El significado de agere en el
primitivo proceso romano
por Alfredo ENCUENTRA ORTEGA
(Zaragoza)
A duras penas se hallaré un vocablo tan polisémico
y frecuente en el vocabulario latino como ago, debido a
su significado como verbo de accién o movimiento, tan
. imprescindible y fructffero en tantos y tantos mensajes. No
obstante, el espectro seméntico tan amplio que le caracteriza a
_ primera vista, esconde tras de sf mds de alguna acepcién que
resulta diffcil de explicar a partir de su significado etimolégico
(). Una de ellas es la referida, en terreno judicial, a la iniciativa
de un ciudadano para resarcir mediante un proceso un dafio
1) Festo, p. 21 L, ofrece el siguiente significado: Agere: modo significat
ante se pellere, id est minare: Vergilius (ecl. 9, 24) “et potum pastas age”
modo significat iurgari, ut cum dicimus: causam ago; quin etiam si accessit
gestus et vultus quidam decor, ut cum scaenici agere dicuntur. Sobre su
etimologfa, A, ERNOUT - A. MEILLET, Dictionnaire Etymologique de la
Langue Latine, Paris, 1985 (1932), s.v., lo ponen en relacién con irl. aig,
gr. dye , scr. ajati etc., expresando en todos ellos la accién de conduccién 0
guia. Sobre su funcionamiento en Ja lengua como verbo de acién ef. S.
L.6pEz MorEDA, Los grupos lexemdticos de “facio” y “ago” en el latin
arcaico y cldsico. Estudio estructural, Le6n, 1987, pp. 141-169.146 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA,
recibido. Para la expresién de este significado contaba el latfn con
toda una serie léxica derivada de tal verbo como son el nombre de
acciGn, actio -que Celso, D. 44, 7, 51, define como una facultad
del demandante, ius, quod sibi debeatur, iudicio persequendi- y
el nombre de agente, actor, aplicado al demandante, que aparece
definido como is qui agit.
Sin embargo, hasta Iegar allf se ha recorrido un largo
camino, primero adscribiendo dicha raiz a la teminologia juridica
Y, sobre esa base, diversificando las diferentes acepciones que
adquiere conforme va cambiando el sistema procesal romano,
desde las legis actiones, el procedimiento per formulam, hasta la
cognitio extra ordinem.
S6lo el primero de esos tramos va a ser materia de estudio en
las pdginas siguientes, dejando el segundo en manos de
romanistas. Con ello se intenta arrojar un haz de luz sobre el
proceso romano primitivo desde un punto de vista hasta hoy no
tenido en cuenta: la combinacidén del comentario lingiifstico y
filolégico con el transfondo jurfdico e histérico.
Resulta ciertamente Ilamativo que un término tan usual en la
literatura forense romana como ago (2) no aparezca en las XII
tablas en aquellos preceptos destinados a regular el desarrollo del
proceso romano. Ello puede debetse al estado fragmentario del
texto, pero también es posible que todavia en esta fecha no
hubiese consolidado este verbo su significado de ‘ejercer la
posibilidad de resarcir mediante juicio un dafio causado’. A favor
2) Solo basta echar una ojeada a la secci6n HI, B, 2 del TLL.L. s.v. ‘ago’.EL SIGNIFICADO DE AGERE 147
de la primera opcién habla el hecho de que el modelo procesal
que ellas consagran recibe el nombre de legis actio -en donde
cada una de las cinco actiones conocidas correspondfa a casos y
finalidades diferentes de restituir un derecho entre privados (3)-
Jo cual, a tenor del nombre que reciben, deberfa ser expresado
en latin como agere. Con todo, los indicios que poseemos, y que
intentaré demostrar desde ahora, hacen verosimil la segunda
solucién.
Se ha observado ya hace mucho tiempo (‘) cémo agere va
imponiendose como verbo de la iniciativa judicial, y arrinconando
3) Brevemente expuestas, las /egis actiones correspondian a la vez a
distintos esquemas procesales, modi agendi, y a diferentes causas de litigio.
‘Conocidas gracias a Gayo 4, 1-29 eran cinco en total, tres declarativas y dos
ejecutivas. Entre las primeras se cuentan la legis actio sacramento in rem vel
in personam, la més antigua a la vez que general (cf. Gaius 4, 13); la legis
‘actio per iudicis arbitrive postulationem presentaba como causa una sponsio
previa en que se habia concertado el préstamo de una determinada suma de
- dinero, y bastaba la negacién del acusado para solicitar del pretor un juez para
dilucidar el caso; y la legis actio per condictionem, diferenciada de la anterior
‘en que se obvian las formalidades de una sponsio previa, justificandose la
‘demanda tan s6lo con Ja declaracién de la deuda de una pecunia certa, Se
‘obtiene asf del pretor el llamamiento a las partes antes de 30 dias ad iudicium
capiendum. A las ejecutivas pertenccen a) la manus iniectio, forma mas
‘primitiva de actuaci6n procesal mediante la que una persona era puesta bajo el
poder fisico -manus- de otra en caso de ser sorprendida en ciertos delitos, o
por impago de deudas; y b) la pignoris capio, no considerada por los juristas
_. propiamente una legis actio, ya que no existe la presencia de magistrado ni de
acusado. Tan sélo consiste en Ja recitacién de palabras rituales al tiempo que
se toma una prenda para obligar al acreedor al pago de la deuda en
determinados casos. Por el comentario del Ps, Asconio, Verr. p. 207 S,
sabemos que se empleaba un ritual semejante en el caso de los delitos
criminales: Quid est reum fieri nisi apud praetorem legibus interrogari?
4) Interesantes son las conclusiones de F. HEERDEGEN en Unter-
suchungen zur lateinischen Semasiologie, 3. Heft. Ein lexikalischer Beispiel,
Erlangen, 1881, pp. 97 ss. sobre la progresiva sustitucién del verbo orare,
presente ya en las XII tablas (1, 6 rem ubi pacunt orato), por agere como
verbo del habla persuasiva en un debaje judicial. A partir de ese momento,148 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA
a Su vez otras expresiones hasta entonces empleadas. Si todavia
en el siglo I a. C. no se ha consumado esa sustitucién, puede
ello implicar que ago posefa con anterioridad un significado
diferente, pero afin, que facilitaba ese cambio. Y todo parece
indicar que esa acepcién original era 1a del llamamiento a juicio en
una época anterior o contemporanea a las XII tablas, en la que la
persecucién de delitos publicos y privados estaba atin en manos
de la iniciativa y la venganza privada, como lo seguirn estando
algunos de ellos en épocas muy posteriores. El andlisis
lingiifstico asf lo revela.
1. El significado de iurgare.
A pesar de que en la primera redaccién legislativa romana no
aparece agere, si lo hace un vocablo derivado de él y con un
significado muy préximo: iurgare -iurigare en forma todavia no
sincopada. Existen dudas sobre su etimologia, que se resuelven
partiendo del sustantivo ius en su forma de ablativo, iure, y el
verbo ago, que en adelante funciona como un sufijo formador de
verbos (5). Cicerén, rep. 4, 8, por el que sabemos que dicho
orare pasa a significar ‘pedir’, ‘suplicar’: en Plauto, de 127 veces que aparece
orare solo dieciséis mantienen el significado primitivo, para pasar a ser s6lo
un ejemplo de los 54 en Terencio.
5) Son dos las etimologias que ofrece el T.L.L., s.v.: la que la acercarfa a
Ia rafz. *ag- presente en el defectivo ait 0 en adagium, y la que la pondria en
relacién con los verbos en *-igo, relacionados sin duda con ago. La primera
no documentarfa otro ejemplo de composicién verbal que éste, mientras
que existe un paradigma, muy discutido eso sf, de verbos formados sobre la
rafz y el significado de ago como segundo componente, como navigo,EL SIGNIFICADO DE AGERE 149
erbo aparecia en las XII tablas, establece la siguiente differentia
- entre iurgare y litigare: “si iurgant” inquit (sc. Lex XII tab.).
Benevolorum concertatio, non lis inimicorum iurgium dicitur ...
jurgare igitur Lex putat esse inter se vicinos, non litigare. Sin
embargo, esta diferencia no se sostiene a la vista de los ejemplos.
Cicer6n, consciente de la sinonimia entre los pares iurgare,
_ iurgium, y, litigare, lis, intenta establecer esa distincidn a partir
de la acepcién que hab{fa adquirido en su época y era
: _ predominante. Como un caso més de trasvase del léxico técnico
remigo, fumigo. Explicaciones de esta formacién aparecen en F. BADER, La
formation des composés nominaux du latin, Paris, 1962, p. 187 y X.
‘Micnot, Les verbes dénominatifs latins, Paris, 1969, pp. 339-46. Respecto a
_ jurgo, A. ERNOUT - A. MEILLET, op. cit., s.v. se preguntan si Le rapport
‘avec iure ago est-il plus qu’une étymologie populaire? Semble fait sur ius,
comme litigo sur lis,
Los compuestos en *-igare son una parte muy antigua del léxico latino:
iurgo, segiin el testimonio de Nonio 430 M, que recoge a su vez el fragmento
de Cicerén, aparece ya en las XII tablas -destacéndose la forma todavia no
sincopada iurigare en Plauto (Merc. 119); gnarigo aparece en Livio Andronico
(Fest. p. 185 L.), caligo en Pacuvio, y litigo, pur(i)go y castigo a partir de
Plauto. Aunque X. MIGNOT, op. cit., p. 343, le niega transcendencia
morfolégica, no deja de lamar 1a atencidn que se trate de un sufijo
preeminentemente técnico, y muy vinculado al terreno sacro-juridico. A esto
hay que afiadir que para S. LOPEZ MorEDA, op. cit., p. 166, ese tipo de
expresiones pervivieron en Ja lengua frente a la competencia que podrian
suponer formas analiticas -es el caso de litem agere frente a litigare-, o
formaciones paralelas con el sufijo *-ficare, gracias a su confinamiento en
sectores de vocabulario técnico.150 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA
al comtin (6), ya en la lengua de la comedia se documenta este
verbo y su sustantivo derivado, iurgium, con la acepcién de
‘discusién’ ‘disputa verbal’, sin ninguna o muy axa relacién con
el proceso, como en el siguiente ejemplo de Cic. Tuse. 4, 52:
quid Achille ... foedius, quid Agamemnone in iurgio?
recordando la célebre disputa entre los dos héroes griegos. No
obstante, en otros lugares emerge en ambas formas una acepcién
mucho mds interesante por ser, segun creo, mds antigua y que es
la que ha pervivido en el derivado obiurgare: la de ‘protesta’,
‘recriminacién’, ‘reproche’, ‘insulto’, en respuesta a una mala
accién prestada. No son muchos los ejemplos posibles, pero
aparecen generalmente en textos arcaicos o inspirados en ellos
como el de Terencio Ad. 80:
nescio quid tristem video: credo, iam ut solet /iurgabit
pronunciado por Micién al ver venir a su estricto hermano,
temiendo que proteste, como de costumbre, sobre la forma de
educar a su hijo (7). En este mismo sentido considera Cicerén,
Cael. 30, las infundadas acusaciones de Clodia contra Celio
como iurgi petulantis; también Livio, 3, 40, 2, describe el
discurso del tfo del decemviro Apio Claudio en respuesta a las
6) Sobre ta adaptacion de léxico de actividades especificas pueden citarse
Jos muchos términos del vocabulario comin provenientes del vocabulario
agricola segin lo vio J. MAROUZEAU, “Le latin langue de paysans”,
Mélanges J. Vendryes, Paris, 1925, pp. 251-64. Para el caso inverso, cf. L.
CALLEBAT, “Langages techniques et langue commune”, en Latin vulgaire -
latin tardif I, ed. G. CALBOLI, Tubinga, 1990, p. 49.
7) Unos versos antes (60-1) lo ha hecho de la siguiente manera: quid agis,
Micio?/ quor perdis adulescentem nobis?.EL SIGNIFICADO DE AGERE 151
uejas de M. Horacio Barbado como precibus quam iurgio
imilior y expresa el reproche del cénsu! M. Atilio a sus soldados
en 10, 35, 11, de la siguiente manera: Aaec iurganti
increpantique. Estos dos tltimos ejemplos son en gran medida
reveladores por aparecer acompafiados de un anténimo y de un
si Snimo respectivamente.
Como es natural, el sujeto posible de ese verbo es aquel que
considera que ha recibido la ofensa, no el que la ha producido.
Por ello esta acepcién no se corresponde con la que mantiene
iurgo en la lengua del derecho, pues es usada por igual para el
= acusador como para el acusado, como cuando el Cod. Theod. 2,
6, 4 introduce el caso de si quis iurgantium ante litis terminum
diem obiret. Si se tiene en cuenta que no aparece referido al
proceso romano ningtin ejemplo desde el escueto fragmento de
las XII tablas hasta Plinio el Joven y la literatura juridica
tardoantigua (8), lo mds probable es que esta ultima acepcidn sea
un desarrollo dentro de la terminologia juridica que se ha
trasvasado ¢ impuesto también en la coloquial, quedando la
acepcién de ‘oprobio’, ‘reproche’, ‘acusacién’ como un meandro
abandonado en el curso de su evolucién semantica.
2. La institucién de la clarigatio.
Esta rara acepcién de iurgare, si no originaria, es al menos la
més cercana al término juridico que le dio origen, como va a
8) El ejemplo de Plinio es epist. 6, 5, 7, y numerosas son las menciones
en el Cédigo de Teodosio segiin se recoge en T.L.L. 3.v. ‘iurgo”.152 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA,
verse enseguida al descifrar el sentido de sus respectivos
componentes, iure y ago, y la causa de su combinaci6n.
En este sentido, no deja de ser significativo encontrar otro
compuesto en *-igo entre las capas mds antiguas del vocabulario
institucional romano con un significado muy préximo. Me refiero
a clarigare y a su nombre de accién, clarigatio. Ambos términos
corresponden al primitivo acto de declaracién de un bellum
justum segin el rito de los sacerdotes feciales, ius fetiale,
después de haber agotado las posibilidades establecidas de que
una ciudad enemiga restituyese el dafio causado a Roma (°). Las
fuentes cldsicas suelen interpretar la formacién de este vocablo
como res raptas clare repetere (') 0 a claritate vocis (!), y
aunque siga teniendo una etimologia no del todo transparente
(2), lo importante aquf es que se trata de una iniciativa para la
5) Era segiin parece una institucién latina, y para que pudicra celebrarse se
requerfa que hubiese también un cuerpo de feciales en la ciudad en litigio con
Roma, Ello hizo que una vez que Roma se enfrenta con nuevos enemigos, se
vaya abandonando el rigor de este rito, cf. A. WATSON, International Law in
Archaic Rome, Baltimore-Londres, 1993, Pp. 54-61. Sobre la adaptacidn del
Tito a Jas nuevas situaciones de conquista vid. infra, n. U1.
10) Plin. nat. 22, 5: cum ad hostes clarigatumque mitterentur legati, id est
res raptas clare repetitum.
11) Serv. Aen. 9, 52, en donde se describe ademés la finalidad de la
ceremonia y las formas de adaptar el rituatismo a nuevas circunstancias, como
en la guerra pirrica: el enemigo venfa de ultramar, territorio de dificil acceso,
y por ello se hizo comprar a un prisionero un terreno donde realizar tal
ceremonia en territorio enemigo.
12) A. ERNOUT - A. MEILLET, op. cit., 5.v. ‘clarus’, Ponen en relacién el
sufijo *-igo con el adjetivo titulo de la entrada, que definen como réclamer a
haute voix de Vennemi ce qu’il a pris, sin especificar la relacién sintéctica que
sirvi6 de base a la uni6n de los dos componentes.
q
q
|
aEL SIGNIFICADO DE AGERE 153
orapensacién por un dafio causado, y que ese significado lo
_ aporta ago.
Las conexiones de esta ceremonia con el proceso primitivo
_ son llamativas y han sido objeto ya de numerosa bibliograffa, si
bien la mayorfa de los autores que se han percatado de ello la
pretenden encasillar f{jamente dentro de una de las cinco legis
actiones del procedimiento civil (13), sin intentar la via inversa, es
decir, aprovechar la informacién disponible de ella para completar
el conocimiento del proceso primitivo romano tanto civil como
penal.
Uno de los varios autores que la transmiten, Livio (1, 32, 5
ss.}, la describe asf (4): realizada segdn un rito, un ius guo res
repetuntur, que Numa tomé del pueblo de los equiculos, constaba
‘ésta de tres etapas sucesivas denominadas denuntiatio, testatio
e indictio belli. En primer lugar, el fecial se dirige a territorio
enemigo y tras una invocacién a Jupiter, a los limites del pueblo
en cuesti6n y al fas, reproduce la demanda seguida de una
apuesta sacral o juramento frente a la divinidad, en el sentido de
que no podrd regresar a Roma si lo que dice resulta falso: “Si ego
iniuste impieque illos homines illasque res dedier mihi exposco,
13) Es el caso de G. DONATUTI, “La clarigatio 0 rerum repetitio e
Vistituto parallelo detl’antica procedura civile romana”, Jura 4 (1955), p. 46,
que la considera paralela a la legis actio sacrameniti in personam a diferencia
de otros que, ibid. p. 31, la asociaban a la legis actio per condictionem.
14) Aunque R. M. OGILVIE, A Commentary on Livy, Oxford, 1984
(1965), p. 128, ha dudado de la total veracidad de su desarrollo, los
paralelismos con otras instituciones arcaicas (vid. infra) son realmente
sorprendentes y abogan por la veracidad de lo transmitido, al menos en el
fondo.154 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA
tum patriae compotem me numquam siris esse”. A continuacién
repite fntegramente lo dicho al primero que le sale al paso, tras
pasar la puerta de la ciudad y tras entrar en el foro, paucis verbis
carminis concipiendique iuris iurandi mutatis. En caso contrario
lo intenta por dos veces mds a intervalos de diez dias, y si
perseveran en su negativa amenaza con la violencia (!5), haciendo
testigos a los dioses de que tal pueblo iniustum esse neque ius
persolvere, a la vez que anuncia la posibilidad de que Roma, una
vez discutido el asunto, les declare la guerra. Si el resultado de la
deliberacién era favorable a la contienda, se enviaba al pater
patratus para declararla mediante gestos rituales como arrojar al
territorio enemigo una lanza ensangrentada o quemada por la
punta, y todo ello ante la presencia de no menos de tres testigos.
Las coincidencias de Ja clarigatio con la legis actio mas
antigua y universal, el sacramentum, son realmente significativas
('6): a) como el resto de los ritos, estaban excluidas de ciertos
15) Segin se deduce de Ser. Aen. 9, 52, la testatio definitiva tenia lugar a
los 30 dias de la primera, y tres dias después comenzarfa la guerra. Esos 30
dias igualan el plazo que otorgaba la legis actio per condictionem desde la
demanda al establecimiento del juicio. Sin embargo en Liv, 1, 22, 5, se
establece la declaracién de guerra in tricensimum diem,
16) Sobre las coincidencias de esta institucién con fo que sabemos de las
legis actiones del derecho civil cf. sobre todo E. VOLTERRA, “! ituto della
clarigatio e V'antica procedura civile delle legis actiones”, Studi Carnelutti,
pp. 245-54, y A. WATSON, op. cit., pp. 20-9,
|EL SIGNIFICADO DE AGERE 155
: fas (!7); b) existfa una apuesta sacral ante Jupiter ('8), que como
la-legis actio sacramento, segtn la reconstruye H. LEVY-BRUHL
9), s6lo una ordalfa prueba si se ha jurado o no iniuste: la toma
de auspicios en el juramento procesal, posteriormente desacra-
zada y convertida en juicio, y en el bélico en forma de guerra,
cuyo resultado es concebido como voluntad de la justicia divina;
‘c) el plazo de treinta dfas para la testatio °); d) la simbologia del
poder o la posesién como Ja lanza arrojada a territorio enemigo
2 @)), la festuca y la vindicta cuando las partes reclaman ante el
pretor una posesi6n (22), o finalmente la mano en la manus
iniectio.
17) Enlas feriae Latinae, en las Saturnales y en algunos dies atri no podta
practicarse la guerra (cf. M. D. GOODMAN - A. J. HOLLADAY, “Religious
Scrupies in Ancient Warfare”, CQ 36 (1986), pp. 160-4), y es de suponer que
tampoco pudiera declararse. De igual modo, tampoco podfan iniciarse
_ “procesos en los dies nefasti como lo indica Festo p. 348 L: religiosum est die
nefasto apud praetorem lege agere.
18) El juramento se realizaba con un canto de pedernal que recibia el
nombre de lapis Iovis. Asi lo transmiten Festo p. 102 L: lapidem silicem
tenebant iuraturi per Iovem, haec verba dicentes: ‘si sciens fallo, tum me
Dispiter salva urbe arceque bonis eiciat ut ego hunc lapidem’, y Polibio 3,
25, 6-7, Para mAs detalles cf, W. KUNKEL, Untersuchungen zur Entwicklung
des rémischen Kriminalverfahrens in vorsullanischer Zeit, Munich, 1962,
p. 110, y A. WATSON, op. cit., pp. 44-7.
19) Recherches sur les actions de la loi, Paris, 1960, pp. 72-9.
20) Como el plazo de 30 dias para establecer el juicio en la legis actio per
condictionem, cf. Gaius 4, 17b.
21) CE. K. LATTE, Romische Religionsgeschichte, Munich, 1960, p. 122,
n, 2, Contrariamente piensa F. BLAIVE, “Indictio belli. Recherches sur l'ori-
gine du droit féciat romain”, R./.D.A. 40 (1993), p. 206, quien encuentra
Paralelos indoeuropeos de dicho rito basados en la magia.
22) Gaius 4, 16 (festuca y vindicta), 1, 17, 18; 35; 38. al. (vindicta)156 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA.
Si hasta aqui concuerda la clarigatio con el procedimiento
civil, existe un elemento discordante como es el que la peticién
vaya referida a personas -Iilos homines en expresién de Livio.
Servio y Dionisio de Halicarnaso corroboran lo que parece haber
pasado desapercibido a muchos ya entre los antiguos: que no se
trata Gnicamente de un res repetere, sino que podia reclamarse
también a los culpables de un delito criminal cometido contra
ciudadanos. El primero (ad. Aen. 10, 14), habla de auctores
iniuriae tradere, y el segundo (2, 72, 8) expresa de la siguiente
manera lo que acontecia cuando las palabras del pater patratus
surtian su efecto en la ciudad vecina:
ei ptv obv daéyotev tag Sixag mapadiSdvtec twd¢
év tolig ations dmjer tods dvipac arcyav didoc
te Tbn yeyovas Kol napa didov.
[Si se sometfan a justicia y entregaban a los acusados, se
marchaba Ulevandoselos, quedando
como amigo y entre amigos] (3).
Y unas Ifneas mas arriba expone el caso inverso en que son
los romanos objeto de acusacién, 2, 72, 5:
dpoimg 8: Kdv ddikeiobai tives bad ‘Popaiov
Evonovdor Aéyovtes ta Sikaa oitdot, tobtovg
dioyryvaoxerv tods dvipag ci ti nendvOactv
Exonovéov, Kol kv dd&ao th mpootiKovta
23) La traduccién de Jos pasajes de Dionisio es de E. JIMENEZ y E.
SANCHEZ, Madrid, Gredos, 1984.EL SIGNIFICADO DE. AGERE 157
byKoddiv, tobs evdyoug toicg aitioag ovaAdraPdvtas
Ex8dtovg toig ddiKNOeior nopadiddvor.
[De la misma manera, si algunos aliados afirman haber
sufrido injurias de los romanos y piden justicia, estos
hombres determinan si han sufrido
algtin dafio contra los tratados, y si les parece que
demandan lo justo, detienen a los acusados y los entregan
a los perjudicados].
Poco se sabe sobre los delitos cometidos por aquellos que el
fecial romano o fordneo llevaba consigo para ejercer sobre ellos
un castigo. La historiograffa romana transmite ejemplos puntuales
i generales 0 lideres enemigos acusados de romper una tregua y
atacar a un aliado, o propios, que entablaron batalla 0 concertaron
un tratado con el enemigo sin consentimiento de Roma (4), como
también ejemplos de todos aquellos que hab{an maltratado a
legados (25). El individuo reclamado por el fecial y que era
24) Son respectivamente los ejemplos det sabino Britulo Papio (Liv. 8,
38), Anfbal (id. 21, 9-10) después de que atacase Sagunto, Julio César (Suet,
Caes. 24, 3) tras cruzar el Rin para atacar usipetas y tencteres, y finalmente
los casos de Espurio Postumio y Hostilio Mancino que obligados
respectivamente por las circunstancias acuciantes de las Horcas Caudinas y el
asedio a Numancia acuerdan tratados que, por ser desventajosos para Roma, el
senado se niega a ratificar. Para més detalles, cf. J.-H. MICHEL, “L’extra-
dition du général en droit romain”, Latomus, 39 (1980), pp. 677-81.
25) Asif lo menciona directamente Non. 850 L, noticia recogida del libro
perdido de Varrén De vita populi Romani: si cuius legati violati essent, qui
id fecissent, quamvis nobiles essent, uti dederentur civitati statuerunt, y
D. 50, 7, 18 (17) que recoge la opinion de Q. Mucio Escévola en el sentido
de que eum qui legatum pulsasset ... dedi hostibus quorum erant legati. Los
casos concretos son el ataque de unos j6venes a los legados de Apolonia (Liv.
per. 15; Val. Max. 6, 6, 5), el de L. Minucio Mfrtilo y L. Manlio a unos
legados cartagineses en el 188 a. C. (Liv. 38, 42, 7; Val. Max. 6, 6, 3) y la158 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA,
entregado -acto que recibe el nombre de deditio- quedaba fuera
de los vinculos que lo ataban con Roma, y pasaba a estar bajo el
poder del estado enemigo que podia castigarlo con la esclavitud
@®) o con la muerte, opcién implicita en el relato de Brdtulo Papio
que, al ser entregado a Roma, morte voluntaria ignominiae se ac
supplicio subtraxit (7).
Esta deditio internacional se corresponde (28) dentro de Roma
con la deditio noxae, procedimiento que en edad clasica consistia
en la posibilidad que tenia un pater familias de entregar al
perjudicado a uno de sus hijos o esclavos sometido a su tutela por
haber sido inculpado de un delito, y asf librarse de un proceso
iniciado contra él como responsable de sus tutelados. Anclados
en la noche de los tiempos, los efectos de esta antiguisima
instigacién de Saturnino contra unos enviados de Mitridates (Diod. Sic. 36,
15). Para m4s detalles cf. T. R. S. BROUGHTON, “Mistreatment of Foreign
Legates”, Phoenix 61 (1987), pp. 50-62.
26) La privacién por deditio de la ciudadania romana esté implicita en el
ya mencionado D. 50, 7, 18 (17) que continda asf: quem hostes si non
recepissent quaesitum est, an civis Romanus maneret. Por Ulp. D. 49, 15,
24 sabemos la situaci6n juridica de los capturados por el enemigo, que no
debia diferenciarse mucho del deditus: ab hostibus autem captus, ut puta a
Germanis et Parthis, et servus est hostium et postliminio statum pristinum
recuperas,
27) Liv, 8, 38, 12.
28) Por las palabras de Liv. 9, 10, 9 queda patente el cardcter noxal de la
deditio internacional: “Quandoque hice homines iniussu populi Romani
Quiritium foedus ictum iri spoponderunt atque ob eam rem noxam nocuerunt,
ob eam rem quo populus Romanus scelere impio sit solutus hosce homines
dedo”’. Sobre la identidad de las dos deditiones, noxae e internacional, cf. F.
DE VISSCHER, “Il sistema romano della nossalita”, Jura 11 (1960), (= Le
régime romain de la noxalité, Bruselas, 1947), p. 22.EL SIGNIFICADO DE AGERE 159
institucién fueron atenudndose en la medida en que en época
: tardfa queda reducido su dmbito a esclavos o animales, lo que
hace suponer que en una €poca anterior bien podia extenderse su
uso a todos aquellos que se encontraban bajo el poder de un jefe
de cada una de las gentes en que estaba organizada la primitiva
sociedad romana,
Esta es la tesis de F, DE VISSCHER cuya argumentacién en
sus lineas generales, aunque sin la confirmacién expresa de los
textos, mantiene un alto grado de verosimilitud, dado que la
institucién que reconstruye es muy frecuente en otras culturas
antiguas ¢ indoeuropeas (2°). Efectivamente, en una sociedad
organizada por clanes, el sentimiento de venganza y de
solidaridad entre los miembros de cada uno haria que el delito
cometido por uno de ellos acabase en un enfrentamiento bélico de
terribles consecuencias. Una soluci6n a esta situacién consiste en
la ruptura de los vinculos que atan al clan con el culpable y su
entrega al clan acusador como medio de reestablecer ef equilibrio
anterior. El mismo esp/ritu fundamenta la armonfa entre dos
estados cuando la entrega del culpable asegura la amenazada paz,
entrega que sigue haciendo un pater, esta vez no familias, sino
patratus.
29) Op. cit., pp. 8-36. Es interesante, por presentar una situacién muy
parecida a la que aqui se supone como significado originario de ago en ia
persecuci6n de delitos, la mencién en p. 14 de Ja forma de realizar la venganza
en el cédigo medieval noruego Gulathinksbok, v. 16, segtin el cual la vittima
stessa deve recarsi, accompagnata da testimoni, presso il padrone del
colpevole e richiederene la consegna.160 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA
Volviendo desde aqui a iurgare, cabe retrotraer su acepcién
como ‘acusacién’, ‘protesta’, a un primitivo acto reivindicativo
de un dajio recibido mediante la aprehensién del culpable para
darle castigo, agere, o en una fase posterior, Hevarlo por la fuerza
ante el pretor e instituir con ello un proceso en regla, un iure
agere. Sin que tenga valor probatorio, no deja de set coincidencia
que Dionisio denomine la accién de transporte de los extraditados
en el texto mencionado con el participio dncywv, emparentado
etimolégicamente con ago y de un contenido semdntico afin al
que aquf se le estd reconstruyendo (3°).
Antes de continuar con la aportacién de testimonios, conviene
advertir que nos movemos en un estadio muy antiguo del derecho
romano, y aunque en la época tardorepublicana hay una
distincién tajante entre la forma procesal civil y criminal, lo cierto
es que como ha sostenido W. KUNKEL, hasta el siglo II a. C. no
se tiene constancia de quaestiones piblicas, y el andlisis de
algunos textos (?!) induce a pensar que el sacramentum constitufa
30) En Atenas era la dnoyayy (cf. R.E., s.v.) un medio procesal
instanténeo en materia criminal para delitos sorprendidos in fragranti, Tras la
aprehensi6n sin una npdKAnors, 0 acusacién previa, se pasaba a la ejecuci6n
inmediata del castigo con la muerte, si habfa confesién, En caso contrario, se
establecia un proceso ante los once 0 los tesmotetas. Los delitos eran de los
Koxodpyor y dmyor , es decir, malhechores y proscritos.
31) Son concretamente, op. cit. pp. 97-130, la nota iuris de Valerio
Probo 4, 5: S. N.S. Q. (= si negat, sacramento quaerito); la teconstruccién
de Fest. 466 L: scelera nefaria fieto traderetur
lege est cautum y finalmente el relato por parte del arcaizante Apuleyo en
met. 3, 3, 8 de un proceso criminal en que se menciona un gravissimum
iudicti vestri sacramentum, Sobre el empleo de legis actiones también en el
proceso criminal vid. supra, n. 3.BL SIGNIFICADO DE AGERE 161
ambién el nicleo del proceso criminal originario, iniciado y
yunido por particulares.
El andlisis que acabo de hacer de la clarigatio, en donde
distintamente se alude a la prosecucién de bienes y de
ulpables, se ajusta bien a esos presupuestos. Exclusiva del res
epetere es otra institucién antiqufsima y anterior a las legis
ictiones, la quaestio lance et licio, cuyo mecanismo y ritual se
cerca mucho a lo que se ha ido viendo en la clarigatio ().
3. Agere aplicado a personas: reum agere.
Con estas premisas, la reconstruccién del significado
originario de ese iure agere se explica mediante e] comentario
linglifstico y filolégico. Ago, como verbo de movimiento que
significa ‘llevar por delante’ o simplemente ‘llevar’, suele
aplicarse a animales, preferentemente de gran tamafio, 0 a
agrupaciones de los mismos, como elephantes (cf. Liv. 36, 10,
4), iumentum (id. 1, 48, 6), boves (1, 7, 7), pecora (25, 8, 6),
assellum (Cic. de orat. 2, 258, 3), armentum (Liv. 1,7, 7) ete.
En estos casos presenta una fuerza connotativa neutra frente a
aquellos en que dicho verbo se aplica a personas, en que siempre
est implicito un castigo y cierta dosis de violencia al forzar a
32) Segtin Gelio 11,'18, 9 y Gayo 3, 192-4, cra también fur manifestus
-con las condiciones que ello acarreaba- aquel acusado en cuya casa se habia
encontrado el objeto robado tras efectuarse un registro, 0 quaestio lance et
licio, por parte del demandante. Sobre la forma de realizarse ese ritual y sus
conexiones con la clarigatio cf. J. G. WOLF, “Das ritual der Haussuchung im
alirémischen Recht”, Sympotica F, Wieacker, Gotinga, 1970, pp. 59-79, en
especial la p. 77.162 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA.
alguien a seguir una direccién determinada, Las expresiones que
forma dicho verbo en este sentido son numerosas: el saqueo y
pillaje implicito en la expresién ferre et agere (cf. Liv. 3, 37, 7;
10, 34, 4, etc.) que incluye el agere praedas hominum
pecudumque (10, 2, 8); la conduccié6n violenta de enemigos
apresados, como en Nep. Dat. 3, 2, que explicitamente dice del
protagonista: vinctum ante se Thuynem agebat ut si feram bestiam
captam duceret, situaci6n especialmente frecuente en el desfile
triunfal aplicado al jefe enemigo -cf. Sen. dial. 6, 13, 3 cuando
dice de Emilio Paulo que vinctum ante currum egit Persen- 0 alos
prisioneros que han sido objeto de una deditio -cf. el relato de
Liv. 7, 27, 8 de la victoria romana sobre los volscos en el 345
a.C: praeda omnis militi data. Extra praedam quattuor milia
deditorum habita; eos vinctos consul ante currum triumphans
egit.
En terreno criminal se aplica este verbo a la conduccién hacia
castigos sangrientos: aliquem in crucem agere (Cic. Verr. 2, 5,
164, 12; Clu. 183, 3), proditorem verberantes agere (Liv. 5, 27,
9), sub verberibus actos necare (id. 34, 29, 9), hominem
lapidibus agere (Cic. Att. 11, 21, 2), in mortem agere (Sen. dial,
9, 2, 5), sub furca caesum agere (Liv. 2, 36, 1) etc., y no menos
violenta debfa ser en principio la accién expresada en aliquem in
exilium agere (Liv. 1, 59, 4; 25, 2, 10). Destacan ante todo las
palabras que se dirigfan al lictor para que ejecutase la sentencia:
lege age (33).
33) Expresi6n diferente de lege agere en el proceso de las legis actiones.
Por Séneca el Rétor, contr, 10, 3, 6 sabemos que: Illi quoque quibusEL SIGNIFICADO DE AGERE 163
Finalmente, en un plano mds abstracto o figurado, se aplica a
impulsos de consecuencias fatales como aliquem praecipitem
agere, in mortem agere que presentan como sujetos ira (Sen. dial.
5, 20, 4) y furor (ibid. 4, 36, 5) respectivamente; o impulsos
impuestos, no voluntarios, como aliquem in fugam (ibid. 3, 5,
4), in lacrimas agere (dial. 12, 14) etc.
De todos los ejemplos referidos a personas merecen
destacarse varias cosas: la presencia de ablativo en esas
‘construcciones para expresar el medio instrumental del agere, y
sobre todo, que la accién de dicho verbo se refiere a la toma de
posesién de una persona afectada por una entrega, deditio, 0
condena, que se realiza mediante prendimiento violento, como
indica la menci6n de ataduras en muchos casos.
animadvertere in damnatos necesse est non dicunt “occide”, non “morere”, sed
“age lege”: crudelitatem imperi verbo mitiore subducunt, En 9, 2, 22
reconoce también como legitima supplicii verba (9, 2, 21) age lege.
Ejemplos de este empleo aparece en Liv. 26, 15, 10: Fulvius ... praeconi
imperavit ut lictorem lege agere iuberet; 26, 16, 3 “Lictor viro forti adde
virgas et in eum primum lege age”, referidos al castigo de campanos en el
transcurso de la segunda Guerra Piinica. Considerando la mencién en
ejemplos anteriores de ataduras, cabe aducir también como ejemplo, aunque
no se menciona la expresion por intervenir la provocatio de un duumviro, el
primer caso de perduellio segtin lo relata Liv. 1, 26, 7, cuando el otro
duumviro manda apresar al Horacio culpabe con las siguientes palabras: “I,
lictor, colliga manus”, Sobre el significado de lex en esta expresion, A.
MAGDBELAIN, en La loi @ Rome. Histoire d'un concept, Paris, 1978, p. 18,
se apoya en Varrén, ling. 6, 66: legere dictum quod leguntur ab oculis
litterae, etimologia aceptada recientemente por B. LIou-GILLE, “La
perduellio: les procs d’Horace et de Rabirius”, Latomus 54 (1994), p. 22,
cuando define lex como chose lue a haute voix.164 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA
Constatado ese uso tan peculiar aplicado a personas resulta
lamativo que el demandante reciba el nombre de actor, como
aquel que agit y por consiguiente el objeto de dicha accién no
podfa ser otro en un principio que el demandado, el reus. Pues
bien, historiadores y autores relacionados con las escuelas de
declamacién -cuyo testimonio es valioso respectivamente por el
conocimiento de las fuentes arcaicas o de la practica judicial
forense- transmiten en varios pasajes la expresién reum agere, 0
visto desde el punto de vista del acusado, reus agor. Salvo
algunos ejemplos usados figuradamente (34), todos tienen en
comin su adscripcién a la esfera procesal referidos a causas
criminales en donde dicha expresién seria usada en la fase de
acusaci6n 0 llamamiento a juicio. Entre los varios ejemplos (#5)
34) Usados como acusacién en un sentido no técnico cf., entre otros, Ov.
am. 1, 7, 22 egit me lacrimis ore silente reum, irist. 1, 8, 46 duritiae ...
agere reus; epist. 14, 120 injusta acusaciOn de Hipermestra que afirma que rea
laudis agar; 0 Val. Max. 6, 9, 2 en la anécdota del actor Difilo que con sus
gestos Pompeium ... intolerabilis potentiae reum perseveranter egit.
35) Aparte de los mencionados, y contando también con ta variante reum
peragere (Sobre el verbo vid. la nota siguiente), se pueden incluir entre otros
los de Ovidio, trist. 1, 1, 24 referido a los crimina que afectan al autor,
mencionados en el verso precedente; 3, 11, 1-2: si quis es, insultes qui
casibus, improbe nostris/ meque reum dempto fine cruentus agas contra un
personaje que quiere aprovecharse de sus bienes mientras ¢l esté exiliado; Liv.
4, 42, 6 en telaciOn con el consul Gayo Sempronio acusado de negligencia en
la guerra; 45, 37, 8 los intentos de S. Sulpicio Galba de acusar a Emilio
Paulo para que no celebre su triunfo; Ov. Pont. 4, 6, 30 referido a la
vehemencia fiscal de su amigo Brato; Vel. 2, 45 acusacién de incesto contra
Clodio; Val. Max. 6, 2, 4 Manilio Crispo acusado de gravia crimina; 7, 2, 6
Claudio Nerén y Livio Salinator acusados de desempefiar su censura con
demasiada severidad; Sen. Phoen. 252 Edipo reconoce que un dios sceleris
infandi reum egit; Tac. ann, 4, 21 acusacién de maiestate contra C. Pisén;
14, 21 profanacién del tesoro de Esculapio en Cirene; 15, 20 aplicado a
Claudio Timarco por haber cometido injusticias contra indefensos y haber
atacado al senado; Plin. ep. 3, 9, 4 referido a Cecilio Clésico acusado por suEL SIGNIFICADO DE AGERE 165
_cabe destacar tres: la desobediencia a las leyes en el juicio al que
fue sometido Miscelo, fundador de Crotona, al intentar
tbandonarla por mandato de Hércules segtin relato de Ovidio,
fet. 15, 34-40:
Pertimuit patriumque simul transferre parabat
in sedes penetrale novas: fit murmur in urbe,
Spretarumque agitur legum reus; utque peracta est
causa prior crimenque patet sine teste probatum,
squalidus ad superos tollens reus ora manusque
‘o cui ius caeli bis sex fecere labores,
Ser, precor’ inquit ‘opem! nam tu mihi criminis auctor’.
El segundo tiene que ver con la conspiracién de dos
en contra de Roma, en Livio 24, 25, 1. Descubiertos por un actor
_ teatral que transmite la delacién a los pretores, son detenidos
‘antes de entrar en la curia y al punto ejecutados. Tras calmarse la
enfurecida plebe, los pretores ordenan a su colega Sépatro
-justificar ante ella lo sucedido:
Is tamquam reos ageret, ab ante acta vita orsus,
quaecumque post Hieronis mortem sceleste atque impie
facta essent, Adranodorum ac Themistum arguit fecisse.
cruel gobierno de la Bética. Quint. deci. 294, 5 ne reus agas (sc. proditionis),
y 277, 1 reus agar caedis.166 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA.
La paradoja que se encuentra en la comparativa, es que ya
han sido sentenciados, no cabe por tanto presentar la acusacién
sobre el crimen por ellos cometido.
Finalmente, otro de los crimina era el adulterio, y la
expresiOn aparece esta vez con el prefijo de aspecto secuencial
progresivo per- (35) en D. 48, 5, 2, pr, fragmento que se
remonta a la época de Augusto y en donde esa expresién debia
resultar rara al compilador, que enseguida ofrece una aclaracién:
Ex lege Iulia servatur ut, cui necesse est ab adulttero
incipere, quia mulier ante denuntiationem nupsit, non alias
ad mulierem possit pervenire, nisi reum peregerit.
peregisse non alias quis videtur, nisi et condemnaverit.
Lo que sacamos en claro de todos los textos citados es la
pervivencia de una expresién antigua, vinculada a los delitos
pUblicos, los crimina. En el ultimo ejemplo resulta curioso ver
que aparece en uno de los casos, el adulterio, que KUNKEL, op.
cit., p. 121, aducia como pervivencias del privates Kapital-
verfahren -en que son los particulares y no el estado, los
encargados de promover el juicio- una vez instituidas las
quaestiones piblicas. Suponiendo en ese ago la aprehensién
fisica del reus, queda por analizar tan s6lo el significado de ius.
36) Cf. B. GaRciA HERNANDEZ, Semdntica estructural y lexemdtica del
verbo, Reus, 1980, p. 180. Sobre su formacién, obsérvese ademas que pertigo
no ha sufrido apofonia,EL SIGNIFICADO DE AGERE 167
4, Iure / vi agere.
No quisiera entrar en la discusién sobre el significado de una
‘palabra tan frecuente como ius. Sin embargo, el concepto de rito
ry, en terreno procesal, los formulismos verbales y gestuales que
‘envuelven un juramento, parecen ser su significado originario
mantenido avin en algunas expresiones (37). Asf lo expresa Livio
cuando califica el ritual de los feciales como ius, o se refiere al
bellum iustum en el sentido de que ha sido desarrollado segiin las
formalidades requeridas en el trato de dioses y hombres, sin
atender en ningén momento a la licitud de los hechos. Es normal
que en ese acto de aprehensién en respuesta a un supuesto delito
se establezca la oposicién entre el uso injustificado de la fuerza,
vi agere, y el de los requisitos formales previos, iure agere.
Ejemplo de todo ello lo hallamos en el episodio de Virginia
segtin el relato de Livio 3, 44-49, relato para el que el propio
autor confiesa que tuvo que recurrir a fuentes de primera mano
(8), Resumiendo los hechos, el decemviro Apio Claudio intenta
37) H. LévY-BRUHL, op. cit., p. 59, define su significado originario
como L’ensemble des traditions, des rites, de coutumes recus par le groupe ...
ius a da désigner le rite lui-méme, tant verbal que gestuel. Sobre
su etimologfa, ef. A, ERNOUT - A. MEILLET, op. cit., s.v. que ven su
significado primitivo como recueil de formules sacramentales, y E.
BENVENISTE, Vocabulario de las instituciones indoeuropeas, Madrid, 1983
(= Paris, 1969), p. 305, que partiendo de correlatos en iranio y védico
reconstruye una forma indoeuropea *ious con el significado de ‘estado de
regularidad, de normalidad, que es requerido por las reglas rituales’ y que se
presenta ain en iusta uxor, 0 iustae nuptiae. Obsérvese la presencia del
juramento en estos ritos y la formacién de palabras como iurare o ius
iurandum en donde el gerundivo recorta la semantica tan amplia de is.
38) Ast parece afirmarlo en 3, 47, 5 ante la diversidad de versiones de los
analistas sobre el veredicto de Appio: quia nusquam ullum in tanta foeditate168 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA
abusar de la joven mediante una trampa legal: encarga a uno de
sus clientes que la acuse de ser esclava suya. De este modo
procede a ejercitar la manus iniectio, simbolo de la posesién,
sobre ella en pleno foro, advirtiéndole que cunctantem vi
abstracturum expresién que cambia ante la respuesta de la
muchedumbre allf conglomerada: se iure grassari, non yi. La
conduce ante Apio que acttia como juez, pero los amigos y
parientes de la muchacha logran que se aplace un dia el juicio
hasta que pueda venir Virginio, el padre, para defenderla. Al dia
siguiente decreta Apio la esclavitud para Virginia, Para evitar tal
oprobio, el padre da muerte a la hija y provoca una protesta del
prometido y de los presentes contra la atrocidad del decemviro,
que reacciona del siguiente modo:
Appius nunc vocari Icilium, nunc retractantem arripi,
postremo, cum locus adeundi apparitoribus non daretur,
ipse cum agmine patriciorum iuvenum per turbam vadens
in vincula duci iubet. Iam circa Icilium non solum
multitudo sed duces quoque multitudinis erant, L.
Valerius et M. Horatius, qui repulso lictore, si inure
ageret, vindicare se a privato Icilium aiebant; si vim
adferre conaretur, ibi quoque haud impares fore.
[Apio manda primero convocar a Icilio, luego arrestarlo al
negarse éste a comparecer; finalmente, como a los
alguaciles no se les diese ocasién de apoderarse de Icilio,
decreti veri similem invenio,id quod constat nudum videtur
proponendum, decresse vindicias secundum servitutem.EL SIGNIFICADO DE AGERE 169
él mismo, yendo con un grupo de jévenes patricios a
través de la muchedumbre, manda Hlevarlo a la cdrcel. Ya
estaba alrededor de Icilio no sélo 1a multitud, sino también
sus jefes, L. Valerio y M. Horacio, quienes, tras rechazar
al lictor, decfan que ellos defendfan a Icilio contra un
simple particular, en el caso de que pretendiese actuar
legalmente; pero que si intentase emplear la violencia,
entonces tampoco ellos se quedarfan atras] (3%).
Bajo ese vocari se esconde una in ius vocatio en que Apio
intenta apoderarse de Icilio por la fuerza al negarse a comparecer.
A ello contestan los nobles agolpados junto al joven que aceptan
que sea convocado mediante los procedimientos establecidos para
un juicio, pero no por la fuerza, es decir, s6lo si iure ageret. Aqui
tenemos la expresién que creo debié dar origen a iurgare /
iurigare, y que Livio debié tomar literalmente de una fuente
arcaica, como en otros dos ejemplos mds (4°), lo que no es raro
39) Traduccién de M. PEREZ GONZALEZ, Madrid, Akal, 1989.
40) No deja de Itamar la atencién que sélo en el primer libro, en-que las
fuentes pueden ser mas antiguas, aparecen expresiones similares, referidas
también a la restitucién y castigo de un dafio, esta vez en la esfera
internacional. El primer ejemplo se refiere al intento de resarcir el maltrato de
legados, segtin to visto al abordar la clarigatio, Liv. 1, 14, 1: Post aliquot
annos propingui regis Tati legatos Laurentium pulsant, cumque Laurentes
iure gentium agerent .... El segundo ejemplo aparece en el discurso que
pronuncia Tarquinio el Soberbio en 1, 52, 2 justificando el reciente y brutal
suplicio de Tumo Herdonio: Tarquinius ... ait posse quidem se vetusto iure
agere. Tarquinio habfa preparado una trampa a Turno de suerte que apareciesen
en la casa de este tiltimo unas espadas con que poder ser acusado de intento de
asesinato. Significativo es el proceso descrito tras la aparicién de dichas
armas en Liy. 1, 51, 8-9: se le apresa -iniectae catenae-, se convoca un
Latinorum concilium; y sin que se pudiese defender el acusado -indicta causa-,
fue arrojado con lastre a la fuente Ferentina. De nuevo el apresamiento y170 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA.
en él (1), Teniendo en cuenta que las palabras que se dirigian al
lictor para ejecutar la sentencia eran lege age, y que es ese acto lo
que se pretende aqui evitar, todo concuerda con la acepcién
reconocida més arriba como originaria de jurgare: la aprehensién
violenta del inculpado que expresa ago, queda formalizada,
atenuada, mediante un ius, un rito.
5. Agere en el Hamamiento a juicio.
La constataci6n de este procedimiento de llamamiento a juicio
aparece en las mismas XII tablas en un precepto que ha suscitado
bastante polémica entre romanistas. El fragmento en cuestién
pertenece al Ilamamiento a juicio:
I, 1 si in ius vocat, . Ni it, antestamino; igitur em
capito.
I, 2 si calvitur pedemve struit, manus endo iacito.
[Si se le requiere a alguien ante el magistrado, habré de
comparecer. En caso de no acudir, invéquense testigos, ¢
castigo violento yuelve a aparecer relacionado con agere, reconocido en esa
forma como vetusto iure.
41) Entre fos mucho ejemplos, puede comentarse emere (cf. WATSON, op.
cit. p. 12) y en el relato de ta clarigatio aparece condicere (1, 32, 11: quarum
rerum litium causarum condixit pater patratus populi Romani) en el sentido
que transmite Gaius 4, 17: condicere autem denuntiare prisca lingua.
posureEL SIGNIFICADO DE AGERE 171
inmediatamente después se le detendrd. Si anda poniendo
trabas y tramando la hufda, échesele la mano encima] (*).
Los pasos para el llamamiento a juicio son exactamente los
imismos que en la ceremonia de la clarigatio: a la denuntiatio
corresponde la protesta e¢ intento de restitutidn del dafio causado
-y, en caso de negativa, el llamamiento a juicio. La testatio
coincide en ambas como necesidad de testigos para justificar
la realizacién de esa demanda. Finalmente, a la indictio belli
corresponde un uso violento de la fuerza para conducirlo a un
juicio humano, o divino en el caso de una guerra.
El uso de la fuerza viene expresado en el segundo precepto
como manus inicere. La manus iniectio como legis actio ejecutiva
era junto con el sacramentum una de las formas procesales més
antiguas. Sin embargo las dos fuentes principales (#3) parecen
asociarla al proceso por deudas como medio de ejecucién de la
sentencia. Ello no excluye que: pudiera haberse usado en un
principio como apresamiento que segufa a una deditio 0 addictio.
El mismo Gayo nos transmite la manus iniectio iudicati como un
ejemplo més y las XII tablas la suponen en el caso de furtum
manifestum como aplicacién immediata del castigo (“).
42) Traduccién de A. RUIZ CASTELLANOS, Madrid, Ediciones Clasicas,
1992.
43) Gell, 20, 1, 42-52; Gaius 4, 21-5.
44) Si una addictio es elemento esencial de una manus iniectio. Cf. Lex
8, 14 = Gell. 11, 18, 8: ex ceteris autem manifestis furibus liberos verberari
addicique iusserunt (sc. decemviri) ei cui furtum factum esset, si modo id tuci
fecissent neque se telo defendissent; servos item furti manifesti prensos
verberibus adfici et e saxo praecipitari; sed pueros impuberes praetoris172 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA
Por el relato de Gayo 4, 21 sabemos también que era posible
Ja aparicién de un vindex, defensor o garante de que el deudor va
a devolver lo prestado, pero que qui vindicem non dabat, domum
ducebatur ab actore et vinciebatur. Su funci6n es pues, la de
impedir la aprehensién del demandado a cambio de la promesa de
devolucién o comparecencia a juicio, segtin deja suponer el relato
ya comentado de Icilio que encuentra un vindex en la persona de
Jos nobles Valerio y Horacio. Por elo con H. LEVY-BRUHL, op.
cit., p. 165 reconozco aqui 1a manus iniectio no en la forma brutal
aplicada al deudor ya juzgado (45) segiin el relato mencionado de
Gelio, sino como un medio coercitivo en la linea de la pignoris
capio, un medio del actor de mettre la main sur le défendeur
récalcitrant pour le conduire devant le tribunal, cette prise du
corps se faisant, du reste, sous le controle et la garantie de
témoins. Ese apresamiento y conduccién violenta a la casa del
actor bien pudo expresarse de la siguente forma: agere.
Explotando el paralelismo de este procedimiento con el de la
clarigatio, y aunque no conservemos més que los escuetos
preceptos de las XII tablas, es m4s que verosimil que haya
existido algun ritual de Namamiento a juicio (46) en forma de un
sacramentum realizado ante testigos y con ciertos gestos rituales
arbitratu verberari voluerunt noxiamgue ab his factam sarciri. Compéarese
también con Gains 3, 189-194,
45) No se sostiene aqui una manus iniectio vocati en los términos de P.
NOAILLES, Du droit sacré au droit civil, Paris, 1949, pp. 145-70.
46) Asf lo supone M. KASER, Das romische ZivilprozeBrecht, Munich,
1966, p. 48, para el procediemiento més antiguo, las legis actiones.EL SIGNIFICADO DE AGERE 173
_@). Asi, algunos pasajes de Plauto parecen implicar ua ritual que
a menudo no se cumple. Ese es el caso de Pers. 745 ss., en que
“aparece la extrafieza del lenén Dérdalo cuando es llamado a juicio
jor Saturio, padre de una de sus sometidas, sin que se proceda a
_esas formalidades:
SAT. age, ambula in ius, leno. DO. quid me in ius vocas?
SAT. illi apud praetorem dicam. sed ego in ius voco.
DO. nonne antestaris? (...)
DO. sine dicam. SAT. nolo. DO. audi. SAT. surdus sum,
ambula.
La misma extrafieza sobreviene al lenén Cappadox cuando
ante idéntica situacién exclama indignado (Curc. 695): Pro deum
atque hominum fidem! hocine pacto indemnatum atque inte s-
t a tum me abripi?
Estos personajes son también a los que se les aplica la
violencia en el caso de negarse a acudir a juicio y son conducidos
atados por el cuello, obtorte collo, cervice obstricta (48) y empuja-
dos por atr4s por parte del demandante segtin la reconstruccién
de O. BEHRENDS, op. cit., pp. 17-8, es decir, la accién propia
47) Como tocarle la oreja al demandado, cf. Verg. buc. 6, 3; Hor. sat. 1,
9, 74-7: casu venit obvius illi / adversarius et “quo tu turpissime?” magna /
inclamat voce, et “licet antestari?” ego vero /oppano auriculam. rapit in ius;
y Plin. nat. 11, 45: est in aure ima memoriae locus, quem tangentes
antestamur. .
48) Ademés de los inmediatamente citados, cf. Plaut. Curc. 686-725; Cic.
Cluent. 21, 59; Juv. sat. 10, 87-8. El pasaje de Hor. sat. 2, 3, 72-3 (cf. O.
BEHRENDS, Der Zwélftafelnprozeé, Gotinga, 1974, p. 17, n. 41) parece
reproducir la expresién de dolor del reo: cum rapies in ius malis ridentem
alienis, / fiet aper, modo avis, modo saxum et (cum volet) arbor.174 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA
de agere, segtin se ha visto antes en la persona de los vencidos.
Dos ejemplos de Plauto son especialmente significativos: el
primero es el parlamento de Lico sorprendido como fur mani-
Sestus en Poen, 790-5:
Sed quid ego dubito fugere hinc in malam crucem
prius quam hinc optorto collo ad praetorem trahor? (...)
Nunc ibo, amicos consulam quo me modo
suspendere aequom censeant potissimum.
En este caso el lenén reconstruye el proceso que se le viene
encima y que comienza con su apresamiento violento. Aqui la
violencia esté impuesta por la situacién, no por su negativa a
comparecer como lo acontecido a Labrax en Rud. 859-68: tras la
amenaza de Plesidipo de que ego hunc scelestum in ius rapiam
exulem, y el consiguiente Ilamamiento a juicio (age, ambula in
ius), ante la negativa de aquél concluye la escena:
PLESIDIPPUS. in iure caussam dicito, hic verbum sat est:
sequere. LABRAX. opsecro te, subveni mihi, Carmides. /
rapior optorto collo.
Es posible ver aqui, en el Ilamamiento a Carmides, pardsito
del Jenén, la figura del vindex que garantiza que el demandado
acudiré a juicio, Aunque, por la informacién que ofrece la
comedia, pudo este procedimiento acabar siendo un acto
difamante y propio de delincuentes, en un principio era general.
Si se acepta una persecuci6n privada de delitos criminales en
época arcaica, era también posible que el demandado se resistiese
y que no hubiese otro modo de convocar al inculpado ante laBL SIGNIFICADO DE AGERE 175
“qutoridad que por la fuerza. Eso es lo que deja suponer el relato
jue hace Livio del proceso contra el Horacio vencedor de los
-. Curacios, el cual, llevado por el furor bellicus, da muerte a su
propia hermana: el acusado es raptus in ius ad regem, segtin se
-afirma en 1, 26, 5.
Podia suceder incluso que Ia fuerza del demandande fracasara
ante la del demandado y no pudiese iniciarse el juicio. Ese es
1 caso de Marco Volscio Fictor (4%) relatado por Dionisio de
Halicarnaso 10, 7, 1 ss.: al volver a casa de una cena con su
ermano Lucio son insultados y agredidos por Cesén Quincio
-con el resultado de la muerte de Lucio. Marco pide ayuda, es
: olpeado y dejado por muerto. Cuando intenta llevar a Ces6n a
juicio, o no hay cénsules, o hay peste, o estén en la milicia.
Por ditimo afirma el propio Marco:
ds 8 cvéotpeyav amd tig otpateiac, MOAAEKIC
adtov em tiv dpyivy Kahdv, dodxig mpooé oun
(koh todta Si noddAocl Hv nokIt@v Toon),
mAnyasg EAGBavov dn’ ovdtod.
{Cuando regresaron de la campaiia militar , le convoqué muchas veces ante la
magistratura, y siempre que me acercaba a él (esto lo
saben muchos ciudadanos), me golpeaba].
49) Para mas detalles of. W, KUNKEL, “Bin direktes Zeugnis fir den
Privaten MordprozeB im altrémischen Recht”, SZ 84 (1967), pp. 382-5 (=
Kleine Schriften, Weimar, 1974, pp. 111-6),176 ALFREDO ENCUENTRA ORTEGA
Livio sitéa este episodio en el afio 457 a. C., antes de la
redaccién de las XII tablas, pero el relato se acomoda
perfectamente al precepto visto: hay un llamamiento a juicio ante
testigos -la mencién que se hace a los ciudadanos que lo saben-
y un recurso necesario a la fuerza, esta vez fallido.
Conclusién.
Aunque a veces lo sustituyan expresiones andlogas tales que
rapi in ius, con todos estos textos y consideraciones creo haber
confirmado la nocién etimolégica de iurgare como acto de
llamamiento a juicio compuesto de iure, que hace alusi6n al rito
con el que practicar la conduccién expresada en el segundo
componente, agere, cuyo objeto no puede ser otro que el
acusado, patente atin en la expresién reum agere. Con su
significado hundido en el sistema gentilicio de la venganza
privada, todavia perdura la asociacién de ago con el apresamiento
y conduccién violenta a un castigo en expresiones del tipo lege
age, ademas de fundamentar ja etimologfa de clarigare. Esa
violencia, regularizada una vez que se implanta un modelo
procesal mediante un rito -un iure agere-, todavia pervive en las
XII tablas como tltimo recurso ante la negativa a comparecer a
juicio.
Es por tanto esta conduccién, fisica o figurada, aplicada
directamente 0 como ultimo recurso en un Ilamamiento a juicio, el
acto en que se concreta la iniciativa de la victima para resarcir su
dafio. Este va a ser el elemento guia del significado de ago delEL SIGNIFICADO DE AGERE 177
que aunca logr6 desprenderse en terreno procesal, a pesar de las
modificaciones de la realidad extralingiiistica a la que se refiere.
Ello marca de tal modo la evolucién semantica posterior, que
ago siempre est4 referido a la iniciativa del demandante o a su
posibilidad de entablar un juicio. No podemos saber en qué
momento, y por qué, dejaron de usarse iurgare y reum agere enla
terminologfa jurfdica, o por qué no aparece mds tempranamente
ago y lo hace en forma simple, no compuesta, pero lo cierto es
que una vez consolidado ese sema principal, va adquiriendo
otros conforme evoluciona el proceso romano y la accidn por él
expresada va asocidndose cada vez més con el uso de Ia voz, la
discusi6n, el debate, al tiempo que se extiende su operatividad
a fases posteriores al llamamiento a juicio.
Asf las cosas, la expresién lege agere significa ya el empleo
de la gesticulacién y la palabra requeridos por las legis actiones
para instaurar un proceso ante el pretor; con litem agere, litigare,
rem agere, cum aliquo agere, 0 simplemente agere, acaba por
englobar esa iniciativa todo el proceso, incluido el debate ante los
jueces, Por Ja misma razén se extiende también al vocabulario de
oradores y declamadores cuya actividad en un juicio real o ficticio
recibe el nombre de agere causam (5). Pero todo ello pertenece a
una evolucién posterior.
50) CE. Cic. div. Caec. $4: Nam provincia accusat, cum is agit causam,
quem sibi illa defensorem sui iuris, ultorem iniuriarum, actorem causae
totius adoptavit.