno de los ciudadanos. En este sentido el
derecho a querellarse por delitos de maltrato animal ha sido ampliamente
recogido por naciones ms desarrolladas.
En la actualidad los Juzgados de Garanta declaran inadmisibles las
querellas interpuestas por las agrupaciones de proteccin animal al tenor de
la norma actualmente vigente del artculo 111 del Cdigo Procesal Penal que
no contempla esta posibilidad de actuacin. Dichas resoluciones han sido
confirmadas recientemente en fallos de las Cortes de Apelaciones de
Santiago y Concepcin. Excepcin aparente es el caso en que, siendo el
dueo del animal el querellante, el tribunal ha admitido a tramitacin la
querella por delito de maltrato animal, habida consideracin del bien jurdico
afectado (derecho de propiedad). Preciso es aclarar que el delito de maltrato
animal no es de naturaleza patrimonial, y en rigor tampoco fue establecido en
la sola razn del dao que provoca a la integridad psquica de las personas
(aun siendo del todo atendible este argumento, razn que ha llevado a las
Cortes de Apelaciones, en ms de una oportunidad a acoger recursos de
proteccin en este sentido). El bien jurdico protegido que tuvo en vista el
legislador al incorporar el ao 1989 el artculo 291 bis del Cdigo Penal, a
propuesta del General de Carabineros Sr. R. Stange, fue la salud animal, en
primer lugar, de ah su ubicacin en el Cdigo Penal, en los Delitos contra la
Salud Animal y Vegetal.

49

d) Catstrofes.
Desde esa perspectiva y observando la situacin de Chile como pas
que con frecuencia sufre catstrofes naturales, resulta imprescindible
establecer normas que garanticen el adecuado rescate de animales en estos
eventos.- El ltimo fenmeno natural que afect la zona sur de nuestro pas
en Chaitn y Futaleuf dejo en absoluta indefensin a miles de animales que
sufrieron largas horas de agona antes morir o ser rescatados por
particulares o agrupaciones proteccionistas. De cara al bicentenario es
indispensable que frente al padecer evidente de estos seres el pas asuma
una condicin de garante mitigando su dolor y, sobre todo, evitando la
tragedia.
Ese fue el criterio subyacente en el Proyecto de Acuerdo emanado de
la cmara de Diputados en Mayo de 2008 en orden a exigir del gobierno el
rescate de los animales de compaa atrapados en Chaitn, a la vez que
solicit la incorporacin de los animales en los planes de evacuacin y
rescate de la ONEMI ante la eventualidad de futuros desastres naturales y/o
emergencias.

Los

animales

en

todas

sus

categoras

(domsticos,

domesticables y silvestres) deben ser considerados en un plan integral e


intersectorial de manejo de desastres.
La sociedad en su conjunto, no slo las agrupaciones locales de
proteccin animal, clamaron por el rescate de los animales. Slo cabe una
lectura de ese contundente e inequvoco fenmeno social: en un pas como
Chile, los animales deben ser incluidos en los planes de emergencia de
ONEMI.

50

3) Proyecto de Ley (Mocin Parlamentaria).

Artculo 1:
Modifquese el Cdigo Civil en su artculo 567 en los siguientes trminos:
Elimnese del inciso primero la frase: "como los animales (que por eso se
llaman semovientes)".
Introdzcase el siguiente inciso tercero:
Los animales no son cosas, corresponden a una
categora intermedia entre persona y cosa, son
seres sintientes no humanos. Sin embargo,
podrn ser objeto de derechos segn el rgimen
jurdico de los muebles, con las limitaciones y
sanciones que establezca la legislacin vigente.-

Artculo 2:
Introdzcase las siguientes palabras en el Cdigo Penal chileno, libro II,
Ttulo VI, Prrafo IX:
"De los delitos relativos a la salud animal y vegetal", segn se seala:
"De los delitos relativos a la salud y bienestar animal y vegetal".-

51

Artculo 3-:
Sustityase el artculo 291 bis del Cdigo Penal chileno por el siguiente:
Artculo 291 bis:
El que cometiere actos u omisiones de maltrato o
crueldad con animales, ser castigado con la
pena de presidio menor en su grado medio y
multa de cuatro a veinte unidades tributarias
mensuales, adems del comiso del animal objeto
del delito, y la pena accesoria de prohibicin de
tenencia de animales por el tiempo que dure la
condena, o por el tiempo que el Tribunal
establezca en cada caso.El abandono, entendido como la accin u
omisin de dejar al animal en situacin de
peligro

padecer

sufrimiento

innecesario,

constituye delito de maltrato o crueldad con


animales.
Son circunstancias agravantes del delito tener el
autor una posicin de garante, cuidador o
protector respecto del animal; someterlo a
trabajos excesivos; ejecutar el acto u omisin de
maltrato, o el abandono del animal mediando
recompensa, en despoblado, de noche, estando
el animal enfermo, herido o imposibilitado de
sobrevivir a tal evento.

52

Se aumentar la pena del delito en un grado a


partir

de

su

mnimum

en

caso

que

consecuencia del maltrato el animal muriera.Los

mdicos

profesionales

que

veterinarios,
estn

en

tcnicos
contacto

y
con

animales tienen la obligacin de denunciar a la


autoridad pblica los actos u omisiones de los
que conozcan en el ejercicio de su actividad que
puedan constituir delito de maltrato o crueldad
con animales, segn lo establecido en el artculo
175 del Cdigo Procesal Penal"

Artculo 4:
Incorprese el inciso 4 al artculo 111 al Cdigo Procesal Penal chileno.

"Podrn querellarse en los delitos de maltrato o


crueldad con animales, faltas e infracciones
contra

animales,

las

organizaciones

con

personalidad jurdica vigente que tengan por


finalidad la proteccin y bienestar de los
animales".-

53

Artculo 5
Modifquese el artculo 3-, inciso segundo de la ley de Proteccin Animal
(Boletn 6521-12) sustituyendo la frase "controlar la poblacin canina y felina,
procurando, adems, que para este efecto se apliquen otras medidas
integrales de prevencin, como el control sistemtico de fertilidad canina y
felina y de factores ambientales relacionados, y el registro e identificacin de
estos animales domsticos." ,
Y colquese en su lugar la siguiente:
"generar en la poblacin una conciencia creciente
de respeto a los animales en tanto seres sintientes
capaces de padecer. As mismo a travs de la
Subsecretara de Salud y Subsecretaras de
Desarrollo

Regional,

recursos

para

la

autoridad

implementar

reasignar
programas

sistemticos, gratuitos, masivos y extensivos de


control de natalidad de la poblacin canina y
felina con la finalidad de realizar un control
demogrfico de los animales domsticos y evitar
la sobrepoblacin."

Agrguese un inciso final, siguiente:


"Con el objeto de procurar un lugar fsico
apropiado

en

decomisados

resguardo
o

de

incautados,

los

animales

la

autoridad

competente asignar recursos para la creacin


de un centro de rescate de grandes mamferos
con estndares de bienestar."
54

Artculo 6
Incorprese un inciso final al artculo 4 de la ley de Proteccin Animal
Boletn 6521-12), a saber:
"En caso de desastres naturales y emergencias,
para zonas rurales o urbanas, el organismo
gubernamental ONEMI o el organismo pblico
que corresponda, incorporar a los animales en
los procedimientos de evacuacin y rescate. Los
animales

debern

ser

evacuados

con

sus

respectivos dueos, debiendo estos facilitar la


operacin a los rescatistas; en su defecto,
personal calificado llevar a cabo las labores de
rescate".

55

CAPITULO IV
Declaracin Universal de los Derechos del Animal (1978) 33.

En 1977, la Liga Internacional de los Derechos del animal y las Ligas


Nacionales afiliadas se reunieron en Londres el 21 de septiembre de ese
ao, en el tercer y ltimo encuentro previo a la Declaracin Universal de los
Derechos del Animal.
La Declaracin en comento, surge para crear conciencia entre la
sociedad y las naciones, sobre la importancia del cuidado de los animales, y
el texto que se expondr a continuacin, es aquel definitivo adoptado por la
Liga Internacional de los Derechos del animal y las Ligas Nacionales
afiliadas, la cual fue proclamada el 15 de Octubre de 1978 y aprobada por la
UNESCO y posteriormente por la ONU.

1) Prembulo.
Considerando que todo animal posee derechos; considerando que el
desconocimiento y desprecio de dichos derechos han conducido y siguen
conduciendo al hombre a cometer crmenes contra la naturaleza y los
animales; considerando que el reconocimiento por parte de la especie
humana del derecho a la existencia de las otras especies de animales
constituye el fundamento de la coexistencia de las especies en el mundo;
considerando que el hombre comete genocidio y existe la amenaza de que
siga cometindolo; considerando que el respeto del hombre hacia los
animales est ligado al respeto de los hombres entre ellos mismos;
33

Esta declaracin fue adoptada por La Liga Internacional de los Derechos del Animal en
1977, que la proclam al ao siguiente. Posteriormente, fue aprobada por la Organizacin de
Naciones Unidas (ONU) y por la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la
Ciencia y la Cultura (UNESCO).

56

considerando que la educacin implica ensear, desde la infancia, a


observar, comprender, respetar y amar a los animales; es que proclamamos
lo siguiente:

2) Contenido de la Declaracin.

Artculo No. 1
Todos los animales nacen iguales ante la vida y tienen los mismos derechos
a la existencia.

Artculo No. 2
a) Todo animal tiene derecho al respeto.
b) El hombre, como especie animal, no puede atribuirse el derecho de
exterminar a los otros animales o de explotarlos, violando ese derecho. Tiene
la obligacin de poner sus conocimientos al servicio de los animales.
c) Todos los animales tienen derecho a la atencin, a los cuidados y a la
proteccin del hombre.

57

Artculo No. 3
a) Ningn animal ser sometido a malos tratos ni a actos crueles.
b) Si es necesaria la muerte de un animal, sta debe ser instantnea,
indolora y no generadora de angustia.

Artculo No. 4
a) Todo animal perteneciente a una especie salvaje tiene derecho a vivir libre
en su propio ambiente natural, terrestre, areo o acutico y a reproducirse.
b) Toda privacin de libertad, incluso aquella que tenga fines educativos, es
contraria a este derecho.

Artculo No. 5
a) Todo animal perteneciente a una especie que viva tradicionalmente en el
entorno del hombre tiene derecho a vivir y crecer al ritmo y en las
condiciones de vida y de libertad que sean propias de su especie.
b) Toda modificacin de dicho ritmo o dichas condiciones que fuera impuesta
por el hombre con fines mercantiles es contraria a dicho derecho.

Artculo No. 6
a) Todo animal que el hombre haya escogido como compaero tiene derecho
a que la duracin de su vida sea conforme a su longevidad natural.
b) El abandono de un animal es un acto cruel y degradante.
58

Artculo No. 7
Todo animal de trabajo tiene derecho a una limitacin razonable del tiempo e
intensidad del trabajo, a una alimentacin reparadora y al reposo.

Artculo No. 8
a) La experimentacin animal que implique un sufrimiento fsico o psicolgico
es incompatible con los derechos del animal, tanto si se trata de
experimentos mdicos, cientficos, comerciales, como de otra forma de
experimentacin.
b) Las tcnicas alternativas deben ser utilizadas y desarrolladas.

Artculo No. 9
Cuando un animal es criado para la alimentacin debe ser nutrido, instalado
y transportado, as como sacrificado, sin que ello resulte para l motivo de
ansiedad o dolor.

Artculo No. 10
a) Ningn animal debe ser explotado para esparcimiento del hombre.
b) Las exhibiciones de animales y los espectculos que se sirvan de
animales son incompatibles con la dignidad del animal.

59

Artculo No. 11
Todo acto que implique la muerte de un animal sin necesidad es un biocidio,
es decir, un crimen contra la vida.

Artculo No. 12
a) Todo acto que implique la muerte de un gran nmero de animales salvajes
es un genocidio, es decir, un crimen contra la especie.
b) La contaminacin y la destruccin del ambiente natural conducen al
genocidio.

Artculo No. 13
a) Un animal muerto debe ser tratado con respeto.
b) Las escenas de violencia, en las cuales los animales son vctimas, deben
ser prohibidas en el cine y en la televisin, salvo si ellas tienen como fin dar
muestra de los atentados contra los derechos del animal.

Artculo No. 14
a) Los organismos de proteccin y salvaguarda de los animales deben ser
representados a nivel gubernamental.
b) Los derechos del animal deben ser defendidos por la ley, como lo son los
derechos del hombre.

60

CONCLUSIN

Luego de lo estudiado y expuesto en este trabajo, no cabe duda que


los animales no humanos merecen y pueden pertenecer a un estatus jurdico
diferente al de las cosas.
Por un lado, queda demostrado que la moral y la tica de la sociedad
actual ha reflexionado sobre la materia y evolucionado en tanto que ya no
miramos a los animales como simples instrumentos o herramientas de los
cuales servirnos para lograr nuestros propios fines, sino que valoramos su
existencia en este mundo con una mirada ms emptica en relacin a la
realidad natural que les es inherente a los animales, reconocindoles as, su
calidad de seres sintientes, capaces de sufrir y de experimentar emociones.
Incluso se ha estudiado y debatido sobre un "nuevo" tipo de discriminacin
-hablamos del especismo- el cual, no slo se refiere a la diferencia que se
hace entre animales humanos y no humanos, sino que tambin a la
discriminacin que se hace entre las distintas especies que encontramos en
el propio reino de los animales no humanos.
A lo largo de la historia hemos podido apreciar que los grandes
pensadores sustentan lo dicho supra, y defienden fervientemente nuestra
postura que propone sacar a los animales de su estatus actual de objetos de
derecho. Los animales, al igual que nosotros (las "personas") nacen con
dignidad y con derechos naturales, slo por el hecho de ser tal, derechos que
el hombre ha decidido suprimir en su beneficio, mediante el aprovechamiento
de sus virtudes. Si hoy siguen siendo cosas, es porque al hombre le
conviene que as sea, por tanto, mantenerlos es esa categora no hace otra
cosa que sacar a la luz el actuar egosta y a la vez eglatra del ser humano,
entendiendo que todas las entidades jurdicas, e incluso morales, de las que
hablamos, han sido creadas por el hombre mismo.
61

En la actualidad, slo los pases ms desarrollados han sido


realmente capaces de comprender lo antedicho, y tomado medidas
importantes al respecto. Algunos ya dieron una categora propia a los
animales (la de seres sensibles); otros han consagrado que "no son cosas"; y
otros les han entregado mayor proteccin mediante leyes especiales, lo que
finalmente converge en un punto comn, que es el reconocimiento de una
calidad especial, digna de respeto y proteccin, porque si en algn punto de
nuestro delirio de superioridad los consideramos seres inferiores, esto solo
puede significar, que tenemos todava ms responsabilidad sobre ellos, as
como la que tenemos respecto de los nios y los dementes. Estamos
naturalmente llamados a protegerlos.
En conclusin, y en relacin a la pregunta de si podemos cambiar el
estatus jurdico de los animales no humanos, la respuesta es s, ya que
existe un reconocimiento unnime de su capacidad de sentir, siendo
totalmente lgico que sean jurdicamente reubicados en una categora
distinta a la de las cosas. Pueden ser incorporados en la categora de
sujetos de derechos?, es una posibilidad, s, pero una posibilidad que an es
objeto de un amplio debate, por lo que si Chile quisiera avanzar en esta
materia, seguramente lo ms razonable sera optar por la categora
intermedia de seres sensibles, y modificar nuestro ordenamiento jurdico en
torno a este nuevo planteamiento, como lo propone el proyecto de ley "
Proteccin y condicin jurdica de los animales en Chile.".

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