Clase

1-

4:

Administracin

Directorio.
Concepto.

El administrador o el directorio, segn la forma de organizacin, constituye un rgano necesario y

permanente, sin el cual la sociedad no puede subsistir. La falta de administradores pone a la

sociedad en la imposibilidad de conseguir el propio objeto .La administracin supone

funciones de decisin y ejecucin internas, que cuando contacta con el mundo exterior toma la forma de
representacin.Conforme al art. 375, la administracin de las sociedades

annimas estar a cargo de un administrador, tipo de administracin que

sucede con frecuencia en las sociedades de menores dimensiones, o de un
directorio ( no se habla de varios administradores actuando conjunta o
indistintamente). El contrato podr delegar en la asamblea de accionistas la
determinacin de una u otra forma de administracin y el nmero de
miembros
del
directorio.
El art. 9 del decreto 335/90 declara vlida la constitucin de directorios de
un solo miembro recogiendo un prctica habitual. La diferencia entre un estatuto que
prev un administrador y el directorio unipersonal es que en el segundo caso, la adopcin de un sistema
verdaderamente plural no requiere reforma del estatuto. En las sociedades annimas cerradas o de familia es
generalizado el directorio monocrtico, dice Vern, por ser realidad de la vida cotidiana que las funciones de
gestin, administracin y representacin estn a cargo de una sola persona.Las sociedades annimas que
recurren al ahorro pblico para la integracin de su capital, aumento, cotizan en bolsa o emiten obligaciones
negociables,
necesariamente
deben
constituir
un
directorio.
2- Designacin.

Los directores o el administrador son designados en principio, salvo

razones de urgencia, por asamblea ordinaria que ha de ser convocada por lo
menos una vez al ao . Dice Wonsiak que puede llegarse al nombramiento de administradores o
directores por simple mayora de presentes, como es el caso que la designacin se efecte por una asamblea
ordinaria en segunda convocatoria.El nombramiento ha de ser aceptado. Su efecto tiene lugar en el momento
de la aceptacin o, mejor dicho, queda condicionado suspensivamente a sta. La aceptacin puede ser
expresa o tcita. Es expresa cuando se produce inmediatamente en la asamblea y queda consignada en el
acta o bien mediante comunicacin escrita. Es tcita cuando se asume efectivamente el cargo.

3-

Vacancia.

El contrato social podr establecer el rgimen de suplencias del administrador o de los directores para
el caso de vacancia temporal o definitiva. Si no hubiera previsiones estatutarias se aplicar el rgimen
siguiente:

Del

administrador.
Si se produjera la vacante del cargo de administrador el rgano de
control interno nombrar un sustitutivo provisorio, si no existiera rgano de
control, cualquier accionista podr pedir al rgano estatal de control que
designe un administrador provisorio entre los accionistas mayoritarios. El
administrador provisorio deber convocar, dentro del plazo de sesenta das,
la asamblea extraordinaria que nombrar el definitivo . El administrador
provisorio
slo
podr
realizar
actos
de
gestin
urgentes.
Del
director.
Si la vacancia se produce en el cargo de director, el sustituto ser nombrado por los
directores restantes ( cooptacin) y actuar hasta la prxima asamblea . Ferri
citado por Vern explica que la cooptacin importa as una delegacin del poder eleccionario de la asamblea,
que la ley consiente excepcionalmente frente al hecho imprevisible de la vacancia administrativa que afecta la
funcin normal del rgano de administracin que debe restituirse urgentemente. La doctrina italiana mas

autorizada, continua diciendo el argentino, entiende que se trata de un deber y no de una facultad del rgano
de administracin, fundada en la necesidad de que ste permanezca totalmente integrado
ininterrumpidamente dada la naturaleza colegiada del mismo.Si no hay acuerdo o se produce la

vacancia de todos, se aplicaran las normas que rige para el caso de la

vacancia
de
un
administrador.
4-

Condiciones

para

ser

director.

El art. 378, expresa que podrn ser designados como directores,

personas fsicas o jurdicas, accionistas o no. La ley de sociedades permite
que sea director una persona no accionista, en la inteligencia de que la
capacidad tcnica no depende de la titularidad del capital ( Vern).Deben ser
capaces para el ejercicio del comercio de acuerdo a lo establecido por el
Cdigo para todos los comerciantes y que no lo tengan prohibido o estn
inhabilitados para ello. Debe recordarse que de acuerdo al art. 28 del Cdigo
de Comercio los incompatibles por cuestiones de estado pueden tener
acciones de cualquier compaa mercantil, pero no formar parte de la
administracin de las mismas.No pueden ser directores o

administrador los miembros del rgano de control interno.

Garanta.

El contrato social o la asamblea podrn establecer que el administrador o

los directores otorguen garanta del correcto desempeo de su cargo. Esta
se presta para garanta de los eventuales daos producidos en la gestin. La
garanta podr consistir en la prenda de acciones de la sociedad. Las
garantas se liberarn cuando la asamblea apruebe la gestin de quien las
prest.
5-

Remuneracin.

De acuerdo al art. 385 el estatuto podr establecer la remuneracin del

administrador o de los directores. En su defecto, lo fijar la asamblea
anualmente. Unicamente los propios directores pueden, si lo desean,
renunciar libre y voluntariamente al derecho a ser retribuidos ( Vern). En
ningn caso el monto mximo de las retribuciones que como tales podrn
recibir el administrador o los directores en conjunto, excluidos sueldos y
otras remuneraciones por el desempeo de funciones tcnicoadministrativas de carcter permanente, podr exceder el 10% (diez por
ciento) de las ganancias en el primer caso y el 25% (veinticinco por ciento)
en el segundo.Tales montos se limitarn al 5% (cinco por ciento) cuando no
se
distribuyan
dividendos
a
los
accionistas, incrementndose
proporcionalmente a la distribucin, hasta alcanzar aquellos limites, cuando
se reparta el total de las ganancias. A los fines de la aplicacin de estas
disposicin no se tendrn en cuenta la reduccin de la distribucin de
dividendos resultante de deducir las retribuciones del administrador o del
directorio. Dice Nissen, que se busca evitar con esta norma la existencia de
administradores
ricos
y
accionistas
pobres.

6-

Duracin

del

director

en

su

cargo.

Dice el art. 380 que si nada se hubiese previsto, durarn un ao desde

su designacin y podrn ser reelectos. Permanecern en su cargo hasta su
reemplazo. La renuncia de un director ser presentada al directorio, la que
deber aceptarla si no afectara su funcionamiento regular. Art. 384.
7-

Cesacin.

Son varias las circunstancias que pueden implicar el cese tempestivo o intempestivo de su actuacin.
Las
causales
son:
A- Remocin. Son esencialmente revocables por el rgano del cual emana

su autoridad: la asamblea, aun cuando hayan sido designados en el

estatuto.
B- Renuncia. La renuncia de un director ser presentada al directorio, que deber aceptarla si no
afectara su funcionamiento regular. Si no es aceptada el renunciante continuar en funciones hasta tanto la
prxima asamblea se pronuncie ( art. 384) . Dicha norma se aplica tambin al administrador. Debe tenerse
presente que conforme al artculo 204 los administradores y representantes, aunque fueran socios, podrn
renunciar en cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero respondern de los daos y perjuicios si la
renuncia
fuera
dolosa
o
intempestiva.
C- Incompatibilidad
o
inhabilidad
sobreviniente.

D- Muerte.
E- Disolucin de la sociedad. En este caso los directores pueden seguir
siendo liquidadores si as lo dispone el estatuto social o la asamblea.
F- Intervencin judicial. Si se designase un mero veedor el director o
administrador seguira en sus funciones. En los otros casos el Juez fijar
sus cometidos
y
atribuciones.
G- Fin
del
trmino
por
el
cual
fue
designado .
8-

El

Directorio.

Para Brunetti, un directorio es un rgano colegiado y permanente, cuyos miembros, socios o

no, son peridicamente nombrados por la asamblea ordinaria de la sociedad y cuya funcin es realizar todos
los actos de administracin, ordinaria y extraordinaria, representando a la sociedad ante terceros y asumiendo
responsabilidad solidaria e ilimitada por las infracciones a los deberes que le imponen la ley y el acto
administrativo.
8.1-Funcionamiento.
Convocatoria.

El directorio se reunir de conformidad al rgimen que fije el estatuto o

al que en su defecto acuerden sus integrantes, y toda vez que lo requiera
cualquier director. En este ltimo caso el presidente har la convocatoria
para reunirse dentro del quinto da de recibido el pedido. Si no lo hiciera
podr
convocarlo
cualquier
de
los
directores .
Frecuencia.

De acuerdo al art. 386 se reunir con la frecuencia que fije su

reglamentacin interna o el estatuto y toda vez que lo requiera un director.
En las sociedades abiertas debe reunirse una vez al mes .

Qurum.

Sesionar con la mitad mas uno de sus integrantes ( Qurum de

presencia
).
Orden
del
da.
Para Vern, como regla general no puede exigirse que la convocatoria contenga el orden del da, pues
la
normativa
no
lo
requiere.
Mayoras.
Salvo pacto en contrario en el estatuto, las resoluciones se adoptarn por votacin
de mayora simple de presentes o de personas, previa deliberacin. En caso
de empate el presidente tendr doble voto. Los miembros del rgano de
control interno deberan asistir. Obviamente, dice Vern, la mayora en el
directorio se calcula por personas y no por tenencia de capital o nmero de
acciones, mxime que puede ser director un no accionista .El presidente,
salvo pacto en contrario, solo tiene facultades para declarar y ejecutar las
decisiones de ese rgano, y si bien frente a terceros la deliberacin del directorio es
intrascendente, quedando obligada la sociedad por la actuacin de su representante legal, la falta de decisin
del directorio sobre tal operacin es suficiente argumento para apartarlo del cargo y proceder a su
remocin
del
rgano
de
administracin (
Nissen).
Acta

de

reunin.

El acta es una relacin escrita de las deliberaciones, acuerdos y

resoluciones de cualquier cuerpo u rgano colegiado, que como el directorio tiene
por objeto dejar instrumentado, a los efectos probatorios, los actos del mismo, de
manera que los rganos competentes ( sndicos, comisin fiscal, asambleas,
Auditora Interna de la Nacin) puedan ejercer el debido control de legalidad, de
atribuciones
y
de
diligente
administracin.
8.2- Conflicto

de

intereses.

De acuerdo al art. 387, los directores que en negocios determinados

tengan inters contrario al de la sociedad, sea por cuenta propia o de
terceros, debern hacerlo saber al directorio y al rgano de control interno,
abstenindose de intervenir cuando se traten y resuelvan esos asuntos. Si
as no lo hicieran, respondern por los perjuicios que se ocasionen a la
sociedad por la ejecucin de la operacin. Si se trata de un administrador
deber abstenerse de realizar tales negocios, salvo autorizacin de la
asamblea de accionistas. Ello no autoriza, dice Vern, a excluirlo del computo del qurum.
8.3-

Contratacin

con

la

sociedad.

No hay obstculo legal para que el director pueda celebrar los contratos
que sean de la actividad que sta opere, siempre que se celebren en las
condiciones de mercado o en las mismas condiciones que los terceros. La
ley habla de actividad y no de objeto social, por cuanto las sociedades
annimas constituidas por estudios contables o jurdicos para la reventa
tienen objetos sociales que van de la A ( alimentacin) a la V ( vidrio). El
director que contrate en estas condiciones, de acuerdo al art. 84, debe comunicarlo a los socios y para las

sociedades objeto de nuestro estudio, deber

ponerlo en conocimiento de la prxima

asamblea. Ahora si el contrato no esta comprendido dentro del giro
habitual, la autorizacin debe ser previa .El director que no ha cumplido con
los requisitos de comunicacin a que nos referimos incurrir en
responsabilidad, esto es, ha de considerarse que en tal caso, el director afectado no ha obrado con la
lealtad ni con la diligencia de un buen hombre de negocios, cayendo en responsabilidad ilimitada y solidaria
por
los
daos
y
perjuicios
resultantes
de
su
accin
u
omisin
(
Vern).

8.4-

Concurrencia

con

la

sociedad.

De acuerdo al art. 389, el administrador o los directores no podrn

participar, por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia
con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea, so pena de
incurrir
enresponsabilidad.
(
art.
85).
8.5-

Delegacin

de

funciones.

Los directores deben desempear personalmente su cargo.Los

directores no podrn votar por correspondencia, podrn designar gerentes y
otorgar mandatos. Art. 383. En caso de ausencia podrn autorizar a otro
director a hacerlo en su nombre .Para Vern no es lo mismo la delegacin del cargo pues ste
ser indelegable. No obstante sus funciones pueden ser delegadas en un comit ejecutivo, gerente, mediante
apoderamiento. El directorio est autorizado a : a- otorgar poderes generales o especiales, a sus integrantes o
a terceros, revocables en todo tiempo y para las funciones ejecutivas a la administracin ( gerentes generales
o especiales, directores o no). b- Designar de entre sus miembros a un comit ejecutivo para la gestin de los
negocios
ordinarios
de
la
sociedad.

Gerentes.
El art. 383 autoriza al directorio o administrador a designar gerentes, sean o no directores, revocables
libremente. Las facultades de estos son de administracin ordinaria, nunca extraordinaria ( disponer de los
bienes o gravarlos en garanta de obligaciones contraidas), careciendo de toda atribucin para contratar en
nombre
de
la
sociedad.

El gerente, seala Wonsiak , es un ejecutivo de alto nivel que tiene a su

cargo una funcin determinada, ventas, compras, produccin, de una
empresa, agencia o sucursal, cuyas facultades pueden ser ms o menos
amplias segn los casos. Si se le encarga la administracin de un
establecimiento, entonces es un factor, pero no siempre el gerente es un
factor.Para Vern los gerentes son tambin rganos. Los rganos delegados, dice son facultativos.
Permanentes en su funcin, porque la actividad que necesitan realizar va dirigida al desarrollo de la gestin
social que por naturaleza es permanente. Con autonoma relativa en su ejercicio, es decir que no supone una
subordinacin de los rganos delegados al delegante respecto del ejercicio de los poderes. El

nombramiento puede recaer en quien tenga o no la calidad de director. Debe

diferenciarse la figura del gerente general de la del directorio. El primero dirige, el ltimo tiene a su cargo la
gestin de los negocios sociales, de los cuales la direccin es un aspecto. El gerente es un

subordinado de la empresa, el Directorio es un rgano de la sociedad y si bien es funcionario, no

es dependiente ( Wonsiak). No existe limitaciones normativas a la duracin del cargo de gerente, por lo que
deber estarse a lo que en cada caso resuelva el directorio al designarlo. Si nada se dispuso durar en el
cargo hastaque
ste
resuelva
removerlo.
Comit

ejecutivo.

De acuerdo al art. 390, el estatuto podr organizar un comit ejecutivo

integrado por

directores.El

comit ejecutivo tal cual fue concebido por la Ley de sociedades semeja a un rgano de
administracin adecuada para la gran empresa. Su composicin, generalmente de cuerpo colegiado,
demanda pluralidad de directores que ingresarn a un rgano de segundo nivel para ejercer la
gestin de los negocios ordinarios de la sociedad (Vern ).Para Vern, esta estructura supone un mecanismo
legal conductivo a la especializacin y jerarqua de la actividad de gestin, que consta de un acto de
delegacin en el momento de la creacin de un comit ejecutivo delegando en ellos

determinadas funciones y

un acto de designacin ( nombramiento de las personas que han de

ejercer los cargos en el comit ejecutivo). Este acto no implica sustitucin de personas pues los delegados
son miembros del directorio.La legitimacin para el ejercicio de la facultad de delegar nace de la propia ley
generalmente reservando al estatuto social la atribucin de crear un rgano delegado. En este sentido, la
previsin de los rganos delegados en los estatutos de la sociedad debe considerarse constitutiva de los
mismos, en cuanto es creadora en abstracto de dichos rganos. Si el estatuto no prev la

creacin de un comit ejecutivo es obvio que ni la asamblea, ni menos el

directorio, se encuentran facultados para hacerlo . Su fundamento lo
constituye la necesidad de agilizar la toma de decisiones no slo en las
operaciones cotidianas con terceros, sino en las relaciones internas, ya sea
el gobierno del personal, contabilidad de la empresa, situacin impositiva ,
relaciones con las entidades bancarias o crediticias o autoridades
administrativas, etc. El directorio de la sociedad, que es el rgano que
designa de entre ellos a los integrantes del comit ejecutivo, debe vigilar y
controlar su actuacin, sin perjuicio de ejercer las dems atribuciones
legales y estatutarias que le correspondan. La organizacin del comit
ejecutivo no modifica las obligaciones y responsabilidades de los
directores.Los supuestos del artculo 390 plantean la interrogante de si se trata de dos rganos de
administracin, o uno solo. La doctrina argentina, dice Wonsiak est dividida. Para algunos autores son dos
rganos con funciones propias. Para otros autores hay un solo rgano: el directorio, desde que el comit
ejecutivo
no
es
un
rgano
independiente
sino
una
emanacin
de
aqul.
Atribuciones

del

comit

ejecutivo.

Mientras que al directorio le corresponde el poder de decisin que caracteriza al empresario y que se
concreta en la aprobacin de la programacin de la gestin ( fundamentalmente en la fijacin de la poltica
general de la sociedad y de los planes de trabajo), entonces pueden ser delegadas el resto de las tareas
como la puesta en marcha de la poltica general y la aplicacin de los planes trazados, en la forma que se
considere ms adecuada para satisfacer las exigencias concretas de cada sociedad ( Vern).
Responsabilidades.
El artculo 390 obliga a los directores ( o directorio en pleno) a vigilar la actuacin del comit ejecutivo
ejerciendo las dems atribuciones legales y estatutarias que le correspondan, aadiendo que la organizacin
del comit ejecutivo no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores. Los directores

que no componen el rgano delegado no pueden liberarse de las

obligaciones y responsabilidades inherentes a su cargo aduciendo que los
actos y omisiones que provoca la responsabilidad del comit ejecutivo son
de
exclusiva
cuenta
de
ste.
Relacin

del

comit

ejecutivo

con

los

otros

rganos.

Para Vern no existe una relacin de subordinacin entre el directorio y el comit ejecutivo, sino que se
trata de funciones adjudicadas tanto a uno como a otro rgano social de acuerdo al alcance fijado en el
estatuto social, configurando una divisin o distribucin de reas de competencia. El comit ejecutivo no se
independiza del directorio, sino que entre ambos rganos se genera una relacin de confianza que se
incrementa por el hecho de que los miembros del comit son a la vez y necesariamente miembros del
directorio,
sus
ms
significativos.

Clase 5: Responsabilidad civil del administrador o

directores.
1-

Concepto.

De acuerdo al art. 391 de la Ley 16060, el administrador o los directores respondern

solidariamente hacia la sociedad, los accionistas o los terceros, por los daos y perjuicios
resultantes, directa o indirectamente, de la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, por el
mal desempeo de su cargo segn el art. 83, es decir no haber obrado con lealtad y con la
diligencia del buen hombre de negocios y por aquellos producidos por abuso de facultades, dolo o
culpa
grave.
De acuerdo al artculo 1344 del Cdigo Civil, se entiende por culpa la falta del debido cuidado o
diligencia. Puede ser grave o leve. Sea que el negocio interese a una sola de las partes, ya tenga por objeto la
utilidad comn de ellas, sujeta al obligado a toda la diligencia de un buen padre de familia, esto es, a prestar
la culpa leve. Esa obligacin, aunque regulndose por un solo principio, es ms o menos extensa segn la
naturaleza del contrato o el conjunto de circunstancias, en los casos especialmente previstos por este Cdigo.
Para el Cdigo de Comercio dice el artculo 221. se entiende por culpa en esta materia, todo hecho,
toda omisin que causa perjuicio a otro, y que pueden ser imputados al que los ha cometido, aunque no haya
mala fe de su parte. El comerciante que se encarga, por cualquier ttulo, de la guarda o cuidado de
mercaderas, se considera que sabe lo que se necesita para su conservacin, y es responsable si dejare de
hacerlo.
Para Richard, Escuti y Romero, se ha acumulado en los administradores y representantes la obligacin:
a- de ajustar su actuacin a las disposiciones contractuales, a la ley y a lo que disponga el rgano de gobierno
de la sociedad; b- de desempearse con la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios. Como
sancin, cuando faltando a sus obligaciones los administradores y representantes causaren daos a la
sociedad, por su accin o por su omisin, la ley los hace solidariamente e ilimitadamente responsables,
responsabilidad que no es vlida slo ante la sociedad mismo, sino tambin frente a terceros, crendose un
esquema de garantas que permite incluso llegar a que se deje de lado la barrera que significa la personalidad
societaria para permitir que el tercero perjudicado acte contra el administrador a ttulo personal.
Rippe seala que es una responsabilidad amplsima, incluso ms severa que la establecida por la
legislacin anterior ( Cdigo de Comercio, art. 408, ley 2.230, art. 11) que no inclua la responsabilidad por
abuso de facultades, dolo o culpa grave. El hecho de que la sola violacin de la ley, el estatuto o reglamento
determine esa responsabilidad prcticamente objetiva que no admitira excepcin legal o convencional alguna,
a diferencia de los otros presupuestos de responsabilidad fundados en la falta de lealtad o diligencia, en el
abuso de facultades, el dolo o la culpa grave. No se incluye la culpa leve o mera negligencia- que
suponen justamente la prueba en sentido amplio y la exoneracin de responsabilidad en caso de falta de
culpa.
En el Anuario de Derecho Comercial nmero 12 ( pg. 25) cuando comenta sobre un tema de
seguros explica Rippe que la culpa tiene su propia graduacin, pudindose distinguir entre culpa grave, leve y
levsima.
Ambas se distinguen en el artculo 1344 del Cdigo Civil pero no en el Cdigo de Comercio. En el
Cdigo Civil, culpa es la falta de debido cuidado o diligencia ( art. 1344). En el Cdigo de Comercio, todo
hecho u omisin que causa un perjuicio a otro ( art. 221). Del dolo se habla en los artculos 1338 del Cdigo
Civil y 215 del Cdigo de Comercio. La culpa grave, no est claramente definida en nuestra legislacin sino
que se conceptualiza en el contexto de la normativa general y se desarrolla en la marco del la doctrina y la
jurisprudencia.
En el dolo lo que se presenta es una conducta intencional, un acto especficamente
orientado a provocar un dao. Existe conciencia y voluntad de la persona de cometer el acto, o conciencia y
voluntad sobre el resultado daoso del acto. En la culpa grave, lo que se produce o se plantea, en lo
fundamental, son graves, groseros, explcitos hechos u omisiones, no necesariamente un acto querido o
buscado. Lo que se produce es una grave negligencia u omisin que produce un determinado resultado y que
se configur porque se produjo una falta de razonable prudencia, de particular cuidado, de diligente actuacin
en
el
manejo
de
cosas
y
situaciones
que
generaron
daos
y
perjuicios.
Naturalmente, dice el autor, no es lo mismo ( pg. 26) culpa grave que negligencia. Ella son omisiones de

menor nivel de gravedad, aquellas en que podra incurrir el buen padre de familia. Negligencia sera el no
cumplimiento de precauciones mnimas, habituales y sencillas aconsejadas por la prudencia y cuidados
bsicos. Por otra parte ( pg. 27) tambin existe la culpa levsima, una categora que incluye aquellas
conductas que son contrarias a las que slo un muy prudente padre de familia hubiera tenido que adoptar
para
prevenir
el
dao.
La ley al describir los hechos generadores de responsabilidad de los directores de las sociedades
annimas ha incluido la culpa grave, en el entendimiento de que el riesgo empresario que caracteriza el trfico
mercantil impone adoptar con celeridad determinados criterios que pueden resultar posteriormente
desafortunados
(
Nissen).
Solidaridad.
La responsabilidad solidaria e ilimitada de los directores es consecuencia del carcter colegiado del
rgano, que impone a cada uno de sus integrantes un deber de vigilancia o control de la totalidad de la
gestin empresaria y la invocacin de no haber tenido injerencia en la administracin de los negocios sociales
no
entraa
causal
exculpatoria
alguna.
La sociedad no podra tener en cuenta una divisin interna de cometidos que no est autorizada por el
acto constitutivo o la asamblea ( Brunetti). Quien quiere librarse de la responsabilidad solidaria ha de probar
las circunstancias que sirven para liberarlo, demostrando su ausencia en la reunin en que fue acordado el
acto perjudicial o su oposicin en el acuerdo de mayora. De esta forma, la sentencia de responsabilidad,
pronunciada
contra
los
administradores,
no
tendr
efecto
respecto
de
l.
40-

Exencin

de

la

responsabilidad.

Existen algunos casos en que no es aplicable la solidaridad en la responsabilidad. Son los siguientes:
Administrador

que

voto

en

contra,

siempre

que

De acuerdo al art. 391 estarn exentos los directores que no hayan votado la resolucin y hayan dejado
constancias en actas de su oposicin. La abstencin o la ausencia no exoneran de responsabilidad.
Administrador

no

presente.

Tambin cuando el administrador no estuviese presente en la reunin del colegio en que se ha tomado
un acuerdo que implica responsabilidad. Es obvio, dice Brunetti, que aunque la ley no lo diga, que tambin en
este caso la solidaridad no puede entrar en funciones. Esta afecta a los componentes del rgano nicamente
por actos o hechos de culpa in committendo o in vigilando, pero no respecto de acuerdos determinados
susceptibles de consecuencias perjudiciales para la sociedad, en lo que no hayan participado. Pero en este
caso debe solicitar la reconsideracin y en ese caso votar en contra, dejando constancia en actas.

Aprobacin

de

la

gestin

transaccin.

La sociedad puede renunciar al ejercicio de la accin de responsabilidad y transigir sobre la misma con
tal de que la renuncia o la transaccin sean aprobadas por acuerdo de asamblea y no exista el voto en contra
de
una
minora
de
socios.
Si la gestin de los directores se aprueba en asamblea ordinaria, y no media oposicin de accionistas
que representen el 5 % del capital integrado, siempre y cuando el hecho ilcito no sea la violacin de la ley, del
estatuto o del reglamento, la sociedad no puede ejercer la accin de responsabilidad contra estos (art. 392) .
Puede la sociedad llegar a un acuerdo econmico con estos que suponga transaccin en cuanto a la
compensacin
de
los
daos.
VII- LA ACCION SOCIAL CONTRA DIRECTORES O EL ADMINISTRADOR DE UNA SOCIEDAD
ANONIMA.
41-

Antecedentes

concepto.

En el actual rgimen societario, dice Vern deben distinguirse cuatro supuestos y cuatro categora de
acciones:
ACuando el perjuicio causado es colectivo, afectando directamente a la sociedad, la accin es social,
tiende a reconstituir el capital social o a reparar el perjuicio y su ejercicio corresponde a los representantes
legales
de
la
sociedad.
BC-

Cuando
Cuando

el
un

perjuicio
tercero

es

personal

acciona

contra

al
el

accionista,

la

accin

puede

ser

individual.

administrador

la

accin

es

tambin

individual.

D- Si los representantes legales de la sociedad rehusaran intentar la accin social, sta puede ser ejercida
por
los
accionista
a
ttulo
individual
ut
singuli.
42-

Accin

social

de

responsabilidad

contra

directores

administrador

de

S.A.

La accin de responsabilidad de la sociedad, dice Brunetti citando a Vivante, es la que tiene por
objeto reintegrar los activos perdidos por los abusos de los administradores y el rgano de control interno. Si
los resultados correspondiesen perfectamente al ordenamiento jurdico, esta debera tener la virtud de
recuperar cuanto se ha perdido por su culpa. La accin es, de naturaleza social, tendiendo a reintegrar el
patrimonio de la sociedad, reducido por la mala gestin de los administradores. No existiendo vnculo
contractual entre sociedad y administradores, dice Brunetti, la accin encuentra su razn de ser en la relacin
orgnica.
A - La accin social de responsabilidad ser ejercida por la sociedad, previa resolucin de la asamblea de
accionistas, que podr considerarla aun cuando el asunto no figure en el orden del da ( art. 393) .
La resolucin aparejar la remocin del administrador o de los directores afectados, debiendo la misma
asamblea
designar
sustitutos.
El nuevo administrador o el nuevo directorio sern los encargados de promover la demanda.
Si
B-

la

sociedad
Por

estuviera

en

liquidacin

la

accionistas

accin

ser

ejercida
Art.

por

el

liquidador.
394.

En doctrina, dice Vern, suele reconocerse al accionista la titularidad de dos clases de acciones de
responsabilidad
dirigida
contra
los
directores:
La accin social ejercida uti singuli, en virtud de que la sociedad no la ejerce por haber la asamblea
desaprobado su ejercicio u otorgado una aprobacin a la gestin. Tambin cuando fueron afectados derechos
individuales del accionista y los dems casos previstos por la ley. Esta accin social, puede ser ejercida bien
por un accionista que acte individualmente, por su propia iniciativa, o bien por accionistas que se agrupan
para ejercerla, con el propsito de obtener reparacin por todo el perjuicio sufrido por la
sociedad.
La accin individual, tampoco se traba por la aprobacin asamblearia. A diferencia de la antedicha,
comprende
la
reparacin
de
los
daos
sufridos
en
su
inters
personal.
La accin social de responsabilidad podr ser ejercida por los accionistas que se hayan opuesto a la
extincin de la responsabilidad. Tambin si la accin aprobada por asamblea no fuera iniciada dentro del
plazo de noventa das contados desde la fecha de acuerdo, cualquier accionista podr promoverla, sin
perjuicio de la responsabilidad que resulta del incumplimiento de la medida ordenada.
La accin compete a la sociedad y no a la mayora de los accionistas, dice Brunetti, y es justo que sea
as si la responsabilidad afecta al patrimonio social y la accin slo tiende a su reintegracin.
C-

Por

acreedores.

Los acreedores de la sociedad slo podrn iniciar la accin de responsabilidad cuando sta tenga por

finalidad la reconstruccin del patrimonio social, insuficiente para cubrir las deudas sociales a consecuencia
de los actos u omisiones generadores de responsabilidad y siempre que la sociedad o los accionistas no la
hayan
promovido
(
art.
395).
La renuncia de la accin por parte de la sociedad no impide el ejercicio de la accin por parte de los
acreedores
sociales.
Puede ser planteada por los acreedores de la sociedad slo cuando el patrimonio de sta resulte
insuficiente para la satisfaccin de sus crditos. La situacin prevista, dice Brunetti, es triple. La sociedad no
se encuentra en condiciones de hacer frente a sus deudas, pero no se halla en concurso. En tal caso, los
acreedores, singularmente podrn actuar contra los administradores como rgano colegial o contra aquellos a
los que se pueda imputar particularmente el dao. La ley no hace referencia a un estado de insolvencia que
llevara, de manera irreparable, al concurso, sino que, al hablar de insuficiencia, se presume que la sociedad
haya sido previamente sometida a excusin sin resultado. Si la sociedad se haya concursada, la accin le
corresponde
al
sndico.
Deja de ser procedente cuando la sociedad haya conseguido, por el procedimiento que sea, reintegrar el
patrimonio ( operacin de bolsa o ganando la lotera). La renuncia de la accin por parte de los accionistas no
impide el ejercicio de la accin por parte de los acreedores sociales. Queda entendido, dice el autor italiano,
que se trata de una renuncia que se haya hecho sin compensacin adecuada, dejando el patrimonio social en
estado de insuficiencia. Los administradores no pueden oponer la excepcin de transaccin en este caso.
Si la obligacin es del rgano, tambin la responsabilidad es suya y por consiguiente, dice Brunetti, la
accin de la sociedad podr ser ejercitada contra todos o contra uno solo. Bastar que la sociedad actora
demuestre que el dao resarcible ha sido producido por accin del rgano, para que todos los componentes
del colegio tengan que responder, quedando a salvo el derecho de cada uno de demostrar que se halla
exento
de
responsabilidad.
Existe esta nicamente, si su comportamiento reduce el patrimonio social en medida tal que ste resulte
insuficiente para satisfacer a los acreedores. Fuera de esta hiptesis, dice el autor, no se ve el inters que
pueden tener estos ltimos para el ejercicio de la accin de responsabilidad, y por ello se ha credo
conveniente que nicamente cuando dicha hiptesis se realice, se reconozca a los acreedores el derecho de
ejercitar
la
indicada
accin.
La accin puede ser planteada contra los administradores aunque la sociedad no haya sido declarada
en concurso. La ley pone como condicin de procedibilidad que el patrimonio social resulte insuficiente para la
satisfaccin de sus crditos e insuficiencia no es sinnimo de aquella insolvencia que desemboca en la
declaracin de concurso. No basta que el acreedor demuestre la existencia de la actividad ilcita, sino que
debe adems demostrar que sta ha perjudicado la integridad del patrimonio social que ha pasado a ser
insuficiente para satisfacer sus derechos creditorios. Con la accin el acreedor trata de obtener del
administrador la reparacin del dao sufrido al no haber conseguido cobrar de la sociedad.
No existe en nuestro derecho, a diferencia del espaol el derecho de los accionistas de impugnar los
acuerdos nulos o anulables adoptados por el rgano de administracin o la suspensin del mismo, sin
perjuicio de la posibilidad de solicitar una intervencin judicial de la sociedad ( Broseta Pont- Martnez).
43-

Condena

cubrir

el

dficit

en

caso

de

concurso.

En el caso de un concurso de una sociedad comercial ( Ley 18.738, art. 201) que hubiera sido
calificado como culpable, la sentencia de calificacin podr contener, adems, la condena a los
administradores y liquidadores, de derecho o de hecho, e integrantes del rgano de control interno, o a
algunos de ellos, a la cobertura de la totalidad o parte del dficit patrimonial en beneficio de la masa pasiva.
En caso de haberse alcanzado un convenio con quitas a favor del deudor de los crditos quirografarios,
los importes que se obtengan en la ejecucin de la condena a la cobertura de la totalidad o parte del dficit
patrimonial, se destinarn al pago de la parte condonada. Si solo se hubiera concedido espera las cantidades
se
destinarn
al
pago
anticipado.
44-

Accin

individual

de

responsabilidad.

No existe en la Ley 16060 una norma igual al 279 de la Ley 19.550 argentina. Dice esta norma que los
accionistas y terceros conservan siempre sus acciones individuales de responsabilidad contra los directores,

que

les

competa

por

el

dao

sufrido

personalmente.

En ese caso, dice Vern, se estima que el dao debe producirse por una violacin dolosa o culpable del
derecho individual del accionista, o sea a daos que reciba personalmente. As por la conducta dolosa del
director que le indujo a comprar o vender sus acciones ( balance falso, falsa informacin, etc.) o la dilacin en
inscribir la transferencia de acciones nominativas. Citando a Halperin aclara que no se trata de un dao mayor
que suporta la sociedad y de la misma naturaleza que la de todos los dems accionistas. A diferencia de la
accin social de responsabilidad, esta puede ser ejercida por un ex accionista, pues el derecho al
resarcimiento de los daos sufridos nace de la calidad de perjudicado y no de la de accionista.

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