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1- “DERECHO CONSTITUCIONAL”

1.1- Concepto, objeto y caracteres

1) Para Arturo Enrique SAMPAY en su obra Las Constituciones Argentinas 1975, su

origen se remonta a la expresión latina CUMSTATUIRE individuos, instituir algo,
construir algo, formar algo.
Constitución es: el modo de ser que adopta una comunidad política en el acto de
crearse, de recrearse o reafirmarse.
2) Para ARISTOTELES (Política) La constitución es la ordenación de los poderes
gubernativos de una comunidad política soberana, de cómo están distribuidas las
funciones de tales poderes “constitución y sector social dominante significan
lo mismo” de las ciento cincuenta constituciones estudiadas por él, tenían como
característica general que eran consuetudinarias o articuladas por leyes
fundamentales que afirmaban la autoridad del Rey.
3) Para Miguel Angel Ekmedkgian El vocablo constitución tiene diversas
acepciones, todas giran en derredor del poder político.
El concepto de constitución comienza a perfilarse como lo entendemos en la
actualidad:
a) desde el Siglo XVIII en Estados Unidos Y Francia (1776 y 1798)
b) en América del Sud comienzan a surgir en el siglo XIX las primeras
constituciones escritas
El vocablo constitución designa un conjunto de normas jurídicas que regulan y
determinan el modo en que debe ser ejercido el poder político.
4) Para Herman Heller quien profundiza estas dos concepciones latentes en los
conceptos que venimos analizando de a) Constitución en un sentido material 
normalidad b) Constitución formal  normatividad.

a) Constitución Formal formulada en un sistema unitario y reunido que compone

la constitución formal (el texto constitucional)

Características:

1) La constitución es una Ley

2) Esa ley es suprema
3) Esa ley es escrita
4) Codificada en un texto
5) Origen el poder constituyente

b) Constitución material normas, fallos, y hasta conductas de los actores

constitucionales que se refieren al poder, sus órganos, sus funciones y las
relaciones entre órganos y funciones y lo que se refiere a la situación
política del hombre en el Estado.

Características:

1) No debe contraponerse con el texto constitucional

2) Vigencia, actualidad y positividad
3) Un orden real de conductas de los actores sociales
4) Su vigencia proporciona actualidad

* Quedan fuera de la formal:

a) Las normas escritas que no están en el código único
b) Las conductas con contenido constitucional no regladas por la constitución
formal
c) Las que surgen de la administración de justicia.

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Puede haber coincidencia entre la Constitución Formal y Material cuando la

Constitución .Formal tiene vigencia, efectividad y se la aplica

La Constitución Argentina está conformada por:

1) Constitución formal de 1853 y sus reformas 1860, 1866, 1898, 1957 y 1994
2) Normas escritas dispersas que regulan materia constitucional
3) Tratados internacionales
4) Costumbre derecho no escrito
5) Derecho judicial o jurisprudencia
El profesor García Pelayo  tipología constitucional

Tipos de constitución:

1) Racional Normativa: se presente como un conjunto de normas escritas, basadas

en la creencia en la fuerza estructuradora de la ley, se pretende subsumir la
realidad en esas normas. Validez
2) Historicista: Es producto de la tradición desde el pasado hasta el presente.
Sostiene como característica la continuidad, respeta la idiosincracia de cada
pueblo en particular, sus tradiciones y creencias El valor la Legitimidad
3) Sociológica: Refleja la constitución real y de efectiva aplicación de un
régimen político, mira el presente y su conformación temporal. El valor  la
Vigencia
Otras clasificaciones de constitución a tener en cuenta:
a) Por su forma 1) Escrita: formal codificada 2) No escrita o dispersa
b) Formal y Material
c) Por el procedimiento para su reforma 1) Rígida Procedimiento órgano
(orgánica)
Procedimiento especial (procedimiento agravado)
2) Flexible
3) Pétrea total o parcialmente.
d) Por su origen 1) Otorgada 2) Pactada 3) Impuesta

Según cuál sea el objeto q le asignemos al D constitucional, y en consecuencia,

cuál sea el contenido q va a responder a la consecución de ese objeto,
dependerá el concepto q obtengamos de él.
 Desde 1 punto de vista clásico, + aferrado al contenido J positivo del
texto constitucional, lo enfocamos desde la perspectiva fundamentalmente
técnico-jurídica, para la cual el D constitucional, es aquella rama del D
público q estudia la Constitución de 1 Est, como ley de organización del
est, el gob y de los D y garantías.
González Calderón nos dice que "el derecho constitucional es la rama de las
ciencias jurídicas que estudia la estructura fundamental u organización
política de la Nación, en lo referente al régimen de la libertad y al
funcionamiento de los poderes públicos, dentro de las finalidades esenciales y
progresivas del Estado".
A este concepto lo podemos intitular como del derecho constitucional
formal esta concepción es cierta, pero no totalmente, dado que en todas las
constituciones, tanto en las codificadas como en las dispersas, existen fuera
de la Constitución, instituciones, usos, costumbres, comportamientos y
normaciones, etcétera, que hacen al orden constitucional.
Desde un punto de vista más contemporáneo al texto constitucional escrito
se lo integra como parte vertebral dentro de un contexto que supera la pura
normatividad, para ir a buscar la materia constitucional.
Afirma Duverger que el derecho constitucional, es cada vez menos el
derecho de la Constitución, para convertirse cada vez más en el derecho de las
instituciones políticas, conténgase o no en la Constitución. Con ésta nueva
óptica, dejamos ya un concepto formal para buscar un concepto material de Dº
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constitucional, que está definido, no por la forma constitucional, sino por la

materia o sustancia constitucional.
Para César Enrique Romero, el derecho constitucional estudia el conjunto
de instituciones fundamentales de una comunidad, estén o no en la Constitución,
es decir, el D.C. de la Constitución y el D.C de las instituciones políticas
fundamentales del Estado, es decir, la integralidad del régimen político.

Fuentes del D constitucional

La expresión fuentes alude aquí a la detectación de las normas del

derecho constitucional. Se emplea en varios sentidos:
a) FUENTES DE CONSTANCIA. Éstos son los modos en que pueden manifestarse
las normas jurídicas: texto constitucional, ley, decreto ley, costumbre,
etcétera.
b) FUENTES MATERIALES. También llamadas indirectas, consisten en los
factores económicos, religiosos, históricos, psicosociales, etc., que son causa
y que explican el contenido de una norma de derecho constitucional.
c) Las fuentes historicas:
1) fuentes ideológicas o doctrinarias, que son el conjunto de ideas, doctrinas
y creencias que gravito sobre el constituyente para componer el complejo
cultural de la constitución;
2) fuentes normativas (o del derecho constitucional escrito), que son los
textos y las normas previos a 1853-1860 que sirvieron de inspiración y
antecedente al articulado de la constitución;
3) fuentes instrumentales, que apuntan al proceso politico-juridico que
condujo al establecimiento de la constitución, y que dan noticia de como, por
que, y cuando, se incorpora a ella sus contenidos fundamentales.
La ideología, los principios fundamentales, las normas, los contenidos de la
constitución, tienen —como la constitución toda— una genesis historica. Han
surgido de alguna parte, y han entrado de algún modo en la constitución. Tal es
el tema de las fuentes históricas, que nos lleva al hontanar donde el
constituyente se inspiró, y a los cauces que utilizo para plasmar positivamente,
desde y con esas fuentes históricas, nuestra constitución.

FUENTES DE CONSTANCIA. DISTINTOS TIPOS DE NORMAS CONSTITUCIONALES: Las normas

del derecho constitucional se refieren a la organización fundamental del
Estado. Pero las hay de distinta categoría: unas tienen supremacía, en el
sentido de que son superiores alas demás (p.ej., las reglas de la constitución
formal). A ellas las llamamos normas de "derecho constitucional primario". A
las restantes, sin supremacía (p.ej., leyes comunes que tratan algún punto
esencial para el Estado, como la ley de ministerios), las denominamos normas de
"derecho constitucional secundario".
Desde otra perspectiva, las N de D constitucional son formales cuando
resultan pronunciadas por el Estado según el procedimiento constitucional y
legal en vigor; e informales si emergen del derecho consuetudinario (costumbre
constitucional) y del derecho repentino; caso éste de reglas que, sin necesidad
de práctica constante, se imponen de modo similar a las consuetudinarias. El
conj de reglas de D constitucional formal e informal integra, según la feliz
expresión de Pierre Pactet, un bloque de constitucionalidad.

Las fuentes:

Fuentes formales:

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Normas codificadas en el texto 1853-1860 con sus reformas de 1866, 1898,

1957, y 1994.
Normas escritas: que se hallan fuera del texto codificado, como son las
leyes a las que por su materia o contenido cabe calificar como leyes
“constitucionales”; ej: la ley de partidos políticos, de ministerios, de
ciudadanía, de habeas corpus, de amparo, etc.
Tratados internacionales: algunos con jerarquía igual a la de la
constitución, y otra solamente superiores a las leyes; ej: los que
enumera el art. 75 inc. 22 de la Constitución; el acuerdo (concordato)
con la Santa Sede, de 1966; la Convención de viena sobre derechos de los
tratados, etc.

Fuentes materiales: que dan origen a contenidos a la dimensión

sociológica del derecho constitucional, o sea; en la constitución
material.
Derecho consuetudinario: (costumbre) ej.: la que muestra que el congreso
cumple todas sus competencias dictando leyes (o sea, con forma de ley)
El derecho espontaneo: surge rápidamente de conductas que quedan
propuestas como “modelo” para ser imitadas por otras similares en casos
análogos y en poco tiempo; la diferencia con el derecho consuetudinario
radica en el lapso que se requiere para crear el producto. ej: tiene
origen en el derecho espontaneo la mala praxis que desde la reforma de
1994 ha llevado a un abuso en el dictado de decretos de necesidad y
urgencia, en violación al exepcional supuesto que habilita el art. 99
inc. 3° de la constitución.
El derecho judicial: o jurisprudencia que generaliza espontáneamente a
las sentencias mas alla del caso en que se dictan, principalmente cuando
esas sentencias provienen de la Corte Suprema; ej. La creación del
amparo desde 1957 hasta la legislación de 1966 y 1967; la formulación de
los contenidos del derecho de propiedad, o de la categoría de sentencias
arbitrarias;
El derecho internacional consuetudinario: o derecho de gentes que a
veces da origen, después, a su formulación por escrito en tratados
internacionales.

Fuentes históricas: se dividen asi

Fuentes doctrinarias o ideológicas, que son todas las que se relacionan

con el complejo cultural de la constitución;
Fuentes normativas, que son los textos o normas que funcionan como
antecedente del articulado de la constitución;
Fuentes instrumentales, que se resumen en el proceso político jurídico
que funciona como génesis de la constitución

1.2- Relaciones del D constitucional con otras disciplinas

Con la Ciencia Política: el objeto del conocimiento para la ciencia política

consiste en la actividad política, como ordenadora de la vida social. Ese
ordenamiento a través del ejercicio del poder político. La ciencia política
tiene por objeto el estudio y análisis de toda la problemática del poder
político y las relaciones que su ejercicio engendra dentro y fuera de la
estricta concepción estatal. La ciencia política es una ciencia total del
poder, porque lo estudia en su integridad

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Con el Derecho Político: el derecho constitucional es el derecho político por

excelencia. El derecho político general nos referimos al derecho que establece
el régimen jurídico del estado como fenómeno social. Nos interesan todas las
formaciones jurídicas que regulan la estructuración fundamental del Estado.
Martínez Paz define al derecho político como el conjunto de normas jurídicas
que regulan el funcionamiento del poder político en una sociedad organizada. El
derecho político especial entendemos no cualquier organización jurídica del
poder, sino una específica particular, que posee características que tipifican
un determinado régimen jurídico político.

Con el Derecho Administrativo: desde el punto de vista subjetivo como el

derecho público que regula la organización y funcionamiento de la
administración pública instalada en el ámbito del poder ejecutivo desde el
punto de vista objetivo tomando en cuenta la sustancialidad de la función
administrativa del poder ejecutivo, legislativo o judicial.. Existe relación de
jerarquía, en tanto las instituciones administrativas se subordinan a los
principios y normas constitucionales.

Con el Derecho Internacional Publico: regula la relación entre los estados y de

estos con los organismos regionales o mundiales con personalidad internacional,
aparece de inmediato su estrecha vinculación con la Constitución, que es en
ella donde encontraremos los principios fundamentales y las normas que como Ley
Suprema de la Nación, establece en este ámbito de la vida estatal.

Relac con la ciencia política y el D político: La política, como

actividad que tiende a crear, obtener y desenvolver el poder político en la
realidad social, puede ser analizada tanto como saber, como un conocimiento de
sus fundamentos, instrumentaciones y fines, y entonces hablaremos de ciencia
política; de otro lado, al análisis lo podremos enfocar como actuación, como
actividad, y entonces nos referimos al arte de la política.
El objeto del conocimiento para la ciencia política consiste en la
actividad política, como ordenadora de la vida social. Ese ordenamiento se
instrumenta a través del ejercicio del poder político. La ciencia política
tiene por objeto el estudio y análisis, de toda la problemática del poder
político y las relaciones que su ejercicio engendra dentro y fuera de la
estricta concepción estatal. Podemos decir q si no hay poder, no hay política y
si hay mucha política, hay mucho poder.
Es de especial interés la relación del poder con el derecho que podrá ser
general o especial. En la primera acepción, derecho político general, nos
referimos al derecho que establece el régimen jurídico del Estado como fenómeno
social o a la realidad política que cae bajo la éjida de las normas jurídicas.
En este sentido, nos interesan todas las normaciones jurídicas q regulan la
estructuración fundamental del Estado. Por ello, Martínez Paz define al derecho
político como el conjunto de normas jurídicas que regulan el funcionamiento del
poder político en una sociedad organizada.
En cambio, en la segunda acepción, derecho político especial, entendemos
1 organización específica, particular, que posee características q tipifican un
determinado régimen jurídico-político.
El derecho político especial, no es otro que el derecho constitucional,
como conjunto de normas jurídicas, con jerarquía de superlegalidad, que rige la
estructura fundamental del Estado organizado en base a la división y equilibrio
de los poderes y el respeto a los derechos inalienables de la persona humana.
En síntesis, el derecho constitucional tiene estrecha relación con la
ciencia política, no solamente por significar una versión jurídica del poder
político, sino también por nutrirse de la interdisciplinariedad que requiere el
análisis de su fenomenología. El derecho constitucional, es el derecho
político por excelencia; el derecho más vinculado a la actividad política, que
es "actividad que crea, desenvuelve y ejerce poder".

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Relaciones con el D administrativo: Ya sea que tomemos el derecho

administrativo desde un punto de vista subjetivo, como la parte del derecho
público que regula la organización y funcionamiento de la administración
pública instalada en el ámbito del Poder Ejecutivo; ya sea que lo hagamos desde
un punto de vista objetivo, es decir tomando en cuenta la sustancialidad de la
función administrativa, se dé en el ámbito del P.E. como del Poder Legislativo
o del Poder Judicial, en ambos casos, siempre la relación del citado derecho
con el derecho constitucional, tendrá una relación muy estrecha, mucho más que
la que el último pueda tener con otras ramas del derecho.
El derecho constitucional -nos dice Bidart Campos- como ordenamiento
básico y fundamental, es un instrumento de gobierno, que realiza el reparto de
las competencias supremas del Estado, teniendo muy presentes cuáles son las
decisiones fundamentales de ese Estado.
Por eso existe una primordial relación de jerarquía, en tanto las
instituciones administrativas se subordinan a los principios y normas
constitucionales.

Relaciones con el derecho internacional-público: Siendo el derecho

internacional público aquel que regula las relaciones entre los estados y de
éstos con los organismos regionales O mundiales con personalidad internacional,
aparece de inmediato su estrecha vinculación con la Constitución, toda vez, que
es en ella donde encontraremos los principios fundamentales y las normas que
como Ley Suprema de la Nación, establece en este ámbito de la vida estatal.

Relaciones con la teoría y la historia constitucional: Las relaciones

aquí son de muy estrecha ligazón. En primer lugar, porque siendo la teoría
constitucional el conjunto de ideas, principios, conceptos y posiciones
doctrinarias que versan sobre los fundamentos, las instituciones, y las
finalidades del constitucionalismo de la Constitución, es decir, su origen, su
estructuración, su contenido, etcétera, es evidente que constituye el trasfondo
y fuente de inspiración de cualquier texto constitucional.
En segundo lugar, toda Constitución es fruto de una racionalización del
poder, que en cada estado, debe prestar una especial atención a todos los
antecedentes que en la materia han conformado la historia institucional y que
en el transcurso del tiempo, han ido configurando, un modo de ser
constitucional que debe plasmarse en el texto normativo, para ser auténtico y
legítimo. De allí que la historia constitucional, dedicándose al estudio y
análisis de las ideas e instituciones políticas que han configurado el
desarrollo del Estado Constitucional de Derecho a través del tiempo y del
espacio, se erige como una fuente insustituible que debe inspirar la sanción de
la ley fundamental.

1.3- El método del derecho constitucional

MÉTODO de abordaje del estudio de los fenómenos jurídicos del Dr. César Enrique
Romero: concepción realista de la disciplina. La Constitución real se impone a
la Constitución legal atender las situaciones fácticas que sumen vigencia
fundacional, fuera de los textos que instauran el poder oficial.
El derecho constitucional apunta a la gama de potencias de carácter
económico, social y político, que permiten un mejor u más ahondado conocimiento
de la realidad político-social La ficción ha quedado atrás Como también esa
vigencia atemporal y universalista que la concepción racional normativo de
constitución pretendía imponer Urbe et orb”.

1-Derecho Constitucional: Concepto, Objeto, Caracteres: según cual sea el

objeto que le asignemos al derecho constitucional, y en consecuencia, cuál será
el contenido que va a responder a la consecución de ese objeto, dependerá el
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concepto que obtengamos de él. Desde un punto de contenido jurídico positivo,

el derecho constitucional, es aquella rama del derecho público que estudia la
Constitución de un Estado, como ley de organización del Estado, del gobierno y
de los derechos y garantías. Calderón dice el derecho constitucional es la rama
de las ciencias jurídicas que estudia la estructura fundamental u organización
política de la Nación, en lo referente al régimen de la libertad y al
funcionamiento de los poderes públicos, dentro de las finalidades esenciales y
progresivas del Estado. Lo podemos intitular como el derecho constitucional
formal. Existen fuera de la Constitución, instituciones, usos, costumbres, etc.
que hacen al orden constitucional.
El derecho constitucional ha ampliado su concepto y sus contenidos
trascendiendo la forma para conjugarla con la sustancia. Se busca el concepto
material de derecho constitucional definido por la materia o sustancia
constitucional. Se atribuye al derecho constitucional el carácter de causalidad
del orden jurídico total de un país, actúa como causa formal de ese orden, al
indicar quien hace las normas y como debe elaborarlas.

Partes: distintos segmentos en la disciplina.

Derecho Constitucional Particular (o Especial): estudia la organización de un

Estado concreto. Ej.: derecho constitucional italiano.

Derecho Constitucional Comparado: su objeto es el análisis de los distintos

derechos constitucionales especiales a fin de clasificarlos, detectar ventajas
e inconvenientes o unificarlos. Ej.: derecho constitucional liberal-
capitalista, marxista, corporativista.

Derecho Constitucional General: su propósito es construir una teoría

constitucional, partiendo de los derechos constitucionales particulares. Debe
tener en cuenta al derecho constitucional comparado.

Derecho Constitucional Internacional: se alude al derecho que deben organizar

entes internacionales o transnacionales, como la ONU, las comunidades europeas,
etc.

 Principios Específicos: son los principios propios del derecho

constitucional. Ellos son:

 Principio de Fundamentalidad: indica que el derecho constitucional se

ocupa solamente de lo que sea esencial para la estructura y
funcionamiento del Estado.

 Principio de Totalidad: el derecho constitucional importa la programación

de los aspectos básicos de toda la vida estatal y social.

 Principio de Perdurabilidad: la constitución a diferencia de las normas y

leyes, tiene una mayor permanencia.

 Principio de Supremacía: muchas de las reglas del derecho constitucional

tienen supremacía.

 Principio de Funcionalidad: exige que la constitución sea útil.

 Principio Ideológico: el estado social de derecho. El derecho

constitucional no es ideológicamente neutro o indiferente.

Fuentes del Derecho Constitucional:

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Primarias (derecho constitucional) con supremacía:

Formal: La Constitución Formal. Normas codificadas: 1853 - 1860 y sus ref.
1866/1898/1957/1994
Informal: leyes constitucionales y constitucionalizadas, leyes cualificadas
(adosadas a la Constitución Nacional).
Secundarias (derecho constitucional) sin supremacía: normas que el
constituyente no incorporo a la Constitución Formal pero pueden tratar temas
constitucionales. Formal: leyes, decretos, etc. referidos a la organización
fundamental del Estado.
Informal: leyes ordinarias, especiales, decretos leyes, decretos, etc.

Fuentes Históricas

 Doctrinarias (ideológicas)
 Normativas (escritas)
 Instrumentales (proceso políticos

Se dan aquí 3 aportes:

Realismo J: ((Romero) estudia el derecho constitucional desde un punto de vista

realista, se tendrán en cuenta los diversos aspectos que ofrece la realidad
social e histórica. Busca esclarecer la verdad práctica, el funcionamiento
efectivo de las instituciones: su realidad política e institucional. El
conocimiento del derecho constitucional desde una óptica realista que incluye
normas, hechos y valores.)César Enrique Romero, el estudio del D.C. -nos decía-
debe ser abordado desde un punto de vista realista; esto quiere decir que se
tendrán en cuenta los diversos aspectos que ofrece la realidad social e
histórica. Lo que se busca, además de las formas, es esclarecer la verdad
práctica, el funcionamiento efectivo de las instituciones: su realidad política
e institucional.
Este es un enfoque de ciencia política, que si bien analiza los textos
constitucionales, no se queda en ellos con enfoques dogmáticos, formales, o
teóricos, propios del positivismo jurídico, sino que muy por el contrario, a
partir de lo que dicen dichos textos, indaga los contenidos normativos,
atendiendo -y esto es muy importante-, a los condicionamientos históricos y
sociales que en su origen influyeron en el legislador.
Este método realista, abierto a la realidad institucional, nos conducirá a lo
que la ciencia política moderna denomina la verdad del régimen político, que
según Jiménez de Parga, es "la solución efectiva de los problemas políticos de
la comunidad" en una etapa concreta de su existencia. Esa verdad resultará de
las respuestas que puedan darse a tres viscerales y decisivos interrogantes: 1)
Quién manda en el régimen político, es decir, quién ejerce el poder político y
conduce el proceso gubernativo; 2) Cómo manda, es decir, cuáles son el modo y
los procedimientos que se utilizan para el ejercicio del poder; y 3) Para qué
manda, o sea, cuáles son los objetivos del mando, cuáles son los fines que
persiguen los detentadores del poder.
Las respuestas a estos tres interrogantes según Jiménez de Parga, pueden
formularse desde una doble perspectiva: 1) La constitucionalista que otorga
primordial importancia a los documentos jurídicos supremos (Constitución, leyes
fundamentales, etcétera) que organizan la vida política de un pueblo; este es
un enfoque formalista, que atiende a las disposiciones contenidas en la
normatividad constitucional. 2) La politológica según la cual, la descripción
jurídico-constitucional, tiene que completarse con el examen de las fuerzas
políticas que ponen en funcionamiento las instituciones.

El trialismo:(((Bidart Campos) sostiene la necesidad de un estudio integral del

derecho constitucional ya sea en el orden de las normas (combinar en la medida
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de lo posible, todos los métodos para conocer su sentido verdadero: el método

gramatical, el propósito del legislador o los fines que persigue la norma), en
el orden de las conductas o realidad (acudir a lo histórico, a lo sociológico,
a lo político) y en el orden de los valores (la apreciación real y concreta del
sistema normativo y del orden existencial).sostiene que el derecho
constitucional participa del método jurídico, es decir está integrado por
norma, costumbre y valor.) Bidart Campos, sostiene la necesidad de un estudio
integral del derecho constitucional ya sea en el orden de las normas o
dimensión normológica, en el orden de las conductas o dimensión sociológica y
en el orden de los valores o dimensión axiológica. .
El fenómeno de la organización constitucional del Estado, exige un tratamiento
metodológico complejo, que no renuncia a la investigación de todos los
elementos que componen la estructura constitucional ya sea en las normas, como
en la realidad sociológica y pol y en el orden axiológico o de los valores.
Dentro del orden de las normas, Bidart Campos afirma la necesidad de combinar
en la medida de lo posible, todos los métodos para conocer su sentido
verdadero: el método gramatical, el propósito del legislador o los fines que
persigue la norma mediante el método teleológico.
Dentro del orden de la realidad, tenemos que acudir a lo histórico, a lo
sociológico, a lo político, y valemos de los métodos siguientes.
Dentro del orden de los valores, Bidart Campos concentra su atención en la
justicia como el valor más excelso e importante en el mundo jurídico.

El institucionalismo:(( (Duverger) el derecho constitucional es cada vez menos

el derecho de la Constitución, para convertirse cada vez más en el derecho de
las instituciones políticas. incorporar la institución política junto al
derecho constitucional se trata de la contraposición entre derecho y hecho.
Implica un análisis de ciencia política con dos consecuencias:
1) implica una ampliación del campo de estudio tradicional
2) obliga a hacer una modificación del punto de vista en el interior del campo
de estudio tradicional.
2- La Teoría y la Historia Constitucional:
Las relaciones aquí son de muy estrecha ligazón, porque siendo la teoría
constitucional el conjunto de ideas, principios, conceptos y posiciones
doctrinarias que versan sobre los fundamentos, las instituciones, y las
finalidades del constitucionalismo de la Constitución, constituyen el trasfondo
y fuente de inspiración de cualquier texto constitucional.
La historia constitucional, dedicándose al estudio y análisis de las ideas e
instituciones políticas que han configurado el desarrollo del Estado
Constitucional de Derecho a través del tiempo y del espacio.
Teoría Constitucional o Teoría de la Constitución procura enunciar principios y
directrices constitucionales válidos para una determinada época y cultura)
Duverger nos dice que "el derecho constitucional es cada vez menos el derecho
de la Constitución, para convertirse cada vez más en el derecho de las
instituciones políticas, conténganse o no en el texto de la Constitución". Al
incorporar la institución política, junto al derecho constitucional, Duverger
pretende que se haga hincapié sobre "La organización concreta y real de las
sociedades, por oposición a las reglas jurídicas que se les pretende aplicar
sin conseguirlo totalmente. Se trata hasta cierto punto de la contraposición
entre D y hecho.
Para el constitucionalista francés, no nos debemos limitar tan sólo a un
análisis jurídico de las instituciones políticas, sino que se deben incluir
éstas en un análisis más completo y más amplio, de naturaleza sociológica: en
un análisis de ciencia política. Este cambio de orientación lleva consigo, dos
consecuencias fundamentales:

a) Implica una ampliación del campo de estudio tradicional:

b) Tal cambio obliga a hacer una modificación del punto de vista en el
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interior del campo de estudio tradicional, incluidas instituciones políticas

que establece la Constitución o sus leyes complementarias, que no deberán ser
estudiadas únicamente desde el punto de vista jurídico, sino además, cómo
funcionan y su real importancia en los hechos, y no limitarse a estudiar la
importancia teórica que le dan los textos jurídicos.

2.1- CONSTITUCIONALISMO NACIMIENTO Y EVOLUCIÓN

Siguiendo a Aristóteles  el hombre Zoon Politikon (animal político).

La evolución de las organizaciones son semejantes, y van respondiendo a los

cambios que se producen en la concepción del hombre (como se advierte a si
mismo, a su posición integral, su imagen y el goce de sus derechos).

En el ámbito de convivencia social se plantea una tensión entre el espacio que

ocupa la autoridad y el que ocupa la libertad del hombre (si uno se extiende el
otro disminuye),

El nacimiento del constitucionalismo y su posterior evolución se cifra en el

avance y retroceso de esta tensión entre autoridad y libertad.

Proceso histórico de construcción de las organizaciones políticas en el mundo

jurídico de Occidente:

1) En Grecia  conjunto de comunidades urbanas independientes entre sí,

denominadas polis  Cada polis era una Ciudad-Estado, es decir era una
unidad política y religiosa soberana donde el hombre griego desarrolla la
totalidad de su vida comunitaria basada en vínculos de tipo personales,
en el que el territorio no constituía un factor de identificación de los
miembros del grupo.

Aristóteles, en su obra “La Política” estudia las constituciones de ciento

cincuenta polis, merece especial mención:

a) La polis de Atenas con motivo de las reformas de Pericles, nos muestran

la primera expresión y arquetipo de la democracia directa. Con sus
principios de isonomía (igualdad ante la ley), isegoría (libertad de
expresión) y filantropía (apertura hacia los extranjeros) y su sistema de
sanción de leyes por la Ecclesia (Asamblea) integrada por todos los
ciudadanos mayores de 20 años, que se reunía cada nueve días, la
b) La polis de Esparta con las reformas atribuidas a Licurgo, se erige en el
arquetipo de organización monárquica y aristocrática.

La decadencia de la polis ocurrirá en el siglo IV a.C. con la guerra del

Peloponeso el territorio griego fue invadido por los ejércitos de Filipo de
Macedonia quien, venciendo a la Liga de las ciudades Helénicas, terminó con las
libertades de las ciudades- estados.

2) En Roma (siglos VII a. C al V d.C.)Aparece en primer término, como

organización política, la “civitas romana”, que se desarrolla sobre bases
personales similares a la griega. Roma comienza la conquista la
organización política se modifica Perdura la organización “civitaria” de
ciudadanos de base personal, pero sobre ella se establece una
organización superior de un poder que se impone sobre todos los
territorios y pueblos conquistados por los romanos.

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La historia de Roma, entre la fundación de la ciudad (753 a.C.) y la caída del

Imperio Romano de Occidente (476 d.C.), tres períodos en los cuales las formas
de gobierno se diferencian claramente:

-Período monárquico (753 a.C. al 509 a.C): En este período el poder estaba en
manos de un Rey y del Senado (clase patricia - aristocracia romana)  hasta la
caída de Tarquino el Soberbio, último Rey de Roma

-Período de la República (509 a.C. al 27 a.C.): Se establece una forma de

gobierno mixta, reemplazando la figura del Rey por la de dos Cónsules que
ejercían una forma conjunta y por un período determinado las funciones
militares y ejecutivas propias del monarca. Continúa la institución del Senado,
que asume entonces mayor poder y expresa la impronta aristocrática  El
componente democrático está representado por los comicios, principalmente
cuando junto a los tradicionales comicios curados y centuriado, se crea el
comicio tribado (sin distinción de clase ni de fortuna)  período signado por
las luchas entre las clase de los patricios (Partido Senatorial) y la de los
plebeyos (Partido Popular) guerras civiles  triunfo del partido popular
cuando Julio César derrota a Pompeyo (año 48 s.C.) y se unge como dictador
perpetuo.

-Período del Imperium (27 a.C. al 476 d.C.): Julio César es asesinado en el
Senado por un grupo de Senadores  triunfo militar de Octavio (sobrino de
Julio César), quien consolida su poder y acumula diversos títulos: Príncipe,
Emperador, César y Augusto. Es éste el período de auge del dominio de Roma
sobre todo el “mundo conocido”, que se extenderá por más de cuatro siglos.

La organización medieval: poliarquía o atomización del poder (s. V al XV):

Luego de la caída del Imperio Romano de Occidente se produce un proceso de
atomización, ya que el poder pasa a ser ejercido por un sin número de “señores
feudales” terratenientes que ejercen su autoridad sobre todas las cosas y
personas que en ella se encuentran  “siervo de la gleba” propiedad del señor
a través de la tierra de la cual era dueño  el vínculo que caracteriza al
feudalismo es un vínculo territorial (derecho de propiedad sobre el territorio)
 El poder de los Señores Feudales coexistía con el de los Reyes, a los cuales
los primeros se encontraban unidos mediante un vínculo personal entre señores
(y no con los habitantes de un territorio / estructura piramidal)En los
cánones del Concilio de Toledo del Siglo VII se dice al respecto que “El rey es
llamado rey porque gobierna rectamente, si obra con injusticia lo pierde
miserablemente (Rex eris si recta facis. Si autem non facis non eris).

Cada feudo es un centro autónomo de poder donde el Señor impone tributos y

tiene su propio ejército, sirve al Rey por un pacto de fidelidad, acudirá a él
cuando sea necesario defender el reino. La Iglesia también vigila el
comportamiento de los reyes  el Papa tenía la potestad de desligar a los
reyes cuando no gobernaban en función del Bien Común  Los gremios de
artesanos importante factor de poder y en general obedecían más a la autoridad
eclesiástica que a la civil.

Durante la Edad Media (año 800) se procuró reestablecer la unidad política de

Europa, sobre la base de la unidad religiosa, cultural y lingüística de los
pueblos mediante la creación del Sacro Imperio romano germánico, con Carlomagno
 apariencia de organización similar a la del Imperio Romano, se estructura
internamente de manera feudal, ya que la pretendida acción imperial no se
ejercía sobre el territorio ni sobre sus habitantes sino de Señor a Señor.

11
12

El Estado Moderno (a partir del siglo XVI): Al ingresar en la Edad Moderna

después de la caída del Imperio Romano de Oriente 1453 se inicia en Europa un
proceso de centralización del poder cuando aparecen los monarcas que unifican –
bajo su soberanía- territorios que habían pertenecido a distintos señores
feudales. Surge entonces el absolutismo monárquico  poder por la pertenencia
a un ámbito territorial cierto organización política de base territorial
soberana, que se da en occidente a partir del renacimiento, a la que se refiere
la noción específica de Estado  utilizada por primera vez para hacer
referencia a la organización política por Maquiavelo en el primer capítulo de
su obra “El Príncipe” (1513).

Los rasgos característicos de esta nueva organización política serán los

siguientes:

1) El poder se concentra en una sola unidad de decisión y acción política.

2) Se organiza un ejército permanente al servicio del poder del Estado
(Rey), reemplazando a la convocatoria de las tropas feudales.
3) Se establece una burocracia estable, organizada jerárquicamente como
apoyo del poder centralizado del Estado.
4) Se establece un sistema unificado y racionalizado de tributos que percibe
el Estado, que le permitirá solventar el ejército y la burocracia.
5) El Estado monopoliza la potestad de crear el Derecho, creando un sistema
legal unificado, escrito y preciso con vigencia excluyente en todo el
territorio.

CONSTITUCIÓN Y CONSTITUCIONALISMO

Edad Antigua  Aristóteles  “constitución” término POLITEIA, en su obra “La

política”, como organización u orden establecido entre los habitantes de la
ciudad (modo de vida propio que la diferencia de otras ciudades y le confiere
su ser específico)

En esta primera acepción constitución significa “status, orden, conformación,

estructura de un ente u organismo en general”  empleada por Cicerón, en su
Res Pública, para hacer referencia a la “Forma de la ciudad”, pero luego, en la
Edad Media, desaparece todo rastro de esta acepción.

Edad Moderna, el término “constitución” como regla, norma, ley, sancionada por
la comunidad e impuesta como regla de conducta a los hombres  en este sentido
el término comenzó a utilizarse por el Constitucionalismo, movimiento que tuvo
por finalidad limitar el poder y resguardar los derechos y libertades
individuales frente al poder absoluto, con el objeto de allegar dignidad a la
persona humana.

Cuando termina la Edad Media  centralización del poder  nueva forma de

organización política, el Estado (o Estado Moderno)  bajo la autoridad de un
monarca que unifica territorios  El Estado, en esta primera manifestación,
nace sin límites al poder, por lo que recibe el nombre de “Estado absoluto”.

En los siglos XVII y XVIII, comienza a predominar una nueva concepción, que
hunde sus raíces en el antropocentrismo que caracterizó el Renacimiento 
combinación de las teorías iusnaturalistas y contractualistas, que llevan a
concebir al hombre como anterior y superior al Estado titular de derechos
inherentes a su naturaleza, que es necesario preservar.

12
13

Para lograr el fin propuesto, el Constitucionalismo adoptó como medio, la

Constitución, que entendía como un sistema de normas codificas, reunidas en un
cuerpo único, que se caracteriza por su supremacía respecto del resto del
ordenamiento jurídico, producto del poder constituyente, y que no puede ser
modificado por los poderes por ella creados, cuyo principal objetivo es limitar
el ejercicio del poder, con el fin de resguardar los derechos y libertades
individuales.

Es en este sentido en el que se utiliza la voz constitución por el artículo 16

de la Declaración Francesa de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789,
cuando establece “Una sociedad en la que la garantía de los derechos no está
asegurada y la separación de los poderes no está definido, no tiene
Constitución”.

La noción de constitución con la que operó el constitucionalismo noción

comprometida con la situación social y económica de la época (la burguesía,
luchaba por convertirse en el estrato dirigente) Para ello, no sólo se valió
del concepto normativo de constitución, sino también en la ideología
individualista – liberal y en las ideas aportadas por las teorías fisiocrática
francesas, que postulaban  un orden natural en la economía, gobernado por la
ley de la oferta y la demanda, en donde no debía intervenir el Estado  que
todos tuvieran iguales derecho  En igual sentido, libertad, propiedad y
seguridad, eran los grandes objetivos a proteger.

Cesar Enrique Romero  primera versión del constitucionalismo “Estado liberal

de Derecho” se sustituye el manejo personal del poder del monarca, por una
mecánica institucional prescripta por normas jurídicas, que reconoce la
primacía de los derechos del individuo  el Estado limitado a un papel pasivo,
gendarme, cuyo intervención se limita a cuidar que no se interfiera en el libre
ejercicio de los derechos.

Esta primera versión del constitucionalismo entró en crisis en el siglo XIX,

cuando surge la denominada “cuestión social”, que se ve acentuada por
acontecimientos tecnológicos, como la revolución industrial, pero también por
la capacidad de acumular riquezas en forma ilimitada, como consecuencia del
libre juego de la oferta y la demanda, que derivó en la marginación de grandes
masas de trabajadores y en la explotación de los más débiles, tal como advirtió
el Papa León XIII, en la Carta Encíclica Rerum Novarum (1891) que trata sobre
la "condición" de los obreros Frente a esta realidad, el constitucionalismo
comienza a reaccionar cuando finaliza la primera guerra mundial, momento en que
se sancionan los primeros textos que abordan esta problemática (México, 1917;
Weimar (1919), Austria (1920), Polonia (1921).

Pero es recién después de la segunda guerra mundial  conciencia del papel que
había jugado la crisis socioeconómica en la pérdida de la libertad, signada por
la lucha de clases sociales y la miseria colectiva  Los nuevos textos
constitucionales comienzan entonces a concebir el principio de igualdad
(igualdad real de oportunidades), que se suma a la igualdad formal proclamada
por el constitucionalismo clásico, y que exige la intervención del Estado en la
vida social y económica para alcanzarla.

Paralelamente

1) Se dignifica el trabajo y se valoriza a los trabajadores

13
14

2) El derecho de propiedad pierde su carácter absoluto, se admite su

limitación, en aras a la satisfacción de necesidades sociales
3) La protección de la dignidad de la persona humana, se transforma en una meta
gubernamental.

Producto de esta nueva concepción, surge lo que se ha dado en llamar el “Estado

Social de Derecho”, que lejos de renegar de los aportes fundamentales
efectuados por el constitucionalismo, los actualiza mirando ya no al individuo,
sino al hombre integrado en una realidad social.

Ejemplos de esta nueva concepción son las Constituciones de Italia (1947),

Alemania Occidental (1949), Francia (1947 y 1959), entre muchos otros.

Señala Ricardo Haro, la mutación del contexto socio- cultural es un proceso

continuo, profundizado por un acelerado progreso científico-tecnológico 
progreso que repercute en la mayor movilidad de los flujos financieros, de
masas poblacionales, de capitales, etc., y que parece borrar las fronteras de
los Estados  afectando su soberanía y su capacidad para definir e
instrumentar la acción estatal en estos aspectos.

Constitucionalismo de finales del Siglo XX que comienza a exhibir

características particulares que nos permiten hablar de un constitucionalismo
“de tercera generación”, que pretende dar respuestas a los requerimientos de
protección de la dignidad del hombre en la nueva sociedad globalizada.

2.1.1- El constitucionalismo. El constitucionalismo clásico. Orígenes

- Texto tomado en parte de la publicación Cuadernos de Estudio _Cátedra C –

Universidad Nacional de Córdoba del cual soy coautora.-
Aristóteles afirmamos la naturaleza social del hombre, al respecto decía “el
hombre que vive solo no es un hombre, es un animal o un Dios, lo definía como
Zoon Politikon (animal político).
A lo largo de los tiempos, la geografía y la historia el hombre ha organizado
su hábitat social de diversas maneras.
Hemos notado que la evolución de las organizaciones son semejantes, al menos en
la historia de occidente, y van respondiendo a los cambios que se producen en
la concepción del hombre, en como se advierte a si mismo, a su posición
integral, su imagen y el goce de sus derechos.
Echando mano de una ley de la física que sostiene que dos cuerpos no pueden
ocupar el mismo espacio al mismo tiempo, trasladándolo al campo de las ciencias
sociales, advertimos una suerte de similitud en asimilar el espacio con el
ámbito de convivencia social, en el que se plantea una tensión entre el espacio
que ocupa la autoridad y el que ocupa la libertad del hombre. Si uno se
extiende el otro disminuye, a mayor ejercicio de la autoridad mayor reducción
de la libertad y viceversa. Ambas situaciones producen consecuencias
relevantes.
En el juego de estas tensiones se ha ido cifrando la historia del hombre, en
ese sentido estamos en condiciones de afirmar que el nacimiento del
constitucionalismo y su posterior evolución se cifra en el avance y retroceso
de esta tensión entre autoridad y libertad.
A fines de ubicarnos históricamente haremos un repaso del proceso histórico de
construcción de las organizaciones políticas en el mundo jurídico de Occidente
En la antigüedad, (siglos X a.C. al IV a.C) Grecia era un territorio en el cual
coexistían un conjunto de comunidades urbanas independientes entre sí,
denominadas polis, cada una con su propia forma de gobierno, aunque unidas por
una cultura común (afinidad de religión, identidad de idioma, de creencias, de
valores, de estilo de vida, etc.).

14
15

Cada polis era una Ciudad-Estado, es decir era una unidad política y religiosa
soberana donde el hombre griego desarrolla la totalidad de su vida comunitaria,
se decía por eso que fuera de sus murallas sus miembros carecían de derechos y
de deberes, por cuanto eran considerados extranjeros que no pertenecían a
ningún ámbito social.
La polis, como unidad política y religiosa, era una comunidad basada en
vínculos de tipo personales, en el que el territorio no constituía un factor de
identificación de los miembros del grupo. Así, no se pertenecía a la “polis”
por habitar en su territorio, sino por que se era miembro de las familias que
originariamente constituyeron la polis y porque se tenía como dios al mismo
dios, que los protege. En consecuencia, dentro de la zona territorial de
influencia de la polis había un conjunto de habitantes que, por estar ligados
por esos vínculos personales, eran los ciudadanos; pero junto a ellos habitaban
una infinidad de personas que no formaban parte de ella.
La diversificación y riqueza en el proceso de construcción de las
organizaciones políticas se pone de manifiesto particularmente en la antigua
Grecia, ya que cada polis fue adoptando y modificando según sus particulares
circunstancias su forma de gobierno, a punto tal que Aristóteles, en su obra
“La Política” estudia las constituciones de ciento cincuenta polis. De entre
ellas merece especial mención la polis de Atenas que, en el Siglo V a.C. y con
motivo de las reformas de Pericles, nos muestran la primera expresión de la
democracia.
Con sus principios de isonomía (igualdad ante la ley), isegoría (libertad de
expresión) y filantropía (apertura hacia los extranjeros) y su sistema de
sanción de leyes por la Ecclesia (Asamblea) integrada por todos los ciudadanos
mayores de 20 años, que se reunía cada nueve días, la Atenas de Perícles se
muestra como arquetipo de democracia directa, contrastando con la organización
de la polis de Esparta que, con las reformas atribuidas a Licurgo, se erige en
el arquetipo de organización monárquica y aristocrática.
La decadencia de la polis ocurrirá en el siglo IV a.C. cuando, luego de un
período de confrontación entre ellas (guerra del Peloponeso entre otras), el
territorio griego fue invadido por los ejércitos de Filipo de Macedonia quien,
venciendo a la Liga de las ciudades Helénicas, terminó con las libertades de
las ciudades- estados.
En Roma (siglos VII a. C al V d.C.)Aparece en primer término, como organización
política, la “civitas romana”, que se desarrolla sobre bases personales
similares a la griega. Sin embargo, cuando Roma comienza la conquista del
mundo, la organización política se modifica. Perdura la organización
“civitaria” de ciudadanos de base personal, pero sobre ella se establece una
organización superior, que se caracteriza por el ejercicio de un poder
(manifestación de dominio) que se impone sobre todos los territorios y pueblos
conquistados por los romanos.
La historia de Roma, a lo largo del extenso período que corre entre la
fundación de la ciudad (753 a.C.) y la caída del Imperio Romano de Occidente
por la invasión de los bárbaros (476 d.C.), nos muestra tres períodos bien
diferenciados en los cuales las formas de gobierno se diferencian claramente:
-Período monárquico (753 a.C. al 509 a.C): En este período el poder estaba en
manos de un Rey y del Senado, cuerpo colegiado en el que estaba representada la
clase patricia (aristocracia romana). Corre desde la fundación de Roma hasta la
caída de Tarquino el Soberbio, último Rey de Roma, quien reinó con la oposición
del pueblo y del Senado.
-Período de la República (509 a.C. al 27 a.C.): Se establece una forma de
gobierno mixta, reemplazando la figura del Rey por la de dos Cónsules que
ejercían una forma conjunta y por un período determinado las funciones
militares y ejecutivas propias del monarca. Continúa la institución del Senado,
que asume entonces mayor poder y expresa la impronta aristocrática dentro del
régimen. El componente democrático está representado por los comicios,
principalmente cuando junto a los tradicionales comicios curados y centuriado,

15
16

se crea el comicio tribado, donde se reunían los ciudadanos sin distinción de

clase ni de fortuna.
El extenso período republicano estará signado por las luchas entre las clase de
los patricios (Partido Senatorial) y la de los plebeyos (Partido Popular), que
desembocará en las guerras civiles, que culminan con el triunfo de este último
cuando Julio César derrota a Pompeyo (año 48 s.C.) y se unge como dictador
perpetuo.
Período del Imperium (27 a.C. al 476 d.C.): El 15 de marzo del año 44 a.C.
Julio César es asesinado en el Senado por un grupo de Senadores, lo que originó
una serie de conflictos que culminan con el triunfo militar de Octavio (sobrino
de Julio César), quien entonces consolida su poder y acumula diversos títulos:
Príncipe, Emperador, César y Augusto. Es éste el período de auge del dominio de
Roma sobre todo el “mundo conocido”, que se extenderá por más de cuatro siglos.
La organización medieval: poliarquía o atomización del poder (s. V al XV):
Luego de la caída del Imperio Romano de Occidente y ante el vacío de poder que
esto provoca, se produce un proceso de atomización, ya que el poder pasa a ser
ejercido por un sin número de “señores feudales” que, por ser dueños de la
tierra (terratenientes), ejercen su autoridad sobre todas las cosas y personas
que en ella se encuentran. Así el llamado “siervo de la gleba” no era propiedad
del señor sino a través de la tierra de la cual era dueño y a la cual estaba
atado por la organización social de su tiempo. Desde esta perspectiva, el
vínculo que caracteriza al feudalismo es un vínculo territorial, basado en el
derecho de propiedad sobre el territorio.
El poder de los Señores Feudales coexistía con el de los Reyes, a los cuales
los primeros se encontraban unidos mediante un vínculo personal. El poder real
en la Edad Media se encuentra totalmente limitado. En los cánones del Concilio
de Toledo del Siglo VII se dice al respecto que “El rey es llamado rey porque
gobierna rectamente, si obra con injusticia lo pierde miserablemente. Nuestros
padres decían: Rex eris si recta facis. Si autem non facis non eris”. A través
de este vínculo personal entre señores (y no del señor con los habitantes de un
territorio) se conforma y mantiene la estructura piramidal que caracterizó la
organización jerárquica medieval.
En los hechos, durante la Edad Media el poder está limitado porque no existen
impuestos permanentes, ni ejércitos regulares. Cada feudo es un centro autónomo
de poder donde el Señor impone tributos y tiene su propio ejército, a la vez
que sirve al Rey por un pacto de fidelidad en virtud del cual acudirá a él
cuando sea necesario defender el reino.
La Iglesia también vigila el comportamiento de los reyes ya que el Papa tenía
la potestad de desligar a los súbditos de su deber de obediencia a los reyes
cuando no gobernaban en función del Bien Común.
Los gremios de artesanos, por su parte, aparecen como un importante factor de
poder y en general obedecían más a la autoridad eclesiástica que a la civil.
Durante la Edad Media (año 800) se procuró fugazmente reestablecer la unidad
política de Europa, sobre la base de la unidad religiosa, cultural y
lingüística de los pueblos mediante la creación del Sacro Imperio romano
germánico, con Carlomagno.
En realidad, bajo una apariencia de organización similar a la del Imperio
Romano, se estructura internamente de manera feudal, ya que la pretendida
acción imperial no se ejercía sobre el territorio ni sobre sus habitantes sino
de Señor a Señor.
d) El Estado Moderno (a partir del siglo XVI):
Al ingresar en la Edad Moderna después de la caída del Imperio Romano de
Oriente (Constantinopla) –año 1453- se inicia en Europa un proceso de
centralización del poder cuando aparecen los monarcas que unifican –bajo su
soberanía- territorios que habían pertenecido a distintos señores feudales.
Surge entonces el absolutismo monárquico.
En esta nueva forma de organización política, las personas se encuentran
sometidas a un determinado poder por la pertenencia a un ámbito territorial

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17

cierto, por lo que si se muda a otro ámbito, cambiará el estatuto de poder al

que está sometido. Es a esta forma específica de organización política de base
territorial soberana, que se da en occidente a partir del renacimiento, a la
que se refiere la noción específica de Estado.
La denominación es utilizada por primera vez para hacer referencia a esta
concreta y entonces nueva forma de organización política por el pensador
florentino Nicolás Maquiavelo en el primer capítulo de su obra “El Príncipe”
(1513).
Los rasgos característicos de esta nueva organización política serán los
siguientes:
El poder se concentra en una sola unidad de decisión y acción política.
Se organiza un ejército permanente al servicio del poder del Estado (Rey),
reemplazando a la convocatoria de las tropas feudales.
Se establece una burocracia estable, organizada jerárquicamente como apoyo del
poder centralizado del Estado.
Se establece un sistema unificado y racionalizado de tributos que percibe el
Estado, que le permitirá solventar el ejército y la burocracia.
El Estado monopoliza la potestad de crear el Derecho, creando un sistema legal
unificado, escrito y preciso con vigencia excluyente en todo el territorio

Los orígenes del constitucionalismo clásico, podemos ubicarlos en el siglo

XIII, en la transición de la Baja Edad Media al Renacimiento. Entre sus
principales manifestaciones jurídicas podemos señalar:
1) La Carta Magna de 1215: impuesta al rey Juan sin Tierra por los birones,
contiene diversos principios constitucionales;
2) Los fueros: estatutos jurídicos privilegiados que el rey o el señor feudal
otorgaban a sus súbditos. El más importante fue el fuero de Aragón en 1293,
pues establecía su superioridad sobre la voluntad del rey, los jueces y
funcionarios;
3) Las leyes fundamentales: llamadas así por ser las que estatuían sobre la
organización del Estado, los principios constitutivos del reino, y por eso eran
inviolables y se diferenciaban de las llamadas leyes circunstanciales;
4) Agreement of the people: declaración elaborada en 1647, por el Consejo de
Guerra de Oliver Cromwell, durante la revolución puritana contra el rey Carlos
I de Inglaterra. Era un pacto fundamental que distinguía entre los principios
fundamentales y los no fundamentales;
5) Instrument of government: promulgada por Cromwell en 1653, se considera la
única Const escrita de Inglaterra y el prototipo de la Constitución de EE.UU
6) Covenant: en la Iglesia puritana, eran pactos celebrados entre los puritanos
como fundamento del poder que los ministros del culto adquirían sobre sus
fieles y de los derechos y deberes de éstos respecto de sus correligionarios.

Constitucionalismo clásico  sam:

Es aquel que concede a la Constitución la tutela de la libertad, mediante la

afirmación de dos principios capitales:
a) La dignidad de la persona humana con los derechos y garantías individuales
b) la limitación del poder para evitar sus abusos, con la división y equilibrio
de poderes.
Origen: en el siglo XIII, sus principales manifestaciones son: la Carta Magna
de 1215 contiene diversos principios constitucionales como reconocimiento del
poder del Parlamento, su participación en impuestos, etc.
Los Fueros (superior a la Carta Magna), estatutos jurídicos privilegiados que
el rey otorgaba a sus súbditos.
Leyes Fundamentales, estatuían sobre la organización del Estado, eran
inviolables y diferentes a las Leyes Circunstanciales. Agreement of the People,
declaración elaborada que distinguía entre los principios fundamentales y no
fundamentales. Instrument of Government, se considera la única Constitución
17
18

escrita en Inglaterra y prototipo de la de EE.UU. Covenant, pacto celebrado

entre los puritanos como fundamento del poder que los ministros del culto
adquirían sobre sus fieles y de los deberes y derechos de estos sobre sus
correligionarios. Postulados podemos señalar: la organización política tiene
como finalidad la protección de libertad, seguridad y propiedad; se asienta
sobre dos principios
a) los derechos y garantías individuales,
b) la división y equilibrio de los poderes; esta constitución es una ley de
garantías y suprema porque es la fuente ultima de validez de todo el
ordenamiento jurídico, se divide los poderes en PE. PL. PJ., etc.
Instituciones: es en Inglaterra donde comienza a plasmarse el
constitucionalismo clásico, el constitucionalismo norteamericano y francés han
sido los precursores y protagonistas del constitucionalismo clásico.
Crisis: la revolución industrial gravitaron en el constitucionalismo, lo
democratizaron ampliando el ámbito funcional del poder del estado. Declina el
liberalismo y crecen los procesos de socialización.

CONSTITUCIÓN Y CONSTITUCIONALISMO

Si hemos dicho que el Estado es una sociedad política organizada por medio de
una ordenación normativa, parece indispensable –al menos- presentar la noción
de constitución.
En este contexto, cabe señalar que uno de los sentidos más antiguos que se
asigna a la voz “constitución” es el que Aristóteles daba al término POLITEIA,
en su obra “La política”, como organización u orden establecido entre los
habitantes de la ciudad. Cada ciudad tiene su régimen; su tipo político, como
modo de vida propio que la diferencia de otras ciudades y le confiere su ser
específico. En esta primera acepción constitución significa “status, orden,
conformación, estructura de un ente u organismo en general”. Fue empleada por
Cicerón, en su Res Pública, para hacer referencia a la “Forma de la ciudad”,
pero luego, en la Edad Media, desaparece todo rastro de esta acepción.
Con el advenimiento de la Edad Moderna, el término “constitución” resurge, pero
con un sentido diferente, en el que predomina la idea de constitución como
regla, norma, ley, sancionada por la comunidad e impuesta como regla de
conducta a los hombres.
Es en este sentido que el término en análisis comienza a ser utilizado por el
Constitucionalismo, movimiento que tuvo por finalidad limitar el poder y
resguardar los derechos y libertades individuales frente al poder absoluto, con
el objeto de allegar dignidad a la persona humana.
Como hemos analizado al estudiar el Estado, cuando termina la Edad Media se
inicia un proceso de centralización del poder, que concluye en la formación de
una nueva forma de organización política, el Estado (o Estado Moderno), bajo la
autoridad de un monarca, que unifica territorios, pero que también ejerce el
poder, sin compartirlo con otras fuerzas sociales y políticas. El Estado, en
esta primera manifestación, nace sin límites al poder, por lo que recibe el
nombre de “Estado absoluto”.
En los siglos XVII y XVIII, comienza a predominar una nueva concepción, que
hunde sus raíces en el antropocentrismo que caracterizó el Renacimiento (hombre
– centro; la razón fuente de todo saber), pero que surge fundamentalmente por
la combinación de las teorías iusnaturalistas y contractualistas, que llevan a
concebir al hombre como anterior y superior al Estado, y en cuanto tal, titular
de derechos inherentes a su naturaleza, que es necesario preservar.
Para lograr el fin propuesto, el Constitucionalismo adoptó como medio, la
Constitución, que entendía como un sistema de normas codificas, reunidas en un
cuerpo único, que se caracteriza por su supremacía respecto del resto del
ordenamiento jurídico, producto del poder constituyente, y que no puede ser
modificad por los poderes por ella creados, cuyo principal objetivo es limitar
el ejercicio del poder, con el fin de resguardar los derechos y libertades

18
19

individuales. Es en este sentido en el que se utiliza la voz constitución por

el artículo 16 de la Declaración Francesa de Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789, cuando establece “Una sociedad en la que la garantía de los
derechos no está asegurada y la separación de los poderes no está definido, no
tiene Constitución”.
Pero el análisis que efectuamos no quedaría completo si no señalamos que la
noción de constitución con la que operó el constitucionalismo en sus orígenes,
no era una noción neutra, sino por el contrario, comprometida con la situación
social y económica de la época en la que surgió, en la que uno de los antiguos
estamentos, la burguesía, luchaba por convertirse en el estrato dirigente. Para
ello, no sólo se valió del concepto normativo de constitución que hemos
definido supra, sino también de su contenido, nutrido en la ideología
individualista –liberal y en las ideas aportadas por las teorías fisiocrática
francesas, que postulaban la existencia de un orden natural en la economía,
gobernado por la ley de la oferta y la demando, en donde no debía intervenir el
Estado.
En este contexto, si bien en cierto que los derechos son reconocidos a todos
los ciudadanos por el texto constitucional, no lo es menos que lo son sólo
desde una perspectiva “formal”, que implica que ante la ley, todos tuvieran
iguales derechos, aunque ello no se correspondiera con la realidad. En igual
sentido, libertad, propiedad y seguridad, eran los grandes objetivos a
proteger.
Como señala Cesar Enrique Romero, la primera versión del constitucionalismo dio
lugar al denominado “Estado liberal de Derecho”, es decir un Estado en el que
se sustituye el manejo personal del poder del monarca, por una mecánica
institucional prescripta por normas jurídicas, que reconoce la primacía de los
derechos del individuo, pero que supone un constreñimiento extraordinario del
poder del Estado, limitado a un papel pasivo, gendarme, cuyo intervención se
limita a cuidar que no se interfiera en el libre ejercicio de los derechos.
Esta primera versión del constitucionalismo, sin embargo, entró en crisis en el
siglo XIX, cuando surge la denominada “cuestión social”, que se ve acentuada
por acontecimientos tecnológicos, como la revolución industrial, pero también
por la capacidad de acumular riquezas en forma ilimitada, como consecuencia del
libre juego de la oferta y la demanda, que derivó en la marginación de grandes
masas de trabajadores y en la explotación de los más débiles, tal como advirtió
el Papa León XIII, en la Carta Encíclica Rerum Novarum (1891) que trata sobre
la "condición" de los obreros.
Frente a esta realidad, el constitucionalismo comienza a reaccionar cuando
finaliza la primera guerra mundial, momento en que se sancionan los primero
textos que abordan esta problemática (México, 1917; Weimar (1919), Austria
(1920), Polonia (1921).
Pero es recién después de la segunda guerra mundial cuando se toma conciencia
del papel que había jugado la crisis socioeconómica en la pérdida de la
libertad, signada por la lucha de clases sociales y la miseria colectiva8. Los
nuevos textos constitucionales comienzan entonces a concebir el principio de
igualdad en una nueva dimensión, al reclamar una relativa igualdad de hecho
(igualdad real de oportunidades), que se suma a la igualdad formal proclamada
por el constitucionalismo clásico, y que exige la intervención del Estado en la
vida social y económica para alcanzarla. Paralelamente, se dignifica el trabajo
y se valoriza a los trabajadores; el derecho de propiedad pierde su carácter
absoluto, y se admite su limitación, en aras a la satisfacción de necesidades
sociales; y la protección de la dignidad de la persona humana, se transforma en
una meta gubernamental.
Producto de esta nueva concepción, surge lo que se ha dado en llamar el “Estado
Social de Derecho”, que lejos de renegar de los aportes fundamentales
efectuados por el constitucionalismo, los actualiza mirando ya no al individuo,
sino al hombre integrado en una realidad social. Ejemplos de esta nueva

19
20

concepción son las Constituciones de Italia (1947), Alemania Occidental (1949),

Francia (1947 y 1959), entre muchos otros.
Pero el grado de concreción de los postulados del constitucionalismo social no
es uniforme en los diferentes Estados, toda vez que la incorporación de sus
principios en textos constitucionales, no siempre se ve acompañada de su
instrumentación en la realidad tal como ocurre en los Estados menos
desarrollados. Como ejemplo de esta situación, basta con mirar a nuestro
alrededor, signado por la desigualdad, la pobreza y la desocupación, no
obstante haberse “actualizado” la Constitución Argentina en 1949, en 1957 y
1994, receptando los principios del constitucionalismo social.
Asimismo debe tenerse presente que, como señala Ricardo Haro11, la mutación del
contexto socio- cultural es un proceso continuo, que –en los últimos tiempos-
se ha visto dinamizado y profundizado por un acelerado progreso científico-
tecnológico; progreso que repercute en la mayor movilidad de los flujos
financieros, de masas poblacionales, de capitales, etc., y que parece borrar
las fronteras de los Estados, afectando su soberanía y su capacidad para
definir e instrumentar la acción estatal en estos aspectos. Es evidente que el
contexto socio-cultural contemporáneo no se corresponde con aquel que tuvo en
miras el constitucionalismo en sus dos vertientes, liberal y social y ello ha
tenido influencia en el constitucionalismo de finales del Siglo XX que comienza
a exhibir características particulares que nos permiten hablar de un
constitucionalismo “de tercera generación”, que pretende dar respuestas a los
requerimientos de protección de la dignidad del hombre en la nueva sociedad
globalizada.

Instituciones

Podemos señalar a Inglaterra como el país donde comienza a plasmarse en las

instituciones el constitucionalismo clásico. En 1688 se estableció la monarquía
constitucional, como consecuencia de la lucha entre el rey y el Parlamento.
1) En América del Norte, los primeros actos constitutivos de las colonias,
fueron imitaciones de los covenants, del trascendental contrato de los
peregrinos, se lo puede considerar como único ejemplo de un compromiso o
contrato social, en el que los peregrinos acordaron asociarse en un cuerpo
político para su mejor gobierno y cumplir los fines de la libertad, mediante
leyes justas y equitativas, a las que prometían sumisión y obediencia.
2)Cabe señalar tb a la Constitución del Estado de Virginia dé 1776, primera
constitución escrita, que organizaba el poder en base a los principios
liberales: soberanía popular; los gobernantes como mandatarios, servidores y
responsables ante el pueblo; el mejor gob es el que en mayor medida logra el
beneficio común, la felicidad y seguridad del pueblo y esté garantizado contra
una mala adm; división y equilibrio de poderes; resistencia a la opresión;
elecciones libres; D de propiedad; libertad de prensa y religión; el debido
proceso para toda condena; subordinación de la fuerza militar al gob civil.
3) Declaración de la Independencia de los EE.UU. del 4 do Julio de 1776,
redactada por Thomas Jefferson. Junto a la declaración solemne de la
independencia de las 13 colonias, consagró principios básicos de orden
constitucional y político: igualdad de los hombres, derechosinalienables,
gobierno del pueblo, resistencia a la opresión como última ratio, etc.
4) Constitución de los Estados Unidos de 1787, con ella se inició una nueva
etapa en la historia institucional, sirviendo para el futuro, el modelo para
los constituyentes de la generalidad de los estados del mundo, en especial de
América y, a través de la Revolución Francesa. Es la primera Constitución que
establece: a) La creación del est federal; b) La República con separación,
equilibrio y control de los poderes; c) La administración de la justicia como
poder del estado y con la facultad de controlar la supremacía constitucional;
d) Las declaraciones de los derechos incorporadas por exigencia del pueblo en
las convenciones estaduales e incorporadas mediante las diez primeras enmiendas

20
21

5) Constitucionalismo francés: el constitucionalismo norteamericano junto con

el francés, han sido los precursores y protagonistas del constitucionalismo
clásico. A partir de la revolución de 1789, con su trascendental Declaración de
los derechos del hombre y del ciudadano, a través de todas sus constituciones y
documentos que se fueron sucediendo desde fines del siglo XVIII (v.gr. la de
1848), la declaración de los derechos individuales y la división de los
poderes, integran una superlegalidad constitucional, que encuentra sustención
además en principios fundamentales como la doctrina del pueblo como sujeto del
gobierno, de la soberanía y de la representación; la doctrina del poder
constituyente y de los poderes constituidos; la soberanía de la Nación, que se
personaliza e institucionaliza en el estado; el sometimiento de éste al
principio de legalidad y las normas jurídicas.

Postulados

Tratando de hacer una reseña concreta de los postulados que sostuvo el

constitucionalismo clásico, podemos señalar los siguientes:
1) La organización política tiene como finalidad, la protección de los
grandes objetivos de libertad, seguridad y propiedad.
Z) Dicha organización política se asienta sobre dos principios
insoslayables: a) los derechos y garantías individuales, y b) la división y
equilibrio de los poderes.
3) Lo cual se prescribe en una Constitución, elaborada apriorísticamente
como fruto deductivo de la razón y formulada en un texto escrito, solemnemente
proclamado y rígido.
4) Esta Constitución es una ley de garantías y suprema, porque es la
fuente última de validez de todo el ordenamiento jurídico (superlegalidad,
supremacía constitucional).
5) Surge el Estado de derecho, regido por la racionalidad de las normas
jurídicas, la voluntad de la ley por encima de la del monarca; poder limitado y
racionalizado por el derecho.
6) El poder debe estar dividido y equilibrado: PE, PL, Y PJ, teniendo
presente q el PL es presión máxima de la soberanía y de la voluntad popular y
autor de la ley.
7) Afirmación del sistema representativo y republicano.
8) Solemne declaración de los derechos y garantías individuales.
9) En lo social: el individuo. En lo político: el ciudadano.
10) Estado liberal, abstencionista, no intervencionista y gendarme.

Crisis

El proceso constitucionalizador se difundió y expandió en Europa y América. La

Constitución escrita, fundamental, y suprema, vino a ser una necesidad del
Estado liberal moderno. La difusión del constitucionalismo
Siguió de modo bastante paralelo la curva de la industrialización, ya que fue
la clase media quien además de realizar la revolución industrial, demandó el
gobierno constitucional. No obstante las profundas modificaciones que se
produjeron en la sociedad a partir de la mitad del siglo XIX como consecuencia
de la revolución industrial gravitaron en el constitucionalismo, lo
democratizaron, ampliando el ámbito funcional del poder del Estado. Declina el
liberalismo político y acrecen los procesos de socialización. El Estado
abstencionista no satisface las necesidades de la época, ya que el juego de las
libertades y la supuesta armonía que de sus competencias se esperaba, no se
produjeron, y encumbraron como siempre, al fuerte sobre el débil.

2.1.2- El constitucionalismo social. Postulados y realizaciones normativas.

Crisis

21
22

Sam La marginación de grandes masas de trabajadores y el deterioro de sus

relaciones con el capital provocan la cuestión social que reclama del Estado la
protección de libertad y el aseguramiento y promoción de la justicia social. La
concepción socialista proclama la intervención del Estado en la relación del
capital con el trabajo, ve una lucha de clases que debe finalizar con el
proletariado (el cuarto estado). El constitucionalismo social declara y
jerarquiza los derechos sociales, debe garantizarse la independencia social a
través del control social de libertad. Postulados: junto a la libertad,
propiedad, y seguridad, se afirman los valores de la justicia y la solidaridad,
se produce una crisis en la división y equilibrio de los poderes, socialización
de las interrelaciones sociales individuales y grupales, etc.
Crisis: a partir de 1920 se manifiesta un proceso de desconstitucionalizacion,
con la vigencia de movimientos ideológicos totalitarios, concluida la Segunda
Guerra Mundial resurge una nueva etapa en la evolución del constitucionalismo
social, debía lograrse la paz política, social y justicia social.
Corresponde al constitucionalismo posmoderno: Estados nacionales se debilitan
frente a centros de poder supranacionales.

La marginación de grandes masas de trabajadores y el deterioro de sus

relaciones con el capital, provocan la irrupción de la llamada cuestión social,
que reclama del Estado no sólo la protección de la libertad, sino además, el
aseguramiento y promoción de la justicia social.
Sigue la libertad como valor vigente y supremo don, que junto a la vida, le fue
dada al hombre para alcanzar su fin temporal: el desarrollo de la personalidad
y alcanzar así, el fin sobrenatural: su valoración. La perspectiva del
constitucionalismo clásico entró en crisis, porque entró en crisis el
liberalismo, pues dejó de ser una creencia predominante en la conciencia social
del mundo contemporáneo y fundamento del constitucionalismo. Entró en crisis la
idea positivista de la legalidad y su raigambre racionalista; la ley, como
deber ser objetivo, inmutable, formal, impersonal. Esta concepción del derecho,
de la normatividad legal, sufrió un impacto contundente con las doctrinas
vitales que tenían en cuenta también las realidades individuales y sociales, q
se encarnaban en la problemática que golpeaba a las instituciones establecidas
Frente al enfoque individualista surge la concepción socialista, que proclama
como esencial la intervención del Estado y que, en la relación del capital con
el trabajo, no ve sino una lucha de clases que debe concluir en la dictadura
del proletariado. Si bien Engels es quien desarrolla la teoría socialista del
Estado, es Marx quien mayor influencia ejerce en este movimiento, con su
interpretación económica de la historia. A pesar de esta ideología, Marx no
dejó ningún proyecto de reorganización social.
La otra corriente social que influye decisivamente en el constitucionalismo es
la doctrina social-católica. Papel fundamental de esta evolución juega
primeramente la Encíclica Rerum Novarum (de las cosas nuevas) llamada
justicieramente la Carta Magna de los Trabajadores, que fuera completada en
1931 por la Encíclica Cuadragésimo Ano del Papa Pío XI. Condena la lucha de
clases porque hace fuerza a los q legítimamente poseen, pervierte los deberes
del est e introduce 1 completa confusión entre los ciudadanos, ya q los ricos y
los trabajadores se necesitaban mutuamente, sin trabajo no puede haber capital
y sin capital no puede haber trabajo. Sostiene la propiedad individual y
propicia la familiar, pues es conforme a la naturaleza y el dominio sobre la
tierra, y sus frutos deben estar al servicio del hombre. Le otorga una
primordial función gerencial al Estado en la consecución del bienestar general
y establece los derechos fundamentales del trabajador: remuneración suficiente,
limitación de la jornada laboral, descanso y vacaciones, asociación gremial,
etcétera.
Toda esta compleja y vital problemática social, comienza a ser receptada por
las constituciones que siguen a la primera posguerra mundial a través de normas
22
23

económicas, laborales, culturales, etcétera, es decir, asumiendo no solamente

la estricta problemática política, sino la amplia que rodea y condiciona la
realidad del hombre y los grupos socio-económicos. El interés y la justicia
social, surgen como valores que aseguran en plenitud una libertad con sentido
solidario. Dos son las características primordiales del derecho constitucional
de la posguerra de 1914:
a) La racionalización del poder: toda la vida del Estado se enmarca en el
derecho, mediante la racionalización jurídica del poder. Existe un gran fervor
por la libertad y la democracia en un renacimiento institucional.
b) El constitucionalismo social, que al lado de los derechos
individuales, declara y jerarquiza los derechos sociales.
El sentido social del derecho no es 1 doctrina ni una escuela jurídica:
es la vida misma. Junto a la independencia jurídica debe garantizarse la
independencia social, a través de lo q se llama el control social de la
libertad.

Postulados

1) Junto a la libertad, propiedad y seguridad, se afirman los valores de

la justicia y la solidaridad, insuflando toda una dimensión social del derecho.
2) La Constitución debe ser una elaboración racional de los aspectos
históricos y sociológicos de la concreta realidad común.
3) Surge un nuevo Estado, ya se lo llame Social de derecho, de Justicia o
de Bienestar.
4) Se produce una crisis en la división y equilibrio de los poderes, con
acrecentamiento del P.E. (liderazgo) como motor impulsor del gobierno, con un
decrecimiento del P.L. por crisis en el funcionamiento de los órganos
parlamentarios y la delegación de facultades legislativas.
5) Por sobre el individuo aislado, emerge "el hombre situado", el
individuo integrado en toda la realidad social y 'el constitucionalismo,
asumiendo la problemática integral de la persona humana. Desarrollo integral y
armonioso.
6) Socialización, como intensificación de las interrelaciones sociales,
individuales y grupales. Entre el Estado y el individuo, aparecen infinidad de
agrupamientos sociales (grupos de interés o de presión) que posibilitan el
desarrollo integral, pero también crean nuevos centros de poder con
posibilidades de extralimitaciones en su ejercicio y afectaciones a la dignidad
de la persona humana.
7) Estado intervencionista, mediante un poder actuante, promotor,
planificador. A la plena libertad de las relaciones económicas-sociales, la
sustituye la libertad solidaria, mediante una planificación democrática y
participativa.

Proyecciones institucionales de la 2º posguerra mundial

Luego de la grave crisis que a partir de 1920 se manifiesta como un proceso de

desconstitucionalización, con la vigencia de movimientos ideológicos
esencialmente totalitarios y sus consecuentes organizaciones institucionales y
concluida la Segunda Guerra Mundial (1939-1945), resurge una nueva etapa en la
evolución del constitucionalismo social.
La terrible conmoción política, social y económica, provocada por la
guerra dejó indelebles huellas en la evolución institucional de los estados y
en la historia del constitucionalismo. Debía lograrse una paz política, fundada
en una efectiva paz social, que para ser duradera, debía fundarse en la
justicia social. Es por ello que en esta etapa del constitucionalismo, se
acentúa notablemente la recepción en los textos constitucionales, de 'normas y
principios que hacen a los aspectos sociales y económicos que marcan la época.

23
24

Los textos constitucionales que asumieron un constitucionalismo social,

más contemporáneo y ajustado en sus contenidos normativos, no pueden dejar de
resaltarse tres textos paradigmáticos en Europa: la Constitución de Francia de
1946, la Constitución de Italia de 1947 y la Ley Federal de Bonn (Constitución
de Alemania Occidental) de 1949. Y en nuestras tierras latinoamericanas,
podemos destacar en esta nueva perspectiva, las constituciones de Panamá,
Brasil y Ecuador de 1946, Venezuela de 1947 Y Argentina de 1949.
Dando formas actualizadas a las apetencias de las nuevas generaciones y
de los pueblos del mundo, que pueden resumirse en la profunda y creciente
conciencia de la necesidad de una democratización de los sistemas políticos,
que posibiliten el profundo anhelo generalizado de una mayor participación en
tres aspectos fundamentales: en la riqueza, en la cultura y en el poder,
mediante la democracia económica, cultural y política.

El derecho constitucional y la internalización de los D del H

La palabra "derechos humanos" comprende 1 serie de atributos y facultades del I

como tal, esenciales p su vida y desarrollo. El tema ha tomado tal auge q se ha
internacionalizado. La tutela de esos D humanos es parte del bien común
internacional, y se refleja en numerosos inst supranacionales o interestatales.
Generalmente, los D constitucionales coinciden con los D humanos, pero tb
hay diferencias. X ej, el D de un arg naturalizado a no prestar servicio
militar durante los 10 años posteriores a su carta de ciudadanía, o de un
trabajador a participar en las ganancias de su empresa, son D
"constitucionales" en la Arg, pero no específicamente llamados "D humanos" por
la doctrina contemporánea. Es factible q 1 constitución no contenga 1 o + de
los denominados D humanos, o q 1 constitución rechace 1 de los D humanos.
Finalmente, puede ocurrir q 1 constitución constitucionalice los D humanos. La
reforma de 1994 dio rango constitucional en su art 75, inc. 22, a una serie de
convenciones, declaraciones o pactos en materia de derechos humanos.

2.1.3- El constitucionalismo actual:

En la actualidad, el plexo de derechos humanos se descompone en 3 categorías,

según el orden cronológico en que fueron apareciendo históricamente. Se habla,
así, de tres “generaciones” de derechos por la época en que se generó cada una.
Los derechos de la primera generación fueron y continúan siendo los clásicos
derechos civiles y políticos; los de la segunda generación emergen como
derechos sociales, económicos y culturales (o derechos sociales, en conjunto)
con el constitucionalismo social en el siglo XX; los derechos de la tercera
Generación atisban incipientemente desde hace escaso tiempo, e incluyen el
derecho a la paz, a la cultura, aun medioambiente sano, a la comunicación e
información, etc. Podrían titularse “derechos colectivos”.

 ANEXO DE SAGÜEZ

Dº Constitucional

 Se ocupa de la organización fundamental del estado; o sea de la

estructuración de los poderes básicos de un Estado y delimitación de
las facultades, competencias y atribuciones de éste, así como al
reconocimiento de los Dº Personales y sociales que se reputan
esenciales.
 Por ocuparse de asuntos fundamentales, se le atribuye al Dº const.
El carácter de “causalidad del orden jco. Total” de un país; actúa
como causa formal de ese orden al indicar quién hace las Nº y como

24
25

debe elaborarlas. Fija ciertas directrices mínimas de contenido de

esas reglas subconstitucionales.

 Partes:

Dº const. Particular: estudia la organización constitucional de 1 Estado

concreto o especial.

Dº const. Comparado: analiza los diferentes Dº constitucionales especiales para

sistematizarlos o clasificarlos.

Dº const. gral: pretende construir una “teoría constitucional” o “teoría de la

constitución”, de tipo abstracto, partiendo de Dº constitucionales
particulares.

Dº const. Internacional: Dº que deben organizar entes internacionales, como la

ONU.

Relaciones con el Dº político: (hoy dividido en teoría política. Cs. Políticas,

etc)
Su contenido coincide aproximada// con el DºC Gral. El Dº político cubrió
algunas veces ámbitos muy amplios, presentándose como una enciclopedia de las
Cs. Políticas.

Relaciones con el Dº Público:

Se ocupa de temas constitucionales y de asuntos infraconstitucionales (ej: Dº
penal, adminitrativo, etc).
Si el Dº C atiende a la estructura fundamental del Estado es parte del Dº
Público (q tiene como protagonista al Estado).

Relaciones con el Dº Internacional:

Como el DºC trata la organización fundamental del Estado, se ocupa en parte de

su actuación internacional (ej: establece como se aprueban los tratados).
Parte del Dº internacional público está regulado por Nº del DºC y paralela// el
DIP también condiciona hoy al DºC.

El constitucionalismo

El constitucionalismo o movimiento constitucionalista es un proceso pol-jco, q

a partir del S XVIII tuvo por objetivo establecer en cada estado un documento
legal (C.N) con determinadas características.

Aspectos formales: es un doc legal q consta de 1 texto escrito, único y

orgánico con supremacía jca. Sobre el resto de las Nº.

Aspectos de contenido: estructura al estado dividiéndolo en –al menos- 3

poderes (PE, PL, PJ) y enuncia dº personales conforme a una ideología política
concreta (el individualismo liberal o capitalismo).
El mov. Constitucionalista procuró así “racionalizar el poder político” creando
la imagen de la nomocracia o gob. De la ley (todo acto del Estado para ser
válido y legítimo, debe derivar de 1 competencia prevista en la constitución).

Situación previa al constitucionalismo

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26

Cualquier organización politica ya tenía una estructura jco-pol o una

constitución, pero antes del constitucionalismo, tal estructura no contaba con
un texto const. Q cubriese los requisitos de FORMA Y CONTENIDO.

a) Grecia clásica: distinguía un poder legislativo ordinario (asamblea) de

un poder legislativo superior, otorgándole supremacía a éste.
b) Iusnaturalistas: frente a la tesis romanista de q todo el Dº proviene
del monarca, quien se hallaba desligado de la ley, sostuvo la primacía
de reglas supremas (divinas o derivadas de la naturaleza humana), por
sobre el Dº del soberano, a las q no podía perjudicar; así como también
a la existencia de Dº humanos previos e igualmente superiores a cualq
ley del Estado.
c) Dº Germánico Medieval: el rey está bajo Dios y bajo la ley, xq la ley es
la q hace al rey.
d) Edad media: admisión de la supremacía de ciertas Nº sobre el Dº
legislado común.

España: los fueros; si el soberano disponía algo contra el fuero, la Nº en

cuestión resultaba nula.

Francia: leyes fundamentales; eran inderogables por el príncipe.

Holanda: se distingue las leyes fundamentales expresas de las tácitas, según

consten en documentos concretos, o se conozcan por vía de tradición.

Inglaterra: carta Magna; se configura como dº básico superior al Dº ordinario.

1º Estapa: el constitucionalismo individual o liberal (clasico)

Este constitucionalismo (s. XVII a XIX) está al servicio del 3º estado

(burguesía) q a partr del S. XVII triunfa sobre el 1º estado (rey y
aristocracia) y el 2º estado (clero). Esta vicrotia se concreta en 3 grandes
revoluciones 1 producen diversos documentos constitucionales de gran
predicamento posterior.

a) Rev. Inglesa: (S. XVII) produce;

1. Agreement of the people (pacto popular)  1647
2. Instrument of Government (carta const.)  1653
 Erigió 3 órganos principales de gob: Lord Protector, el Consejo,
Parlamento unicameral.
Enunció ciertos Dº personales
 Vigencia: 4 años

1689: Hill of Rights (Declaración de Dº)

1620: Petition of Rights
1215: Carta Magna
1701: Acta de establecimiento
+ otros documentos forman la parte esencial de la actual constitución
inorgánica británica.

b) Rev. Norteamericana: 1776

1º Produjo varias constituciones locales (como la de Virginia en 1776) luego
la Federal en 1787. Constituye los 3 poderes: PE, PL, PJ.

c) Rev. Francesa: 1789

Estableció la Daclaración de los Dº del hombre y del ciudadano y después la
const. De 1791. En ésta el PE se confía al rey, el PL a una asamblea
nacional y el PJ a magistrados elegidos por el pueblo.
26
27

Postulados

A) Cualquier Estado debe tener una Const. Formal, de ser posible escrita y
en un texto unificado, con supremacía sobre el resto del ord. Jco, para q
el legislador se encuentre sometido a ella; si dicta una ley contraria a
la const, la ley será inválida.

La const. Cumple el papel de conservar el sist. Político y jco. Por ella

establecido.
A veces el Ppio. De supremacía const. Está explícito en el texto de la
const. Y otras es implícito.

B) Se instaura constitucional// un orden económico individualista y liberal,

declarándose a la propiedad como Dº inviolable, (C.N arg 53´), pleno y
hasta sagrado (C.N Uruguay)

La propiedad es defendida contra el Estado en particular, ya q la const.

Impide, gral//, las confiscaciones y admite la expropiación sólo mediando
una justa causa y previa indemnización al propietario.

C) La const., por lo común reconoce Dº de asociarse, de comerciar y navegar,

de ejercer cualquier industria.

D) Ninguna Const. Del período pone topes a la posibilidad de acumular

riquezas.

E) El constitucionalismo de la 1º etapa implanta un nuevo orden político.

1. Esta tiene directrices antiaristocráticas, q disuelven las

prerrogativas del rey, de la nobleza y el clero.
2. Después de descargarse contra el 1º y 2º estado, anestesia el 4º
( proletariado)
Después de excluir a los empleados del voto, se exige una significativa
cantidad de dinero para desempeñar algunas funciones públicas.
F) Los contenidos del constitucionalismo individualista consagran un
positivo y minucioso catálogo de facultades, garantías y Dº personales,
públicos y privados, vinculados con la dignidad humana.
Dichos derechos significa un ataque al estado absolutista monárquico-
aristocrático previo a las revoluciones liberales de los s. XVII, XVIII y
XIX
G) Los nuevos derechos beneficiaban al 3º estado, q además de declararlos,
se encontraba en condiciones culturales y económicas para ejercerlos.

2ª Etapa: constitucionalismo del Estado social de Dº

a) crisis de libertad:
Acontecimientos tecnológicos, como la Rev industrial, y económicos, como el
juego de la oferta y la demanda, así como la capacidad de acumular
ilimitada// las riquezas, produjeron fenómenos de enorme concentración
económica q extinguieron la libre concurrencia en el mercado. La presencia
de carteles, monopolios y oligopolios estranguló las bases del sistema
económico liberal.

27
28

En el ámbito político, el proletariado reclamaba el voto universal y nuevas

libertades de Dº, y su reconocimiento constitucional, como el de agremiarse,
y el Dº de huelga.

b) crisis de igualdad:
Había enormes diferencias entre la alta burguesía y el proletariado. Si bien
había desaparecido la antigua aristocracia feudal, una nueva nobleza –el
dinero- operó con igual o mayor opulencia q los viejos señores feudales. Las
desigualdades económicas determinaron las políticas.

c) crisis de justicia:
El sistema constitucional individualista fue cualquier cos, menos solidario.
Emerge con toda la fuerza un problema gravísimo: la cuestión social, lo cual
provocó cambios sustanciales en la estructura vigente. Diferentes doctrinas
políticas (el socialismo, el sindicalismo, el marxismo, el anarquismo, etc),
reclamaban un nuevo orden no individualista. Hasta el propio liberalismo
termina por aceptar la necesidad de una reformulación sistemática: el
neoliberalismo, consiente las rectas de justicia social y de bienestar
social a fin de restaurar la libertad en las transacciones, atender
necesidades colectivas impostergables y afianzar una mayor igualdad de
oportunidades.

Concreciones

El 2º tramo del constitucionalismo comparte ciertas características formales

del constitucionalismo inicial (ej: const. Única, inorgánica, suprema), pero
diferente en su contenido, ya q procura abrir el juego político y económico,
auspicindo constituciones no sólo a favor del 3º estado (burguesía) sino
también del 4º estado (ploretariado)

A) El constitucionalismo neoliberal-social
Comenzó con la Rev. Francesa en 1848
Es policclasista, habitual// pluripartidocrático y en cuanto a la cuota de
poder conferida al Estado, moderado.
Se inspira en posiciones neoliberales, socialistas moderadas, solidaristas y
socialcristianas. A menudo se presenta como el único constitucionalismo
propio del Estado de derecho, descalificando a las otras manifestaciones del
constitucionalismo social como fenómenos autoritarios de
desconstitucionalización.

b) El constitucionalismo marxista.
Se inició con las rev. Comunista rusa en 1917. Postuló inicial// un Estado
uniclasista, unipartidocrático y autoritario, erigido como “dictadura del
proletariado”.
El constitucionalismo marxista desconfía del concepto liberal del Estado de
derecho, de la q expresa: “trata de defender los intereses de la burguesía,
fijados por la ley”.
Postula una nueva idea: la de “legalidad socialista, como expresión jurídica
de la democracia marxista. Tal legalidad impone 3 consecuencias: 1)
cumplimiento de las leyes q expresan la voluntad de los trabajadores; 2)
aplicación de esta exigencia a todos los funcionarios, y 3) riguroso control
de su cumplimiento.
También rechaza la división de poderes propuesta por el constitucionalismo
liberal, y afirma el Ppio. Del “centralismo democrático”, según el cual, el
órgano más representativo del pueblo (el Parlamento) es el q debe predominar
sobre los demás.

c) El constitucionalismo corporativo.

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29

Especial// encarnado en los gob. De Mussolini en 1922, de la q emergen

documentos constitucionales inorgánicos o dispersos u orgánicos. Auspicia un
Estado pluriclasista, geral// unipartidocrático y autoritario.
Tanto el fascismo, como el nuevo Estado portugués, se auto definen como
Estados sociales y Estados de derecho,. Institucionalizados mediante la
normatividad pertinente.

Postulados del constitucionalismo social

Tiene por meta establecer un orden económico distinto.

Es usual, a esos fines, q los Estados se definan como sociales, o q
reconozcan a la justicia social. Para lograr esos fines, resulta frecuente q
el Estado social asuma la promoción de las clases trabajadoras.
Consecuente// hay una protección constitucional del trabajo y del
trabajador, incluyendo remuneraciones justas, igual salario por igual tarea,
sueldos mínimos, asignaciones fliares, etc., con más el derecho a
sindicalizarse, a la tutela de los representantes gremiales.
Paralela//, la función social de la propiedad es un Ppio divulgado.
La dignidad de la vida, como objetivo del Estado es una meta común q aparece
en constituciones del más variado signo ideológico.
La intervención estatal en la vida económica de refleja en el tratamiento
constitucional de las relaciones económicas.
El listado de deberes personales en el ámbito económico y social incluye,
por ej, la obligación de contribuir al afianzami8ento de la solidaridad y
del humanitarismo entre los hombres; y de trabajar por la afirmación de una
sociedad justa, fraterna y solidaria, pagando además los impuestos y
soportando las cargas legales para el sostenimiento de los Ss. Públicos.
También postula el constitucionalismo social un nuevo orden político: o el
4º estado (proletariado) se suma al 3º estado (burguesía) en una
coexistencia programada, pluriclasista (sist. Neoliberal-social y
corporativo); o el 4º estado procura extinguir al 3º estado y formar una
sociedad política uniclasista (constitucionalismo marxista).

2:”CONSTITUCIÓN”

2.2- El poder constituyente.

SAM  PODER CONSTITUYENTE:

La teoría del poder constituyente tiene su referente más importante en Sieyes,

esta teoría junto con la supremacía constitucional y del control de
constitucionalidad constituyen un trípode fundamental para el derecho
constitucional.
Hemos sostenido que toda la teoría constitucional asienta sobre la concepción
de la Constitución Nacional como norma suprema. Esta construcción está también
basada en el acto de nacimiento de esta norma.
Para abordar con éxito la cuestión es menester distinguir entre las normas que
integran el orden jurídico, que emanan de los órganos competentes creados por
la constitución como el Parlamento o poder Legislativo de la norma fundante
cuya etiología es conceptualmente diferente al de cualquier otra norma
jurídica.
La constitución es fruto del ejercicio del Poder Constituyente, que ha sido
definido por el maestro Linares Quintana como “El poder soberano del pueblo de
dictarse por primera vez su ordenamiento político, jurídico institucional por
primera vez o para proceder a su reforma si fuera necesario.
El Poder Constituyente es ejercicio de soberanía popular de la más alta
raigambre, surge de la teoría esgrimida por el –Abate Sieyès- mentor de la

29
30

revolución francesa, quien pone en poder del tercer estado (burguesía) la

atribución de dictar el pacto fundacional.
Este Poder Constituyente es susceptible de ser considerado como originario o
derivado. El originario dicta la primer constitución del Estado, el derivado
tiene la potestad de reformar el texto constitucional.
A su vez el Poder Constituyente Originario puede ser ejercido de manera abierta
o cerrada, en esta última categoría la constitución primera se dicta en un solo
acto, mientras que la modalidad abierta deriva en un proceso constitucional
integrado por más de un acto constitutivo. Sería el caso argentino que inicia
en 1853 y concluye en 1860.
Una vez alumbrado el texto las constituciones se clasifican en rígidas o
flexibles, según sea su proceso de reforma, será flexible si puede modificarse
por el mismo órgano y bajo el mismo procedimiento del dictado de la ley, por el
contrario será rígida si requiere para su dictado un proceso especial.
Nuestra constitución es rígida por el proceso de reforma, que está contenido en
el texto, precisamente en el artículo 30 de la propia constitución. La rigidez
para reformar el texto deviene de considerar una garantía la permanencia de sus
normas.
Según nuestro texto es necesario un procedimiento especial, y un órgano
especial para proceder a la reforma de la constitución nacional.
Existen, sin embargo algunas cuestiones doctrinarias previas, la redacción del
artículo 30 ha dado lugar a diversas cuestiones: ¿Puede la constitución
reformarse en todas o cualquiera de sus partes? ¿Podría mutarse la
constitución?. La mayoría de la doctrina sostiene que la reforma siempre es
parcial, Germán Bidart Campos habla de contenidos pétreos, como aquellos que no
pueden alterarse sin correr el riesgo de ingresar a una revolución y no a una
reforma. Es más se interpreta que reformar es dar nueva forma, reformular lo
que ha existe.
Para un mejor estudio consideramos dos etapas:
1) Etapa preconstituyente: Según el artículo 30 la necesidad de la reforma debe
ser declarada por el Congreso de la Nación, con el voto al menos del voto de
las dos terceras partes de sus miembros.
Se suscitan varias cuestiones la declaración debe tener forma de ley, y esa ley
requiere una mayoría calificada de dos tercios. También se ha discutido la
forma de computar estas cifras.
La ley declarativa debe contener el límite material (los artículos a reformar)
el límite temporal, es decir en cuanto tiempo de debe cumplir con la tarea. La
cantidad y forma de elección de los convencionales constituyentes. Lugar de
deliberación, presupuesto entre otras
2) La etapa de reforma propiamente dicha está a cargo de la Convención Nacional
Constituyente, cuerpo colegiado especialmente electo por el pueblo que tiene a
su cargo la reforma del texto constitucional, según el límite material y
temporal impuesto por la ley declarativa

2.2.1- Concepto:

SAM Concepto, Clasificación, titular y límites

Se define al poder constituyente como la facultad soberana del pueblo a darse
su ordenamiento jurídico-político fundamental originario, por medio de una
Constitución y a revisar a esta total o parcialmente cuando sea necesario. La
constitución será obra del poder constituyente. El titular del ejercicio del
poder constituyente será el pueblo.

CLASIFICACIÓN: se distingue entre poder constituyente originario y derivado.

 Poder Constituyente Originario: es aquel que aparece en el primer
momento en que se sanciona la Constitución
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31

 Poder Constituyente Derivado: aquel cuyo ejercicio se manifiesta en su

reforma

En nuestro país, tenemos que el poder constituyente originario se ha ejercitado

con la sanción de la Constitución de 1853, y el ejercicio del poder
constituyente derivado se ejercito en las reformas posteriores de 1860, 1866,
1898, 1949 y 1957

Otra clasificación:

Poder Constituyente Originario Abierto: El texto de la constitución de 1853

establecía que ésta no podía ser reformada por el plazo de 10 años, sin embargo
en 1860 se llevó a cabo una de las reformas más importantes como consecuencia
de la incorporación de la provincia de Bs. As., a la Confederación Argentina,
cuyo antecedente fue el Pacto de San José de Flores.
Cuando este se ejercita a lo largo del tiempo Ubicando el comienzo a partir de
1810, momento a partir del cual se cierra todo el ciclo de ejercicio de poder
constituyente originario.
Poder Constituyente Originario Cerrado: cuando en un solo acto constituyente se
ejercita el poder constituyente originario
Otra clasificación:
Poder Constituyente de Primer Grado: en el orden federal por la Constitución
Federal.

Poder Constituyente de Segundo Grado: cuyo ejercicio corresponde a las

provincias a través del dictado de sus propias constituciones.
Poder Constituyente de Tercer Grado: en el orden municipal, distinciones a
través del dictado de cartas orgánicas municipales.

LIMITES del Poder Constituyente: El Poder Constituyente

Originario: es en principio ilimitado.

Bidart Campos establece ciertos tipos de límites:

a) limites del valor justicia o derecho natural.

b) limites que puedan derivar del derecho internacional público. Ej.: tratados.
c) el condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que un
método realista de elaboración debe tomar en cuenta para organizar el Estado.
El Poder Constituyente Derivado: el que ejercitan las convenciones reformadoras
es esencialmente limitado porque tiene que cumplir con las prescripciones que
le ha fijado la propia constitución sobre los órganos destinados a la reforma,
los procedimientos, los plazos etc. Los límites del poder constituyente
derivado son los procedimientos fijados por la C.N a reformar.
El art. 30 CN establece: La constitución puede reformarse en el todo o en
cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el
Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros, pero no
se efectuará sino por una convención convocada al efecto.

LIBRO: CONCEPTO

El poder constituyente es definido x Linares Quintana como "la facultad

soberana del pueblo a darse su ordenamiento jco-político fundamental
originario, x ½ de una Consti y a revisar a ésta total o parcialmente cuando
sea necesario". Desde los 1ros tiempos de la historia el ejercicio del poder
constituyente, se vincula íntimamente a los conceptos de E y D. Es decir,
siempre q hubo q organizar jurídicamente 1 sociedad fue necesario el ejercicio
del poder constituyente p establecer las N fundamentales. La distinción entre
la teoría pacífica del poder constituyente que corresponde fundamentalmente a
31
32

la doctrina norteamericana y la teoría revolucionaria que corresponde a la

francesa. El sistema norteamericano se basaba en los acuerdos denominados
covenants y presentaba como característica, el ejercicio directo por parte del
pueblo del poder constituyente, excluyéndose todo ppio representativo. En
cambio el sistema francés se basaba en la idea de q la organización de una
sociedad requiere de una Constitución. La nación será el origen y la voluntad
de la nación será la ley. La Constitución no será obra del poder constituido,
sino del poder constituyente. Sieyes sostenía que "la Nación existe ante todo,
es el origen de todo, su voluntad es siempre leal, es la ley misma. Antes que
ella y por encima de ella sólo existe el derecho natural". La exposición de la
teoría del poder constituyente quedará ligada a los conceptos de democracia
representativa, de poder limitado en los términos del mandato político, de
República y a la idea de la representación, que constituyen en definitiva las
bases del Estado de derecho.

Clasificación: Se distingue entre poder constituyente originario y poder

constituyente derivado. Sin embargo ello no es aceptado en forma pacífica por
parte de la doctrina tanto nacional como extranjera. Mitre sostuvo en la
Convención Bonaerense de 1870, que "el poder constituyente sólo es tal cuando
se ejercita en forma originaria", o sea que no reconocía el poder constituyente
cuando se trataba de la forma derivada.
Entre quienes admiten esta distinción encontramos al creador de la doctrina,
el Abate Sieyes, y a gran parte de la doctrina argentina: Sánchez Viamonte,
Linares Quintana, González Calderón, Bidart Campos, Vanossi, entre otros. El
poder constituyente originario es aquél q aparece en el 1er momento en que se
sanciona la Constitución y el poder constituyente derivado es aquel cuyo
ejercicio se manifiesta con su reforma. Aplicando esta clasificación para
nuestro país tenemos que el poder constituyente originario se ha ejercitado en
el momento en que se sancionó la Constitución de 1853, y el ejercicio del poder
constituyente derivado se ejercitó en las reformas posteriores de 1860, 1866,
1898, 1949 Y 1957.

Otras clasificaciones: El texto de la Constitución de 1853, establecía q

ésta no podía ser reformada x el plazo de diez (10) anos, sin embargo en 1860
se llevo acabo una de las reformas más importantes, como consecuencia de la
incorporación de la provincia de Bs As a la Confederación Argentina, cuyo
antecedente fue el Pacto de San José de Flores, lo q ha llevado a Bidart Campos
a introducir una nueva clasificación dentro del concepto de poder constituyente
originario, para poder explicar la reforma de 1860, porque de lo contrario
habría que sostener que fue inconstitucional. Distingue entre el poder
constituyente originario abierto o cerrado. Abierto es cuando el poder
constituyente se ejercita a lo largo del tiempo, ubicando el comienzo a partir
de 1810, donde con los primeros actos de la Revolución de Mayo se sentaron los
principios constitucionales fundamentales para la Argentina, llegando así hasta
1860, es decir abarca el dictado de reglamentos, estatutos y constituciones de
1819 y 1826. El proceso de pactos interprovinciales que también configuraron la
base del texto de 1853/60. En cambio, cambio existe poder constituyente
originario cerrado cuando en un solo acto constituyente se ejercita el poder
constituyente originario.

Vanossi ha realizado otra clasificación distinguiendo al ejercicio del poder

constituyente en forma democrática del ejercicio del poder constituyente en
forma autocrática. Ello relacionado básicamente con los acontecimientos que
tuvieron lugar en 1956, cuando por un decreto del Poder Ejecutivo Nacional se
dejó sin efecto la reforma constitucional de 1949 y se convocó posteriormente a
una Convención y luego en 1972 se sancionó una reforma denominada Enmienda
Lanusse. Otra clasificacion es aquella que alude a los distintos grados de
ejercicio del poder constituyente, los cuales tienen su fundamento en la

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33

organización territorial de nuestro país. Existe un poder constituyente de 1er

grado en el orden federal por la Constitución Federal, reconocemos un poder
constituyente de 2do grado cuyo ejercicio corresponde a las provincias, a
través del dictado de sus propias constituciones y un poder constituyente de
3er grado en el orden municipal, donde también se pueden introducir este tipo
de distinciones, a través del dictado de las cartas orgánicas municipales.

Titular del poder constituyente: El titular del poder constituyente es el

pueblo, por cuanto una pluralidad de individuos concurren a formar una misma
nación, constituyéndose en un cuerpo estatal unificado, que debe ser
lógicamente obra de estos mismos hombres. La Constitución de un-pueblo no es y
no puede ser más que la Constitución de su gobierno y del poder encargado de
dar leyes lo mismo al pueblo que al gobierno. El fundamento de que la
titularidad del poder constituyente corresponde al pueblo constituye la base de
la legitimidad democrática y del Estado de D. Sólo el pueblo puede
originariamente sancionar una Constitución y sólo también el pueblo por medio
de sus representantes o por otros procedimientos previstos normativamente,
puede reformar la Constitución. Esto se vincula con un tema importante que es
el de la legitimidad de la Constitución. El problema de la legitimidad es de
naturaleza esencialmente política y debe resolverse, remontándolo a la
naturaleza del acto constituyente, porq se requiere la presencia inequívoca de
una voluntad política nacida de una determinación popular mayoritaria porque de
lo contrario, no sería legítima una Constitución cuya sanción estuviese
afectada de soborno, o violencia o cualquier clase de presión.

Límites del poder constituyente: El poder constituyente originario es en ppio

ilimitado debido a que es la primera vez en el tiempo que se establece una
organización jurídica política fundamental, lo q no significa q el poder
constituyente no tenga ciertos límites, sino que ellos no están dados por el
derecho positivo.

Bidart Campos establece ciertos tipos de límites:

A. Límites del valor justicia o derecho natural;

B. Límites que puedan derivar del derecho internacional público, como por
ejemplo, tratados, y
C. El condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que
un método realista de elaboración debe tomar en cuenta para organizar el
Estado.

La construcción de Bidart Campos que, al analizar el Poder Constituyente

originario, se acerca a la clasificación propuesta por Jellinek, comienza
diciendo el tratadista de los contenidos pétreos:" el Poder Constituyente
originario es, en principio, ilimitado, ello significa que no tiene un límite
de derecho positivo o, dicho de otra manera, que no hay ninguna instancia
superior que lo condicione"

Ahora bien, la limitación no descarta:

a) Los límites suprapositivos del valor justicia (interpretamos derecho

natural).
b) Los límites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional
público (tratados).
c) El condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que
es un método realista de elaboración a tener en cuenta para organizar el
estado.

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34

Linares Quintana sostiene que toda comunidad política, al ejercitar tan

esencial facultad soberana, está constreñida a respetar ciertos valores
naturales y absolutos como la libertad, la dignidad del hombre, la justicia,
etc.
Linares Quintana  el Poder Constituyente originario es ilimitado, en cuanto el
pueblo, al constituirse originariamente en estado y darse las bases de su
ordenamiento, no se encuentra condicionado por limitación alguna de orden positivo,
por lo que posee una amplia y discrecional potestad para elegir el régimen político
que estime mas adecuado para reglar la organización y el funcionamiento del gobierno
así como las relaciones entre este y los habitantes. En cambio, el Poder
Constituyente derivado (que es el que ejercitan las convenciones reformadoras) es
esencialmente limitado, por cuanto, como se ha visto en 1994, aparte de las
restricciones que puedan surgir del espíritu de la constitución originaria, esta
sujeto al procedimiento, a las condiciones y
hasta a las prohibiciones que determine la misma constitución y mas particularmente
la ley que declara la necesidad de la reforma. Vemos finalmente en el tema de los
limites del Poder Constituyente, la construcción de Bidart Campos que, al analizar
el Poder Constituyente originario, se acerca a la clasificación propuesta por
Jellinek, comienza diciendo el tratadista de los contenidos pétreos:" el Poder
Constituyente originario es, en principio, ilimitado, ello significa que no tiene un
limite de derecho positivo o, dicho de otra manera, que no hay ninguna instancia
superior que lo condicione". Ahora bien, la limitación no descarta:

a) Los limites suprapositivos del valor justicia (interpretamos derecho natural).

b) Los límites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional
publico (tratados).
c) El condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que es
un método realista de elaboración a tener en cuenta para organizar el estado.

Limites del Poder Constituyente.

En primer termino transcribimos la clasificación sobre limites del Poder Constituyente
de Jellinek; según este autor el Poder Constituyente puede estar limitado por diversos
factores, unos procedentes de la órbita jurídica y otros ajenos al derecho; y aun en el
primer grupo admite un ulterior desdoblamiento, según que la voluntad que se impone al
Poder Constituyente sea interna o externa, de esto entonces resultarían tres ordenes de
limitaciones:

a) Limitaciones heterónomas: que serian jurídicas y de procedencia exterior a la

constitución, provenientes:

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35

1- del derecho estatal, como las que existen en las relaciones federales, en las
que las constituciones de los estados miembros no pueden contrariar los criterios
establecidos por el orden federal.
2- del derecho internacional, como las que surgen de los tratados internacionales.

b) Limitaciones autónomas: que son jurídicas y de origen interno, que presuponen

que existe y se respeta una forma correctamente establecida para la revisión
constitucional.

c) Limitaciones absolutas: que rebasan el área estricta de lo jurídico, por

ejemplo el derecho natural.

El poder constituyente derivado es limitado porque tiene q cumplir con las

prescripciones que al respecto le ha fijado la propia Constitución sobre los
órganos destinados a la reforma, los procedimientos, los plazos, etcétera, e
incluso determinadas prohibiciones. El art. 30 establece: "La Constitución
puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de
reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes,
al menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino por una Convención
convocada al efecto". Eso nos acerca al tema de los llamados contenidos pétreos
de la Constitución, o sea aquellas normas que no pueden ser objeto de
modificación alguna.

Como dice Bidart Campos, "el poder constituyente derivado es ejercido

validamente por el poder estatal constituido". Es generalmente el órgano
legislativo -en condiciones especiales mediante un procedimiento especial-
quien ejerce este poder superior. Esta titularidad en el órgano legislativo se
encuentra, entre otras, en la Constitución Política del Ecuador: "La
Constitución Política podrá ser reformada por el congreso Nacional", al igual
que en las Constituciones de Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Nicaragua,
Panamá, Perú y Venezuela a sus parlamentos unicamerales; la Constitución
chilena se lo otorga al Congreso Nacional bicameral al igual que en las de
Bolivia, Colombia, España y Paraguay.

Poder Constituyente provincial.

Como las provincias argentinas son parte de un estado federal, son

también estados, de allí que también tienen un Poder Constituyente para
organizarse, ósea que pueden dictar sus propias constituciones, atribución
claramente establecida por los artículos 5, 122 y 123 de la Constitución Nacional.
Siguiendo a Bidart Campos vemos que el Poder Constituyente originario de las
provincias, que es el que actúa cuando aquellas se dan su primera constitución,
tiene limites positivos y estos no son mas que adecuarse a los principios que emanan
de la Constitución Nacional, por ejemplo: el sistema representativo republicano, las
garantías de aquella, etc. Opinamos que el Poder Constituyente provincial originario
fue ilimitado en las provincias preexistentes a la Constitución Nacional, esto es
las que crearon su texto fundamental antes de 1853.

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Según Bidart Campos: "Poder constituyente es la competencia, capacidad o

energía para constituir o dar constitución al estado, es decir, para
organizarlo, para establecer su estructura jurídico – política. El poder
constituyente puede ser originario y derivado. Es originario cuando se ejerce
en la etapa fundacional o de primigeneidad del estado, para darle nacimiento y
estructura. Es derivado cuando se ejerce para reformar la constitución"

2.2.2- Poderes constituidos.  El poder constituyente es el que sienta las

bases de la Ley Suprema y en consecuencia origina los poderes constituidos que
en nuestra organización son el Poder Ejecutivo, el Poder Judicial y el Poder
Legislativo.

La diferencia entre poder constituyente y poder constituido aparecen

precisamente con la Revolución Francesa. El poder constituyente opera en un
nivel superior, es el que sienta las bases de la Ley Suprema y, en
consecuencia, origina los poderes constituidos, que en nuestra organización son
el Poder Ejecutivo, el Poder Judicial y el Poder Legislativo, que tienen como
misión el cumplimiento de los grandes lineamientos establecidos por la propia
Constitución y por el poder constituyente. El poder constituyente establece la
Constitución como la base del resto del ordenamiento jurídico y los poderes
constituidos como obligados a cumplir en una instancia inferior a dicho poder,
sus fundamentales prescripciones.

2.2.3- Concepto material y formal de la Constitución.

SAM  Constitución Material: tiene presente el estudio de la realidad, como

esta organizado el Estado, como se ejercita el poder, los hechos, las conductas
que se desarrollan en el mundo real. Se trata del análisis de un concepto más
propio de la sociología política. La Constitución Material pertenecería al
ámbito de la normalidad. Todo Estado tiene una Constitución Material pero no
necesariamente una Constitución Formal. La Constitución Material contiene las
leyes que en su origen y forma son ordinarias, pero que en cuanto a su
contenido son constitucionales. Integraría la Constitución Material del derecho
escrito y no escrito. Presenta la realidad misma como una dinámica permanente.
La constitución material atiende fundamentalmente al problema de la vigencia
Constitución Formal: son el resultado del constitucionalismo clásico, se
componen de dos partes, la orgánica y la dogmática. La constitución formal o
escrita es un producto intelectual que naturalmente resulta estático. Que pone
el énfasis en la normatividad.

Constitución Material: tiene presente el estudio de la realidad, como esta

organizado el Estado, como se ejercita el poder, los hechos, las conductas que
se desarrollan en el mundo real. Se trata del análisis de un concepto más
propio de la sociología política. La Constitución Material pertenecería al
ámbito de la normalidad. Todo Estado tiene una Constitución Material pero no
necesariamente una Constitución Formal. La Constitución Material contiene las
leyes que en su origen y forma son ordinarias, pero que en cuanto a su
contenido son constitucionales. Integraría la Constitución Material del derecho
escrito y no escrito. Presenta la realidad misma como una dinámica permanente.
La constitución material atiende fundamentalmente al problema de la vigencia

Constitución Formal: son el resultado del constitucionalismo clásico, se

componen de dos partes, la orgánica y la dogmática. La constitución formal o
escrita es un producto intelectual que naturalmente resulta estático. Que pone
el énfasis en la normatividad.-

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En el concepto material se tiene presente el estudio de la realidad, cómo está

organizado el Estado, cómo se ejercita el poder, los hechos, las conductas que
se desarrollan en el mundo real. Se trata en consecuencia del análisis de un
concepto más propio de la sociología política.
Todo Estado tiene una Constitución material, pero en cambio no todo Estado
tiene necesariamente una Constitución formal. Las constituciones formales
fueron el resultado de un vasto proceso de reformas filosóficas y políticas que
partieron desde la reforma y que tuvieron su origen como ya sabemos en el
constitucionalismo clásico. Son resultado del constitucionalismo clásico y se
componen de 2 partes, la lógica y la dogmática.
La Constitución material atiende fundamentalmente al problema de la vigencia, a
diferencia de la Constitución formal que pone el énfasis en la normatividad. A
veces confluyen en una perfecta armonía, la Constitución formal, escrita y la
Constitución material. Por otra parte existen situaciones en que esto no ocurre
porque la Constitución formal no tiene efectiva vigencia, como ocurrió en
nuestra historia con las constituciones' sancionadas en 1819 y 1826, las cuales
a pesar de tener una buena técnica constitucional no tenían una correlación con
la vida política del país, perdiendo por lo tanto su vigencia.
La constitución real o material presenta la realidad misma como una dinámica
permanente; en cambio la Constitución formal o escrita es un producto
intelectual que naturalmente resulta más estático.

2.2.4- Clasificación y tipología de la constitución.

SAM  CLASIFICACION  Escrita (o Formales): reunión de normas en un cuerpo

unitario.
No Escritas (o Dispersas): destacadas por la ausencia de un cuerpo único.
Rígidas: que solamente puede ser modificada mediante procedimientos diferentes
a los establecidos para la sanción de la legislación común
Flexibles: que admite su enmienda mediante el mismo mecanismo empleado para la
legislación común
Otra clasificación apunta a la Constitución Formal definida normalmente como la
Constitución Codificada y la Constitución Material que es la vigente y real en
tiempo presente de un régimen político.
TIPOLOGÍA CONSTITUCIONAL: García Pelayo distingue 3 tipos:
Racional Normativo: corresponde a la primera etapa del constitucionalismo y es
consecuencia del ideal iluminista del gobierno de la ley, con la pretensión en
base al dominio absoluto de la razón, de formular constituciones intemporales e
inespaciales con validez universal. A esta Constitución corresponde el concepto
de validez.
Histórico Tradicional: el énfasis se puso en la historia, en la tradición, en
la herencia como fundamento de una norma constitucional. Afirmar las creencias
sobre la base del respeto que el pueblo tiene en la tradición, en la sabiduría
y en la justicia de las normas. Corresponde el concepto de legitimidad.
Sociológica: una correspondencia entre lo que la Constitución dice y lo que
efectivamente se verifica en la existencia política de cada comunidad, realzan
el ser y no el deber ser jurídico. Enfatiza el modo de existir real de un
pueblo, en la estructura política real de una comunidad nacional. Pone el
acento en los hechos. Corresponde el concepto de vigencia.
La Tipología de la Constitución Nacional es mixta inserta el tipo racional
normativo y tradicional histórico

Clasificación: la más tradicional es la de Constitución escrita y no escrita,

la 1ra se caracteriza por la reunión de normas en un cuerpo unitario, también
llamadas por ello formales o codificadas, y la 2das destacadas justamente por
la ausencia de un cuerpo único. Bidart Campos sostiene q las constituciones no
escritas a su vez pueden ser totalmente no escritas o consuetudinarias.
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Otros autores las clasifican en constituciones parcialmente no escritas o

consuetudinarias, constituciones parcialmente escritas en normas dispersas y
totalmente escritas en normas dispersas.
Otra clasificación apunta a la Constitución formal definida normalmente como
la Constitución codificada y la constitución material, que como sostiene Bidart
Campos es la vigente y real en tiempo presente como modo de estructura y
ordenación de un régimen político.
Tb están los q hacen la clasificación entre Constitución rígida y
Constitución flexible, la 1ra es aquella q solamente puede ser modificada
mediante procedimientos diferentes a los establecidos para la sanción de la
legislación común. La flexible es aquella que admite su enmienda mediante el
mismo mecanismo empleado para la legislación común.

Tipología: García Pelayo distingue 3 tipos de constitución:

a) racional normativo,
b) histórico tradicional y
c) sociológico.
El concepto racional normativo corresponde a la primera etapa del
constitucionalismo y es consecuencia del ideal iluminista del gobierno de la
ley, con la pretensión en base al dominio absoluto de la razón, de formular
constituciones intemporales e inespaciales con validez universal. En sus
excesos posteriores, sobre todo en la concepción kelseniana, tratará de
identificar E con D. A esta Constitución corresponde el concepto de validez.
La tipología histórico-tradicional fue la respuesta del romanticismo y del
historicismo, que provino esencialmente de Alemania, donde se levantó la idea
del derecho de los pueblos a una construcción jurídica propia. Sobre esa base
se crearon las corrientes románticas e historicistas. Frente a la Constitución
normativa se elaboró la idea de la Constitución real, y contra la tesis
racionalista se esgrimió una de carácter historicista, que corresponde al
concepto de la legitimidad. El énfasis se puso en la historia, en la tradición,
en la herencia como fundamento de una norma constitucional.

La sociológica apunta a 1 concepto más actual, con énfasis en la vigencia

efectiva de la Constitución, es decir, una correspondencia entre lo que la
Constitución dice y lo que efectivamente se verifica en la existencia política
de cada comunidad; realzan el ser y no el deber ser jurídico. El concepto que
corresponde a esta tipología es el de vigencia. Antes las formas o los valores
tenían su lugar conforme a la tipología racional normativa o a la histórica
tradicionalista, en esta tipología se pone el acento en los hechos. El enfoque
sociológico del orden jurídico permite ver si en la práctica las hipótesis de
las normas tienen una efectiva vigencia. P Bidart Campos la tipología de la
Constitución Nacional es mixta. Está inserta en el tipo racional-normativa
porque éste era el concepto que tuvo el padre de nuestra Constitución, Alberdi.
Pero también hay una tipología tradicional-historicista. En definitiva, la
Constitución Nacional resumió las tradiciones y la historia de nuestro país.
Por ello la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sentenciado que nuestra
Constitución es una creación genuinamente argentina.

2.2.5- Partes dogmática y orgánica.

SAM  Dogmática: trata de la situación del hombre con el estado y en las

relaciones con los demás hombres. En la Constitución Nacional encontramos la
primera parte dogmática, con 2 capítulos el primero Declaraciones, DD y GG y el
segundo Nuevos DD y GG.
Orgánica: esta referida al poder, sus órganos, sus funciones, relaciones y por
ello hablamos del derecho constitucional del poder. En la segunda parte de la
Constitución Nacional encontramos la segunda parte orgánica, de las Autoridades
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39

de la Nación, con dos títulos, Titulo Primero Gobierno Federal, con sus tres
poderes, Del Poder Legislativo, Del Poder Ejecutivo, Del Poder Judicial y Del
Ministerio Publico y un Titulo Segundo Gobiernos de Provincia.

La Constitución argentina tiene dos partes: una primera que llamamos dogmática
y una segunda que denominamos orgánica. La mayoría de la doctrina admite esta
distinción indicando que la primera trata de la situación del hombre con el
Estado y en las relaciones con los demás hombres. En el constitucionalismo
moderno la situación política del hombre se define por el reconocimiento de su
libertad y de sus derechos, por ello hablamos del derecho constitucional de la
libertad.
La parte orgánica está referida al poder, sus órganos, sus funciones,
relaciones y por ello hablamos del derecho constitucional del poder.
En la Constitución Nacional, de acuerdo a la Reforma de 1994, encontramos la
primera parte dogmática, con dos capítulos: el primero "Declaraciones, derechos
y garantías", y el segundo, "Nuevos derechos y garantías". La segunda parte, la
orgánica, de las "Autoridades de la Nación", con dos títulos, Título Primero,
"Gobierno Federal", con sus tres poderes, "Del Poder Legislativo", "Del Poder
Ejecutivo" y "Del Poder Judicial" y "Del Ministerio Público" y un Título
Segundo, "Gobiernos de Provincia".

2.2.6- Normas constitucionales operativas (preceptivas y orgánicas) y

programáticas.

SAM  NORMAS OPERATIVAS: No requieren de normas reglamentarias para entrar en

funcionamiento. Son las que por su naturaleza resultan susceptibles de
inmediato funcionamiento y aplicación aun sin normas ulteriores que las
determinen. La operatividad no significa que la norma no pueda ser reglamentada
o precisada, la falta de ellas no obsta la aplicabilidad automática y directa.
Pueden ser:
Preceptivas (o de Conductas) que establecen los derechos y obligaciones de los
particulares.
Orgánicas (u Organizativas) que se refieren a los órganos y sus facultades, o
sea, de los distintos poderes del Estado.
NORMAS PRAGMÁTICAS: Requieren que normas ulteriores las determinen y la falta
de reglamentación impide su aplicación.
Este tipo de normas impone a los órganos de poder la obligación de actuar de
determinada manera. Ej. Art. 24 el congreso promoverá el establecimiento de
juicios por jurado, o Art. 14 bis las leyes aseguraran al trabajador la
participación en las ganancias de la empresas con control de la producción y
colaboración en la dirección, descanso y vacaciones pagadas, etc.
Por ej.: Serían operativos los derechos consagrados en el art. 14 de la
Constitución nacional. O la norma operativa que obliga a los estados pactantes
de la Conv. De Derechos del Niño a adoptar medidas destinadas a la protección
de los menores ya sea por parte de la familia, de la sociedad y del Estado. La
ley general del ambiente, 25675 es operativa, así lo dispone expresamente en su
texto. En general, los derechos humanos son operativos. Y serían programáticos
por ejemplo, el juicio por jurados, porque esta en la constitución pero
requiere de una norma que regule su implementación. También por ejemplo, los
convenios de la OIT tienen un valor programático hasta tanto se dicte la norma
respectiva que los incorpore a la legislación local. En general los derechos
políticos contenidos en un tratado son programáticos.

Siguiendo a Bidart Campos las normas operativas son las que por su naturaleza
resultan susceptibles de inmediato funcionamiento y aplicación aun sin normas
ulteriores que las determinen. Esto no significa que la norma no pueda ser
reglamentada o precisada, ni que sea completa o precisa, sino q aun pudiendo

39
40

ser objeto de ulteriores normaciones, la falta de ellas no obsta la

aplicabilidad automática y directa.
P Vanossi se puede distinguir las normas preceptivas o de conducta que
establecen los derechos y obligaciones de los particulares, y las normas
organizativas u orgánicas, que se refieren a los órganos y sus facultades, o
sea, de los distintos poderes del Estado.
Las normas programáticas son aquellas que por el contrario requieren que
normas ulteriores las determinen y la falta de reglamentación impide su
aplicación, generalmente este tipo de norma impone a los órganos de poder la
obligación, de actuar de determinada manera.
La operatividad de la norma otorga la posibilidad al titular del derecho
subjetivo a ocurrir a la Justicia para exigir el cumplimiento de la prestación,
ya sea mediante una acción u omisión pertinente por parte del Estado. La norma
programática en cambio, no permite en principio requerir la protección
jurisdiccional.
Los derechos individuales, o sea los primeramente reconocidos por el derecho
constitucional clásico son aquellos que gozan de operatividad propia. El
reconocimiento de los derechos individuales correspondió a la primera versión
del constitucionalismo que coincidía en el concepto del Estado liberal o
gendarme.
Cuando irrumpe el constitucionalismo social y cambia el rol del Estado
surgen nuevas obligaciones de dar o de hacer a cargo de este nuevo Estado, que
trata de asegurar la igualdad de oportunidades para los hombres, lo que se
vincula a la salud, la educación, la vivienda, la seguridad social, etc.
Q ocurre si el Congreso deja de cumplir en el curso del tiempo las
obligaciones que tiene en relación a una cláusula pro gramática, como el arto
14 bis.
Bidart Campos responde que cualquier ciudadano puede presentarse ante el
Poder Judicial a los fines de que se establezca un plazo para el cumplimiento
de esta tarea. Expresa que existiría en este caso una inconstitucionalidad por
omisión en el accionar del Congreso, debido a la falta de cumplimiento de sus
funciones en el transcurso del tiempo.
Como ppio gral las normas constitucionales son tan generales que normalmente
requieren de una reglamentación a los fines de que se establezca una mayor
precisión de ellas, pero conviene advertir que algunas normas constitucionales
son directamente operativas y no es posible ampliarlas o disminuirlas
reglamentándolas o precisándolas.

2.2.7- Hermenéutica constitucional.

SAM HERMENÉUTICA (INTERPRETACIÓN) CONSTITUCIONAL: Clases, métodos, y reglas

jurisprudenciales
HERMENEUTICA: es la disciplina científica que tiene por objeto el estudio y la
sistematización de los principios y métodos interpretativos.
La interpretación es la aplicación de la hermenéutica, esta descubre y fija los
principios que rigen a aquella. La hermenéutica es la teoría científica del
arte de interpretar. Interpretar es conocer. Interpretar es distinto de
Integrar. Interpretar significa desentrañar el sentido del texto, integrar es
determinar la extensión y su significado dentro del ámbito plenario del
derecho.
Ciertos criterios interpretativos:
Toda Constitución es una transacción, la influencia de varios factores sean
ellos económicos sociales, políticos o históricos.
En la tarea interpretativa no debe perderse de vista la formula política a que
responde la Constitución.
La realidad social de la comunidad, que cambia y sufre mutaciones en su propia
estructura.

40
41

Toda Constitución debe tener caracteres esencialmente dinámicos que el permita

adaptarse, sin violación de sus normas a los cambios sociales
Puede haber integración cuando existen lagunas en el orden jurídico. La
integración puede llevarse a cabo de dos maneras:
Cuando acudimos a soluciones del propio orden normativo existente, a la
justicia formal, y en ese caso hablamos de auto integración
Cuando la solución se encuentra fuera del propio orden normativo, recurriendo a
la justicia material, por lo que hablaríamos en este caso de heterointegración.

Clases de Interpretación:

Interpretación Auténtica: es aquella que realiza el mismo órgano que dio

existencia a la norma jurídica, por medio de un nuevo acto, que aclara con
efecto retroactivo el sentido del acto originario interpretado. El Poder
Legislativo podría reconsiderar sus propias leyes, sea para modificarlas o para
interpretarlas.
Interpretación Judicial: es la que efectúa el Poder Judicial, ejerciendo la
función que específicamente le corresponde.
Interpretación Doctrinaria: es la que realizan los jurisconsultos, también
llamada intervención científica.

Otras Clasificaciones:

Interpretación Literal: que consiste en apreciar el sentido con exclusiva

referencia a los términos, a la letra del texto, sin ampliar ni restringir en
modo alguno su alcance
Interpretación Extensiva: se opera por el desarrollo del sentido subyacente o
que lógicamente debe deducirse del contexto, y que hace alcanzar el precepto a
casos aparentemente no expresados, pero que pueden reputarse razonablemente
incluidos
Interpretación Restrictiva: es aquella que reduce el sentido y el alcance de la
norma cuando su expresión literal excede lo que razonablemente corresponde.
Otra Clasificación es por las Escuelas de Interpretación Constitucional y son:
Escuela de la Jurisprudencia Mecánica: que atribuye a los tribunales la función
exclusivamente mecánica de decir la ley
Escuela de la Libre Decisión Legal: que se aparta del método de interpretación
estricta de la Constitución y busca el verdadero progreso del derecho
constitucional mediante la actividad creadora de los jueces.
Escuela de la Jurisprudencia Realista Experimental: estima que el derecho es el
resultado de fuerzas sociales a la vez que es un instrumento de control social,
por consiguiente el campo que abarca el programa de la jurisprudencia realista
es poco menos que ilimitado

Método de Interpretación:

Método Gramatical: utilizado por los glosadores, se atiende estrictamente a las

palabras del texto escrito.
Método Lógico: el cual se pretende desentrañar por medio del razonamiento el
pensamiento real psicológico del legislador, al tiempo de dictar la ley.
Método Sistemático: se centra la atención en la tarea de considerar el
ordenamiento jurídico en tanto que totalidad sistemáticamente estructurada,
cuyas partes, se vinculan entre si y reciben su sentido del todo en que se
insertan
Método Teleológico: significo la introducción en el derecho de la noción de
fin, finalidad o telesis. El juez examina el valor de la norma o del principio
constitucional. El administrador y el juez, deciden mirando el fin, consiste el
empleo del método teleológico
Reglas para la Interpretación:

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42

La interpretación constitucional debe prevalecer siempre el contenido

teleológico o finalista de la Ley Suprema
La Constitución debe ser entendida con un criterio amplio, practico y liberal,
nunca estrecho, limitado y técnico
Las palabras que emplea la Constitución deben ser entendidas en su sentido
general y común, salvo que su empleo técnico resulte claro, y que nunca ha de
suponerse que un término constitucional es superfluo
La Constitución debe interpretarse como un conjunto armónico, en el cual el
significado de cada parte debe determinarse en armonía con el de las partes
restantes
La Constitución, en cuanto instrumento de gobierno permanente, debe ser
interpretada teniendo en cuenta, asimismo, las condiciones sociales, económicas
y políticas que existan al tiempo de su aplicación
Las excepciones y privilegios deben interpretarse con criterio restrictivo
Los actos públicos se presumen constitucionales en tanto mediante la
interpretación razonable de la Constitución pueden ser armonizados con ella.

Concepto: Quintana sostiene que la hermenéutica jurídica "es la disciplina

científica q tiene por objeto el estudio y la sistematización de los principios
y métodos interpretativos"; queda en evidencia el error en que incurren quienes
pretenden sustituir el término interpretación por el de hermenéutica o
viceversa, en la equivocada creencia de que se trataría de vocablos sinónimos.
La interpretación es aplicación de la hermenéutica, ésta descubre y fija los
principios que rigen a aquella.
Se debe distinguir la interpretación de la integración. Interpretar
significa desentrañar el sentido del texto; integrar es determinar la extensión
y su significado dentro del ámbito plenario del derecho.
La naturaleza jurídica de la Constitución y la jerarquía que a ella
corresponde como Ley Fundamental y Suprema, impone características especiales a
la interpretación jurídica.
Existen ciertos criterios interpretativos:
1) Toda Constitución es una transacción, es decir, ella recepciona una
pluralidad de motivaciones, la influencia de varios factores. sean ellos
económicos, sociales, políticos o históricos.
2) No debe perderse de vista la fórmula política a que responde la
Constitución. Toda norma constitucional hace referencia a una ideología
política, a criterios de organiza¬ción y a una estructura social.
La fórmula política se integra de tres elementos: a) un techo
ideológico, que alude a las afirmaciones capitales sobre el modo de
relaciones entre la sociedad política y el individuo; b) un modo concreto de
organización política, (Estado unitario, regional o federal) y c) la estructura
social en cuanto al modo arquitectónico que configura la sociedad política.
3) La realidad social de la comunidad, que cambia y sufre mutaciones en su
propia estructura.
4) Toda Constitución debe tener caracteres esencialmente dinámicos, es decir
aquella cualidad que le permita adaptarse, sin violación a sus normas, a los
cambios sociales.
Bidart Campos señala que puede haber integración cuando existen lagunas en
el orden jurídico o frente a la existencia de normas injustas, denominando esta
situación como la carencia dikelógica de la norma. La integración puede
llevarse a cabo de 2 maneras diferentes: a) Cuando acudimos a soluciones del
propio orden normativo existente, es decir, a la justicia formal, y en ese caso
hablamos de autointegración y b) Cuando la solución se encuentra fuera del
propio orden normativo, recurriendo a la justicia material, por lo que
hablaríamos en este caso de heterointegración. La autointegración se asemeja
con la analogía, la heterointegración prescinde del orden normativo y sa1ta la
justicia material. Este procedimiento resulta excepcional porque como principio
rige el de la supremacía de la Constitución formal. Dice Bidart Campos que la

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43

integración y la interpretación constitucionales pueden desentrañar el sentido

de las normas o colmar las lagunas mediante el recurso al derecho extranjero,
como ha ocurrido en nuestro país con temas tales como el control de
constitucionalidad, tomado del derecho norteamericano.

Clases: linares Quintana señala que la interpretación puede ser: auténtica,

judicial y doctrinaria. La interpretación auténtica es aquella que realiza el
mismo órgano que dio existencia a la norma jurídica, por medio de un nuevo
acto, que aclara con efecto retroactivo el sentido del acto originario
interpretado. El Poder Legislativo podría reconsiderar sus propias leyes, sea
para modificadas, sea para interpretarlas, determinando su alcance, aclarando
su sentido, su propósito. La Corte ha expresado: "La primera regla de
interpretación de las leyes es la de dar pleno efecto a la intención del
legislador la cual debe fluir de la letra o del espíritu de la misma". La
interpretación judicial es la que efectúa el Poder Judicial, ejerciendo la
función que específicamente le corresponde, xq el juez crea D cuando interpreta
la ley. Linares Quintana sostiene que le resulta inaceptable dentro de la
concepción del Estado constitucional, porque ello atenta contra la división de
poderes. Está de acuerdo en que como dijera el Chief Justice Charles E. Hughes:
"La Constitución es lo que los jueces dicen que es ", pero no acepta en manera
alguna que los jueces puedan crear normas con el mismo valor que los preceptos
constitucionales o legales.

La interpretación doctrinaria: es la que realizan los jurisconsultos, también

llamada intervención científica.

Otras clasificaciones: teniendo en cuenta el resultado, se clasifican en:

a) literal: que consiste en apreciar el sentido con exclusiva referencia
a los términos, a la letra del texto, sin ampliar ni restringir en modo
alguno su alcance.
b) extensiva: es aquella que se opera por el desarrollo del sentido
subyacente o que lógicamente debe deducirse del contexto, y que hace
alcanzar el precepto a casos aparentemente no expresados, pero que pueden
reputarse razonablemente incluidos.
c) restrictiva: es aquella que reduce el sentido y el alcance de la norma
cuando su expresión literal excede lo que razonablemente corresponde;
Otra clasificación de Linares Quintana es por escuelas de interpretación
constitucional: En primer lugar la escuela de la jurisprudencia mecánica que
atribuye a los tribunales la función exclusivamente mecánica de decir la
ley. En nuestro ordenamiento jurídico, la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, ha sentado el principio de que en "definitiva, el fin primordial del
intérprete es dar pleno efecto a la voluntad del legislador". En 2do lugar
la "escuela de la libre decisión legal", se aparta del método de
interpretación estricta de la Constitución y busca el verdadero progreso del
derecho constitucional mediante la actividad creadora de los jueces. La
escuela de la jurisprudencia realista o experimental, expuesta por el Obispo
Hoadly quien dijo: "Quien¬quiera que goce de autoridad absoluta para
interpretar cualquier ley escrita o hablada, es verdaderamente el que dicta
la ley en ciencia cierta, y no la persona que la escribió, o expresó
verbalmente en primer ténnino". Posteriormente en los EE. UU, el juez Holmes
fue uno de los primeros que hicieron notar lo inadecuado del método
tradicional de interpretar el derecho. Siguiendo las rutas trazadas por
Holmes surgió en los Estados Unidos la tendencia realista o experimental,
que estima que el derecho es el resultado de fuerzas sociales a la vez que
es un instrumento de control social, por consiguiente el campo que abarca el
programa de la jurisprudencia realista es poco menos que ilimitado: la
personalidad humana, el medio social, las condiciones económicas los

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44

intereses comerciales, las ideas prevalecientes, las emociones populares son

a la vez autores y producto del derecho.

Métodos de interpretación.

P Linares Quintana el primer método interpretativo en la historia de la

metodología jurídica fue el gramatical, utilizado por los glosadores, el cual
se atiene estrictamente a las palabras del texto escrito. En el derecho
angloamericano es un principio tradicional el que nunca debe citarse al
diccionario como autoridad.

El segundo método es el lógico por el cual se pretende desentrañar por medio

del razonamiento el pensamiento real psicológico del legislador, al tiempo de
dictar la ley, para lo cual se recurre a las notas del codificador, al texto de
las discusiones en las cámaras legislativas y, en caso necesario, se esboza una
sistemática al comparar y relacionar el texto con el conjunto de las
disposiciones legislativas relativas al mismo objeto. Este método lógico propio
de la escuela exegética del derecho, cuando se enfrenta al caso de que no hay
ley expresa acude a la aplicación de leyes análogas sobre la base de la
intención presunta del legislador, o sea, cabe suponer que siendo las
situaciones iguales el legislador hubiera consagrado 1 disposición igual; y en
defecto de leyes análogas.

El método sistemático aparece como resultado de la escuela dogmática.

En la obra de Savigny se centra la atención en la tarea de considerar el

ordenamiento jurídico en tanto que totalidad sistemáticamente estructurada,
cuyas partes, se vinculan entre sí y reciben su sentido del todo en que se
insertan.

El método teleológico significó la introducción en el derecho de la noción de

fin, finalidad o télesis, el juez examina el valor de la norma o del principio
constitucional.

Reglas p la interpretación.

Romero ha sintetizado las siguientes reglas enunciadas por Linares Quintana:

a) "La interpretación constitucional debe prevalecer siempre el

contenido teleológico o finalista de la Ley Suprema.
b) "La Constitución debe ser entendida con un criterio amplio, práctico
y liberal; nunca estrecho, limitado y técnico, en forma que sus disposiciones
tengan cabal cumplimiento en orden a sus fines.
c) "Las palabras que emplea la Constitución deben ser entendidas en su
sentido general y común, salvo que su empleo técnico resulte claro, y que nunca
ha de suponerse que un término constitucional es superfluo".
d) "La Constitución debe interpretarse como un conjunto armónico, en el
cual el significado de cada parte debe determinarse en armonía con el de las
partes restantes: ninguna disposición debe considerarse aisladamente.
e) “la Constitución debe ser interpretada teniendo en cuenta, asimismo,
las condiciones sociales, económicas y políticas que existan al tiempo de su
aplicación".
f) "Las excepciones y privilegios deben interpretarse con criterio
restrictivo".
g) "Los actos públicos se presumen constitucionales en tanto mediante
la interpretación razonable de la Constitución pueden ser armonizados con
ella".

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2.3 Reforma constitucional

Debe realizarse por una convención convocada al efecto.

La reforma de la constitución implica el ejercicio del poder constituyente
derivado. Reformar significa, en materia constitucional, cambiar algo que
estaba mal para hacerlo bien, o aquello que estaba bien hacerlo mejor. Se suele
hacer una distinción entre reforma y enmienda constitucional: la enmienda
seria, la modificación restringida tan solo a uno, o a unos pocos artículos.

2.3.1 El procedimiento del art. 30

Art. 30.- La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus

partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto
de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino
por una Convención convocada al efecto.

A pesar de ser la nuestra una Constitución rígida con pretensión de

permanencia, debe contemplar la posibilidad de modificar sus normas para
adecuarlas a la sociedad a la cual está dirigida.
Si bien el pueblo es el titular del ejercicio del poder constituyente derivado,
el ejercicio de tal poder está sujeto a los límites q surgen del propio
ordenamiento q se pretende reformar.
El art. 30 menciona previa// como ppio. Gral q la const. Puede reformar en todo
o en parte cualquiera de sus partes.
La doctrina está dividida en cuanto al alcance de la reforma. Unos entienden (y
a ella adhiere Ferrer) q es posible por vía de reforma modificar toda la
Constitución, siempre y cuando se mantengan los Ppios. Básicos q conforman el
espíritu de la nacionalidad.
Kart Schmitt distingue entre modificación o reforma y sustitución o cambio de
la Constitución. En el 1º caso es el pueblo en ejercicio del poder
constituyente derivado quien modifica total// la consti. Pero manteniendo su
estructura básica. En cambio si se pretendiera instaurar un régimen monárquico
absoluto donde el poder se transfiera por herencia, sin intervención alguna del
pueblo, estaríamos ante una sustitución o cambio. Reformar significa cambiar de
forma, pero manteniendo el fondo.
Otro sector de la doctrina entiende q utilizando la vía del art. 30 q hace
referencia a la reforma total de la const., es posible cambiar e inclusive
sustituir todo el sist. Político por otro distinto.

Etapas del procedimiento de la reforma: a) la función-preconstituyente:

declaración de la necesidad de reforma; b) elección de convencionales
constituyentes; c) instalación de la convención reformadora y d) sanción de la
reforma.

SAM  Art. 30: la Constitución ha previsto el procedimiento que debe

respetarse para asegurar la legitimidad de la reforma. Si bien el pueblo es el
titular del ejercicio del poder constituyente derivado, el ejercicio de tal
poder esta sujeto a los límites que surgen del propio ordenamiento que se
pretende reformar como ya se ha visto. El procedimiento de reforma de la
Constitución Nacional es el Congreso nacional quien debe declarar la necesidad
de la reforma y determinar los puntos sujetos a revisión. Al órgano constituido
que corresponde declarar la necesidad de la reforma es al Congreso de la
Nación.
Nuestra constitución nacional destina su artículo 30 a reglar el procedimiento
de reforma constitucional, que es rígido, porque requiere de una modalidad más
compleja que la prevista para la formación de las leyes.

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El art. 30 comienza expresando: la Constitución puede reformarse en el todo o

en cualquiera de sus partes. Literalmente dicho artículo no deja dudas en
cuanto a que admite su revisión total o parcial, pero existen algunos
contenidos que si bien pueden reformarse, su espíritu no puede alterarse,
suprimirse o destruirse; cuando decimos esto nos referimos a los contenidos
pétreos. Los mismos no están impedidos de reforma sino de abolición.

2.3.2 La función preconstituyente

SAM.-> a) ETAPA PRECONSTITUYENTE: tiene lugar en el CONGRESO DE LA NACIÓN,

donde se declara la necesidad de reforma y debe puntualizar los contenidos o
artículos que considera necesitados de revisión; la convención no esta obligada
a realizar alguna reforma pero no puede reformar los puntos que no se hallen
señalados.
En la doctrina constitucional se ha planteado la discusión entre quienes
sostienen que para cumplir este cometido el congreso debe pronunciarse mediante
una ley, y quienes piensan que solo necesaria una declaración. En la práctica,
siempre el congreso se pronunció en forma de ley. Nada impediría que lo hiciera
en forma de declaración., lo cual está especialmente previsto por la norma en
análisis. Otra cuestión que ha preocupado a la doctrina constitucional reside
en establecer si para efectuar esta declaración el congreso debe funcionar con
sus cámaras separadas o si tiene que hacerlo en asamblea legislativa. En la
práctica las cámaras han funcionado separadamente. Nada impediría que se
adoptase el criterio opuesto
b) ETAPA CONSTITUYENTE: implica el ejercicio efectivo del poder constituyente
por el pueblo, su legítimo titular. El art. 30 hace referencia escueta a esta
etapa, al expresar, después de mencionar la declaración de necesidad de la
reforma por parte del congreso que está no se efectuará sino por una Convención
convocada al efecto. Él artículo no dice nada de cómo se integrara, quienes la
compondrán, donde y como funcionara. La convocatoria a elecciones la podría
realizar tanto el Congreso como el Ejecutivo.
El Art. 30 menciona previamente como principio general que la Constitución
puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. Es posible modificar
toda la Constitución siempre y cuando se mantengan los principios básicos que
conforman el espíritu de la nacionalidad.
La Teoría de la Constitución distingue entre modificación o reforma de la
Constitución, sustitución y cambio de la Constitución.
En el primer caso es el pueblo en ejercicio del poder constituyente derivado
quien modifica totalmente la Constitución, pero manteniendo su estructura
básica.
En cambio si se pretendiera instaurar un régimen monárquico absoluto, sin
intervención alguna del pueblo, estaríamos ante una sustitución o cambio.
LAS ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO DE REFORMA:
a) La función-preconstituyente: declaración de la necesidad de la reforma
b) Elección de convencionales constituyentes, c) Instalación de la convención
reformadora y d) Sanción de la reforma.
La Función Preconstituyente: Requisitos y Alcances: el proceso de reforma
comienza en el Congreso con la sanción de la declaración de la necesidad de la
reforma. Como toda ley puede iniciarse en cualquiera de las dos cámaras.
 La Ley declarativa debe ser sancionada con el voto de las 2/3 partes de
sus miembros (Mayoría).
 A fin de que el elector pueda discernir sobre su voto, es necesario que
la ley contenga expresa e inexcusablemente la mención de los Arts. que
se quiere reformar.
 La Ley debe establecer la forma de elección de los convencionales
constituyentes y el sistema electoral por el cual serán elegidos.
 La Ley debe establecer la sede donde funcionara la convención como
asimismo el tiempo o plazo para cumplir su cometido.
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47

 La Ley debe disponer de los fondos necesarios para cumplir su cometido.

El proceso de reforma comienza en el Congreso con la sanción de la declaración

de la necesidad de reforma.
Como toda ley puede iniciarse en cualquiera de las 2 cámaras ya sea por un
proyecto presentado por diputados o senadores o bien por el Poder Ejecutivo.

1º) Mayoría: la ley declarativa debe ser sancionada por el voto de las 2/3
partes de sus miembos. En este aspecto la doctrina se encuentra dividida sobre
el modo o la forma de computar los 2/3. La mayoría interpreta q los 2/3 deben
computarse sobre la totalidad de los miembros q constitucional// integran cada
cámara. Ej: si la cámara de diputados está actual// integrada por 257
legisladores, los 2/3 de dicha cantidad serían 172 diputados o votos por la
reforma.
En cambio quienes sostienen q bastan los 2/3 de los miembros “presentes”, o sea
q en vez de 172 votos y habiendo quórum de 129 diputados, bastan 86 votos en
lugar de 172 para aprobar la reforma.
Ferrer adhiere a la 1º interpretación.

2º) Es necesario q la ley contenga expresa e inexcusable  la mención de los

arts. Q se requiere reformar, y no basta la mención genérica de los temas sobre
los cuales va a versar la reforma.
3º) La ley debe establecer la forma de elección de los convencionales
constituyentes y el sistema electoral por el cuál serán elegidos. Se suelen
adoptar los mismos requisitos y forma de elección de los diputados nacionales.

4º) La ley debe establecer la sede donde funcionará la convención y el tiempo o

plazo para cumplir su cometido.
5º) La ley debe disponer de los fondos necesarios para cumplir su cometido. En
caso q así no lo hiciere podría la convención, en ejercicio de sus facultades
implícitas, votar y hacer uso de recursos del presupuesto nacional para cumplir
su cometido.

2.3.3 La convención reformadora

Sam. Está sujeta a un límite material y temporal:

Competencia Material: la convención reformadora constituye un cuerpo soberano
que debe dictar su propio reglamento que va a regir su funcionamiento y las
deliberaciones. Por tratarse del ejercicio del poder constituyente derivado, la
convención es soberana para no modificar el texto y dejarlo como esta,
modificarlo en el sentido sugerido por la ley declarativa o también modificarlo
en distinto sentido o aun en sentido opuesto. La convención reformadora no
puede reformar otros artículos o temas que no estén comprendidos en la ley de
convocatoria. Tampoco puede dictar normas de aplicación inmediata para los
poderes constituidos a saber: Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial.
Los poderes implícitos: la convención posee poderes implícitos para cumplir su
cometido. Los poderes implícitos constituyen todos los poderes medios que sean
necesarios y convenientes para el cumplimiento de los poderes expresos. Todo
cuerpo colegiado, goza de los privilegios colectivos e individuales que fueren
necesarios para sancionar la reforma
Competencia Temporal: por tratarse del ejercicio del poder constituyente
derivado cuyo órgano es la Convención Nacional Reformadora, no es conveniente
que funcionen al mismo tiempo la convención reformadora por un lado, y los
poderes constituidos por la otra. Ello puede ocasionar conflictos de
competencia. Para evitar esto, resulta indispensable que la ley declarativa
fije un plazo razonable para el funcionamiento de la convención (alrededor de

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48

120 días) el plazo para que la convención cumpla su cometido resulta de vital
importancia.
El Fallo de la Corte en el Caso “Fayt”: La reforma constitucional de 1994
estableció el Inc. 4 del Art. 99 que cuando un Juez cumple 75 años de edad,
debe requerir un nuevo Acuerdo del Senado para continuar en funciones. Fayt
inició una demanda para que se declare nula la norma. La Corte falló a su
favor, pese a que sus integrantes se beneficiaban con la decisión. Fallo de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación declarando la inconstitucionalidad de
cláusulas constitucionales en el caso Fayt.

Capítulo Tercero
Atribuciones del Poder Ejecutivo

Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:

Inc. 4. Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por
dos tercios de sus miembros presentes, en sesión pública, convocada al efecto.
Nombra los demás jueces de los tribunales federales inferiores en base a una
propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura, con acuerdo del
Senado, en sesión pública, en la que se tendrá en cuenta la idoneidad de los
candidatos.
Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, será necesario para mantener
en el cargo a cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la edad de
setenta y cinco años. Todos los nombramientos de magistrados cuya edad sea la
indicada o mayor se harán por cinco años, y podrán ser repetidos
indefinidamente, por el mismo trámite.

EL CASO FAYT 1999 C/ESTADO NACIONAL (CONVENCION REFORMADORA)

Sobre control judicial de la reforma constitucional y principio de inamovilidad

de los jueces: en 1993 se dicta una ley que declara la necesidad de reformar
parcialmente la CN a cargo de la Convención Reformadora y fija los puntos a
reformar teniendo presente que todo lo que se reforme fuera de estos puntos,
sería nulo.
Dentro de estos puntos a reformar no estaba el art. 110: los jueces conservan
sus empleos mientras dure su buena conducta.
Pero la Convención Reformadora incorporo el art 99 inc. 4: que exige la
necesidad de un nuevo nombramiento, para mantener en el cargo a los jueces que
alcancen los 75 años de edad. Fayt, juez de la Corte Suprema, con más de 75
años presenta una acción declarativa para que el Poder Judicial aclare el
alcance de este art. El juez de 1° instancia hizo lugar a la acción y declaró
la inconstitucionalidad de la reforma la cámara también hizo lugar a la acción
pero dijo que la reforma era válida porque dicho art. no altera el principio de
inamovilidad de Fayt ya que fue nombrado durante la Constitución anterior y la
norma debe aplicarse para el futuro.
La Corte dijo que la reforma que hace el arto 99 inc 4 al art 110 es nula y que
el Poder Judicial debe controlar que el poder constituyente reformador no
contraríe a la Constitución (y reforme los puntos detallados) reforzándose así
el principio de la inamovilidad de los jueces.
3 - SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
Hemos sostenido que la Constitución de la Nación es la norma fundante del
sistema jurídico. Recordando el esquema Kelseniano, el orden jurídico podría
graficarse como un escalonamiento jerárquico de normas, cuyo vértice es la
Constitución Nacional, de la que deviene validez el resto de las normas.
No debemos perder de vista, que la Constitución de la Nación es la norma más
importante del sistema, de ella depende que el resto de las normas y actos
públicos y privados sean válidos o no.
“Según el avance de nuestra lectura, estamos en condiciones de abordar uno de
los pilares que sostienen a la Constitución Nacional como ley suprema o

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superley, de modo de dota al sistema de un cierre sistemático que permita

supeditar al arbitro de la norma suprema toda otra norma o acto de autoridad o
de particulares que pudiera afectar esta garantía de garantías.
Es necesario entonces no solo definir a la constitución de la nación como Super
Ley, sino que también es menester cimentar una estructura capaz de sostener en
los hechos su superioridad. De allí que nos adentramos a estudiar lo referido a
la supremacía Constitucional

Competencia material

La convención reformadora constituye un cuerpo soberano, q una ve instalada

debe, en 1º lugar dictar su propio reglamento q va a regir su funcionamiento y
las deliberaciones.
La convención es soberana para:
- no modificar el texto y dejarlo como está.
- Modificarlo en el sentido sugerido por la ley
- O modificarlo en distinto sentido o aun en sentido opuesto.
La convención NO puede invocar su soberanía para modificar o reformar otros
arts. O temas q no estén comprendidos en la ley de convocatoria. Tampoco puede
inmiscuirse o dictar normas de aplicación inmediata para los poderes
constituídos a saber: PE, PL y PJ.

Los poderes implícitos: constituyen todos los poderes medios q sean necesarios
y convenientes para el cumplimiento de los poderes expresos.
Se trata de una relación de medio a fin. Ej: si la convencion modificara en
art. 75, inc. 12 inclyendo como código de fondo el Cód. aeronáutico, tiene el
poder implícito para modificar tb el art. 126 q prohíbe a las pcias. Dictar los
codigos de fondo cuando ya los hubiere sancionado el Congreso.
De igual manera, si los fondos asignados por la ley declarativa resultaren
insuficientes, podrá votar en uso de sus poderes implícitos, aquellas partidas
del presupuesto Nacional q resultaren indispensables para cumplir su cometido.

Competencia temporal

Por tratarse del ejercicio del poder constituyente derivado cuyo órgano es la
Convención Nacional Reformadora, no es conveniente q funcionen al mismo tiempo
la convención reformadora por un lado, y los poderes constituidos por la otra.
Ello puede ocasionar conflictos de competencia de muy difícil solución, roces y
problemas entre la convención reformadora y los poderes constituidos: PE, PL y
PJ.
Para evitar esto, resulta indispensable q la ley declarativa fije un plazo
razonable para el funcionamiento de la convención, q por lo general es
alrededor de 120 días.
Vencido ese plazo sin q la convención haya concluido su tarea, ésta queda
disuelta de pleno derecho, sin necesidad de declaración alguna.
La convención carece en absoluto de facultades para autoprorrogar el plazo q le
ha fijado la ley de convocatoria.

Las enmiendas de facto

Cuando el pueblo no ejerce el poder constituyente y algún otro órgano o
estructura de poder lo ejerce en su nombre, se produce una sustitución de
facto, o sea de hecho, del poder constituyente q vicia la legitimidad de su
ejercicio. En tal caso no tenemos una verdadera reforma sino enmienda q se
impone por la fuerza de quien ejerce el poder.
La enmienda constitucional sancionada en 1972 q puso en vigencia el “estatuto
fundamental del 24 de agosto de 1972. Constituyó un valioso antecedente
receptado por la Convención Constituyente de 1994.

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El Fallo de la Corte en el Caso “Fayt”: La reforma constitucional de 1994

estableció el Inc. 4 del Art. 99 que cuando un Juez cumple 75 años de edad,
debe requerir un nuevo Acuerdo del Senado para continuar en funciones. Fayt
inició una demanda para que se declare nula la norma. La Corte falló a su
favor, pese a que sus integrantes se beneficiaban con la decisión. Fallo de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación declarando la inconstitucionalidad de
cláusulas constitucionales en el caso Fayt.

Capítulo Tercero

Atribuciones del Poder Ejecutivo

Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:

Inc. 4. Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por
dos tercios de sus miembros presentes, en sesión pública, convocada al efecto.
Nombra los demás jueces de los tribunales federales inferiores en base a una
propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura, con acuerdo del
Senado, en sesión pública, en la que se tendrá en cuenta la idoneidad de los
candidatos.
Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, será necesario para mantener
en el cargo a cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la edad de
setenta y cinco años. Todos los nombramientos de magistrados cuya edad sea la
indicada o mayor se harán por cinco años, y podrán ser repetidos
indefinidamente, por el mismo trámite.

EL CASO FAYT 1999 C/ESTADO NACIONAL (CONVENCION REFORMADORA) Sobre control

judicial de la reforma constitucional y principio de inamovilidad de los
jueces: en 1993 se dicta una ley que declara la necesidad de reformar
parcialmente la CN a cargo de la Convención Reformadora y fija los puntos a
reformar teniendo presente que todo lo que se reforme fuera de estos puntos,
sería nulo.
Dentro de estos puntos a reformar no estaba el art. 110: los jueces conservan
sus empleos mientras dure su buena conducta.
Pero la Convención Reformadora incorporo el art 99 inc 4: que exige la
necesidad de un nuevo nombramiento, para mantener en el cargo a los jueces que
alcancen los 75 años de edad.
Fayt, juez de la Corte Suprema, con más de 75 años presenta una acción
declarativa para que el Poder Judicial aclare el alcance de este art. El juez
de 1° instancia hizo lugar a la acción y declaró la inconstitucionalidad de la
reforma la cámara también hizo lugar a la acción pero dijo que la reforma era
válida porque dicho art. no altera el principio de inamovilidad de Fayt ya que
fue nombrado durante la Constitución anterior y la norma debe aplicarse para el
futuro.
La Corte dijo que la reforma que hace el arto 99 inc 4 al art 110 es nula y que
el Poder Judicial debe controlar que el poder constituyente reformador no
contraríe a la Constitución (y reforme los puntos detallados) reforzándose así
el principio de la inamovilidad de los jueces.

3- SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL

3.1- SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL

Hemos sostenido que la Constitución de la Nación es la norma fundante del

sistema jurídico. Recordando el esquema Kelseniano, el orden jurídico podría
graficarse como un escalonamiento jerárquico de normas, cuyo vértice es la
Constitución Nacional, de la que deviene validez el resto de las normas.

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No debemos perder de vista, que la Constitución de la Nación es la norma más

importante del sistema, de ella depende que el resto de las normas y actos
públicos y privados sean válidos o no.

3.1.1- Antecedentes y Doctrina:

Sam El nacimiento del Estado constitucional presupone la existencia de una

Constitución que tiene la categoría de súper ley o ley suprema.
Todo el orden jurídico tiene como fundamento absoluto a la Constitución.
Toda norma jurídica que no se asienta en la Constitución, no es ley.
Este principio de supremacía constitucional se basa en la distinción entre
poder constituyente y poderes constituidos: la Constitución emana del poder
constituyente que por ser la potestad suprema de un pueblo, da origen a una
súper ley que es la Constitución; el poder constituido sanciona las leyes
comunes que solo encuentran validez en la ley suprema que es la Constitución.
El principio de supremacía en un Estado Federal como el nuestro, implica
también la existencia de una graduación de normas tanto del Estado Federal
cuanto de los estados autónomos o provincias cuyo orden jurídico local debe
también adaptarse y encuadrarse no solo en la ley suprema sino también en las
leyes que se dicten en su consecuencia y además deben conformarse a los
tratados internacionales que tienen jerarquía de ley.
El antecedente inmediato del principio de supremacía constitucional es el art.
VI, clausula segunda de la Constitución de los EEUU de 1787… es notable la
similitud con ntro. Art 31 CN

A. ANTECEDENTES Y DOCTRINA de la SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL

Al trabajar este tema, debemos partir de la existencia de una Ley suprema o

Super ley, a la que debe adecuarse todo el sistema jurídico del Estado.
Este principio tiene su fundamento en la distinción entre Poder Constituyente y
Poder Constituido (Abate Sieyés). En efecto la Norma Suprema emana del Poder
Constituyente como manifestación soberana del pueblo de dictarse su
ordenamiento jurídico, político, institucional. Esta instancia fundacional
requiere un proceso y un órgano especial para su dictado primero y para ser
reformado. ¿Qué sucedería si una sola ley o un acto de autoridad o de
particulares pudiera ser contrario a la constitución en su forma o en su
contenido y aún así tuviera vigencia y aplicación efectiva?, ¿No estaríamos
desvirtuando con esa permisión toda la construcción jurídico-política desde el
siglo XVII a la actualidad, destinada a proteger la dignidad del hombre?
Este principio de supremacía en un Estado Federal se vincula a la concordancia
y coherencia de una graduación de normas, incluso las del orden provincial
(artículo 5).
La legislación no solo debe conformarse a la Constitución Nacional, sino
también a los tratados internacionales.
Este instituto encuentra antecedente en el artículo VI de la Constitución de
Estados Unidos.

El nacimiento del Estado constitucional presupone la existencia de una

Constitución que tiene la categoría de súper ley o ley suprema.
En primer término esto significa que todo el orden jurídico tiene como
fundamento absoluto a la Constitución. Toda norma jurídica que no se asienta en
la Constitución, no es ley
Este principio de supremacía constitucional tiene su fundamento en la
distinción entre poder constituyente y poderes constituidos: la constitución
emana del poder constituyente que por ser la potestad suprema de un pueblo, da
origen a una súper-ley que es la Constitución. En cambio, el poder constituido
sanciona las leyes comunes que sólo encuentran validez en cuanto se conformen a
la ley suprema que es la constitución. El principio de supremacía en un Estado
51
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Federal como el nuestro, implica también la existencia de una graduación de

normas tanto del Estado Federal cuanto de los estados autónomos o provincias
cuyo orden jurídico local debe también adaptarse y encuadrarse no solo en la
ley suprema sino también en las leyes que se dicten en su consecuencia y además
deben conformarse a los tratados internacionales que tienen jerarquía de ley.

El antecedente inmediato del principio de supremacía constitucional es el

art VI, cláusula segunda de la Constitución de los EE.UU. de 1787 q establece
que "la Constitución, las leyes de los EE.UU. y los tratados de ese país serán
la ley suprema y los jueces en cada estado estarán sujetos a ella no obstante
cualquier disposición en contrario de las constituciones y leyes de cualquier
estado". Es notable la similitud de sus términos con nuestro artículo 31.

3.1.2- Recepción en la Constitución Nacional:

El Art. 31 dispone en su primera parte que esta Constitución, las leyes de la

Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación, y las autoridades de
cada provincia están obligadas a conformarse a ella.
La Constitución Argentina se autodefine como una Ley Suprema que constituye la
base de todo el orden jurídico argentino.
La Constitución establece la supremacía para:

1) las leyes nacionales: siempre que sean sancionadas en su consecuencia, solo

aquellas leyes nacionales que sean sancionadas en virtud de las facultades
atribuidas al Congreso explicita o implícitamente, tendrán tal carácter. Si el
Congreso sancionara una ley nacional que desconociera una facultad propia de
las provincias, tal supuesta ley carecería de la supremacía y de la
constitucionalidad.

2) los tratados con las potencias extranjeras: los tratados requieren para
gozar de supremacía que sean, a) negociados y firmados por el Poder Ejecutivo,
b) aprobados parcial o totalmente por el Congreso y c) ratificados, en su
caso, en sede internacional, si así estuviere previsto.
3) supremacía del derecho federal: la última parte del citado Art. 31 dispone
que las leyes y constituciones provinciales deben adecuarse a la Constitución
Nacional, a las leyes nacionales que sean su consecuencia y a los tratados
ratificados en forma.

Todo el derecho local de las provincias debe adecuarse al orden federal siempre
y cuando, por supuesto, al sancionar las leyes no desconociera las facultades
propias de las provincias.

RECEPCION EN LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA de la SUPREMA Constitucional

Artículo 31: Esta constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia
se dicten por el congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la
ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a
conformarse a ellas, no obstante cualquier disposición en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales.
La disposición contenida en este artículo ha sufrido una modificación en cuanto
a la gradación jerárquica de normas, según el trato que la reforma
constitucional de 1994 ha dado a los tratados internacionales. Podemos en
consecuencia establecer un orden jerárquico antes o después de la reforma
constitucional.
Antes de la vigencia de la reforma constitucional de 1994.
1) Esta Constitución.

52
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2) Las leyes Nacionales, que en su consecuencia se dicten y Los Tratados con

las potencias extranjeras – Negociados y firmados por el P.E., aprobados por el
Congreso, Ratificados en sede internacional.
Artículo 27
3) Orden jurídico provincial.
Nuevo esquema de supremacía constitucional después de la reforma de 1994
1) Constitución Nacional y Tratados de Derechos Humanos enumerados en el
artículo 75 inciso 22. Y otros que se incorporen en las condiciones de su
vigencia Tienen jerarquía constitucional pero no derogan artículo alguno de la
primera parte de la constitución y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantías por ella reconocidos. Solo pueden denunciarse por el Poder
Ejecutivo previo el voto de las 2/3 partes de los miembros totales de cada
Cámara Los futuros tratados de derechos Humanos requieren para gozar de esta
categoría la aprobación de las 2/3 partes de los votos totales de cada Cámara.
2) Todo otro tratado internacional y concordatos con la Santa Sede.
a) Tratados de Integración: Leer inciso 24. Tratamiento distinto para aquellos
tratados con países latinoamericanos con los cuales se requiere mayoría
absoluta de la totalidad los miembros de cada Cámara.
Para tratados con otros Estados: El congreso declara la Conveniencia de su
aprobación con mayoría absoluta de los presentes de cada Cámara y dentro de los
120 días posteriores debe ser aprobado por los 2/3 de la totalidad de miembros
de cada Cámara.
b) Tratados y Concordatos comunes:
Se aprueban por el procedimiento normal para el dictado y sanción de las leyes,
y tienen jerarquía superior a las leyes
3) Las leyes de la Nación.
4) Orden jurídico Provincial
Ahora una vez visto el núcleo central del Derecho Constitucional, como es el
tema de la supremacía constitucional el control de constitucionalidad y poder
constituyente y poder constituido, deberíamos abocarnos a analizar la función
que cumple una constitución en el Estado.

LA CONSTITUCIÓN COMO PACTO O TRANSACCIÓN

En cuanto abordamos este tema es inevitable vincularlo con las teorías

contractualístas (siglos XVII y XVIII) que en autores tan disímiles como Tomas
Hobbes (1681), John Locke (1690), J.J.Rouseau (1762), Montesquieu (1748), por
medio de una ficción explican el paso del estado natural del hombre al estado
social. A fin de superar el principio de la fuerza como eje de organización,
logran por medio de un contrato suscripto por los hombres, un acuerdo para
investir de autoridad a uno o algunos, a fin que estos dicten las normas de
convivencia social y provean a la seguridad.
Para los contractualistas es el pacto social el que permite crear las reglas de
convivencia en que se asienta el Estado de Derecho, todos ceden y todos tienen
como garantía el cumplimiento del acuerdo. Base también del principio de
soberanía popular, la creación de la autoridad y el resguardo del espacio de
libertad del hombre, todos principios básicos incluidos dentro de este marco de
deber ser.
Vinculada a estas ideas, la teoría constitucional concibe a la Constitución de
la Nación como norma suprema destinada a regir la organización del Estado y de
la sociedad, que debe ser fruto del consenso, del acuerdo o pacto
transaccional, reflejo de la ideología e idiosincrasia del pueblo que la dicta,
de allí que sea producto del Poder Constituyente como manifestación directa de
la voluntad popular.
En la constitución deben amalgamarse todos los valores, fines, aspiraciones,
garantías, que son características de un pueblo, lo que solo puede lograrse por
medio del acuerdo, construyendo el país anhelado para el presente y el futuro
en el devenir del tiempo. En estas ideas coincidimos con César Enrique Romero

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54

cuando pronuncia que no cree en el fin de las ideologías, la constitución está

imbuida de ideología y valor en todas y cada una de sus cláusulas.
De allí el necesario debate, el acercamiento de posturas encontradas y afines
de todos los sectores políticos y sociales, a fin que cada uno se vea reflejado
en los postulados constitucionales, se identifique con su sentido y espíritu, a
sabiendas que el producto final nunca será el total de las aspiraciones de un
sector, sino el suficiente que surge de la cesión de parte de lo ambicionado
para lograr el proyecto compartido, común.
En definitiva hablamos de una construcción social histórica, de un proceso de
amalgamiento, hay coincidencias en estudiosos de los ámbitos jurídicos,
políticos e históricos, que nuestro proceso institucional ha sido harto
complejo y conflictivo.
Por el contrario, si la constitución no es producto del acuerdo, del consenso,
del pacto está predestinada a fracasar, no encuentra el punto de su vigor,
validez y vigencia.
Para probar esta teoría no es necesario recurrir a ejemplos de laboratorio,
basta con repasar nuestra historia institucional, teniendo en cuenta los
avatares políticos y organizacionales por los que pasamos para llegar al
dictado de la primera constitución, a su plena vigencia y las situaciones
particulares de cada proceso de reforma constitucional.
Abordamos ahora como ya adelantamos uno de los temas más importantes de la
materia, es decir el control de constitucionalidad que garantiza la suprema
constitucional y su cumplimiento efectivo.

3.1.3- La Supremacía Constitucional y Nivel Jerárquico de los Tratados: la

reforma constitucional de 1994 ha constituido el bloque de legalidad. Sagues
los clasifica de la siguiente manera:
1. Tratados de Derechos Humanos: la Constitución ha
incorporado con jerarquía constitucional los siguientes tratados:
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, Declaración
Universal de los Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos
Económicos Sociales y Culturales, Convención sobre la Tortura y otros
Tratos y Penas Crueles, etc. Estos tratados constitucionalizados se
incorporan con las siguientes características:
a) en las condiciones de su vigencia: esto significa que deberá consultarse
cada tratado al momento de su ratificación por nuestro país para tener
presente las reservas que se hubieren formulado al tiempo de su sanción.
Ratificación: es la manifestación del Estado, hecha por el Presidente, de
someterse a ese Tratado. Recién aquí se dice que el Estado esta obligado por
dicho Tratado.
Reserva: es la declaración unilateral que hace un Estado (al firmar,
ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a él) de que alguna
disposición del Tratado no se le apliquen a él o sean modificadas.
b) si bien tienen jerarquía constitucional: no derogan articulo alguno de la
primera parte de la Constitución y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantías por ella reconocidos. Los tratados “constitucionalizados”
(art. 75 inc.22) para gozar de tal jerarquía, dice el aludido inciso, deben
respetar dos requisitos: tienen esa jerarquía en las condiciones de su
vigencia y no deben derogar artículo alguno de la C.N.

2. Tratados de Integración: la Constitución autoriza al

Congreso para aprobar tratados de integración que deleguen competencias y
jurisdicción a organizaciones supraestatales en condiciones de
reciprocidad e igualdad. Significa que el gobierno federal puede formar
parte de organizaciones supranacionales con otros estados
latinoamericanos, o con entidades regionales de otras partes del mundo,
para la cual se deben dar una seria de condiciones (reciprocidad e
igualdad y se respete el orden democrático y los derechos humanos).

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3. Tratados y Concordatos Comunes: subsiste la facultad del

Congreso de aprobar o desechar los tratados concluidos con las demás
naciones y con las organizaciones internacionales y los Concordatos con
la Santa Sede. Los Tratados y Concordatos tienen jerarquía superior a las
leyes.
La pirámide jurídica esta constituida de la siguiente forma: 1) la Constitución
y los Tratados sobre los Derechos Humanos que tienen jerarquía constitucional y
por lo tanto están por encima de las leyes. 2) los Tratados de Integración que
junto con las demás Tratados tienen jerarquía inferior a la Constitución, pero
superior a las leyes de la Nación. 3) las leyes de la Nación que se sancionen
en consecuencia de la Constitución.

El orden a partir de la reforma de 1994 es

Const
itución Nacional Argentina
Tra
tados de Derechos Humanos

Tratados de Integración

Tratados Internacionales

Derecho Comunitario

Leyes de la Nación

Orden jurídico Provincial.

3.1.4- Evolución jurisprudencial.-

El Fallo de la Corte en el Caso “Ekmekdjian- Sofovich”: Se hace lugar a la

queja, se declara admisible (procedente) el recurso extraordinario y se
confirma (revoca) la sentencia apelada. Se da el derecho de replica. La
importancia del fallo de la corte suprema en el caso Ekmedjian- Sofovich
respecto del régimen de los tratados internacionales, afirma que el tratado es
aplicable aun que no se hayan dictado normas reglamentarias de derecho interno.

3.2- CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD:

Control de Constitucionalidad, Esta práctica surge por la acción de la Corte

Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Norte América, cuando el El
Presidente de la Corte de EE.UU. Marshall, en el fallo  “Marbury vs.
Madison” fundamentó esta teoría Todo acto legislativo que es contrario a la
constitución no puede aplicarse al caso concreto debiendo prevalecer la
constitución. Caso contrario una ley modificaría su contenido.

Sam Concordante con la teoría de Supremacía Constitucional se concatena el

instituto de Control de Constitucionalidad, Esta práctica surge por la acción
de la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Norte América, cuando
el El Presidente de la Corte de EE.UU. Marshall, en el fallo “Marbury vs.
Madison” fundamentó esta teoría.
Se basa en el fundamento que todo acto legislativo que es contrario a la
constitución no puede aplicarse al caso concreto debiendo prevalecer la
constitución. Caso contrario una ley modificaría su contenido.
En el –derecho constitucional comparado se registran dos sistemas de control.
1) Control Por un Órgano Político
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Se inviste de competencia para efectuar el control al mismo órgano que dicta la

Ley o un apéndice de este.
Constitución de Francia de 1958 disponía el control por un Consejo de
constitucionalidad
2) Control Por un Órgano Jurisdiccional Sistema Argentino
A cargo de los jueces en el caso concreto, por cualquier juez por medio del
artículo 14 de la ley 48. (Control difuso) O a través de tribunales especiales
de constitucionalidad España Alta Corte Constitucional. (Control concentrado)
Control de Constitucionalidad, Esta práctica surge por la acción de la Corte
Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Norte América, cuando el
Presidente de la Corte de EE.UU. Marshall, en el fallo  acto legislativo que
es contrario a la constitución no puede aplicarse al caso concreto debiendo
prevalecer la constitución. Caso contrario una ley modificaría su contenido.
Libro.
La Constitución no establece de un modo expreso la facultad de los Jueces para
resolver la inconstitucionalidad de una ley. Desde el célebre caso "Marbury vs.
Madison", el presidente de la Suprema Corte de Estados Unidos, Marshall
fundamentó de un modo claro y notable, la potestad de los jueces de resolver
sobre la constitucionalidad de las leyes.
El silogismo de Marshall es el siguiente:
1) La Constitución es una ley
Ley suprema;
2) Todo acto legislativo contrario a la Constitución, no es ley
3) Es función natural de los jueces decidir entre leyes en conflicto
4) En caso de advertir el juez una contradicción entre ley ordinaria y la
Constitución, debe resolver el caso aplicando directamente la constitución y no
aplicando la ley, declarándola inconstitucional;
5) Si así no lo hiciere se echaría por la borda todo el sistema de las
constituciones rígidas, porque una ley ordinaria tendría el mismo valor que la
Constitución.

3.2.1- Sistemas en el Derecho Comparado: para resolver la inconstitucionalidad

de las leyes se conocen dos sistemas en el derecho comparado:  se registran
dos sistemas de control.

Control por un Órgano Político: el mismo órgano que sanciona la ley (el
Congreso o la Legislatura) es el encargado a través de una Comisión emanada de
su propio seno, de resolver sobre la inconstitucionalidad de una ley.  Se
inviste de competencia para efectuar el control al mismo órgano que dicta la
Ley o un apéndice de este  Constitución de Francia de 1958 disponía el
control por un Consejo de constitucionalidad

Control por un Órgano Jurisdiccional: es el sistema argentino. El control de

constitucionalidad esta a cargo de los jueces en cada juicio o caso concreto en
el cual se plantea la cuestión. El sistema tiene dos variantes: el control por
los jueces comunes u ordinarios (sistema de control difuso) que es el de la
Argentina a través del recurso extraordinario, o por tribunales especiales
(sistema de control concentrado) como es en España.  (Sistema Argentino)  A
cargo de los jueces en el caso concreto, por cualquier juez por medio del artículo
14 de la ley 48. (Control difuso) O a través de tribunales especiales de
constitucionalidad España Alta Corte Constitucional. (Control concentrado)
 La potestad de los jueces de resolver sobre la constitucionalidad o no
de las leyes

El Sistema Judicial Argentino: el sistema argentino es jurisdiccional y a cargo

de los jueces del país.

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El Poder Judicial es el custodio de la Constitución, tiene a su cargo la

defensa de todas las libertades y garantías constitucionales que pudieran ser
desconocidas por el gobierno o por particulares. La constitución habla a través
de los fallos de la Corte Suprema (interprete final e irrevocable).  Es
jurisdiccional y a está a cargo de los jueces del país  Regulación procesal
es el recurso extraordinario arts. 14 y 16 de la ley 48  Artículo 43 de la
Constitución Nacional que dispone al regular la acción de amparo que es el juez
quien podrá declarar la inconstitucionalidad por acto u omisión lesivo, de lo
que se colige:

1) El Poder Judicial es el custodio de la Constitución.

2) El Poder Judicial no decide en causas políticas Facultades privativas de
cada poder.
3) Presunción de constitucionalidad de los actos públicos, solo son
inaplicables para el caso concreto y previa declaración judicial.
4) Las cuestiones federales son siempre de derecho (salvo sentencia
arbitraria).

REQUISITOS Y EXCEPCIONES

1) Debe existir un caso concreto Art. 116 Constitución Nacional causas y juicio
2) Existencia de un interés legítimo
3) Planteamiento Oportuno, en la primera oportunidad procesal. Reserva del Caso
Federal fundada
4) No procede la declaración de oficio
5) El recurso debe ser fundado

 El Poder Judicial no decide en Causas o Cuestiones Políticas, las causas o

cuestiones políticas son aquellas en las cuales debe formularse un criterio
sobre la oportunidad y conveniencia de una medida, dentro de varias
alternativas validas. Son cuestiones políticas las llamadas facultades
privativas (encomendadas a los poderes políticos) Las cuestiones políticas no
justiciables, no están sometidas al control de constitucionalidad, porque los
jueces de su constitucionalidad son el Congreso o el Presidente de la Nación.

 Presunción de Constitucionalidad de los Actos Públicos, significa que las

leyes y decretos son en principio constitucionales y que solo la declaración
judicial de inconstitucionalidad los vuelve tales

 Las Cuestiones Federales son Cuestiones de Derecho, en los casos de

inconstitucionalidad solo se discute la adaptación de una ley a la
Constitución.

Requisitos y Excepciones:
1. Debe existir un Caso Concreto: la inconstitucionalidad
debe ser planteada en un caso concreto, en un juicio ya sea que exista
controversia o no, no se posible la declaración en abstracto.
2. Existencia de un Interés Legitimo
3. Planteamiento Oportuno: la cuestión constitucional debe
ser plantada en la primera oportunidad procesal a fin de posibilitar la
controversia entre partes.
4. No Procede la Declaración de Oficio: la Corte exige que
la cuestión federal sea planteada por las partes y no declarada de oficio por
el juez.

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5. El Recurso debe ser Fundado: y demostrar que la cuestión

constitucional planteada debe tener una relación directa y congruente con los
hechos y el derecho conculcado.

El control de constitucionalidad puede plantearse a través de cualquier proceso

Formas: la inconstitucionalidad puede plantearse, en el orden federal, esto es

al demandar o contestar la demanda o en oportunidad de oponer excepciones. En
cambio en el derecho público provincial existe y esta legislada, por ejemplo en
Córdoba la llamada acción autónoma de inconstitucionalidad, que presupone
cuestionar en juicio la inconstitucionalidad de un acto.  FORMAS  Puede
plantearse en el orden federal u ordinario como acción o excepción o sea al
demandar o contestar la demanda.

Efectos: en nuestro sistema federal la declaración de inconstitucionalidad solo

tiene efectos entre partes. En el orden provincial o en el derecho comparado
esta previsto que la reiteración de inconstitucionalidad de una ley en un
tiempo determinado, produce abrogación (anulación) de la norma declarada
inconstitucionalidad y tiene efectos erga omnes (para todos). La declaración de
inconstitucionalidad únicamente produce efectos para el caso concreto en que se
dicto.  EFECTOS  En nuestro sistema es Inter. Partes es decir solo para el
caso concreto planteado.

El Recurso Extraordinario: es el instrumento procesal argentino tendiente a

hacer efectivo el control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes.
 Requisitos Formales: La Existencia de un Juicio: sino hay causa no se puede
plantear la inconstitucionalidad, porque los jueces se pronuncian en casos
concretos.
No es una Tercera Instancia: la
Corte Suprema por esta vía no puede convertirse en una tercera instancia.
Sentencia Definitiva: el recurso
solo procede contra las sentencias definitivas, ponen fin al pleito.
Tribunal Superior de la Causa: que
la sentencia emane del tribunal superior de la causa.
 Requisitos Materiales:

 1) cuando el pleito se haya puesto en cuestión de validez de un tratado, de

una ley de Congreso o de una autoridad ejercida en nombre de la Nación y la
decisión haya sido contra su validez. Se trata de preservar las normas
constitucionales que tienen supremacía sobre el resto del derecho.
 2) cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya
puesto en cuestión, bajo pretensión de ser repugnante a la Constitución
Nacional, a los tratados o leyes de Congreso y la decisión haya sido a favor de
la validez de la ley o autoridad de provincia. Se trata de preservar la
preeminencia del derecho federal por encima del derecho local de las
provincias.
 3) cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución o de un
tratado o ley de Congreso haya sido cuestionada y la decisión sea contra la
validez del título, derecho, privilegio o extensión que se funda en dicha
cláusula y sea materia del litigio.

Tramite: el recurso extraordinario debe interponerse contra la sentencia del

Tribunal Superior que corresponda y en la Secretaria de ese mismo Tribunal,
dentro del plazo de 10 días. Presentado el escrito se debe correr el traslado
por 10 días a las partes del juicio, si el recurso es concedido las partes
prosiguen el recurso ante este Tribunal. Si el Tribunal no concede el recurso

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extraordinario la parte puede interponer un recurso directo o de queja por

recurso denegado, el plazo es de 5 días se amplia el plazo si se trata de un
Tribunal del interior del país.

El Writ of Certiorari: la Corte con la sola invocación de esta norma, podrá

rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente o
cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de
trascendencia. Este instituto tiene por objeto solucionar el exceso de recursos
que se plantean en la Corte sin la fundamentación suficiente.
El Per Saltum: este recurso consiste en la atribución de la Corte de avocarse
al conocimiento de una causa radicada en una instancia inferior, saltando las
instancias procesales ordinarias. Este instituto implica desconocer las normas
procesales que regulan la jurisdicción y competencia de los jueces, y no esta
previsto en el derecho procesal argentino. Se trata de un instrumento de
interpretación restringida, en cuestiones de gravedad institucional y cuando
sea indispensable para salvaguardar el derecho federal comprometido.

3.2.2 -El sistema argentino en el orden federal: óranos procedencia y

efectos

Sam el sistema argentino es jurisdiccional y a cargo de los jueces del

país.
El Poder Judicial es el custodio de la Constitución, tiene a su cargo la
defensa de todas las libertades y garantías constitucionales que pudieran ser
desconocidas por el gobierno o por particulares. La constitución habla a través
de los fallos de la Corte Suprema (interprete final e irrevocable).
 Es jurisdiccional y a está a cargo de los jueces del país
 Regulación procesal es el recurso extraordinario arts. 14 y 16 de la ley
48 Artículo 43 de la Constitución Nacional que dispone al regular la
acción de amparo que es el juez quien podrá declarar la
inconstitucionalidad por acto u omisión lesivo, de lo que se colige:

1) El Poder Judicial es el custodio de la Constitución.

2) El Poder Judicial no decide en causas políticas Facultades privativas de
cada poder.
3) Presunción de constitucionalidad de los actos públicos, solo son
inaplicables para el caso concreto y previa declaración judicial.
4) Las cuestiones federales son siempre de derecho (salvo sentencia
arbitraria).

REQUISITOS Y EXCEPCIONES

1) Debe existir un caso concreto Art. 116 Constitución Nacional causas y juicio
2) Existencia de un interés legítimo
3) Planteamiento Oportuno, en la primera oportunidad procesal. Reserva del Caso
Federal fundada
4) No procede la declaración de oficio
5) El recurso debe ser fundado

 El Poder Judicial no decide en Causas o Cuestiones Políticas, las causas

o cuestiones políticas son aquellas en las cuales debe formularse un
criterio sobre la oportunidad y conveniencia de una medida, dentro de
varias alternativas validas. Son cuestiones políticas las llamadas
facultades privativas (encomendadas a los poderes políticos) Las
cuestiones políticas no justiciables, no están sometidas al control de
constitucionalidad, porque los jueces de su constitucionalidad son el
Congreso o el Presidente de la Nación.

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 Presunción de Constitucionalidad de los Actos Públicos, significa que las

leyes y decretos son en principio constitucionales y que solo la
declaración judicial de inconstitucionalidad los vuelve tales

 Las Cuestiones Federales son Cuestiones de Derecho, en los casos de

inconstitucionalidad solo se discute la adaptación de una ley a la
Constitución.

Requisitos y Excepciones:

1. Debe existir un Caso Concreto: la inconstitucionalidad debe ser planteada en

un caso concreto, en un juicio ya sea que exista controversia o no, no se
posible la declaración en abstracto.
2. Existencia de un Interés Legitimo
3. Planteamiento Oportuno: la cuestión constitucional debe ser plantada en la
primera oportunidad procesal a fin de posibilitar la controversia entre partes.
4. No Procede la Declaración de Oficio: la Corte exige que la cuestión federal
sea planteada por las partes y no declarada de oficio por el juez.
5. El Recurso debe ser Fundado: y demostrar que la cuestión constitucional
planteada debe tener una relación directa y congruente con los hechos y el
derecho conculcado.
El control de constitucionalidad puede plantearse a través de cualquier proceso
Formas: la inconstitucionalidad puede plantearse, en el orden federal, esto es
al demandar o contestar la demanda o en oportunidad de oponer excepciones. En
cambio en el derecho público provincial existe y esta legislada, por ejemplo en
Córdoba la llamada acción autónoma de inconstitucionalidad, que presupone
cuestionar en juicio la inconstitucionalidad de un acto.  FORMAS  Puede
plantearse en el orden federal u ordinario como acción o excepción o sea al
demandar o contestar la demanda.
Efectos: en nuestro sistema federal la declaración de inconstitucionalidad solo
tiene efectos entre partes. En el orden provincial o en el derecho comparado
esta previsto que la reiteración de inconstitucionalidad de una ley en un
tiempo determinado, produce abrogación (anulación) de la norma declarada
inconstitucionalidad y tiene efectos erga omnes (para todos).
La declaración de inconstitucionalidad únicamente produce efectos para el caso
concreto en que se dictó.
EFECTOS En nuestro sistema es Inter. Partes es decir solo para el caso
concreto planteado.
El Recurso Extraordinario: es el instrumento procesal argentino tendiente a
hacer efectivo el control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes.
 Requisitos Formales: La Existencia de un Juicio: sino hay causa no se
puede plantear la inconstitucionalidad, porque los jueces se pronuncian
en casos concretos.

No es una Tercera Instancia: la Corte Suprema por esta vía no puede convertirse
en una tercera instancia.
Sentencia Definitiva: el recurso solo procede contra las sentencias
definitivas, ponen fin al pleito.
Tribunal Superior de la Causa: que la sentencia emane del tribunal superior de
la causa.

 Requisitos Materiales:

1) cuando el pleito se haya puesto en cuestión de validez de un tratado, de una

ley de Congreso o de una autoridad ejercida en nombre de la Nación y la

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decisión haya sido contra su validez. Se trata de preservar las normas

constitucionales que tienen supremacía sobre el resto del derecho.
2) cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya
puesto en cuestión, bajo pretensión de ser repugnante a la Constitución
Nacional, a los tratados o leyes de Congreso y la decisión haya sido a favor de
la validez de la ley o autoridad de provincia. Se trata de preservar la
preeminencia del derecho federal por encima del derecho local de las
provincias.
3) cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución o de un tratado
o ley de Congreso haya sido cuestionada y la decisión sea contra la validez del
título, derecho, privilegio o extensión que se funda en dicha cláusula y sea
materia del litigio.
Tramite:
- El recurso extraordinario debe interponerse contra la sentencia del Tribunal
Superior que corresponda y en la Secretaria de ese mismo Tribunal, dentro del
plazo de 10 días.
- Presentado el escrito se debe correr el traslado por 10 días a las partes del
juicio, si el recurso es concedido las partes prosiguen el recurso ante este
Tribunal.
- Si el Tribunal no concede el recurso extraordinario la parte puede interponer
un recurso directo o de queja por recurso denegado, el plazo es de 5 días se
amplía el plazo si se trata de un Tribunal del interior del país.

El Writ of Certiorari: la Corte con la sola invocación de esta norma, podrá

rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente o
cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de
trascendencia. Este instituto tiene por objeto solucionar el exceso de recursos
que se plantean en la Corte sin la fundamentación suficiente.
El Per Saltum: este recurso consiste en la atribución de la Corte de avocarse
al conocimiento de una causa radicada en una instancia inferior, saltando las
instancias procesales ordinarias. Este instituto implica desconocer las normas
procesales que regulan la jurisdicción y competencia de los jueces, y no esta
previsto en el derecho procesal argentino. Se trata de un instrumento de
interpretación restringida, en cuestiones de gravedad institucional y cuando
sea indispensable para salvaguardar el derecho federal comprometido.

El sist argentino por tanto, es jurisdiccional y a cargo de los jueces del

país. Es elemental en nuestra org constitucional, la atribución q tienen y el
deber en q se hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los
casos concretos q se traen a su decisión comparándolas con el texto de la
Constitución p averiguar si guardan o no conformidad con ésta, y abstenerse de
aplicarlas si las encuentra en oposición con ella, constituyendo esta
atribución moderada, 1 de los fines supremos y fundamentales del Poder Judicial
nacional y 1 de las mayores garantías con q se ha entendido asegurar los D
consignados en la Constitución, contra los abusos posibles e involuntarios de
los poderes políticos".
La regulación procesal se denomina recurso extraordinario y está
reglada en los artículos 14 y 16 de la ley 48. .
Antes de entrar a analizar el aspecto práctico del control de
constitucionalidad en la Argentina, conviene recordar algunas premisas o ppos
de fundamental importancia:
* El Poder Judicial es el custodio de la Constitución, xq tiene a su cargo la
defensa de todas las libertades, y de todas las garantías constitucionales que
pudieren ser desconocidas por el gobierno o por particulares. La Constitución
habla a través de los fallos de nuestra Corte Suprema.
* El Poder Judicial no decide en causas políticas;

61
62

* Presunción de constitucionalidad de los actos públicos: las leyes y decretos

son en ppo constitucionales y sólo la declaración judicial de
inconstitucionalidad los vuelve tales.
* Las cuestiones federales son cuestiones de derecho. En los casos de
inconstitucionalidad sólo se discute la adaptación de una ley a la
Constitución.

Requisitos y excepciones

l°) Debe existir un caso concreto: la inconstitucionalidad debe ser planteada

en un caso concreto, vale decir en un juicio ya sea q exista controversia o no,
porque sólo corresponde a la Corte el conoc y decisión de causas q es sinónimo
de juicio.
2°) Existencia de un interés legítimo: p q exista un juicio debe estar
controvertido o desconocido el int legítimo de una persona, ya que de lo
contrario, también la decisión resultaría abstracta.
3°) Planteamiento oportuno: la cuestión constitucional también llamada cuestión
federal o caso federal debe ser planteada en la primera oportunidad procesal a
fin de posibilitar la controversia entre partes con respecto a este tema.
4°) No procede la declaración de oficio: la Corte exige q la cuestión federal,
en ppo sea planteada por las partes y no declarada de oficio por el juez.
Este ppo sólo conoce la excepción de que el juez se cuestione por
inconstitucional su propia competencia.
5°) Por último, el recurso debe ser fundado y demostrar q la cuestión
constitucional planteada debe tener 1 relac directa y congruente con los hechos
y el derecho conculcado.

Formas
La inconstitucionalidad puede plantearse, en el orden federal, como acción o
como excepción, esto es al demandar o contestar la demanda o en oportunidad de
oponer excepciones. En cambio, en el derecho público provincial existe y está
legislada la llamada acción autónoma de inconstitucionalidad, que presupone
cuestionar en un juicio la constitucionalidad de un acto exclusivamente y de un
modo directo y no como anexo de un juicio por otras causas.

Efectos
En nuestro sistema federal la declaración
, de
.. inconstitucionalidad sólo
Tiene efectos entre partes, en ese solo juicio y sólo con respecto a los
interesados. En cambio, en el orden provincial o en el derecho comparado está
previsto que la reiteración de inconstitucionalidad de una ley en un tiempo
determinado produce la abrogación de la norma declarada inconstitucional, en
cuyo caso, esta segunda declaración de inconstitucionalidad tiene efectos erga
omnes, esto es, para todos.

ANEXO DE SAGÚEZ

Supremacía del Dº constitucional formal primario (La Constitución)

Razones q avalan este orden jerárquico:

a) Art. 31.- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su

consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias
extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada
provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera
disposición en contrario que contengan las leyes o constituciones
provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados
ratificados después del Pacto de 11 de noviembre de 1859.
62
63

b) El art. 30 que prevé un sistema rígido de reforma constitucional, de

tal modo q la Const. No puede válida// ser alterada por Nº inferiores a
ella. Si hay rigidez, hay supremacía.

c) El art. 28: Los principios, garantías y derechos reconocidos en los

anteriores artículos, no podrán ser alterados por las leyes que
reglamenten su ejercicio. Con los q subraya q el Dº Const. Secundario
(proveniente de leyes, decretos, resol., etc.), no está autorizado para
ir en contra del Dº constitucional primario.

d) El nuevo art. 43 de la Cosnt permite al juez q decida un amparo,

declarar la inconstitucionalidad de Nº, con lo q da a entender q la
Const. Es la ley suprema.
Esta supremacía formal cede cuando la infracción a la Nº const. Primaria
no es reparada por lo órganos de control de la Const. Y en los casos en
q una Nº const. Formal es desplazada por una regla de Dº
consuetudinario.

Relaciones entre el Dº const formal primario y el Dº const informal primario.

En este supuesto puede no existir conflicto. Ej: si una Nº de Dº const

consuetudinario primario complementa, sin oponerse a la Const. Formal.
El litigio se presenta cdo la regla consuetudinaria se opone a la
constitución. Si realmente hay Dº consuetudinario él prevalece porque
los poderes del estado efectivizan a la Nº consuetudinaria por sobre la
regla constitucional formal.
La Nº de Dº consuetudinario constitucional informal se adosa y superpone
al texto formal de la constitución, amalgamándose a él.

Supremacía del Dº const formal primario sobre el formal secundario

La constitución formal es superior a las leyes y demás Nº formales, a
las q regula tanto en cuestiones de forma como de contenido.
Puede ocurrir q una Nº de Dº const formal secundario se oponga a la
Const nacional y, q sin embargo, no sea declarada inconstitucional por
los órganos de control de supremacía constitucional.
En tal caso se produce una “convalidación” de la Nº inferior opuesta a
la const., al faltar el régimen de control de constitucionalidad, o en
caso de “habilitación” de la Nº inconstitucional. Y de mantenerse esa
situación en el tiempo, es factible q aquella Nº inferior q sin embargo
mantiene vigencia, adquiera rango de Nº de Dº consuetudinario
constitucional de tipo primario; es decir, q se superponga y hasta
modifique la misma constitución formal.

Supremacía constitucional en caso de cambio de constitución.

La Corte Suprema al tratar el cambio de Const de 1853 por la de 1949,
resolvió en “Bagman Comercial” y en “Conci Monasterolo” q las leyes
anteriores a la const de 1949 no fueron derogadas por ésta “sino en la
medida en q sean contradictorias con sus preceptos”.

Posición jerárquica del tratado internacional

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En la Convención de Viena de 1969 se dispone como regla en su art. 27 q

un Estado “no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificación del incumplimiento de un tratado.”
El art. 46 añade q “el hecho de q el consentimiento de un Estado en
obligarse por un tratado haya sido manifestado en violación de una
disposición de su Dº interno concerniente a la competencia para celebrar
tratados no podrá ser alegado por dicho Estado como vicio de su
consentimiento a menos q esa violación sea manifiesta y afecte a una Nº
fundamental de su Dº interno”

El tratado ante la constitución

Si un tratado se conforma con la constitución, y luego ésta cambia,

resultando el tratado inconstitucional. En el caso de Argentina, la
convención de viena impediría invocar a la Cosnt para eximirse del
cumplimiento del tratado.
Si se firma un tratado q incluye alguna disposición opuesta a la
const. , y acto seguido, en el mismo doc., hace reserva de q el tratado
debe interpretarse según la const., esa salvedad carece de seriedad
jca., xq importa una contradicción incompatible con la buena fe de las
relaciones interestatales.
Si hay guerra en causa propia, la Corte ha sostenido q el tratado
prevalece siempre sobre la constitución.

Caso de los tratados constitucionalizados

La reforma de 1994 dio jerarquía constitucionalm en su art. 75, inc. 22

a los sig. Instrumentos internacionales: la Declaración Americana de los
Dº y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de Dº Humanos; La
Convención Americana sobre los Dº Humanos, etc.
Esos documentos no se encuentran sobre las leyes, como cualquier
tratado; tb están en el mismo plano q la Cnstitución, aunq estricta//,
desde elñ punto de vista formal, no se inserten en ella.
Tal jerarquización tiene requisitos:

a) Su rango constitucional lo se en las condiciones de su vigencia, vale

decir, el dia en q fueron asimilados por la Convención a la Constitución.
b) No derogan artículo alguno de la 1º parte de la Constitución y son
complementarias de ella.

Si hay oposición entre los Dº humanos emergentes del art. 75, inc. 22 y otro
segmento de la Constitución (q no sean del 1º al 35º) y no es posible una
interpretación armonizante, deben priorizarse los Dº emergentes del art. 75,
inc. 22. Los Dº de fuente internacional referidos, no pueden afectar los
insertados en el antiguo texto, Cap. Único de la 1º parte de la Constitución.
Por ende, sí podrían eventual// modificar las restantes partes de ella.

Caso de los tratados a constitucionalizar

El art. 75, inc. 22, prevé la hipótesis de q los demás tratados y convenciones
sobre Dº humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirán del voto
de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de cada cámara para gozar de
la jerarquía constitucional.
Aunque la const. Nada dice sobre el rango jerárquico de estos futuros tratados,
no podrán afectar Nº de los arts. 1º a 35 de la const., ya q son

64
65

complementarios de ellos. Además, q tienen jerarquía constitucional en las

condiciones de su vigencia.
Si un tratado de este tipo no logra en la 2º votación la mayoría de votos
exigida, vale como tratado común, es decir q es superior a las leyes.

El tratado ante la ley

La re forma constitucional de 1994 definió q los tratados y concordatos tienen

jerarquía superior a las leyes.
Tb la reforms ha establecido q los tratados de integración q deleguen
competencias y jurisdicción a organismos supraestatales, en condiciones de
reciprocidad e igualdad, y q respeten el orden democrático y los Dº humanos,
satisfechos ciertos recaudos particulares en cuanto mayorías y procedimiento de
aprobación, tienen jerarquía superior a las leyes. (art. 75, inc.24 parr 1º)

Superioridad de las leyes y Nº nacionales sobre las Nº provinciales.

No toda Nº nacional tiene prioridad sobre una provincial, sino sólo aquella ley
(o decreto, resol., u ordenanza) dictada en consecuencia con la Constitución,
es decir dentro de los poderes conferidos por ella al Estado federal, expresa o
implícita//.

4-ANTECEDENTES HISTORICOS

Sam.

Antes de 1853 regía en nuestro país una precaria organización, graficada en una
cohesión de carácter histórico y sociológico, caracterizada por una fuerte
disputa de poder y preeminencia entre las provincias cuyos planteos tampoco
eran uniformes entre sí y el puerto de Buenos Aires.
Desde la Revolución de Mayo en 1810, se produce permanentemente la búsqueda de
un instrumento jurídico que dotara a la Nación de la tan ansiada “Constitución
Jurídica”, entendida como un conjunto de normas fundamentales, codificadas, que
regulara el total de la actividad del Estado. Sin embargo décadas de lucha por
el control del poder condujeron a guerras civiles que impedían el acuerdo
necesario para llegar a la definitiva organización.
Son rescatables diversos avances como la Asamblea de 1813,que si bien logra
consagrar importantes principios de organización, no logra la declaración de la
independencia, consagrada luego en 1816; o los intentos constitucionales de
1819 o 1826, que no logran ser aplicados a la práctica porque sectores
mayoritarios de la sociedad y los actores políticos resistieron los programas
de organización que respondían a una estructura centralizada de poder, mientras
que la mayoría de las provincia reclamaban una organización federal.
El advenimiento del gobierno de Juan Manuel de Rosas paralizó el intento del
dictado de una norma de organización, hecho que tiene fuerte influencia en el
derrocamiento de Juan Manuel de Rosas por parte de las tropas del General Justo
José de Urquiza, en la batalla de Caseros del 03 de febrero de 1852, episodio
que finaliza con el acuerdo de San Nicolás, suscripto el 31 de mayo de 1852, y
el posterior dictado de la Constitución de 1853 bajo los preceptos del Pacto
Federal de 1831 celebrado el 04 de enero de 1831.
Aunque fuera respetuosa de los acuerdos a los que arribaran los gobernadores-
caudillos de las provincias, inspirada en el pensamiento de la generación de
1837 especialmente Juan Bautista Alberdi, y guiada por el modelo de la
constitución Norteamericana, fue resistida por la provincia de Buenos Aires que
se separa de la confederación formando gobierno propio.
Se reinician los enfrentamientos y recién después de la victoria del General
Urquiza en la Batalla de Cepeda del 23 de octubre de 1859, se suscribe el pacto
de San José de Flores, por el que se permite la primera revisión del texto
65
66

originario de la Constitución y la reincorporación de la provincia de Buenos

Aires.
Luego de esta primera reforma constitucional en 1860 prácticamente redactada
por Domingo Faustino Sarmiento y Dalmacio Vélez Sarsfield, deviene una etapa de
relativa estabilidad política e institucional en el país.
Progresivamente el programa contenido en la Constitución Nacional va
plasmándose en la legislación y en la organización de los poderes del Estado
pero la existencia de normas que regularan de manera tendenciosa la materia
electoral, el carácter del voto y la organización de los partidos políticos,
permitió que una clase política dominante se consagrara como única rectora de
la conducción política del país, sucediéndose gobiernos con un mero viso formal
de legalidad.
Como respuesta a la permanente resistencia y lucha de amplios sectores
marginados, se dicta una ley de raigambre constitucional en 1912, la ley Nº
8.871 llamada ley Saenz Peña en honor al Presidente que la promulgó, cuyo
objetivo fue garantizar el voto universal, secreto y obligatorio.
Este orden jurídico logrado produce el advenimiento al poder de un partido de
raigambre popular, la Unión Cívica Radical, con la asunción como presidente de
Hipólito Irigoyen, (1916-1922) sucedido por el Presidente Marcelo Torcuato de
Alvear (1922-1928). En 1928 comienza la segunda presidencia del líder radical
la que el 6 de setiembre de 1930 se ve truncada sufriendo el sistema su primer
quiebre con el derrocamiento del Presidente Hipólito Irigoyen, iniciándose una
etapa en que se suceden gobierno electos y desarrollados en el marco de la
Constitución, alternados con golpes de Estado de origen castrense que
incumplían la constitución dictando estatutos de organización que la suplían,
recordamos los producidos en 1943, 1955, 1962, 1966 y 1976.
Al respecto, Alberto García Lema sostiene que desde 1930 se opera un proceso de
desconstitucionalización que se profundiza por una serie de elementos, y que
puede mesurarse por la precariedad medida en el tiempo del régimen democrático,
en el que el sistema institucional funcionó solo durante un total de treinta y
cuatro años (alternados) desde los ciento cuarenta años que corren desde 1853
hasta 1993.
En la permanente búsqueda de reafirmaciones institucionales, en conjunto con
aspiraciones a mayores porciones de poder, existieron desde 1860 diversas
reformas al texto constitucional, las dos primeras, de 1866 y 1898 fueron de
carácter técnico y de menor importancia, pero las dos grandes reformas de
nuestro siglo, que precedieron a la última, merecen un análisis más detenido,
ya que a pesar de haber sido intentos de reformas sustanciales, ambas
fracasaron.
En efecto, prácticamente a mediados de este siglo se produjeron dos reformas
constitucionales que tuvieron en común la falta de acuerdo o consenso
necesario: la de 1949 impulsada por el gobierno de Juan Domingo Perón bajo la
ley declarativa Nº 13.233 dictada sin alcanzar las mayorías calificadas
exigidas por el artículo 30 de la Constitución Nacional, en esta oportunidad se
produce una reforma global del texto, con importantes cambios institucionales,
nuevas declaraciones de derechos individuales, la incorporación del
constitucionalismo social, reformas institucionales en la organización del
poder y la posibilidad de la reelección presidencial dentro de un marcado
fortalecimiento del presidencialismo. Este intento propiciado por el
“peronismo” no contó con la adhesión del “antiperonismo” por lo que fracasó y
fue derogada por un bando militar del gobierno que asume luego del golpe de
estado de 1955.
En el año 1957 no existía Congreso y en virtud de un decreto ley del Poder
ejecutivo de facto se convocó a una convención reformadora llevada a cabo por
el “antiperonismo” con proscripción del peronismo. A pesar de que se
encontraban habilitadas diversas modificaciones, por la ilegitimidad y la falta
de consenso, solo se logró sancionar como texto el artículo 14 bis, por el que
se incorporan los principios del constitucionalismo social. La legitimidad de

66
67

esta reforma, se produce por la aceptación del Congreso y de la Corte Suprema

de la Nación.
Otra instancia institucional fue la enmienda de 1972 que se alumbró en el
gobierno de facto a cargo del General Alejandro Agustín Lanusse que se aplicó
solo para la elección de 1973, período democrático que se trunca con otro golpe
de estado el 24 de marzo de 1976
Como vemos existe una razón más que teórica al afirmar que la norma
constitucional solo puede afirmarse en la voluntad común, compartida por el
pueblo cuyos destinos está destinada a regir. Siempre que se impuso un sector
sobre otro, solo se logró un texto formal de acotada vigencia espacial y
temporal.
Teniendo en cuenta el traumático proceso histórico, político e institucional
que sufrió nuestro país y ante la gravedad de los hechos, que se producen en el
último gobierno castrense, desde 1976 hasta 1983, la ciudadanía y la dirigencia
de los partidos políticos en forma mayoritaria, advierten la necesidad de
afirmar un sistema que permita garantizar el Estado de Derecho como condición
indispensable de desarrollo del país en todos los ámbitos, tanto nacionales
como internacionales y que garantizara internamente un marco de convivencia
social.
Los partidos Políticos mayoritarios, el Radicalismo y el Justicialismo,
comienzan a tomar el camino del diálogo a fin de buscar el consenso necesario
para la reforma institucional, en ese sentido encontramos el primer antecedente
histórico en la reunión que se produce el 14 de diciembre de 1973, en Gaspar
Campos, entre el líder justicialista Juan Domingo Perón y el líder radical
Ricardo Balbín. Como consecuencia de la misma, el Presidente Perón en abril de
1974 creó una comisión especial encargada del estudio del tema. Los hechos
históricos posteriores impidieron su concreción.
A fines de 1985 el Presidente Raúl Ricardo Alfonsín retoma el desafío, era
imprescindible poner fin con la permanente sucesión de gobiernos democráticos y
golpes de estado instaurándose prolongados gobiernos de facto, esto solo se
podía lograr por medio de un acuerdo político institucional, capaz de modificar
la historia de desencuentros y pérdida de calidad institucional.
Persiguiendo estos objetivos crea el Consejo Para la Consolidación de la
Democracia,- Decreto 2446/85 - conformado por juristas de los partidos
políticos, por miembros relevantes de la sociedad, del mundo de la ciencia y
del arte, quienes bajo la presidencia del Dr. Carlos Santiago Nino, toman el
desafío de aconsejar a la Presidencia de la Nación sobre la forma de sostener y
fortalecer el sistema democrático. En ese sentido produce dos dictámenes en los
que se aconseja reformas institucionales sustanciales, resaltando el Segundo
Dictamen en que directamente recomienda la reforma de la Constitución Nacional.
Sobre esta reforma no se pudo avanzar ya que en la elección de 1987 para la
renovación parcial del Congreso de la Nación, la Unión Cívica Radical pierde
escaños, haciéndose imposible propiciar una ley declarativa de necesidad.
En 1989 asume a presidencia el Dr. Carlos Saúl Menem, quien desde el año 1991
retoma el tema de la reforma constitucional, pero con diferencias respecto al
régimen propiciado por el Radicalismo. En efecto mientras que el Justicialismo
pretendía mantener un sistema presidencialista, el Radicalismo pugnaba por
avanzar hacia un parlamentarismo atenuado.
Se desarrollaron desde el gobierno iniciativas tanto políticas como jurídicas
con el fin de apurar la reforma, la reelección presidencial solo podía lograrse
de este modo. En ese sentido se dicta los decretos Nº 2181/93 – 2258/93 por los
que el Presidente convoca a consulta popular voluntaria y no vinculante sobre
el tema y tiene ingreso un proyecto de ley reglamentario del artículo 30 de la
Constitución Nacional, por el cual se exigiría para probar la ley Declarativa
el voto afirmativo de los dos tercios de miembros presentes de cada Cámara.
No obstante el diálogo entre las fuerzas políticas no se había interrumpido y
el 4 de noviembre de 1993 se concreta una reunión entre el presidente en

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ejercicio y el líder de la Unión Cívica Radical, que concluye con al firma del
llamado “Pacto de Olivos” suscripto por ambos el 14 de noviembre del mismo año.
En el acuerdo ambos se comprometen a propiciar una reforma constitucional que
dejara incólume la primera parte de la Constitución Nacional en su texto
originario, pero que consolidara el sistema democrático y perfeccionara el
equilibrio entre los poderes del Estado, que afianzara la independencia de la
justicia y fortaleciera los órganos de control, que garantizara la plena
vigencia de los derechos humanos, que rediseñara el régimen federal para
favorecer el progreso y desarrollo económico de provincias y regiones y que
favoreciera la integración latinoamericana y continental.
Con miras a la ley declarativa de la necesidad de la reforma, se mantienen
diversas reuniones entre juristas y políticos delegados por ambas fuerzas y se
logra la redacción del Acuerdo Para la Reforma de la Constitución Nacional,
suscripto en Buenos aires el 13 de diciembre de 1993, en el se proyectan dos
partes bien diferenciadas: una llamada Núcleo de Coincidencias Básicas sobre el
pesaba el compromiso de incorporarlo al texto constitucional sin posibilidad de
modificaciones, que debía ser votado en su conjunto como un sistema en todo por
sí o por no, no pudiendo desglosarse ninguna de sus cláusulas y otra parte que
contenía una serie de temas habilitados sobre los que los Partidos Políticos
participantes de la Convención Nacional Reformadora podían efectuar propuestas
libremente.
Este acuerdo recibió críticas de los partidos no participantes del mismo, que
calificaron al acuerdo, sobre todo al Núcleo de Coincidencias Básicas como un
pacto espurio una, componenda entre socios, logrado a espaldas del pueblo. Por
otra parte como la redacción del acuerdo, que debía incorporarse a la ley
declarativa, avanzaba no solo en los artículos habilitados para la reforma sino
sobre su contenido, algunos estudiosos consideraban que el Congreso avanzaba
sobre el límite material impuesto a la Convención Reformadora, extralimitándose
en su misión.
Dentro de este marco se dictó la Ley Declarativa de la Reforma Constitucional
Nº 24.309, que incorpora en su texto el acuerdo previo. Obtuvo en el Congreso
de la Nación una cantidad mayor al voto de las dos terceras partes de los
miembros totales de cada una de las Cámaras; según sus disposiciones se
eligieron 305 Convencionales Constituyente representativos de todos los
partidos políticos reconocidos, tanto nacionales como provinciales. En virtud
de la aplicación de la ley de cupo o cuotas se integraron a este cuero
colegiado 80 mujeres. Por razones históricas la sede de la Convención se fijó
en las ciudades de Santa Fe y Paraná. Las deliberaciones comenzaron el 25 de
mayo de 1994 y concluyeron con la jura de la Constitución el 24 de agosto de
1994 en e Palacio San José de Concepción del Uruguay.

4.1- “Antecedentes históricos”

Conquista y colonización: 1492 a 1810

El desplazamiento de la filosofía teocéntrica a la antropocéntrica, originó un

tipo de hombre nuevo, ansioso por vivir, por palpar la esencia misma de la
creación. El descubrimiento de América debido a Colón y la ruta a las Indias
por el Cabo, atribuida a Vasco da Gama, ambos típicos hombres del Renacimiento,
conmueven los cimientos de la economía mundial. La invención de la imprenta, a
mediados del siglo XV, incide como causa fundamental de la revolución
espiritual, y ya a fines del siglo, todas las ciudades importantes de Europa
poseen su imprenta, sacando la cultura de las manos exclusivas del clero y los
copistas de los monasterios.
Los casi 320 años de colonización sedimentaron al hombre americano. La
tipología humana no desarrolló la misma arquitectura mental en todas las zonas.
La extensión territorial, la precariedad comunicacional, la falta de
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69

conocimiento sobre las auténticas condiciones de América por parte de las

metrópolis, ayudadas por la inmensidad territorial, el distinto grado de
desarrollo de las culturas precolombinas, determinaron tipologías intelectuales
diversas.

La hegemonía española en Europa: Carlos V reunió bajo su cetro los reinos de

Austria, las Indias, los reinos hispánicos y el título imperial alemán,
llamándose el Imperio Universal Cristiano. Al principio Castilla se muestra
reacia a aceptarlo pero el temor al peligro protestante, la identifica
plenamente con el imperio concebido como una unidad cristiana. Con motivo de
fracasar sus intentos de conciliación con los príncipes luteranos alemanes, se
enfrenta nuevamente con Francia, los turcos y los príncipes berberiscos.
Agotado por el gobierno y su mala salud, Carlos V renuncia en favor de su hijo
Felipe II y su hermano Fernando.
Con Felipe II, la llegada masiva de los metales preciosos americanos desata
un fuerte proceso inflacionario que junto con la creciente necesidad de
contribuciones a la corona para el sostenimiento de las guerras, los perjuicios
recaen sobre la clase productora. La expulsión de los judíos y mariscos
demostró un estancamiento demográfico agravado por las grandes pestes. La
despoblación del campo, la concentración de la propiedad y la ruina del pequeño
campesinado, el desorden monetario, la presión fiscal y la inflación acabaron
por arruinar la empresa española.
Las demandas americanas de productos manufacturados fueron satisfechas con
productos comprados al extranjero.

El absolutismo de las Austrias: se da en Europa por dos vías: una teológica,

Bodin y otra racionalista, Hobbes.

Bodin: pretende superar todo intento de escisión del gobierno, tal como lo
pretendían los protestantes, quienes aludían a la necesidad de un gobierno
mixto. Define a la república: como el recto gobierno de varias familias y de lo
que les es común, gobernados con potestad soberana. La potestad soberana está
ínsita en la comunidad política y es la unión de todas las partes del cuerpo
social y actúa como fuerza de cohesión, sin la cual el cuerpo político se
disloca. Se cristaliza en el binomio de mando y obediencia que la, naturaleza
impone a todo grupo social que quiera conservarse. Define a la soberanía como
la potestad absoluta y perpetua de la República. Es perpetua porque los
principios de soberanía se ejercen vita1iciamente sin interrupción en el trono.
Absoluta xq es menester que aquellos que son soberanos no estén de modo alguno
sujetos al mando de otro y que puedan dar leyes a los súbditos y quebrar o
anular las leyes inútiles. La soberanía puede tanto recaer en la muchedumbre
(democracia), como en un grupo de elegidos (aristocracia), como en un solo
hombre (monarquía). Toda su teoría está encaminada a sostener el Estado moderno
y va a enterrar junto con Maquiavelo los estamentos feudales propios del
medioevo. Nada para el Papa, el emperador todo lo tiene por sí mismo. Así la
soberanía garantizaba la independencia nacional. P él la monarquía es el
régimen más conforme a la naturaleza, sólo en ella encuentra un órgano digno de
ella. Pero monarquía no es tiranía y encuentra sus límites en las leyes divinas
y en las leyes naturales, por eso la llama real o legítima.

Tomas Hobbes: Sus teorías reconocen la filiación a los filósofos

jusnaturalistas y a las convenciones pactistas: el hombre posee derechos, por
el solo hecho de ser hombre, a la vida, a la libertad y a la propiedad. . El
hombre se distingue de los demás animales por su razón, pero el hombre no está
solo, y de allí el caos; la guerra que le impide toda creación, toda industria,
todo confort, toda ciencia. Así la vida es pobre y grosera, embrutecida y
corta. En semejante guerra nada es injusto ni puede serio, porque allí donde'
no hay poder común no hay ley, donde no hay ley no hay injusticia, y bajo pena

69
70

de destrucción de la especie humana, es menester que el hombre salga de ese

estado. Los hombres se ponen de acuerdo para renunciar a esos derechos
absolutos sobre todas las cosas y tener voluntad de observar ese acuerdo de
renunciación. Pero dada la naturaleza humana, se sabe que esta renuncia no será
observada, por lo que se hace necesaria la existencia de un poder irresistible
para su observación. Ese poder será el Estado o cosa pública, es ese traspaso a
terceros de los derechos absolutos, mediante un contrato concluido. La voluntad
de ese tercero va a sustituir a todos y a representarlos a todos. Por un mismo
acto, los hombres se constituyen en sociedad política y se someten a un mismo
amo: el soberano. Para que reine la paz, bien supremo, la renuncia a los
derechos naturales ha de ser, no parcial sino absoluta. De lo contrario, el
estado de guerra natural, continuaría entre los hombres. Con esta renuncia, los
hombres se han despojado voluntariamente de su capacidad de juicio sobre el
bien y el mal, lo justo y lo injusto. El soberano debe procurar a sus súbditos
aquello para lo cual fue instituido: la seguridad. Lo que disuelve al Estado,
es la falta de la autoridad absoluta e indivisible. El soberano no sólo será un
órgano del Estado, sino también de la Iglesia.

El asalto al absolutismo: Mientras la sed de Hobbes era la autoridad absoluta,

sin fisuras, que elimina todo riesgo de anarquía, aun exponiéndose a sacrificar
la libertad, para Locke su sed es el antiabsolutismo. La autoridad constreñida
por el consentimiento del pueblo, por el derecho natural, a fin de eliminar el
riesgo del despotismo, la libertad aun a riesgo de la anarquía. Parte también
del estado de naturaleza, pero da una versión distinta a la de Hobbes. En el
contrato originario, los hombres no viven en estado de guerra permanente,
porque la razón natural, enseña que nadie puede perjudicar a otro en su vida,
libertad o propiedad. Estaban bien en el estado de naturaleza, pero como se
exponían a ciertos riesgos que podían agravarse, prefirieron el estado de
sociedad, para estar mejor. Lo q pudo dar nacimiento a la sociedad política fue
el consentimiento de hombres libres, capaces de ser representados por el mayor
número de ellos, es decir, por un gobierno legítimo. Entonces, los derechos
esenciales, no desaparecen sino q subsisten para limitar el poder social y
fundar la libertad. En su doctrina comienza a insinuarse la teoría de la
división de poderes. El Legislativo que regula cómo las fuerzas del Estado
deben ser empleadas para la conservación de la sociedad, Ejecutivo, que asegura
la ejecución de las leyes, y confederativo, que regula las relaciones
exteriores, la paz y la guerra. Cuando el peso del absolutismo se hace
demasiado insoportable, no hay teoría de la obediencia que se mantenga.
Posteriormente las obras de Rousseau y Montesquieu van a completar la corriente
iniciada por Locke. Tras la muerte de Carlos II de España, sucede la guerra de
la sucesión que trae al trono a Felipe de Anjou, nieto de Luis XIV, lo que
marca la entrada de los Borbones al trono de España. Los Borbones procuran
asimilar algunos de los principios económicos, políticos y administrativos que
por entonces comenzaban a elaborarse. Derrocan ese aislamiento espiritual que
había caracterizado a la España de los Austrias, a quienes carcomía el sano
temor a las influencias Reformistas. Lo más de esto, sea la introducción del
pensamiento científico, proscripto hasta entonces. Del absolutismo de los
Austrias, medioevalizante, pasamos al absolutismo ilustrado de los Borbones,
cuya principal diferencia residía en que estos últimos querían asegurar su
hegemonía política mediante la centralización estatal que destruyese la
posición de los cuerpos privilegiados (aristocracia, clero) y favoreciera a la
vez el desarrollo material del campesinado y de la naciente burguesía
capitalista (Estado benefactor), aunque sin permitirles intervenir en el
control de los poderes públicos. Todo para el pueblo pero sin el pueblo.
Elementos: a) liberar la economía de algunas trabas feudales, b) creación de
bancas nacionales, c) organización de ejércitos estatales, d) colonización de
tierras pobres, e) apoyo de la enseñanza en sus diversos niveles, (concebida
como la base de un progreso material y espiritual), f) independencia de los

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poderes religiosos (regalías). A partir del siglo XVIII, las provincias

rioplatenses comienzan a adquirir una importancia demográfica y económica.
Nuevos aportes de población española sumadas al crecimiento vegetativo
tonifican la vida de las ciudades y de la campaña. Desde el punto de vista
económico, la riqueza agropecuaria había alcanzado niveles notables,
destacándose por la exportación de cueros, lanas y sebo. Los españoles
vendiendo sus productos en la metrópolis y trayendo productos manufacturados a
altos precios a las colonias. Pero los productos que llegaban de España, por
las vías legales, no satisfacían las demandas y desde el siglo XVII era muy
fuerte el contrabando y el mercado negro que dejaba notables ganancias a
quienes lo explotaban. La Burguesía criolla se hizo liberal xq el liberalismo,
aun con las limitaciones con que llegaba impuesto por España, ofrecía solución
a los problemas más inmediatos. En rigor, la doctrina de los Borbones, fue la
que colaboró más que ninguna otra a la formación de la conciencia emancipadora
y revolucionaria entre los criollos.
La creación del Virreinato del Río de la Plata en 1776, dio unidad política
a una extensa región hasta entonces no aglutinada. En 1782, se crean las
gobernaciones intendencias, de acuerdo con el centralismo jerarquizado de los
Borbones. La Superintendencia General de Buenos Aires y siete intendencias:
Asunción, Salta, Córdoba, Santa Cruz de la Sierra, La Paz, La Plata y Potosí.
Como consecuencia, se debilita la importancia de los cabildos, que hasta
entonces, habían sido los cuerpos más importantes de la transmisión y ejecución
de la voluntad real y que en alguna medida trasuntaban la opinión pública. El
gobernador intendente atendía los ramos: justicia, hacienda, guerra y policía.
Sobre la generación de Belgrano, Moreno, Monteagudo y tantos otros, los
economistas y filósofos políticos del siglo XVIII, ejercieron notable
influencia y no vacilaron en sostener en público, los principios económicos del
liberalismo y las doctrinas fisiocráticas. Fruto de estas inquietudes fueron
los periódicos de la colonia. Las invasiones inglesas tuvieron notoria
consecuencia. Se produjo un fenómeno social de avance del grupo criollo hacia
un primer plano cuya participación en la reconquista y defensa fue decisiva, no
sólo en la minoría burguesa que asumió su conducción sino en la masa criolla
que identificó de esta manera a sus dirigentes. Así se insinuó con caracteres
cada vez más netos, la noción de nacionalidad asentada en el ppio de nacimiento
en la tierra y la adhesión a sus formas de vida. Eso era el criollo, eso era la
patria.
Respecto al problema político, el frente criollo no estaba constituido, ante
todo porque el grupo español poseía una enorme fuerza emanada de la legalidad,
luego por lo subversivo de toda idea renovadora impedía que se expresara con
libertad el pensamiento de muchos.

Democracia orgánica: 1810 a 1820

La epopeya: la Revolución Francesa había representado la concreción de los

ideales liberales: libertad, igualdad, fraternidad. . En el Viejo Mundo una ola
de reacción absolutista se alzó sobre toda Europa provocando el nacimiento de
la Santa Alianza. Dentro de este marco se produjeron los acontecimientos de
Mayo, acelerando y clarificando sus objetivos emancipadores a partir de las
invasiones inglesas. Pero todo este proceso se lo debemos a una minoría
ilustrada y liberal; la masa criolla, se hallaba escindida en dos grandes
grupos: el urbano y el rural. El urbano en Buenos Aires y otras ciudades del
interior, constituía una minoría de considerable influencia en el comercio y
las profesiones liberales. Algunos de ellos, habían llegado a ocupar funciones
prestigiosas en la administración de la colonia tenían cierta influencia
derivada de la línea borbónica. Así cuajó una doctrina liberal de carácter sui
generis, que traía involucrada la necesaria hegemonía de Buenos Aires. Los
grupos del interior coincidieron con la minoría porteña en los ideales
emancipadores y en los impulsos de transformación social, pero se separaron en
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el campo de las realizaciones políticas. Porque la población del interior en su

conjunto carecía de la preparación doctrinaria de las elites intelectuales y
para asimilar el esquema institucional que el grupo porteño quiso imponer. La
arquitectura mental de la población de las provincias unidas no era homogénea.
Lo podemos dividir en dos zonas principales perfectamente diferenciadas: a)
la del Litoral, que demostraba cierto acercamiento a Buenos Aires por la
comunidad de problemas. b) la mediterránea, que recibía influencia del Perú y
del Norte en general; mucho más conservadora y no se adaptaba a las ideologías
emanadas del centro político de ese momento que sin duda alguna lo era Buenos
Aires. Un cierto primitivismo unía a estas masas que se agrupaban alrededor del
caudillo. El caudillo encarnaba al líder de las luchas por los intereses
comarcales, respondía a sus aspiraciones de patria chica. La Revolución de Mayo
exaltó ese sentimiento patriótico. Buenos Aires no quiso reconocer esta
realidad, pensó que bastaba la enunciación de las nuevas ideas, para que el
interior se entregara sumisamente. Coincidían en el sentimiento emancipador,
pero disentían totalmente en cuanto a la organización política del nuevo
Estado. El sentimiento emancipador estaba en todos sus actos y la emancipación
planteaba el problema de la organización. Los revolucionarios poseían mediana
claridad de la urgencia de la organización so pena de caer en la anarquía y el
desorden.

4.1.1- ETAPAS.-Es factible distinguir dos tramos principales en el

constitucionalismo nacional argentino: el PERÍODO HISPÁNICO, hasta 1810, y el
PERÍODO PATRIO.

A) P ERÍODO HISPÁNICO

INSTITUCIONES PENINSULARES. - El sistema político imperante en nuestro país, antes

de su independencia, incluía organismos en la metrópoli (España) y en América.
En la península, la autoridad máxima era el REY, quien en la cúspide del poder,
toma el título de MAJESTAD, invoca un “poderío real absoluto”, y se autopresenta
como “soberano señor non reconosciente superior en lo temporal”. La doctrina,
no obstante (Suárez, Vitoria), le fija ciertos topes: únicamente tiene
autoridad para lograr el BIEN COMÚN, y recibe el poder del pueblo, quien a su
vez lo obtiene de Dios (teoría de la TRASLACIÓN)', o de Dios, pero por in-
dicación del pueblo (teoría de la DESIGNACIÓN).
A partir de los últimos Habsburgo, y sobre todo desde el advenimiento de los
Borbones (cerca del año 1700), el rey va a tener un poder exclusivo e
ilimitado: su autoridad viene de Dios, sin intervención popular; es “fuente
viva de leyes’; los fines del Estado son los fines del monarca, quien dice
gobernar por el pueblo, pero sin el pueblo (despotismo ilustrado).
El organigrama constitucional, respecto de América, se completaba con el
Consejo de Indias (desde 1524), cuerpo con importantes atribuciones de
asesoramiento al rey, legislativas y judiciales; la Casa de Contratación de
Indias, con competencias en materia mercantil, impositiva y judicial en ciertos
asuntos; y la Junta de Guerra de Indias, en temas militares.
En definitiva, aunque el rey era el titular formal tanto del Poder Ejecutivo
como del Legislativo y del Judicial, resultaba materialmente imposible que
asumiese todos esos papeles. De allí que en la realidad existían delegaciones y
transferencias de roles en favor de los otros entes, en particular del Consejo
de Indias.

ORGANISMOS EN AMÉRICA - Superada la figura inicial del adelantado, que tenía

facultades ejecutivas, judiciales y militares, la autoridad principal en cada
virreinato (uno de los cuales fue el del Río de la Plata, creado en 1776 era el
virrey, a cargo de lo que hoy sería el Poder Ejecutivo. Presidía también las
audiencias (máxima autoridad judicial), pero sin voto.

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Al cargo de virrey era anexo el de capitán general, por lo cual comandaba las
fuerzas militares. El virrey asumía ciertos papeles legislativos, con acuerdo
de la audiencia o del cabildo de la capital del virreinato.
Bajo las órdenes del virrey, actuaban los gobernadores e intendentes.
En la esfera judicial, operaron los alcaldes y jueces reales, en primera
instancia; y en segunda, las audiencias (algunos de cuyos fallos eran apelables
ante el Consejo de Indias, sito en España). Hubo igualmente tribunales
especializados: el Consulado, las juntas superiores de Real Hacienda, el
Protomedicato, los órganos jurisdiccionales del fuero universitario, el
Tribunal de Minería, jueces eclesiásticos como los del Santo Oficio de la
Inquisición, y el de la Santa Cruzada, etcétera.
En el ámbito provincial y municipal, los cabildos tuvieron gran significación.
Cumplieron funciones de administración comunal, registral y electoral además
de judiciales, por medie de los citados alcaldes, de cuyas resoluciones se
apelaba, según los casos, al propio cabildo o a la audiencia.
EVALUACIÓN. - Como puede advertirse, el organigrama de poder era rudimentario y
sin una distinción nítida de competencias. Tanto en España como en América, los
órganos del poder desempeñaban funciones ejecutivas, legislativas y
jurisdiccionales, muchas veces entremezcladas.

Periodo Patrio:

TRAMOS FUNDAMENTALES. - A partir del 15 de mayo de 1810, fecha en que cesa la

autoridad virreinal y asume la Primera Junta de gobierno en la ciudad de Buenos
Aires, se suceden distintas formas de gobierno y diferentes documentos de tipo
constitucional. Es factible distinguir, desde entonces, tres subperíodos
principales:
a) constitucionalismo precario y transitorio (1810-183 1); b) consti-
tucionalismo inorgánico, o de la Confederación Argentina (1831- 1 852), y c)
constitucionalismo orgánico (a partir de la Constitución de 1853).

1) CONSTITUCIONALISMO PRECARIO Y TRANSITORIO

NOTAS PRINCIPALES. - Entre 1810 y 1831,1a Argentina atraviesa una etapa de

inestabilidad y disgregación. Se suceden distintos regímenes y autoridades, así
como varios documentos de nivel constitucional. El Virreinato del Río de la
Plata, al mismo tiempo, se fracciona en diversos Estados (Argentina, Bolivia,
uruguay, Paraguay), y parte de su territorio pasa hacia otros países (Chile,
Brasil).
Los instrumentos constitucionales son, primero, incompletos y embrionarios, y a
menudo transitorios. Después, al perfeccionarse técnicamente, carecen por lo
común de eficacia y cumplimiento

La Prímira Junta Y sus reglamentos. - La Junta de Gobierno que asume el 25 de

mayo de 1810 fue de tipo colegiado (la integraron un presidente, seis vocales y
dos secretarios), con atribuciones sustancialmente ejecutivas. Se reguló
principalmente por documentos: el Reglamento de gobierno, del 25 de mayo,
dictado por el Cabildo, y el Reglamento del 28 de mayo, sancionado por la
propia Junta. Ambos conforman los primeros instrumentos constitucionales
argentinos.
El aparato del Poder estuvo formado en tal momento por tres organos básicos:
la Junta de Gobierno, el Cabildo de Buenos Aires "Real Audiencia. La
convivencia de ellos no fue pacífica. A fines de 1810, la Junta de Gobierno
había removido a miembros de la audiencia y exonerado a los alcaldes y
regidores del Cabildo.

PROYECTO (O TRADUCCIÓN) CONSTITUCIONAL DE MARIANO MORENO . - El secretario de la Junta,

Mariano Moreno, elaboró traducción de la Constitución norteamericana de 1787, a

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la cual introdujo algunas modificaciones en la numeración y contenido. Ciertos

autores (Dumhoffer), ven en ese estudio una suerte de proyecto constitucional
para el congreso general que se debería reunir, segun los arts. 10 y 11 del
Reglamento del 25 de mayo, y que en definitiva no se concretó.
De aceptarse esta tesis, el trabajo de Moreno sería la primera iniciativa
constitucional orgánica de la República Argentina.

JUNTA GRANDE (O CONSERVADORA). - El 18 de diciembre de 1810, la Primera Junta

interpreta el Reglamento del 25 de mayo y resuelve que deben incorporarse a
ella los diputados del interior. Cuando se amplía el número de sus integrantes,
que llega a ser veintidós, pasa a llamarse, en 1811, Junta Conservadora (de los
dios de Fernando VII) y, vulgarmente, Segunda Junta o Junta grande.
La Junta Grande dictó el decreto de creación de juntas provinciales (10 de
octubre de 1811), con las atribuciones otorgadas a los antiguos gobernadores-
intendentes.
CREACIÓN DEL TRIUNVIRATO. - Por decreto de la Junta Grande, del 23 de septiembre de
1811, se creó un Poder Ejecutivo tripartito, “bajo las reglas o modificaciones
que deberá establecer la Corporación o Junta Conservadora”, ante la cual,
además, era responsable.
El nuevo ente fue justificado por razones técnicas: la celeridad y la energía
que requerían ciertos pronunciamientos.

DISOLUCIÓN DE LA JUNTA GRANDE.- Fue abolida (inconstitucionalmente, desde luego)

por el Triunvirato, aliado con el Cabildo de la ciudad de Buenos Aires (7 de
noviembre de 1811). Fue, tal vez, el primer golpe de Estado argentino.

REVOLUCIÓN DEL 8 DE OCTUBRE DE 1812. SEGUNDO TRIUNVIRATO. — En esa fecha, el Cabildo de

Buenos Aires disolvió al Primer Triunvirato, y nombró, en contravención al
Estatuto Provisional vigente, a los miembros del Segundo Triunvirato, consu-
mándose así el segundo golpe de Estado desde la instalación de los gobiernos
patrios.
El Segundo Triunvirato, autocalificándose cormo provisorio, convocó el 24 de
octubre de 1812 a una asamblea general, organismo que ya estaba insinúado en el
art. 10 del reglamento de la Primera Junta, del 25 de mayo de 1810.

ASAMBLEA GENERAL CONSTITUYENTE DE 1813. OBRA INSTITUCIONAL. — El cuerpo comenzó a

sesionar el 31 de enero de 1813, en Buenos Aires. Su primera decisión fue
asumir la “representación y ejercicio de la soberanía de las Provincias Unidas
del Río de la Plata”, y tomar el título ele Soberano Señor, medidas que
implicaron, tácitamente, una declaración de independencia. Exigió sumisión al
Segundo Triunvirato, reputándolo como delegado e. interino. Posteriormente, la
Asamblea se autodefinió General y Constituyente, aunque no dictó constitución
alguna.

CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA ARGENTINA (1826). — El 24 de diciembre de 1826 quedó

sancionada la “Constitución de la República Argentina”, inspirada, como
expresamente reconocía la comisión redactora, en la de 1819. Técnicamente
avanzada, sus cláusulas han incidido decisivamente en la Constitución de 1853.
Respondía al liberalismo individualista de la época. Suspendía la ciudadanía a
los criados a sueldo, peones jornaleros, soldados de línea y a los vagos, entre
otros. Edificaba un régimen unitario, con un poder nacional tripartito: el
Poder Legislativo (llamado Congreso), se formaba con las Cámaras de
Representantes y de Senadores; el Poder Ejecutivo, asumido por un “presidente
de la República Argentina”, con un sistema de elección bastante parecido al
instrumentado después en la Constitución de 1853, y el Poder Judicial,
organizado en una Alta Corte de Justicia, tribunales superiores y demás
juzgados.

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Las provincias eran regidas por un gobernador, “bajo la inmediata dependencia

del presidente de la República”, nombradas por éste, a propuesta en terna de
consejos de administración, electos popularmente en cada provincia, y que
tenían en ellas ciertos papeles legislativos.
La Constitución contaba con un significativo acopio de derechos personales,
fuente, en parte, de los actuales.

RECHAZO DE LA CONSTITUCIÓN DE 1826. DISOLUCIÓN DE LAS AUTORIDADES NACIONALES. — Córdoba,

Santa Fe, Entre Ríos, Mendoza, San Luis, Corrientes y San Juan manifestaron
expresamente su disconformidad con el nuevo texto. Santiago del Estero y La
Rioja reservaron su juicio “para mejor momento”. Sólo Uruguay se adhirió a la
Constitución. En definitiva, no tuvo vigencia alguna.
Por ley del Congreso Constituyente, del 18 de agosto de 1827, éste se
autodisolvió, extinguiendo; al mismo tiempo al gobierno nacional. Recomendó a
la legislatura de la provincia de Buenos Aires la dirección de la guerra y de
las relaciones exteriores, hasta tanto las provincias, reunidas nuevamente, no
resolvieran otra cosa.

CONVENCIÓN NACIONAL DE SANTA FE (1828-1829): - A raíz del llamado “pacto

federativo” del 17 de mayo de 1827, al cual sé adhirieron gran cantidad de
provincias, se había rechazado la Constitución unitaria de 1826 y se invitaba a
la reunión de un nuevo congreso general constituyente, bajo la fórmula federal.
En base a tal documento, éste tuvo lugar en la ciudad de Santa Fe, inaugurado
oficialmente el 25 de .septiembre de 1828. Tomó ciertas decisiones
(autorización al gobernador de Buenos Aires, Dorrego, a ratificar la convención
de paz con Brasil; designación del gobernador López, de Santa Fe, como general
en jefe para combatir la insurrección de Lavalle contra Dorrego). Sin embargo,
no cumplió sumisión constituyente, declarándose en receso el 14 de octubre de
1829.
A) CONSTITUCIONALISMO INORGÁNICO

INTRODUCCIÓN. EL PACTO FEDERAL. — Como respuesta a la Liga del Interior, unitaria,

el tratado del 4 de enero de 1831 creó la Liga del Litoral, federal.
Originariamente este convenio fue suscripto por tres provincias (Santa Fe,
Buenos Aires, Entre Ríos), pero posteriormente se adhirieron todas a él.
El Pacto Federal de 1831 es reputado como el documento institucional más
significativo y con mayor vigencia desde 1810 hasta la Constitución de 1853. Ha
sido la base de la Confederación Argentina, sistema político imperante durante
más de veinte años.

ESTRUCTURA INSTITUCIONAL DE LA CONFEDERACIÓN ArGENTINA. — El Pacto Federal de 1831

reconoce la existencia de un Estado Argentino (art. 2°), organizado cono
República (art. 15), formado por las provincias del país, que integran una
federación (art. 4°).
En concreto, diagrama una “liga”, en base a una alianza militar, ofensiva y
defensiva. Estructura un órgano institucional: la “Comisión Representativa de
los Gobiernos de las Provincias Litorales de la República Argentina”, formada
por un diputado por cada provincia, con facultades para reunir- ejércitos,
celebrar tratados de paz, y, una vez pacificada la República, convocar un
“congreso general federativo” para organizar el país bajo la fórmula federal.
La Comisión Representativa operó hasta que se autodisolvió el 13 de julio de
1832, confiriendo el manejo de las relaciones exteriores de las provincias al
gobernador de la provincia de" Buenos Aires, a quien le delegaba, también, sus
competencias.
En concreto, después de 1 832 la Confederación Argentina cuenta con una base
documental inorgánica, formada de la manera siguiente.

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a) Un instrumento jurídico fundamental (el Pacto Federal del 4 de enero de

1831), y otros secundarios (normas de delegación de la Comisión Representativa;
normas ratificantes y ampliatorias dé las provincias).

B) Un órgano de gobierno: el gobernador de la provincia de Buenos Aires, con

competencias derivadas de aquellos instrumentos y de otros preceptos que
surgieren del derecho constitucional consuetudinario. Entre ella pueden
mencionarse: la conducción de las relaciones exteriores (incluyendo guerra y
paz, celebración de tratados); la interpretación y efectivización del Pacto
Federal; la facultad de intervenir, aun en las provincias, en tutela del Pacto;
el ejercicio de patronato nacional; la resolución de conflictos de límites
interprovinciales; el mando de los ejércitos federales; el juzgamiento de
delitos contra la Confederación; control del tráfico fluvial de los ríos Paraná
y Uruguay, además del río de la Plata, etcétera.
Esto importó un singular acrecentamiento de las competencias del gobernador de
la provincia de Buenos Aires y de esta última también, como provincia mayor y
rectora.
C ONSTITUCIONALISMO ORGÁNICO

INTRODUCCIÓN. —Denominamos “constitucionalismo orgánico” a la etapa que comienza

con la Constitución nacional de 1853, documento unificado y sistemático que
instrumentó -con vigencia— un sistema republicano y federal de gobierno, aunque
con importantes interrupciones durante el período 1949-1956 (cuando rigió la
Constitución de 1949), y también durante los regímenes de c» (1930-1931; 1943-
1946; 1955-1958; 1966-1973; 1976-1983), e a que en éstos rigieron algunas de
sus cláusulas.

4.1.2- Debate del 22 de mayo de 1810:

Debate del 22 de Mayo: (1810) La soberanía de los españoles y la gestión de

negocios ajenos fueron lo suficientemente contundentes como para determinar la
creación del primer Gobierno Patrio. Nace así la democracia orgánica (por la
ideología revolucionaria), en razón de ser Buenos Aires el centro de
irradiación del poder político hasta 1820. Mariano Moreno echaba bases de una
nueva Constitución inspirado en el liberalismo, la división de poderes, pero
las provincias unidas tornaban difícil su aplicación. Diferentes partidos los
morenistas y los saavedristas. La Junta constituía un ejecutivo de decisiones
lentas por composición colegiada. Los diputados son de un Congreso el que debe
organizar un nuevo gobierno y sus poderes. Ideas que habían dejado
constitucionalmente hablando los hombres de mayo era que el poder residía en
el pueblo

A la postura sentada por el obispo Lué y Riga, quien sentando los principios de
la teoría de la delegación expresó que la soberanía residía en España, y
bastaba un solo español en tierra americana, para que éste asumiera la
soberanía en el nombre del rey hasta tanto Fernando VII regresara al trono la
respuesta correspondió a Juan José Castelli, quien sostuvo los principios de la
teoría de la reversión de la soberanía, dijo que la soberanía, estando Fernando
preso había vuelto al pueblo y que tan sólo por una nueva delegación de la
soberanía, podía constituirse un nuevo poder político. Así, sólo la reunión de
un congreso de representantes de la voluntad popular podía fijar el destino de
la comunidad. Paso argumentó que Buenos Aires asumía en la emergencia la
representación de sus hermanas, situación que sería consultada y ratificada en
un próximo congreso en el que estarían representadas todas las provincias del
interior. Las argumentaciones fueron definitivas y echaron por tierra las
pretensiones españolas. Ni siquiera la libertad de comercio decretada por el
virrey Cisneros, pudo frenar la situación. La teoría de la reversión de la

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soberanía y la gestión de negocios ajenos fueron lo suficientemente

contundentes como para determinar la creación del primer Gobierno Patrio. Nace
así el período que a los fines de mejor estudio denominaremos como democracia
orgánica, en razón de ser Buenos Aires el centro de irradiación del poder
político hasta 1820. se llama orgánico x la ideología revolucionaria. La
concepción republicana, fue desde el primer momento la idea rectora, pero los
principios de organización y la técnica institucional suponían una experiencia
y una preparación de la cual el pueblo carecía.
El grupo ilustrado proclamó los dogmas de igualdad, libertad y seguridad que
Belgrano, Moreno y Monteagudo cristalizaron en las memorables disposiciones,
especialmente en la Asamblea del año 1813. Afirmaban que la verdadera soberanía
de un pueblo residía en su voluntad general.
Mariano Moreno inspirado en el liberalismo, la división de poderes resultaba
primordial, pero en la realidad de las provincias unidas se tomaba difícil su
aplicación. Pero es evidente que desde la Revolución hasta la Asamblea del año
1813, prevaleció en los hechos la labor educativa y educadora del grupo
ilustrado, que en conflicto a veces con la realidad, constituyó el muro contra
el cual se estrelló todo intento de democracia anárquica. Y así, Saavedra se
inquieta ante las medidas de extrema severidad de Moreno, determinando la
formación de dos partidos:
a) los saavedristas, de tendencia moderada y
b) los morenistas de tendencia presuntamente exaltada. Tanto uno como otro
desean ir hacia la independencia, pero su discrepancia radica ante todo en el
método para llegar a la meta. Poderosos fundamentos posee Moreno para oponerse
a la incorporación de los diputados del interior a la Junta, pues dada la
gravísima situación institucional: la estrella de Napoleón se apagaba en
Europa, mares de costas extensas sin una armada capaz de defenderla, hacían
necesarias las decisiones urgentes y no deliberativas. La Junta de por sí ya
constituía un ejecutivo de decisiones lentas por composición colegiada. X el
contrario, Deán Funes que la capital no posee títulos legítimos para elegir por
sí sola a los gobernantes. Y si bien en la coyuntura triunfa la tesis del Deán
Funes y los diputados son incorporados a la Junta formándose la Junta Grande,
en el futuro la imposibilitad de las decisiones determinarán la reducción cada
vez mayor del ejecutivo, pasando por los triunvirato s hasta llegar al
ejecutivo en la persona del Director Supremo.

4.1.3- Decretos, reglamentos y estatutos.- Documentos:

Sam REGLAMENTO SOBRE LA LIBERTAD DE IMPRENTA. -Este documento interesa como

una de las primeras piezas institucionales a favor de un nuevo estilo político
(el liberalismo). La Junta Grande adoptó el 20 de abril de 1811, y enuncia la
libertad de escribir, y publicar. Elimina los juzgados de imprenta y la
censura, en materia de “ideas políticas”, pero la mantiene para los escritos
“en materia de religión..., según lo establecido en el Concilio de Trento”.
Paradójicamente, “para asegurar la libertad de la imprenta y contener, al mismo
tiempo, su abuso, se nombrará una Junta Suprema de Censura" (art. 13).

REGLAMENTO DE LA DIVISIÓN DE LOS PODERES (1811). - Lo sancionó la Junta Grande

el 29 de octubre de 1811, a pedido del Triunvirato. Para algunos, “es la
primera constitución del pueblo argentino" (López Rosas).
Él Reglamento tenía tres secciones. La primera se dedicó a la Junta
Conservadora (otrora Junta Grande), y le atribuía funciones legislativas,
además de las declaraciones de guerra y paz, tregua, tratados internacionales,
creación de tribunales, nombramiento de los miembros del Triunvirato. La
sección segunda, que trataba del Poder Ejecutivo, confirmaba al Triunvirato
como órgano autónomo. La tercera se refería al Poder Judicial, al que declaraba
independiente y custodio de la libertad y seguridad de los súbditos.

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El Reglamento se autodefinía como provisorio, previendo la convocatoria de un

congreso que debía deslindar constitucional mente las competencias definitivas
de los poderes.

ESTATUTO PROVISIONAL DEL GOBIERNO SUPERIOR DE LAS PROVINCIAS UNIDAS DEL Rio DE
LA PLATA (1811). -Lo sancionó el Primer Triunvirato el 22 de noviembre de 1811,
“a nombre del Señor don Fernando VII”. En rigor de verdad, se compone de tres
documentos. El Estatuto provisional propiamente dicho, y los decretos sobre
libertad de imprenta y seguridad individual, que también se integraban al
primero, según su art. 4°.
Preveía varios órganos: el Gobierno, desempeñado por el Triunvirato, con
papeles ejecutivos y también legislativos, salvo en los grandes asuntos de
Estado, para cuyo caso debía contar con el acuerdo de la Asamblea General,
formada por el Cabildo de Buenos Aires, las representaciones que nombren los
pueblos (hoy provincias), y un número considerable de ciudadanos elegidos por
el vecindario de esta capital”, según lo determinara el Gobierno Además de
prestar el acuerdo de referencia, la Asamblea elegía los miembros del
Triunvirato, al finalizar el período de cada uno de ellos y los tribunales, con
roles judiciales (pero en los asuntos de segunda suplicación -recursos de tipo
extraordinario- resolvía el Gobierno, junto con dos ciudadanos más, “de
probidad y luces”, según el art. 5o).
Decretos SOBRE L1IJERTAD DE IMPRENTA Y SEGURIDAD INDIVIDUAL. — El primero,
dictado por el Triunvirato el 26 de octubre de 1811, sigue los lineamientos del
anterior, fechado el 20 de abril de ese año.
El segundo, pronunciado el 25 de noviembre de 1811, enunciaba derechos que se
insertaron después en la Constitución de 1853: no ser penado sin juicio previo
y sentencia legal (art. Io), inviolabilidad del domicilio (art. 4), derecho al
debido trato en las prisiones (art. 6°), y de permanecer o salir del territorio
(art. 7o). También se enunciaba la garantía de no ser arrestado sin prueba (al
menos semiplena) o indicios vehementes de crimen, y la prohibición de
incomunicación luego de confesar, etcétera.
CONSTITUCIÓN DE CÁDIZ. - Este documento, jurado el 19 de marzo de 1812 en
aquella ciudad española, no tuvo aplicación en la Argentina. No obstante,
incluía a las “Provincias Unidas del Río de la Plata en el territorio español,
donde debía formalmente regir (la Argentina todavía no había proclamado su
independencia).
Por lo demás, algunas de sus cláusulas se recibirán luego en el
constitucionalismo nacional. Establecía un gobierno tripartito- el rey a cargo
del Poder Ejecutivo; las Cortes, a cargo del Legislativo, y los tribunales,
encargados de la administración de justicia, Entre otros derechos y garantías,
indicaba que las cárceles debían servir para seguridad y no para castigar a los
presos, prohibía el tormento y la confiscación de bienes. El rey no podía
imponer penas, ejercer funciones judiciales o avocarse al conocimiento de
causas pendientes ni restaurar los juicios concluidos.

ASAMBLEA GENERAL CONSTITUYENTE DE 1813 se crean:

A) EL ESTATUTO DEL PODER EJECUTIVO DELEGADO. Dictado el 27 de febrero de 1813,

reiteraba un Poder Ejecutivo tripartito, con competencia para comandar las
fuerzas armadas, nombrar embajadores, cónsules, jueces (salvo los del Supremo
Poder Judicial, todavía no estructurado), presentar obispos ante Roma, dictar
reglamentos, ejecutar leyes, etcétera.
B) LEYES CONSTITUCIONALES Dictó normas importantísimas, como las de supresión
de títulos nobiliarios, de eliminación del mayorazgo y de libertad de vientres
(es decir, eliminación de la esclavitud para los hijos de esclavos, nacidos a
partir del año 1813); abolición del tormento, adopción del Himno Nacional,
acuñación de moneda propia, organización del Poder Judicial, etcétera.

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79

C) CREACIÓN DEL DIRECTORIO El 22 de enero de 1814, la Asamblea transformó el

Poder Ejecutivo tripartito en uno unipersonal: el Directorio, mediante el
Reglamento del 26 de febrero de ese año.
El Reglamento preveía dos organismos: el director supremo, con las atribuciones
del antiguo Triunvirato, y el Consejo de Estado, formado por nueve vocales, al
que debía requerir dictamen el director en asuntos graves y, en especial, sobre
guerra, paz y comercio.

ESTATUTO PROVISIONAL VARA DIRECCIÓN Y ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO (1815). -

Dictado por la Junta de Observación el 5 de mayo de ese año, es, para Longhi,
“el primer cuerpo que reviste las características internas y externas de una
verdadera constitución”. Muy extenso, guarda estrecha relación con la
Constitución de Cádiz.
La primera sección -“El hombre en la sociedad”- describe los derechos
personales, la ciudadanía y los deberes de los ciudadanos. En materia de poder,
el esquema es también tripartito. Hay un Poder Legislativo “que reside en los
pueblos originariamente”, pero hasta la formación del Congreso General de las
provincias, debía ejercerlo una Junta de Observación de cinco miembros, “para
los objetos necesarios y urgentes”. El Poder Ejecutivo era asumido por el
director del Estado, y el Poder Judicial, tenía tres órdenes: el Tribunal de
Recursos Extraordinarios de segunda suplicación, nulidad e injusticia notoria;
cámaras de apelaciones, y juzgados inferiores. El Estatuto derogaba al Consejo
de Estado.
Incluía asimismo secciones relativas a las fuerzas armadas y los derechos
personales. De índole unitaria, fue rechazado por varias provincias (Santa Fe,
Entre Ríos, Corrientes, Córdoba), y otras lo aceptaron sólo en cuanto preveía
la realización de un congreso constituyente en la ciudad de Tucumán.

Estatuto Provisional de 1816. - Esta constitución no tuvo sanción definitiva,

ya que si bien la aprobó el Congreso el 22 noviembre de 1816, el director
supremo —Pueyrredón - la observo y en definitiva quedó superada por el
Reglamento Provisorio del te diciembre de 1817.
Enuncia los derechos personales y diseña una estructura de poder en parte
singular. Fuera del Poder Ejecutivo, que sigue confiado a un director del
Estado, y del Judicial, parecido al del Estatuto 1815, el Poder Legislativo no
está descripto, ya que lo deja en nos de quien dicte la futura constitución.
Hasta entonces, el Estatuto podía ser alterado por el Congreso entonces
instalado en Tucumán, “con un voto sobre las dos terceras partes de diputados”.
El congreso, pues, desempeña roles constituyentes.
El régimen dé las provincias tenía algún incipiente esquema federal: los
gobernadores eran nombrados por el supremo director del estado, pero sóbrela
base de listas elaboradas por los cabildos.
Subsistía aún la Junta de Observación (ver 211), “por ahora hasta nueva
determinación del Congreso”, a fin de velar por el cumplimiento del Estatuto
Provisional.
Traslado del Congreso Constituyente a Buenos Aires- . Reglamento Provisorio del
3 de diciembre de 1817. - A partir del 12 de mayo de 1817, el Congreso pasó a
sesionar en Buenos ES. Durante los días 2 y 3 de diciembre aprobó un Reglamento
Provisorio que fue mandado cumplir por decreto del 5 de enero de 1818. Muy
similar al Estatuto Provisional de 1815, eliminó, sin embargo, a la Junta de
Observación.

ESTATUTO FUNDAMENTAL DE 1972. - La ley 19.608, del 3 de mayo de 1 972, dictada

por la Junta de Comandantes en Jefe “en ejercicio de los poderes
revolucionarios”, declaró necesaria la enmienda parcial de la Constitución. El
24 de agosto de 1972, la misma Junta, “en ejercicio del poder constituyente”,
sancionó el Estatuto, llamado habitualmente “Fundamental”, donde se reformaban
varios artículos de Ja parte orgánica de la Constitución de 1853- 1860.

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Las enmiendas más significativas consagraron la unificación del período de

diputados y senadores, a cuatro años; la elección popular de los senadores y su
número de tres por provincia; la ampliación del período de sesiones del
Congreso, del Io de abril al 30 de noviembre; la posibilidad de reelección del
presidente, aunque se acortaba su gestión a cuatro años; su elección popular,
aunque con sistema de doble vuelta (ballottage), etcétera. Otras reglas
agilizaban el procedimiento legislativo y determinaban un mecanismo de jurados
para la remoción de jueces inferiores a la Corte Suprema.
La vigencia del Estatuto estaba sometida a un régimen singular: regiría hasta
el 24 de mayo de 1977. Si una convención constituyente no se pronunciaba sobre
su subsistencia, antes del 25 de agosto de 1976, continuaría aplicándose sólo
hasta el 24 de mayo de 1981 (art; 4o). Tenía, en principio, vocación de
transitoriedad, y programaba su autoderogación.
Obviamente, las reglas del Estatuto no se aplicaban durante el régimen militar,
pues no había Congreso en funcionamiento; estaban destinadas a regular al
futuro gobierno constitucional; y era obvio también que allí regiría la
Constitución de 1853-1860 (tácitamente restaurada), pero con las correcciones
del mentado Estatuto.
Su vigencia fue relativa (ver § 123). De todos modos, quedó extinguido el 31 de
marzo de 1976, formalmenté, ya que el Estatuto para el Proceso de
Reorganización Nacional, de esa fecha, ni siquiera lo mencionó

Acta Capitular del 25 de mayo de 1810: el Cabildo de Buenos Aires acordó erigir
una Junta de Gobierno estableciendo los preceptos a los cuales habría de
ajustar sus funciones. Se establece en esta Acta que la soberanía residía en el
pueblo de la Nación, señala el principio de responsabilidad en las funciones de
gobierno, coincidía con la institución de la Real Audiencia, excluyendo a la
Junta de ejercer el poder judiciario, sentando el principio de la división de
poderes, establecía la necesidad de una representación para imponer tributos,
no podía la Junta imponer tributos sin previa consulta, y la obligación por
parte de la Junta de ordenar a los cabildos que convoquen a sus vecinos a los
fines de elegir a los representantes que habían de reunirse en Buenos Aires a
establecer la forma de gobierno que creyeren más conveniente. El sentimiento
emancipador sentaba con estas apresuradas y rudimentarias disposiciones el
carácter representativo republicano que habrían de desarrollar los
acontecimientos a sobrevenir.

Reglamento del 22 de octubre de 1811: Fue dictado por la Junta provisoria. Las
ideas fundamentales son las que a continuación se detallan:
1. Con motivo de la prisión de Fernando VII, el pueblo reasume su poder
soberano.
3. Establece la división de poderes: Ejecutivo, Legislativo y Judicial. Lo
sancionó la Junta Grande el 29 de octubre de 1811, a pedido del Triunvirato.
Para algunos, “es la primera constitución del pueblo argentino" (López Rosas).
Él Reglamento tenía tres secciones. La primera se dedicó a la Junta
Conservadora (otrora Junta Grande), y le atribuía funciones legislativas,
además de las declaraciones de guerra y paz, tregua, tratados internacionales,
creación de tribunales, nombramiento de los miembros del Triunvirato. La
sección segunda, que trataba del Poder Ejecutivo, confirmaba al Triunvirato
como órgano autónomo. La tercera se refería al Poder Judicial, al que declaraba
independiente y custodio de la libertad y seguridad de los súbditos.
El Reglamento se autodefinía como provisorio, previendo la convocatoria de un
congreso que debía deslindar constitucional mente las competencias definitivas
de los poderes.

4. Los diputados de las Provincias Unidas, componen la Junta Conservadora de

la soberanía de Fernando VII y de las leyes nacionales en cuanto no se opongan
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al derecho supremo de la libertad civil de los pueblos americanos. Son sus

atribuciones:
Declarar la guerra y concertar la paz Creación de impuestos
Celebración de tratados
Creación de tribunales y empleos.
Crea el Poder Ejecutivo compuesto por tres personas, Triunvirato, quienes
eran responsables ante la Junta de su conducta pública y le estaba vedado
conocer los asuntos judiciales.
Se establecía la independencia del Poder Judicial.

ESTATUTO PROVISIONAL DEL GOBIERNO SUPERIOR DE LAS PROVINCIAS UNIDAS DEL Rio DE LA PLATA
(1811). -Lo sancionó el Primer Triunvirato el 22 de noviembre de 1811, “a
nombre del Señor don Fernando VII”. En rigor de verdad, se compone de tres
documentos. El Estatuto provisional propiamente dicho, y los decretos sobre
libertad de imprenta y seguridad individual, que también se integraban al
primero, según su art. 4°.
Preveía varios órganos: el Gobierno, desempeñado por el Triunvirato, con
papeles ejecutivos y también legislativos, salvo en los grandes asuntos de
Estado , para cuyo caso debía contar con el acuerdo de la Asamblea General,
formada por el Cabildo de Buenos Aires, las representaciones que nombren los
pueblos (hoy provincias), y un número considerable de ciudadanos elegidos por
el vecindario de esta capital”, según lo determinara el Gobierno Además de
prestar el acuerdo de referencia, la Asamblea elegía los miembros del
Triunvirato, al finalizar el período de cada uno de ellos y los tribunales, con
roles judiciales (pero en los asuntos de segunda suplicación -recursos de tipo
extraordinario- resolvía el Gobierno, junto con dos ciudadanos más, “de
probidad y luces”, según el art. 5o).

Decretos sobre la libertad de imprenta del 20 de abril y del 26 de octubre de

1811: Se establece la facultad de los ciudadanos de publicar sus pensamientos e
ideas políticas, sin censura previa con excepción de los escritos en materia
religiosa. La responsabilidad por los abusos que se cometieren en uso de esa
libertad recaía sobre los autores e impresores. Se creaba una Junta Protectora
de la libertad de imprenta cuya función se reducía a declarar de hecho si había
o no crimen en el abuso de esa libertad, reservando a la justicia ordinaria el
castigo del delito.
Decretos SOBRE LIBERTAD DE IMPRENTA Y SEGURIDAD INDIVIDUAL. — El primero,
dictado por el Triunvirato el 26 de octubre de 1 8 1 1 , sigue los lineamientos
del anterior, fechado el 20 de abril de ese año.
El segundo, pronunciado el 25 de noviembre de 1811, enunciaba derechos que se
insertaron después en la Constitución de 1853: no ser penado sin juicio previo
y sentencia legal (art. Io), inviolabilidad del domicilio (art. 4), derecho al
debido trato en las prisiones (art. 6°), y de permanecer o salir del territorio
(art. 7o). También se enunciaba la garantía de no ser arrestado sin prueba (al
menos semiplena) o indicios vehementes de crimen, y la prohibición de in-
comunicación luego de confesar, etcétera

Decreto sobre la libertad individual del 23 de noviembre de 1811: Antecedente

del Habeas Corpus, fue dictado x el triunvirato. Los principales contenidos son
los siguientes:
Ningún ciudadano puede ser penado ni expatriado sin que proceda formal
proceso y sentencia del tribunal.
Las órdenes de arrestos debían individualizar a la persona a la cual se
refieren.
El domicilio es inviolable pudiéndose allanar sólo en virtud de orden del
juez.

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Se consagra la libertad de circular, permanecer y salir del territorio del

Estado. En caso de comprometerse la seguridad pública o la tranquilidad, podrá
el gobierno suspender el decreto dando cuenta a la Asamblea General.

La contrarrevolución: surge en Cba y en el Perú. En Córdoba, la reacción es

fácilmente sofocada y sus cabecillas fusilados en Cabeza de Tigre.
En lo que respecta al norte, una expedición militar que comanda Antonio
Balcarce derrota al ejército insurrecto y fusila a sus comandantes.

Los triunviratos: Con la incorporación de los diputados de las provincias se

forma la Junta Grande, primer antecedente de un gobierno federal en las
Provincias Unidas. En la organización de los tres poderes, el Ejecutivo se lo
atribuye a un Triunvirato, organiza las juntas provinciales y se transforma en
Junta Conservadora.
El 1º Triunvirato disuelve la Junta Conservadora, y dicta un Estatuto
Provisorio acrecentando los poderes del Ejecutivo otorgándole capacidad para
actuar como Tribunal de 2ª Instancia. Ante el descontento por las medidas
tomadas, este primer Triunvirato es depuesto por el golpe de Estado de 1812
quien designa un Segundo Triunvirato compuesto por Paso, Rodríguez peña y
Alvarez Jonte. Convoca a una Asamblea General Constituyente la que se reúne
el31 de enero de 1813.
Todas sus disposiciones están encaminadas a lograr la independencia, que si
no lo logró, tomó importantísimas medidas que jalonaban el rompimiento de-
vínculos con España.
Se declara soberana y su principal cometido sería el de dictar una
Constitución, objetivo que no se logró.
Existieron dos proyectos de Constitución que tuvieron tratamiento en tablas,
uno de la Sociedad Patriótica y otro de la Comisión Oficial.
Un tercer proyecto de carácter federal no tuvo tratamiento. Tampoco se
permitió la entrada de los diputados por la Banda Oriental. Las órdenes de
Artigas, caudillo ilustre, eran organizar el Estado bajo el sistema federal y
que la capital no estuviera en Buenos Aires.

Principales disposiciones:

a) Políticas: Se declarara la inviolabilidad de los diputados desde el día

de su instalación.
Los diputados de las provincias, son diputados de la Nación en general. Crea
el cargo de Director Supremo de las Provincias Unidas, quien
Ejercerá el Poder Ejecutivo.
Instituye como fiesta cívica el 25 de Mayo.
Ordena acuñación de moneda con la efigie de la Asamblea. Adopta el Escudo y
el Himno Nacional.
Se estructura el Poder Judicial y se dicta un reglamento sobre la
administración de justicia.
b) En lo social: Decreta la libertad de vientres.
Establece la condición jurídica del indio. Deroga la mita, la encomienda y
el yanaconazgo.
Quedan abolidos los títulos de nobleza y los fueros personales. Prohíbe el
uso de tormentos.
Suprime la Inquisición.

Estatuto de 1815: Disuelta la Asamblea, el Cabildo reasumió el 16 de abril de

1815 "la autoridad soberana del pueblo". Se establecía la religión católica
como religión del Estado, el Poder Ejecutivo a cargo de 1 director supremo, la
división de poderes y declaraba al Poder Judicial independiente. Las provincias
podían elegir sus gobernadores, con lo q se insinúa cierta tendencia federal.

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ESTATUTO PROVISIONAL DEL GOBIERNO SUPERIOR DE LAS PROVINCIAS UNIDAS DEL Rio DE LA PLATA
(1811). -Lo sancionó el Primer Triunvirato el 22 de noviembre de 1811, “a
nombre del Señor don Fernando VII”. En rigor de verdad, se compone de tres
documentos. El Estatuto provisional propiamente dicho, y los decretos sobre
libertad de imprenta y seguridad individual, que también se integraban al
primero, según su art. 4°.
Preveía varios órganos: el Gobierno, desempeñado por el Triunvirato, con
papeles ejecutivos y también legislativos, salvo en los grandes asuntos de
Estado , para cuyo caso debía contar con el acuerdo de la Asamblea General,
formada por el Cabildo de Buenos Aires, las representaciones que nombren los
pueblos (hoy provincias), y un número considerable de ciudadanos elegidos por
el vecindario de esta capital”, según lo determinara el Gobierno Además de
prestar el acuerdo de referencia, la Asamblea elegía los miembros del
Triunvirato, al finalizar el período de cada uno de ellos y los tribunales, con
roles judiciales (pero en los asuntos de segunda suplicación -recursos de tipo
extraordinario- resolvía el Gobierno, junto con dos ciudadanos más, “de
probidad y luces”, según el art. 5o).

4.1.4- Asamblea de 1813: El cuerpo comenzó a sesionar el 31 de enero de 1813,

en Buenos Aires. Su primera decisión fue asumir la “representación y ejercicio
de la soberanía de las Provincias Unidas del Río de la Plata”, y tomar el
título ele Soberano Señor, medidas que implicaron, tácitamente, una declaración
de independencia. Exigió sumisión al Segundo Triunvirato, reputándolo como
delegado e. interino. Posteriormente, la Asamblea se autodefinió General y
Constituyente, aunque no dictó constitución alguna.

PROYECTOS CONSTITUCIONALES. - Durante la gestión de la Asamblea se suscitaron

diversas iniciativas de constitución.

A) Proyecto de la Comisión Oficial. De tipo unitario, programa un Poder

Ejecutivo colegiado: el Directorio, integrado por tres miembros y asesorado por
un Consejo de Estado de diez personas.
Poder Legislativo era bicameral, formado por el Senado y la Sala de
Representantes. En lo relacionado con el Poder Judicial, éste tenía como cúpula
una Suprema Corte de Justicia y tribunales supe- eres, uno en cada provincia.

B) Proyecto de la Sociedad Patriótica. Seguía, como el anterior, pautas de las

constituciones de Cádiz y de Estados Unidos de América, y adoptaba, igualmente,
un estilo unitario. Diseñaba un poder Ejecutivo unipersonal con un presidente,
elegido popularmente- j. El Poder Legislativo lo integraban dos cámaras: de
Senadores Diputados. El Poder Judicial era encabezado por un Supremo Poder de
Justicia formado por nueve miembros, con salas de apelaciones en las
provincias. En éstas, la suprema autoridad era un precio nombrado por el
presidente de la República.

C) PROYECTO ANÓNIMO (o “DE LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE", SEGÚN SECO VILLALBA). Repite el

esquema de división de poderes, con un ejecutivo colegiado (el Directorio, de
tres miembros), un legislativo [cameral (Sala de Representantes y Senado), y un
judicial presidido por un Supremo Tribunal de Justicia, y tribunales superiores
en cada provincia. Su fisonomía era unitaria, y se inspiraba en las
constituciones de Estados Unidos de América y de Venezuela.

D) PROYECTO FEDERAL. Elaborado, tal vez, por el diputado uruguayo Cardozo,

seguía las instrucciones artiguistas a los diputados de la Banda Oriental y a
las normas confederativas norteamericanas previstas en la Constitución de 1787.
Contemplaba un Poder, Ejecutivo desempeñado por un presidente, elegido por
sorteo entre los candidatos que presentaban las provincias (uno por cada una de
ellas).

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El Poder Legislativo tenía dos cámaras, la Sala de Representantes y el Senado.

El Poder Judicial era regulado por cada provincia, aunque se preveía una Corte
de las Provincias Unidas.
Estos proyectos contaron con un listado de derechos personales, que influyen
esporádicamente en la Constitución de 1853.

(211)DISOLUCIÓN DE LA ASAMBLEA DE 1813. NUEVA ESTRUCTURA ESTATAL - A raíz de la

sublevación de Fontezuelas (3 de abril de 1815) el 15 de ese mes el Cabildo de
Buenos Aires reasumió “la autoridad soberana del pueblo”. Hasta el 5 de mayo de
1815 el nuevo organigrama de poder -diseñado por el Cabildo- fue el siguiente:
a) el Cabildo de Buenos Aires, con facultades constituyentes; b) el director
provisional, que ejercería el “Supremo Poder Ejecutivo”, hasta la reunión de un
Congreso General de las Provincias, se elegía por los ciudadanos de Buenos
Aires, en segundo grado, y
A) la Junta de Observación, nombrada por el Cabildo y ciertos electores,
compuesta “de ciudadanos virtuosos” y que, junto con el Cabildo, dictaría
un nuevo Estatuto Provisional.

4.1.5- Congreso de 1816: (Congreso de Tucumán)

Esta significativa asamblea comenzó sus sesiones en dicha ciudad, el 24 de

marzo de 1816. Trasladado después a Buenos Aires, finalizó el II de febrero de
1820. No tuvo representes de Santa Fe, Entre Ríos ni Corrientes. Se declaró
representante de la soberanía nacional e hizo tres constituciones: las de 16,
1817 y 1819. El 9 de julio de 1816 proclamó la independencia “de las Provincias
Unidas de la América del Sud”.

CONSTITUCIÓN DE LAS PROVINCIAS UNIDAS DE SUDAMÉ RICA (1819). - Sancionada el 22 de

abril de ese año por el Congreso General Constituyente, reunido en Buenos
Aires, esta Constitución (la primera que adopta formalmente ese nombre)
instaura un régimen mixto, con ingredientes monárquicos en el Poder Ejecutivo,
aristocráticos en el Senado y democráticos en la Cámara de Diputados, como
expresamente reconoció la comisión redactora. Sus fuentes son las
constituciones de Francia de 1791, de Cádiz de 1812 y de Estados Unidos de
América.
Reconocía a la católica como religión del Estado, la estructura de poder erigía
primero al Poder Legislativo, formado por un Congreso nacional integrado por
dos cámaras: la de Representantes (un diputado por cada 25.000 habitantes) y la
de Senadores, a razón de un senador por provincia, más tres senadores militares
con graduación no menor a coronel mayor; un obispo, y tres eclesiásticos; un
senador por cada universidad, y el director de Estado saliente. El “Supremo
Poder Ejecutivo” estaba a cargo de un director del Estado, y el Poder Judicial,
presidido por una Alta Corte de Justicia. Existía una sección especial, la
quinta, sobre “Declaración de derechos”.
De conformación unitaria, las provincias no aparecían como estructuras
jurídicas autónomas. Fue jurada por el director supremo, pero nunca “en todo el
territorio del Estado”, según lo exigía su art. CXXXVI. Desde el punto de lista
de la técnica jurídica, era la constitución más elaborada de las redactadas
hasta entonces en nuestro país.

DISOLUCIÓN DEL GOBIERNO NACIONAL. - A raíz de la batalla de Cepeda (1 de febrero de

1820), con el triunfo de las fuerzas federales, el Congreso General es disuelto
el 11 de febrero, fecha en la que también concluye el Directorio, por renuncia
del general Rondeau. En esta última fecha, el Cabildo de Buenos Aires reasumió
“el mando universal de esta ciudad y su provincia”, y nombró un gobernador
interino. También remitió notas a las demás provincias, indicándoles que “están
en estado de hacer por sí mismas lo que más convenga a sus intereses y régimen
interior”.

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Esto importó la extinción del Gobierno nacional. Sin embargo, a partir de

entonces no se produjeron movimientos separatistas, y las provincias, aún
fuertemente autónomas, continúan integrando 1 una suerte de estructura informe:
las Provincias Unidas del Río de la Plata. Una serie de pactos
interprovinciales robusteció tal organización jurídico-política.

Las disidencias internas debilitan las fuerzas políticas. Fernando VII,

reinstaurado en el trono, prepara 1 expedición con la intención de desembarcar
en el Río de la Plata y atacar x distintos frentes los focos de resistencia
criolla. El Congreso reunido en San Miguel de Tucumán, declara la independencia
"libres de España y cualquier dominación extranjera". Designa a Puerreydón como
director supremo. Trasladado a Buenos Aires, dicta en 1817, el Reglamento
Provisorio. No difiere del de 1815, la principal diferencia se detiene en la
forma de nombrar las autoridades provinciales las que serán designadas por el
director de Estado de una lista de personas elegibles que elevarán los
cabildos.

4.1.6- Constitución de 1819: propiciaba una concepción unitaria del poder. La

primera que adopta este nombre. Declara como religión del Estado a la católica.
Establece un régimen mixto división de poderes Ejecutivo, Legislativo (2
cámaras: Diputados y Senadores) y Judicial.

El Congreso de Tucumán nombró una comisión que en Mayo de 1818 presentó un

proyecto de Constitución. Sobre ello se discutió y sancionó la Constitución el
22 de abril de 1819.

Características: Declara como religión del Estado a la Católica, Apostólica

Romana. Establece la división de poderes:
Ejecutivo: a cargo de 1 director (6 años de duración y 35 años de edad);
Legislativo: 2 cámaras; diputados (elegidos x proporción), senadores (1 x c/
provincia, 1 x capital, 3 militares, 1 obispo, 3 eclesiásticos, 1 x c/
universidad. Director supremo saliente, la duración del cargo de senador era de
12 años, pero se renovaban x 3ª partes c/ 4 años; Judicial: Alta Corte de
Justicia.
Los gobernadores de provincia eran nombrados por el director de una lista que
elevaban los cabildos provinciales.
Considerada de espíritu conservador, con fuerte base monárquica. Fue jurada por
todas las provincias salvo las del Litoral. Siendo director supremo Rondeau,
con fuerzas militares precarias, enfrenta a la coalición de fuerzas integradas
por los caudillos Estanislao López, Carreras y Ramírez, que respondían a las
aspiraciones artiguistas, en Cañada de Cepeda ello de febrero de 1820. Esta
derrota significó el comienzo de la disolución nacional y el inicio de un
período anárquico. La Constitución sancionada, constituye otra tentativa, cada
vez más refinada de organizar el país.

Constitución de 1826: es de 191 artículos, la división de poderes (Ejecutivo,

Legislativo y Judicial) organiza el Estado bajo la forma representativa y
republicana consolida un régimen unitario. Las provincias eran regidas por un
gobernador. Las ideologías encontradas en esta Constitución hicieron que fuera
rechazada por 10 provincias.

Pactos (o Tratados) Interprovinciales: Tratado de Pilar 1820, es calificado por

Longhi como el primer “pacto preexistente” al cual se refiere la Constitución
de 1853. Fue suscripto por los gobernadores de Buenos Aires, Santa Fe y Entre
Ríos.
Reconoce que existe una “Nación”, cuyo sistema de gobierno debe ser la
“federación”, “que de hecho admiten las provincias firmantes”. Las provincias

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firmantes invitan a las demás a reunirse una asamblea a realizarse en San

Lorenzo (cercanías de Rosario, provincia de Santa Fe), a fin de organizar un
gobierno central.

El Tratado de Benegas, elaborado entre Santa Fe y Buenos Aires el 24 de

noviembre de 1820, insistió en la realización de un “próximo Congreso
nacional”, que se llevaría a cabo en a ciudad de Córdoba. Esta convención sólo
tuvo reuniones preliminares.

Tratado Cuadrilátero 1822: Instalación del Condeso General. - Firmado entre

Buenos Aires, Santa Fe, Entre *íos y Corrientes, el 25 de enero de 1822,
reiteró la posibilidad de instalar “el Congreso General”. A comienzos de 1824,
Buenos Aire cursó invitaciones para su realización a las demás provincias del
país; tal iniciativa fructificó meses después: a partir del 6 de diciembre de
1824 se reunió en sesiones preparatorias, el Congreso en Buenos Aires, ciudad
donde funcionó hasta el 18 de agosto de 1827.

“LEYES FUNDAMENTALES" DEL CONGRESO CONSTITUYEN- Antes de sancionar la Constitución de

1826, el Congreso dictó algunas leyes de especial importancia: a) la “ley
fundamental” (23 le enero de 1825), que ratificó la unión existente entre todas
las provincias, y declaró constituyente al Congreso; encomendó al gobierno de
la provincia de Buenos Aires el ejercicio provisorio del Poder Ejecutivo
nacional, incluyendo la celebración de tratadas; b) la ley de presidencia (6 de
febrero de 1826), que creó el Poder Ejecutivo nacional permanente, bajo el
título de “Presidente de las Provincias Unidas del Río de la Plata”. El
Congreso designó para tal cargo a Bernardino Rivadavia, y c) la ley de
capitalización (4 de marzo de 1826), que dividió a la provincia de Buenos Aires
en dos partes, y declaró a una de ellas (la ciudad de Buenos Aires) como
capital de la República.

Pacto Federal de 1831: es reputado como el documento institucional más

significativo y con mayor vigencia desde 1810 hasta la Constitución de 1853 ha
sido la base de la Confederación Argentina. El Pacto Federal reconoce la
existencia de un Estado Argentino organizado como Republica formado por las
provincias del país que integran una federación.

El 6 de diciembre de 1824, se instala el Congreso General Constituyente de las

Provincias Unidas y sanciona una ley fundamental de organización política, por
ella las provincias reproducen el pacto con que se ligaron desde la
emancipación de España. En diciembre de 1826 se sanciona la Constitución. Su
extensión es de 191 artículos, la división de poderes organiza el Estado bajo
la forma representativa y republicana consolidada en unidad de régimen.
El Ejecutivo sería unipersonal, cinco años de duración, y es elegido en forma
indirecta por los colegios electorales. Los gobernadores son nombrados por el
presidente de la República de quien recibían órdenes. Anterior a su sanción se
habían dictado bajo la misma presidencia de Rivadavia las leyes de presidencia
y de capital.

Democracia inorgánica: 1820 a 1853.

Los caudillos fueron los conductores de las masas populares de las provincias.
Fueron jefes populares, poseían aptitudes para polarizar las simpatías y
suscitar admiración. Su autoridad se basaba no sólo en las condiciones de
hombre de combate y de campo sino en una premeditada aptitud mediante la cual
las masas rurales llegaban a considerado dotado de poderes insólitos. De este
modo, afirmaba su dominio sobre las masas populares y sólo secundariamente
necesitaba de la convalidación legal de sus títulos. Fueron ellos quienes
hicieron rodar por tierra el Estado nacional rivadaviano. El movimiento
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disgregatorio de 1827, arrastr6 consigo a Buenos Aires. Rivadavia había logrado

la prosperidad de la más rica de las provincias en holocausto a los intereses
de la nación y esa política le atrajo la hostilidad de sus propios
comprovincianos. Se comenzó a hablar de secesión para liberarse de tan pesada
carga. Las rentas aduaneras y las riquezas de la provincia, sostenían, debían
ser sólo para la provincia, y todo sacrificio que no comportara una afirmación
de la hegemonía comenzó a parecer una traición a los intereses locales. Con la
ley de capital, que cercenaba a Buenos Aires parte de su territorio le
acarreaba también la pérdida de las más importantes fuentes de ingresos.
Borrego, elegido gobernador de Bs. As y Moreno, su ministro de Gobierno, fueron
los más distinguidos representantes de esa tendencia secesionista. Mientras que
para los caudillos el federalismo era una consigna, para Dorrego en cambio, el
federalismo era una doctrina política de sólidos fundamentos jurídicos. Cuando
llega al gobierno, trata de que sus ideales se plasmaran en una realidad,
mediante el acuerdo de los pueblos. Los jefes militares que habían combatido en
Brasil pretendieron evitar la dislocación nacional por medio de las armas y los
generales Lavalle y Paz se dispusieron a aniquilar a los caudillos de una sola
vez. Los pactos de alianza se sucedieron rápidamente y se constituyeron dos
grandes ligas: una de ellas, bajo la autoridad de Paz comprendía a las
provincias del interior; la otra liderada por Estanislao López y Rosas agrupó a
las provincias del Litoral. Una y otra constituían bloques políticos,
económicos y militares que respaldaban la autoridad de sus jefes y revelaban
que la discordia civil había arrastrado todas las tendencias políticas a la
anarquía militar. En mayo de 1831 cae prisionero de Estanislao López, José
María Paz disolviéndose la Liga del Interior para quedar las provincias a
merced de la influencia de Juan Facundo Quiroga. A partir de entonces tres
hombres se dividieron la hegemonía: Quiroga, López y Rosas quienes sometieron a
su influencia a caudillos menores. El despotismo, fue el sistema q triunfó en
la querella. Rosas hereda la hegemonía de un país desprovisto de leyes más
sujeto que nunca a una autoridad centralizada. Sin embargo, la mística de
constituir el Estado no se pierde.

4.1.7- Generación de 1837:  el mérito de haber bajado las líneas para una
interpretación más justa y desapasionada. Para esta generación la imputación
más grave contra los hombres de Mayo y del unitarismo era su ceguera para
determinar los problemas sociales y económicos del país.
Desde los inicios de la guerra civil entre unitarios y federales, comienza a
germinar en algunos espíritus, la necesidad de replantearse la problemática
sociopolítica argentina, pensamiento que pertenece a la generación de 1837. La
llegada de Rosas al poder constituyó un duro golpe a los grupos ilustrados. El
pueblo, prefirió a un hombre que interpretaba sus propias concepciones de vida
a estos luchadores por los derechos del pueblo que habían querido conducirlos a
una existencia digna y responsable, pero que no respondía a sus necesidades.
Para los hombres de la generación del 37 la imputación más grave contra los
hombres de Mayo y del unitarismo era su ceguera para determinar los problemas
sociales y económicos del país. Es Alberdi quien inspira a los constituyentes
de 1853. El siente la política económica y del progreso, él propicia la
libertad de cultos como base de implementación de políticas migratorias
europeas, y es el arquitecto de lo que se define como era o etapa aluvional. Es
su máxima gobernar es poblar lo que hace que el desierto deje de serio en el
menor tiempo posible y se convierta en un país poblado lo establece como norte
del fin político de la Constitución argentina. Para el triunfo de esta política
era indispensable la caída de Rosas y así el país, debía marchar aceleradamente
a la organización constitucional. Pero la Constitución no era todo. La
Constitución suponía la existencia de una nación consciente de sí misma. Es
preciso por lo tanto conquistar una filosofía para llegar a la nacionalidad.
Cuando la provincia de Buenos Aires se separó de la Confederación parecía
que nuevamente se abría el abismo, pero la comunidad de principios se impuso a
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los intereses circunstanciales y halló su fórmula definitiva en la conclusión

del poder constituyente originario abierto que erró en 1860.
Detectada la patología había que preparar lo que llamaron "la regeneración
del país". La experiencia enseña que todo será inútil si no se le concede a las
masas populares la satisfacción de sus ideales políticos espontáneos. El
propósito era obtener una unidad omnipotente y salvadora. La posición política
de la generación aparece formulada en el Dogma socialista, a través de las
quince palabras simbólicas que resumían todo el ideario: "l. Asociación. 2.
Progreso. 3. Fraternidad. 4. Igualdad. 5. Libertad. 6. Dios, centro y peripecia
de nuestra creencia religiosa: el cristianismo, su ley. 7. El honor y el
sacrificio, móvil y norma de nuestra conducta social. 8. Adopción de todas las
glorias legítimas, tanto individuales como colectivas de la revolución:
menosprecio de toda reputación usurpada e ilegítima. 9. Continuación de las
tradiciones progresivas de la revolución de Mayo. 10. Independencia de las
tradiciones retrógradas que nos subordinan al antiguo régimen. 11. Emancipación
del espíritu americano. 12. Organización de la patria sobre la base
democrática. 13. Confraternidad de principios. 14. Fusión de todas las
doctrinas progresivas en un centro unitario. 1'5. Abnegación de las simpatías
que puedan .ligarnos a las dos grandes fracciones que se han disputado el
poderío durante la revolución".

4.1.8- Las Bases de Alberdi: Alberdi con sus Bases y puntos de partidas inspira
a los constituyentes de 1853. El siente la política económica y del progreso,
la propicia la libertad de cultos como base de implementación de políticas
migratorias europeas. Es su máxima gobernar es poblar.

4.2- ORGANIZACIÓN CONSTITUCIONAL DEFINITIVA

4.2.1- Acuerdo de San Nicolás: se reúne a los gobernantes de las provincias en

San Nicolás y se ratifica el Pacto Federal de 1831, Urquiza será el director
provisorio de la Confederación, el Congreso compuesto por 2 diputados por cada
provincia, se establece el régimen federal.

4.2.2- La convención Constituyente de 1853:

ANTECEDENTES DE LA CONSTITUCIÓN DE 1853. PROTOCOLo DE PALERMO. ACUERDO DE SAN

NICOLÁS". -- Después de la batalla de Caseros (3 de febrero de 1852), que
implicó la caída del, gobernador de Buenos Aires (Rosas),.las provincias de
Santa Fe, Buenos Aires, Corrientes y, Entre Ríos firmaron el 6 de abril de 1852
Protocolo de Palermo, por el cual delegaban el manejo de las reprehensiones
exteriores en el general Urquiza, gobernador de Entre Ríos ;(acto al que se
sumaron las otras provincias del país), y convinieron también en designar a los
plenipotenciarios que debían integrar la Comisión Representativa que
contemplaba el art. 1,6 del Pacto Federal de 1831.
Poco más tarde, el 31 de mayo de 1852, el Acuerdo de San Nicolás, ante la
presencia de la mayoría de los gobernadores de provincia, resolvió ratificar el
carácter de ley fundamental del Pacto federal, y decidió convocar al congreso
general federativo, previsto el art. 16 de éste, al que llama “Congreso General
Constituyente”. Dicho Congreso se debía reunirse en la ciudad de Santa Fe, en
agosto de 1852, formado por dos diputados por cada provincia, en es debían
concurrir sin instrucciones especiales, ni condiciones 'astricciones, y
“penetrados de sentimientos puramente naciones”. El Acuerdo atribuía al
Congreso, además de competencias constituyentes, legislativas ordinarias,
puesto que también debía dictar leyes orgánicas complementarias a la
Constitución. Contemplaba igualmente la figura del encargado de la relación
exterior, a quien otorgaba el título de “director provisorio de Confederación
Argentina”. El cargo se asignó al gobernador liria. Él debía promulgar la
futura Constitución.
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El Acuerdo fue aprobado en definitiva por todas las provincias excepto Buenos
Aires, que el 22 de septiembre de 1852 le retiró al general Urquiza el manejo
de las relaciones diplomáticas, reasumiendo tales competencias. Separada de la
Confederación, Buenos Aires recién se reintegrará el 11 de noviembre de 1859.

EL CONGRESO CONSTITUYENTE DE 1852-1853. -Según art. 5" del Acuerdo de San

Nicolás, los representantes de las provincias ante el Congreso Constituyente se
debían designar conforme a las, reglas vigentes en cada provincia. Eso
significó que en algunas se eligió por vía directa (Santa Fe), y en otras
mediante procedimientos indirectos (Entre Ríos).'
El proceso electoral no fue siempre limpio: hubo comicios anulados (San Juan) y
otros, de dudosa legitimidad (Santa Fe).
Entre los convencionales nombrados hubo Figuras de merecido reconocimiento,
nominados por su diploma' universitario o condición eclesiástica, pero también
aparecieron constituyentes como los llamados “alquilones” de Urquiza, ya que ni
habían pisado la provincia, que representaban, o faltaban de ella desde hacía
décadas (José M. Rosa).
Las sesiones preparatorias principiaron en Santa Fe el 15 de noviembre de 1852,
y las ordinarias el 20. La comisión redactora» de la Constitución quedó formada
por Leivu, Gutiérrez, Gorostiaga, Díaz Colodrero y Ferré. Luego se sumaron
Derqui y Zapata. Zavalía reemplazó transitoriamente a Ferré, y del Campillo
ocupó, en definitiva, el lugar, de Derqui. Tal vez el constituyente más
laborioso fue Gorostiaga, autor de un esbozo o anteproyecto que influyó en gran
medida en la nueva Constitución.
La comisión presentó su proyecto el 18 de abril de 1853, junto con los de leyes
de capital, régimen municipal y organización de aduanas. Escogía la fórmula
federal, sobre la base de un esquema tripartito de poder, y alertaba sobre la
necesidad de asegurar una amplia gama de derechos personales, tanto para
prestigiar al mismo Estado como para atraer a extranjeros. Destacaba la
importancia, como antecedente, de la Constitución norteamericana, pero aclaraba
que la iniciativa de esta Constitución “es la obra del pensamiento argentino”.
El proyecto constitucional se debatió en once sesiones, del 20 al 30 de abril
de 1853. Para Rosa, cada artículo fue aprobado, como promedio, en once minutos
y treinta segundos de sesión. No se contó con taquígrafos, pero sí hubo actas.
No hay constancia en ellas, de la aprobación en particular de los arts. lia 13;
23 a 28; 63 y 83, inc. 7o.
La Constitución se firmó en el Congreso Constituyente el P de mayo, y quedó
promulgada por el director Urquiza el 25 de ese mes. Se juró en la República el
9 de julio, salvo, naturalmente, en la provincia de Buenos Aires
Se aprobaron la mayoría de sus artículos sin discusión, salvo algunos referente
a la religión, a la libertad de cultos, la cuestión de la capital, el juicio
político a los gobernadores y algunos aspectos impositivos. Fue una
Constitución unificada, de tipo rígido, de ideología mixta, si fisonomía se
mantiene en la actualidad

4.2.3- Los pactos: Se entiende por pactos los acuerdos celebrados entre las
provincias a fin de regulas sus relaciones.

- Pacto de San José de Flores: Como resultado de la batalla de Cepeda, del 23

de octubre de donde triunfan las tropas nacionales, se firmó el 10 de noviembre
de ese año el Pacto de Unión de San José de Flores, por el cual la provincia de
Buenos Aires se declara parte integrante de la Confederación, y se compromete a
efectuar, mediante una convención provincial, la revisión de la Constitución de
la Confederación de 1853, Si proponía reformas, debía realizarse una
convención, constituyente nacional ad hoc.
El Pacto fue completado por convenio del 6 de junio de 1860, con reglas sobre
la convocatoria a la convención nacional ád hoc.

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 Tratado del Pilar, 1820: Entre Buenos Aires, Santa Fe y Entre Ríos. Se
pronuncian por la Federación e invitan a las provincias a participar de un
congreso, persuadidos de que todas aspiran a la organización.
 Tratado Cuadrilátero, 1822: Participan las mismas provincias que en el
pacto anterior a las que se agrega Corrientes. Abogan por una paz firme, una
verdadera amistad y unión permanentes.
 Tratado Federal, 1831: Firmado por Buenos Aires, Entre Ríos y Santa Fe,
luego se adhirieron las demás provincias por lo que también se lo denomina
Pacto Federal de la República. Se invita a las provincias cuando estén en plena
libertad y tranquilidad de reunirse en una federación, y que por un Congreso
General Federativo se arregle la administración general del país bajo el
sistema federal.
 Acuerdo de San Nicolás de los Arroyos, 1852: Producido el pronunciamiento
de Palermo, por el cual se le revoca a Juan Manuel de Rosas su personería para
conducir y representar las relacio¬nes exteriores, sobreviene la batalla de
Caseros donde es vencido por Urquiza, quien dio a la República su organización
constitucional, reúne a los gobernadores de provincias en San Nicolás de los
Arroyos y allí se firma el 31 de mayo de 1852, el antecedente inmediato de la
C.N. de 1853. Sus principales cláusulas pueden sintetizarse en la siguiente
temática:
a) Se ratifica el Pacto Federal de 1831.
b) Se nombra a Urquiza director provisorio de la Confederación.
c) Se convoca a un Congreso General Constituyente a reunirse en Santa Fe.
d) El Congreso estará compuesto por dos diputados x c/ provincia.
e) Se establece el régimen federal.
f) Se adoptan ciertas normas sobre comercio exterior e interior.
g) Se consagra el status federal de las provincias.
h) Se establecen las inmunidades de los diputados congresistas.
i) Dispone que las fuerzas militares provinciales serán parte del ejército
nacional y Urquiza su comandante en jefe.

Etapa aluvional: 1853 a 1930.

Constitución de 1853: El Congreso General Constituyente se instaló solemnemente

en Santa Fe en noviembre de 1852 con la representación de todas las provincias
a excepción de Buenos Aires.
A fin de redactar un proyecto de Constitución se designó a una comisión. En
abril de 1853, se presenta el proyecto al Congreso. Se aprobaron la mayoría de
sus artículos sin discusión, salvo algunos puntos especialmente controvertidos
corno lo referente a la religión, a la libertad de cultos, la cuestión de la
capital, el juicio político a los gobernadores y algunos aspectos impositivos.
Las discusiones finalizaron el 30 de abril y el 1º de mayo la firmaron. Fue
promulgada por el director provisorio el 25 de Mayo disponiéndose que fuese
jurada por todo el país el 9 de Julio. Padilla señala en ella tres fuentes
principales: La Constitución de los Estados Unidos de América del Norte, la
Constitución de 1826 especialmente en la organización de los poderes
Legislativo y Ejecutivo y el pensamiento de la generación de 1837 en la obra de
sus mayores representantes, Esteban Echeverría y Juan Bautista Alberdi. Fue una
transacción entre sectores irreconciliables, fue una negociación política
revelada principalmente en la formación del Estado federal, del régimen de las
autonomías locales, de los pactos interprovinciales especialmente del Pacto
Federal de 1831 y de San Nicolás de los Arroyos.

4.2.3- La reforma de 1860: Autorizado que fuera Urquiza a solucionar por las
vías diplomáticas o de las armas la inclusión de Buenos Aires, las tropas de la
Confederación Argentina se enfrentan con las de Buenos Aires, comandadas por

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Mitre en la batalla de Cepeda. En noviembre de 1859 se firma el Pacto de San

José de Flores, ratificado íntegramente cuyos aspectos fundamentales
determinaban que Buenos Aires se declaraba parte de la Confederación, la
provincia elegiría una convención encargada de revisar la C.N. y en caso de que
ésta propusiese reformas, se reuniría una Convención Nacional ad hoc y lo que
ésta estableciera sería tenido como definitivo. Conservaba además sus
propiedades y establecimientos públicos, siendo unos y otros gobernados y
legislados por autoridades provinciales, a excepción de la aduana. En enero de
1860, la Convención de Buenos Aires prorrogó sus sesiones hasta el 12 de mayo
del mismo año, proponiéndose reformas a varios artículos de la C.N. de 1853.

La convención Nacional de 1860: En cumplimiento de lo prescripto por el Pacto

de San José de Flores, se reúne en Santa Fe la Convención Nacional encargada de
examinar las reformas propuestas presidida x Fragueiro. Se aceptaron casi la
totalidad de las modificaciones propuestas por Buenos Aires, salvo la
denominación del país, dándole al arto 35 su redacción actual.

Reforma constitucional de 1866: A instancia de un proyecto presentado por el

senador Valentín Alsina en 1865, en 1866 se instala en Santa Fe una nueva
convención y en razón de las dificultades fiscales del Tesoro Nacional agobiado
por sufragar los gastos de la guerra con el Paraguay, se vuelve al texto
primigenio de 1853, modificado por la Reforma de 1860.

Reforma de 1898: Esta vez la reforma versó sobre lo instrumental abarcando dos
rubros: a) la proporcionalidad de los diputados de la Nación y b) el número de
ministros del Poder Ejecutivo Nacional. En 1 proyecto presentado x Arragaray en
1897 se sancionó la ley 3507 ordenando la Convención Reformadora. La
Constituyente, reunida en Buenos Aires, comienza a sesionar en febrero y
concluye sus sesiones el 15 de marzo de 1898. De los artículos sometidos a su
tratamiento por la ley de convocatoria, a saber: 37, 67 inc. 10 y 87, la
convención sólo reformó dos: 37 y 87. El tratamiento del primero (art. 37), se
efectuó bajo el criterio que de subsistir el sistema proporcional propuesto, al
aumentar la población, el número de diputados crecería en forma desmesurada. Se
imponía su modificación. En lo que hace al número de ministros, la complejidad
de las tareas administrativa en un Estado cada vez más complejo, exigía un
número mayor de cinco.

Reforma de 1949: Es necesario 1 reforma o cambio constitucional cuando sus

moldes se han hecho estrechos porque la evolución económica, social y política
del país han rebasado los cauces, vale decir cuando' sus contenidos no sirven a
las apetencias de la estructura social subyacente. La Constitución de 1853,
está impregnada de ese espíritu individualista con sus consiguientes
derinciones. El respeto al libre albedrío, a la autonomía de la voluntad
adquiría rango de valor absoluto, restringiéndose en consecuencia la actitud
intervencionista del Estado. La crisis del individualismo se insinuaba en las
postrimerías del siglo pasado y se precipitó después de las dos guerras
mundiales. El racionalismo político y filosófico demostró su incapacidad para
solucionar los problemas fundamentales y debió ceder lugar a concepciones más
nuevas. En el período de la Primera Guerra Mundial aparece el
constitucionalismo social transformando la teoría general del Estado, se deja
de contemplar al hombre en abstracto, sujeto de derechos pero en la mayoría de
los casos imposibilitado de gozarlos en plenitud, y en los textos
constitucionales se incorporan los derechos sociales, sometiéndolos a
regulaciones jurídicas aquellas sociedades en que el hombre actúa normalmente
para cumplir su destino. Es entonces cuando, instituciones, consideradas como
de jerarquía puramente civil, reguladas por el derecho privado, adquieren
jerarquía estatal (la familia, el trabajo, la propiedad, la educación). En
nuestro país, la crisis del individualismo no deja de sentirse en estas

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tierras. Las luchas sociales se agudizan y graves problemas económicos se

plantean. Surgen los embriones de las organizaciones sindicales,
fundamentalmente por obra de los inmigrantes de tesitura ideológica anarquista
colectivista, anarquista individualista y socialista, los nuevos aires habían
creado otras condiciones. La Corte de Justicia da a la Constitución una
interpretación más amplia. Las Fuerzas Armadas depusieron en 1943, al entonces
presidente de la República Castillo, asumiendo la presidencia el entonces
ministro de Guerra Ramírez, el q como medida de gobierno inicial clausura el
Congreso de la Nación. Con la creación de la Secretaría de Trabajo y Previsión
entra de pleno al escenario político el entonces coronel Juan Domingo Perón,
quien sostenía las banderas de un nuevo orden. Según sus propias declaraciones,
su doctrina reconocía los antecedentes socialistas de principios de siglo, los
antecedentes de FORJA y los resabios del yrigoyenismo. Por las elecciones del
24 de febrero de 1946, destinadas a elegir autoridades nacionales y
provinciales se consagra la fórmula Perón-Quijano. Ambos asumen el mandato,
luego q la Asamblea Legislativa aprobara la elección. Poseía mayoría en las
cámaras y el conglomerado de partidos y grupos que se habían unido bajo su
nombre triunfaron electoralmente en todas las provincias menos una. Apartó del
primer plano al sector agropecuario y en cambio estimuló la pequeña y mediana
industria del capital nacional, con lo cual acrecentó las posibilidades
ocupacionales de las crecientes masas urbanas que mejoraron sus ingresos y sus
condiciones de vida. Acentuó el intervencionismo estatal en la economía,
tendencia que se puso de manifiesto en la nacionalización del Banco Central,
del gas, de los ferrocarriles, etc. Las universidades estaban intervenidas, los
periódicos censurados y los sindicatos obreros controlados.

Perfil de la constitución: Preámbulo: agrega entre las finalidades "socialmente

justa, económicamente libre, políticamente soberana".
Parte dogmática: Se incluyen los derechos del trabajador:
a) Derecho a trabajar
b) Derecho a una retribución justa.
c) Derecho a la capacitación.
d) Derecho a condiciones dignas de trabajo.
e) Derecho a la preservación de la salud. O Derecho al bienestar.
f) Derecho a la seguridad social.
g) Derecho a la protección de la familia.
h) Derecho al mejoramiento económico.
i) Derecho a la defensa de los intereses profesionales.
Se incluyen los derechos de la ancianidad; de la familia; la educación y la
cultura.
Se incluye la función social de la propiedad, el capital y la actividad
económica. Se incluye la propiedad de las fuentes de energía.
Los lineamientos generales de la parte dogmática apuntan a:
Conforme lo expresado, los lineamientos generales de la parte dogmática
apuntan a:
1) Restauración del orden natural de la sociedad mediante el vigorizamiento
de la familia.
2) Establecimiento de un orden económico sustentado en la justicia social.
3) Vigorización de la conciencia nacional mediante el afianzamiento de
nuestra soberanía política.
4) Implementación de una política del retorno a la tierra.

Modificaciones en la parte orgánica:

a) Se incluye el estado de prevención y alarma.

b) Conserva incólume las declaraciones, derechos y garantías.
c) Democratización de los modos de elegir los sujetos del poder político
(elección directa del presidente).

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d) Suprime la competencia exclusiva de la Cámara de Diputados en materia

impositiva.
e) Sueldos de los ministros (suprimido).
f) Se suprime el art. 102, arto 24 y parte del inc. 11, del art. 67, los
juicios por jurados.
g) Se determina la competencia de la Corte Suprema de Justicia como tribunal
de casación.
h) Normativiza el beneficio de la duda.
i) Establece la facultad del presidente de ser reelegido.

La subversión constitucional: 1930 a 1983.

Con el golpe de estado de 1930 que derroca el presidente constitucional

Hipólito Yrigoyen se inicia un período en la historia constitucional argentina
signado fundamentalmente por el rompimiento del orden constitucional y la
sucesión de las autoridades al margen de las previsiones de la Carta Magna. El
mayor dramatismo se pone en evidencia a partir de 1955, cuando el gobierno
provisional se arroga facultades constituyentes. Ya en 1943, por un movimiento
de igualo similar carácter se derroca al presidente Castillo. A partir de
entonces la sucesión de golpes de Estado es prácticamente ininterrumpida hasta
diciembre de 1983, en que asume el Dr. Raúl Alfonsín.

Declaración de 1956: El 16 de septiembre de 1955, un golpe de Estado interrumpe

el segundo gobierno constitucional del general Perón. Ocuparon la presidencia y
vicepresidencia de la Nación el general Lonardi y el almirante Isaac Rojas. En
noviembre del mismo año el general Lonardi renunció aduciendo razones de salud
y fue reemplazado por el general Pedro Eugenio Aramburu.
El gobierno de facto, emitió una proclama en mayo de 1956, restableciendo la
Constitución de 1853 y sus reformas de 1860, 1866 Y 1898. En uso de poderes
constituyentes, utilizados por primera vez en un golpe de Estado en la
República Argentina, procede a la derogación de la Constitución de 1949".
Deroga asimismo, las constituciones de las nuevas provincias que habían sido
dictadas de conformidad a la Constitución derogada.
El 23 de septiembre la Convención declara vigente la Constitución de 1853,
con las reformas de 1860, 1866 Y 1898, Y exclusión de las de 1949. El 24 de
octubre se sanciona una adición al art. 14, bajo la denominación de arto 14 bis
referido a los derechos del trabajo y seguridad social, y una adición al arto
75, inc. 12, facultando al Congreso para dictar el Código del Trabajo, y la
Seguridad Social.
Art. 14 bis. El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de
las leyes, las que asegurarán al trabajador: condiciones dignas y equitativas
de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribución justa;
salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea; participación
en las ganancias de las empresas con control en la producción y colaboración en
la dirección; protección contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado
público; organización sindical libre y democrática, reconocida por la simple
inscripción en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo;
recurrir a la conciliación y al arbitraje; el derecho de huelga. Los
representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el
cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su
empleo. El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social que tendrá
carácter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecerá el seguro
social obligatorio que estará a cargo de entidades nacionales y provinciales
con autonomía financiera y económica, administrada por los interesados con
participación del Estado, sin que pueda existir superposición de aportes;
jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la familia; la

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defensa del bien de la familia; la compensación económica familiar y el acceso

a una vivienda digna.
Art. 75, inc. 12, dictar los códigos del Trabajo y la Seguridad Social".

REFORMAS CONTENIDAS DENTRO DEL NÚCLEO DE COINCIDENCIAS BÁSICAS

Esta parte contenía doce puntos centrales destinados a rediseñar la estructura

del poder del Estado recreando el régimen republicano, con el objeto de atenuar
el sistema presidencialista, y lograr un nuevo equilibrio de poder y control
(de pesos y contrapesos al decir de Montesquieu). Por ello se trato:
A) Atenuación del Sistema Presidencialista

Se crea la figura del Jefe de Gabinete de Ministros  designado y removido por

el Presidente de la Nación, con responsabilidad política ante el congreso quien
también puede removerlo mediante interpelación y voto de censura, actuales
artículos 100, 101.

Sus atribuciones semejantes a la de un jefe de la administración, con funciones

políticas que recibe de las que se reducen del Presidente tiene a su cargo la
administración general de país, y detenta otras que le son delegadas.

- Tiene el deber de concurrir por le menos una vez al mes al Congreso para
informar de la marcha del gobierno

- Puede ser interpelado y removido por el voto de la mayoría absoluta de

los miembros de cada una de las Cámaras

Consecuentemente se modificaron también atribuciones del Presidente  se

prohíbe emitir disposiciones de carácter legislativo, decretos de necesidad y
urgencia, salvo situaciones extraordinarias.

B) Reducción del mandato del Presidente y Vicepresidente de la Nación.

Se reduce el mandato del Presidente de seis a cuatro años con la posibilidad de
reelección por un solo período consecutivo, y luego con el intervalo de un
período

C) Se elimina el requisito confesional para ser Presidente.

A fin de consagrar la libertad de cultos se eliminó el requisito confesional
para ser presidente de la nación y se modificó el juramento del mismo  arts
89 y 93.

D) Elección directa de Tres Senadores, x c/ Provincia y la ciudad de Buenos

Aires.
Se modifica la estructura del senado, incorporándose tres senadores por cada
provincia y la ciudad de Buenos Aires, con un sistema de elección directa,
asignándose dos bancas al partido político más votado y la tercera al que le
sigue, artículo 54. Se reduce el mandato de senador de 9 a 6 años renovándose
el cuerpo a razón de una tercera parte de los distritos electorales cada dos
años- artículo 56. y cláusula transitoria cuarta.

E) Elección directa del Presidente y vicepresidente de la Nación.

Presidente y vicepresidente, tal como lo dispone el artículo 94 se elegirán en
forma directa por el pueblo y en doble vuelta electoral.

F) Elección directa del Intendente y reforma de la ciudad de Buenos Aires.

Se dispone dotar de un status especial a la ciudad de Buenos Aires, que se
conserva como Capital Federal y asiento de las autoridades de la Nación, en ese
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sentido se dispone en el artículo 129 un régimen de gobierno autónomo con

facultades propias de legislación y jurisdicción y la elección de su Jefe de
gobierno en forma directa por el pueblo.

G) Regulación de la facultad presidencial de dictar decretos de necesidad y

urgencia y procedimientos para agilización del trámite de discusión y sanción
de las leyes
Prohibió el dictado de decretos de necesidad y urgencia, excepto que
excepcionales circunstancias hicieran imposible seguir los trámites ordinarios
para la sanción de las leyes y no se trate de normas que regulen materia penal,
tributaria, electoral o el régimen de los partidos políticos, - artículo 99
inciso 3, también se prohibió la delegación legislativa a favor del presidente,
artículo 76. Se modificó el procedimiento de formación y sanción de las leyes
para agilizarlo, limitando a tres las intervenciones posibles de las cámaras, a
tal fin se modificó todo el capítulo quinto desde el artículo 77 en adelante.
Se extendió el período ordinario de sesiones iniciándose el 1º de marzo y
concluyendo el 30 de noviembre.

H) Consejo de la Magistratura
Dentro de las reformas al Poder Judicial se dispuso la creación del consejo de
la Magistratura – artículo 114- cuya atribución principal será a de seleccionar
los magistrados judiciales y la administración del Poder Judicial, se detallan
también otras facultades de este cuero, que tiene también a su cargo la
administración de los recursos y la ejecución del presupuesto, facultades
disciplinarias, apertura del proceso de remoción de magistrados inferiores y el
dictado de reglamentos relacionados con la organización judicial. También se
crea por el artículo 115 el Jurado de enjuiciamiento a los fines de la remoción
de magistrados inferiores.

I) Designación de los Magistrados Federales

Se dispone el sistema de designación de los ministros de la Corte Suprema de la
Nación por medio de pliego enviado por el Presidente de la Nación al Senado
quien aprueba la propuesta con el voto de las dos terceras partes de los
miembros presentes del cuerpo y la designación de los demás jueces por medio de
ternas vinculantes previamente seleccionadas por el consejo de la Magistratura,
con acuerdo del Senado en sesión pública.

J) Remoción de Magistrados Federales.

Se sostiene el Juicio político como mecanismo de remoción de los miembros de la
Corte y se dispone la creación del Jurado de Enjuiciamiento para remoción de
jueces inferiores cuyo proceso se inicia a instancia del consejo de la
Magistratura. Artículo 115.

K) Control de la Administración Pública.

En lo relativo la control de la administración publica, se dispone el control
externo de sector público nacional en su faz patrimonial, económica, financiera
y operativa, creándose la Auditoría General de la Nación, como órgano con
autonomía funcional y de asistencia técnica del Congreso, encabezado por un
miembro de la oposición, cuya regulación se encuentra en el artículo 85 y
siguientes.

L) Establecimiento de mayorías Especiales Para la Sanción de Leyes que

Modifiquen el Régimen Electoral y de Partidos Políticos.
Esta propuesta se redactó y trató en el seno de la Comisión de Núcleo de
Coincidencias Básicas y en la comisión de Redacción, votado por el plenario,
pero por un error formal no se incluyó en el texto final de la Constitución.
Esta omisión se corrigió por medio del Congreso quien por ley mandó imprimir
una versión oficial del texto constitucional rescatando esta norma que quedó

95
96

incluida como segunda parte del artículo 77, por ella se dispone la exigencia
de mayoría absoluta del total de los miembros de las Cámaras para modificar los
temas atinentes al Régimen electoral y de Partidos Políticos.

LL) Intervención Federal.

Como último punto del Núcleo de Coincidencias Básicas se dispone regular la
intervención federal a las provincias, quedando como atribución exclusiva del
Congreso, salvo receso y urgencia.

TEMAS HABILITADOS PARA SU DEBATE POR LA CONVENCIÓN CONSTITUYENTE

A) Fortalecimiento del Régimen Federal.

Dentro de los temas habilitados para su debate y tratamiento individual
encontramos: los relativos al fortalecimiento del federalismo, para lo que se
introducen sustanciales reformas al Título Segundo sobre Gobierno de
Provincias, así en el artículo 124 se posibilita la creación de regiones, por
la sola voluntad de las Provincias, y con el deber de comunicación al Congreso
de la Nación (Región de la Patagonia y en 1998 La Región Cetro del País).
Se dispuso el dominio de las provincias sobre los recursos naturales que se
encuentran en su territorio- artículo 124- y la jurisdicción provincial sobre
establecimientos de utilidad pública.
Según el artículo 125 las provincias pueden celebrar entre sí tratados
parciales con conocimiento del Congreso, salvo que sean de carácter político.
Dentro del fortalecimiento del Régimen Federal se modifican incisos del actual
artículo 75, que legisla sobre atribuciones del Congreso, determinándose un
nuevo régimen de coparticipación impositiva entre la Nación y Provincias –
inciso 2.

B) Autonomía Municipal.
Se reglamenta la autonomía municipal, dotándola de alcance y contenido en el
orden institucional, político, administrativo, económico y financiero, tal como
lo establece el actual artículo 123.

C) Posibilidad de Incorporación de la Iniciativa y de la Consulta Popular.

Ambos institutos se incorporaron en el Capítulo Nuevo de Derechos y Garantías
en los artículos 39 y 40 respectivamente

D) Posibilidad de Establecer el Acuerdo del Senado para la Designación de

Funcionarios de Organismos de Control y del Banco Central.
En este sentido el artículo 85 exige que su presidente sea designado a
propuesta del partido político de la oposición. También se crea la figura del
Defensor del Pueblo, incorporado en el artículo 86, quien es designado y
removido por el Congreso.
Si bien, en la Constitución Nacional no se incorpora el necesario acuerdo del
Senado para designación del Presidente del Banco Central, esta disposición se
incluyó en la ley orgánica de la entidad.

E) Actualizar las Facultades del Congreso previstas en los artículos 67 y del

Presidente de la Nación artículo 86.
Sobre este tema, a cargo de la Comisión de Redacción se planteó un debate
interesante, ya que una parte de la misma sostenía la tesis que actualizar
debía se interpretado con un sentido restringido, es decir limitar la reforma
al lenguaje utilizado, eliminado o suplantando los términos en desuso y no al
contenido de las atribuciones, felizmente prevaleció el criterio amplio y se
produjo una actualización importante, como ejemplo citamos el actual inciso 12,
,16, 18, 19, 23 entre otros del artículo 75, redactándose nuevamente la llamada
cláusula del progreso, el régimen de la educación, se incluyó expresamente la
autonomía de las universidades, se dispuso el dictado de medidas de acción

96
97

positiva para garantizar la igualdad efectiva de oportunidades, entre otras.

También se produce la modificación completa del actual artículo 99 que trata
sobre las atribuciones del Presidente de la Nación, las que debieron adecuarse
a la inclusión de la figura del Jefe de Gabinete de Ministros

F) Establecer el Defensor del Pueblo

Que queda incorporado en el artículo 86, creándose como un órgano independiente
instituido en el ámbito del congreso de la Nación, con autonomía funcional,
destacándose que para cumplir con la misión de defender y proteger los derechos
humanos y demás derechos, garantías e intereses tutelados , tiene legitimación
procesal

G) Ministerio Público como Órgano Extrapoder

Que queda incorporado en el artículo 120, se le otorga autonomía funcional y
autarquía financiera, cuya función radica en promover la actuación de la
justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad.
Integrado por un Procurador General de la Nación y un Defensor General de la
Nación. Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de
remuneraciones.

H) Facultar al Congreso respecto de pedidos de Informes, Interpelaciones y

Comisiones de Investigación Actual artículo 71, 101.

I) Instituciones para la Integración y Jerarquía de los Tratados

Internacionales.
Incluido en el artículo 75 inciso 22, disponiéndose como atribución del
Congreso aprobar o desechar tratados internacionales con la Santa Sede, hasta
aquí el texto original  pero a continuación se sienta el principio general
que todo tratado internacional o concordato con la Santa Sede aprobado por el
Congreso adquiere jerarquía superior a las leyes. Es destacable que con esta
disposición se respeta la Convención de Viena en cuanto impide que un Estado
firmante de un tratado lo incumpla aduciendo normativa interna.

En el segundo párrafo del inciso se incluye una excepción a este principio en

cuanto incorporaron con rango constitucional diez tratados y convenciones
internacionales de protección a derechos humanos  se amplían los derechos
consagrados en el texto originario y se engloban las garantías para hacerlos
efectivos, posibilitándose el recurrir ante cortes internacionales en caso de
desconocimiento o falta de cumplimiento por parte de los órganos
jurisdiccionales del Estado
Nacional.

En el inciso 24 del artículo 75 se faculta al Congreso para aprobar tratados

internacionales de integración, con naciones latinoamericanas o con otras
naciones.

A la fecha los instrumentos internacionales con jerarquía constitucional son:

1) Convención Americana sobre Derechos Humanos,

2) Convención contra la Tortura y Otros Tratos o Penas
3) Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación Racial
4) Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas
5) Convención para la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio
6) Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación
contra la mujer
7) Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
8) Convención sobre los Derechos del Niño
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9) Convención Americana sobre Derechos Humanos

10) Convención sobre la imprescriptibilidad de los crímenes de guerra
11) Declaración Universal de los Derechos humanos
12) PIDCP - Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
13) PIDESC - Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y
Culturales

J) Garantías de la Democracia en cuanto a la Regulación Constitucional de los

Partidos Políticos,Sistema Electoral y Defensa del Orden Constitucional.
Estos temas se incorporaron en un Segundo Capítulo dentro de la Primera Parte,
titulado Nuevos Derechos y Garantías, iniciándose este capítulo con el artículo
36, que incluye la llamada garantía del sistema democrático, luego en el
artículo 37 se legisla sobre los derechos políticos, determinando el carácter
del sufragio como universal, igual, secreto y obligatorio. El artículo 38
reconoce y regula los partidos políticos.

K) Preservación del Medio Ambiente.

Por esta cláusula se consagra en el nuevo artículo 41, que incluye el derecho
de todo habitante a gozar de un ambiente sano, apto para el desarrollo humano,
preservando los recursos naturales no solo para generaciones presentes, sino
también futuras. Se preserva también el patrimonio natural y cultural, la
diversidad biológica y el derecho a la información y educación ambiental. Se
prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente
peligrosos, y de los radioactivos.
Completa este artículo consagratorio de derechos de tercera generación, la
acción de amparo - artículo 43 – que en estos casos puede ser ejercida por el
afectado, el Defensor del Pueblo y las asociaciones que propendan esos fines,
debidamente registradas.

L) Creación de Un Consejo Económico y Social con Carácter Consultivo.

Fue el único tema que no logró tratarse, por lo acotado del límite temporal que
fijó en noventa días la actividad de la Convención.

LL) Garantía de la Identidad Étnica y cultural de los Pueblos Indígenas.

En virtud de esta disposición se deroga la segunda parte del antiguo inciso 15
de artículo 67 que consagraba como atribución del congreso el “propender la
conversión de los indios al catolicismo”.
En virtud del actual inciso 17 del artículo 75 se reconoce la preexistencia
étnica y cultural de los pueblos indígenas argentinos, garantizando el derecho
a una educación bilingüe, el acceso a la propiedad comunitaria de la tierra, la
entrega de sus antiguos territorios o de tierras aptas para sus actividades,
entre otros.

M) Defensa de la Competencia, del Usuario y Del Consumidor.

Tema que se incorpora en el actual artículo 42, por el que se protege a
consumidores y usuarios de bienes y servicios en la relación de consumo, a la
protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información
adecuada y veraz, entre otras previsiones  acciones pueden ser incoadas por
el afectado, e defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos
fines – artículo 43.

N) Consagración expresa del Habeas Corpus y el Amparo.

Regulación que se incluye en el artículo 43, respetándose en general los
lineamientos existentes en la legislación previa y en los sucesivos fallos de
la Corte, pero adquiriendo rango constitucional expreso a partir de la reforma.
En este artículo también se incluye una acción especial, el Habeas Data
Ñ) Implementar la Posibilidad de Unificar la Iniciación de Todos los mandatos
electivos en una Misma Fecha.
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99

Esta disposición no pudo concretarse respecto de todos los mandatos, debido a

circunstancias políticas más que jurídicas, aunque logró unificarse el momento
de asunción de nuevos Senadores y Diputados de la Nación – cláusula transitoria
cuarta - en la fecha del 10 de diciembre , en lo que respecta al Presidente de
la Nación se dispuso considerar el mandato en curso, al momento de la reforma
como primer mandato –cláusula transitoria Novena- y por la cláusula transitoria
Décima se dispuso que el Presidente de la Nación que asumiera el 8 de julio de
1995, extinguiría su mandato el 10 de diciembre de 1999, con lo que se respetó
el principio de intangibilidad de los mandatos constitucionales, ya que no
pueden extenderse bajo circunstancia alguna.
Sin embargo, circunstancias políticas posteriores, determinaron que el
Presidente inicie su mandato el 25 de mayo.

El mundo de la globalización. La reforma de 1994.

La pérdida de jerarquía de la democracia liberal, convertida en un valor

crepuscular que no se adaptó a las condiciones de un mundo cambiante en
condiciones cada vez más aceleradas, el advenimiento de las dos grandes guerras
del siglo, la primera, que destruyó los cimientos de la hegemonía inglesa,
atomizó el imperio otomano y marcó el final de los colonialismos. En lo
internacional, un nuevo intento, esta vez concreto, de organizar el mundo a los
fines de la paz y la igualdad de las naciones. Surge así la Sociedad de las
Naciones como un claro ejemplo impulsor de este objetivo. Como contrapartida,
se desarrollan feroces nacionalismos y mitos raciales, resortes de nuevos y
catastróficos conflictos. A partir de la segunda gran guerra, dos potencias
establecen su hegemonía política, económica y militar: Rusia y los Estados
Unidos, y el resto del mundo gira en tomo de estos dos grandes ejes. Las crisis
petroleras, los avances en la tecnología aplicados no sólo al comercio sino
también a la industria armamentista, la decadencia del Estado social de
derecho, son los síntomas de un mundo que sorpresivamente, en 1989 da un giro
fundamental. Hasta el advenimiento de semejantes circunstancias, el mundo se
escindía en un conflicto este-oeste que arrastraba tras los grandes colosos al
resto del mundo que pretendía sobrevivir. Nace así el denominado Tercer Mundo,
que buscaba emerger de sus marasmos político sociales mediante teorías
económicas que van desde el desarrollismo, la dependencia, hasta la
zonificación. Estas consideraciones sobre el contexto internacional y la
situación de América latina y de Argentina son la causa eficiente de las
búsquedas de nuevos caminos. EE.UU queda con la hegemonía mundial.
Las Naciones Unidas, bloqueadas en su intervención por la guerra fría y el
derecho de veto que ejercían las potencias hegemónicas, ante la recomposición
del tablero internacional adquieren 1 nueva preponderancia.
Algunos países grandes del Tercer Mundo están adquiriendo una incidencia
internacional (China, India, Brasil, Corea, etc). El conflicto norte-sur
adquiere presencia. Llama la atención el hecho de lile en este mundo de
sociedad internacional insuficientemente regulada no hay condiciones para una
guerra general, pero sí tienen cabida y profundidad los conflictos locales.
Hay amenazas serias a los intereses globales de la humanidad.
En este contexto se determinan América latina y la Argentina.
La democracia neo liberal, que sustituye al Estado de bienestar genera
profundas diferencias entre los países desarrollados y los que le van a la zaga
con mayor o menor distancia. Así esta nueva apertura y vuelta a la economía de
mercado, trae aparejada también una tendencia a la democratización de los
sistemas políticos. La nueva concepción de democracia neoliberal, trajo
aparejada también la tendencia ineludible a las democratizaciones, y en este
entorno se producen lentamente los decaimientos de los gobiernos de facto en
América latina. E13l de diciembre de 1993, el Boletín Oficial publica la ley
24.309, sancionada ese mismo día, declarativa de la necesidad de la reforma.

99
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El instrumento legal es la cristalización de las coincidencias entre los dos

partidos políticos mayoritarios de la sociedad argentina a través de los jefes
máximos de ambos: el Dr. Raúl Ricardo Alfonsín y el Dr. Carlos Saúl Menem, a la
sazón presidente de la República, cuyas coincidencias quedaron plasmadas en el
llamado Pacto de Olivos.

El Núcleo de Coincidencias Básicas versará sobre:

a) Atenuaciones al sistema presidencial.

b) Reducción del mandato del presidente y vicepresidente con reelección
inmediata por un solo período, considerando al actual mandato como primer
período.
c) Elección directa de los senadores al Congreso de la Nación y aumento de
su número.
d) Elección directa del presidente y vicepresidente de la Nación.
e) Regulación de las facultades presidenciales de dictar reglamentos de
necesidad y urgencia.
f) Creación del Consejo de la Magistratura y designación de los magistrados
federales.
g) Intervención federal.
h) Autonomía municipal.
i) Actualización de las atribuciones del Congreso.
j) Creación del Defensor del Pueblo.
k) El Ministerio Público como órgano extrapoder
1) Facultades del Congreso respecto al pedido de informes.
m) Institutos para la integración jerárquica de los tratados
internacionales.
n) Creación de un Consejo Económico Social de carácter consultivo.
ñ) Garantías de las entidades étnicas.
o) Defensa del consumidor y del usuario.

4- “Constitución Argentina”

Uno de los postulados básicos del constitucionalismo clásico (siglo XVIII)

cimiente de toda la teoría constitucional, se asienta sobre la entelequia que
sostiene a la Constitución como ley suprema o súper ley, ubicada en el vértice
de la pirámide del orden jurídico positivo, que en la concepción Kelseniana
cumple con la misión de norma fundante básica del sistema  fuente de validez,
y como tal espejo en el que debe reflejarse todo el ordenamiento jurídico
estatal  válido en tanto y en cuanto emana de un órgano competente y cuyo
contenido se adecua a los principios jurídicos instaurados por esa norma –
Artículo 31 –

Esta ley suprema o súper ley  Dr. Alfredo Money es en sí misma una garantía
amplísima, y en tal carácter debe gozar de permanencia, preservada de los
cambios y avatares de las apetencias políticas cambiantes, está destinada a
regir por los tiempos, según el preámbulo para nosotros para nuestra
posteridad, y para todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo
argentino.

Estos caracteres que dan identidad a la constitución del Estado  alumbrada

por el Constitucionalismo Clásico  destinada a cumplir la función esencial
de garantir la libertad del hombre, por tanto debe ser también escrita y
rígida.

La rigidez de la Constitución Nacional explica el ejercicio del Poder

Constituyente Derivado o de Reforma, y esta rigidez, que se traduce en
100
101

requisitos especiales a la hora de su modificación o reforma  Tal como lo

explica Germán Bidart Campos  puede ser orgánica o procedimental

Orgánica cuando se requiera un cuerpo especial dotado de poder constituyente

competente en la reforma
Procedimental si también se requiere un proceso especial y diferente del
dictado de la ley

Ambos exigidos por el artículo 30 de nuestra carta magna.

PODER CONSTITUYENTE  La constitución es fruto del ejercicio del Poder

Constituyente, que ha sido definido por el maestro Linares Quintana como “El
poder soberano del pueblo de dictarse por primera vez su ordenamiento político,
jurídico institucional por primera vez o para proceder a su reforma si fuera
necesario.

El Poder Constituyente es ejercicio de soberanía popular  surge de la teoría

esgrimida por el –Abate Sieyès- mentor de la revolución francesa, quien pone en
poder del tercer estado (burguesía) la atribución de dictar el pacto
fundacional.

Este Poder Constituyente  originario o derivado.

Originario dicta la primera constitución del Estado,

Derivado tiene la potestad de reformar el texto constitucional.

Poder Constituyente Originario ejercido de manera  abierta o cerrada

Cerrada  la constitución primera se dicta en un solo acto

Abierta  deriva en un proceso constitucional integrado por más de un acto
constitutivo (Abierta sería el caso argentino que inicia en 1853 y concluye en
1860).

Las constituciones se clasifican en  rígidas o flexibles, según sea su

proceso de reforma

Flexible  si puede modificarse por el mismo órgano y bajo el mismo

procedimiento del dictado de la ley
Rígida  si requiere para su dictado un proceso especial  Nuestra
constitución es rígida (artículo 30)  La rigidez para reformar el texto
deviene de considerar una garantía la permanencia de sus normas.

La mayoría de la doctrina sostiene que la reforma siempre es parcial  Germán

Bidart. Campos habla de contenidos pétreos, como aquellos que no pueden
alterarse sin correr el riesgo de ingresar a una revolución y no a una reforma
reformar es dar nueva forma, reformular lo que ha existe.

Para un mejor estudio consideramos dos etapas:

1) Etapa preconstituyente: Según el artículo 30 la necesidad de la reforma debe

ser declarada por el Congreso de la Nación, con el voto al menos del voto de
las dos terceras partes de sus miembros La ley declarativa debe contener el
límite material (los artículos a reformar) el límite temporal, es decir en
cuanto tiempo de debe cumplir con la tarea  La cantidad y forma de elección
de los convencionales constituyentes. Lugar de deliberación, presupuesto entre
otras.

101
102

2) La etapa de reforma propiamente dicha está a cargo de la Convención Nacional

Constituyente, cuerpo colegiado especialmente electo por el pueblo que tiene a
su cargo la reforma del texto constitucional, según el límite material y
temporal impuesto por la ley declarativa

SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL

Uno de los pilares que sostienen a la Constitución Nacional como ley suprema o
superley, de modo de dota al sistema de un cierre sistemático que permita
supeditar al arbitro de la norma suprema toda otra norma o acto de autoridad o
de particulares que pudiera afectar esta garantía de garantías.

ANTECEDENTES DOCTRINA SUPREMA CONSTITUCION

Ley suprema o Superley, a la que debe adecuarse todo el sistema jurídico del
Estado.

Este principio tiene su fundamento en la distinción entre  Poder

Constituyente y Poder Constituído (Abate Sieyés).

En efecto la Norma Suprema emana del Poder Constituyente como manifestación

soberana del pueblo de dictarse su ordenamiento jurídico, político,
institucional.

Este principio de supremacía en un Estado Federal se vincula a la concordancia

y coherencia de una graduación de normas, incluso las del orden provincial
(artículo 5).

La legislación no solo debe conformarse a la Constitución Nacional, sino

también a los tratados internacionales  Este instituto encuentra antecedente
en el artículo VI de la Constitución de Estados Unidos.

RECEPCION EN LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA de la SUPREMACIA CONSTITUCIONAL

Artículo 31: Esta constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia

se dicten por el congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la
ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a
conformarse a ellas, no obstante cualquier disposición en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales.

Reforma de 1994  jerárquica de normas, según el trato que ha dado a los

tratados internacionales  Podemos en consecuencia establecer un orden
jerárquico antes o después de la reforma constitucional.

Antes de la vigencia de la reforma constitucional de 1994.

1) Esta Constitución.
2) Las leyes Nacionales, que en su consecuencia se dicten y Los Tratados con
las potencias extranjeras – Negociados y firmados por el P.E., aprobados por el
Congreso, Ratificados en sede internacional. Artículo 27
3) Orden jurídico provincial.

Después de la reforma de 1994

1) Constitución Nacional y Tratados de Derechos Humanos enumerados en el

artículo 75 inciso 22. Y otros que se incorporen en las condiciones de su
vigencia Tienen jerarquía constitucional pero no derogan artículo alguno de la
primera parte de la constitución y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantías por ella reconocidos.
102
103

Solo pueden denunciarse por el Poder Ejecutivo previo el voto de las 2/3 partes
de los miembros totales de cada Cámara  Los futuros tratados de derechos
Humanos requieren para gozar de esta categoría la aprobación de las 2/3 partes
de los votos totales de cada Cámara.

2) Todo otro tratado internacional y concordatos con la Santa Sede.

a) Tratados de Integración: Leer inciso 24.

Tratados con países latinoamericanos con los cuales se requiere mayoría

absoluta de la totalidad los miembros de cada Cámara.

Tratados con otros Estados: El congreso declara la Conveniencia de su

aprobación con mayoría absoluta de los presentes de cada Cámara y dentro de los
120 días posteriores debe ser aprobado por los 2/3 de la totalidad de miembros
de cada Cámara.

b) Tratados y Concordatos comunes: Se aprueban por el procedimiento normal para

el dictado y sanción de las leyes, y tienen jerarquía superior a las leyes

3) Las leyes de la Nación.

4) Orden jurídico Provincial

LA CONSTITUCIÓN COMO PACTO O TRANSACCIÓN

Teorías contractualistas (Tomas Hobbes, Locke, J.J.Rouseau Montesquieu), por

medio de una ficción explican el paso del estado natural del hombre al estado
social  un acuerdo para investir de autoridad a uno o algunos, a fin que
estos dicten las normas de convivencia social y provean a la seguridad  pacto
social el que permite crear las reglas de convivencia en que se asienta el
Estado de Derecho, todos ceden y todos tienen como garantía el cumplimiento del
acuerdo  Base también del principio de soberanía popular, la creación de la
autoridad y el resguardo del espacio de libertad del hombre, todos principios
básicos incluidos dentro de este marco de deber ser.

Teoría constitucional concibe a la Constitución de la Nación como norma suprema

destinada a regir la organización del Estado y de la sociedad  fruto del
consenso, del acuerdo o pacto transaccional, reflejo de la ideología e
idiosincrasia del pueblo que la dicta, de allí que sea producto del Poder
Constituyente como manifestación directa de la voluntad popular.

Si la constitución no es producto del acuerdo, del consenso, del pacto está

predestinada a fracasar, no encuentra el punto de su vigor, validez y vigencia.

4.2.4- Reformas:

1) Reforma de 1860: Esta decisiva enmienda de la Constitución de 1853 tuvo dos

etapas.
a- La primera ocurrió en el seno de la convención de la provincia de Buenos
/Vires, que sesionó desde el 5 de enero hasta el 12 de mayo de 1860; propuso,
una serie de reformas.
b- La segunda tuvo lugar en Santa Fe, en la Convención Constituyente. Inició
sus sesiones regulares el 22 de septiembre y finalizó el 25 de ese mes. El
presidente Derqui promulgó las reformas el 1“de octubre de 1860.
103
104

Los cambios —que siguieron casi siempre las propuestas de la Convención de

Buenos Aires- fueron muy significativos. Se acentuó la forma federal de
gobierno (se borró el requisito de que las constituciones provinciales fuesen
revisadas por el Congreso federal); también la Convención circunscribió las
causales de intervención federal a las provincias; eliminó la jurisdicción
federal en el conocimiento de los conflictos de poderes de una provincia,
etcétera. Insertó la cláusula de los “derechos no enumerados” (art. 33), dejó a
salvo la jurisdicción provincial para la aplicación de los códigos Civil, de
Comercio, Penal, de Minería; la sede de la Capital Federal quedó a criterio de
una ley especial del Congreso, etcétera.
En lo ideológico, mantuvo el esquema de la Constitución de 1853,
La reforma de .1860 fue inconstitucional por varios motivos: en concreto, se
apartó del texto original del art. 30 de la Constitución de 1853, que impedía
la reforma constitucional hasta 1863, y exigía que el proyecto de enmienda
fuese considerado primero en el. Senado (el trámite legislativo comenzó en
Diputados). No obstante, ante. el dilema de cumplir con la Constitución y no
unir al país, o incumplirla, pero unir a la Nación, las reglas de derecho
repentino (el Pacto de San José de Flores y la ley de convocatoria de reforma
constitucional) impulsaron a viabilizar la reforma. Éste ha sido un caso
evidente de imposibilidad racional de cumplimiento de la Constitución

CONSTITUCIÓN DE LA NACIÓN ARGENTINA (1853-1860). La reforma de 1860 cambió el

nombre de la Constitución, que paso a llamarse “de la Nación Argentina”. Donde
aparecía la palabra “Confederación”, ésta fue reemplazada por la voz “Nación”,
de acuerdo con el texto concordado aprobado el 25 de septiembre de 1860.
Anteriormente hemos adherido a quienes hablan de la “Constitución de 1853-
1860”, ya que la actual bien puede considerarse como una simbiosis peculiar
entre dos momentos y dos sujetos constituyentes diferentes: la de 1853, con un
sujeto constituyente parcial (el pueblo de trece provincias); y la de 1860, con
un sujeto constituyente total (el pueblo de las catorce provincias). La
Constitución actual se basa en la primera, pero con importantes adiciones y
correcciones efectuadas por la segunda.

CONSTITUCIÓN DE LA CONFEDERACIÓN ARGENTINA (1853). FISONOMÍA E IDEOLOGÍA. - La

nueva Constitución fue breve, de 107 artículos, unificada, de tipo rígido,
puesto que su modificación es compleja y requiere de una convención
constituyente, además de la previa declaración de necesidad de reforma por el
Congreso, con el voto de las dos terceras partes de sus miembros.
Pese a que adoptaba el título de “Constitución de la Confederación Argentina”,
y que reiteraba muchas veces, en el texto la palabra “Confederación” (arts. 3o,
5o, 13, etc.), lo cierto es que en otros artículos se empleó el término
“federal” (arts. 1”, 6", 27, etc.), que era el que más se ajustaba a la
estructura política adoptada.
La Constitución se dividía en un Preámbulo y dos partes, la primera, de tipo
dogmático, contó con 31 artículos, y un capítulo único: “Declaraciones,
derechos y. garantías”.
La segunda parte, especialmente orgánica, bajo el rótulo de “Autoridades de la
Confederación”, tuvo 76 artículos y se dividió así:
Título primero: “Gobierno Federal”.
Sección primera: “De. Poder Legislativo”, con cinco capítulos: “De la Cámara de
Diputados”, “Del Senado”, “Disposiciones comunes a ambas Cámaras”,
“Atribuciones del Congreso”, “De la formación y sanción ce las leyes”.
Sección segunda: “Del Poder Ejecutivo”, con cuatro capítulos: “De su naturaleza
y duración”, “De 1e forma y tiempo de la elección del presidente y
vicepresidente de la Nación”, “Atribuciones del Poder Ejecutivo”, “De los
ministros del Poder Ejecutivo”.
Sección tercera: “Del Poder Judicial”, con dos capítulos: “De su naturaleza j
duración”, '‘Atribuciones del Poder Judicial”.

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105

Título segundo: “Gobiernos de Provincia” (no tiene capítulos ni secciones).

Como se puede advertir, la estructura de la Constitución no era perfecta (la
primera parte no tiene rótulo; el título segundo, carece de “capítulo único”;
hay reglas orgánicas en la parte dogmática, cocino las relativas £ la
intervención de las provincias, etc.), pero esos defectos formales ceden ante
la claridad y sencillez de su contenido.
En líneas generales la fisonomía de la Constitución de 1853 se mantiene en la
actualidad, pese a las importantes reformas introducidas en 1860 y 1994, y las
menores de 1866, 1898 y 1957 (aunque esta última tenga importancia ideológica).
Ideológicamente, la Constitución de 1853 tuvo dos fuentes principales.
b) Una, quizá predominante, era liberal e individualista (como lo reconoció la
Corte Suprema, “Quinteros”, Fallos, 179:113), tributaria de la llamada filosofa
de la ilustración. Declaraba un amplio abanico de libertades personales (art.
14) de tipo abstencionista (hay libertad porque el Estado no prohíbe);
enunciaba una igualdad formal (arts. 15 y 16, sin proponer una igualdad real de
las personas) y tutelaba de modo particular a la propiedad, declarada
inviolable (art. 17, se prohíbe la confiscación, y la expropiación es viable
sólo mediando previa indemnización).

Tal vertiente liberal era de tipo republicano, con elementos democráticos, pero
-siguiendo el modelo de muchas constituciones de la época- con escasa
participación popular: de los poderes del Estado sólo la Cámara de Diputados es
electa directamente por el cuerpo electoral. Además, el pueblo “no delibera ni
gobierna” por sí mismo (art. 23), y para el acceso a ciertos cargos (senador,
presidente, ministro de la Corte Suprema, vicepresidente) se requiere una
.situación económica significativa: dos mil pesos fuertes de renta anual, o una
entrada equivalente (actuales arts. 47, 76 y 97). Sampay detecta en todo esto
el compromiso de la Constitución de 1853 con el ecbnomicismo burgués.
b) Otro tramo, de corte cristiano tradicional (bases neotomistas), daba
fundamentación teísta a la Constitución (Dios es mencionado en el Preámbulo y
en el art. 19), y apuntaba como .. Fin .del Estado (Preámbulo) el bienestar
general, que al decir de la Corte era el bien común de la filosofía clásica
(“Quinteros", Fallos, 179:113).
En síntesis, la Constitución fue ideológicamente mixta.

TAREAS COMPLEMENTARIAS Y DISOLUCIÓN DEL CONGRESO CONSTITUYENTE. INSTALACIÓN DE

LOS PODERES CONSTITUIDOS. - En sesiones posteriores, la asamblea constituyente
aprobó la ley de capitalización de Buenos Aires (4 de mayo de 1853), la ley
orgánica de tal municipalidad (6 de mayo), la ley de aduana (8 de mayo), la ley
de crédito público (9 de diciembre), y de capital provisoria, por cuanto Buenos
Aires había rechazado la Constitución y se ha liaba separada de la
Confederación (sesión del 13 de diciembre de 1853).
Después de los comicios para electores de presidente y vicepresidente, el
Congreso realizó el escrutinio definitivo el 20 de febrero de 1854; Urquiza y
del Carril, respectivamente, asumieron aquellos cargos el 5 de marzo de 1854.
Realizados los comicios del caso, y nombrados los diputados y senadores, el
Congreso nacional tuvo su sesión inaugural el 22 de octubre de 1854.
Las nuevas autoridades tuvieron como sede a la ciudad de Paraná, declarada
capital de la Confederación.
El Congreso Constituyente de Santa Fe se autodisolvió el 7 de marzo de 1854.
La Corte Suprema de Justicia de la Nación recién se estructuró en el año 1863.

SUSPENSIÓN PARCIAL DE LA CONSTITUCIÓN DE LA CONFEDERACIÓN ARGENTINA. - A raíz

de la separación de la provincia de Buenos Aires, autotransformada oficialmente
en “Estado de Buenos Aires” (asf la definió su Constitución, del 11 de abril de
1854), la Constitución nacional de 1853 tuvo dos suspensiones parciales.
c) Una, de tipo territorial, fue su no vigencia en el territorio de la
provincia de Buenos Aires, al menos hasta su reincorporación, concretada por el

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106

Pacto de San José de Flores (noviembre de 1859). La Corte Suprema ha

reconocido, en efecto, que en tal período la Constitución nacional no regía en
esa Provincia-Estado, en virtud de su secesión (“Brandix”, Fallos, 5:326).
d) Otra, de tipo institucional, se refleja en el art. 3“de la Cons-titución de
1853, que declaraba capital deí país a la ciudad de Buenos Aires, y que, por
supuesto, no podía cumplirse (hipótesis de imposibilidad material de
cumplimiento dé la Constitución). También, el art. 34 disponía la elección,
para el Congreso nacional, de seis diputados por la provincia de Buenos Aíres y
seis por la ciudad de Buenos Aires, etcétera.
VIGENCIA, REFORMAS, SUSPENSIONES, SUSTITUCIONES Y RESTAURACIONES DE LA
CONSTITUCIÓN DE 1853-1860. - Corresponde ahora detallar los distintos períodos
por los cuales ha pasado el texto constitucional. Se perfilan, al respecto,
estas situaciones.
A- REFORMAS. Aludimos a las enmiendas introducidas al texto constitucional
(1860, 1866, 1898, 1957, 1994), y admitidas como tales pese a los importantes
vicios que en ciertos casos pudieron perjudicar su constitucionalidad.
B- PERÍODOS DE VIGENCIA GLOBAL Se trata de tramos durante los cuales toda la
Constitución de 1853-1860 (con las reformas del caso) tuvo vigor formal, aunque
en el plano de las realidades existan infracciones, quebrantamientos o
adulteraciones a su letra o espíritu, que en algunos momentos fueron muy
significativos.
C- PERÍODOS DE SUSPENSIÓN PARCIAL. En ellos ha mediado la vigencia de algunos
trozos de la Constitución (generalmente, de derechos personales), pero de
inaplicación de otros (preferentemente de la parte orgánica), por lo común
durante gobiernos de fado. Ha sido frecuente, en estas situaciones, que el
tramo inaplicado fuese reemplazado (transitoriamente) por otras normas dictadas
en ejercicio del poder constituyente, por la autoridad defacto (p.ej., en 1930
o en 1943).
D- SUSTITUCIÓN (O CAMBIO) DE LA CONSTITUCIÓN. Asume dos características: 1)
cambio constitucional, la Constitución de 1853- 1860 es suplantada por otra,
según el procedimiento establecido por la primera (p.ej., Constitución de
1949), y 2) cambio inconstitucional, la Constitución es sustituida
irregularmente por otra estructura constitucional, que (a la inversa de los
casos de suspensión) tiene aquí vocación ele permanencia (p.ej., casos de 1966-
1973 y 1976- 1983). Con referencia a la Constitución de 1949, fue derogada
insonstitucionalmente en 1956.
E- RESTAURACIÓN. En estos supuestos, el texto de 1853-1860 es reinstalado
expresa o tácitamente en su vigencia (p.ej., caso de 1983). La restauración de
vez en cuando, ha sido parcial (1956-1958).
REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1957. -Por dscr. 3838/ 57, invocando el ejercicio de
“los poderes revolucionarios”, el gobierno de facto ejerció los poderes
preconstituyéntes que la Constitución nacional asigna al Congreso en el art.
30, y declaró la necesidad de reforma de una larga serie de artículos. Otros
decretos (4300/57 y 6809/57) complementaron al primero.
La Convención Constituyente, reunida en Santa Fe desde el 30 de agosto hasta el
14 de noviembre de 1957, declaró el 23 de septiembre la vigencia de la
Constitución de 1853-1860, con las reformas de 1866 y 1S98; incorporó el art.
14 “nuevo” (comúnmente llamado art. 14 bis) y modificó en parte el art. 67,
inc. 11. La reforma fue significativa tanto por el reconocimiento de derechos
laborales y sociales, ideológicamente vinculados con el estado social de
derecho (ver § 6 y ss.), como por la variación ideológica que eso significaba,
con relación al texto de 1853-1860, que tenía una fuerte presencia liberal e
individualista.
La enmienda de 1957 ha sido criticada en su trámite, tanto por el hecho de no
haberla convocado el Congreso, en infracción al art. 30 de la Constitución,
como por las proscripciones políticas habidas en la elección de los
constituyentes (con la interdicción del partido mayoritario entonces, el

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justicialista). No obstante, tal vez por la legitimidad del contenido de sus

reformas, ha tenido vigencia posterior.

VIGENCIA DE LA CONSTITUCIÓN NACIONAL DE 1853-1860

Año Acontecimiento
1860 Constitución de 1853-1860.
1860 Primera suspensión parcial.
1863 Vigencia global.
1866 Reforma constitucREFORMA CONSTITUCIONAL de 1866. - Convocada por as leyes
171 y 1 72, la Asamblea Constituyente sesionó en Santa Fe, del 10 al 12 de
septiembre de 1866.
Reformó los arts. 4o y 67, inc. 11. Dio al primero su actual redacción, con
referencia al Tesoro, y autorizó derechos de exportación para la Nación, por
tiempo ilimitado.
1 CONVOCATORIA (FRUSTRADA) A REFORMA CONSTITUCIONAL (1880). - Se programó por
ley 1030, del año 1880, para introducir enmiendas en los arts. 3o, sobre
capital, y 104, sobre poderes provinciales.
240. REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1898.-Dispuesta por la ley 3507, sesionó en la
ciudad de Buenos Aires. Modificó el número de ministerios (art. 87) y la base
poblacional de la Cámara de Diputados (art. 37).
1898 Reforma constitucional.
1930 Segunda suspensión parcial.
1932 Vigencia global Segunda suspensión parcial de la Constitución (1930-
1932). - El 6 de septiembre de 1930, un golpe militar provocó la renuncia del
vicepresidente Martínez, a cargo del Poder Ejecutivo nacional. El 7 de ese mes,
el presidente provisional, Uriburu, declara disuelto el Congreso nacional.
Posteriormente se intervienen varias provincias.
En su manifiesto del 6 de septiembre, el presidente provisional proclamó “su
respeto por la Constitución”, y así juró bregar “por el imperio de la
Constitución". Durante el tramo del 6 de septiembre de 1930 al 20 de febrero de
1932, la estructura normativa institucional fue mixta: regían algunas normas de
la Constitución nacional, pero no otras, como las concernientes al Poder
Legislativo, cuyas competencias absorbía el Poder Ejecutivo en lo que fuese
necesario “para el cumplimiento de los fines” del gobierno revolucionario. La
Corte Suprema, por acordada del 10 de septiembre de 1930, consintió tal
situación.
VIGENCIA GLOBAL (1932). - El 20 de febrero de 1932 asumió el gobierno de iure,
con el obvio retomo a la Constitución de 1853-1860, vigente en términos
globales. De allí hasta la revolución del 4 de junio de 1943, sin embargo, se
ha cuestionado la legitimidad constitucional del régimen imperante,
especialmente pollas proscripciones y el fraude electoral. De ahí que ese
período haya merecido el rótulo de “década infame”, sobre todo por el uso del
irónicamente denominado “fraude patriótico”.
1943 Tercera suspensión parcial TERCERA SUSPENSIÓN PARCIAL (1943-1946). - El 4
de junio cíe 1943, un pronunciamiento militar depuso al gobierno del presidente
Castillo. Al asumir Ramírez como presidente del gobierno provisional, el 7 de
junio, juró actuar “para el restablecimiento del pleno imperio de la
Constitución”.
Por decrs. 3/43 y 182/43 quedó disuelto el Congreso. El decr. 222/43 aclaró que
el gobierno de facto asumía las competencias constitucionales del Poder
Ejecutivo, y “también aquellas que resultan necesarias para el cumplimiento de
sus fines”. La Corte reputó esa situación análoga a la de 1930, aunque en
varios pronunciamientos indicó que el presidente sólo podía ejercer válidamente
las atribuciones del Congreso en cuanto era indispensable para el
funcionamiento del Estado y para cumplir con los fines declarados por el
movimiento militar (“Acord. s/ Cám. Apei. Del Norte”, Fallos, 201: 239;
“Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires”, Fallos, 201:249; “de Ciarrapico”,
Fallos, 204:195, y “Andéis”, Fallos, 204:345).

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No hubo, pues, intención de derogar la Constitución, aunque sí quedaron

suspendidas algunas de sus partes importantes, de modo similar a lo acaecido
durante 1930-1932.
1946 Vigencia global VIGENCIA GLOBAL (1946). — A partir de la asunción del
presidente de iure, el 4 de junio de 1946, vuelve a operar en términos
generales la vigencia de la Constitución de 1853-1860.
1949 Sustitución constitucional de la Constitución de 1853
1860: Constitución de 1949.
1955 Suspensión parcial de la Constitución de 1949.
CONVOCATORIA (FRUSTRADA) a REFORMA CONSTITUCIONAL (1955). -La ley 14.404, del
año 1955, dispuso la convocatoria a una convención constituyente, para
modificar el régimen de las relaciones entre la Iglesia y el Estado, y asegurar
la efectiva libertad e igualdad de cultos, según se dijo.
El movimiento revolucionario de septiembre de 1955 impidió la concreción de tal
iniciativa.
SUSPENSIÓN PARCIAL DE LA CONSTITUCIÓN DE 1949 (1955). -La llamada “Revolución
Libertadora”, triunfante en septiembre de 1955, disolvió e! Congreso nacional
(decreto del 21 de septiembre de ese año), depuso a los miembros de la Corte
Suprema de Justicia (decr. 318/55; era La primera vez que un gobierno de facto
se irrogaba esa facultad), y confirió al presidente del gobierno provisional
las competencias legislativas que la Constitución asignaba al Congreso
(incluyendo las privativas de cada cámara), atri-bución ejercida por medio de
decretos-leyes.
Esto significó la suspensión parcial de la Constitución de 1949, en todos esos
tramos, de tipo transitorio (en principio), la que el gobierno de facto se
autoproclamaba provisional.
1955 Sustitución inconstitucional de la Constitución de 1949. Restauración y
cuarta suspensión parcial de la Constitución de
1853-1860 SUSTITUCIÓN INCONSTITUCIONAL DE LA CONSTITUCIÓN DE 1949.
RESTAURACIÓN Y CUARTA SUSPENSIÓN PARCIAL DÉ LA CONSTITUCIÓN DE 1853-1860. - El
27 de abril de 1956, una proclama del gobierno provisional, invocando "‘el
ejercicio de sus poderes revolucionarios”, declaró “vigente la Constitución
nacional sancionada en 1853, con las reformas de 1860, 1866, 1898, y exclusión
de la de 1949” (art. Io). Afirmó también que dicho gobierno ajustaría su acción
a la Constitución que reimplantaba, “en tanto y en cuanto no se oponga a los
fines de la Revolución, enunciados en las directivas básicas del 7 de diciembre
de 1955, y a las necesidades de la organización y conservación del gobierno
provisional”.
En resumen, la proclama significó, por un lado, el ejercicio del poder
constituyente originario por el régimen militar, acto que se manifestó tanto
por la derogación de una constitución, cono por la resurrección de otra, pero
no de modo total, sino parcial, ya que la vigencia de muchos de sus tramos
quedaba simultáneamente suspendida (cuarta suspensión). El nuevo orden
institucional, en efecto, estaba integrado (a nivel jerárquico) por: o) las
directivas básicas del 7 de diciembre de 1955; b) ciertas exigencias fácticas,
no normadas (las “necesidades de la organización y conservación del gobierno
provisional”, según el art. 2o de la proclama), y c) la Constitución de 1853-
1860, y sus reformas de 1866 y 1898. De ésta, por ejemplo, quedaban
suspendidas, entre otras, las reglas referentes a la operatividad del Congreso.
La derogación de la Constitución de 1949 fue un acto definitivo y novedoso (era
la primera vez que un movimiento de facto decidía algo de tal naturaleza)
1956 ‘Reforma constitucional.
1858 Vigencia global de la Constitución de 1853-1860

SUSTITUCIÓN CONSTITUCIONAL DÉ LA CONSTITUCIÓN DE 1853-1860. CONSTITUCIÓN DE

1949. - Convocada por ley 13.233, la Convención Constituyente sesionó en Buenos
Aires desde el 24 de enero hasta el 16 de marzo de 1949. Los términos cíe la
convoca-toria fueron amplios, sin topes normativos.

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En concreto, ésta introdujo Lina gran cantidad de enmiendas parciales al texto

de 1853-1860, pero finalmente aprobó un “texto ordenado" de la Constitución
nacional. En conclusión, la Convención Constituyente de 1949 diagramó una nueva
Constitución, inspirada en una concepción ideológica distinta de la precedente;
esto es, inspirado en la visión social del justicialismo. Popularmente se la
conoció como “la Constitución peronista”.
Entre las particularidades del nuevo texto, figura la coustitu- cionalización
del hábeas Corpus, la inserción de los conceptos de justicia social y función
social de la propiedad; de los derechos del trabajador; de la familia y de la
ancianidad; la educación y la cultura; la prestación de los servicios públicos
por parte del Estado y la propiedad de los minerales, caídas de agua,
yacimientos de petróleo y fuentes de energía; inclusión del estado de
prevención y de alianza, (además del estado de sitio); el desconocimiento de
las organizaciones que sustenten principios contrarios a las libertades
constitucionales o al sistema democrático, etcétera.
En el ámbito orgánico fue importante la elección directa del presidente; la
posibilidad de su reelección; la elección directa de los senadores; el jury de
enjuiciamiento para magistrados inferiores a la Corte Suprema, y el
otorgamiento a ésta del papel de corte de casación en temas de derecho común,
con jurisprudencia vinculante en tal función y en materia del recurso
extraordinario, etcétera.
La Constitución de 1949 no tuvo un trámite fácil: su validez fue objetada desde
la convocatoria (donde se le imputó no contar con los dos tercios de votos de
los miembros de cada Cámara, sino sólo de los presentes, aunque tal presunto
defecto había ya acaecido en anteriores reformas). En su contenido, se ha
cuestionado su fuerte partidización (circunstancia reconocida en el seno de la
propia Convención Constituyente), y un robustecimiento preocupante de los roles
del Estado y del Poder Ejecutivo. En su favor obra una visión más solidaria y
social de la vida económica y política.
VIGENCIA GLOBAL (1958). - Con la asunción de las autoridades de iure, el Io de
mayo de 1958 (no obstante subsistir un régimen de proscripciones electorales),
la Constitución de 1853- I 860 recuperó su vigor global, de modo automático,
concluida la gestión del gobierno de facto que se autocalificó como
provisional.
Quinta suspensión parcial.

QUINTA SUSPENSIÓN PARCIAL DE LA CONSTITUCIÓN (1962- 1963). - Depuesto por un

movimiento militare! presidente Frondizi, asume Guido como titular del Poder
Ejecutivo (29 de marzo de 1962). A este acto irregular, en infracción al art.
75 de la Const. Nacional, se suma después la disolución del Congreso (decr.
9204/ 62), y la asunción por parte del Poder Ejecutivo de las facultades
legislativas (decr. 9747/62).
1962 Hasta el 12 de octubre de 1963, en que asumen las huevas autoridades
constitucionales, diversos artículos de la Constitución nacional quedaron
nuevamente suspendidos
1963 Vigencia global de la Constitución.
1966 Sustitución inconstitucional de la Constitución.
1972 Estatuto fundamental.
1973 RESTAURACIÓN y SEXTA SUSPENSIÓN PARCIAL DE LA CONSTITUCIÓN (1973-1976). -
El 25 de mayo de 1973 asumieron las nuevas autoridades constitucionales,
electas sustancialmente según los mecanismos del Estatuto Fundamental.
Dicho Estatuto debía cohabitar con la Constitución de 1 853- 1860, vigente en
lo no afectada por éste. Sin embargo, esa concurrencia normativa no fue
sencilla; de hecho, se respetaban diversas normas del primero, pero no todas
(enjuiciamiento de magistrados inferiores a la Corte Suprema; reglas sobre el
quorum de las salas del Congreso, etcétera). En resumen, algunas veces el
Estatuto tenía supremacía sobre la Constitución, y otras no, según el
comportamiento de los operadores del poder.

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En consecuencia, la Constitución de 1853-1860 tuvo en este período otro caso

-el sexto- de suspensión parcial.

1976 Sustitución inconstitucional de la Constitución

SUSTITUCIÓN INCONSTITUCIONAL DE LA CONSTITUCIÓN DE 1853-1860 (1976-1983). - El
24 de marzo de 1976 se produjo un nuevo golpe de Estado, denominado “Proceso de
Reorganización Nacional”, que se prolongó hasta el 10 de diciembre de 1983. El
régimen atravesó varias etapas institucionales.
Los instrumentos fundamentales fueron: a) la Proclama de los tres Comandantes
en Jefe de las Fuerzas Armadas, del 24 de marzo de 1976, por la que asumen “el
control de la República”; b) el Acta para el Proceso de Reorganización
Nacional, de la misma fecha, por la que esos tres comandantes forman la Junta
Militar, que toma el poder político de la República, remueve al presidente de
la Nación, disuelve el Congreso y exonera-entre otros- a los miembros de la
Corte Suprema; c) el Acta fijando el propósito y los objetivos básicos del
Proceso de Reorganización Nacional, también del 24 de marzo de 1976, y d) el
Estatuto para el Proceso de Reorganización Nacional, promulgado por la Junta
Militar “en ejercicio del poder constituyente”, publicado el 31 de marzo de ese
año. Dicho Estatuto fue modificado varias veces.
La estructura de poder adoptó como órgano principal a la Junta 'Militar, ente
supremo, que aparte de funciones constituyentes tomó otras que la Constitución
de 1853-1860 asignaba al presidente y al Congreso. El nuevo presidente de la
Nación asumió roles ejecutivos y legislativos, salvo los asignados a la Junta
(en la tarea legis- ferante estaba acompañado por una Comisión de Asesoramiento
Legislativo). Por último, quedaba el Poder Judicial. Como en 1966- 1973, el
sistema era unitario y autoritario.
Conviene aclarar que el 22 de junio de 1982, la Junta Militar dictó otro
Estatuto, derogado por la niisma Junta el 21 de septiembre de ese año.
Interesa averiguar si durante el gobierno del Proceso, la Constitución de 1853-
1860 estuvo suspendida o sustituida por otra estructura institucional. El art.
14 del Estatuto indicaba que regía después de “los objetivos básicos que fíje
la Junta Militar” y el presente Estatuto, adoptando así un esquema
constitucional inorgánico y disperso.
Como en el caso de la Revolución Argentina cabe distinguir aquí varios tramos.
En los primeros, fue evidente que el régimen de Jacto procuró crear una nueva
estructura constitucional, distinta de la anterior, donde sólo regían algunos
aspectos de la Constitución de 1853, pero por voluntad del constituyente
militar. Éste dictó su “estatuto constitucional”, como lo llama con acierto
Lazzarini, en reemplazo -no transitorio— de la Constitución de 1853- 1860.
Puede detectarse, así, un caso de sustitución y no de mera suspensión.
Pero, en etapas posteriores, el panorama fue transformándose. Por un lado, en
cuanto la primacía de las normas del Proceso sobre las constitucionales, la
Corte llegó a una solución transaccional: en “Lockman”, por ejemplo, dijo que
las actas institucionales y el Estatuto para el Proceso “son normas que se
integran a la Constitución, en la medula que subsistan las causas que han dado
legitimidad a aquéllas, fundadas en un verdadero estado de necesidad que obligó
a adoptar medidas de excepción” (“Timerman”, Fallos, 301:771). Con esto parecía
indicarse también que era la Constitución lo definitivo, con algunas reglas
vigentes y otras suspendidas por las de excepción (es decir, las normas
dictadas por el Proceso en ejercicio del poder constituyente).
Esta sensación de resurgimiento de la Constitución se acentuó, naturalmente,
después de la guerra de Malvinas (1982) y culminó cuando la Junta Militar, otra
vez invocando el ejercicio del poder constituyente, resolvió el 5 de diciembre
de 1983 autodisolverse y derogar ciertas partes del Estatuto. En concreto,
puntualizó también que el día 10 de diciembre de 1983 cesaría la vigencia del
Estatuto y de su reglamentación.

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1983 Restauración global de la Constitución de 1853-1860. RESTAURACIÓN GLOBAL

DE LA CONSTITUCIÓN DE 1853-
En la fecha indicada (10 de diciembre de 1983) recobró —de modo espontáneo y
automático- plena vigencia global la Constitución histórica, sin necesidad de
declaración expresa.
Con todo lo indicado parece configurarse una regla de derecho constitucional
consuetudinario argentino que dice así: si un régimen de fado dicta, en
ejercicio de su poder constituyente, reglas que impiden la aplicación de
ciertos artículos de la Constitución nacional, las normas constitucionales del
régimen de fado duran sólo durante su gestión; y las reglas de la Constitución
nacional de 1853-1860 no son derogadas, sino suspendidas, por lo cual recobran
inmediata vigencia concluido el gobierno de fado.
Como excepción puede citarse el caso del Estatuto Fundamental de 1972, dictado
por un régimen de fado, algunas de cuyas reglas conservaban vigor aun durante
el gobierno constitucional que asumió en 1973.
1994 Reforma constitucional
PRIMERA SUSPENSIÓN PARCIAL DE LA CONSTITUCIÓN (1860-1863). - En realidad, hasta
la instalación de la-Corte Suprema, el 15 de enero de 1863, quedaron
suspendidos los artículos constitucionales relativos a la institución y
funcionamiento de ése alto tribunal.
Una suspensión tuvo lugar después de la batalla de Pavón (17 de septiembre de
1861), con el triunfo de Buenos Aires y consecuente derrota de las fuerzas de
la Nación. El 12 de noviembre de 1861, e vicepresidente de ésta, Pedernera,
declaró por decreto-acuerdo en receso al Poder Ejecutivo nacional (el
Legislativo estaba fuera te sesiones, y la Corte Suprema todavía no existía).
Ante esa emergencia, once provincias encomendaron al gobernador de Buenos
Aires, Mitre, la dirección interina de los asuntos nacionales, cosa que
refrendó el Congreso por ley 1, del 3 de junio e 1862, que dejó en manos de
aquél “las atribuciones anexas al poder Ejecutivo nacional hasta que el
Congreso Legislativo de la república resuelva lo pertinente”. Mitre fue
presidente de iure recién a partir del 12 de octubre de 1862.
Durante el lapso indicado, hubo también suspensión parcial de VARIOS tramos de
la Constitución (en particular, sobre el desempeño i c Poder Ejecutivo). La
Corte Suprema de Justicia de la Nación convalidó tal situación, posteriormente,
basándose en el “derecho de a revolución triunfante y el asentimiento de los
pueblos, y en virtud (de los graves deberes que la victoria le imponía”
(“Martínez y Otero’, Fallos, 2:127).
VIGENCIA GLOBAL (1863): Con posterioridad a un proceso electoral nuevamente
viciado con proscripciones políticas, el 12 de octubre de 1963, según se
puntualizó, se inició otro tramo institucional con las autoridades electas,
recuperando vigencia la Constitución de 1853-1860.
SUSTITUCIÓN INCONSTITUCIONAL DE LA CONSTITUCIÓN DE 1853-1860 (1966-1973). — La
autodenominada “Revolución Argentina”, gobierno de fado que principia el 28 de
junio de 1966, ejerció en varias ocasiones el poder constituyente.
e) NORMAS "VE TACTO”. La pieza fundamental del sistema fue el “Acta de la
Revolución Argentina”, dictada por la Junta Revolucionaria, que se formó con
los tres comandantes en jefe de las fuerzas armadas, órgano que asumió “el
poder político y militar de la República”, disolvió el Congreso y removió a los
miembros de la Corte Suprema. El Acta tenía tres anexos: 1) el “mensaje de la
Junta Revolucionaria al pueblo argentino”; 2) el “Estatuto de la Revolución
Argentina”, pronunciado por la Junta invocando explícitamente “el ejercicio del
poder constituyente”, y 3) los “objetivos políticos de lil Revolución
Argentina”. La Constitución de 1853-1860 regía sólo en cuanto no se opusiera a
tales documentos.
f) ESTRUCTURA DE PODER. Básicamente actuaban dos poderes: el Ejecutivo, con
papeles también legislativos, y el Judicial (arts. 5" y 8o, Estatuto). El
sistema era de tipo autocrádco, sin límites de tiempo, confiaba el poder
constituyente a las fuerzas armadas, y programaba un esquema unitario, ya que

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el gobierno central proveía “lo concerniente a los gobiernos provinciales”

(art. 9o, Estatuto).
El Estatuto fue modificado el 12 de junio de 1970 y el 23 de marzo de 1971, por
la Junta. En definitiva, el Poder Ejecutivo fue ejercido por la propia Junta,
cuyo presidente lo sería también de la Nación Argentina, desempeñando las
funciones que el art. 5o otorgaba al Poder Ejecutivo.
Durante el período 1966-1973, el régimen militar tuvo, inicial- mente, la
decisión de erigir un nuevo orden institucional, motivo por el que la
Constitución de 1853-1 860 regía sólo subsidiaria y parcialmente (tal vez sólo
42 de sus 110 artículos), pero por voluntad del sujeto constituyente militar.
No hubo, en rigor de verdad, suspensión, sino sustitución por una nueva
estructura constitucional, dispersa e inorgánica. »
Después de las reformas del Estatuto de 1970 y 1971, se operó una suerte de
retorno a la Constitución de 1853-1860, por voluntad de los detentadores del
poder, bien que con retoques, como los introducidos en el Estatuto Fundamental
de 1972. De hecho se operó así una restauración progresiva parcial de aquella
Constitución.

REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1866:

2) Reforma de 1898: modifico el número de ministros del Poder Ejecutivo

Nacional y la base poblacional de la Cámara de Diputados de la Nación.
3) Reforma de 1949: figura la constitucionalizacion del habeas corpus, la
inserción de los conceptos de justicia social y función de la propiedad, de los
derechos del trabajador, de la familia, etc. Fracasó y fue derogada x un bando
militar en el ´55.
4) Reforma de 1957: el gobierno de facto declaro la necesidad de reforma del
Art 14 bis, incorporo y modifico varios artículos. La reforma fue
significativa.
5) Enmienda de 1972: la enmienda se impone por la fuerza de quien ejerce el
poder. Se reformaron varios artículos de la Constitución de 1853-1860. Las
enmiendas mas significativas consagraron la unificación del periodo de
diputados y senadores, a 4 años; la posibilidad de reelección del presidente y
su gestión a 4 años, aunque con sistema de doble vuelta (ballottage), etc. Se
aplicó sólo para la elección de 1973
6) Reforma de 1994: Durante la administración del presidente Alfonsín hubo
iniciativas de reforma, propiciadas por el Consejo Para la Consolidación de la
Democracia, creado por el decr. 2446/85. En 1993, el presidente Menem, al no
lograr inicialmente reunir los dos tercios de votos en ambas Cámaras exigidos
por el art. 30 de la Const. Nacional para declarar la necesidad de reforma,
dictó el decr. 2181/93 (complementado por el 2258/93), por el que se convocaba
a una consulta popular voluntaria y no vinculante, para que la ciudadanía
expresase su opinión al respecto. Ella no fue necesaria, ya que el 14 de
noviembre de 1993 Menem y Alfonsín suscribieron el llamado “Pacto de Olivos”,
corroborado el 13 de diciembre del mismo año por el “Pacto de la Casa Rosada”,
según ei cual los dos partidos mayoritarios (Justicialista y Radical) acordaron
sobre las bases de convocatoria a la enmienda de la Constitución.
La ley 24.309, sancionada poco después, instrumentó ese llamado, distinguiendo
dos áreas de posibles reformas: la primera, denominada “Núcleo de coincidencias
básicas”, reproducía los aspectos esenciales del “Pacto de Olivos”, y obligaba
a la Convención Constituyente a aprobar o desechar en bloque a las enmiendas.
El segundo tramo, en cambio, era de debate libre, al estilo tradicional de las
convenciones argentinas. La constitucionalidad de la ley 24.309 fue muy
discutida, tanto por su trámite, que no se ajustó al art. 71 déla Constitución
de 1853/60, como por la “cláusula cerrojo” que imponía a la Convención el voto
global del referido paquete de reformas.
Los convencionales constituyentes fueron elegidos el 10 de abril de 1994,
iniciaron sus sesiones el 25 de mayo y las culminaron el 22 de agosto. La

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Convención funcionó en las ciudades de Santa Fe y Paraná. El nuevo texto

constitucional fue jurado el 24 de agosto de 1994.
La reforma de 1994 resultó amplia. Entre otros teínas, en materia de derechos,
añadió un nuevo capítulo (él segundo) a la Parte Primera de la Constitución,
con derechos y garantías de índole política (de resistencia a los gobiernos de
facto, garantías al sufragio, a formar partidos, igualdad entre el hombre y la
mujer, iniciativa y consulta popular), y otros de índole general, llamados “de
tercera generación” referentes a' la ecología y a los consumidores y usuarios.
También acopló, al reformar la Parte Segunda de la Constitución, derechos
relativos a los niños, madres, trabajadores, indígenas, educandos, autores,
etcétera. Dio rango constitucional al hábeas corpus, al amparo y al Hábeas
data, e incorporó a ciertos instrumentos internacionales (art. 75, inc. 22).
Ideológicamente, reforzó el segmento constitucional identificado con el Estado
social de derecho (art. 75, inc. 19).
En cuanto a la estructura del poder, programó al Ministerio Público como ente
extrapoder; autorizó la reelección por un período consecutivo del presidente
de. la Nación (eje central de la reforma); creó un “Jefe del Gabinete de
Ministros”, especie de ministro coordinador, simplificó el trámite de
elaboración de las leyes, constitucionalizó al ombudsman (“defensor del
pueblo”) y la Auditoría General de la Nación; previo un tercer senador para
cada provincia y la Ciudad de Buenos Aires, así como la elección popular de los
miembros de la Cámara alta; dio autonomía a los municipios y en particular a la
ciudad de Buenos Aires, para la cual convocó a una asamblea que dictó su
Estatuto Organizativo. En el ámbito judicial, el texto de la reforma quita a la
Corte Suprema de Justicia .el gobierno del Poder Judicial, confiriéndoselo al
Consejo de la Magis-tratura, a quien le toca administrar dicho Poder, ejercer
funciones disciplinarias sobre los jueces, realizar concursos para su
preselección y elaborar ternas de candidatos para su posterior remisión al
Poder Ejecutivo (los jueces de la Corte Suprema conservan e! régimen anterior
de nominación, salvo una mayor exigencia en la cantidad de senadores que debe
acordarla). También contempló la reforma la posibilidad deque las provincias
creen regiones, un sistema de leyes-convenio para la coparticipación de ciertos
tributos, etcétera.
En términos generales, la reforma fue, como se dijo, extensa, polémica, no muy
coherente con la fisonomía y los anteriores preceptos de la Constitución, y en
cierta manera inconclusa, ya que puntos tan vitales como la precisa
conformación del Consejo de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento de
los magistrados, la organización del Ministerio Público, el régimen de
iniciativa y consultas populares, la regulación final de los decretos de
necesidad y urgencia, etc., quedaron a merced de leyes de desarrollo
constitucional que debe dictar el Congreso, tarea que éste casi no ha
consumado.
La amplitud de la reforma y el hecho de haber aprobado la Convención un texto
ordenado nuevo, con distinta numeración que el anterior, trajo la duda de si se
estaba ante una reforma o una nueva Constitución. Algunas de las cláusulas
transitorias aprobadas se referían, en efecto, a esta Constitución como si
fuese una distinta de la anterior. Sin embargo, otras cláusulas emplearon la
palabra “reforma”, y así fue jurada el 24 de agosto de 1994.
Resta añadir que las objeciones sobre la constitucionalidad del proceso
reformista parecen haberse acallado. La Corte Suprema de Justicia, en “Polino”,
desestimó (bien que por razones de falta de legitimación procesal de los
actores) el cuestionamiento sobre el trámite de la ley 24.309 (LL, 1994-C-29
1); y en cuanto al voto en bloque del “paquete” del Pacto de Olivos, la propia
Convención aceptó su tratamiento de esa manera.
LEY 24.430. Dos VERSIONES DE LA CONSTITUCIÓN NACIONAL. — El 1° de agosto de
1994, la Convención aprobó un nuevo artículo, provisionalmente numerado 68 bis,
que sin embargo -nunca se supo por qué— no se insertó en el texto finalmente
ordenado y aprobado por la asamblea, ni en el jurado.

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Para salvar tal omisión el Congreso sancionó la ley 24.430, el

5 de diciembre de 1994 (B.O., 10/1/95), que estableció un “texto oficial” de la
Constitución con el artículo perdido (ahora parte 2“del nuevo art. 77). De
paso, el Congreso hizo retoques de palabras y signos de puntuación en los arts.
31, 42, 55, 75, incs. 2 y 3,] 18 Si bien esta ley estuvo bien intencionada, y
de hecho subsanó errores, lo cierto es que sienta el riesgoso precedente de una
modificación del texto constitucional por voluntad del Congreso, que alteró el
documento aprobado por la Convención. Por lo demás circulan en la Argentina los
dos textos (el de la Convención y el del Congreso), lo que no habla bien de la
seguridad jurídica que impera en el país
C) DERECHO PÚBLICO PROVINCIAL
g) CARACTERIZACIÓN
PRIMER CICLO. CONSTITUCIONALISMO INICIAL. - Interesa reseñar las etapas básicas
por las que ha atravesado el derecho constitucional provincial argentino.
La primera, que llamamos del constitucionalismo inicial, llega hasta el dictado
de la Constitución nacional, en 1S53. Se trata de un constitucionalismo
rudimentario, poco desarrollado, aunque tenga eri algunos casos la virtud de la
sinceridad. '
Como primera manifestación se detecta, para algunos, el Reglamento provisional,
dictado por el general Manuel Belgrano para Misiones (12 de diciembre de 1810),
con reglas que incluso son de avanzada en materia de derecho .social. Sin
embargo, lo mis frecuente es asignar al Estatuto Provisorio de 1819, de Ta
provincia de Santa Fe, la condición de primera Constitución local en la
Argentina.
Durante ese período se sancionaron alrededor de quince constituciones.
SEGUNDO CICLO. CONSTITUCIONALISMO ALBERDIANO - En el tramo 1853-1860, las
provincias van dictando sus constituciones conforme a la nacional (el Congreso
federal tenía entonces el derecho de revisarlas, a tenor del art. 5“de la
Constitución de 1853, y basándose en ello corrigió varios de esos textos)
La mayoría de estas constituciones sigue el modelo elaborado por Alberdi para
la Constitución de la provincia de Mendoza. Como característica se constata la
presencia de un “poder municipal”, junto a los tres poderes clásicos.
El Estado de Buenos Aires, separado de la Confederación, dictó su Constitución
el 11 de abril de 1854. Como dato curioso diremos; que incluía una “comisión
permanente", en el Poder Legislativo, que actuaba durante el receso de éste,
con funciones, entre otras, de “velar sobre la observancia de la Constitución y
de las leyes” (art. 65). También declaraba que la asamblea general (formada por
las cámaras de Representantes y de Senadores) era la que debía resolverlas
dudas sobre la interpretación de los artículos de la Constitución.
TERCER CICLO. CONSTITUCIONALISMO LIBERAL POSTERIOR A la REUNÍFICACIÚN NACIONAL.
- Después de 1860, las provincias van dictando nuevas constituciones, de corte
ideológico liberal en la mayor parte de los casos, y decae el “poder municipal”
alberdiano, aunque se gane en sistematización y técnica jurídicas.
CUARTO CICLO. CONSTITUCIONALISMO SOCIAL. - Pueden constatarse aquí diversas
manifestaciones.
h) CONSTITUCIONALISMO SOCIAL DE VANGUARDIA. Se perfila en constituciones
pioneras (Tucumán, 1907; Mendoza, 1916) y en otras de mayor desarrollo (Santa
Fe, 1921; San Juan, 1927, etcétera).
i) CONSTITUCIONALISMO JUSTICIALISTA. Desplegado como consecuencia de la
Constitución nacional de 1949, imitada y adaptada por todas las provincias.
Aparecen asimismo nuevas provincias (Chaco, que en 1952 adopta una Constitución
con_ una Cámara con representación parcialmente profesional, La Pampa y
Misiones).
Todas estas constituciones fueron derogadas por el gobierno provisional, en
1956, según la proclama que abolió también la Constitución nacional de 1949
j) CONSTITUCIONALISMO "DE LAS NUEVAS PROVINCIAS”. Surge a partir de 1957.
Chaco, La Pampa y Misiones adoptan nuevos textos, que se apartan

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ideológicamente del justicialismo (entonces proscripto), lo mismo que otras

nuevas provincias (Río Negro, Chubut, Santa Cruz, Ncuquén y Forniosa).
El ritmo ideológico es propio de un Estado social de derecho, con algunos
mecanismos de reciente factura en el derecho compa rado (p.ej., el Consejo de
la Magistratura, en Chaco y Río Negro), afirmándose también el régimen
autonómico de los municipios.
Algunas constituciones provinciales “viejas” se suman a este flujo social
(p.ej., Santa Fe, en 1962; Catamarca, en 1965).
k) CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORÁNEO. Después de 1983, un importante cupo de
provincias corrige sus textos constitucionales, o dicta otros nuevos.
Durante este ciclo se incurre a menudo en el pecado de dictar constituciones
demasiado extensas y declamatorias.
Por lo común, se acentúa en ellas las pautas del Estado social de derecho, pero
también se asimilan nuevos dispositivos como el ombudsman, procesos
legisferantes abreviados, tutela de los intereses difusos, derechos “de tercera
generación" (honor, imagen, réplica), y con frecuencia se modernizan los
sistemas de selección de jueces, mediante los concursos, escuelas judiciales,
consejos de la magistratura, etcétera. Algunas constituciones reconocen la
existencia de la jurisdicción transnacional (p.ej., Córdoba y San Juan, en
cuanto el Pacto de San José de Costa Rica). Río Negro avanza decididamente en
el tema de la inconstitucionalidad por omisión.
En 1990, Tucumán dictó una nueva Constitución que, aunque no plasma un
articulado extenso ni despliega derechos sociales del modo en que lo hacen las
restantes, crea un Tribunal Constitucional, paralelo a la Corte Suprema de
Justicia provincial, iniciando así la introducción de la magistratura
constitucional especializada en el país.
Tierra del Fuego -la última “nueva provincia promulga su Constitución en 1991.
1957 CONSTITUCIONES PROVINCIALES
ENUMERACIÓN Y MODIFICACIONES. - En definitiva, las provincias argentinas han
sancionado sus propias constituciones. Seguidamente las enumeramos y, además,
informamos de las modificaciones posteriores.
1966 BUENOS AIRES. Constituciones de 1854 (reformada en 1868), 1873, 1889 y
1934, y la reforma de 1994. La de 1949 fue derogada en 1956.
l) CATAMARCA. Reglamento Constitucional de 1823, constituciones de 1855, 1883
(reformada en 1895), 1949 (derogada en 1956), 1965 y 1988.
m) CÓRDOBA. Reglamento Provisorio (Longhi lo llamó Constitución) de 1821;
Código Constitucional Provisorio de 1847; constituciones de 1855, 1870, 1883
(con reformas en 1'900, 1912 y 1923), 1949 (derogada en 1956) y 1987.
n) CORRIENTES. Reglamento Provisorio Constitucional de 1821; constituciones de
1824, y de 1856, 1864, 1889 y 1913, 1949 (derogada en 1956), 1960 y reforma de
1993.
o) CHACO. Constituciones de 1954 (derogada en 1956), 1957 y 1994.
p) CHUBUT. Constitución de 1957 (reformada en 1987) y de 1994.
q) ENTRE RÍOS. Estatuto Provisorio Constitucional de 1822; constituciones de
1860, 1883, 1903 (reformada en 1909), 1933 y 1949 (derogada en 1956).
r) FORMOSA. Constituciones de 1957 y 199.1.
s) JUJUY. Estatuto de 1853; Estatuto Provincial de 1839; Estatuto Provisorio de
1851; constituciones de 1855, 1876 (con reformas en 1893), 1910 (reformada en
1935), 1949 (derogada en 1956), y 1986.
j) LA PAMPA. Constituciones de 1952 (derogada en 1956), 1960 y 1994.
k) LA RIOJA. Constituciones de 1855, 1865, 1909 (reformada en 1933), 1949
(derogada en 1956), y 1986 (reformada en 1986).
1) MENDOZA. Constituciones de 1854, 1894 (reformada en 1900 y 1909), 1916
(reformada en 1939, 1942 y 1947), 1949 (derogada en 1956), reformas de 1959 y
1965.
m) MISIONES. Constituciones de 1954 (derogada en 1956) y 1958 (con reformas en
1964 y 1988).

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n) NEUQUÉN. Constitución de 1957 y reforma de 1994. ñ) Rio NEGRO.

Constituciones de 1957 y 198S.
o) SALTA. Estatuto de 1821; constituciones de 1855, 1875 (reformada en 1883,
1888 y 1906), 1929, 1949 (derogada en 1956) y 1986.
p) SAN JUAN. Carta de Mayo, 1825. Constituciones de 1856; 1878 (reformada en
1879 y 1912), 1927, 1949 (derogada en 1956) y 1986.
q) SANTA CHUZ. Constituciones de 1957 y 1994.
r) SAN LUIS. Reglamento Provisorio de 1832; constituciones de 1855, 1S71 (con
reformas en 1905, 1927 y 1941), 1949 Cderogada en 1956), 1962 y 1987.
s) SANTA FE. Estatuto Provisorio de 1819; constituciones de 1841, 1856, 1863,
1872, 1883, 1890 (reformada en 1907), 1921, 1949 (derogada en 1956) y 1962.
t) SANTIAGO DEL ESTERO. Constituciones de 1856 (reformada en 1864 y 1879), 1884
(reformada en 1903,1911 y 1923), 1939 (reformada en 1960), 1949 (derogada en
1956) y 1987.
u) TUCIJMÁN. Constitución de 1820; Estatuto Provincial de 1852; constituciones
de 1856, 1884, 1907, 1949 (derogada en 195ó) y 1990.
v) TIERRA DEL FUEGO. Constitución de 1991.

REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994

Como aporte se agrega un trabajo especialmente redactado para los alumnos de

esta universidad que trata las modificaciones producidas por la última reforma
constitucional y que no solo sirven de guía a este modulo sino que debe tomarse
como núcleo central de la materia.
LAS REFORMAS AL TEXTO CONSTITUCIONAL
Para un mejor análisis es conveniente distinguir entre aquellas modificaciones
e incorporaciones contenidas en el llamado Núcleo de Coincidencias Básicas,
sobre el que pesaba acuerdo previo por parte de los dos partidos políticos
mayoritarios, sobre el que pesaba el compromiso de votarlos en conjunto, de
aquellos temas que habían sido habilitados para el libre debate y tratamiento
individual.

REFORMAS CONTENIDAS DENTRO DEL NÚCLEO DE COINCIDENCIAS BÁSICAS

Esta parte contenía doce puntos centrales destinados a rediseñar la estructura

del poder del Estado recreando el régimen republicano, con el objeto de atenuar
el sistema presidencialista, y lograr un nuevo equilibrio de poder y control,
de pesos y contrapesos al decir de Montesquieu.

Por ello se trato:

A) Atenuación del Sistema Presidencialista

Se crea la figura del Jefe de Gabinete de Ministros, designado y removido por
el Presidente de la Nación, con responsabilidad política ante el congreso de a
Nación quien también puede removerlo mediante interpelación y voto de censura,
actuales artículos 100, 101.
Sus atribuciones se detallan en el artículo 100, con 13 incisos que lo
transforman en una figura con atribuciones constitucionales semejantes a la de
un jefe de la administración, con funciones políticas que recibe de las que se
reducen del Presidente, ejerciendo además atribuciones propias que fueran del
Presidente, ya que tiene a su cargo la administración general de país, y
detenta otras que le son delegadas. Tiene el debe de concurrir por le menos una
vez al mes al Congreso para informar de la marcha del gobierno, puede ser
interpelado y removido por el voto de la mayoría absoluta de los miembros de
cada una de las Cámaras, con lo que constituye en el fusible de cambio en
épocas de crisis.
Consecuentemente se modificaron también atribuciones del Presidente, contenidas
actualmente en el artículo 99, se prohíbe emitir disposiciones de carácter

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legislativo, decretos de necesidad y urgencia, salvo situaciones

extraordinarias.
B) Reducción del mandato del Presidente y Vicepresidente de la Nación.
Se reduce el mandato del Presidente de seis a cuatro años con la posibilidad de
reelección por un solo período consecutivo, y luego con el intervalo de un
período artículo 94 Cabe destacar que el mandato presidencial en curso al
tiempo de la reforma fue considerado como primero a los fines de la reelección,
quedando así consagrado en la novena cláusula transitoria.
C) Se elimina el requisito confesional para ser Presidente.
A fin de consagrar la libertad de cultos se eliminó el requisito confesional
para ser presidente de la nación y consecuentemente se modificó el juramento
del mismo – artículos 89 y 93.
D) Elección directa de Tres Senadores, por cada Provincia y la ciudad de Buenos
Aires. Se modifica la estructura del senado, incorporándose tres senadores por
cada provincia y la ciudad de Buenos Aires, con un sistema de elección directa,
asignándose dos bancas al partido político más votado y la tercera al que le
sigue, artículo 54. Se reduce el mandato de senador de nueve a seis años
renovándose el cuerpo a razón de una tercera parte de los distritos electorales
cada dos años- artículo 56. y cláusula transitoria cuarta.
E) Elección directa del Presidente y vicepresidente de la Nación.
Se modificó también el sistema electoral de presidente y vicepresidente, tal
como lo dispone el artículo 94 se elegirán en forma directa por el pueblo y en
doble vuelta electoral.
F) Elección directa del Intendente y reforma de la ciudad de Buenos Aires.
Se dispone dotar de un status especial a la ciudad de Buenos Aires, que se
conserva como Capital Federal y asiento de las autoridades de la Nación, en ese
sentido se dispone en el artículo 129 un régimen de gobierno autónomo con
facultades propias de legislación y jurisdicción y la elección de su Jefe de
gobierno en forma directa por el pueblo. Cabe acotar que la ciudad de Buenos
Aires ya dictó el Estatuto de Organización de sus Instituciones, que tiene el
rango de una Constitución Provincial, incorporándose la más moderna tendencia
del derecho público provincial.
G) Regulación de la facultad presidencial de dictar decretos de necesidad y
urgencia y procedimientos para agilización del trámite de discusión y sanción
de las leyes
Bajo este marco prohibió el dictado de decretos de necesidad y urgencia,
excepto que excepcionales circunstancias hicieran imposible seguir los trámites
ordinarios para la sanción de las leyes y no se trate de normas que regulen
materia penal, tributaria, electoral o el régimen de los partidos políticos, -
artículo 99 inciso 3, también se prohibió la delegación legislativa a favor del
presidente, artículo 76. Se modificó el procedimiento de formación y sanción de
las leyes para agilizarlo, limitando a tres las intervenciones posibles de las
cámaras, a tal fin se modificó todo el capítulo quinto desde el artículo 77 en
adelante. Se extendió el período ordinario de sesiones iniciándose el 1º de
marzo y concluyendo el 30 de noviembre.
H) Consejo de la Magistratura
Dentro de las reformas al Poder Judicial se dispuso la creación del consejo de
la Magistratura – artículo 114- cuya atribución principal será a de seleccionar
los magistrados judiciales y la administración del Poder Judicial, se detallan
también otras facultades de este cuerpo, que tiene también a su cargo la
administración de los recursos y la ejecución del presupuesto, facultades
disciplinarias, apertura del proceso de remoción de magistrados inferiores y el
dictado de reglamentos relacionados con la organización judicial. También se
crea por el artículo 115 el Jurado de enjuiciamiento a los fines de la remoción
de magistrados inferiores.
I) Designación del los Magistrados Federales
Se dispone el sistema de designación de los ministros de la Corte Suprema de la
Nación por medio de pliego enviado por el Presidente de la Nación al Senado

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quien aprueba la propuesta con el voto de las dos terceras partes de los
miembros presentes del cuerpo y la designación de los demás jueces por medio de
ternas vinculantes previamente seleccionadas por el consejo de la Magistratura,
con acuerdo del Senado en sesión pública.
J) Remoción de Magistrados Federales.
Se sostiene el Juicio político como mecanismo de remoción de los miembros de la
Corte y se dispone la creación del Jurado de Enjuiciamiento para remoción de
jueces inferiores cuyo proceso se inicia a instancia del consejo de la
Magistratura. Artículo 115.
K) Control de la Administración Pública.
En lo relativo la control de la administración publica, se dispone el control
externo de sector público nacional en su faz patrimonial, económica, financiera
y operativa, creándose la Auditoría General de la Nación, como órgano con
autonomía funcional y de asistencia técnica del Congreso, encabezado por un
miembro de la oposición, cuya regulación se encuentra en el artículo 85 y
siguientes.
L) Establecimiento de mayorías Especiales Para la Sanción de Leyes que
Modifiquen el Régimen Electoral y de Partidos
Políticos.
Esta propuesta se redactó y trató en el seno de la Comisión de Núcleo de
Coincidencias Básicas y en la comisión de Redacción, votado por el plenario,
pero por un error formal no se incluyó en el texto final de la Constitución.
Esta omisión se corrigió por medio del Congreso quien por ley mandó imprimir
una versión oficial del texto constitucional rescatando esta norma que quedó
incluida como segunda parte del artículo 77, por ella se dispone la exigencia
de mayoría absoluta del total de los miembros de las Cámaras para modificar los
temas atinentes al Régimen electoral y de Partidos Políticos.
LL) Intervención Federal.
Como último punto del Núcleo de Coincidencias Básicas se dispone regular la
intervención federal a las provincias, quedando como atribución exclusiva del
Congreso, salvo receso y urgencia.
Hasta aquí los temas incluidos en el Núcleo de Coincidencias Básicas, que se
planificó como un sistema completo e integrado de partes inescindibles.
TEMAS HABILITADOS PARA SU DEBATE POR LA CONVENCIÓN CONSTITUYENTE
A) Fortalecimiento del Régimen Federal.
Dentro de los temas habilitados para su debate y tratamiento individual
encontramos: los relativos al fortalecimiento del federalismo, para lo que se
introducen sustanciales reformas al Título Segundo sobre Gobierno de
Provincias, así en el artículo 124 se posibilita la creación de regiones, por
la sola voluntad de las Provincias, así en este el artículo se posibilita la
creación de regiones, por la sola voluntad de las Provincias y con el deber de
comunicación al Congreso de la Nación. Esta Norma ya se ha aplicado como en el
caso de la creación en 1996 la Región de la Patagonia y en 1998 La Región Cetro
del País.
Se dispuso el dominio de las provincias sobre los recursos naturales que se
encuentran en su territorio- artículo 124- y la jurisdicción provincial sobre
establecimientos de utilidad pública.
Según el artículo 125 las provincias pueden celebrar entre sí tratados
parciales con conocimiento del Congreso, salvo que sean de carácter político.
Dentro del fortalecimiento del Régimen Federal se modifican incisos del actual
artículo 75, que legisla sobre atribuciones del Congreso, determinándose un
nuevo régimen de coparticipación impositiva entre la Nación y Provincias –
inciso 2.
B) Autonomía Municipal. Se reglamenta la autonomía municipal, dotándola de
alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo,
económico y financiero, tal como lo establece el actual artículo 123.
C) Posibilidad de Incorporación de la Iniciativa y de la Consulta Popular.

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Ambos institutos se incorporaron en el Capítulo Nuevo de Derechos y Garantías

en los artículos 39 y 40 respectivamente
D) Posibilidad de Establecer el Acuerdo del Senado para la Designación de
Funcionarios de Organismos de Control y del Banco Central.
En este sentido el artículo 85 exige que su presidente sea designado a
propuesta del partido político de la oposición. También se crea la figura del
Defensor del Pueblo, incorporado en el artículo 86, quien es designado y
removido por el Congreso. Si bien, en la Constitución Nacional no se incorpora
el necesario acuerdo del Senado para designación del Presidente del Banco
Central, esta disposición se incluyó en la ley orgánica de la entidad.
E) Actualizar las Facultades del Congreso previstas en los artículos 67 y del
Presidente de la Nación artículo 86.
Sobre este tema, a cargo de la Comisión de Redacción se planteó un debate
interesante, ya que una parte de la misma sostenía la tesis que actualizar
debía se interpretado con un sentido restringido, es decir limitar la reforma
al lenguaje utilizado, eliminado o suplantando los términos en desuso y no al
contenido de las atribuciones, felizmente prevaleció el criterio amplio y se
produjo una actualización importante, como ejemplo citamos el actual inciso 12,
,16, 18, 19, 23 entre otros del artículo 75, redactándose nuevamente la llamada
cláusula del progreso, el régimen de la educación, se incluyó expresamente la
autonomía de las universidades, se dispuso el dictado de medidas de acción
positiva para garantizar la igualdad efectiva de oportunidades, entre otras.
También se produce la modificación completa del actual artículo 99 que trata
sobre las atribuciones del Presidente de la Nación, las que debieron adecuarse
a la inclusión de la figura del Jefe de Gabinete de Ministros
F) Establecer el Defensor del Pueblo
Que queda incorporado en el artículo 86, creándose como un órgano independiente
instituido en el ámbito del congreso de la Nación, con autonomía funcional,
destacándose que para cumplir con la misión de defender y proteger los derechos
humanos y demás derechos, garantías e intereses tutelados , tiene legitimación
procesal
G) Ministerio Público como Órgano Extrapoder
Que queda incorporado en el artículo 120, se le otorga autonomía funcional y
autarquía financiera, cuya función radica en promover la actuación de la
justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad.
Integrado por un Procurador General de la Nación y un Defensor General de la
Nación. Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de
remuneraciones.
H) Facultar al Congreso respecto de pedidos de Informes, Interpelaciones y
Comisiones de Investigación
Actual artículo 71, 101.
I) Instituciones para la Integración y Jerarquía de los Tratados
Internacionales.
Este tema merece un tratamiento especial, incluido en el artículo 75 inciso 22,
disponiéndose como atribución del Congreso aprobar o desechar tratados
internacionales con la Santa Sede, hasta aquí el texto original, pero a
continuación se sienta el principio general que todo tratado internacional o
concordato con la Santa Sede aprobado por el Congreso adquiere jerarquía
superior a las leyes. Es destacable que con esta disposición se respeta la
Convención de Viena en cuanto impide que un Estado firmante de un tratado lo
incumpla aduciendo normativa interna.
En el segundo párrafo del inciso se incluye una excepción a este principio en
cuanto incorporaron con rango constitucional diez tratados y convenciones
internacionales de protección a derechos humanos, transformando a nuestra
Constitución en una de las más amplias en la materia No solo se amplían los
derechos consagrados en el texto originario sino que también se engloban las
garantías para hacerlos efectivos, posibilitándose el recurrir ante cortes

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internacionales en caso de desconocimiento o falta de cumplimiento por parte de

los órganos jurisdiccionales del Estado Nacional.
En el inciso 24 del artículo 75 se faculta al Congreso para aprobar tratados
internacionales de integración, con naciones latinoamericanas o con otras
naciones.
A la fecha los instrumentos internacionales con jerarquía constitucional son:
Convención Americana sobre Derechos Humanos,
Convención contra la Tortura y Otros Tratos o Penas
Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación Racial
Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas
Convención para la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio
Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la
mujer
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
Convención sobre los Derechos del Niño
Convención Americana sobre Derechos Humanos
Convención sobre la imprescriptibilidad de los crímenes de guerra
Declaración Universal de los Derechos humanos
PIDCP - Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos PIDESC - Pacto
Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales
J) Garantías de la Democracia en cuanto a la Regulación Constitucional de los
Partidos Políticos, Sistema Electoral y Defensa del Orden Constitucional.
Estos temas se incorporaron en un Segundo Capítulo dentro de la Primera Parte,
titulado Nuevos Derechos y Garantías, iniciándose este capítulo con el artículo
36, que incluye la llamada garantía del sistema democrático, luego en el
artículo 37 se legisla sobre los derechos políticos, determinando el carácter
del sufragio como universal, igual, secreto y obligatorio. El artículo 38
reconoce y regula los partidos políticos.
K) Preservación del Medio Ambiente.
Por esta cláusula se consagra en el nuevo artículo 41, que incluye el derecho
de todo habitante a gozar de un ambiente sano, apto para el desarrollo humano,
preservando los recursos naturales no solo para generaciones presentes, sino
también futuras. Se preserva también el patrimonio natural y cultural, la
diversidad biológica y el derecho a la información y educación ambiental. Se
prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente
peligrosos, y de los radioactivos.
Completa este artículo consagratorio de derechos de tercera generación, la
acción de amparo -artículo 43 – que en estos casos puede ser ejercida por el
afectado, el Defensor del Pueblo y las asociaciones que propendan esos fines,
debidamente registradas.
L) Creación de Un Consejo Económico y Social con Carácter Consultivo.
Fue el único tema que no logró tratarse, por lo acotado del límite temporal que
fijó en noventa días la actividad de la Convención.
LL) Garantía de la Identidad Étnica y cultural de los Pueblos Indígenas.
En virtud de esta disposición se deroga la segunda parte del antiguo inciso 15
de artículo 67 que consagraba como atribución del congreso el “propender la
conversión de los indios al catolicismo”. En virtud del actual inciso 17 del
artículo 75 se reconoce la preexistencia étnica y cultural de los pueblos
indígenas argentinos, garantizando el derecho a una educación bilingüe, el
acceso a la propiedad comunitaria de la tierra, la entrega de sus antiguos
territorios o de tierras aptas para sus actividades, entre otros.
Sobre este tema debemos destacar que el despacho de comisión fue suscripto por
unanimidad, y se acordó tratarlo en el recinto por su sola lectura, sin
discursos, y por aclamación. El registro de las opiniones vertidas por los
Convencionales Constituyentes, quedó en el diario de sesiones por incorporación
de agregados escritos para su publicación.
M) Defensa de la Competencia, del Usuario y Del Consumidor.

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121

Tema que se incorpora en el actual artículo 42, por el que se protege a

consumidores y usuarios de bienes y servicios en la relación de consumo, a la
protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información
adecuada y veraz, entre otras previsiones. Es de resaltar que las acciones en
protección de estos derechos pueden ser incoadas por el afectado, e defensor
del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines – artículo 43.
Esta previsión constitucional cobra mayor relevancia al tener en cuenta que
existen prestadores de servicios públicos que se encuentran en el ámbito de la
organización estatal, no estatal y hasta personas jurídicas privadas.
N) Consagración expresa del Habeas Corpus y el Amparo.
Regulación que se incluye en el artículo 43, respetándose en general los
lineamientos existentes en la legislación previa y en los sucesivos fallos de
la Corte, pero adquiriendo rango constitucional expreso a partir de la reforma.
En este artículo también se incluye una acción especial, el Habeas Data, que
permite a toda persona conocer si sus datos están inscriptos en registros
públicos o privados, en que sentido y en caso de error lograr su rectificación.
Ñ) Implementar la Posibilidad de Unificar la Iniciación de Todos los mandatos
electivos en una Misma Fecha.
Esta disposición no pudo concretarse respecto de todos los mandatos, debido a
circunstancias políticas más que jurídicas, aunque logró unificarse el momento
de asunción de nuevos Senadores y Diputados de la Nación – cláusula transitoria
cuarta - en la fecha del 10 de diciembre , en lo que respecta al Presidente de
la Nación se dispuso considerar el mandato en curso, al momento de la reforma
como primer mandato –cláusula transitoria Novena- y por la cláusula transitoria
Décima se dispuso que el Presidente de la Nación que asumiera el 8 de julio de
1995, extinguiría su mandato el 10 de diciembre de 1999, con lo que se respetó
el principio de intangibilidad de los mandatos constitucionales, ya que no
pueden extenderse bajo circunstancia alguna.
Sin embargo, circunstancias políticas posteriores, determinaron que el
Presidente inicie su mandato el 25 de mayo.
5- CONSTITUCION ARGENTINA
LA CONSTITUCIÓN COMO LEY SUPREMA: Uno de los postulados básicos del
constitucionalismo clásico (siglo XVIII) cimiente de toda la teoría
constitucional, se asienta sobre la entelequia que sostiene a la Constitución
como ley suprema o súper ley, ubicada en el vértice de la pirámide del orden
jurídico positivo, que en la concepción Kelseniana cumple con la misión de
norma fundante que debe reflejarse todo el ordenamiento jurídico estatal válido
en tanto y en cuanto emana de un órgano competente y cuyo contenido se adecua a
los principios jurídicos instaurados por esa norma – Artículo 31 –
Esta ley suprema o súper ley Dr. Alfredo Money es en sí misma una garantía
amplísima, y en tal carácter debe gozar de permanencia, preservada de los
cambios y avatares de las apetencias políticas cambiantes, está destinada a
regir por los tiempos, según el preámbulo para nosotros para nuestra
posteridad, y para todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo
argentino.
Estos caracteres que dan identidad a la constitución del Estado cumplir la
función esencial de garantir la libertad del hombre, por tanto debe ser también
escrita y rígida.
La rigidez de la Constitución Nacional explica el ejercicio del Poder
Constituyente Derivado o de Reforma, y esta rigidez, que se traduce en
requisitos especiales a la hora de su modificación o reforma Germán Bidart
Campos puede ser orgánica o procedimental
Orgánica cuando se requiera un cuerpo especial dotado de poder constituyente
competente en la reforma
Procedimental si también se requiere un proceso especial y diferente del
dictado de la ley
Ambos exigidos por el artículo 30 de nuestra carta magna.

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PODER CONSTITUYENTE La constitución es fruto del ejercicio del Poder

Constituyente, que ha sido definido por el maestro Linares Quintana como “El
poder soberano del pueblo de dictarse por primera vez su ordenamiento político,
jurídico institucional por primera vez o para proceder a su reforma si fuera
necesario.
De la teoría esgrimida por el –Abate Sieyès- mentor de la revolución francesa,
quien pone en poder del tercer estado (burguesía) la atribución de dictar el
pacto fundacional.
Este Poder Constituyente originario o derivado.
Originario dicta la primera constitución del Estado,
Derivado tiene la potestad de reformar el texto constitucional.
Poder Constituyente Originario ejercido de manera cerrada
Cerrada la constitución primera se dicta en un solo acto
Abierta deriva en un proceso constitucional integrado por más de un acto
constitutivo (Abierta sería el caso argentino que inicia en 1853 y concluye en
1860).
Las constituciones se clasifican en rígidas o flexibles, según sea su
proceso de reforma
Flexible si puede modificarse por el mismo órgano y bajo el mismo
procedimiento del dictado de la ley
Rígida si requiere para su dictado un proceso especial Nuestra
constitución es rígida (artículo 30) La rigidez para reformar el texto
deviene de considerar una garantía la permanencia de sus normas. La mayoría de
la doctrina sostiene que la reforma siempre es parcial Germán Bidart. Campos
habla de contenidos pétreos, como aquellos que no pueden alterarse sin correr
el riesgo de ingresar a una revolución y no a una reforma reformar es dar
nueva forma, reformular lo que ha existe.
Para un mejor estudio consideramos dos etapas:
1) Etapa preconstituyente: Según el artículo 30 la necesidad de la reforma debe
ser declarada por el Congreso de la Nación, con el voto al menos del voto de
las dos terceras partes de sus miembros La ley declarativa debe contener el
límite material (los artículos a reformar) el límite temporal, es decir en
cuanto tiempo de debe cumplir con la tarea La cantidad y forma de elección
de los convencionales constituyentes. Lugar de deliberación, presupuesto entre
otras.
2) La etapa de reforma propiamente dicha está a cargo de la Convención Nacional
Constituyente, cuerpo colegiado especialmente electo por el pueblo que tiene a
su cargo la reforma del texto constitucional, según el límite material y
temporal impuesto por la ley declarativa
SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
Uno de los pilares que sostienen a la Constitución Nacional como ley suprema o
superley, de modo de dota al sistema de un cierre sistemático que permita
supeditar al arbitro de la norma suprema toda otra norma o acto de autoridad o
de particulares que pudiera afectar esta garantía de garantías.
ANTECEDENTES DOCTRINA SUPREMA CONSTITUCION
Ley suprema o Superley, a la que debe adecuarse todo el sistema jurídico del
Estado.
Este principio tiene su fundamento en la distinción entre Poder Constituyente
y Poder Constituído (Abate Sieyés).
En efecto la Norma Suprema emana del Poder Constituyente como manifestación
soberana del pueblo de dictarse su ordenamiento jurídico, político,
institucional.
Este principio de supremacía en un Estado Federal se vincula a la concordancia
y coherencia de una graduación de normas, incluso las del orden provincial
(artículo 5).
La legislación no solo debe conformarse a la Constitución Nacional, sino
también a los tratados internacionales Este instituto encuentra antecedente
en el artículo VI de la Constitución de Estados Unidos.

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RECEPCION EN LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA de la SUPREMACIA CONSTITUCIONAL

Artículo 31: Esta constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia

se dicten por el congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la
ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a
conformarse a ellas, no obstante cualquier disposición en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales.
Reforma de 1994 jerárquica de normas, según el trato que ha establecer un
orden jerárquico antes o después de la reforma constitucional.
Antes de la vigencia de la reforma constitucional de 1994.
1) Esta Constitución.
2) Las leyes Nacionales, que en su consecuencia se dicten y Los Tratados con
las potencias extranjeras – Negociados y firmados por el P.E., aprobados por el
Congreso, Ratificados en sede internacional. Artículo 27
3) Orden jurídico provincial.
Después de la reforma de 1994
1) Constitución Nacional y Tratados de Derechos Humanos enumerados en el
artículo 75 inciso 22. Y otros que se incorporen en las condiciones de su
vigencia Tienen jerarquía constitucional pero no derogan artículo alguno de la
primera parte de la constitución y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantía por ella reconocidos.
Solo pueden denunciarse por el Poder Ejecutivo previo el voto de las 2/3 partes
de los miembros totales de cada Cámara Los futuros tratados de derechos
Humanos requieren para gozar de esta categoría la aprobación de las 2/3 partes
de los votos totales de cada Cámara.
2) Todo otro tratado internacional y concordatos con la Santa Sede.
a) Tratados de Integración: Leer inciso 24. Aprobar tratados de integración que
deleguen competencias y jurisdicción a organizaciones supraestatales en
condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrático y
los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarquía
superior a las leyes.
La aprobación de estos tratados con Estados de Latinoamérica requerirá la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara. En el caso de
tratados con otros Estados, el Congreso de la Nación, con la mayoría absoluta
de los miembros presentes de cada Cámara, declarara la conveniencia de la
aprobación del tratado y solo podrá ser aprobado con el voto de la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, después de ciento
veinte días del acto declarativo. La denuncia de los tratados referidos a este
inciso, exigirá la previa aprobación de la mayoría absoluta de la totalidad de
los miembros de cada Cámara.
Tratados con países latinoamericanos con los cuales se requiere mayoría
absoluta de la totalidad los miembros de cada Cámara.
Tratados con otros Estados: El congreso declara la Conveniencia de su
aprobación con mayoría absoluta de los presentes de cada Cámara y dentro de los
120 días posteriores debe ser aprobado por los 2/3 de la totalidad de miembros
de cada Cámara.
b) Tratados y Concordatos comunes: Se aprueban por el procedimiento normal para
el dictado y sanción de las leyes, y tienen jerarquía superior a las leyes
3) Las leyes de la Nación.
4) Orden jurídico Provincial
LA CONSTITUCIÓN COMO PACTO O TRANSACCIÓN
Teorías contractualistas (Tomas Hobbes, Locke, J.J.Rouseau Montesquieu), por
medio de una ficción explican el paso del investir de autoridad a uno o
algunos, a fin que estos dicten las normas de convivencia social y provean a la
seguridad pacto social el que permite crear las reglas de convivencia en que se
asienta el Estado de Derecho, todos ceden y todos tienen como principio de
soberanía popular, la creación de la autoridad y el resguardo del espacio de

123
124

libertad del hombre, todos principios básicos incluidos dentro de este marco de
deber ser.
Teoría constitucional concibe a la Constitución de la Nación como norma suprema
destinada a regir la organización del Estado y de la sociedad fruto del
consenso, del acuerdo o pacto transaccional, reflejo de la ideología e
idiosincrasia del pueblo que la dicta, de allí que sea producto del Poder
Constituyente como manifestación directa de la voluntad popular.
Si la constitución no es producto del acuerdo, del consenso, del pacto está
predestinada a fracasar, no encuentra el punto de su vigor, validez y vigencia

5.1.1- Caracteres y tipología de la constitución argentina

La Constitución argentina en su estructura formal es un típico producto del

constitucionalismo clásico de inspiración racionalista que había surgido en el
mundo en el siglo XVIII con la Revolución Francesa y la elaboración doctrinaria
de Sieyes, por una parte, y la Constitución norteamericana, por la otra.
En efecto, la Constitución argentina reúne los siguientes caracteres,

a) Es escrita y codificada: En cuanto está formulada en un conjunto de

normas sistematizadas en un único cuerpo legal. La convicción de que la razón
era capaz de encontrar fórmulas jurídicas de validez universal y atemporal
hacia conveniente la forma escrita y codificada con el objeto dar fijeza y
estabilidad al sistema.

b) Es rígida: En cuanto procura establecer obstáculos para su reforma,

disponiendo que deberá llevarse a cabo por un órgano distinto al que dicta las
leyes ordinarias y mediante un procedimiento tb distinto(art. 30). Se basa
para esto en la distinción entre Poder constituyente y poderes constituidos.

c) Es una Constitución ley: Es decir que por su naturaleza jurídica no es

Carta, dado que no se trata de una Constitución otorgada o concedida por un
monarca, por una potencia colonial que se retira, ni por ningún otro poder que
el del pueblo que se la da a sí mismo. Tampoco es un pacto en el sentido
técnico jurídico de la palabra, ya que no se trata de un acuerdo de voluntades
bilateral o multilateral, sino que es un acto unilateral mediante el cual el
pueblo argentino como único sujeto y a través de sus representantes reunidos
en Congreso, se da su propia Ley Fundamental. Los constituyentes de 1853
“ordenaron, decretaron y establecieron” la Constitución. (Preámbulo) y no la
pactaron o acordaron o convinieron

d) es fundamental: Por cuanto todas las disposiciones del ordenamiento J

deben tener fundamento en ella, de manera tal que cualquier ley, decreto,
resolución, ordenanza o norma jurídica de cualquier naturaleza ha de aparecer
sustentada en la Constitución para tener validez. Por eso tb se dice que es
suprema.

e) responde al tipo racional-normativo, aunque combina elementos de tipo

tradicional-historicista. En conclusión, la Constitución argentina asume la
estructura formal de tipo racional/normativo, pero en sus contenidos
sustanciales recepta la tradición y el modo de ser argentinos, combinándolos en
el modelo que proyecte como tarea a realizar, con postulados del liberalismo
racionalista. La tipología de nuestra Constitución Nacional, según Bidart
Campos es la siguiente: Mixta Racional-Normativa –- Tradicional -Historicista

Sistematización de la constitución argentina

Sam - La CN se estructura en un sistema que le da unidad orgánica al

124
125

conjunto de disposiciones que la conforman.

- Tal sistematización parte del núcleo de principios, valores y creencias sobre
el que se asienta y que le dan sentido a todas sus disposiciones, el cual está
compendiado en el Preámbulo.
- Estructura:

Primera parte de la CN: principios, creencias y valores, desarrollados en

disposiciones que en forma de declaraciones les da un enunciado solemne,
Derechos que reconoce: deriva de la primera parte, algunos reconocidos en forma
explícita y otros implícitamente, en los hombres como emergentes de sus
condiciones naturales y anteriores a ella misma y al estado.
Garantías: otorga las seguridades jurídicas necesarias para su efectiva
vigencia.
Esta primera parte es llamada parte dogmática porque incluye los presupuestos
que, a modo de verdades que no requieren demostración, le dan fundamento.
El texto original contenía en esta parte un capítulo único denominado
Declaraciones, derechos y garantías, y que la reforma del 94 le ha agregado un
capítulo segundo denominado nuevos derechos y garantías que complementando al
anterior, incluye la defensa del orden constitucional y la ética pública, los
derechos políticos, los institutos de democracia semidirecta, la protección del
medio ambiente, del usuario y el consumidor y las garantías del amparo hábeas
corpus y hábeas data, es decir, los contenidos del llamado constitucionalismo
post industrial o post moderno (derechos sociales de tercera generación)
Los mismos principios, creencias y valores que dan contenido a la primera parte
son llevados a la práctica de la estructura de poder que diseña la constitución
en su segunda parte, llamada parte orgánica por cuanto se ocupa de la
organización del estado, en donde encontramos un título primero que se ocupa
del gobierno federal y un título segundo sobre los gobiernos de provincia,
ambos bajo la denominación genérica de autoridades de la nación.
Título I: contiene una regulación en detalle de la organización, atribuciones y
funcionamiento de los tres poderes
Título II: deslinda los poderes de las provincias y el gobierno federal y
sienta las bases mínimas de la organización institucional de las primeras, que
será llevada a cabo por cada una de ellas en sus respectivas constituciones
locales.
Finalmente la reforma de 1994 ha agregado 17 disposiciones transitorias en un
capítulo especial introducido al final del texto que llevan numeración
independiente a la del resto del articulado. Estas disposiciones tendientes a
regular el paso del régimen anterior al nuevo, aunque de vigencia transitoria,
son texto constitucional y mientras dure su vigencia, prevalecen aun sobre las
normas definitivas sancionadas.
En definitiva, la sistematización de la CN después de la reforma del 94 es la
siguiente:
Preámbulo.
Primera parte: es la llamada parte dogmática porque incluye los presupuestos, a
modo de verdades que no requieren demostración, le dan fundamento y contiene:
Cap. I: Declaraciones, Derechos Y Garantías.
Cap. II: Nuevos Derechos Y Garantías.
Segunda parte: es la llamada parte orgánica se ocupa de la organización del
Estado.
Titulo Primero: que se ocupa del Gobierno Federal (contiene una regulación en
detalle de la organización, atribuciones y funcionamiento de los tres poderes
en sus tres secciones y los diversos capítulos (Legislativo, Ejecutivo y
Judicial)
Titulo Segundo: sobre los gobiernos de provincia.
Título primero: Gobierno Federal. Sección 1º: del poder legislativo. Sección
2º: del poder ejecutivo. Sección 3º: del poder judicial.
Título segundo: Gobiernos de provincia
125
126

Disposiciones transitorias La reforma de 1994 ha agregado 17 disposiciones

transitorias en un capitulo especial introducido al final del texto.
La sistematización es la siguiente:

PREAMBULO:
PRIMERA PARTE CAP.I DECLARACIONES DE DERECHOS Y GARANTIAS.
CAP II NUEVOS DERECHOS Y GARANTIAS.
SEGUNDA PARTE TITULO PRIMERO: GOBIERNO FEDERAL
SECCIÓN 1° DEL PODER LEGISLATIVO.
SECCION 2° DEL PODER EJECUTIVO
SECCION 3° DEL PODER JUDICIAL
TITULO SEGUNDO: GOBIERNO DE PROVINCIAS.

Como todo cuerpo codificado, la Constitución Nacional se encuentra

estructurada sobre la base de un sistema que le da unidad orgánica al conjunto
de disposiciones que la conforman.
Tal sistematización parte del núcleo de principios, valores y creencias
sobre el que se asienta y que le dan sentido a todas sus disposiciones. Ese
núcleo está compendiado en el Preámbulo cuyos contenidos implícitos y
explícitos lo reflejan.
Dichos principios, creencias y valores son luego desarrollados en la Primera
Parte de la Constitución, en disposiciones que en forma de declaraciones les
da un enunciado solemne, para luego derivar de ellas los derechos que reconoce
en los hombres como emergentes de su condición natural y anterior a ella misma
y al Estado. Se ocupa también de darles las seguridades jurídicas necesarias
para su efectiva vigencia en forma de garantías. Esta Parte Primera de la
Constitución es llamada parte dogmática porque incluye los presupuestos que, a
modo de verdades que no requieren demostración, le dan fundamento.
El texto original contenía en esta parte un "capítulo único", denominado
"Declaraciones, Derechos y Garantías", al que la reforma de 1994 le ha
agregado un capítulo segundo denominado "Nuevos Derechos y Garantías" que,
incluye la defensa del orden constitucional y la ética pública, los derechos
políticos, los institutos de democracia semidirecta, la protección del medio
ambiente, del usuario y el consumidor y las garantías del amparo, habeas
corpus y habeas data, es decir, los contenidos del llamado "constitucionalismo
post industrial" o "post moderno" (derechos sociales de tercera generación).
Los principios, creencias y valores que dan contenido a la Parte Primera,
son llevados a la práctica en su Segunda Parte, llamada parte orgánica por
cuanto se ocupa de la organización del Estado. Encontramos allí un Título
Primero que se ocupa del Gobierno Federal y un Título Segundo sobre los
gobiernos de provincia, ambos bajo la denominación genérica de Autoridades de
la Nación.
Finalmente, la reforma de 1994 ha agregado diecisiete disposiciones
transitorias en un capítulo especial introducido al final del texto, que llevan
numeración independiente a la del resto del articulado, tendientes a regular el
paso del régimen anterior al nuevo, son texto constitucional y, mientras dure
su vigencia, prevalecen aun sobre las normas definitivas sancionadas. Algunas
de estas normas tienen un lapso de vigencia perfectamente determinado, mientras
que otras lo tienen indeterminado.
La sistematización de la Constitución Nacional, después de la reciente
reforma es la siguiente:

Preámbulo

Primera Parte Cap 1: Declaraciones, Derechos y Garantías

Cap 2: Nuevos Derechos y Garantías

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Segunda Parte Título Primero: Gobierno Federal

Sección 1: Del Poder Legislativo
Sección 2: Del Poder Ejecutivo
Sección 3: Del Poder Judicial
Título Segundo: Gobiernos de Provincia
Disposiciones Transitorias La reforma de 1994 ha agregado 17 disposiciones
transitorias en un capítulo especial introducido al final del texto.

5.2 Creencias constitucionales.  Toda Constitución se apoya sobre una

determinada realidad cultural, y sin lugar a dudas se nutre de ella porque es
esta la que le da sus contenidos. La cultura es a la vez forma de vida, orden y
tarea. La ideología política es el conjunto de ideas, convicciones, prejuicios
e, incluso sentimientos sobre el modo de organización, el ejercicio y objetivos
del poder político en la sociedad. La Cultura e ideología tienen en común el
proporcionar una cierta cosmovisión en base a un conjunto de principios,
valores y creencias.

La constitución en abstracto no existe, existen tantas constituciones como

sociedades hay. Cada una de ellas es como es, y no de otra manera, no por una
decisión caprichosa de quienes tuvieron a cargo la tarea de redactada, ni
tampoco únicamente de quienes tuvieron en su momento el poder político para
decidido, sino como resultado del proceso dinámico por el cual esa sociedad
crea su propia cultura. En efecto, toda Constitución se apoya sobre una
determinada realidad cultural, y sin lugar a dudas se nutre de ella porque es
ésta la que le da sus contenidos. Se ha dicho q la cultura es a la vez forma de
vida, orden y tarea.
a) Entendida como forma de vida consistente en los modos de pensar, valorar
y actuar q junto a las costumbres e instituciones, se transmiten de generación
en generación, y configuran lo q se ha llamado idiosicracia popular o genio de
1 pueblo.
b) Como orden, aparece como la conexión de la naturalaza y las tendencias
humanas con los valores y soluciones propuestos x la sociedad, q se plasma en 1
orden social q responde a los fines existenciales del hombre y en el cual éste
puede desarrollarse plenamente.
c) Es tarea pues el hombre se encuentra con 1 mundo inacabado q está
obligado a construir, y lo hace través de las decisiones tomadas a lo largo de
su historia, sobre la base de lo adquirido, pero permaneciendo siempre abierto
al futuro.
d) Existe 1 vinculación entre la cultura y la constitución, xq c/u de esas
dimensiones se vincula con el ayer, el hoy y el mañana de 1 pueblo q se
expresan simultáneamente en su constitución.
Bajo las forma s de un texto escrito de la constitución subyacen los
contenidos de la cultura de la sociedad. Es precisamente su propia cultura la q
actúa como elemento unificador q hace q ese conjuntote hombres sea 1 sociedad y
lo q le da identidad como tal. Dentro del conjunto de contenidos de la cultura
de 1 sociedad, aportados x la tradición y compartidos en mayor o menor medida x
el conjunto de la comunidad, podemos distinguir 1 conjunto conformado z
aquellos ppios y valores, q x el ppio de justicia q expresan, han sido asumidos
x la sociedad como fundamentales en cuanto sirven de base o presupuestos de la
misma convivencia social y, x lo tanto, de la organización de la sociedad. Los
miembros de esa sociedad hacen suyos los ppios, valores y pautas q conforman
ese núcleo, no tanto en base q 1 elaboración intelectual sino más bien x
impulso de su sentido de pertenencia al grupo. Tales caracteres hacen q esa
sociedad le asigne a ese núcleo el carácter de irrenunciable y x lo tanto no
negociable. A diferencia de los otros seres, el hombre no está sometido en
forma ciega y fatal a la naturaleza, porque posee siempre la capacidad de
autodeterminarse en virtud de sus dones naturales de razón y voluntad libre que
le permiten construir, reformar o destruir su propio mundo.
127
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Cada sociedad construye su particular y concreta cultura a través de la

historia, pero todas lo hacen sobre la base de la naturaleza humana que es una
e inmutable. Aparece entonces, la cultura como elemento unificador e
individualizado de cada sociedad. Y dentro de la cultura, el conjunto de
convicciones que la sociedad ha asumido como irrenunciables o no negociables.
Que son fundamentales, porque sirven de base o fundamento a las relaciones de
convivencia y organización social y son supremas, porque toda conducta humana y
aun la legitimidad de toda autoridad, serán valoradas y aceptadas o rechazadas
en base a ellas.

5.2.1 Creencias constitucionales e ideología: Romero define a la ideología como

el conjunto de ideas, convicciones, prejuicios e, incluso sentimientos sobre el
modo de organización, el ejercicio y objetivos del poder en la sociedad. Y
menciona algunos caracteres:
Se trata de 1 conjunto de ideas y creencias interrelacionadas q constituyen 1
sistema; Elementos que fueron conformando la cultura de la sociedad argentina
en las tres dimensiones (forma de vida, orden y tarea),Existen en quienes
adhieren a ella el convencimiento de su verdad, justicia y utilidad, a tal
punto q ésta puede adquirir las características de 1 mito y aún llevar al
fanatismo ideológico; las ideologías que influyeron en el proceso de
construcción del derecho nacional argentino, a través de sus protagonistas más
destacados (gobernantes, dirigentes, pensadores, juristas, etc.), la
interrelación y reciproca influencia entre los elementos mencionados en los
puntos anteriores. Dado que la sanción y vigencia efectiva de la Constitución
Nacional es el resultado de un proceso que se da en la historia, el análisis
debe hacerse desde comenzando por los orígenes de la sociedad argentina y
pasando por las etapas del proceso histórico que culmina con la sanción de la
Constitución de 1853 y sus sucesivas reformas.La importancia que tiene la
creencia y la ideología en cuanto a la interpretación de la Constitución será
mayor si se trata de la apreciación que hace de intérprete final e irrevocable
la Corte Suprema de Justicia de la Nación.

a) Es dinámica, pues moviliza hacia la acción política con el objeto de

imponerse en la sociedad;

b) Se integra en gran medida por elementos emocionales, lo q permite afirmar

q hay en ella 1 importante dosis de irracionalidad;

c) Se vale de símbolos p su accionar (marchas, gestos, banderas, escudos,

colores, palabras, etc).

Cultura e ideología tienen en común el proporcionar 1 cierta cosmovisión en

base a 1 conjunto de ppios, valores y creencias. Sin embargo, existen ciertas
notas características q las diferencian. En primer término, las ideologías
quieren imponerse en la comunidad y sus adherentes harán cuanto esté a su
alcance para imponerla a los demás. La cultura, no quiere imponerse, se impone
por sí misma sobre la base de la espontánea adhesión de los miembros de la
comunidad que la construyen día a día. Mientras la cultura aparece como un
factor de cohesión social, como elemento unificador, las ideologías, en su
lucha por imponerse en la sociedad, generan divisiones entre partidarios y
adversarios. La cultura social y su núcleo no negociable q conforma las
creencias constitucionales es patrimonio común de toda la sociedad.
La cultura influye sobre la ideología, xq el partidario de ésta será siempre
1 P inmersa, quiéralo o no, en 1 determinada cultura, y x ende receptará los
postulados ideológicos desde su concreta situación cultural, desde la
perspectiva y bajo el tamiz de la cultura de su sociedad. Sin embargo la
cultura es tb influida x las ideologías ya q, la prédica ideológica, el

128
129

predominio de alguna ideología en el sistema educativo o en las instituciones

vigentes, puede hacer q algunos postulados ideológicos terminen incorporándose
a la cultura y aún a su núcleo no negociable, en la medida en q resulten
compatibles con la concepción del hombre, del mundo y de la vida y con el
sentido de justicia propios de esa sociedad, lo q no es más q 1 consecuencia
del carácter histórico de la cultura.

Creencias e ideología en la constitución argentina: el método p investigar

acerca del conjunto de ideas, creencias, ppios y valores q configuran la fuerza
de nuestro régimen constitucional, debe tener en cuenta los siguientes
aspectos: a) Los elementos que fueron conformando la cultura de la sociedad
argentina en las tres dimensiones ya mencionadas (forma de vida, orden y
tarea); b) Las ideologías que influyeron en el proceso de construcción del
derecho nacional argentino, a través de sus protagonistas más destacados
(gobernantes, dirigentes, pensadores, juristas, etcétera) y c) la interrelación
y recíproca influencia entre los elementos mencionados en los puntos
anteriores.

Orígenes: es necesario remontarnos a la época de la conquista y poblamiento

de nuestro territorio, ya que es entonces cuando aparecen como nuevas
realidades las sociedades hispanoindianas, resultado de la confluencia de la
tradición cultural hispana y las de las diversas etnias indígenas. España trajo
con la cultura castellana, entroncada en la tradición grecorromana, 1
concepción trascendente del hombre, del mundo y de la vida proveniente de la
tradición judeocristiana y 1 religiosidad q impregnaba todos los aspectos de la
vida, potenciada en el caso de la conquista x cuanto era precisamente en la
misión evangelizadora donde encontraba su justificación y si fuerza espiritual
como empresa nacional, sin desconocer el afán de riquezas como motivación
personal, a veces desmedido y no siempre satisfecho.

Ppios y valores fundamentales en las sociedades coloniales: Pueden

descubrirse ya en las primeras sociedades coloniales de lo que es hoy el
territorio argentino, un conjunto de principios y valores comunes que veremos
reafirmados luego en las distintas etapas del proceso histórico.
a) Dignidad del hombre: La idea del hombre como imagen y
semejan¬za de Dios y la convicción sobre su filiación divina, propia del
cristianismo, sin lugar a dudas influyó de manera decisiva en la
conformación del esquema cultural y de las creencias constitucionales. La
persona humana pasa a ser así sujeto natural de derechos que nadie puede
violar. El indígena era considerado 1 súbdito de la corona, aunq
necesitado de amparo y protección. Su situación era equivalente a la de 1
menor o 1 incapaz. No puede decirse lo mismo respecto de la situación de
los negros, cuyo sometimiento a la esclavitud aparece como 1 grave
incongruencia inconcebible si la analizamos desde las pautas de nuestro
tiempo.
b) Espíritu igualitario: Del reconocimiento de la dignidad natural
del hombre deriva 1 campo propicio p el desarrollo de 1 espíritu
igualitario, q resultó favorecido x la solidaridad q generaba el
compartir las duras exigencias de las condiciones de vida de los 1ros
tiempos de la conquista. Este espíritu igualitario se manifiesta en el
marcado mestizaje, los propios hijos y nietos de P encumbradas eran
mestizos y tenían ascendientes mestizos, x lo q no les resultó difícil a
éstos ocupar lugares destacados en la sociedad. Si bien es cierto que
posteriormente se produjo en Indias una lenta pero progresiva decadencia
de ese espíritu igualitario, ese proceso fue mucho menos marcado en lo
que es hoy el territorio argentino que en otras zonas de los dominios
españoles en Indias, porque éramos un arrabal del Virreinato del Perú, un
extremo sur poblado por los grupos humanos más primitivos de América, y

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130

por otra parte, en estas tierras sin oro ni plata, la realidad obligó a
muchos auténticos y pretendidos hidalgos a recurrir al comercio y a otras
labores para poder vivir conforme a su condición.
c) Naturaleza y origen del poder político: todo gobernante recibe
su potestad de la comunidad (legitimidad de origen) y que ésta no es
absoluta sino que, por el contrario, debe ejercerse sólo con miras a la
consecución del bien común (legitimidad de ejercicio). La compleja
estructura de gobierno de Indias hacía que ningún mandatario, ni los
virreyes, ni las audiencias, ni los cabildos, ejercieran todo el poder:
todos eran controlados desde el Consejo de Indias o, a veces, por el rey
directamente y, a la vez, las distintas autoridades residentes en Indias
tenían facultades p controlarse recíprocamente. Ello generó la idea de 1
poder limitado sustancial y formalmente.
d) Localismo: el sistema de gobierno establecido x España en las
indias durante el reinado de los Austrias, hacía coexistir autoridades de
gobierno indiano desde la península, con autoridades residentes en las
indias y con 1 sistema de gobierno local de las ciudades ejercido x los
cabildos q representaban 1 poder distinto, formado x funcionarios q se
elegían en las mismas ciudades y pueblos, los cuales tenían del rey sus
cartas y privilegios semejantes a las ciudades y pueblos de España, desde
donde fueron transplantados a las colonias de América con el espíritu y
las costumbres de los 1ros conquistadores y pobladores. Esta forma de
autogobierno de las ciudades tuvo aún mayor importancia en aquellas
ciudades q no eran asiento de autoridades superiores, ya q las distancias
y dificultades de comunicación hacían q de hacho los cabildos ejercieran
1 margen de atribuciones más amplio.

Los cambios en el S XVIII: En este siglo se produce en España el cambio

de la casa reinante. La dinastía de los Austrias es reemplazada x la de los
Borbones, de origen francés.

La emancipación: El movimiento emancipador iniciado en mayo de 1810

recogió los mismos ideales fundamentales que conformaban el núcleo cultural,
las creencias constitucionales de la sociedad colonial y se nutrió de ellos.
El debate del Cabildo abierto del 22 de mayo es rico en este sentido:
a) La utilización del plural pueblos en cuanto sujeto titular de
la soberanía y la teoría de la gestión de negocios esgrimida por Paso
para justificar la actuación de Buenos Aires tomando decisiones en la
emergencia en calidad de hermana mayor y sujeta a la posterior
aprobación de las restantes provincias, son una exteriorización del
sentimiento loca1ista mencionado y germen del federalismo.
b) Aparece íntimamente vinculado con la concepción acerca del
poder y con el federalismo, el principio representativo, cuando se
resuelve que la Junta de Gobierno a crearse se encargaría del mando
"mientras se congregan los diputados que se han de convocar de las
provincias interiores para establecer la forma de gobierno que
corresponde".
Sin perjuicio de diversas medidas adoptadas a partir de la Constitución de
la Primera Junta, correspondió a la Asamblea de 1813 llevar adelante los
ideales de dignidad del hombre y de igualdad. Así el Decreto de Libertad de
Vientres, la abolición de tormentos y la extinción de títulos de nobleza. A los
referidos principios se agrega ahora el ideal de independencia que comienza a
cobrar fuerza a partir de 1813 y se concreta en 1816.

Las ideologías entre 1810 y 1830: Después de 1810 y al amparo de las

libertades recientemente conquistadas, el sistema cultural sobre el que se
asentaba la sociedad criolla, que se había desarrollado aislado de todo tipo de
influencia extraña durante casi tres siglos, entra en relación con otras formas

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de pensar, con otras concepciones que cuestionan sus propios fundamentos y

ponen en tela de juicio verdades que hasta entonces se consideraban
irrefutables. Entre las principales podemos mencionar a La ideología, el
utilitarismo y el liberalismo individualista.

 La ideología: esta corriente de pensamiento era una derivación de la

Ilustración. Se desarrolla en Francia a fines del siglo XVIII y principios del
XIX bajo la inspiración de Esteban Bonnot de Condillac y se presenta en primer
término como ciencia de las ideas, sosteniendo que éstas sólo proceden de las
sensaciones externas. influyó en nuestro país a través de la obra, conocida en
Buenos Aires de Antoine Destutt de Tracy creando, en ciertos grupos ilustrados
porteños 1 actitud hostil a las concepciones filosóficas y religiosas
tradicionales, aportando las ideas configurativas de la política liberal, la
idea del progreso indefinido y la fé en la razón legisladora.

 El utilitarismo: La filosofía utilitarista de Jeremías Bentham, q

identifica lo moral con lo útil (bien moral es lo q produce bienes físicos), y
esto con aquello q produce placer y evita el dolor, considera q el interés gral
consistente en lograr el mayor nº (placeres de los sentidos). P esta posición
la legislación no es sino 1 instrumento p lograr 1 resultado social, de ahí q
sus adherentes creyeran firmemente en la eficacia de las leyes reformadoras
racionalmente estructuradas como estímulo e instrumento de las reformas
sociales.

 El liberalismo individualista: Afirma el ppio de total libertad (en

materia política, religiosa, filosófica, industrial, etc), entendida como
triunfo de la individualidad tanto sobre la autoridad como sobre las masas.
Propicia establecer límites al poder del estado y considera como único medio
adecuado p lograr los objetivos propuestos la sanción de 1 constitución.

Federales y unitarios: la irrupción de las ideologías q cuestionaban en sus

mismas bases y fundamentos el sistema de ppios, creencias y valores de la
sociedad provocó rápidamente reacciones. Así comenzaron a enfrentarse aquellos
grupos de las clases ilustradas porteñas q, sea x convicción, sea x moda,
adherían a estas nuevas formas de pensamiento, con aquellos sectores q
asumieron la defensa del modo de ser tradicional. Se distingue entre la
democracia popular del interior, inspirada en la cultura tradicional de
raigambre hispana y católica, x 1 parte, y la democracia enciclopedista,
irreligiosa, elitista y europeizante de las autodenominadas clases cultas del
puerto. Las nuevas ideologías encarnadas en un primer momento en Rivadavia y
sus seguidores querían cambiar la realidad sociocultural y para ello
necesitaban una estructura de poder centralizado que les permitiera sin mayores
esfuerzos hacer llegar los beneficios de las luces y la razón a los pueblos del
interior aunque éstos no lo quisieran, por eso defendieron el sistema unitario,
que por otra parte era el que había adoptado Francia. Los pueblos del interior,
que se resistían a recibir las luces por considerarlas extrañas y ajenas a su
idiosincrasia, en cuanto importaban la negación de los fundamentos de su
cultura, encontraron en la forma de estado federal, el medio de resistir la
presión que, desde el puerto, pretendía hacerlos dejar de ser lo que eran.
Desde el punto de vista ideológico, la confrontación entre unitarios y
federales en la Argentina del siglo XIX involucró mucho más que un simple
debate técnico-jurídico en relación a la forma de Estado. Fue un enfrentamiento
de dos cosmovisiones, de dos formas de entender el mundo y la vida.

La política constitucional de Juan Manuel de Rosas: la figura de rosas

importa el triunfo de la fracción federal y tradicionalista sobre la unitaria e
ilustrada, tb significa el paso del estado de anarquía provocado x la caída de
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la autoridad nacional, q generó el riesgo de disgregación en 1 pluralidad de

pequeñas repúblicas, a la consolidación de 1 sólido centro de poder nacional
alrededor de 1 P. frente a la postura de los unitarios q pretendían la
inmediata sanción de 1 constitución, como remedio de todos los males,
convencidos de la eficacia transformadora de la razón y de las leyes sobre la
realidad, Rosas asume la postura contraria: 1º debía lograrse 1 orden político
estable conforme al interés de todas las provincias, luego llegaría el momento
de formalizarlo en 1 texto escrito.

La generación de 1837 y Alberdi: La llamada Generación del 37, integrada por

Echeverría, Gutiérrez, Zuviría, Félix Frías y Juan Bautista Alberdi desempeñó
una función clave en el proceso de formación del sistema de ideas, principios y
valores que darían sustento a la Constitución de 1853. "Surgió en una sociedad
dividida en dos facciones irreconciliables, la federal vencedora y la unitaria
vencida, y aparece por lo tanto aislada en medio de esas dos tendencias que
polarizaban el pensamiento argentino". No comulgaban con Rosas y los federales,
porque los consideraban cerrados al progreso y afectos al autoritarismo; pero
tampoco podían identificarse con los unitarios, porque demostraban una absoluta
incapacidad para comprender la realidad del país. Tuvo como fuentes: a) el
romanticismo historicista que se oponía a los excesos del racionalismo de la
Ilustración, y b) el espiritualismo ecléctico que pretendía armonizar las
diversas manifestaciones del pensamiento filosófico, uniendo, según el criterio
del sentido común, lo verdadero de c/u de ellas.
Según Echeverría, se trataba de conciliar en la armonía, los 2 ppios de
rivales p formular 1 sistema de creencias comunes q sirviera de guía en esos
momentos decisivos p el país. Dentro de la generación del 37 sobresale la
figura de Alberdi ya q si 1 constitución es 1 obra maestra de política
arquitectónica, no puede caber duda q el gran arquitecto de la constitución de
1853 fue él.

La constitución de 1853: La cuestión de la reforma de estado estaba ya fuera

de discusión en 1853. La argentina era ya federal y el congreso constituyente
no podía hacer otra cosa q organizar su gobierno bajo esa forma. Quedaba sí
pendiente la discusión acerca de los fundamentos mismos del orden a instituir:
de los D del hombre, del poder, de su origen y forma de ejercerlo. El gran
debate del congreso de Santa Fe, el q ocupó la mayor parte de las sesiones, fue
el relativo a la cuestión religiosa:
a) la aceptación o no del catolicismo como religión del estado;
b) la libertad de cultos y
c) las relaciones entre la Iglesia y el estado.
No se aceptó el modelo de religión de Estado q proponía el mismo Alberdi y
estaba sin excepción en todos los proyectos, estatutos y reglamentos q
precedieron al congreso santafesino, pero no significó la negación o ignorancia
del fenómeno religioso existente en la sociedad, ni su cuestionamiento
racional. Por el contrario, la invocación de "Dios, fuente de toda razón y
justicia" en el Preámbulo y en el art. 19, la obligación del gobierno de
"sostener el culto católico" (art. 2°) y las cláusulas que establecían el deber
del Congreso de "promover la conversión de los indios al catolicismo" (art. 67,
inc. 15 en el texto original de 1853), el requisito de pertenecer a la
"comunión católica apostólica y romana" para ser presidente y vicepresidente de
la Nación (art. 73 en el texto original de 1853) y la fórmula establecida para
su juramento (por "Dios Nuestro Señor y estos Santos Evangelios") eran signos
inequívocos.
La síntesis q expresa la constitución de 1853 se asienta sobre las
siguientes bases:
a) El orden jco al q da origen no reconoce su fundamento en la pura razón
humana, sino en dios, a quien se reconoce y cuya autoridad se invoca en la
fórmula sancionatoria del Preámbulo, como fuente de toda razón y justicia.

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b) Considera al hombre como 1 ser con destino trascendente y, x lo tanto, no

como 1 simple parte del todo, ni como 1 simple ½ o instrumento p alcanzar otros
fines supuestamente superiores. El poder, el estado, la política, la economía,
la educación, etc sólo tienen sentido en cuanto estén al servicio del hombre.
c) Adhiere a los ppios iusnaturalistas, en cuanto el hombre aparece como
sujeto natural de D q el estado debe solo reconocer y garantizar, pero cuya
enumeración resulta imposible de completar en 1 texto.
d) No puede sostenerse q sea individualista, en tanto los D reconocidos no
son absolutos y pueden y deben ser restringidos cuando asó lo exige el bien
común, la autonomía individual reconoce límites en la moral y el orden público.
e) Cree q el poder reside en el pueblo y x esa razón lo invoca como
fundamento de su legitimidad y estructura 1 forma de gobierno republicano,
representativo y democrático.
f) Reconoce la preexistencia histórica de las provincias, y de los pactos q
le dieron origen y x esa razón asume el federalismo como forma de estado y
garantiza las autonomías provinciales.
g) Destaca los valores de libertad y justicia, unión nacional, paz y orden y
los propone como objetivos a alcanzar en la tarea de construir la nación.
h) Encuentra en el bien común el fin y la razón de ser del estado.

Creencias constitucionales e ideológicas en las reformas constitucionales:

La reforma de 1860 no marca una transformación desde el punto de vista de las
creencias constitucionales, aunque puede afirmarse que la ideología liberal
tuvo en esa convención mayor fuerza que en la de 1853.
En general, se perfecciona el sistema de reconocimiento de derechos del
hombre, con la inclusión del arto 33 de los "derechos no enumerados" y se
profundizan las garantías de autonomía de las provincias, con lo que, lejos de
alterar el esquema básico de principios y valores, éste resultó profundizado en
sus lineamientos principales. Las reformas de 1866 y 1898 (dado su carácter
meramente instrumental), no tienen relevancia y recién en la reforma de 1949
encontramos un hito importante.
Una profunda transformación social se había producido, no sólo en nuestro
país sino en el mundo en la primera mitad del siglo XX, que derivó en profundos
cuestionamientos a la ideología liberal que había dado nacimiento al
constitucionalismo clásico, del que era tributaria nuestra Constitución.
La reforma constitucional de 1949 vino a incorporar al texto de la
constitución formal los postulados de esta nueva corriente de pensamiento, con
lo que se reforzaba aún más en sus líneas básicas el sistema originario de
creencias constitucionales. La incorporación de las nuevas cláusulas
constitucionales, que reconocían una clara filiación ideológica social-
cristiana, ratificaba entonces la vigencia de aquel núcleo fundamental de
ppios, creencias y valores y les da 1 formulación con los nuevos tiempos
acordes con los q vivía la argentina y el mundo, a la vez q se avanzaba en la
superación de los contenidos individualistas de filiación liberal de la
constitución de 1853, aunq en muchos casos la contraposición era más declamada
q real.
Derogada inconstitucionalmente, x “proclama revolucionaria” del gobierno de
facto en 1956 la reforma de 1949, la convención constituyente convocada x éste
alcanza a introducir el art. 14 bis y modifica el atr. 67 inc. 11 agregando así
1 nueva enumeración de D sociales e incluyendo el D de trabajo y la seguridad
social como materias de legislación de fondo a dictar x el congreso nacional.
La convención reformadora de 1994 tenía fijado como límite explícito a sus
atribuciones, la intangibilidad del sistema de ppios, creencias y valores
contenido en la llamada “parte dogmática”. Al respecto los 1ros comentaristas
de la reforma afirman q ésta ha respetado el compromiso de intangibilidad e
invariabilidad de la declaración, D y garantías de los 1ros e históricos 35
arts.

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5.3- El preámbulo

Referencia a la ideología y a los principios fundamentales de la constitución,

debemos traer a colación el preámbulo .El preámbulo contiene condensa las
decisiones políticas fundamentales, las pautas del régimen, los fines y
objetivos, los valores y principios propugnados, el esquema del plano programa
propuesto por el constituyente.
La Primera definición que encontramos en el preámbulo acoge el principio de que
el poder constituyente reside en el pueblo. “Nos los representantes del
pueblo…”. De inmediato cuando dice “por voluntad y elección de las
provincias…”, reconoce la preexistencia histórica de las provincias. Ambas
alusiones permiten coincidir en que el sujeto primario de nuestro poder
constituyente ha sido el pueblo “delasprovincias” o, en otros términos, el
pueblo diversificado en las unidades políticas provincianas que antecedieron al
estado federal. La mención al “cumplimiento de pactos preexistentes” darazón de
una fuente instrumental a través de la cual se arribó al acto constituyente.

5.3.1- Su contenido

El Preámbulo de la Constitución Nacional es elocuente por sí mismo y da una

absoluta claridad conceptual, en cada uno de sus párrafos se aúnan el pasado
hecho tradición y el futuro hecho proyecto.
a) "Nos los representantes del pueblo de la Nación Argentina": la noción de
q el poder reside en el pueblo y que lo ejerce a través de sus representantes
va a presidir luego toda la organización del Estado. La Nación argentina
existía antes de la Constitución y a través de ella se dio a sí misma su
organización jurídica estatal.
b) “por voluntad y elección de las provincias que lo componen": aparecen
aquí las provincias como entes también preexistentes, con personalidad propia y
con voluntad propia capaz de dar origen al Congreso.
c)"en cumplimiento de pactos preexistentes ": Los sucesivos acuerdos
celebrados entre las provincias llevaron a la suscripción del Pacto Federal de
1831, al que fueron adhiriendo sucesivamente todas las provincias y dio origen
a una incipiente organización confederal y previó la convocatoria al congreso
que organizaría en definitiva a la República bajo al forma federal.
d) Los fines: Aquí se aprecia con innegable nitidez la dimensión de la
Constitución corno proyecto a construir, corno tarea hacia el futuro fundada en
el pasado y el presente.
 "Constituir la unión nacional": y la unión nacional requiere de la
participación de todos ellos en esa comunidad de ideales, de fines y de
destino. sugiere la idea de un conjunto de entes q se unen para pasar a formar
uno nuevo, pero sin perder su individualidad. La unión no requiere uniformidad,
no excluye la diversidad, sino que exige solidaridad fundada, en este caso, en
una comunidad de ideales, de fines y de destino.
 "Afianzar la justicia": exige la instauración de un orden justo, es decir
donde se le dé a cada uno lo suyo. Es la justicia como virtud suprema del
cuerpo social que comprende tanto la justicia individual corno la justicia
social, y que proviene de Dios.
 "Consolidar la paz interior": enaltece el orden como valor supremo y
necesario, porque sin él no hay libertad, ni justicia, ni bienestar general".
Es presupuesto sine qua non para el cumplimiento de los restantes fines. “
 “Proveer a la defensa común": requiere la subordinación de cualquier tipo
de interés o facción. Es un aspecto sobresaliente del bien común. la Nación,
necesita defender su existencia, la defensa común requiere la subordinación de
cualquier tipo de interés o facción. Es un aspecto sobresaliente del bien
común.

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 "Promover el bienestar general": se trata del bien común, que comprende

tanto los bienes físicos o materiales cuanto los bienes espirituales que se
trata del bien común de la filosofía clásica, que comprende tanto los bienes
físicos o materiales cuanto los bienes espirituales. Es el bien de todos los
hombres que componen la sociedad argentina y de todo el hombre, es decir en su
integralidad.
 "Asegurar los beneficios de la libertad": la libertad como don natural
del hombre, todos aquellos derechos emergentes de su condición humana que el
Estado debe limitarse a reconocer y asegurar. La libertad como don natural del
hombre, lleva implícitos todos aquellos derechos emergentes de su condición
humana que el Estado debe limitarse a reconocer y asegurar. Tales derechos y
libertades les corresponden, en consecuencia, a todos los hombres por igual
(art. 17 C.N.), sin ningún tipo de discriminación (art. 43, párrafo segundo),
de donde no caben distinciones en cuanto a su goce, por ejemplo, entre
nacionales y extranjeros (art. 20 C.N.), o según el sexo o la edad, ya que aun
a la persona por nacer se la reconoce como titular de ellos (art. 75 inc. 23
C.N.), en tanto los mismos no derivan de la Constitución sino de la misma
condición de persona humana.
e) Los destinatarios: en el Preámbulo, la Constitución se nos muestra como
un gran proyecto, como una gran tarea de cara al futuro, la realización de esa
tarea explícitamente se dirige a las generaciones futuras. no está reservada a
los constituyentes ni a su generación sino que explícitamente se dirige además
a las generaciones futuras. Ahora bien, la Constitución Argentina revela una
generosidad poco común cuando extiende la invitación para participar en ese
gran proyecto a "todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo
argentino".
f) "Dios, fuente de toda razón y justicia":
El Preámbulo reconoce que la fuente de la que emana la razón, con la cual se
elaboran sus normas constitucionales y la fuente de la justicia que se propone
alcanzar es Dios. Y por esa razón pone bajo su protección a la Nación y a sus
instituciones.
La Corte, en el caso Bercaitz, estableció una jerarquía de los fines que
establece el Preámbulo. Señalo q “el objetivo preeminente de la constitución
es: constituir la unión nacional, afianzar la justicia, consolidar la paz
interior, lograr el bienestar general…” nuestra Constitución reconoce clara
influencia del racionalismo, que veía en la razón humana la fuente de donde
extraer las normas que lograrían la realización de la justicia.

5.3.2- Su función

SAM Bidart Campos la síntesis del proyecto político de la Constitución.

Para Bidart Campos tiene fuerza de norma jurídica.
La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha resuelto que de las expresiones
del Preámbulo no puede deducirse una interpretación que permita aumentar o
disminuir potestades y que tampoco es eficaz para dar al cuerpo de la
Constitución un sentido distinto del que fluye de su claro lenguaje, pero
constituye un positivo factor de interpretación cuando el pensamiento de los
constituyentes no aparece nítido y claro en el instrumento constitucional.
Los contenidos explícitos e implícitos del Preámbulo son presupuestos fundantes
de la misma Constitución. El Preámbulo es el elemento esencial e insustituible
para la interpretación constitucional.
El preámbulo no plasma la ideología o las ideas dominantes del orden
constitucional
Sus contenidos
El preámbulo es elocuente por sí mismo y de una absoluta claridad conceptual.
En cada uno de sus párrafos se aúnan el pasado hecho tradición y el futuro
hecho proyecto.

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a) “Nos los representantes del pueblo de la Nación argentina”

La noción de que el poder reside en el pueblo y que lo ejerce a través de sus
representantes va a presidir luego toda la organización del estado.
También se menciona como sujeto representado al pueblo de la nación lo que
importa reconocer que ésta, como entidad moral superior y abarcadora de las
provincias ha preexistido al estado, entendido como organización jurídica. Es
decir, que la Nación Argentina existía antes de la constitución y a través de
ella se dio a sí misma su organización jurídica estatal.
b) “…por voluntad y elección de las provincias que lo componen”:
Aparecen aquí, inmediatamente después de la idea de Nación, las provincias como
entes también preexistentes, con personalidad propia y con voluntad propia
capaz de dar origen al congreso.
Esa voluntad de las provincias aparece como fundante de la nación a través del
sentido de pertenencia que expresaron y ratificaron en sus estatutos,
reglamentos, constituciones pactos y tratados durante el proceso de gestación
de la nacionalidad.
c) “…en cumplimiento de pactos preexistentes”:
Los sucesivos acuerdos celebrados entre las provincias, llevaron la suscripción
del pacto federal de 1831, al que fueron adhiriendo sucesivamente todas las
provincias.
d) “Los fines”:
El preámbulo enumera los grandes fines de la constitución:
“Constituir la unión nacional”:
Se utiliza el vocablo unión porque sugiere la idea de un conjunto de entes que
se unen para pasar a formar uno nuevo, pero sin perder su individualidad. La
unión no requiere uniformidad, sino que exige solidaridad fundada en una
comunidad de ideales, de fines y de destino. Por otra parte, la nación no sólo
está compuesta de provincias, sino de una pluralidad de personas, individuales,
colectivas, de grupos y sectores. Y la unión nacional requiere de la
participación de todos ellos en esa comunidad de ideales, fines y de destino.
“Afianzar la justicia”: exige la instauración de un orden justo, es decir,
donde se le de a cada uno lo suyo. Es la justicia como virtud suprema del
cuerpo social que comprende tanto la justicia individual como la social y que
proviene de Dios.
“Consolidar la paz interior” esta expresión, al decir de Romero, enaltece el
orden como valor supremo y necesario, porque sin él no hay libertad, ni
justicia, ni bienestar general. No es un fin en sí mismo pero es presupuesto
sine qua non para el cumplimiento de los restantes fines.
“Proveer a la defensa común”: este ser colectivo, la nación, necesita defender
su existencia, porque ésta involucra la de todos los miembros que componen esa
unidad de ideales, fines y de destino, que requiere la subordinación de
cualquier tipo de interés.
“Promover el bienestar general”: se trata del bien común de la filosofía
clásica que comprende tanto los bienes físicos o materiales como los
espirituales.
“Asegurar los beneficios de la libertad”: la libertad como don natural del
hombre, lleva implícitos todos aquellos derechos emergentes de su condición
humana que el estado debe limitarse a reconocer y asegurar. Tales derechos y
libertades les corresponden a todos los hombres por igual, sin ningún tipo de
discriminación. El preámbulo pretende asegurar sus beneficios.
e) Los destinatarios: La realización de esta tarea no está reservada a los
constituyentes sino que se dirige a todas las generaciones futuras, invitando a
participar en ese proyecto a todos los hombres del mundo que quieran habitar en
el suelo argentino. Es el fundamento de la política inmigratoria de inspiración
alberdiana que luego será desarrollada en diversas cláusulas constitucionales.
f) “Dios, fuente de toda razón y justicia”:
Nuestra CN reconoce una clara influencia del racionalismo pero sin embargo
esto, los constituyentes hicieron prevalecer los principios, creencias y

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valores de la cultura social y reconoce que la fuente de la que emana la razón

y justicia es Dios

Se ha discutido acerca de cuál es la función del Preámbulo en la Constitución,

esto es si aquél es parte de ésta y en consecuencia tiene fuerza de norma
jurídica o, por el contrario, se trata de una mera introducción, de una simple
declaración de propósitos sin carácter normativo.
Más allá de cualquier disquisición teórica en relación a la naturaleza jurídica
del Preámbulo no cabe duda alguna que éste constituye una declaración en la
cual se condensa la esencia de ese núcleo no negociable de principios,
creencias y valores sobre los que se asienta la cultura social y, por ende, la
convivencia. En consecuencia, los contenidos explícitos e implícitos del
Preámbulo son presupuestos fundantes de la misma Constitución, lo que equivale
a decir del orden jurídico. Según Bidart Campos es "la síntesis del proyecto
político de la Constitución"
De lo dicho se concluye necesariamente que el Preámbulo es elemento esencial e
insustituible para la interpretación constitucional, es "la piedra d toque para
la resolución de los casos dudosos, conformando su interpretación y práctica
con los fines para que fueran adoptados las subsiguientes disposiciones y el
espíritu que prevaleció en su adopción".

La ideología de la constitución a través de la jurisprudencia de la Corte

suprema de Justicia.

Romero distingue dos líneas jurisprudenciales en los fallos de la Corte:

o Marcadamente individualista a la que denomina línea privatista porque

se aleja de la auténtica ideología política de la ley suprema para
seguir las huellas de la Corte de los Estados Unidos.
Otra más acorde con los reclamos sociales, abierta a criterios comunitarios y
de bienestar general.

6: Elementos constitutivos del “El Estado Argentino”

Origen y la evolución del Estado: El hombre es insuficiente por sí mismo para

cumplir sus propios fines y por esa razón no puede ser plenamente humano sino
viviendo en sociedad, es decir, “con-viviendo” con otros hombres.
Decía Aristóteles “el hombre es por su naturaleza un animal político
destinado a vivir en sociedad y el que no forma parte de ninguna polis es una
bestia o un dios",
Santo Tomás de Aquino dice que el hombre es sociable por naturaleza.
Fernando Martínez Paz  “La facultad única y exclusiva del hombre de
comunicarse y expresar sus ideas por medio del lenguaje es una prueba
incontrovertible de su naturaleza social".

La sociabilidad natural del hombre  trae implícita otra nota característica

de la humanidad que es su politicidad.
Bidart Campos: “Cuando lógicamente arribamos a la sociedad, podemos
preguntarnos si allí se detiene la dimensión del hombre, o si todavía falta
algo. Y ya sabemos que la convivencia humana, dentro de un marco territorial,
con el fin general y máximo de satisfacer todas las necesidades del grupo así
individualizado y localizado, requiere organizarse, exige una coordinación, un
orden, una dirección, una jefatura. Es decir, que los hombres no pueden
convivir si la convivencia no se organiza"
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138

Esa organización de la convivencia  tiene carácter político, expresión que

deriva de la expresión griega “polis" con la que se designa a la ciudad-estado
de la antigua Grecia, a la organización o estructura de las comunidades que
allí existían.
La sociabilidad se nos muestra como algo previo a la politicidad en un sentido
lógico, en el orden de la realidad ambas son simultáneas, son constitutivas del
ser del hombre, ya que la politicidad es la única forma de vida humana.

LAS ORGANIZACIONES POLÍTICAS

Bidart Campos  “Así como el hambre, la sed y el sexo no se satisfacen solos,

sino a través de algo que el hombre hace conscientemente, también el instinto
social exige que el hombre haga algo. Lo que el hombre hace no es crear la
sociedad y el estado, porque sociedad y estado le son dados naturalmente como
únicas formas posibles de la vida humana. Pero como no le son dados hechos por
la naturaleza, lo que el hombre hace es crear una forma social y política
determinada".
Podemos observar una multiplicidad de formas de organización política  varían
según el lugar y el tiempo, responde a las particularidades de cada sociedad y
cada cultura en cada momento.

Este principio ha operado en un contexto espacial y temporal determinado

breve repaso del proceso histórico de construcción de las organizaciones
políticas en el mundo jurídico de Occidente ha sido en él donde se construyó la
forma de organización política que se habrá de universalizar luego en el Siglo
XX y, fundamentalmente, la que adoptó nuestro país.

EL ESTADO
Hemos señalado que el Estado es la forma de organización política adoptada por
el mundo jurídico occidental en general y por nuestro país, en particular.
Estado  se trata de una expresión ambigua, que tiene su origen en el vocablo
latino "status”, utilizado en la Antigüedad y en la Edad Media con significados
muy diferentes a los que se le atribuyen a partir del siglo XVI, cuando
Maquiavelo la emplea, en el primer capítulo de su obra "El Príncipe”, para
hacer referencia a un tipo de organización determinada.
El uso del vocablo se generaliza, sin que por ello se supere su ambigüedad.
Comienza a ser utilizada en un sentido específico, para hacer referencia a la
organización política, con características propias, que se da en occidente,
desde el renacimiento hasta nuestros días.
En sentido genérico hace referencia a cualquier organización o sociedad
política que se haya dado el hombre a través del tiempo. El término Estado
comprende todas las organizaciones políticas (Polis, Civitas, Imperio, etc).
En sentido específico  sólo es aplicable al Estado Moderno.
El carácter ambiguo del término no se vincula solamente con la problemática que
suscita la extensión de su significado a formas de organización anteriores a su
existencia, abarca otras dimensiones  cabe preguntarse si la expresión hace
referencia a la organización política de base territorial soberana o, si, sólo
se identifica con el gobierno, la autoridad de esa organización.
Enrique Martínez Paz  “en su origen, la palabra Estado posiblemente estaba
referida al gobierno y a la corte establecida, fija y ordenada... y luego, por
extensión, se fue comprendiendo dentro de esa palabra las ideas relativas a
territorios sobre los cuales se ejerce el gobierno y a las personas que se
encontraban ligadas a ese territorio, en virtud de su ubicación con la
autoridad de ese gobierno’. Sin embargo, la acepción original del término no se
ha abandonado completamente.
¿Qué es el Estado?

138
139

Posición respecto de su naturaleza  las respuestas que se han dado son

diversas y pueden sistematizarse en dos grandes grupos:

Las teorías afirmativistas o sustancialistas: Son aquellas que asignan al

Estado una naturaleza o esencia propia, entre las cuales cabe destacar:

b) Organicistas: Concibe al Estado como un órgano vivo, como un ser que

tiene vida propia. esta postura se produce en el siglo XIX, con pensadores
positivistas como Darwin y Spencer,  ven en el Estado una estructura orgánica
compleja.
Enrique Martínez Paz  para los positivistas no hay más que una sola
naturaleza en el mundo: todo ser viviente nace, vive y muere de la misma
manera. Las leyes de la naturaleza rigen tanto para el ser humano, como para
aquellas creaciones del hombre que llamamos sociedad y Estado. Esta naturaleza
no es fija, se encuentra sujeta a transformaciones regidas por una razón lógica
llamada orden, cada etapa representa un perfeccionamiento de la anterior. Es la
llamada ley del progreso las especies naturales comprenden desde las más
simples, como los organismos unicelulares, hasta las más complejas, hasta
llegar al hombre, a la sociedad y al Estado.
Critica: por considerar que pueden servir de base a regímenes totalitarios,
toda vez que al concebir a la sociedad y el estado como órganos vivos con una
identidad diferente a la de las personas que lo integran, pueden perseguir sus
propios fines, que pueden resultan contradictorios respecto de los derechos y
fines de los hombres que conforman ese Estado.

c) Personalistas: atribuyen al Estado una personalidad semejante a la del

hombre, a la cual puede adscribirse una voluntad similar a la del hombre, que
le permitiera actuar en la vida como una persona de existencia visible. Dentro
de este grupo Savigny imagina al Estado como una personalidad jurídica, sin
llegar al extremo de creer que fuera realmente una persona. Se limitó a afirmar
que lo que pasaba era que como el Estado tenía que actuar como persona
jurídica, se creaba una ficción, que nacía de la ley, era fruto del derecho
positivo.
Otro jurista alemán: Von Ihering, coincide con Savigny al asignar una
personalidad jurídica al Estado, pero considera que si esta personalidad le es
conferida por la ley, esta circunstancia no es una ficción, porque lo jurídico
es real y positivo, y por lo tanto el Estado es realmente una persona jurídica.

Diferencia entre personalistas y organicistas

Las posturas personalistas el Estado no es una realidad vital, miran aspectos

puramente jurídicos del Estado.
Los organicistas ven sus aspectos sociológicos y reales.

1955 Las teorías negativistas  niegan que el Estado tenga un carácter, una
esencia, o una naturaleza propia, sostienen que no es mas que una creación del
hombre, un producto del hacer humano.

1- Duguit: el Estado no es más que el resultado del juego de relaciones

humanas. Esas relaciones humanas producen una diferenciación de grupos:

Uno reducido  constituido por los que gobiernan.

Uno más extenso  está constituido por los gobernados.
Lo que une a los hombres que integran estos grupos es una idea de mutua
convivencia. De este modo, por mutuo acomodo, por mutuo acuerdo en función de
la convivencia, nace el Estado.

139
140

2- Maritain: Parte de la distinción del Estado y el cuerpo político. cuerpo

político es una ordenación de los hombres con un objetivo determinado.
para llegar a ese objetivo se necesita construir una organización que es
la que realiza el fin común. el Estado, se identifica con la parte
superior del cuerpo político (el gobierno, la autoridad), no es otra cosa
que un instrumento de los hombres asociados para alcanzar el fin común
que ellos mismos se han fijado.
3- Kelsen: Dejando de lado todas las posturas que consideran al Estado como
realidad social, sostiene que éste no existe en el reino de la
naturaleza sino en el del espíritu, considera que no es otra cosa que un
sistema de normas. Como es imposible admitir junto al orden jurídico
positivo la validez de otro cualquiera, identifica al Estado con el
derecho. De ahí la unidad del Estado y el derecho.

Derivan las siguientes conclusiones:

1956 El Estado no es la suma de individuos, sino la unión específica de ellos.

1957 Esa unión se da en función de un orden que regula sus conductas mutuas;
1958 Solo este orden hace que la comunidad social exista;
1959 Esta comunidad es política en razón y en la extensión en que los medios
específicos con los que cuenta para alcanzar los fines, disponen de medidas de
coerción;
1960 Y este orden, que es el orden jurídico mismo, se confunde con el Estado.

4- Héller: el Estado es un centro real y unitario de acción. Para concebirlo

como unidad "como unidad de decisión y acción humana organizada de
naturaleza especial”. frente a la pluralidad de hombres que conforman el
Estado La unidad es posible sobre la base de una organización de
naturaleza especial.
Todo grupo capaz de obrar y decidir, es una estructura organizada y ordenada
conscientemente, a través órganos a la unidad de la decisión y la acción. La
naturaleza del Estado es común a la de otras formas de organización. La
diferencia radica en su calidad de dominación territorial soberana. En virtud
de la soberanía y la referencia al territorio del poder estatal, todos los
elementos de la organización estatal reciben su carácter específico.

5- Enrique Martínez Paz: Considera que el hombre es un animal político, que

nace en sociedad y no puede ser concebido viviendo fuera de la sociedad.
esta vida en sociedad requiere ser sometida a ciertas reglas, cuyo
sentido es hacer posible la convivencia y la satisfacción del bien común
de quienes conviven, por lo tanto están contenidas en la naturaleza
humana como principios universales. Ser social quiere decir tener
necesidad natural de vivir en sociedad. No significa, que las reglas que
materializan esta necesidad natural no cambien en el tiempo y el lugar,
pero todas ellas tendrán en común su origen y su destino. “Impulsado el
hombre a la vida social por su propia naturaleza y dirigido por las
tendencias que en ella existen y las reglas de conducta para la vida en
común que van implícitas en la necesidad social de esa naturaleza,
reaccionará ante el mundo en sus más diversas manifestaciones, adecuando
la forma de convivencia a esa realidad. Lo fundamental o esencial de esa
forma de convivencia será la tendencia natural social del hombre, con las
consecuencias también naturales que ella implica"

140
141

Entre sociedad y Estado no existen diferencias de naturaleza. Ambos presuponen

el elemento humano y el elemento espacio, no hay sociedad sino hay hombres que
viven en común, la vida en común se hace siempre sobre un espacio territorial.
Toda sociedad requiere norma de conducta reguladora de la actividad de los
hombres que la forman en el sentido de convivencia, y toda sociedad necesita de
una autoridad que dirija y aplica coactivamente las normas.
“En lo interno de toda forma de convivencia se descubre que ella no es otra
cosa que un sistema de servicios en el que todos los hombres aportan algo y
reciben algo, de manera que por ser sistema debe ser reglado y la regla
requiere autoridad para que el sistema funcione ordenadamente y de satisfacción
al fin de este intercambio, que no es otro que el bien común".
Procura poner el acento en la destrucción del Estado como valor en sí mismo:
Una concepción que reduce la naturaleza del Estado a una forma de convivencia,
esto es, a un modo de vivir en común, que constituye a la vez un sistema de
servicios entre los hombres que conviven, afirma la destrucción del Estado como
un valor en sí mismo, como persona o ente con derechos, poderes y privilegios
que pueden resultar contradictorios con los derechos y fines de las personas
que lo conforman.

Los supuestos del Estado:

1962 para que exista la organización política que llamamos Estado se requiere
que concurran tres supuestos o condiciones de hecho: una población, un
territorio y poder.

6- Población: Si el Estado es una sociedad en la que un grupo de hombres han

decidido en común buscar objetivos comunes  la población es el elemento
esencial para su existencia. tiene como base al "hombre”, destinatario
final de toda acción política. No es una "asociación de asociaciones
humanas” (familia, clase sociales, grupos de poder, etc.)
Resulta necesario que entre esas personas exista alguna clase de factor de
unión, una cierta homogeneidad social, que determine los objetivos comunes del
grupo que convive.
Factor de unión  La búsqueda de una respuesta nos obliga a revisar la
experiencia de Occidente, en el último siglo, para evitar reiterar
equivocaciones, no sólo en orden a las diferentes clases de factor de unión que
se han propiciado, sino también en relación con grado de acatamiento que se
exija a sus miembros.
1961 En la experiencia histórica del último siglo, principalmente en Alemania
con el nazismo, se identificó a la raza como factor de unión.

Alfredo Rossetti  "no existe un criterio único de caracterización de la raza

y, los que se usan para tal fin son subjetivos (color de la piel, forma del
cráneo, o tipo de cabello, por ejemplo)”. Y agrega "no hay un concepto unívoco
de raza, ni base científica para tal concepto, ni criterios uniformes de
clasificación”.

Heller "la teoría racista es completamente insuficiente incluso como

ideología de legitimación, ya que viene a dividir el Estado, y a causa de la
diversa valoración que hace de los habitantes, no podría legitimar como unidad
política del pueblo”
1962 El factor de unión, como base o sustrato del Estado,  se ha identificado
con la idea de "nación”  postura que tuvo su origen, probablemente, en el
hecho que los primeros Estados modernos se constituyeron sobre la base de una
"Nación”, cuyos resabios se mantienen cuando se define al Estado como  "la
nación jurídica o políticamente organizada”.

Noción ente Nación y Estado:

141
142

Enrique Martínez Paz  el Estado es fruto de una acción humana. El Estado es,
en consecuencia, una sociedad.
La "nación”  no se vincula con la de sociedad sino con "comunidad”.

Diferencia entre sociedad y comunidad  dos tipos diferentes de agrupamientos

humanos.

La sociedad  agrupamiento humano en el que los hombres que lo constituyen han

decidido en común buscar objetivos comunes. Se caracteriza por ser fruto de una
acción voluntaria del hombre, que como toda acción voluntaria, es finalista, es
decir está determinada o movida hacia algo o por algo. El hombre forma una
sociedad por que quiere conseguir fines comunes.
La comunidad  agrupamiento humano que se conforma espontáneamente, sobre la
base de factores a la voluntad de sus miembros (por ejemplo, de índole
biológica o histórica). En este sentido, la Nación es una comunidad. se
pertenece a una Nación, no porque se quiera, sino porque se nace dentro de un
determinado grupo humano con una historia compartida, con una cultura común,
con principios, valores y creencias comunes, con una lengua común que se
aprende, etc.
Caracterizado el Estado como una sociedad y la Nación como una comunidad, cabe
preguntarse si la noción de "Nación” tiene -como se ha sostenido en algunas
épocas- un significado político propio o si, como sostiene Enrique Martínez
Paz, se trata de un concepto sociológico sin un significado político.

Quienes sostienen la primera postura, tienden a vincular la noción de Estado y

Nación sobre la base de tres premisas:

 a toda Nación corresponde un Estado;

 toda Nación tiende a formar un Estado.
 el Estado es el realizador de los ideales de la Nación, lo cual implica
reconocer a la Nación una personalidad independiente, con objetivos y
fines propios, ajenos a los hombres que la conforman, y que pueden entrar
en contradicción, siendo el Estado el instrumento de acción para
realizarlos, aun a costa de aquellos.

Un Estado puede reunir en su seno a una pluralidad de naciones (Ej.: la ex

Unión Soviética o el actual estado de Irak) o una sola nación puede encontrarse
políticamente fraccionada en más de un Estado (Ej.: China y Taiwán, Corea del
Norte y Corea del Sud, etc.).

Si el factor de unión entre los hombres no está dado por una raza ni por una la
Nación según Enrique Martínez Paz señala  son vínculos históricos,
políticos, intereses comunes, etc. los que contribuyen a formar una unidad.

Grado de homogeneidad social y el nivel de adhesión que se debe exigir a los

integrantes de la sociedad  la homogeneidad social, como factor de unión de
la población del Estado, ha sido interpretado de dos maneras diferentes:

Como factor máximo  deriva en fórmulas totalitarias, para mantener la

homogeneidad debemos tratar de exigir del ciudadano una lealtad al
elemento formativo del Estado. El principio es que la homogeneidad debe
conseguirse al máximo: nada de lo humano que pueda tener trascendencia a
lo social puede escapar a la acción del Estado, porque si se le permite
que escape, puede comenzar la destrucción de la homogeneidad que es
básica.

142
143

Como factor mínimo:  Germán Bidart Campos "los hombres que conviven no
pueden estar de acuerdo en todo, pero tampoco pueden estar en desacuerdo en
todo”. Tiene que existir un mínimo de acuerdo sobre la base del cual se
construya la vida en común. la homogeneidad no requiere de una unidad
religiosa, racial, lingüística, de clases, sino sólo la lealtad a determinados
principios de convivencia, que son aquellos que hacen posible convivir a un
grupo humano en un mismo territorio y colaborar juntos en la acción para
obtener objetivos comunes.

6.1- PODER: El Estado es una sociedad por que el hombre se agrupa y se

organiza voluntariamente para vivir en común y alcanzar en común objetivos
comunes. Pero para caracterizar la noción de Estado debemos recurrir a otro
elemento o supuesto de carácter político: El Estado es una sociedad, pero es
una sociedad política, concepto que implica la noción del poder, como elemento
característico, que representa la regulación jurídica de las relaciones
humanas.
Pero ¿a qué poder estamos haciendo referencia? Señala Alfredo Rossetti, “llegar
a un concepto preciso de él implica algunas dificultades, por cuanto el poder
es inherente a la existencia de cualquier organización, o dicho con otras
palabras, no es posible ningún grupo humano organizado sin poder”.
La nota esencial que diferencia al “poder” como elemento del Estado del de
cualquier otro tipo de organización, está dada por la noción de soberanía.

El Estado es una sociedad por que el hombre se agrupa y se organiza

voluntariamente para vivir en común y alcanzar en común objetivos comunes. Pero
para caracterizar la noción de Estado debemos recurrir a otro elemento o
supuesto de carácter político: El Estado es una sociedad, pero es una sociedad
política, concepto que implica la noción del poder, como elemento
característico, que representa la regulación jurídica de las relaciones
humanas.
Pero ¿a qué poder estamos haciendo referencia? Señala Alfredo Rossetti,
“llegar a un concepto preciso de él implica algunas dificultades, por cuanto el
poder es inherente a la existencia de cualquier organización, o dicho con otras
palabras, no es posible ningún grupo humano organizado sin poder”.
La nota esencial que diferencia al “poder” como elemento del Estado del de
cualquier otro tipo de organización, está dada por la noción de soberanía.
La soberanía: es una cualidad del poder del Estado, que significa que no
reconoce ningún otro poder sobre sí.

La soberanía: es una cualidad del poder del Estado, que significa que no
reconoce ningún otro poder sobre sí.
La noción de soberanía implica un cierto imperio sobre las personas o las cosas
que se encuentran bajo la autoridad del soberano.
Desde una perspectiva histórica, la noción de soberanía nace para justificar
los reyes soberanos, y los reyes soberanos eran aquellos que estaban en guerra
contra los señores feudales y otros reyes. Por lo tanto, la noción de soberanía
es bélica en un doble sentido:
1966 Hacia el exterior: porque es un factor de oposición, de limitación a la
acción externa. En este contexto, cada Estado se presenta como una fortaleza
cerrada que no admite la ingerencia en sus asuntos de los demás Estados u
organismos internacionales.

La noción de soberanía implica un cierto imperio sobre las personas o las cosas
que se encuentran bajo la autoridad del soberano.
Desde una perspectiva histórica, la noción de soberanía nace para justificar
los reyes soberanos, y los reyes soberanos eran aquellos que estaban en guerra

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contra los señores feudales y otros reyes. Por lo tanto, la noción de soberanía
es bélica en un doble sentido:
1963 Hacia el exterior: porque es un factor de oposición, de limitación a la
acción externa. En este contexto, cada Estado se presenta como una fortaleza
cerrada que no admite la ingerencia en sus asuntos de los demás Estados u
organismos internacionales.
1964 Hacia el interior: SAM

Porque tiende a la unificación, al total sometimiento de la comunidad a una

autoridad fuerte. Frente al Estado, no puede existir más relación que la de
sujeción.
La noción de soberanía implica un cierto imperio sobre las personas o las cosas
que se encuentran bajo la autoridad del soberano. Aparece para dar sentido
jurídico a la organización de los Estados centralizados. En este contexto, la
noción en análisis tiene por función unificar y reunir aspectos dispares.
Aparece para dar sentido jurídico a la organización de los Estados
centralizados. En este contexto, la noción en análisis tiene por función
unificar y reunir aspectos dispares.
La noción de soberanía aparece recién en los siglos XV y XVI. La idea es ajena
al mundo antiguo. La difunde Bodin en su obra “Los seis libros de la República”
(1576), quien define a la soberanía como “el poder supremo sobre los ciudadanos
y los súbditos, no sometido a las leyes”.
Dentro de la teoría expuesta por Bodin, la soberanía tiene las siguientes
características:
• Es absoluta: Ello significa que no puede ser condicionada ni limita da. No
obstante, el autor reconoce ciertas limitaciones axiológicas, que no pueden ser
vulneradas:
*limitaciones religiosas (el soberano no puede modificar las leyes divinas ni
las naturales),
*limitaciones institucionales (que provienen de las leyes fundamentales que
rigen la constitución del Estado) y
*limitaciones de naturaleza estamental (vinculadas con el derecho de propiedad
privada, que no podía ser vulnerado por el Soberano).
• Es perpetua: Ilimitada en el tiempo (aunque Bodin, hace referencia a la
soberanía del monarca, aclara que esta ilimitación lo es durante la vida del
monarca).
• Es indivisible: No puede dividirse en potestades de las que sean titulares
diferentes soberanos.
• Es imprescriptible: No se pierde por el hecho de que se deje de usar por
determinado Tiempo.
• Es inalienable: No obstante, si bien presume que la soberanía no puede ser
objeto de enajenación, admite la posibilidad de que la pueda enajenar el pueblo
cuando la entrega, de una manera total e irrevocable, a un soberano. En la
misma línea de pensamiento, Hobbes, en su libro el “Leviatán” sostiene que el
origen de la soberanía se encuentra en un contrato entre los hombres, que son
los que llevan al poder a un Rey, entregándole ese poder en forma irrevocable:
ello significa que se cortan los lazos entre el rey y la comunidad.
El poder que se construye queda por sobre la comunidad.
Evolución del concepto de soberanía en la historia.
La noción de soberanía es producto de un período histórico político
determinado: la etapa de surgimiento del Estado Moderno bajo la consolidación
del poder absoluto de los monarcas. Pero el concepto no se ha mantenido
inmutable, sino que ha sufrido serias transformaciones.
La soberanía supone la indivisibilidad del cuerpo en el cual se asienta
ese poder. Esto era perfectamente lógico con relación a la monarquía. El
soberano era Un monarca, que es uno e indivisible.
Con la evolución democrática, particularmente a partir de las grandes
revoluciones de fines del Siglo XVIII (Revolución Francesa y Revolución

144
145

Norteamericana) la soberanía se traslada del rey al pueblo. Se sigue

entendiendo que el poder del Estado es soberano, pero el titular de esa
soberanía ya no es una persona (el monarca) sino el pueblo en su conjunto.
Rousseau imaginó al pueblo como una abstracción: es una unidad política
formada por un conjunto de personas absolutamente iguales entre sí, que podía
concebirse como una unidad indivisible. Si todos los hombres son iguales, esa
homogeneidad daba al grupo la unidad necesaria y la indivisibilidad que
requería la noción de soberanía.
En la actualidad los profundos cambios ocurridos en la sociedad han
provocado un fuerte impacto en el concepto tradicional de soberanía
indudablemente no puede ser entendida tal como la concibieron los pensadores en
tiempos del absolutismo monárquico, ni tampoco en los tiempos en que se
evolucionó hacia el Estado Nacional democrático. Tanto en el orden interno como
en el orden externo, las transformaciones habidas en la sociedad hacen
inaplicable la concepción tradicional de soberanía y, por tanto, exigen
repensarla.
En el orden interno características más significativas de la sociedad
contemporánea es su heterogeneidad, se manifiesta en la compleja estructura
interna de la sociedad, conformada por grupos antagónicos, que detentan y
ejercen poder, hacen que la noción de soberanía, que se asienta sobre la base
de la unidad e indivisibilidad del soberano, resulte inaceptable.
En el orden externo ha sucedido algo parecido, en la actualidad aparece
como inimaginable un Estado sin ningún límite o condicionamiento exterior,
fundamentalmente, frente al fenómeno de la globalización, en el que se advierte
la formación de grupos de poder trasnacionales que operan en dimensiones
independientes del territorio estatal; la conformación de estructuras
supraestatales, como resultados de procesos de integración, en los que los
Estados delegan parte de su competencia en organismos supranacionales (tal como
ocurre con la Unión Europea); y la incorporación de los Estados a sistemas
regionales y/o universales de protección de Derechos Humanos, en los que se
comienza a reconocer a las personas derechos que pueden hacer valer ante
jurisdicciones internacionales frente a los Estados a los que pertenece (Ej.:
En el sistema regional americano, la Comisión Interamericana y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos).

Porque tiende a la unificación, al total sometimiento de la comunidad a una

autoridad fuerte. Frente al Estado, no puede existir más relación que la de
sujeción.
La noción de soberanía implica un cierto imperio sobre las personas o las cosas
que se encuentran bajo la autoridad del soberano. Aparece para dar sentido
jurídico a la organización de los Estados centralizados. En este contexto, la
noción en análisis tiene por función unificar y reunir aspectos dispares.

Aparece para dar sentido jurídico a la organización de los Estados

centralizados. En este contexto, la noción en análisis tiene por función
unificar y reunir aspectos dispares.
La noción de soberanía aparece recién en los siglos XV y XVI. La idea es ajena
al mundo antiguo. La difunde Bodin en su obra “Los seis libros de la República”
(1576), quien define a la soberanía como “el poder supremo sobre los ciudadanos
y los súbditos, no sometido a las leyes”.

Dentro de la teoría expuesta por Bodin, la soberanía tiene las siguientes

características:

• Es absoluta: Ello significa que no puede ser condicionada ni limita da. No

obstante, el autor reconoce ciertas limitaciones axiológicas, que no pueden ser
vulneradas:

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*limitaciones religiosas (el soberano no puede modificar las leyes divinas ni

las naturales),
*limitaciones institucionales (que provienen de las leyes fundamentales que
rigen la constitución del Estado) y
*limitaciones de naturaleza estamental (vinculadas con el derecho de propiedad
privada, que no podía ser vulnerado por el Soberano).
• Es perpetua: Ilimitada en el tiempo (aunque Bodin, hace referencia a la
soberanía del monarca, aclara que esta ilimitación lo es durante la vida del
monarca).
• Es indivisible: No puede dividirse en potestades de las que sean titulares
diferentes soberanos.
• Es imprescriptible: No se pierde por el hecho de que se deje de usar por
determinado Tiempo.
• Es inalienable: No obstante, si bien presume que la soberanía no puede ser
objeto de enajenación, admite la posibilidad de que la pueda enajenar el pueblo
cuando la entrega, de una manera total e irrevocable, a un soberano. En la
misma línea de pensamiento, Hobbes, en su libro el “Leviatán” sostiene que el
origen de la soberanía se encuentra en un contrato entre los hombres, que son
los que llevan al poder a un Rey, entregándole ese poder en forma irrevocable:
ello significa que se cortan los lazos entre el rey y la comunidad.
El poder que se construye queda por sobre la comunidad.
Evolución del concepto de soberanía en la historia.

La noción de soberanía es producto de un período histórico político

determinado: la etapa de surgimiento del Estado Moderno bajo la consolidación
del poder absoluto de los monarcas. Pero el concepto no se ha mantenido
inmutable, sino que ha sufrido serias transformaciones.
La soberanía supone  la indivisibilidad del cuerpo en el cual se asienta ese
poder. Esto era perfectamente lógico con relación a la monarquía. El soberano
era Un monarca, que es uno e indivisible.
Con la evolución democrática, particularmente a partir de las grandes
revoluciones de fines del Siglo XVIII (Revolución Francesa y Revolución
Norteamericana) la soberanía se traslada del rey al pueblo. Se sigue
entendiendo que el poder del Estado es soberano, pero el titular de esa
soberanía ya no es una persona (el monarca) sino el pueblo en su conjunto.
Rousseau imaginó al pueblo como una abstracción: es una unidad política
formada por un conjunto de personas absolutamente iguales entre sí, que podía
concebirse como una unidad indivisible. Si todos los hombres son iguales, esa
homogeneidad daba al grupo la unidad necesaria y la indivisibilidad que
requería la noción de soberanía.
En la actualidad  los profundos cambios ocurridos en la sociedad han
provocado un fuerte impacto en el concepto tradicional de soberanía
indudablemente no puede ser entendida tal como la concibieron los pensadores en
tiempos del absolutismo monárquico, ni tampoco en los tiempos en que se
evolucionó hacia el Estado Nacional democrático. Tanto en el orden interno como
en el orden externo, las transformaciones habidas en la sociedad hacen
inaplicable la concepción tradicional de soberanía y, por tanto, exigen
repensarla.
En el orden interno  características más significativas de la sociedad
contemporánea es su heterogeneidad, se manifiesta en la compleja estructura
interna de la sociedad, conformada por grupos antagónicos, que detentan y
ejercen poder, hacen que la noción de soberanía, que se asienta sobre la base
de la unidad e indivisibilidad del soberano, resulte inaceptable.
En el orden externo ha sucedido algo parecido, en la actualidad aparece como
inimaginable un Estado sin ningún límite o condicionamiento exterior,
fundamentalmente, frente al fenómeno de la globalización, en el que se advierte
la formación de grupos de poder trasnacionales que operan en dimensiones
independientes del territorio estatal; la conformación de estructuras
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supraestatales, como resultados de procesos de integración, en los que los

Estados delegan parte de su competencia en organismos supranacionales (tal como
ocurre con la Unión Europea); y la incorporación de los Estados a sistemas
regionales y/o universales de protección de Derechos Humanos, en los que se
comienza a reconocer a las personas derechos que pueden hacer valer ante
jurisdicciones internacionales frente a los Estados a los que pertenece (Ej.:
En el sistema regional americano, la Comisión Interamericana y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos).

6.2- El pueblo.

Concepto
Conjunto humano estrechamente vinculado por lazos espirituales, que se
manifiesta por medio de una conciencia social. En el Preámbulo se menciona al
pueblo como mandante en el ejercicio del poder constituyente .
En el art. 33 se hace referencia entre los principios superiores de la
organización republicana a la soberanía del pueblo.
En el art. 45 parece inclinarse por una significación restringida, según la
cual el pueblo es el conjunto de habitantes que tienen el ejercicio de los
derechos políticos.

La Nación
La Nación es una comunidad humana unida por lazos de raza, lengua, historia,
que no debe ser confundida con el estado, ya que hay naciones que no se han
organizado como estados y hay estados que comprenden varias nacionalidades.

Ciudadanía y Nacionalidad: ciudadanía, naturalización y nacionalización son

conceptos diferentes, aunque se desarrollan en el mismo dominio del derecho
constitucional. Corresponde al Congreso dictar las leyes sobre naturalización y
ciudadanía.

 Ciudadanía: un estado o una situación jurídica del individuo respecto de la

ciudad o del ente público. Ciudadanía es un status jurídico- político formado
por derechos que sustancialmente se ejercen para formar los poderes políticos
del Estado, para participar como elector o elegido. Es una capacidad de goce y
de ejercicio de los derechos políticos. La ciudadanía es única y es nacional no
provincial.
La ciudadanía la atribuye la ley nacional que ha llegado a cierta edad, o al
extranjero naturalizado.
La ciudadanía, se refiere a la pertenencia de la persona a determinada
comunidad política, o Estado. En la práctica se la vincula con el ejercicio de
los derechos políticos. Nuestra constitución adopto un uso muy ambiguo de estos
conceptos, lo cual impide distinguir un concepto del otro. La ciudadanía es una
cualidad jurídica del hombre que deriva del derecho constitucional cuyo
contenido está dado por el ejercicio de los derechos políticos.

 Nacionalidad: es la situación jurídica del individuo frente al estado al

que pertenece, por nacimiento o nacionalización.
Deberes que conlleva la nacionalidad: dice el Art. 21 de la Constitución
Nacional, todo ciudadano argentino esta obligado a armarse en defensa de la
patria y de esta Constitución. Los ciudadanos por naturalización son libres
de prestar o no este servicio por el termino de 10 años contados desde el
día en que obtenga su ciudadanía.
Derechos que conlleva la nacionalidad: Derecho a votar y ser votado, Derecho
a la protección diplomática en el exterior, Derecho de repatriación.
Perdida de la nacionalidad nativa: no se puede perder, si se pueden ser
cancelados o suspendidos los derechos políticos que emanan de ella. Ej. los
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148

que aceptan la nacionalidad extranjera (excepto la de España o Italia), los

que reciban honores en otro Estado sin la autorización correspondiente. el
juez electoral rehabilita la ciudadanía.

La multinacionalidad: se celebro el Convenio entre la República Argentina y

España por el cual los españoles y argentinos de origen pueden adquirir la
nacionalidad argentina española, respectivamente. Con Italia también se firmo y
con iguales efectos.
La nacionalidad alude a la pertenencia de la persona a la nación. Se trata de
un vinculo sociológico; nacional es el natural de una nación. La nacionalidad
es él vinculo jurídico que une al individuo con una nación. Puede ser
adjudicada por el estado como cualidad a los individuos (política), o ser
adquirida espontáneamente (a secas).

Ley 346: según el Art. 346 los 3 tipos de nacionalidades las podemos adquirir
de las siguientes formas: En 1896, durante la presidencia de Sarmiento, se
dictó la ley 346 denominada de ciudadanía
 De los Argentinos (Nacionalidad Nativa): corresponde a los nacidos en
territorio argentino, cualquiera sea la nacionalidad de sus padres, los
nacidos en buques de guerra o legaciones de la República, los nacidos en
mares o en el espacio aéreo neutros, bajo bandera argentina, los nacidos
en la república que formaron parte de las Provincias Unidas del Rió de la
Plata…. La nacionalidad por nacimiento o nativa: es el sistema jus solis,
derecho al suelo.
 Nacionalidad por Naturalización: los mayores de 18 años que residiendo en
el país 2 años continuos, la solicitan ante la Justicia Federal. El plazo de 2
años se puede acortar por servicios a la patria
 haber defendido a la Nación en caso de guerra,
 haber desempeñado con honradez empleos de la Nación o provincia,
 casarse con un argentino,
 ser profesor en cualquier rama de la educación, ser empresario o
constructor, etc.).
La nacionalidad por opción: son los hijos de argentinos fuera del territorio
argentino, y que optan por la nacionalidad argentina del padre o de la madre,
la ley asume aquí el sistema jus sanguinis. Es voluntaria.
 Nacionalidad por Opción: pueden obtenerla los hijos de argentinos
nativos, nacidos en el extranjero. La nacionalidad por opción: son los hijos de
argentinos fuera del territorio argentino, y que optan por la nacionalidad
argentina del padre o de la madre, la ley asume aquí el sistema jus sanguinis.
Es voluntaria.

Derechos de los Extranjeros: el Art. 25 de nuestra Constitución, siguiendo el

modelo alberdiano (Alberdi decía: gobernar es poblar) expresa que el gobierno
federal fomentará la inmigración europea, y no podrá restringir, limitar ni
gravar con impuesto alguno la entrada en el territorio argentino de los
extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias, e
introducir y enseñar las ciencias y las artes.
Indica: el gobierno federal fomentara la inmigración europea, en particular el
contenido de esta cláusula es de índole racista y es ilegitimo. El Preámbulo
asegura los beneficios de la libertad para todo los hombres del mundo que
quieran habitar en el suelo argentino. La argentina podría impedir el ingreso
de extranjeros, pero no negar ese acceso en los casos de asilo político ya que
el Pacto de San José de Costa Rica dice toda persona tiene el derecho de buscar
y recibir asilo en territorio extranjero en caso de persecución por delitos
políticos o comunes conexos con los políticos y de acuerdo con la legislación
de cada Estado y los convenios internacionales.
148
149

Un extranjero residente en la Argentina, que desea retornar a su país, puede

hacerlo como cualquier habitante argentino sin restricciones gozando del
derecho de entrar y salir libremente., si ha ingresado al país ilegalmente el
Estado tiene el derecho de expulsarlo.
En el Art. 20 la Constitución enuncia una serie de derechos para los
extranjeros, de gozar también de todos los derechos civiles del ciudadano,
además los extranjeros tienen derechos negativos, como no ser obligados a
convertirse en ciudadanos, pagar contribuciones forzosas.

Las personas jurídicas extranjeras

Las personas jurídicas extranjeras: Para determinar la nacionalidad de una

persona jurídica se han esbozado cuatro criterios:
1) el de la autonomía de la voluntad, según el cual deciden la nacionalidad los
socios fundadores,
2) el del lugar de constitución,
3) el del lugar de sede social y
4) el de la nacionalidad de las personas que aportan su capital a la sociedad,
o la dirigen y ejercen su control

Los Pueblos indígenas

Articulo 75, inciso 17 Constitución Argentina (este inciso fue introducido por
la reforma de 1994
“Corresponde al Congreso:

“Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas

argentinos.
Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educación bilingüe a
intercultural; reconocer la personería jurídica de sus comunidades, y la
posesión y propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y
regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano;
ninguna de ellas será enajenable, transmisible ni susceptible de gravámenes o
embargos. Asegurar su participación en la gestión referida sus recursos
naturales y a los demás intereses que los afecten. Las provincias pueden
ejercer concurrentemente estas atribuciones”.
La cláusula sobre los pueblos indígenas constituye una atribución: concurrente
del Congreso y Provincias
Este inciso generó opiniones encontradas para algunos es correctos para otros
sería una suerte de privilegios con relación al resto de la población.

Noción. Ciudadanía y nacionalidad. La ley 346

La Constitución nacional adopta en esta materia, diversas posturas q se
reflejan en la legislación sancionada. El arto 75, inc. 12, dice q las reglas
sobre naturalización y nacionalidad deben pronunciarse "con sujeción al ppo de
nacionalidad natural y por opción en beneficio de la argentina", con lo q
distingue dos tipos de nacionales: los nativos ("naturales" de Argentina) y los
no nacidos aquí (hijos de argentinos nativos; nacidos en el exterior, que
adquieren la nacionalidad "por opción"). La ley argentina debe privilegiar el
ppo de la "nacionalidad natural", por ende, otorgar, como regla, la condición
de nacional argentino al nacido en el país.
En el D comparado existen 2 regímenes de asignación de nacionalidad: el
del ius soli (al q adhiere la Argentina), q confiere la nacionalidad a los
nacidos en el territorio local, y el del ius sanguinis q otorga nacionalidad a
los hijos de los nacionales, con independencia de donde nazcan.
La ley 346, hoy vigente (con ciertas reformas), unificó los conceptos de
nacionalidad y ciudadanía, de modo q no existen nacionales no ciudadanos: todos
los nacionales son ciudadanos argentinos. Pero, según la Corte Suprema, eso no

149
150

implica que tales nacionales-ciudadanos gocen igualmente de los D políticos, ya

que hay condicionamientos q la ley o la jurisprudencia han reputado razonables,
por edad, aptitudes morales y cívicas, etc., q pueden instrumentarse por ley.
Coexisten, pues, nacionales-ciudadanos q votan y nacionales-ciudadanos q no lo
hacen.
 Régimen legal. Argentinos nativos: La ley 23.059 restauró la vigencia de
la ley 346. Se trata de normas de naturaleza constitucional, indispensables
para efectivizar la Constitución nacional, aunque carecen de supremacía
constitucional. Forman parte, pues, del derecho constitucional secundario.
La ley distingue 3 categorías básicas de argentinos: a) nativos; b) por
opción, y c) naturalizados.
Quienes no sean argentinos (en cualquiera de esas tres clases) resultan
extranjeros. La ley 346 declara argentinos nativos (art. 1°, inc. 1) a todas
las personas nacidas o por nacer en el territorio de la República, con
independencia de la nacionalidad de sus padres, y con excepción de los hijos de
ministros extranjeros y miembros de las legaciones extranjeras, residentes en
la República.
Por extensión juzgó también como argentinos nativos a los nacidos en las
legaciones y buques de guerra de la República, o en barcos argentinos que no
fuesen de guerra, cuando estuvieren en mares neutros.
 Argentinos por opción: El art 1°, incs. 2 y 4, de la ley 346 declara
argentinos por opción a los hijos de argentinos nativos que, habiendo nacido en
país extranjero, eligieren la ciudadanía de origen de sus padres. La Corte
Suprema ha indicado, con acierto, que la ciudadanía por opción es excepcional,
y que los recaudos del caso deben exigirse restrictivamente.
 Argentinos por naturalización: Se trata de los extranjeros que obtienen
la nacionalidad argentina. El art 20 de la Constitución expresa que la
adquieren residiendo dos años continuos en el país; "pero la autoridad puede
acortar este término a favor del que lo solicite, alegando y probando servicios
a la República". La ley 346 disciplina en su art 2° dos variables. La primera,
hipótesis normal de naturalización, demanda también la edad de dieciocho años
para naturalizarse, requisito que la Corte Suprema ha reputado acorde con la
Constitución. La segunda alternativa reduce el tiempo de residencia, para
quienes hayan realizado determinadas tareas. La ley 20.855 expresa que no podrá
negarse la ciudadanía por razones políticas, ideológicas, gremiales, religiosas
o sociales, modificando así el arto 11 de la ley 346.

Derechos de los extranjeros

En nuestro sistema constitucional, extranjero equivale a no argentino
(sea éste nativo, por opción o por naturalización). Ha resuelto la Corte
Suprema que los residentes no nacionales pueden reputarse habitantes a los
fines del art 14 de la Const nacional. En el art 20, la Constitución enuncia
una serie de derechos específicos para los extranjeros, sin perjuicio de gozar
también de "todos los derechos civiles del ciudadano"; pueden ejercer su
industria, comercio y profesión; poseer bienes raíces, comprarlos y
enajenarlos; navegar los ríos y costas; ejercer libremente su culto; testar y
casarse conforme a las leyes. Además, los extranjeros tienen derechos
negativos, como no ser obligados a convertirse en ciudadanos argentinos, pagar
contribuciones forzosas o extraordinarias, no prestar el servicio militar, si
éste fuere obligatorio, durante los 10 años posteriores al día en que hubiesen
obtenido su carta de ciudadanía, si la han requerido. En cuanto a los D
políticos, la Constitución no se los otorga a los extranjeros nada impide, sin
embargo, q la legislación infraconstitucional los conceda.

6.3- El territorio. Fijación de los límites. Las Islas Malvinas

150
151

7- Territorio: El Estado es una sociedad de base territorial. el territorio

es un elemento indispensable: sin territorio no hay Estado.
Tipo de relación hay entre territorio y Estado se ha sostenido que el
Estado ejerce sobre su territorio un derecho de propiedad, un dominio
eminente o, finalmente, que ejerce jurisdicción.

1968-Propiedad:  durante la Edad Media, el fundamento del ejercicio del poder

sobre un determinado territorio, estaba dado por la propiedad de la tierra.
Durante mucho tiempo se ha pensado que la relación que existe entre Estado y un
territorio es la relación de propiedad o dominio, es decir que el Estado es
dueño del territorio.

1969-Dominio eminente: Con el nacimiento de la noción de soberanía

desaparece la idea de propiedad de la tierra por parte del Estado: si bien el
soberano ejerce dominio sobre el territorio, ese dominio no es un dominio
equivalente al derecho de propiedad. Para explicar esta nueva relación, se
recurrió a la expresión "dominio eminente”  una especie de propiedad que está
por encima de las otras propiedades que ejercen los particulares sobre las
diversas parte de ese territorio.

1970-Jurisdicción  Entre territorio y poder del Estado media simplemente una

relación de limitación espacial o territorial del poder del Estado. Esta
relación recibe el nombre de Jurisdicción que significa el espacio territorial
sobre el cual el Estado tiene potestad jurídica, entendiendo por ésta la
potestad de definir la ley y la potestad de imponer la ley, de aplicar, de
ejecutar la ley.

Podemos concluir entonces afirmando que el territorio es el ámbito geográfico

sobre el cual el Estado ejerce su jurisdicción soberanamente y que comprende:

1971-El suelo: la superficie de tierra encerrada dentro de los límites o

fronteras del Estado.
1972-El subsuelo: es la proyección del suelo hacia abajo hasta el centro de la
tierra.
El espacio aéreo: es la proyección del suelo hacia arriba y presenta el
problema de establecer hasta dónde llega la soberanía estatal (la estratosfera
está sin dudas fuera de ella).
El mar territorial: es la porción de mar adyacente a la costa de un
Estado, que corre desde la línea de más baja marea, hasta una línea imaginaria
que corre paralelamente a cierta distancia. En el Siglo XVIII se sostenía que
esa distancia era "el alcance del tiro del cañón”, más adelante se estableció
la doctrina de las tres millas náuticas. Los tratados internacionales más
recientes fijan el límite en seis millas marinas, pero la actual legislación
argentina y la de la mayoría de los países latinoamericanos adhieren a la
doctrina de las doscientas millas

TERRITORIO  es una porción del espacio geográfico donde el Estado ejerce su

dominio eminente, o dominio territorial, el territorio puede ser terrestre,
acuático y aéreo.

El territorio. La fijación de límites

El territorio es la base física o geográfica sobre la cual se asienta el

estado. Constituye uno de sus elementos indispensables, ya que no se podría
concebir la existencia de un Estado sin territorio. Es el escenario sobre el
cual aquel desarrolla su actividad jurídico – política.

151
152

El territorio es un concepto jurídico al igual que la frontera que designa el

límite entre el dominio territorial de dos estados y circunscribe el ámbito de
validez de sus respectivos ordenamientos jurídicos.
El ámbito jurisdiccional del estado comprende, por tanto, tres dimensiones:
1) la superficie, incluyendo el suelo y la superficie marítima, fluvial y
lacustre,
2) el subsuelo
3) el espacio aéreo.
El art. 75 en su inciso 15 de la Constitución Argentina establece que le
corresponde al Congreso Nacional arreglar definitivamente los límites del
territorio de la Nación. La palabra arreglar implica concertar o convenir
bilateral o multilateralmente. La fijación de límites de nuestro estado es un
acto complejo, que requiere la voluntad de dos o más estados. La doctrina ha
entendido que las dos vías posibles para arreglar los límites de nuestro estado
serían la celebración de un tratado internacional y el arbitraje.

 Territorio Federal: el territorio propiamente nacional se integra

básicamente con:
 a) el territorio federalizado como Capital de la Nación y su
subsuelo,
 b) los territorios nacionales y su subsuelo que queden fuera de los
limites que se asigne a las provincias y
 c) el mar territorial y el espacio aéreo no provincial.
 Territorio de las Provincias: cada provincia tiene su propio
territorio. La Constitución prohíbe:
a) que se forme una provincia en el seno de la otra,
b) que de varias provincias se forme una sola. De estas se desprenden otras
prohibiciones 1) que en una provincia se formen uno o varios territorios
nacionales, 2) que una provincia sea transformada en territorio nacional, 3)
que una provincia se fraccione en dos o mas provincias, 4) de que parte de
una provincia sea cedida a otra 5) que una provincia o parte de ella sea
cedida a un estado extranjero.

Fijación de Limites: el Art. 75 Inc. 15 expresa que corresponde al Congreso

nacional arreglar definitivamente los límites del territorio de la Nación ya
sea los límites de una provincia con otras, con un territorio nacional y hasta
con una Nación extranjera. La determinación de límites comprende la fijación
jurídica de esas fronteras y la demarcación del terreno. La fijación de límites
provinciales corresponde al Congreso nacional, el acto es unilateral del
Congreso.

El mar territorial. Legislación vigente

El mar territorial: La superficie marítima adyacente a algunos estados, como el
nuestro, integra el espacio físico o geográfico. Determinar el límite hasta
donde se extiende la jurisdicción del estado es una tarea compleja, que no
puede quedar librada a la voluntad de cada país. La Argentina participó en la
3º Conferencia del Derecho de Mar, convocada por las Naciones Unidas. Se
reconoce como mar territorial un espacio de 12 millas marinas, a partir de la
línea de base, donde el estado ribereño ejerce plena soberanía. Las 12 millas
marinas siguientes conforman el mar adyacente, donde se le reconoce al estado
el ejercicio del poder de policía. También se determina la fijación de una zona
económica exclusiva de 200 millas marinas a partir de la línea de base. El 14
de agosto de 1991, el congreso dio sanción a la ley 23968, por medio de la cual
adaptó nuestra normativa a las disposiciones de la Convención citada. Asimismo,
estableció la forma de determinación de la línea de base

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153

Las Islas Malvinas: la Constitución Nacional no rige en todo el territorio

argentino, las Islas Malvinas por ejemplo se encuentran bajo ocupación
británica desde 1833.

Defensa del Orden Constitucional y del Sistema Democrático: la Constitución

Nacional prevé cláusulas en defensa del sistema adoptado, el texto del Art. 36
se desprende:
a) vigencia de la Constitución frente a actos de fuerza que alteren el orden
institucional y democrático,
b) nulidad absoluta de los actos que atenten o alteren el orden constitucional,
c) sanción de los autores de actos que alteren el orden constitucional, con la
penas de traidores de la patria e inhabilitación perpetua para ocupar cargos
públicos, siendo excluidos del beneficio del indulto,
d) responsabilidad civil y penal por sus actos para los autores de las
transgresiones del orden constitucional y contra los usurpadores de funciones
públicas,
e) declaración de transgresores del sistema democrático a los que incurrieren
en grave delito contra el Estado que conlleve el enriquecimiento, etc.
La defensa del orden constitucional también se deduce de otras normas de la
Constitución Nacional como el Art. 1, adopción de una forma de gobierno y de
Estado clara, Art. 5, obligatoriedad de los Estados provinciales de preservar
tales formas, Art. 21, deber de todo argentino armarse en defensa de la patria
y de la Constitución, Art. 22, el delito de sedición, Art. 23, protección de la
Constitución, Art. 122, autonomía de los gobiernos provinciales para darse su
propio ordenamiento institucional y elegir sus autoridades sin intervención del
gobierno nacional, como una forma de preservar la forma federativa del Estado
argentino.

Ley de Ética Pública: Art. 1: establece un conjunto de deberes, prohibiciones e

incompatibilidades aplicables, sin excepción, a todas las personas que se
desempeñen en la función pública en todos sus niveles y jerarquías, en forma
permanente o transitoria, por elección popular, designación directa, por
concurso o por cualquier otro medio legal, extendiéndose su aplicación a todos
los magistrados, funcionarios y empleados del Estado. Obliga a los funcionarios
a presentar declaraciones juradas de todos sus bienes. Y los datos se podrán
difundir públicamente.
Deberes y pautas de comportamiento ético
Art. 2: Los sujetos comprendidos en esta
ley se encuentran obligados a cumplir con los siguientes deberes y pautas de
comportamiento ético: a) Cumplir y hacer cumplir estrictamente Constitución
Nacional, las leyes y los reglamentos que en su consecuencia se dicten y
defender el sistema republicano y democrático de gobierno; b) Desempeñarse con
la observancia y respeto de los principios y pautas éticas establecidas en la
presente ley: honestidad, probidad, rectitud, buena fe y austeridad
republicana; c) Velar en todos sus actos por los intereses del Estado,
privilegiando de esa manera el interés público sobre el particular d)
Abstenerse de usar las instalaciones y servicios del Estado para su beneficio
particular o de sus familiares, o personas ajenas a la función oficial, etc.

La Iglesia y el Estado: Las relaciones del poder temporal del estado frente al
orden espiritual o religioso adoptan, en las distintas constituciones, cuatro
criterios básicos:
a) de independencia entre ambas esferas,
b) de colaboración entre ellas,
c) de identificación íntima entre ambas. En lo que hace a la confesionalidad
del Estado se dan las siguientes categorizaciones:

153
154

Sacralidad: el Estado introduce dentro de sus postulados de bienestar de la

población, los conceptos de religión imperante, pasando a ser el Estado un
instrumento de la realización del bien común espiritual. El Estado reconoce la
existencia de una religión oficial y obligatoria para todos sus habitantes.
Estado sacral: los fines del estado aparecen subordinados a los principios
religiosos; el estado pasa a convertirse en un instrumento de lo espiritual

Secularidad: la actividad del Estado y de la Iglesia no se confunden, pero la

Constitución reconoce e institucionaliza la existencia de la religión o
religiones, dándosele una solución amplia y abierta a la relación entre ambos
órdenes, con libertad de profesar las creencias religiosas que deseen los
ciudadanos. Estado confesional: aquí los fines políticos aparecen diferenciados
de los fines espirituales, aun cuando el estado institucionaliza su existencia,
y resuelve a favor de alguna o de las más importantes. Ejemplo: estado
argentino. Estos estados pueden no tener una religión oficial. Garantizan una
amplia libertad de culto, pero privilegian en su tratamiento constitucional a
determinada confesión

Laicidad: el Estado asume un rol laico, con relación a pronunciarse a favor de

tal o cual religión, remitiéndose solo a reconocer como un derecho más la
libertad de culto de sus habitantes. La separación e independencia entre estas
orbitas. Estado laico: esta categoría manifiesta una postura neutral, pero no
necesariamente agnóstica. El estado no tiene una religión oficial. En ocasiones
va asociado al reconocimiento de una amplia libertad de cultos

Estado antirreligioso: se parte desde el principio según el cual la religión

constituye un obstáculo para el normal desarrollo de los fines políticos del
estado. Ejemplo: Unión Soviética.

El Estado Argentino y la Iglesia: Nuestra constitución nacional resuelve el

problema de la relación entre el estado y la iglesia asumiendo una postura
Confesional. El estado argentino no tiene religión oficial; así lo reconoce la
doctrina constitucional, lo mismo que la jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación (caso Villacampa). Sin perjuicio de ello se le reconoce,
en nuestra constitución, al culto católico y a su iglesia preeminencia sobre
las demás confesiones. Hay entonces libertad de cultos pero no, igualdad.
(Preámbulo, arts. 2, 14, 19)

La relación entre la Iglesia Católica Apostólica Romana se ha venido

desarrollando por medio de 2 instituciones:

Patronato: propio de las épocas monárquicas, su característica principal es el

otorgamiento al poder político de ciertas licencias para poder entender en
algunos aspectos que hacen al gobierno de la religión en su territorio.
Atribuciones que quedaron formalmente suprimidas en la reforma de 1994.

Concordato: comparte criterios del derecho internacional y el derecho canónico.

Es el modus de convivencia entre el Estado y la Iglesia con relación a la
actuación de esta en el territorio de aquel.
El 10 de octubre de 1966, se suscribió un Acuerdo entre la Santa Sede y la
República Argentina, que reviste el carácter de un concordato. Dicho Acuerdo
fue aprobado por ley 17.032 del 23 de noviembre de 1966 y ratificado en enero
de 1967.

La confesionalidad de nuestro estado cabe en la tipología de la secularidad. La

Constitución establece la libertad de cultos sin igualdad de cultos. Hay un
culto y una Iglesia que tienen sobre las demás confesiones preeminencia,

154
155

obtiene un reconocimiento preferente. Se trata del culto católico y de la

Iglesia respectiva.
Algunos autores opinan que al verbo sostener, mencionado en el art. 2 de la CN,
debe darse una interpretación que trascienda de la mera ayuda financiera a las
instituciones eclesiásticas. Sin embargo, la jurisprudencia de la Corte Suprema
de la Nación, ha optado por una interpretación restringida del verbo indicado,
limitado al aspecto económico y sin que implique la adhesión al dogma
religioso.
Nuestro derecho constitucional reconoce la libertad religiosa. El art. 14
menciona el derecho de profesar libremente el culto y como base previa a la
libertad de cultos, se admite implícitamente la libertad de conciencia.

El gobierno federal sostiene el culto Católico Apostólico Romano.

En el Estado Argentino se reglamentó su relación con la iglesia luego del
concordato de 1966.

Estos conceptos son controvertidos en el derecho público.

a) TERRITORIO. Es una porción del espacio geográfico donde el Estado ejerce su
dominio eminente, o dominio territorial, es decir, la potestad suprema de
regular en él la vida social. Puede considerarse que dominio eminente y
jurisdicción coinciden básicamente. El territorio puede ser terrestre (suelo y
subsuelo), acuático (marítimo, fluvial, lacustre) y aéreo.
b) TERRITORIO ''ARGENTINO'' O "NACIONAL", "FEDERAL" Y "PROVINCIAL". Dada la
estructura federal del país, en la Argentina es factible distinguir los
siguientes:
1) El territorio argentino: Es el territorio global o total, puede
llamarse también "territorio nacional".
2) El territorio federal: formado por la Cap Federal, q es una zona
federalizada. Los territorios nacionales, cuando existían y el mar territorial
argentino y su plataforma, situado fuera de la franja perteneciente a las
pcias. Todo con el espacio aéreo pertinente y el subsuelo accesorio.
3) El territorio de las provincias: asiento de éstas sumado al espacio
aéreo del caso, + la franja costera marítima de 3 millas, y el subsuelo
accesorio.
Tanto en el territorio federal como en el territorio de las provincias, existen
territorios municipales.
c) DOMINIO PÚBLICO Y PRIVADO. En cada territorio hay bienes de dominio público,
cuando son destinados al uso público (también se los llama bienes dominicales),
y bienes de dominio privado, del Estado o de los particulares, que no están
destinados al uso público.

El territorio actual incluye aproximadamente la mitad del antiguo Virreinato

del Río de la Plata, pero tb nuestro país ha ampliado zonas que no integraban
el Virreinato, como el sector antártico nacional.
La Constitución nacional no rige en todo el territorio argentino. Las
Islas Malvinas, por ejemplo, se encuentran bajo ocupación británica desde 1833.
En el sector antártico, a su vez, existen bases de otros países, y ha regido el
Tratado Antártico de 1959, que impuso un status jurídico particular en materia
de dominio eminente. La superficie de nuestro país es de 3.761.274 km2 sin
incluir el territorio marítimo.
Con relación a las Islas Malvinas, Georgias del Sur y Sandwich del Sur, y
espacios insulares correspondientes, la disposición transitoria primera de la
Constitución (texto 1994) ratificó la legítima e imprescriptible soberanía
argentina sobre ellos, "por ser parte integrante del territorio nacional". La
enmienda añadió que la recuperación y el pleno ejercicio de la soberanía,
respetando el modo de vida de sus habitantes y el derecho internacional,
"constituyen un objetivo' permanente e irrenunciable del pueblo argentino".
Esta norma fue aprobada por aclamación, conscientes los convencionales de que

155
156

en esa parte del territorio argentino no puede aplicarse todavía la

Constitución nacional. Se dejó constancia así en el texto constitucional de la
reivindicación de aquellas zonas, y se prefirió atender "al modo de vida" de
los habitantes, y no a sus deseos, porque la Argentina ha desconocido en los
foros internacionales el derecho de autodeterminación de aquellos que, por un
lado, son ciudadanos británicos y, por otro, resultan producto de un acto de
usurpación del Reino Unido.
Paralelamente, se subrayó que el reclamo se hacía bajo las reglas del derecho
internacional, lo que importaba una tácita renuncia a emplear medios extra o
antijurídicos, como la simple violencia.

Ley de ética pública

La ley de ética en el ejercicio de la función pública establece un conjunto de

deberes, prohibiciones e incompatibilidades aplicables, sin excepción, a todas
las personas que se desempeñen en la función pública en todos sus niveles y
jerarquías, en forma permanente o transitoria, por elección popular,
designación directa, por concurso o por cualquier otro medio legal,
extendiéndose su aplicación a todos los magistrados, funcionarios y empleados
del Estado. Se entiende por función pública, toda actividad temporal o
permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona en nombre del
Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus
niveles jerárquicos.
Los sujetos comprendidos en esta ley se encuentran obligados a cumplir con los
siguientes deberes y pautas de comportamiento ético:
a) Cumplir y hacer cumplir estrictamente la Constitución Nacional, las leyes y
los reglamentos que en su consecuencia se dicten y defender el sistema
republicano y democrático de gobierno;
b) Desempeñarse con la observancia y respeto de los principios y pautas éticas
establecidas en la presente ley: honestidad, probidad, rectitud, buena fe y
austeridad republicana;
c) Velar en todos sus actos por los intereses del Estado, orientados a la
satisfacción del bienestar general, privilegiando de esa manera el interés
público sobre el particular;
d) No recibir ningún beneficio personal indebido vinculado a la realización,
retardo u omisión de un acto inherente a sus funciones, ni imponer condiciones
especiales que deriven en ello;
e) Fundar sus actos y mostrar la mayor transparencia en las decisiones
adoptadas sin restringir información, a menos que una norma o el interés
público claramente lo exijan;
f) Proteger y conservar la propiedad del Estado y sólo emplear sus bienes con
los fines autorizados. Abstenerse de utilizar información adquirida en el
cumplimiento de sus funciones para realizar actividades no relacionadas con sus
tareas oficiales o de permitir su uso en beneficio de intereses privados;
g) Abstenerse de usar las instalaciones y servicios del Estado para su
beneficio particular o para el de sus familiares, allegados o personas ajenas a
la función oficial, a fin de avalar o promover algún producto, servicio o
empresa;
h) Observar en los procedimientos de contrataciones públicas en los que
intervengan los principios de publicidad, igualdad, concurrencia y
razonabilidad;
i) Abstenerse de intervenir en todo asunto respecto al cual se encuentre
comprendido en alguna de las causas de excusación previstas en la ley procesal
civil.

La iglesia y el estado

156
157

En los estados contemporáneos la relación entre la religión y el estado

tiene expresiones distintas en su concreción constitucional, lo cierto es que
todo sistema constitucional no puede obviar expedirse sobre este particular,
por ser uno de las aspectos más caros del sentimiento humano, y que está
íntimamente relacionado a su felicidad y su trascendencia más allá de la
muerte. En tal sentido, tampoco se puede dudar que la religión es un motor del
cambio social y del mejoramiento de la condición humana de los que la profesan
y que por lo tanto muchas veces existen conflictos con el Estado en donde
actúa, toda vez que, si bien tienen naturalezas distintas, comparten un mismo
objeto, el hombre, y parecidos fines. El Estado, uno inmediato, satisfacerlas
necesidades temporales del hombre; la religión, satisfacer la necesidad de
trascendencia espiritual, la perfección, en definitiva el logro de la
felicidad.
Existen órbitas de acción que difieren entre el Estado y la religión
(Iglesia) y aspectos que comparten y que la mayoría de las veces se rozan. Es
por ello que dentro de este esquema se pueden presentar distintas situaciones,
como son: a) de independencia entre ambas esferas; b) de colaboración entre
ellas; c) de identificación íntima entre ambas. Ello ha dado pie a la doctrina
constitucional para establecer las siguientes categorizaciones en lo que hace a
la confesionalidad del Estado y son: la sacralidad; la secularidad y la
laicidad, analizaremos brevemente estos tipos:

SACRALIDAD: En este caso, el Estado introduce dentro de sus postulados de

bienestar de la población, los conceptos de la religión imperante, al punto tal
de consustanciarse los fines de ésta con toda la actividad y finalidad estatal,
pasando a ser el Estado un instrumento de la realización del bien común
espiritual, el cual debe ser la regla de la comunidad a la cual está dirigida
la acción del gobierno. Por lo que el Estado reconoce la existencia de una
religión oficial y obligatoria para todos sus habitantes.
En Occidente encontramos algunas constituciones que siguen el criterio de
reconocer a una Iglesia como la oficial del Estado pero manteniendo
paralelamente la libertad de cultos. En nuestra historia institucional podemos
mencionar el caso de la Constitución de 1826, que en su art. 3° establecía que
la religión de la Nación Argentina es la católica apostólica romana.

SECULARIDAD: En este tipo, la actividad del Estado y de la Iglesia no se

confunden, pero la Constitución reconoce e institucionaliza la existencia de la
religión o religiones, dándosele una solución favorable, amplia y abierta a la
relación entre ambos órdenes, teniendo en cuenta sobre todo la expresión
mayoritaria del pueblo en lo que hace a la preferencia por un culto
determinado, con libertad de profesar las creencias religiosas que deseen los
ciudadanos; existiendo una relación de cooperación y colaboración entre la
Iglesia predominante y el Estado, como es la confesionalidad del est argentino.

LAICIDAD: En esta posición el Estado asume un rol laico, una postura agnóstica
con relación a pronunciarse en favor de tal o cual religión, remitiéndose sólo
a reconocer como un derecho más la libertad de culto de sus habitantes. El
texto constitucional omite efectuar referencias a lo espiritual, sacando dicho
problema de la competencia política; determinándose la total independencia y
separación entre estas órbitas.

El Estado Argentino y la Iglesia

En la relación entre la Iglesia Católica Apostólica Romana con los

estados de Occidente, se han venido desarrollando desde siglos pasados, por
medio de dos instituciones el patronato y el concordato. El primero, propio de
las épocas monárquicas. Su característica principal es el otorgamiento al poder
político de ciertas licencias para poder entender en algunos aspectos que hacen

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158

al gobierno de la religión en su territorio. Criterio este que fuera consagrado

en la Constitución Nacional en distintos aspectos, como eran las facultades
reconocidas al presidente de la Nación; los poderes del Congreso Nacional; como
los de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
Atribuciones estas que formalmente quedaron suprimidas con la reforma de la
Carta Magna nacional de 1994.
En cambio el concordato, comparte criterios del derecho internacional y el
derecho canónico, pues al decir de Ottaviani "es el convenio o tratado que
ajustan la Santa Sede y los jefes de Estado para definir y reafirmar por medio
de la solemnidad del pacto y para bien de ambas sociedades, por una parte las
obligaciones y privilegios de la sociedad civil y por la otra los derechos de
la Iglesia en asuntos determinados". No es otra cosa que arreglar el modus de
convivencia entre el Estado y la Iglesia con relación a la actuación de ésta en
el territorio de aquél. En nuestro país, muchos fueron los intentos por lograr
concretar un acuerdo con la Santa Sede.
En lo que hace directamente a la organización institucional de nuestro país con
la sanción de la Constitución Nacional. Quedando plasmada en definitiva la
postura en donde el gob federal sostiene el culto católico apostólico romano.
Esta fórmula plasmada en la Constitución Nacional implica los siguientes
aspectos:
1) Se le reconoce a la Iglesia Católica Apostólica
Romana, un status especial a nivel constitucional; que se traduce en normas
inferiores del ordenamiento, al otorgársele, personería jurídica de derecho
público no estatal.
2) El término sostener no significa necesariamente subvencionar económicamente
a la Iglesia en todas sus actividades sino q el el de establecer que los gastos
del culto serán pagados por el Tesoro nacional e incluidos en el presupuesto de
culto.

El estado y las relaciones internacionales

Pasamos ahora a efectuar un análisis de cómo el Estado tiene establecido el

modus de relacionarse con los otros estados del mundo,
Así, tenemos que constituciones han receptado en sus textos cláusulas que
expresan claramente cuál es la política exterior en lo que hace a las
relaciones con otros países y cuyos principios podemos sintetizar de la
siguiente forma:
1) Derecho de los pueblos a su libre autodeterminación
2) Solución pacífica de los conflictos entre naciones, mediante arbitraje
internacional, mediación o decisión judicial internacional
3) Renuncia expresa al uso de la fuerza y la guerra para solucionar los
conflictos internacionales).
4) Protección internacional a los derechos humanos
5) Autolimitación del uso de la fuerza militar sólo para caso de defensa, y
compromiso de participar en organismos internacionales con fines de defensa
6) Compromiso de cooperación y solidaridad con las demás naciones del mundo.

Nuestra Constitución Nacional no hace una declaración expresa sobre los

ppos internacionales a los cuales adhiere. Sin embargo, con la reforma de 1994
se ha efectuado un reconocimiento expreso en su texto, art 75 inc 22, de
determinados tratados internacionales que incluyen los principios antes
mencionados. Como así también son pilares de los organismos internacionales, a
los cuales la República Argentina pertenece, ONU Y OEA.
Conforme el esquema constitucional argentino y sobre todo a lo que hace a
su forma de Estado, es el gobierno federal el encargado de llevar adelante la
política del Estado argentino en la relación con los otros países. En este
sentido la representación en el exterior del Estado argentino, como una unidad
y como sujeto de derecho internacional, la ejerce el gobierno nacional, y el

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representante por naturaleza lo es el que ejerce la jefatura de Estado

identificado en nuestro sistema en la figura del presidente de la Nación. Q por
cuestiones obvias cuenta con el apoyo técnico y político del ministro del ramo
que a su vez tiene la calidad de canciller.

Régimen de los tratados internacionales

El derecho internacional llamado convencional en razón de tener como

fuente los acuerdos, arreglos o tratados que las naciones celebran entre sí con
distintos objetivos, tiene en los diferentes estados mecanismos internos
tendientes a rodearlos de validez legal y por lo tanto poder convertirse en
obligatorios para sus ciudadanos. En ello las constituciones en general prevén
los siguientes pasos que se deben dar en la celebración de un acuerdo o tratado
internacional para que sea válido en su territorio.
En tal sentido veremos lo que ocurre, también, en nuestro país:
1) Negociación y firma: a cargo del presidente de la Nación, quien firma los
tratados con otros estados y con organizaciones internacionales, siempre
supeditados al cumplimiento del trámite previsto por la Constitución Nacional
(art. 99 inc. 11 C.N.);
2) Aprobación: a cargo del Poder Legislativo, en razón de que son los
representantes del pueblo los que mejor pueden analizar el alcance de una
normativa internacional que se pretende aplicar en el Estado y a sus
representados. La aprobación está a cargo del Congreso de la Nación (art. 75,
inc. 22, C.N.), quien está obligado a cotejar el contenido del tratado con los
principios de derecho público establecidos en la Constitución, so pena de que
con posterioridad puedan ser declarados inconstitucionales por la Corte Suprema
de Justicia de la Nación de acuerdo a la jerarquía constitucional prevista en
el art. 31 y a la competencia de aquélla de conformidad a lo estatuido por los
arts. 116 y 117 de la C.N.
3) Ratificación: Etapa que se cumple luego de ser aprobada por el Poder
Legislativo, que se comunica al o los otros países firmantes y a partir del
cual comienza a tener vigencia internacional e interna el tratado y la realiza
el jefe de Estado, generalmente, por medio de nota; en dicha ratificación se
pueden formular reservas con relación a algunos puntos del tratado, todo a los
fines de adecuarse a las cláusulas de la Constitución para evitar ser
violentado su texto. En nuestro país la efectiviza el presidente de la Nación
luego de que el Congreso le preste su aprobación, y de acuerdo a las reservas
que haya formulado. Cumplidos estos pasos, el tratado internacional queda
incorporado a nuestro derecho argentino.
Con relación a los pasos para la definitiva incorporación del derecho
internacional al nuestro y su validez, existen dos teorías: el monismo que
afirma la existencia de una unidad de orden jurídico entre el derecho
internacional y el derecho interno de un Estado determinado, identificación de
fuentes con lo cual el primero ingresa directamente en el país. En cambio, la
teoría del dualismo nos determina que existe separación, independencia y hasta
incomunicación entre el derecho internacional y el derecho interno de un país,
por lo que se requiere un acto expreso del gobierno de un Estado para que se
pueda producir la incorporación del derecho internacional. Bidart Campos
explica que no existe en nuestro sistema constitucional cláusula alguna que
obligue a dictar una ley posterior a la ratificación de un tratado por nuestro
país para que se opere su incorporación a nuestro ordenamiento jurídico, como
pretenden los partidarios del dualismo; y afirma que la Constitución bien
diferencia los conceptos de ley y de tratados internacionales. Pero la Corte
Suprema de Justicia de la Nación en el caso "Merck Química Argentina c/
Gobierno Nacional" efectúa una distinción, 'según sea época de guerra o de
paz’. En el 1º supuesto rigen las teorías monistas, supremacía del D
internacional sobre el nacional, y en el 2º supuesto rigen las teorías del
dualismo, en donde se verifica una, subordinación al esquema constitucional.

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La reforma de 1994, vino a incorporar una clasificación de tratados

internacionales que podemos sintetizar en la siguiente:
1) Tratados internacionales expresamente incorporados en el texto de la
Constitución Nacional;
2) Tratados que se suscriban en el futuro con estados extranjeros u
organizaciones internacionales, y
3) Tratados de integración.

Los primeros son reconocidos como base del respeto de los derechos
humanos, a los cuales les da jerarquía constitucional superior a la de las
leyes estableciéndose que ello no significa derogación alguna de la primera
parte de la Constitución y por lo tanto vienen a ser complementarios de los
derechos y garantías reconocidos en la C.N. Asimismo se establece que podrán,
no obstante, ser denunciados (dejados sin efecto) x el presidente de la Nación
previa aprobación de parte del Congreso con una mayoría de votos de las dos
terceras partes de la totalidad de los miembros de c/ Cámara.
Siguiendo el procedimiento común de aprobación para el segundo grupo
con la sola diferencia que se exige una mayoría calificada para su aprobación
para gozar de la jerarquía constitucional expresada de integración, en donde se
pueda delegar competencias y jurisdicción a organizaciones supraestatales,
siempre y cuando se realice en condiciones de reciprocidad e igualdad entre los
estados firmantes, debiéndose además respetar el orden democrático y los
derechos humanos.
La política de integración de estados en organizaciones supranacionales,
significa establecer nuevas condiciones para el desarrollo, el comercio y la
seguridad de los bloques continentales, en donde la Unión Europea es la que ha
dado el primer paso, en la materia. Pero, para que dichas organizaciones logren
sus objetivos es indispensable que los estados partes deleguen expresamente
ciertas competencias para que se determinen reglas de juego y normas
igualitarias para las partes y además se delegue jurisdicción para entender en
ciertas cuestiones o conflictos que se presenten entre las naciones signatarias
sobre temas materia de la unión regional.

La integración supranacional: el MERCOSUR

Las últimas décadas del presente siglo han comenzado a mostramos una
nueva forma de convivencia entre los estados, que está signada por la fuerte
tendencia integracionista para lograr desarrollarse y poder hacer frente a
problemáticas estructurales comunes, que pasa básicamente por lo económico, lo
social, lo tecnológico y optimizar así los recursos disponibles
Para ello los textos constitucionales deben tener previsiones que permitan
hacer aplicables las decisiones adoptadas en los organismos internacionales que
se crean con motivo de estas uniones en bloques.
En Latinoamérica, la integración si bien fue un sueño y anhelo de los
libertadores Simón Bolívar y José de San Martín, y las ideas de Artigas y de
Alberdi en tal sentido, ha tenido una muy lenta evolución y en lo que hace a
los textos constitucionales, la mayoría en etapa de revisión, se pueden citar
el de Uruguay: "La República procurará la integración social y económica de los
estados latinoamericanos, especialmente en lo que se refiere a la defensa común
de sus productos y materias primas” y la de Paraguay:"La República del
Paraguay, en condiciones de igualdad con otros estados, admite un orden
jurídico supranacional que garantice la vigencia de los derechos humanos, de la
paz, de la justicia, de la cooperación y desarrollo, en lo político, económico,
social y cultural”.
En nuestro país no existía previsión en el sentido de integración e
inclusive existían trabas en la constitución Nacional de 1853. Al decir del
constitucionalista Ramella al comentar el art 27 éste tenía una cláusula

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cerrada que no permitía derivar en un ente supranacional por vía de tratado,

facultades para decidir sobre cuestiones económicas y financieras. Que según el
marco de jerarquía constitucional dado a los tratados internacionales ellos
deben estar subordinados a la Constitución.
Con lo que surgía la incógnita de si la República Argentina a través de
sus poderes constituidos a nivel nacional, podía ingresar y formar parte de
organismos supranacionales que tengan por objetivo lograr la integración
latinoamericana y en consecuencia subordinarse a sus decisiones. Este
interrogante quedó definitivamente resuelto con la reforma de la Constitución
Nacional producida en 1994, en donde se incorpora la categoría de los Tratados
de Integración, que habilita inclusive delegar competencias y jurisdicción en
organizaciones supraestatales, lo q significa que el gobierno federal puede
formar parte de organizaciones supranacionales con otros estados
latinoamericanos o con entidades regionales de otras partes del mundo; para lo
cual se deben dar una serie de condiciones. La primera, q exista una relación
de reciprocidad e igualdad entre los estados miembros; segundo, se respete el
orden democrático y los derechos humanos en dicha organización; y tercero q
para su aprobación el procedimiento difiere si es para tratados de integración
con estados latinoamericanos o no.

La jerarquía constitucional de los tratados de D humanos del art 75 inc 22

La palabra "derechos humanos" comprende una serie de atributos y

facultades del individuo como tal, esenciales para su vida y desarrollo. El
tema ha tomado tal auge que se ha internacionalizado. La tutela de esos
derechos humanos es parte del bien común internacional, y se refleja en
numerosos instrumentos supranacionales o interestatales.
Generalmente, los derechos constitucionales coinciden con los derechos
humanos, pero también hay diferencias. Por ejemplo, el derecho de un argentino
naturalizado a no prestar servicio militar durante los diez años posteriores a
su carta de ciudadanía (art. 21, Consto nacional); o de un trabajador a
participar en las ganancias de su empresa (art. 14 bis), son derechos
"constitucionales" en la Argentina, pero no específicamente llamados "derechos
humanos" por la doctrina contemporánea. Es factible que una constitución no
contenga uno o más de los denominados derechos humanos, o que una constitución
rechace uno de los derechos humanos. Finalmente, puede ocurrir que una
constitución constitucionalice los derechos humanos.
La reforma argentina de 1994 siguió un sistema parecido, al dar rango
constitucional en su arto 75, inc. 22, a una serie de convenciones,
declaraciones o pactos en materia de derechos humanos.

Documentos con rango constitucional

La reforma constitucional de 1994 introdujo serias modificaciones

respecto de la aprobación de determinados instrumentos internacionales.
Para los tratados y convenciones sobre derechos humanos a los que se
quiera conferir jerarquía constitucional, el art 75, inc.22, impone dos pasos.
El primero, su aprobación ordinaria por el Congreso, por mayoría simple común a
cualquier ley. El segundo, su aprobación con una mayoría especial de las dos
terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara. Si solamente se
logra la primera etapa, el documento en cuestión tendrá categoría supralegal.
Si se consuman las dos, alcanzará rango constitucional. Se discute si el
Congreso puede dar rango constitucional a un tratado ya aprobado por una ley
anterior, pero no ratificado por el Poder Ejecutivo.
La letra del art 75, inc. 22, de la Constitución sólo habla de tratados
"aprobados" por el Congreso (sin requerir inexorablemente la ratificación
aludida) a los que éste puede ya conferir jerarquía constitucional, siempre con
los dos tercios de votos de la totalidad de los miembros de cada Cámara. Sin

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embargo, de las palabras del convencional Barra, miembro informante en la

Convención de 1994, se desprende que es necesaria aquella ratificación. Sin
embargo los autores del libro creen q una ratificación ya consumada no tiene
por qué repetirse.

7“EL ESTADO FEDERAL ARGENTINO”

7-Forma de estado y forma de gobierno (Estos contenidos pétreos que caracterizan a la

Constitución Argentina son: * La forma de gobierno (democrática) / * La forma de estado (federal) / *

7.1- FORMAS DE ESTADO:

La preocupación del hombre por distinguir y comparar la forma en que se

estructura y organiza el poder es anterior al surgimiento del Estado moderno,
habiéndose efectuado, en las distintas épocas, múltiples clasificaciones y
tipologías.
En el siglo XX la doctrina construye, como nueva herramienta para abordar el
estudio de la evolución estatal, la distinción entre "formas de estado” y
"formas de gobierno”.

Las formas de estado comprenden "las diversas configuraciones que el Estado

adopta en relación a sus propios elementos integrativos, esto es, a su
estructura”.

Las formas de gobierno se refieren específicamente a la organización y

funcionamiento de uno de los elementos del Estado, el poder, que es ejercido
por una serie de órganos que tienen a su cargo la conducción del Estado. Las
formas de gobierno no se dan en abstracto sino que siempre suponen una forma de
estado que la condiciona.

 Hermann Heller en su Teoría del estado, las comunidades y las sociedades

precisan siempre de la organización para conseguir la capacidad de decisión
y acción, teniendo una relación directa con la potestad o facultad del
pueblo de darse su propio orden jurídico a través del ejercicio del poder
constituyente en donde la sociedad se juridiza y da nacimiento institucional
y jurídico al estado.
 el estado esta conformado por una serie de elementos esenciales como lo son
el territorio, la población y el poder, algunos constitucionalistas le
agregan el gobierno.
 El estado argentino tiene fecha cierta de nacimiento y es a partir de la
sanción de la constitución nacional en el año 1853, que posee un territorio
propio y que incluye el suelo, subsuelo, espacio aéreo y marítimo, base
física o espacial, etc.
 Según se establezca de qué manera se distribuye el poder del estado en su
territorio tendremos los siguientes modelos o formas: estado unitario,
federal o confederación.

nuestro estudio tendrá en cuenta, como pilar de su desarrollo, al Estado de

derecho (que se caracteriza por establecer 1 la división del poder en
funciones, garantizar a los ciudadanos sus derechos fundamentales limitando
eficazmente el poder político por medio de normas constitucionales), por su
íntima relación con la teoría constitucional y más precisamente con el
constitucionalismo del cual comparte idénticos orígenes, y la evolución que a
lo largo de la historia han experimentado (constitucionalismo social y Estado

162
163

social de derecho) donde el derecho y el estado deben adecuarse a las demandas

de la realidad.
Bien señala Hermann Heller en su Teoría del Estado que "lo mismo, las
comunidades que las sociedades precisan siempre de la organización p conseguir
la capacidad de decisión y acción". Todo lo cual tiene una relación directa con
la potestad o facultad del pueblo de darse su propio orden jurídico a través
del ejercicio del poder constituyente en donde la sociedad se juridiza y da nac
institucional y j al Est.
Hay q recalcar que, como señala la doctrina tradicional de la ciencia política,
el Est está conformado por una serie de elementos esenciales como lo son el
territorio, la población, y el poder. Es por ello q tomando un elemento de éste
como lo es el poder podemos establecer según su modalidad de ejercicio en el
territorio, los órganos y funciones q lo integran a fin de expresar la vol
estatal, así tendremos que analizar las formas de Estado y las formas de
gobierno, para poder identificar las características de una nación.

El Est argentino, tiene fecha cierta de nac y es a partir de la sanción

de la Const Nacional en el año 1853; que posee un territorio propio, cuya sup
es de 4.027.024 km2, y que incluye el suelo, subsuelo, espacio aéreo y espacio
marítimo, base física o espacial del Est argentino. Que posee una población q
supera los 30 millones de habitantes en donde están incluidos tanto los
nacionales o estables nacidos en estas tierras como los nacionalizados y los
extranjeros o transitorios; y tiene 1 estructura de poder det.
En 1º lugar, hay q señalar q la forma de est se identifica con el modo en q se
establecen las normas constitucionales relacionadas al ejercicio del poder del
Est en su aspecto espacial o territorial. Hace a la distribución de las
capacidades de acción y decisión en todo el espacio territorial del Est, de
donde surgen dif niveles de manejo de la cosa pública. En tal sentido, según se
establezca de qué manera se distribuye el poder del Est en su territorio,
tendremos los siguientes modelos o formas: est unitario, federal o
confederación.

Sam:

Estado unitario: El Estado es uno en su estructura, en su elemento humano y en

sus límites territoriales. Esta es la forma de estado más simple y la primera
con la que aparece históricamente el Estado Moderno. Es la adoptada por Gran
Bretaña, Uruguay, Paraguay, etc.
Estado Federal: Está basado en la descentralización territorial del poder, de
forma tal que coexisten en él un Gobierno federal, que detenta y ejerce el
poder sobre todo su territorio y todas las personas que habitan en él, por una
parte y por la otra, una pluralidad de estados miembros (en el caso argentino
se denominan provincias), cada uno de los cuales ejerce poder dentro del
respectivo límite territorial sobre los habitantes de cada uno de ellos. En
esta estructura compleja, sólo el Estado Federal es soberano y sujeto del orden
internacional. El poder es ejercido entonces por las autoridades centrales o
las autoridades del estado miembro, según un sistema de reparto de competencias
preestablecido. Los Estados miembros del Estado federal carecen de derecho de
secesión (no pueden separarse) y nulificación (no pueden negarse a aplicar las
decisiones adoptadas por las autoridades federales) Esta forma de estado ha
sido adoptada por Estados Unidos, Alemania, Argentina, Brasil, Méjico, entre
otros países.
Confederación: Es una asociación entre Estados soberanos, cada uno de los
cuales es sujeto del orden internacional, que se unen por un pacto o tratado,
por el que se crea un órgano permanente (dieta) a cargo de las competencias
establecidas en el pacto de alianza. Una característica peculiar que diferencia
la Confederación del Estado federal, radica en que aquella carece de poder
directo sobre los habitantes de los Estados confederados, quienes conservan los
163
164

derechos de secesión (separarse de la confederación) y nulificación (negarse a

aplicar las decisiones emanadas del órgano de la confederación) .
Generalmente la confederación representa la primera etapa en la constitución de
un nuevo Estado. Así ocurrió por ejemplo con los Estados norteamericanos desde
1777 a 1787 y la confederación suiza de 1815 a 184836.
En el siglo XX aparece una nueva forma de Estado, a la que podemos denominar
Estado Regional: Supone la descentralización del poder en regiones, esto es,
“conjuntos humanos que ofrezcan caracteres comunes en su historia
idiosincrasia, necesidades y proyecciones futuras”37. El Estado región suele
ser considerado como una figura intermedia entre el Estado federal y el Estado
unitario. El Estado regional, históricamente, surge en Europa partir de la
Segunda Guerra mundial, cuando países que habían adoptado originariamente la
forma unitaria, como Italia, Francia y España, comienzan a organizarse
internamente en regiones.

FORMAS DE GOBIERNO: surge el concepto de gob como la expresión del poder del
Est dirigido, ya no, en su distribución territorial sino en lo relacionado a
sus depositarios y en cuanto a su ejercicio. Entendiendo comprensivo del gob
tanto a las personas q lo componen y lo encarnan en los órganos de poder, como
la exteriorización de la act desplegada, encaminada al logro de sus finalidades
dentro de un marco de competencias det x la ley o la Constit. “El gob es algo
del est, y p el Est, pero no es el Est.
Cuando decíamos establecer cuáles son las reglas que rigen en un Estado
la relación de mando entre los que están a cargo de los órganos que conforman
el gobierno de éste con sus habitantes y quién es el depositario de la facultad
de definir dichas reglas, estamos en presencia de la llamadas formas de
gobierno, las que tienen su estructuración normativa en lo que hace a las
competencias y funciones, como en 10 atinente a los límites que el propio
Estado de derecho a través de la Constitución establece en garantía de los
intereses de sus habitantes.
Al momento de determinar la forma de gob de un país debemos efectuarnos
la pregunta de ¿Quién manda? Bajo este criterio, tenemos q desde antiguo se
vienen clasificando las formas de gob, según el poder era ejercido por 1 P
(monarquía), x 1 grupo de nobles, hacendados, privilegiados, etc (aristocracia)
o x el pueblo (democracia, la cual podía ser directa, indirecta o
representativa, y semi directa o semirrepresentativa).
El mapa mundial, en lo que hace a las formas de gobierno imperante en los
diferentes estados, hoy se puede caracterizar en los siguientes aspectos: a) De
los textos constitucionales de países de los continentes americano, europeo,
africano, asiático, la regla es la adopción de la democracia como forma de
gobierno con diferencias particulares; b) La explosión demográfica y la
complejidad de los asuntos de los estados y la concentración de los habitantes
en grandes aglomeraciones en ciudades de importantes extensiones, ha llevado a
la adopción de la forma 1 democrática representativa, en donde el pueblo
gobierna pero a través de sus representantes elegidos libremente. c) División
de funciones del gob con intención de lograr equilibrio entre las distintas
áreas q deben desempeñarse determinadas x la Constitución con especificación de
responsabilidades por parte de sus titulares y miembros.
Las democracias constitucionales modernas han venido desarrollando
distintas formas q pretenden combinar los criterios antes expuestos; en tal
sentido podemos, entonces efectuar la siguiente enumeración de las formas de
gobierno utilizadas en la actualidad: presidencialismo; parlamentarismo (en sus
distintas modalidades); semi parlamentarismo y gobierno de asamblea o
colegiado, conforme la doctrina constitucional.

A) Presidencialismo: Esta forma de democracia tiene en cuenta el factor que

significa el liderazgo o llamada personificación del poder en un líder; propia
164
165

de los sistemas de división de funciones (de poderes, según la expresión

utilizada en las constituciones) en donde surge la figura del presidente del
Estado, República o Nación, que ejerce la titularidad exclusiva del Poder
Ejecutivo, acentuándose su carácter unipersonal; y encarna en sí la doble
jefatura de gobierno y de Estado sus actos están controlados políticamente por
el Parlamento u órgano legislativo. no siempre cuando existe la figura de un
presidente, estamos frente a un sistema presidencialista, como es el caso de
Italia y Alemania que lo tienen, pero su forma es parlamentarista.
B) Parlamentarismo: Tiene la caract de establecer una dualidad en el
ejercicio del poder del Estado, dividiendo la titularidad de sus jefaturas a
los fines de dotar de una mayor movilidad al sistema, p dar soluciones a las
exigencias de un mundo constantemente cambiante, por lo cual el esquema de
poder no puede quedar relegado x la tecnología ni x la velocidad del desarrollo
de los fenómenos sociales y económicos q se producen con una dinámica propia.
Las características de esta forma de democracia están dadas por:
l. Desdoblamiento en las jefaturas, tenemos un "jefe de Estado" con la
denominación de rey de sucesión hereditaria por familia, o presidente elegido x
el pueblo en la mayoría de los casos, q no tiene responsabilidad política ante
las cámaras parlamentarias. Un "jefe de Gobierno" quien tiene a su cargo la
conducción de la política del Estado, designado según los casos por el
Parlamento o el jefe de Estado, secundado de un gabinete q lo apoya técnica y
políticamente y q refrenda los actos q realiza, sin cuyo requisito carecen de
validez, cuya denominación es la de 1º ministro, canciller en el caso alemán, y
otras denominaciones, siendo responsable políticamente de todos sus actos ante
el Parlamento.
2. Se establece un equilibrio de poderes en el sentido de que el jefe de
gobierno, junto con el gabinete, ejercen el Poder Ejecutivo y para su
permanencia en la función dependen del voto de confianza del parlamento
Asimismo el jefe del Est tiene la facultad de disolver el Parlamento en
determinados casos, con lo cual se produce un verdadero equilibrio de las
funciones.
3. Colaboración y coordinación en la tarea de gobierno entre el gabinete
gubernamental y el Parlamento, produciéndose ágiles y flexibles mecanismos de
comunicación entre ambos órganos. Ej: Italia, España e Inglaterra.
C) Semipresidencialismo: La caract de éste sistema está dada por "la
coexistencia de 1 gobierno de tipo parlamentario y un jefe de Estado de tipo
presidencial, esta forma surge de las debilidades del sistema parlamentario y
de la influencia del sistema presidencialista.
Con esta forma se intenta introducir un mayor contacto y relac directa de
colaboración en el manejo de los asuntos de gob entre el presidente de la
República y el Parlamento, a fin de fortalecer el sist democrático y evitar los
divorcios de poderes o funciones, o sumisión de 1 al otro que se produce en los
sistemas presidencialistas.
D) Gobierno de Asamblea: esta forma, en donde el Poder Ejecutivo es
colegiado y que también surge como una forma intermedia entre el
presidencialismo y el parlamentarismo, encuentra unificada la jefatura del
Estado y de gobierno en un solo órgano, integrado por varios miembros que en
algunos casos son designados por el propio Parlamento.

Concepto y caracterización en la Constitución Nacional

Nuestra Constitución Nacional ha receptado la teoría imperante en su época,

1853, del gobierno democrático representativo con división de poderes y
caracteres republicanos, cuya interpretación se deduce que la forma de gobierno
es la democracia representativa y republicana de corte presidencialista, ya que
la jefatura de Estado y de gobierno se encuentran en una misma persona: el
presidente de la Nación con división de poderes o funciones, estando el Poder
Ejecutivo a cargo del recientemente nombrado, secundado por ministros en donde

165
166

resalta la figura del jefe de gabinete con características particulares; el

Poder Legislativo a cargo de 1 Congreso de la Nación integrado por dos cámaras,
la de Senadores y la de Diputados y el Poder Judicial a cargo de la Corte
Suprema de justicia de la Nación y los demás tribunales inferiores de la
Nación; cada 1 de estos órganos conforman el gobierno federal con sus
respectivas competencias establecidas en la propia Constitución Nacional. En lo
que hace a la forma de Est, es federal, ya que existen dos órbitas de gobierno:
la provincial y la nacional o federal, en donde están representados los estados
partes, habiendo surgido gracias a la unión de las provincias preexistentes en
el momento de sancionarse la Constitución Nacional. Tanto la forma de gobierno
como de Estado que adopta nuestro país por medio de su Constitución no son en
sentido puro ni copia fiel de otros sistemas, sino que son de acuerdo a las
modalidades del reparto de competencias que a lo largo de todo su texto se
especifican.

7.1.1- Estados Unitarios, regionales, federales y confederales

A) Estado Unitario:
El poder o la decisión sobre los asuntos que hacen a un estado se encuentran
concentrados en una sola esfera o centro del cual se irradian todas las
directivas y normativas para su territorio.Se caracteriza por la centralización
del poder estatal, quedando fraccionado el territorio en meras secciones
administrativas que no poseen autonomía para decidir por sí solas sobre los
aspectos q hacen al gob de su zona o región. Esta es la forma de estado más
simple y la primera con la que aparece históricamente el Estado Moderno. Es la
adoptada por Gran Bretaña, Uruguay. Paraguay.
Las fuerzas centrípetas de la realidad de los distintos factores de influencia
tienden a concentrarse en un solo núcleo de poder, emanando toda la actividad
estatal de un solo órgano. X ej: Chile, Paraguay y Francia.
La historia institucional argentina, tiene ejemplos de ensayos constitucionales
como lo son las llamadas constituciones de 1819 Y 1826 en donde se planteaba la
unidad de régimen, q no encontró eco en las fuerzas políticas del interior del
país.

B) Estado Federal: Si el poder del estado es distribuido en su territorio en

distintos niveles de decisión, con autonomía de las regiones, zonas o
provincias que lo integran, conformando un todo indestructible con partes
igualmente indestructibles. Se caracteriza por la descentralización del
ejercicio del poder del estado en unidades de decisión determinadas a lo largo
de su territorio. Existe un reparto de competencias entre los niveles de
gobierno que conforman una federación (provincias y nación). En cuanto al grado
de competencia pueden darse las siguientes: soberanía, autonomía y autarquía,
en lo que respecta al órgano tendremos, región, provincia y municipio. Las
órbitas locales de gobierno gozan de facultades y competencias para poder
autogobernarse, elegir sus instituciones, tener su propia legislación, elegir
sus autoridades, etc. Descentralización del poder de un estado tiene un
carácter normativo, en el sentido de la validez de las normas o leyes dictadas.
El objeto de la descentralización es la actividad, las normas y los órganos del
estado. Esta forma de estado ha sido adoptada por Estados Unidos, Alemania,
Argentina, Brasil, Méjico, entre otros países. Estados confederados (conservan
dd de secesión) La característica principal de la confederación es que surge de
la unión de varios estados independientes, los cuales mantienen su soberanía y
la posibilidad de separarse de dicha unión en cualquier momento.
Surge a través de un pacto o tratado de las partes interesadas, en donde se
establece concretamente cual es su objetivo y se determinan las competencias de
la unión confederativa en forma clara y precisa.
Mantienen su soberanía y ciertos derechos concretos como los de:
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 Secesión: posibilidad de retirarse de la confederación en el momento que

lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto
 Nulificación: permite no aplicar normas generales en su territorio y que
fueran sancionadas por los órganos de la confederación
 Existe un órgano de gobierno que es la dieta, con funciones y facultades
expresamente establecidas en el pacto.

Una característica peculiar que diferencia la Confederación del Estado federal,

radica en que aquella carece de poder directo sobre los habitantes de los
Estados confederados, quienes conservan los derechos de secesión (separarse de
la confederación) y nulificación (negarse a aplicar las decisiones emanadas del
órgano de la confederación).
Generalmente la confederación representa la primera etapa en la constitución de
un nuevo Estado. Así ocurrió por ejemplo con los Estados norteamericanos desde
1777 a 1787 y la confederación suiza de 1815 a 1848.
Siglo XX aparece una nueva forma de Estado, a la que podemos denominar Estado
Regional: Supone la descentralización del poder en regiones, esto es,
"conjuntos humanos que ofrezcan caracteres comunes en su historia
idiosincrasia, necesidades y proyecciones futuras”. El Estado región suele ser
considerado como una figura intermedia entre el Estado federal y el Estado
unitario. El Estado regional, históricamente, surge en Europa partir de la
Segunda Guerra mundial, cuando países que habían adoptado originariamente la
forma unitaria, como Italia, Francia y España, comienzan a organizarse
internamente en regiones.

El poder del Est es distribuido en su territorio en dif niveles de decisión,

con autonomía de las regiones, zonas o pcias q lo integran, conformando un todo
indestructible con partes igualmente indestructibles. La Federación tiene como
caract particular la descentralización del ejercicio del poder del Est, en
unidades de decisión determinadas a lo largo de su territorio. Se produce un
fenómeno de correlación e integración de competencias y factores de poderes q
se identifican como fuerzas centrípetas (de un nivel de gob regional o estadual
al nacional o central) y centrífugas (que van del orden nacional o central al
orden local o pcial) produciéndose 1 relac de solidaridad, integración,
colaboración y coordinación entre las dif órbitas de gob dentro de un marco de
equilibrio q evita los abusos o determinaciones centralistas en desmedro de los
gob locales.
De ello se desprende que existe un reparto de competencias entre los niveles de
gobierno que conforman una federación (provincias y Nación). El signo
identificativo del Estado federal lo constituye la descentralización del poder,
para ello podemos conceptualizarla expresando que implica la dispersión doble
de funciones y de órganos de decisión del Estado, que dan la perspectiva
geográfica de acercar la actividad estatal a las necesidades concretas de las
distintas regiones que comportan un país, con iniciativa propia en la
determinación de las políticas aplicables en cada caso por parte de las órbitas
de los gobiernos locales.
Con respecto al grado de competencias de las órbitas de gobierno tenemos q
pueden darse las siguientes: soberanía, autonomía y autarquía, en lo q respecta
al órgano, tendremos, región, pcia y municipio. Las órbitas locales de gobierno
gozan de facultades y competencias para poder autogobernarse, elegir sus
instituciones, tener su propia legislación, ejecutar sus políticas y elegir a
sus autoridades sin intervención del gob federal. López nos recuerda que Kelsen
nos enseña que la descentralización del poder del Est tiene un carácter
normativo, en el sentido de la validez de las normas o leyes dictadas referidas
a todo el territorio o a una parte de él.
De lo que se desprende, que el objeto de la descentralización lo constituye la
actividad, las normas y los órganos del Estado.

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168

Con referencia al reparto de competencias entre las órbitas de gobierno en los

estados federales, generalmente se determina q al órgano central o nacional le
corresponderá todo lo atinente a la seguridad e integridad de la federación,
así como la representación en el extranjero y velar por el cumplimiento en los
estados partes de la Constitución Nacional.

C) Estados Confederados: la caract principal es q surge de la unión de varios

estados independientes, los cuales mantienen su soberanía y la posibilidad de
separarse de dicha unión en cualquier momento. Surge, a través de un pacto o
tratado de las partes interesadas, en donde se establece concretamente cuál es
su objetivo y se determinan las competencias de la unión confederativa en forma
clara y precisa, en su relac con el resto de los países y con referencia a los
estados miembros.
Los estados partes mantienen su soberanía y ciertos D concretos como son los de
secesión posibilidad de retirarse de la confederación en el momento que lo
crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto, y el de nulificación lo cual
le permite no aplicar las normas generales en su territorio y que fueran
sancionadas por los órganos de la Confederación.
Existe un órgano de gobierno de la confederación denominado dieta, con
funciones y facultades expresamente establecidas en el pacto de creación; y los
estados miembros con el cúmulo de competencias propias de su soberanía la cual
sólo se ve limitada en parte por las competencias conferidas provisoriamente a
la confederación.
En lo que hace a la materia por la cual surgen las confederaciones, hay que
resaltar que las producidas en los siglos pasados tenían por objetivo la mutua
protección militar, o la colaboración en distintas áreas para el desarrollo en
conjunto de regiones.
En la actualidad los llamados bloques económicos discuten la creación de estos
tipos de uniones para lograr superar los problemas económicos, ambientales,
falta de desarrollo tecnológico integral, de servicios, etcétera. En la
práctica no existen estados confederados.

D) Estados federo-regionales: En los últimos tiempos se ha estado asistiendo a

una serie de tensiones internas en los estados, tanto desarrollados como del 3º
Mundo, ocasionadas por los llamados localismos, q unidades étnicas,
lingüísticas, económicas y tradicionalmente pertenecientes a una zona
geográfica concreta e identificable de ciertos países, ha llevado a redefinir
la división o estructuración del poder estatal q se tenía, dando paso al
concepto de región como unidad descentralizante del poder estatal.
Han debido otorgar mayores facultades en el orden de competencias a las
llamadas autonomías nacionales a fin de morigerar la presión que ejercían sobre
el poder central ciertas regiones. Siguiendo la destacada opinión del Dr.
Frías, podemos conceptualizar al Est regional, como aquel q "reconoce autonomía
p ciertas competencias a áreas con homogeneidad ambiental, social o económica".
Ambrosini, destaca q esta forma de Est viene a ser una modalidad intermedia
entre el Est unitario y el federal, caracterizado por la autonomía regional.

7.1.2- El federalismo argentino: caracterización y perspectivas

SAM Evolucion-Caracteristicas Evolución Desde 1810 se advierte

en nuestra organización políticas dos grandes visiones una la del puerto de
Buenos Aires influenciado por los pensadores más actualizados en los debates
políticos de la época, (Montesquieu, Rousseau, Locke, la escolástica
representada por el Padre Francisco Suares, Mariana, entre otros) con una
concepción europeizante, de modernidad obnubilados por los sucesos de Francia y
Estados Unidos de Norte América y que perciben al interior como retrasado. El
interior compuesto por las catorce provincias históricas, con una cosmovisión

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conservadora, tradicional y religiosa, pretendiendo que se respetara en la

nueva organización patria sus valores y tradiciones familiares inmemoriales.
1- Estas ideas se advierten en los debates que dan cuenta las Actas del Cabildo
del 22 y 25 de mayo de 1810 en las que hombres como Castelli pugnan por la
retroversión del poder al pueblo y la independencia del Rio de la Plata y la
postura de Juan José Paso respecto a la potestad del Cabildo de la ciudad de
Buenos Aires, a quien trata como hermana mayor y pugna por formar un gobierno
hasta que lleguen los representantes del interior A posterioridad se registran
dos hitos históricos trascendentes: las Constituciones unitarias de 1819 y 1826
que son rechazadas por las provincias.
Pese a permanentes enfrentamientos fraticidas entre Buenos Aires. La liga del
Litoral y la unión de las provincias del norte, siempre se mantiene la idea de
negociación que se plasma en los pactos provinciales:
Tratado del Pilar 23 de febrero de 1820 Tratado del Cuadrilátero 25 de enero de
1822 Pacto Multilateral Federativo de Córdoba 17 de mayo de 1827 Pacto Federal
4 de enero de 1831
Acuerdo de San Nicolás de los Arroyos 31 de mayo de 1852 Pacto de San José de
Flores 11 de noviembre de 1859.
El dictado de la constitución nacional de 1853 alumbrada por el federalismo no
es aceptado por Buenos Aires que se escinde del resto de la confederación,
hasta que al fin merced a la reforma de 1860 se reunifica la nación con un
texto constitucional único.
Al analizar el tema del federalismo argentino no podemos dejar de ver la
realidad y tomar cuenta la situación por la que este atraviesa, entonces.

CRISIS DEL FEDERALISMO

El desigual desarrollo económico y tecnológico, la permanente emigración desde

provincias hacia la capital, el abuso en las intervenciones federales, los
golpes de estado con derrocamiento de gobernadores provinciales son algunos de
los factores más graves que influyen para producir el permanente deterioro de
nuestro federalismo.
Al decir de Félix Luna, todos imaginamos a la república como una mujer de forma
esbelta, sin embargo, merced al deterioro de nuestro federalismo, podemos
graficar nuestra república como un "enano macro cefálico con extremidades
raquíticas”, es decir todo el desarrollo poblacional y económico del puerto se
refleja en la pobreza y atraso del interior del país

DERECHO FEDERAL

Para abordar este tema seguimos a Germán Bidart Campos que ha elaborado un
cuadro de probada utilidad para analizar las relaciones entre Nación y
Provincias.
Encuentra regulación y límite en la Constitución Nacional, nos referimos a la
conexión Estado-Provincias.
Sostiene que hay tres tipos de Relación entre Nación y Provincias:
Relaciones de Subordinación
Se traducen en una subordinación exclusivamente jurídica y se derivan
directamente del artículo 31 de la Constitución Nacional.
Artículo 31- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia
se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la
ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a
conformarse a ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que
contengan las leyes o Constituciones provinciales, salvo para la Provincia de
Buenos Aires, los tratados ratificados después del pacto del 11 de noviembre de
1859.
El esquema normativo constitucional se escalona entonces desde la Constitución
de la Nación y el llamado bloque de legalidad federal, luego el artículo 5 de

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170

la Constitución obliga a las provincias a dictar su propio ordenamiento

jurídico, imponiéndole condiciones de cumplimiento obligatorio.
Artículo 5°- Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y
garantías de la Constitución Nacional; y que asegure su administración de
justicia, su régimen municipal, y la educación primaria. Bajo de estas
condiciones, el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio
de sus instituciones.
La reforma constitucional de 1994 que avanza profundizando el federalismo
agrega en el artículo 123.
Artículo 123.- Cada provincia dicta su propia constitución, conforme a lo
dispuesto por el art. 5° asegurando la autonomía municipal y reglando su
alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo,
económico y financiero.
Volveremos sobre este artículo al tratar lo referente a autonomía municipal.
En todo estado federal que presupone la existencia de distintos ordenes de
gobierno, nos encontramos con diferentes formas de relaciones entre los
distintos centros de poder, es decir, de qué manera se vincula la Nación con
las provincias, o bien ellas entre Sí.

Relaciones de Participación

En este grupo de relaciones nos referimos a la conformación de los órganos del

gobierno federal, no debemos olvidar que las provincias son previas a la Nación
y son quienes deciden formar la unión nacional creando el gobierno nacional,
para lo que delegan atribuciones que les son propias. Conforman así el Poder
Ejecutivo el Poder Legislativo y el Poder Judicial Nacional.
Por eso en el Congreso Nacional la Cámara de Senadores, se compone de tres
senadores por cada provincia.
Artículo 54- El Senado se compondrá de tres senadores por cada provincia y tres
por la Ciudad de Buenos Aires, elegidos en forma directa y conjunta,
correspondiendo dos bancas al partido político que obtenga el mayor número de
votos, y la restante al partido político que le siga en número de votos. Cada
senador tendrá un voto.

La Cámara de Diputados

Artículo 45- La Cámara de Diputados se compondrá de representantes elegidos

directamente por el pueblo de las provincias, de la Ciudad de Buenos Aires, y
de la Capital en caso de traslado, que se consideran a este fin como distritos
electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El número de
representantes será de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fracción
que no baje de dieciséis mil quinientos. Después de la realización de cada
censo, el Congreso fijará la representación con arreglo al mismo, pudiendo
aumentar pero no disminuir la base expresada para cada diputado.
De esta formación se colige que los representantes del pueblo y de los Estados
provinciales deciden sobre: Sanción leyes, acefalia, juicio político, estado de
sitio acuerdos para designación de funcionarios. Arts. 59, 60, 61, 99 inc. 7 y
13, etc.

Relaciones de coordinación

En este tema abordamos el reparto de competencias en el orden territorial,

siguiendo el presente esquema:

 Poderes Exclusivos del orden Nacional

 Poderes reservados por las provincias
 Poderes concurrentes
170
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 Prohibiciones a Nación, a provincias y a ambas

El preindicio general de distribución de competencias es que Las Provincias

conservan todo el poder no delegado, ante la duda la atribución es provincial.
Artículo 121.- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
Constitución al Gobierno Federal, y el que expresamente se hayan reservado por
pactos especiales al tiempo de su incorporación.
Al mismo tiempo las provincias no ejercen el poder delegado.
Artículo 126.- Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nación.
a- No pueden celebrar tratados parciales de carácter político;
b- Ni expedir leyes sobre comercio, o navegación interior o exterior;
c- Ni establecer aduanas provinciales;
d- Ni acuñar moneda;
e- Ni establecer bancos con facultad de emitir billetes, sin autorización
del Congreso Federal;
f- Ni dictar los códigos Civil, Comercial, Penal y de Minería, después de
que el Congreso los haya sancionado;
g- Ni dictar especialmente leyes sobre ciudadanía y naturalización,
bancarrotas, falsificación de moneda o documentos del Estado; ni
establecer derechos de tonelaje;
h- Ni armar buques de guerra o levantar ejércitos, salvo en el caso de
invasión exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilación
dando luego cuenta al Gobierno Federal;
i- Ni nombrar o recibir agentes extranjeros.
Quizá pudiéramos utilizar la imagen del espejo las atribuciones delegadas han
sido las necesarias para conformar la nación y encuentra fundamento en no poder
ejercer esas atribuciones. En los órdenes más importantes, son aquellas que
hacen a la unidad del Estado, como representación y relaciones internacionales,
la seguridad y defensa, la resolución de conflicto entre provincias, entre
otras. Son las especialmente contenidas en los artículos 75; 99; 100; 116 que
dotan de competencias a los órganos nacionales Poder Ejecutivo, Legislativo y
Judicial.

Poderes concurrentes

El esquema de distribución de competencias contempla las llamadas concurrentes,

que pueden ser desarrolladas por nación y provincias. Están especialmente
dedicadas al desarrollo de la sociedad en su conjunto, referidas a la
educación, salud, condiciones sociales de vida de los habitantes, desarrollo
comercial, de producción, de promoción y crecimiento, entre ellas citamos las
contenidas en los artículos 124, 125, 75 incisos 18, 19 , entre otros.
8- La Constitución contempla también normas con prohibiciones específicas por
ejemplo con contenidos en los artículos. 9 a 13 126 y 127.
Al mismo tiempo que las provincias tienen prohibido ejercer el poder delegado y
la Nación no puede ejercer poder no delegado, existen prohibiciones para ambas,
tal la contenía en el bloque de derechos humanos consagrados y las garantías
sobre las que no puede avanzar el poder sea nacional o provincial y la especial
prohibición contenida en el artículo 29

Artículo 29- El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las

Legislaturas provinciales a los gobernadores de provincias, facultades
extraordinarias, ni la suma del poder público, ni otorgarles sumisiones o
supremacías por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos
queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan
consigo una nulidad insanable y sujetarán a los que los formulen, consientan o
firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la Patria.

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INDESTRUCTIBILIDAD DE LAS PROVINCIAS

La constitución ha garantizado la llamada indestructibilidad de las provincias,

fundamentalmente con la intención de poner fin a los enfrentamientos existentes
desde prácticamente 1820 hasta 1860.
Artículo 13- Podrán admitirse nuevas provincias en la Nación; pero no podrá
erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, ni de varias formarse
una sola, sin el consentimiento de la Legislatura de las provincias interesadas
y del Congreso.
Esto no implica que la tendencia haya sido ir transformando territorio nacional
en provincial creándose en consecuencia nuevas provincias como La Pampa, Chaco,
Formosa, Neuquén, Santa Cruz, Tierra del fuego.

El Estado federal

Concepto, origen y estructura

Es una forma de estado, caracterizada por la descentralización del poder con

relación al territorio. Esto significa que además del órgano central del poder
existen órganos locales. Ellos deben tener cierta independencia respecto del
poder central, que incluye el concepto de autonomía, los órganos del estado
federal tienden a descentralizarse.
Si bien, se afirma que el federalismo como forma de estado regulada
constitucionalmente, nació con la constitución de los Estados Unidos de 1787,
hay otros antecedentes mucho más antiguos. Algunos autores mencionan como su
más remoto antecedente la formación de la Liga Aquea, que existió en Grecia
entre los años 281 y 146 antes de Cristo. Montesquieu también se ocupó de este
tema. Cabe señalar que por aquellos tiempos no se distinguía suficientemente
entre la federación y la confederación. Esta confusión de conceptos se produjo
en nuestros constituyentes de 1853, que habiendo establecido la forma de estado
federal (art.1) titularon a nuestra ley suprema Constitución de la
Confederación Argentina. En 1860 esto fue cambiado y solo se menciona en el
art. 35.

Comparación con otros sistemas federales

Nuestro federalismo tuvo una génesis distinta del norteamericano. En los

Estados Unidos, los trece estados que se habían independizado de Inglaterra se
hallaban vinculados entre sí por los Artículos de Confederación y Unión
Perpetua. En nuestro país, en cambio, las provincias llegaron a la federación
luego de pasar por un largo período de anarquía, precedido de una hegemonía del
gobierno central.

Pactos preexistentes y pactos especiales

La expresión pactos preexistentes se refiere a los pactos celebrados antes de

nuestra constitución. Son mencionados en el preámbulo. La mención de los pactos
especiales que se hace en artículo 121 que fue incorporado en la reforma de
1860 cuando ingresó Buenos Aires.
Los pactos especiales son aquellos que se celebraron después de la
constitución, no son para todas las provincias, un ejemplo fue el Pacto de San
José de Flores, firmado en 1859, exclusivamente para Buenos Aires que no había
ingresado con el de San Nicolás. Si consideramos que en la reforma de 1860 se
siguió ejerciendo el poder constituyente originario de 1853 y que recién allí
se consolidó la unión nacional, con la incorporación de Buenos Aires, debemos
considerar el pacto firmado en San José de Flores como preexistente, pero al
mismo tiempo un pacto especial. Porque aparte de consolidar la unión nacional,

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organizó definitivamente el régimen federativo de gobierno. Ejemplos de Pactos

preexistentes:
1) El Tratado de Pilar: firmado el 23 de febrero de 1820 entre Buenos Aires,
Santa Fe y Entre Ríos.
2) El Tratado del Cuadrilátero: firmado el 25 de enero de 1822 entre Buenos
Aires, Santa Fe, Entre Ríos y Corrientes.
3) El Pacto Federal: firmado el 4 de enero de 1831 entre Buenos Aires, Santa
fe, Entre Ríos, Corrientes y luego el resto de las provincias.
4) El acuerdo de San Nicolás: firmado en 1852, Rosas convoca a todos los
gobernadores de las provincias para la organización del país, no acepta Buenos
Aires.

II. Evolución

Solo si se tiene en cuenta esa tensión puerto – interior que acompaña

históricamente la construcción institucional del país puede caracterizarse al
federalismo argentino. No fue una fórmula ofrecida con cierta perfección
técnica a los pueblos del Río de la Plata y a las ciudades y comunidades
mediterráneas sino una propuesta cargada de contradicciones que se elaboró como
síntesis.
Tampoco el federalismo llegó a 1853 para ser consagrado en la CN despojado de
elementos positivos, siempre hubo en la sociedad argentina una vocación
constituyente. La hubo en los porteños, responsables del impulso revolucionario
de mayo, y también en el fervor de los federales.
De todo ello hablan los pactos interprovinciales donde fueron adquiriendo forma
los principios, las pautas y los objetivos.
Dentro de los más significativos encontramos el tratado del Pilar, del
Cuadrilátero, el Pacto Multilateral Federativo de Córdoba, el Pacto Federal, y
el Acuerdo de San Nicolás de los Arroyos, y también con suma importancia el
Pacto de San José de Flores.
La evolución del federalismo argentino no se detiene en 1860 con la reforma
constitucional. Las tensiones entre el foco unitario del puerto y la conciencia
federal del conjunto de los argentinos, recién logran un punto de acuerdo con
la crisis de 1880. La denominada cuestión capital, con la federalización de la
ciudad de Bs. As., produce el último enfrentamiento violento y a partir de la
ley de federalización, las disputas entre los argentinos fueron encontrando
cauce pacífico.
En la reforma constitucional de 1994, se acentúa el principio federal.

I. Caracterización

La denominada organización nacional en 1853 fue el punto de llegada de un

complejo proceso político, económico y cultural entre 1810 y dicha fecha en que
se forma la nación como construcción global, histórico – cultural, de amplia
base territorial que hereda el virreinato, y una emergente pluralidad de
formaciones regionales con epicentro en ciudades y centros urbanos,
desarrollándose como poderes locales o provincias.
Bs. As., que controla el puerto y las relaciones con Europa y América del
Norte, será el foco principal de la nueva sociedad nacional. Córdoba, Santa fe,
Tucumán, Mendoza, Salta, Jujuy, Entre Ríos, Corrientes, Santiago del Estero,
Catamarca, La Rioja, San Luís y San Juan, constituirán el interior.
En dichos centros se hace toda una posición la idea – fuerza de un destino y un
poder compartido, el federalismo, en Bs. As., toma cuerpo la vocación de
liderazgo centralizado.

III. Perspectivas
La tensión federalismo – centralismo se mantuvo, empero hasta el presente.
Porque las diferencias militares y políticas que, en el s. XIX, inclinaron el

173
174

peso de las resoluciones en uno u otro sentido, han seguido por otras vías. Las
experiencias de centralismo, y el consiguiente rechazo de las fuerzas del
interior, llenan un importante capítulo en la historia argentina, sumados a los
desequilibrios económicos y tecnológicos que mantuvieron e inclusive
acrecentaron las posibilidades hegemónicas del puerto.
El desarrollo de comportamientos democráticos en grupos sociales y en partidos
políticos habilitó oportunidades de diálogo y participación.
El federalismo argentino se caracteriza por el equilibrio entre la afirmación
de la entidad Nación y el reclamo de autonomía de las provincias.
Los poderes reservados a las provincias (Art. 121 CN), han sido objeto de
avance, en muchas oportunidades y en materias importantes, de parte del poder
delegado a la nación (art. 126 CN)
Un proceso de transferencia de funciones (educación, combustibles, etc), entre
la Nación y las provincias, hacia éstas, se cumple bajo formas concertadas,
aunque la cuestión está en pleno estrado polémico. Sin negar el hecho de que
las transferencias amplían el área de efectivización de sus poderes reservados,
los gobiernos provinciales han reclamado la correspondiente disponibilidad de
recursos.
El art. 75 inc. 2 5to. Párraf. CN expresa; “No habrá transferencia de
competencias, servicios o funciones sin la respectiva reasignación de recursos,
aprobada por la ley del congreso cuando correspondiere y por la provincial
interesada o la ciudad de Bs. As., en su caso”.

LIBRO La denominada organización nacional fue, a partir de 1853, el punto de

llegada de un complejo proceso político, económico y cultural; entre 1810 Y
dicha fecha límite toman forma, acaso conjuntamente, la Nación como
construcción global, histórico-cultural, de amplia base territorial que hereda
el virreinato, por un lado y una emergente pluralidad de formaciones regionales
con epicentro en ciudades y centros urbanos, Y que se desarrollan como poderes
locales o provincias.
Se hace toda una posición la idea-fuerza de un destino y un poder
compartido, el federalismo; en Buenos Aires toma cuerpo la vocación de
liderazgo centralizado. En favor del federalismo concurren las distancias y las
identidades regionales, incluido el esfuerzo cultural e industrioso; en
beneficio del unitarismo el privilegio geopolítico del puerto y el volumen no
siempre generoso del comercio y de las comunicaciones hacia adentro y hacia
afuera del territorio común.

Evolución

Sólo si se tiene en cuenta esa tensión puerto-interior que acompaña

históricamente la construcción institucional del país puede, consecuentemente,
caracterizarse al federalismo argentino. Fue una propuesta cargada de
contradicciones q se elaboró como síntesis, larga y trabajosamente. Siempre
hubo en la sociedad argentina una vocación constituyente. La hubo en los
porteños, responsables del impulso revolucionario de Mayo (Saavedra, Moreno,
Belgrano, Castelli, etcétera) y también en el fervor y las ideas más realistas
de los federales (Bustos, Estanislao López, Quiroga, Urquiza, etcétera).
De todo ello hablan los pactos interprovinciales donde fueron,
adquiriendo forma los principios, las pautas y los objetivos. Entre los más
significativos mencionaremos el Tratado del Pilar del 23 de febrero de 1820, el
Tratado del Cuadrilátero, el Pacto Federal, y finalmente el Acuerdo de San
Nicolás de los Arroyos. Y no puede dejar de mencionarse la importancia que
tuvo, ya aprobada la Constitución Nacional, el Pacto de San José de Flores del
11 de noviembre de 1859 para la incorporación de la pcia de Buenos Aires al
sistema federal.

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Es preciso advertir, además, que la evolución del federalismo argentino

no se detiene en 1860 con la reforma constitucional. Las tensiones entre el
foco unitario del puerto y la conciencia federal del conjunto de los
argentinos, recién logran un punto de encuentro superador con la crisis de
1880. La denominada cuestión capital, -con la federalización de la ciudad de
Buenos Aires- produce el último enfrentamiento violento y, por fortuna, a
partir de la ley de federalización, las disputas entre los argentinos fueron
encontrando un cauce pacífico, por lo menos con relación a este problema.

Perspectivas

La tensión federalismo-centralismo se mantuvo, empero, hasta el presente.

Porque las diferencias militares y políticas que, en el siglo XIX, inclinaron
el peso de las resoluciones en uno u otro sentido, han seguido luego por otras
vías. Aunque es justo decir, asimismo, que el desarrollo de los comportamientos
democráticos en los grupos sociales y en los partidos políticos habilitó
importantes oportunidades de diálogo y participación. Si se atiende a la
solución jurídico-positiva -o sea a lo prescripto por la Constitución Nacional-
es evidente que el federalismo argentino se caracteriza por un status de
equilibrio entre la afirmación de la entidad Nación y el reclamo de autonomía
de las provincias. Tal cual lo predicó Juan Bautista Alberdi en Las bases, no
tenía sentido la opción por un régimen puro, ya sea unitario o federal.
Pero de modo creciente el centro de gravedad del régimen político-
institucional argentino se fue instalando en la tendencia centralista. Los
poderes reservados a las provincias han sido objeto de avance, en muchas
oportunidades y en materias importantes, de parte del "poder delegado a la
Nación.
Un proceso 'de transferencia de funciones entre la Nación y las
provincias, hacia éstas se cumple bajo formas concertadas. Aunque la cuestión
está en pleno estado polémico, acaso porque las restricciones de medios
económicos que caracteriza la oportunidad tornan dramático el novedoso método,
es indudable que tiende a modificar en algo sustancial a la temática federal.

Derecho Federal. Relaciones entre Estado federal y provincias

En la Constitución Nacional, tiene sus fundamentos, sus fines y sus

límites el sistema federal. En consecuencia, el derecho federal se integra con
las normas constitucionales que definen los poderes del Estado nacional y de
los estados provinciales y sus relaciones. Son las normas que regulan el
equilibrio entre la unidad y la pluralidad, entre el sentido y la medida de la
centralización y la descentralización de la organización política de la Nación.
La temática del derecho federal comprende, pues: a) los poderes que son
exclusivos del orden nacional; b) los poderes que son exclusivos de las
provincias; y, también, c) los poderes que son concurrentes, entre la Nación y
las provincias, se dan situaciones desubordinación, participación y
coordinación.
Las relaciones de subordinación: expresadas por las pautas que marcan la
supremacía del orden jurídico nacional. El derecho de cada pcia a "dictar para
sí una Constitución" (arts. 5° y 123 C.N.), así corno de darse "sus propias
instituciones locales" y regirse por ellas (art. 122 C.N), lo es a condición de
cumplimentar pautas fundamentales. Ante todo q ese régimen político provincial
sea "representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y
garantías de la Constitución Nacional". Además, la subordinación implica que en
dichas constituciones provinciales, y consiguientemente, en las instituciones
locales, deberá quedar asegurada "la administración de justicia, el régimen
municipal y la educación primaria". Solamente bajo estas condiciones el
gobierno federal garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus
instituciones.
175
176

Las relaciones de participación: aparecen cuando, para constituirse el

Poder Legislativo de la Nación y adoptar decisiones válidas en la sanción de
leyes y otras disponibilidades, junto a la Cámara de Diputados debe actuar el
Senado. A éste lo integran tres senadores por cada provincia y tres por la
ciudad de Buenos Aires, elegidos en forma directa y conjunta, correspondiendo
dos bancas al partido político que obtenga el mayor número de votos y la
restante al partido político que le siga en número de votos.
El Senado tiene plena independencia para decidir sin ningún tipo de
mandato expreso. Por su intermedio las provincias tienen oportunidad para
influir en las resoluciones del poder nacional. Al Senado corresponden
determinadas atribuciones que lo habilitan como una instancia de máxima
jerarquía institucional. Tal la eventual función de ejercicio del Poder
Ejecutivo por el presidente provisorio de aquél en caso de acefalía; la
actuación del cuerpo para juzgar a los acusados por juicio político, incluidos
el presidente y el vicepresidente de la Nación; la facultad de autorizar la
declaración de estado de sitio en caso de ataque exterior; y el contralor
(acuerdos) para la designación de empleos y funciones especiales
En cuanto a las relaciones de coordinación se refieren a lo que específicamente
define a un régimen federal, en el sentido de un reparto de competencias en
función del territorio; y conjuntamente, del carácter global o local
(provincial) de los asuntos que deban resolverse.
Tal reparto está expresamente establecido por la Constitución mediante pautas
generales:
a) "Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al
Gobierno Federal";
b) "Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nación".

7.1.3- Los órdenes de gobierno federal Argentino: INTERVENCION FEDERAL Para

garantizar la forma federal se ha contemplado la figura de la intervención
federal que a pesar de perseguir por fin de afirmar la autonomía provincial y
terminó siendo utilizado para avasallar las autonomías locales.
Artículo 6°- El Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias
para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones
exteriores, y a requisición de sus autoridades constituidas para sostenerlas o
restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedición, o por invasión de
otra provincia.

Relaciones entre Estado Federal y Provincias:

1- el nivel normativo de mayor jerarquía del Estado está en la Constitución

Nacional, en ella tiene sus fundamentos, sus fines y sus límites el
sistema federal.
Las normas constitucionales regulan el equilibrio entre la unidad y la
pluralidad, entre el sentido y la medida de la centralización y la
descentralización de la organización política de la Nación.

2- La temática del derecho federal comprende:

a) los poderes que son exclusivos del orden nacional,

b) los poderes que son exclusivos de las provincias,
c) los poderes que son concurrentes entre la Nación y las provincias.

3- Las relaciones de subordinación: expresadas por las pautas que marcan la

supremacía del orden jurídico nacional. El derecho de cada provincia a dictar
para si una Constitución así como darse sus propias instituciones locales y
regirse por ellas. Ese régimen provincial sea representativo republicano de
acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de la C.N.
176
177

4- las relaciones de participación aparecen cuando: para constituirse el Poder

Legislativo de la Nación y adoptar decisiones validas en la sanción de leyes y
otras disponibilidades, junto a la
Cámara de Diputados debe actuar el Senado (a este lo integran 3 senadores por
cada provincia y 3 por la ciudad de Buenos Aires).

5- en cuanto a las relaciones de coordinación: se refieren a un régimen

federal, en el sentido de un reparto de competencias en función del territorio,
y conjuntamente, del carácter global o local (provincial) de los asuntos que
deban resolverse Con el régimen federal argentino las provincias pueden dictar
su Constitución bajo el sistema representativo y republicano.

Distribución de Competencia:

Competencias inherentes a las Provincias:

 Derecho a un Sistema Institucional Autónomo: las provincias tienen casi

todos los elementos de un Estado, aunque no el atributo de la soberanía.
Cada provincia dicta su propia Constitución asegurando la autonomía
municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional,
político, administrativo, económico y financiero.

 Derecho a la Integridad: el territorio de una provincia no puede legalmente

desmembrarse.

 Derecho de Promoción Económica: reconocer la entidad autónoma de las

provincias en materia de legislación constitucional y ordinaria en su
propio campo de necesidades y problemas

 Derecho a Celebrar Tratados: la Constitución Nacional prevé la competencia a

las provincias de celebrar tratados parciales para fines de administración
de justicia, de intereses económicos y trabajos de utilidad común. Estos
tratados nos sean de carácter político y que haya conocimiento del Congreso
federal de tales convenciones.

 Representación en el Congreso Nacional: no hay Estado nacional sin la

participación de las provincias. Cámara de Diputados: no menos de 2
diputados por cada provincia. El Senado Nacional: 3 senadores por cada
provincia y 3 por la Ciudad de Buenos Aires. Al senado corresponden
atribuciones y funciones propias que hacen a la participación de la
provincia.

 Jurisdicción en Materia de Prensa

 El Requerimiento de Intervención Federal: cuando hubiesen sido depuestos por

la sedición o sufrieren la invasión de otra provincia.

 Las provincias no pueden legislar sobre materia educativa.

Competencias Inherentes al Gobierno Federal: el Art. 126 establece que las

competencias inherentes al gobierno federal son:

Son los Actos Prohibidos a las Provincias:

a) celebrar tratados parciales de carácter político,

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178

b) expedir leyes sobre comercio o navegación interior,

c) acuñar moneda, establecer bancos con facultad de emitir billetes,
d) dictar los códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, etc,
e) dictar leyes sobre ciudadanía y naturalización
f) dictar leyes sobre bancarrotas, falsificación de monedas y documentos del
Estado,
g) establecer derechos de tonelaje,
h) armar buques de guerra o levantar ejércitos,
i) nombrar o recibir agentes extranjeros,
j) admitir nuevas órdenes religiosas.
Algunos actos del Art. 126 están prohibidos para el gobierno federal como seria
establecer aduanas interiores o restringir la navegación y el comercio
interior.

 El Poder Legislativo de la Nación: representa el nivel de máxima jerarquía

en cuanto a establecer legalmente los objetivos del Estado, sus funciones y
la operacionalizacion de dichos fines, necesidades e intereses de la
sociedad. La etapa ejecutiva son propias del Poder Ejecutivo que ejerce el
Presidente de la Nación.

 Al Presidente de la Nación le corresponde: expedir las instrucciones y

reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación.
El Poder Ejecutivo Nacional participa de laformación de las leyes con
arreglo a la Constitución, las sanciona y promulga.

 Los Poderes Legislativos: comprenden todos los campos de la actividad del

gobierno cuyas competencias están establecidas en el Art. 75 Inc.1 al 32.

No conforma un tipo de competencia, de las que se reparten entre el Gobierno

Federal y las provincias los poderes implícitos de la Nación.

Autonomía Provincial: Concepto y Requisitos: la autonomía es la expresión con

que, por un lado, se designa a la existencia y funcionamiento de una
organización políticoterritorial, junto a otras, como partes de una
configuración estatal de carácter federalnacional; y de otro, el hecho de que
dicha organización, aun restringida y subordinada en sus facultades y
posibilidades de actuación, es titular, de suficientes poderes de decisión y
legislación como para que se pueda identificar en ella a una entidad de
personalidad política suficiente para existir y operar como tal.
La autonomía provincial debe tener asegurados sus elementos estructurales:
pueblo, territorio y gobierno.
A las provincias argentinas el Art. 123 C.N. les reconoce un determinado poder
constituyente: cada provincia dicta su propia Constitución, conforme a lo
dispuesto en el Art. 5.
Art. 122 quedo establecido que dan sus propias instituciones locales y se rigen
por ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y demás funcionarios de
provincia.

7.1.4- La región

Fundamentación constitucional de las regiones

Cabe distinguir dos tipos de regiones a los cuales se refiere el texto

constitucional nacional. Uno de base geográfica o jurisdiccional tomado en el
artículo 75 inciso 19 y referido a las facultades del Congreso para proveer al

178
179

crecimiento de la nación mediante la promoción de políticas diferenciadas, que

tiendan a equilibrar el desarrollo relativo de provincias y regiones. Se trata
indudablemente en este caso de regiones territoriales, determinadas en base a
parámetros físicos, económicos o sociales que hacen al desarrollo que se prevé
equilibrar dentro del país como conjunto.

También con una base territorial referida a las jurisdicciones provinciales, el

nuevo artículo 124 establece que las provincias podrán crear regiones para el
desarrollo económico y social y establecer órganos con facultades para el
cumplimiento de sus fines.

Esta pretendida innovación del art. 124, en cuanto a la posibilidad de la

provincias para constituir regiones (recordemos que con anterioridad ya
existían regiones y entes regionales conformados por distintas provincias)
tiene un propósito más profundo que el mero reconocimiento de que puedan
institucionalizarse las regiones, sino que tiende a crear por ley, un nivel
intermedio entre Nación y provincias. (o suprimirlas con el argumento de que
son "inviables", utilizando para ello el procedimiento previsto en el artículo
13 de la Constitución Nacional).

Esta afirmación cuya validez sería interesante discutir, se basa en que en

forma casi inmediata (l996) fue presentado por el Poder Ejecutivo Nacional, un
proyecto de ley (Las regiones para el desarrollo económico social - Menem
-Dromi) que estructuraba las regiones dentro de todo el país, mediante la
transferencia a las mismas de facultades delegadas constitucionalmente a la
Nación y de aquellas reservadas o concurrentes de las provincias, en materia
económico- social.

"Es la regionalización por ley nacional, por voluntad de la Nación, pero

articulada por la adhesión de las provincias, a través de las llamadas " leyes
- convenio"... "en este proyecto se busca que la ley nacional fije los
principios, objetivos y contenidos o materias de modo de evitar una posible
anarquía regionalista, que nos lleve a la frustración" (Exposición de Motivos
del Proyecto de ley).

Estas regiones determinadas y fijas resultarían así "una composición superadora

para una auténtica alternativa federal, para la recomposición de los intereses
económico- sociales de las provincias, que no pueden quedar unidas y a la vez
separadas por caprichosos límites territoriales"

Las regiones propuestas en ese momento (Norte, Mediterránea, Andina,

Patagónica, Litoral, Bonaerense y Area Metropolitana) tienen cada una sus
propios órganos: la Junta de Gobierno, integrada por los gobernadores de las
provincias que la conforman, el Jefe de Gabinete (con poder de veto) y los
ministros nacionales con competencia en los asuntos económico- sociales ( art.
16); la Junta de Administración, conformada por los ministros provinciales con
competencia en los asuntos económico- sociales y dos delegados del PEN; el
Secretario General Ejecutivo y la Comisión Parlamentaria Regional

En el presupuesto nacional se asignarían a las regiones los recursos y gastos

relativos a las competencias que se transfieren, sumando la parte
correspondiente de los presupuestos provinciales relativos a las materias
afectadas a la integración regional. Cada región administrará su presupuesto.
Nos hemos detenido en alguno de los 68 artículos del proyecto Menem-Dromi, y en
las ideas que en él se sustentan, porque en forma deliberada o no, han sido
tomados por algunas provincias, para la conformación de nuevas regiones. Así
por ejemplo su carácter de espacio cerrado, sus niveles de organización o
cláusulas que lesionan las autonomías provinciales (dictado de reglamentos

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regionales, con el fin de uniformar la legislación en su ámbito, cfr. inc. I,

art. 17 Dromi; art. 10, igual a Tratado Región Centro)

Es más, en el año 2002, se ha acentuado por parte de alguno de los autores de

esta propuesta, los caracteres que llevan a una modificación del régimen
federal vigente, que tomando como base una supuesta regionalización, establecen
un reordenamiento territorial e institucional del país, con la consiguiente
desaparición de las actuales provincias y la creación de un nivel subnacional
constituido por regiones que se componen por provincias completas o por anexión
parcial de su territorio a una nueva región.

Es decir que al fusionar las actuales provincias se modificarían o suprimiría

su estructura territorial, institucional y de gobierno, para crear otra cosa.
No hay compatibilización, sino reemplazo por unidades mayores que incluirían a
las supuestas provincias inviables, con la consiguiente "economía en gastos
políticos y administrativos".

Entendemos por el contrario que la forma adecuada de regionalización en nuestro

país federal, es integrar distintas provincias o jurisdicciones existentes,
mediante el acuerdo en materias específicas y la coordinación, complementación
y cooperación de acciones para poder alcanzar determinados objetivos.

Esto podría concretarse a través del otro tipo de región, la región concertada
flexible, que se basa en el artículo 125 (107 en la Constitución del 53)
referido a la facultad expresamente reservada por las provincias, de celebrar
tratados parciales para fines de administración de justicia, de intereses
económicos y trabajos de utilidad común (primera parte) y promover el progreso
económico, el desarrollo humano, la generación de empleo, la educación, la
ciencia, el conocimiento y la cultura. (in fine), concretando de este modo el
llamado federalismo de concertación, desarrollado entre otros autores, por
Pedro Frías y adoptado por varias constituciones provinciales.

Este concepto de región se contrapone a las definiciones tradicionales

determinadas fundamentalmente por la delimitación de un territorio cerrado
(regiones geográficas, regiones plan) en tanto capta la permeabilidad de las
fronteras jurisdiccionales o políticas y la interrelación de los factores
económicos, sociales y ambientales que hacen inviable el desarrollo
excluyentemente endógeno de las regiones.

La región se concibe entonces no como un marco estático, sino como un proceso,

que a través del acuerdo, establece las políticas comunes en materia económica,
social y ambiental de las provincias involucradas. Dentro de ellas se diseñarán
los proyectos y las acciones de interés común (servicios, infraestructura,
compatibilización de normas, creación de redes etc.) a través de los cuales se
desarrolle una integración horizontal por objetivos.

Nada impide que para el cumplimiento de determinados fines puedan, dentro de la

región flexible, crearse organismos con atribuciones específicas, como entes
interprovinciales prestadores de servicios, bancos o bolsas regionales,
administración de recursos naturales, coordinación y control de exportaciones
etc. (Ejemplo de ello es el Comité de la Hidrovía Paraná - Paraguay, dentro de
Crecenea Litoral.)

En la región concertada flexible, no hay riesgos de burocratización, porque

fundamentalmente lo que se crea es un mecanismo de concertación, en base a la
previa fijación de objetivos compartidos, a cargo de los funcionarios
provinciales, de acuerdo a sus niveles de competencia. No es una estructura

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orgánica con duplicación de las funciones que ya ejercen las provincias

integrantes.

Esto hace que se mantengan intactas las autonomías provinciales y flexibiliza

la vinculación múltiple entre provincias, regiones y subregiones. Como
consecuencia, cada provincia puede acordar objetivos específicos o sectoriales
y un mecanismo de concertación con determinadas provincias o regiones y al
mismo tiempo hacerlo con otras para otros objetivos.

Se compatibiliza de este modo la situación de las provincias con distintas

pertenencias regionales, como es el caso de las provincias del litoral, del
centro y del norte, cuyas vinculaciones directas dentro de una región, no
impiden su relacionamiento o integración con otras. Tal por ejemplo, es el caso
de las provincias de Santa Fé y Entre Ríos que conforman al mismo tiempo la
Región Centro y la de Crecenea Litoral y que eventualmente y para otros
objetivos concretos (corredor bioceánico) podrían integrarse al Norte Grande, o
al NOA .o a otras regiones o subregiones fronterizas.

Estos casos, que son frecuentes, no tienen solución en el marco de las regiones
institucionalizadas cerradas, como la resultante del Tratado de la Región
Centro, que intenta en una propuesta de reglamentación diferenciar las
provincias que integran el Tratado marco y que componen los organismos de él
derivados, de las provincias con las que se firmen "protocolos adicionales", en
que se formalizan otros acuerdos, subordinados a las decisiones del "núcleo
duro" original. (M. González y J Ortega. Región Centro. Naturaleza y
perspectivas jurídico- institucionales. 2001)

El concepto de región concertada flexible, además, posibilita la formación de

otros tipos de regiones, no sólo las interprovinciales por jurisdicciones
completas, sino aquellas compuestas por sectores productivos o de servicios, o
nucleamientos para la realización y manejo de proyectos, para la integración
con subregiones internas o internacionales y al no tener una base
exclusivamente territorial, abre la puerta a la creación de regiones virtuales

Artículo 124.- Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo

económico - social y establecer órganos con facultades para el cumplimiento de
sus fines y podrán también celebrar convenios internacionales en tanto no sean
incompatibles con la política exterior de la Nación y no afecten las facultades
delegadas al Gobierno Federal o el crédito público de la Nación; con
conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendrá el régimen
que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos
naturales existentes en su territorio.

Distribución de competencias en la federación

Competencias inherentes a las pcias

El D a un sist institucional autónomo: El derecho a un sistema institucional

propio bajo el sistema representativo republicano" (art. 5° C.N.)- importa el
principal soporte jurídico-institucional de las provincias. En base a ello son
estados y no meramente delegaciones o dependencias administrativas del Estado
federal o central. Las provincias tienen todos, o casi todos, los elementos de
un Estado, aunque no el atributo de la soberanía. Dicho art. 5° de la
Constitución suma otros requisitos más específicos que los ya indicados y que
deben cumplimentar las provincias: asegurar a) la administración de justicia,
b) el régimen municipal, y c) la educación primaria. "Bajo estas condiciones el

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182

Gobierno Federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus

instituciones".
La justicia no es privativa de las provincias, puesto que existen hechos,
comportamientos, cuestiones y personas que, por su índole material o especial,
corresponden a la jurisdicción federal. La educación primaria ha sido
tradicionalmente realizada también, como servicio público cultural, por
instituciones de carácter nacional como las escuelas normales y otras;
actualmente hay una fuerte tendencia a revertir eso mediante la transferencia
de tales funciones a la órbita provincial. Y en cuanto al régimen municipal, el
proceso reformatorio de 1994, establece en su art.123 que c/ pcia dicta su
propia Const, asegurando la autonomía municipal y reglando su alcance y
contenido en el orden institucional, pol, adm, económico y financiero. Entre
esas facultades inherentes a la jurisdicción pol y jurídica de las pcias,
conforme a las N de la Const Nacional, están:

D a la integridad territorial: El territorio de una pcia no puede legalmente

desmembrarse. Para el caso de q altas razones de conveniencia pública lo
aconsejaren, ello solamente puede efectuarse mediante una doble garantía
institucional. *En 1º lugar, la intervención de la Legislatura de la(s)
provincia(s) interesada(s), sin cuyo consentimiento el acto de afectación
territorial no puede legalmente consumarse. *Asimismo, la intervención del
Congreso Nacional, donde está representado el pueblo como unidad nacional en la
Cámara de Diputados, y las pcias como miembros autónomos del Est federal en el
Senado; lo q constituye 1 requisito sine qua non como el anterior. Estas
previsiones se refieren a los casos en q, además de la admisión de nuevas pcias
en la Nación se intente: a) erigir una pcia en el territorio de otra u otras;
b) o, de varias pcias, formarse una sola.

D de promoción económica: los estados locales: pueden promover su industria, la

inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables, la
colonización de tierras de propiedad provincial, la introducción y
establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y
la exploración de sus ríos, por leyes protectoras de estos fines, y con
recursos propios".

D a celebrar tratados: En sentido positivo los tratados son la fuente más

importante del derecho internacional; son estipulaciones formales entre los
estados el gobierno del Estado federal procesa y resuelve los intercambios
políticos, económicos, militares, culturales y demográficos con las otras
naciones. La Constitución Nacional prevé expresamente, entre las competencias
inherentes a las provincias la de "celebrar tratados parciales para fines de
administración de justicia, de intereses económicos y trabajos de utilidad
común" tiene una prohibición: que esos tratados no sean de carácter político, y
un requisito: que haya "conocimiento del Congreso Federal" de tales
convenciones. Tal competencia provincial comprende fundamentalmente a los
tratados interprovinciales, mediante los cuales dos o más provincias pueden
establecer normas p facilitar la act del Poder Judicial local, cuando se trata
de problemas en que las cosas, las personas o las conductas se producen o se
sitúan en + de una jurisdicción provincial.
El art 8° C.N. elimina, además, cualquier diferencia de "derechos,
privilegios e inmunidades" entre los ciudadanos de las distintas provincias; es
decir, que los valores jurídicos inherentes a la condición de ciudadano rigen
en todo el territorio de la Nación. No se incluye en esta igualdad a las
situaciones en que la residencia en una provincia constituye un requisito
especial para acceder, por ejemplo, a una candidatura a cargo electivo, como
ocurre con los diputados y senadores. Haber nacido en el territorio pcial de
que se trate, o tener 1 det tiempo de residencia.

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183

También en el campo de "los intereses económicos y trabajos de utilidad

común" están las competencias inherentes a las provincias y pueden ser objeto
de tratados parciales. Ciertas inversiones costosas en infraestructura
(energía, riego, comunicaciones, etcétera) pueden ser objeto de acuerdos
interprovinciales, ya para regular sus efectos sobre la población y el espacio
geográfico que comparten, ya para sumar recursos en cuanto a la financiación. E
inclusive dichos acuerdos suelen requerir la participación de la Nación con
fines de prosperidad común y para coordinar situaciones y arbitrar diferencias
o conflictos eventuales.
El conocimiento del Congreso es una consecuencia del carácter federal del
sistema. El Congreso debe ser en estos casos un instrumento de participación,
pero a la vez de control, arbitraje y coordinación. También de custodio de los
valores nacionales que puedan estar comprometidos en los tratados parciales que
celebren las provincias. Además, las provincias pueden ser sujetos de acuerdos
o convenciones con entidades extranjeras bajo el mismo requisito de
"conocimiento del Congreso". Una comunicación del Poder Legislativo nacional
servirá de llamado de atención para que los gobiernos locales cuiden de no
avanzar hacia el campo de las relaciones exteriores que son propias de las
competencias del gobierno central, y no interferirlas ni perturbadas.

Representación en el Congreso Nacional: Conforme a las reglas de la Carta

Magna, no hay Estado nacional constituido sin la participación de las
provincias. La Cámara de Diputados se compone de diputados de la Nación o del
pueblo considerado como una unidad. Pero en ningún caso se elegirá menos de dos
por cada pcia. Es en el Senado Nacional donde la representación de las pcias se
realiza en forma expresa y directamente por los miembros del
Alto cuerpo que se sientan allí en número de tres por cada provincia y tres por
la ciudad de Buenos Aires. A diferencia de otros sistemas federales las
provincias argentinas tienen igualdad de representación en el Senado. El
presidente del cuerpo es quien, reunido el Congreso y en su presencia, recibe
el juramento al presidente y al vicepresidente de la Nación.
Aunque los poderes de las provincias sean una consecuencia de la
Constitución Nacional, el gobierno establecido por la Constitución para el
Estado federal, se constituye y funciona como consecuencia de la básica
instalación de los gobiernos de provincia, en particular las legislaturas.
De las dos ramas del Poder Legislativo en el orden nacional -con igualdad
de competencias en la acción de legislar- por excepción a la Cámara de
Diputados le pertenecen privilegios en cuanto a iniciativa de las leyes en 2
materias vitales: contribuciones y reclutamiento de tropas. También el derecho
de acusar, en la formación del juicio político, "al presidente, vicepresidente,
jefe de gabinete de ministros, ministros y a los miembros de la Corte Suprema
de Justicia de la Nación.
De su parte, al Senado corresponden atribuciones y funciones propias que
hacen, en el mejor sentido, a la participación de la provincia, por vía de sus
representaciones en el alto cuerpo, y respecto a actos del gobierno central ya
su control. Señalamos las más relevantes:
a) Presta acuerdo para la designación de "magistrados de la Corte Suprema
de Justicia y de los demás tribunales federales inferiores"; y para la
designación de embajadores y oficiales superiores de las Fuerzas Armadas.
b) Autoriza al Poder Ejecutivo para la declaración de estado de sitio "en
caso de ataque exterior".
c) Juzga enjuicio político a los acusados por la Cámara de Diputados:
presidente, vicepresidente, jefe de gabinete de ministros, ministros del PEN,
miembros de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
La representación en el Congreso Nacional da a las provincias y a la
Ciudad de Buenos Aires la oportunidad y la competencia para participar en la
etapa preconstituyente en cuanto a la reforma de la Carta Magna. Ello es así
porque, según lo prescribe el art. 30 C.N.) "La necesidad de la reforma debe

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184

ser declarada por el Congreso", aunque su efectivización corresponde a "una

convención convocada al efecto". Los senadores son quienes establecen el punto
o los puntos q serán objeto de reforma.

Jurisdicción en materia de prensa: el congreso federal no dictará leyes q

restrinjan la lib de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal.

Requerimiento de intervención federal: Siendo la autonomía de las provincias el

supuesto fundamental de su participación en el Estado federal, es de plena
razonabilidad que "el goce y ejercicio de sus instituciones" deba ser garantido
con la debida eficacia.
La Constitución tiene previsto el derecho de los gobiernos provinciales a
requerir la intervención del gobierno federal cuando hubiesen sido "depuestos
por la sedición" o sufrieren "la invasión de otra pcia". La sedición en una de
sus formas es condenada por el art. 22 C.N. al calificar como tal a "toda
fuerza armada o reunión de personas que se atribuya los derechos del pueblo y
peticione a nombre de éste". Tal delito puede ser cometido por civiles, por
militares o por grupos que integren ambos.
En cuanto a la "la invasión por otra provincia", el art 127 C.N. contiene
una prevención de sentido indubitable: "Ninguna provincia puede declarar, ni
hacer la guerra a otra provincia. Sus quejas deben ser sometidas a la Corte
Suprema de Justicia y dirimidas por ella. Sus hostilidades de hecho son actos
de guerra civil, calificados de sedición o asonada, que el gobierno federal
debe sofocar y reprimir conforme a la ley".
Por lo demás, el art 126 C.N. prohíbe a las provincias "armar buques de
guerra o levantar ejércitos", y también, para una interpretación actualizada,
esa veda comprende a la fuerza aérea. La excepción a esta norma alude a casos
especiales de "invasión exterior o de .un peligro tan inminente que no admita
dilación dando luego cuenta al Gobierno Federal" (art. 126, última parte).
Estos dos últimos casos implican una autorización tácita para que los gobiernos
provinciales organicen por su cuenta la resistencia armada mientras llega la
acción del gobierno central.

Competencias inherentes al gobierno federal

La administración y conducción de ese todo corresponde a un gobierno

central. Aquellas cuestiones que hacen al Estado federal total tienen
precedencia e, inclusive, supremacía cuando se traducen en normas
constitucionales, leyes nacionales y tratados.
El art 126 C.N, establece un listado de objetivos, con las consiguientes
atribuciones para realizarlos, y que definen las competencias inherentes al
gobierno federal. Son los actos prohibidos expresamente a las pcias y que,
interpretados con sentido positivo, se reconvierten en actos autorizados al
gobierno central:
*Celebrar tratados parciales de carácter político; expedir leyes sobre
comercio o navegación interior;
*Acuñar moneda, establecer bancos con facultad de emitir billetes;
*Dictar los códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, etcétera;
*Dictar leyes sobre ciudadanía y naturalización;
*Dictar leyes sobre bancarrotas, falsificación de monedas y documentos
del Estado;
*Establecer derechos de tonelaje;
*Armar buques de guerra o levantar ejércitos;
*Nombrar o recibir agentes extranjeros;
*Admitir nuevas órdenes religiosas.

El Poder Legislativo de la Nación representa el nivel de máxima jerarquía en

cuanto a establecer legalmente los objetivos del Estado, sus funciones y la

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operacionalización de dichos fines, así como adoptar decisiones sobre las

aspiraciones, necesidades e intereses de la sociedad. La etapa ejecutiva de las
competencias federales son propias del Poder Ejecutivo que ejerce el presidente
de la Nación con un amplio esquema de posibilidades para actuar las políticas
del Estado. El presidente "es el jefe supremo de la Nación y tiene a su cargo
la administración general del país". Al presidente le corresponde "expedir las
instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes
de la Nación. Tiene asimismo funciones de colegislador y, en la experiencia del
gobierno contemporáneo la mayoría de las iniciativas de leyes son productos que
emanan del Ejecutivo. El P.E.N. "participa, pues, de la formación de las leyes
con arreglo a la Constitución, las sanciona y promulga".

Los poderes legislativos del Estado nacional comprenden todos los campos de
actividad del gobierno que son propios de la unidad político territorial. Casi
todas esas competencias están taxativamente fijadas en el capítulo IV de
atribuciones del Congreso. Esas competencias, además, son: facultad del
gobierno federal de intervenir en el territorio de las provincias;
determinación de la forma probatoria de los actos y procedimientos públicos y
judiciales, y los efectos legales, de las provincias; establecimiento de
aduanas exteriores y la fijación de tarifas; otorgar el consentimiento para la
formación de nuevas provincias o su fusión; reglamentación legal de derechos
comunes y sociales; establecer contribuciones; legislación relativa a garantías
constitucionales; legislación sobre extranjeros y sus derechos civiles;
legislación sobre la defensa nacional; declaración del estado de sitio;
legislación sobre inmigración, navegación de ríos interiores; ratificación de
tratados con potencias extranjeras y relaciones exteriores; ejercicio de
poderes preconstituyentes para declarar la necesidad de la reforma de la Const;
legislación sobre delitos de imprenta.

Poderes concurrentes

Determinadas competencias de una y otra jurisdicción muestran una notable

afinidad. Las provincias tienen pleno derecho a no soportar postergaciones en
su crecimiento cultural y material, ni a someter a sus poblaciones a los males
y distorsiones del subdesarrollo y, por consiguiente, del atraso y la pobreza
crónicos.
En los países de geografías grandes y de concentración irregular de sus
recursos financieros, técnicos y educativos, el llamado carácter desigual del
desarrollo ha producido el fenómeno de las sociedades duales.
Es posible que distintos niveles de civilización, distribuidos por áreas,
compartan el territorio total. Una parte de las causas está, ciertamente, en
los factores naturales y otras en las predisposiciones socioculturales,
laborales y productivas de los grupos sociales. Pero, además debe computarse la
responsabilidad de políticas oficiales q, desde el gob central y desde el
consiguiente control de los recursos del est, privilegian a 1 región en
desmedro de otras. Frente a lo cual las pcias tienen la opción de velar x sus
propios intereses, ejerciendo sus competencias inherentes y, conjuntamente, las
q son concurrentes con el est federal. En caso de incompatibilidad total o
parcial las pcias deben aceptar la supremacía de los valores nacionales en
juego, en tanto y en cuanto el estado federal actúe efectivamente dentro del
esquema de competencias q al gob central y a las pcias atribuye y reconoce la
Constitución.

Competencias prohibidas a las provincias

La Const delimita 1 det campo de atribuciones q es específico del gob central;

ello excluye, x consecuencia, cualquier ejercicio expreso o implícito de tales
poderes x parte de los gobiernos provinciales.

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A continuación se muestra 1 lista de acts q les están vedadas ejercer:

*no pueden celebrar tratados parciales de carácter político;
*ni expedir leyes sobre comercio, o navegación interior o exterior;
*ni establecer aduanas provinciales, ni acuñar moneda;
*ni establecer bancos con facultad de emitir billetes, sin autorización
del Congreso federal;
*ni dictar los códigos Civil, Comercial, Penal y de Minería, después que
el Congreso los haya sancionado;
*ni dictar especialmente leyes sobre ciudadanía y naturalización,
bancarrotas, falsificación de monedas o documentos del Estado;
*ni establecer derechos de tonelaje;
*ni armar buques de guerra o levantar ejércitos, salvo e1 caso de
invasión exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilación dando
luego cuenta al gobierno federal;
*ni nombrar o recibir agentes extranjeros;
*ni admitir nuevas órdenes religiosas.
Todo lo relativo circulación entre los territorios provinciales de "artículos
de producción o fabricación nacional o extranjera, así como los ganados de toda
especie, incluidos "los carruajes, buques o bestias en que se transporten"
están liberados de "los derechos llamados de tránsito".
"en todo el territorio de la Nación no habrá más aduanas que las
nacionales, en las cuales regirán las tarifas que sancione el Congreso".
Hay, finalmente, una prohibición expresa a las provincias sobre que no pueden
"declarar ni hacer la guerra a otra provincia" (art. 127 C.N.). Ligado a esto
está la imposibilidad legal de "armar buques de guerra o levantar ejércitos",
todo lo relativo a la defensa es de exclusiva competencia del gobierno central.

Competencias prohibidas al gobierno federal

Tiene limitaciones específicas. Sobre todo las que surgen del respeto debido a
las autonomías provinciales. No puede hacer el gobierno central aquello que no
le haya sido delegado. El gobierno central, posee poderes expresos. El art 17
de la Carta Magna, relativo a la propiedad, a la expropiación, a las
contribuciones, a los servicios personales, a los derechos de autor e inventor,
a la confiscación de bienes y a las requisiciones de parte de cuerpos armados,
prescribe límites terminantes más allá de los cuales se hace ilegal la
actividad del gobierno. "La propiedad es inviolable y ningún habitante de la
Nación puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley.
La expropiación por causa de utilidad pública, debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada.
El arto 18 C.N. contiene las garantías constitucionales más directamente
ligadas a la libertad de las personas, a su seguridad, al goce del juez
natural, al domicilio, a la protección de la documentación privada, a reglas
sobre administración de las instituciones carcelarias y a la expresa
prohibición de la pena de muerte por causas políticas, de las torturas y de
toda forma de avasallamiento de la dignidad humana.
Al gobierno central de la Nación le está vedado, por eso, restringir o
imponer jurisdicción federal a la libertad de prensa. Ello, en tanto y en
cuanto los actos y las personas de que se trate no aparezcan comprometidos en
la comisión de delitos por medio de la prensa que atenten contra la
Constitución y sus instituciones nacionales. El art 32 de la Carta Magna es
preciso: "El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de
imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal".

Competencias prohibidas al gobierno federal y provincial

186
187

La const contiene otras cláusulas q incluyen restricciones severas p el poder

público, y ello es válido p el gobierno nacional cuanto para los de
provincias.
El principio de reserva respecto a la privacidad y a la libertad personal
figura en primer lugar: "Las acciones privadas de los hombres que de ningún
modo ofendan al orden y a la moral pública ni perjudiquen a un tercero, están
sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún
habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado
de lo que ella no prohíbe" (art. 19 C.N.).
El art 28 C.N sostiene q al poder público federal o provincial- no le
está permitido avanzar más allá de lo razonable :,obre los valores esenciales
establecidos por la Constitución Nacional y, en consecuencia, por las
constituciones provinciales.
"El Congreso no puede conceder al Ejecutivo Nacional, ni las legislaturas
provinciales a los gobernadores de provincias, facultades extraordinarias, ni
la suma del poder público, ni otorgarles sumisiones o supremacías x las que la
vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced e k gobiernos o
persona alguna.
La vigente ley de defensa de la democracia N° 23.077 contiene un sistema
de previsiones -normativas y procedimentales- para el caso de que se repita la
experiencia de los gobiernos de Jacto, sancionando severamente a quienes en el
futuro, y dándose una situación tal, ejerzan funciones fácticas o colaboren con
quienes así lo hagan.
La reforma acaecida en el año 1994 ha incorporado la cláusula que se
denomina "defensa del orden constitucional" (art. 36), que en su primer párrafo
reza así: "Esta Constitución mantendrá su imperio aun cuando se interrumpiere
su observancia por actos de fuerza contra el orden constitucional y el sistema
democrático. Estos actos serán insanablemente nulos".
Por otro lado se ha incorporado lo que se denominó "la cláusula ética", que
apunta a la hipótesis del grave delito doloso contra el Estado y que desemboca
en el enriquecimiento. Se trata de "una previsión que se refiere al agravio a
la democracia practicado desde adentro del sistema, en la inteligencia de que
el orden constitucional también se resiente cuando quienes, habiendo accedido
al cargo en forma regular, traicionan la confianza pública en ellos
depositada". Dicha cláusula considera al funcionario corrupto como un "enemigo
del sistema democrático" antes que como un simple delincuente y por ello se lo
castiga con inhabilitación para ocupar cargos o empleos públicos.

Autonomía Provincial

Requisitos

El artículo 123 añade: “Cada provincia dicta su propia constitución,

conforme a lo dispuesto por el artículo 5 asegurando la autonomía
municipal y reglando su alcance
y contenido en el orden institucional, político, administrativo,
económico y financiero”.
Recordemos que el artículo 5 de la Constitución Nacional en su texto
expresa:
“Cada provincia dictará para sí una constitución bajo el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones
y garantías de la Constitución Nacional; y que asegure su administración
de justicia, su régimen municipal y la educación primaria. Bajo de estas
condiciones, el gobierno federal garante a cada provincia el goce y
ejercicio de sus instituciones”.

187
188

La Corte Suprema de Justicia, en diversas sentencias, hizo referencia de

la soberanía absoluta de las provincias en todo lo relativo a los
poderes no delegados a la nación (“Resoagli”, Fallos, 7: 373).
También sostuvo que los poderes de la soberanía se encuentran divididos,
según la Constitución, entre el gobierno nacional y los provinciales;
los del primero “revisten la calidad de supremos y absolutos, en todo el
territorio de la República. En cuanto a los segundos, tienen el mismo
carácter, pero se ejercen únicamente en el perímetro de cada provincia”
(“Banco de Córdoba”, Fallos, 147:239). Paralelamente, en otros
pronunciamientos señaló que la Constitución quiso hacer un solo país
para un solo pueblo, pero no en forma de nación centralizada, sino que
ha fundado una unión indestructible de estados indestructibles
(“Bressani”, Fallos, 178:9).
También sustentó finalmente, que las provincias son “soberanas e
independientes entre sí” (“Armstrong”, Fallos, 13:456).
Sin embargo otra sentencia de la Corte Suprema de Justicia habla de
autonomía provincial en lugar de soberanía (“Berga”, Fallos, 271:206 y
“Cardillo”, Fallos, 13240:311), aunque subrayan su condición de Estado
y no de meras divisiones administrativas de la nación (“Cardillo”,
Fallos, 240:311).
Como la condición de soberano está ligada a la de poder supremo, vale
decir de aquel que no admite superior sobre sí, es obvio que las
provincias, sometidas al control federal (por vía de intervención según
el artículo 6 de la Constitución Nacional, o mediante la Corte Suprema
de Justicia, según los artículos 117 y 127 de la Constitución Nacional),
no se pueden rotular como soberanas, o independientes, y menos con poder
absoluto. En cambio, sí son autónomas, en tanto cuentan con poder de
legislar, autoadministrarse y dictar justicia; elegir a sus autoridades,
celebrar tratados entre sí, etc.
Respecto a la naturaleza de Estado atribuidas a las provincias, este
autor dice:
“se trata de un rótulo excesivo, si se acepta que para ser Estado se
debe tener soberanía”. En efecto, si no se requiere tal cualidad, los
municipios o las regiones (en un Estado descentralizado), también
podrían denominarse “Estados”.
En nuestro lenguaje, no obstante, es innegable que el derecho
consuetudinario constitucional llama Estado a las provincias.
Finaliza diciendo este autor que, jurídicamente las provincias se
perfilan, según la Corte Suprema de Justicia como personas de existencia
necesaria (“Luz y Fuerza”, Fallos, 188:383 y “Provincia de Salta”,
Fallos, 311:1797).
Deteniéndonos a analizar el planteo que este autor (Néstor Pedro Sagües)
hace respecto a la naturaleza de Estado atribuida a las provincias y del
cual se desprende que rotularlas como tal, es excesivo, siempre y cuando
se acepte que para constituir tal calidad de Estado se debe tener
soberanía y que de no ser así, es decir no requerirse la calidad de
soberano, podrían también denominarse Estados los municipios.
Este autor dice que las provincias no son soberanas e independientes y
menos con poder absoluto, en cambio sí son autónomas en tanto cuentan
con poder de legislar, autoadministrarse y dictar justicia. Así lo
expresan claramente los artículos 122 y 123 de la Constitución Nacional
a los cuales ya hemos hecho oportuna referencia en líneas anteriores
transcribiendo su texto.
188
189

Ahora bien, en primera instancia destaquemos cual es el concepto de

soberanía para luego hacerlo con el de Estado, para ello, nos basamos
como lo venimos haciendo a lo largo de este trabajo, con los
diccionarios de vocabulario jurídico de Moreno Rodriguez y Manuel
Ossorio.

La autonomía es la expresión con que, por un lado, se designa a la existencia y

funcionamiento de una organización político-territorial, junto a otras, como
partes de una configuración estatal de carácter federal-naciona1; y, de otro,
el hecho de que dicha organización, aun restringida y subordinada en sus
facultades y posibilidades de actuación, es titular, sin embargo, de
suficientes poderes de decisión y legislación como para que se pueda dentificar
en ella a una entidad de personalidad política suficiente para existir y operar
como tal. Las provincias "deben tener asegurados sus elementos estructurales:
pueblo, territorio y gobierno".

A las provincias argentinas el art 123 les reconoce un determinado poder

constituyente: cada provincia "dicta su propia Constitución, conforme a lo
dispuesto en el art 5°". Por su parte, en el art 122 quedó establecido que "se
dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus
gobernadores, sus legisladores y demás funcionarios de provincia, sin
intervención del gobierno federal". Son estos, pues, atributos q permiten
hablar de la pcia autónoma en función de competencias e instituciones propias.

Se pueden citar ciertos requisitos constitucionales para que el poder central

reconozca y respete como tales, art 5° C.N.: Cada provincia dictará para sí una
Constitución:

1) Bajo el sistema representativo republicano,

2) de acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de la
Constitución Nacional;
3) y que asegure su administración de justicia, su régimen municipal, y
la educación primaria. Bajo estas condiciones el gobierno federal, garante a
cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.
La administración de justicia tiene que realizarse acorde con lo sustantivo del
sistema representativo republicano.

Ni es norma que otros poderes puedan intervenir la acción de los jueces o

sustituirla. Las excepciones (como es el caso del juicio político) tienden
precisamente a conferirle seguridad al sistema global. Las exigencias del art
18 C.N. deben ser rigurosamente cumplimentadas por el modo y forma en que las
provincias lleven adelante la administración de justicia, así como sus
elementos y organismos auxiliares y de apoyo.
Es necesario, asimismo, advertir que, junto a la administración de justicia que
ejercen las provincias por intermedio de su propio Poder Judicial, existe una
competencia o jurisdicción federal para las situaciones en que los sujetos o
los bienes comprometidos estén jurídicamente calificados como de la órbita
federal. Además, la competencia federal para el dictado de los códigos de fondo
no puede alterar las jurisdicciones locales correspondiendo su aplicación a los
tribunales federales o provinciales, según que las cosas o las personas cayeren
bajo sus respectivas jurisdicciones.
En cuanto al régimen municipal es evidente que los problemas planteados por la
residencia del grupo social en un lugar determinado y por la convivencia y
actividades comunes propios de la vecindad, fue receptado por la Constitución
Nacional entre las instituciones de la República. El municipio organizado
dentro de la legalidad y con base democrática es parte del sistema
representativo republicano, propio de las sociedades civilizadas y que, además,
en la tradición argentina figura con la vieja y admirable imagen y trayectoria
189
190

de los cabildos. La reforma constitucional del año 1994 exige que se asegure la
autonomía municipal, reglando su alcance y contenido en el orden institucional,
político, administrativo, económico y financiero. Se ha consagrado una suerte
de concepto de la autonomía municipal uniforme en todo el territorio del país,
como pauta interpretativa, pero queda en manos de las provincias, atendiendo a
su específica realidad, encuadrar las comunidades locales dentro de un diverso
grado de status autonómico.
La educación primaria es el nivel mínimo que la Constitución garantiza al
ciudadano en razón de su dignidad personal y de sus posibilidades de
participación social y política. Y esto corresponde a las tareas
institucionales de las provincias en primer término, sin perjuicio de que en
otras jurisdicciones (nacional y provincial), o a través de la enseñanza
privada se puedan brindar soluciones al respecto. Al Estado, empero, como
elemento constitutivo de su misión ética y cívica, no puede serle indiferente,
el analfabetismo, si es que dentro de esa misión el ciudadano existe como
protagonista.

7.1.5- La intervención federal

SAM El Art. 6 el fin de la cláusula es la defensa de las autonomías

provinciales, sin cuya realidad el Estado federal desaparece.

Causales intervención federal:

Por Propia Decisión de la Nación:

 Para garantizar un status de funcionamiento normal, crisis de poderes,

garantía de la forma republicana
 Para repeler invasiones exteriores
 Pueden coexistir autoridades nacionales y provinciales ley 23554/88 ley
de seguridad
 A requisitoria de sus autoridades, Si hubieran sido depuestas por
sedición

El poder central aprecia una situación provincial y adopta la resolución de

intervenir. En un caso puede ser la crisis de la división de poderes, con un
conflicto grave entre el gobernador y la Legislatura, o que no se cumplimente
con la educación primaria o que no funcione el régimen municipal.
Por invasión de otra provincia
Extensión: puede ser total o parcial.
Término de duración Declaración: Poder Legislativo (ref. 1994)
Art. 75 inc. 31 es una medida de orden político
Poder Ejecutivo Art. 99 inc. 20
Poder Ejecutivo, el presidente designa el interventor
Ver ley que declara la intervención: objetivos, extensión, término, facultades
del interventor.

Para Repeler Invasiones Exteriores: invasión exterior y la decisión de

intervenir una provincia se da exclusivamente cuando los hechos sean de tal
magnitud, que se torne inexcusable el completo control de la actividad
institucional de parte del gobierno federal en esa zona del territorio
nacional.

A Requerimiento de las Autoridades Provinciales: al requerimiento de

intervención lo formulan las autoridades constituidas de la provincia afectada.
Al gobierno local le asiste, el derecho de reclamar el llamado remedio federal
en las 2 siguientes:

190
191

1- si hubiesen sido depuestas por la sedición, o sea por fuerzas o grupos que
actúan al margen de la ley contra el orden constitucional,

2- o por invasión de otra provincia.

Extensión: la intervención puede ser meramente parcial, abarcando a uno o dos
de los poderes del gobierno provincial, y respetando el funcionamiento y
competencias del otro. El término de duración de la intervención federal es
fundamental, aconseja no prolongar la gestión más allá de lo necesario para que
se normalicen las instituciones locales.

Declaración: corresponde al Congreso disponer la intervención federal a una

provincia o a la ciudad de Buenos Aires y lo hará el Poder Ejecutivo en caso de
receso del Congreso

Facultades de los Interventores: producida la designación del interventor,

tarea que corresponde al Presidente de la Nación, surge la cuestión de las
facultades de que estará investido. Al interventor le corresponden, las
facultades suficientes para restablecer la normalidad en cuanto de él dependen,
y cualquiera sea la causa.

Los interventores solo ejercen las facultades inherentes a su mandato, que es

de mera autoridad ejecutiva, no ejercen atribuciones legislativas.

Las causales para que proceda el instituto de la intervención federal son:

 alteración de la forma republicana de gobierno,

 ataque exterior,
 sedición e invasión de una provincia a otra.

Artículo 6°- El Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias

para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones
exteriores, y a requisición de sus autoridades constituidas para sostenerlas o
reestablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedición, o por invasión de
otra provincia.El fin de la cláusula 6º C.N es la defensa de las
autonomías provinciales, sin cuya realidad el Estado federal se degrada
o, desaparece. Se pasa ahora a analizar el texto y el contenido de la
citada norma constitucional:

Por propia decisión: el poder central adopta la resolución de intervenir. Ello

se justifica por cuanto la autonomía del Estado local implica un esquema de
atribuciones y uno de obligaciones y exigencias que formula un status de
funcionamiento normal y legal que tanto puede ser afectado por factores
internos como externos al gobierno provincial. En un caso puede ser la crisis
de la di visión de poderes, con un conflicto grave e insoluble entre el
gobernador y la Legislatura. También que no se cumplimente con la educación
primaria. Puede ocurrir, de otro lado, que la situación anormal, justificativa
de la intervención, sea producto de factores no imputables a las autoridades
provinciales. Y caben las siguientes modalidades:

Para repeler invasiones exteriores: No existe una relación causal entre

invasión exterior y la decisión de intervenir Una provincia; ello se da
exclusivamente cuando los hechos sean de tal magnitud, por su gravedad y
extensión, que se tome inexcusable el completo control de la actividad
institucional de parte del gobierno federal en esa zona del territorio
nacional. De otro modo no tiene por qué plantearse una contradicción de
principios entre las necesidades de la defensa y la autonomía de las
provincias. La vigente ley 23.554/88 de defensa nacional prevé la creación de
191
192

teatros de operaciones "para el caso de conflicto armado internacional o de

guerra de volverse necesaria la intervención -agrega- "el Poder Judicial
mantendrá la plenitud de sus atribuciones".

A requerimiento de las autoridades provinciales: Al gobierno local le asiste el

derecho de reclamar el llamado remedio federal en las dos siguientes
situaciones;
1) "si hubiesen sido depuestas por la sedición", o sea por fuerzas o grupos
irregulares que actúan al margen de la ley contra el orden constitucional,
2) "o por invasión de otra provincia", lo que importa "actos de guerra civil,
calificados de sedición o asonada, que el gobierno federal debe sofocar y
reprimir conforme a la ley. Dicho requerimiento puede ser formulado por las
propias autoridades políticas de la provincia en completo acuerdo el Poder
Ejecutivo con la Legislatura, o por uno solo de ellos; también, llegado el
caso, por el Poder Judicial.

Extensión: Desde el punto de vista estrictamente jurídico-constitucional la

intervención federal no tiene por qué ser amplia ab initio; ello sólo se
justifica si media un estado caótico generalizado en que el sistema
institucional se halle paralizado o gravemente comprometido en su operatoria
normal. La intervención puede, ser meramente parcial, abarcando a uno o dos de
los poderes del gobierno provincial, y respetando el funcionamiento y
competencias del otro. El término de duración de la intervención federal es
fundamental; un buen criterio aconseja no prolongar la gestión más allá de lo
necesario para que se normalicen las instituciones locales. La experiencia
argentina indica que resulta sumamente difícil que la gestión interventora no
se complique con los conflictos e intereses de orden local, afectando su
imparcialidad.

Declaración: El nuevo texto constitucional expresa textualmente: "Corresponde

al Congreso disponer la intervención federal a una provincia o a la ciudad de
Buenos Aires. Aprobar o revocar la intervención decretada, durante su receso
por el Poder Ejecutivo". El poder del gobierno federal para intervenir en el
territorio de las provincias, ha sido conferido al Congreso y que la
intervención es medida del gobierno federal de orden netamente político, y por
consiguiente, de la exclusiva incumbencia de las instancias legislativas y
ejecutivas del Poder Central. 1 durante el receso del Congreso, la vía
constitucional para intervenir una pcia, es convocar al cuerpo a sesiones
extraordinarias, en virtud del grave interés de orden existente y con el objeto
de que se confirme o se deje sin efecto la medida.
La inclusión de la cláusula contenida en el inc. 31 del arto 75 de la
C.N. encuentra fundamento en dos de los objetivos que inspiraron el Núcleo de
Coincidencias Básicas y que son: atenuar el poder presidencial y fortalecer al
Congreso. Además debe tenerse presente que la ciudad de Buenos Aires se
encuentra también sujeta ahora a la posibilidad de la intervención federal. Su
status jurídico se equipara al del Estado local.

Facultad de los interventores: Producida la designación del interventor (tarea

q corresponde al presidente de la Nación) surge la cuestión de las facultades
de que estará investido. La respuesta deberá buscarse en la ley del Congreso
que dispuso la medida y, en su defecto, en el decreto del Poder Ejecutivo. Es
necesario interpretar el art 6° C.N que motivó su designación con un criterio
restrictivo, ya que está de por medio la integridad del sistema democrático
constitucional y federal. Y éste no podría subsistir ni funcionar si las
excepciones superan el límite de lo razonable y, si paralizan, + allá de lo
necesario, el funcionamiento normal del sistema. Al interventor le
corresponden, pues, las facultades suficientes restablecer la normalidad en
cuanto de él dependen, y cualquiera sea la causa q motivó su designación.

192
193

Indestructibilidad de las provincias

La estructura del Estado federal supone la concurrencia a la unidad

político-territorial de una pluralidad de estados miembros que, con carácter de
autónomos, se integran con la Capital Federal, asiento de las autoridades del
gobierno central. La subsistencia de las provincias aparece, pues, como un
supuesto. La pauta sustantiva indica que "el Estado federal puede crecer por
adición aunque no puede disminuir por sustracción". Una adición del territorio
puede ser el resultado de las relaciones internacionales pacíficas o
conflictivas. La Constitución ha previsto estos problemas: "podrán admitirse
nuevas provincias en la Nación'. También las transformaciones pueden suceder en
función de motivaciones internas, tales serían los siguientes casos previstos
por el citado art. 13 C.N.: a) Erigirse una provincia en el territorio de otra
u otras; b) de varias pcias formarse una sola. En ambos respectos "el
consentimiento de las legislaturas de las provincias interesadas" constituye un
requisito sine qua non. En las sit señaladas se hace necesaria la aprobación
del Congreso Nacional. Un antecedente histórico de significación fue la
incorporación de la pcia de Bs As a partir del Pacto de San José de Flores y
cuya parte pertinente reza: "Bs As se declara parte integrante de la
Confederación Arg".

La propiedad de los recursos naturales

Este tema ha dado lugar a una larga discusión en la Rep., y obligo a un expreso
pronunciamiento de la Convención Constituyente de 1994 (art.124 in fine). El
aspecto más significativo ha sido el de los hidrocarburos. En principio, el
territorio subterráneo sigue la suerte del territorio de la sup: pertenecen a
quienes es titular de esta (Nación o pcias). Se integra con elementos sólidos
(rocas, tierra, sustancias minerales, etc), líquidos (agua, petróleo) y
gaseosos (gases de distintos tipos).
En principio, las pcias tienen el subsuelo correspondiente al territorio de su
supo Pero la ley nacional 14.773 declaró "bienes exclusivos, imprescriptibles e
inalienable s" del Estado nacional a los yacimientos de hidrocarburo sólidos,
líquido y gaseosos, existentes en todo el territorio de la Rep. Arg., aunque
reconoce a las pcias. Una participación en su producido. La posterior ley
17.319 ratifico esa decisión. Conforme a la ley, las pcias no sufrieron
desmembración territorial, en el sentido de que esos yacimientos persistieron
en el territorio provincial subterráneo, pero sí perdieron la propiedad o
dominio de tales yacimientos. En la práctica, sufrieron x esa ley una
confiscación de bienes de inmenso valor, por y para el Gob federal.
Para justificar a la ley 14.773 se dijo q en el régimen colonial el rey
era propietario de las minas, y que el art 75 inc 12 CN, autoriza al Congreso a
dictar el Cod de minería, quien regula la propiedad minera.
Tales argumentos son validos. Concluido el régimen hispánico unitario,
los derechos de la monarquía fueron transferidos, según las áreas, a la Nación
y a las pcias. Ningún precepto constitucional Puntualizó, al organizarse el
país .en 1853, que el titular del territorio de la sup provincial, perdía el
dominio del subsuelo. Finalmente, la atribución del Congreso nacional de dictar
el Cód de minería debe compatibilizarse con la tutela de la propiedad del art.
17 de la constitución. Por medio del Cód Civil, por Ej., no es factible, abolir
la propiedad privada, o nacionalizar toda la supo Por la vía de hipótesis, por
ley pondría tal vez haberse expropiado a favor de la Nación a todos los
yacimientos del subsuelo argentino, de entenderse que ello era necesario por
"utilidad pública"(art 17 CN), pero en tal caso se tendría que haber
indemnizado previamente a sus titulares, es decir, las pcias, cuando los
yacimientos estuviesen bajo su territorio.

193
194

Lo cierto es que la Convención Constituyente de 1994 dispuso en el nuevo art.

124 in fine que "corresponde a las pcias el dominio originario de los recursos
naturales existentes en su territorio". Esta expresión, según el miembro
informante Hernández de la comisión respectiva, "comprende tanto el suelo como
el subsuelo, el espacio aéreo y el litoral marítimo. Por supuesto, tmb son de
dominio de las pcias de los recursos renovables o no".
La nueva regla subraya que las pcias son ahora "dueñas originarias" de tales
recursos, lo que no le impide que puedan convenir con la Nación la exploración
de aquellos. Las leyes 24.145 (de la desferalizacion de hidrocarburos) y 24.228
(de acuerdo federal minero) se inscribe en ese programa de re-provincializacion
de los referidos bienes; que de todas maneras: no han concluido.

La ciudad autónoma de Bs As y el art 129

LA CIUDAD DE BUENOS AIRES Y EL RÉGIMEN ANTERIOR.

A partir de la sanción de la Ley Nº 1.029 de septiembre de 1880, la

ciudad de Buenos Aires se convirtió en Capital de la República, más
allá de su condición histórica como asiento de las autoridades
nacionales.
La Ley orgánica de la Ciudad de Buenos Aires -Decreto-Ley Nº 19.987/72-
establecía la organización institucional de la Capital así como las
funciones y competencias de sus órganos de gobierno.

A los efectos electorales constituía un distrito equiparado a las

provincias (Art. 37 CN R.1957) y sus órganos inmediatos de gobierno
estaban compuestos por:

a) Una jefatura desempeñada por el presidente de la Nación (Art. 86

inc.3º CN 1957)

b) Una legislatura local ejercida por el Congreso Nacional (art.67

INC.27 CN-1957)
Trataremos de detallar algunos cambios en el status jurídico de la
ciudad de Buenos Aires con respecto al régimen anterior:

1º) Le fue conferido un régimen de gobierno autónomo con facultades

propias de legislación y jurisdicción (art. 129 CN).
Adquirió de esta manera una facultad fundamental; la potestad de
sancionar su propia constitución y darse sus propias instituciones.

2º) Posibilitó a los ciudadanos de ese distrito la elección directa de

su jefe de gobierno (art.129 CN) dejando de depender del poder ejecutivo
nacional, con el consiguiente efecto en el orden político ya que
constituye un distrito electoral único.

3º) La competencia del Congreso como legislatura local quedó limitada a

aquellas facultades que se reserve en función de los intereses de la
nación, mediante ley 24.588.

4º) La representación de la ciudad de Buenos Aires en el

Congreso de la nación ha quedado asegurada mas allá de su status
como capital de la nación:

194
195

a) Articulo 44 CN.
Un Congreso compuesto de dos Cámaras, una de diputados de la Nación y
otra de senadores de las provincias y de la ciudad de Buenos Aires, será
investido del Poder Legislativo de la Nación.

b) Articulo 45 CN.
La Cámara de Diputados, se compondrá de representantes elegidos
directamente por el pueblo de las provincias, de la ciudad de Buenos
Aires, y de la Capital en caso de traslado.....

c) Articulo 54 CN.
El Senado se compondrá de tres senadores por cada provincia y tres por
la ciudad de Buenos Aires,......

La Constitución Nacional anterior a la reforma establecía en los

respectivos artículos 36, 37 y 46 que los diputados y senadores eran
representantes de la Capital Federal.
No queda claro la situación de la ciudad de Buenos Aires, si dejara de
ser capital, ante la vacancia de un diputado, toda vez que no sido
expresamente incluida en los términos del artículo 51 CN:
En caso de vacante, el gobierno de provincia, o de la Capital, hace
proceder a elección legal de un nuevo miembro.

NORMAS CONSTITUCIONALES QUE SE DEJARAN DE APLICAR ANTE UN TRASLADO DE

LA CAPITAL
FEDERAL.

Ante el hecho hipotético de traslado de la Capital Federal (recordar ley

23512 del año 1987 -traslado de la capital a Viedma-), ciertas normas
dejarían de tener aplicación en el ámbito de la ciudad de Buenos
Aires;

Art. 3º CN.

1.- Las autoridades del Gobierno Federal dejarían de residir en la

Ciudad de Buenos Aires.

Art. 75 Inc. 30 CN.

2.- El Congreso Nacional dejaría de ejercer una legislación exclusiva en

el territorio de la Ciudad de Buenos Aires, pero está expreso que
ejercería esta facultad en el territorio de la nueva capital.
Si sería de aplicación el resto del inciso, ya que se refiere a
cualquier territorio de la República en que se encuentren
establecimientos de utilidad nacional.

Art. 129 CN.

3. Dejaría de tener aplicación la Ley 24588 que garantiza los intereses

del estado nacional, ya que se refiere a la ciudad de Buenos Aires,
mientras esta sea Capital de la Nación.

Disposición Transitoria 7º CN.

195
196

4- En íntima relación con el artículo 75, inciso 30, se refiere a las

atribuciones Legislativas en el territorio de la ciudad de Buenos Aires
mientras sea Capital Nacional.

A su vez mantendría su status en situaciones tales como:

-Representación en el Congreso de la Nación; Art. 44, 45 y 54 CN.

Bidart Campos observa que en los art. 44 y 54 se suprimen los senadores

de la capital federal, por lo cual si la ciudad dejara de ser capital,
la nueva capital federal no tendría senadores.
-Seguiría manteniendo su régimen de gobierno autónomo otorgado por el
art. 129.
Bidart Campos opina que dicho status no esta condicionado a la
transitoriedad de su situación capitalina.
-La ciudad de Buenos Aires seguiría manteniendo la elección directa de
sus autoridades.

La cuestión está dada en que el Poder Ejecutivo perdió su jefatura sobre

la capital, y no se ha tenido previsión alguna en caso de traslado,
sobre el régimen de gobierno a adoptar y la forma de elección de sus
autoridades.
-Mantendría el régimen de coparticipación Art. 75 Inc. 2º párrafo 3º
CN.
-Sería pasible de intervención federal Art. 75 Inc. 31 CN.
-Creación de regiones para desarrollo económico Art. 124 CN.
-Podría conservar organismos de seguridad social Art. 125 CN.

El art 129 de la CN (producto de la ref de 1994) expresa que: "la ciudad de Bs

As tendrá un régimen de gobierno autónomo, con facultades propias de
legislación y jurisdicción, y su jefe de gob será elegido directamente por el
pueblo de la cuidad". "Una ley garantizara los intereses del Estado Nacional,
mientras la ciudad de Bs As sea capital de la Nación".
"En marco de lo dispuesto en este artículo, el Congreso de la Nación convocara
a los habitantes de la ciudad de Bs As para que, mediante los representantes
que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto Organizativo de sus instituciones".
Según Alberto M. García Lema, de dicho texto se pueden extraer las sig
conclusiones:
1. El status constitucional de la ciudad de Bs As resulta ser una régimen de
gob autónomo, con facultades propias de legislación y jurisdicción, y por la
existencia de un jefe de gob elegido por el pueblo de la cuidad.
2. El Congreso deberá dictar una ley a fin de determinar cuales son los
intereses del Estado Nacional que habrán de ser garantizados, mientras la
ciudad de Bs As sea capital de la Nación (2 parte del art 129).
3. El Congreso deberá tmb convocar a los habitantes de la ciudad de Bs As para
que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto
Organizativo de sus instituciones, con la salvedad que la convocatoria del
Congreso deberá hacerse con total respeto del principio de autonomía como así
tmb resguardar los intereses del Estado Nacional.
4. La elección directa del jefe de gob de la ciudad deberá realizar durante el
año 1995 (2 parr de la cláusula transitoria 15°).
5. La última estancia previa en el art 129 es la reunión de los representantes
de los habitantes de la ciudad de Bs As, luego de los comicios que se realicen

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a los efectos de su elección, para dictar el Estatuto Organizativo de sus

instituciones.
6. El concepto "Estatuto Organizativo" marca la diferencia con la const que
debe dictar cada pcia conforme a lo prescripto en el art 5 y 123 de nuestra ley
fundamental, lo que importa destacar que el régimen de autonomía de la ciudad
de Bs As no significa transformarla en una pcia.
7. El régimen de autonomía previsto para la ciudad de Bs As no priva a esta de
su condición de capital de la Rep, puesto que se mantiene la vigencia de la ley
1029 de 1880, que así lo estableció.
8. Su carácter de distrito federal resulta indubitable por el dispuesto en el
art 3 de la CN.

Por otra parte, el nuevo art 129 de la CN reformada, ha efectuado ciertas

precisiones en dif normas, que constituyen a esclarecer el régimen creado:
1. Atento a lo previsto en el art 75, inc 30, de la CN, el congreso Nacional
Conserva como atribución “... ejercer una legislación exclusiva en el
territorio de la capital de la Nación y dictar la legislación necesaria para el
cumplimiento de los fines específicos de los establecimientos de unidad
nacional en el territorio de la Rep... ".
2. La cláusula transitoria 15", expresa, a su vez, que hasta tanto se
constituyan los poderes que surjan del nuevo régimen de autonomía de la ciudad
de Bs As, el congreso ejercerá una legislación exclusiva sobre su territorio,
en los mismos términos que hasta la sanción de 1.a presente reforma.
3. La ley que determina los intereses del Estado Nacional que deben ser
garantizados y que disponga la convocatoria a comicios, deberá ser sancionada
dentro de los plazos de 270 días a partir de la vigencia de esta Cont.
4. La cláusula transitoria 73 dispone que: "el congreso ejercerá en la ciudad
de Bs As, mientras sea capital de la Nación, las atribuciones legislativas que
conserve con arreglo al art 129".
5. Esta última cláusula transitoria ratifica lo dicho anteriormente, en el
sentido de q la ley que garantizara los intereses del Estado Nacional atribuirá
1 reparto de competencia, entre las que conservara el Congreso federal las que
se atribuirán a la futura legislación de la ciudad de Bs
As.
6. El presidente de la Nación conservara los poderes suficientes para poner
en ejecución, en el ámbito de la ciudad de Bs As, las leyes del Congreso
Nacional que sean dictadas en ejercicio de las competencias que este conserva.
Asimismo, el presidente de la Nación mantiene la facultad que le confiere el
actual art 99, inc 2, de expedir instrucciones y reglamentos que sean
necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación.
Cabe concluir con la opinión de García Lema y Paixao, que la ciudad de Bs As
conserva su condición de distrito federal, como capital de la Rep. Y como
asiento del gob nacional, poseyendo el Congreso Nacional atribuciones
legislativas a su respecto en las competencias que conserve, y el presidente de
la Nación de los poderes adecuados para hacer cumplir las leyes que aquel
sancione en materia de tales competencias.

La capital federal

Buenos Aires tiene en su haber la condición de ciudad líder en muchos'

aspectos: primero como cabeza del virreinato, como puerto de directa. La
cuestión Capital tiene en la trayectoria institucional argentina, antigua data.
Y se liga a la significación (y hegemonía) que la ciudad de Buenos Aires y la
provincia del mismo nombre tuvieron (y aún tienen) en la estructura del Estado
nacional. Así como siempre lo tuvo la resistencia permanente del interior a
conceder al puerto una situación política de excepción. No fue hasta 1880, sin
embargo, que la tensión entre Buenos Aires y el interior logró superarse
respecto a la cuestión Capital. Una ley de 1826 declaró a la ciudad de Buenos
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Aires capital del país, pero tuvo una vigencia efímera. En los hechos la ciudad
de Buenos Aires operó como epicentro de una nacionalidad cargada de
dificultades en cuanto a su unidad e institucionalización.

La cuestión Capital fue objeto de decisión por el Congreso Constituyente de

1853, disponiendo en el art 3° C.N. que la ciudad de Buenos Aires sería asiento
del gobierno federal; y enseguida se designó a la misma ciudad como capital de
la Confederación Argentina. La resistencia de la provincia de Buenos Aires
(ausente del Congreso Constituyente de 1853) fue inmediata; finalmente el mismo
Congreso optó por una "capital provisoria” y en tal carácter quedó Paraná hasta
1862.
El Pacto de San José de Flores, luego de la batalla de Cepeda (1859)
logró la incorporación de Buenos Aires como provincia de la Federación, y
consecuentemente la Reforma Constitucional de 1860 produjo un nuevo art. 3° de
la Carta Magna: "Las autoridades que ejercen el gobierno federal, residen en la
ciudad que se declara Capital de la República por una ley especial del
Congreso, previa cesión hecha por una o más legislaturas provinciales, del
territorio que haya de federalizarse".
Más tarde, el 10 de septiembre de 1880 se dictó la ley 1029 por la cual
el Congreso declaró Capital de la República a la ciudad de Buenos Aires y se
esperó la resolución de la Legislatura de la provincia. El 26 de noviembre de
ese mismo año la Legislatura bonaerense hizo la cesión territorial
correspondiente; con ello se cerró el ciclo de la denominada cuestión Capital.
En 1987 hubo una suerte de rebrote del tema, aunque en un ambiente pacífico.

Régimen constitucional: La capital de un Estado lidera su organización y su

desarrollo; se supone que es el asiento físico y legal de las autoridades
centrales. Mayor significación tiene el rol de irradiación de las grandes
políticas que, para realizar su misión, proyecta y pone en marcha el gob. No es
1 ciudad + sino la ciudad epicentro, y las razones de su elección no siempre
están en la lógica sino + bien en la historia donde se dieron cita los
acontecimientos, los políticos de mayor envergadura y mejor suerte, y los
intereses de peso enorme; y junto a todo ello, las líneas y la dinámica de la
geoestrategia nacional e internacional. Cada tanto las generaciones debieran
producir una especie de juicio de residencia para juzgar el modo y el sentido
con que la cabeza socio-cultural y política de la Nación cumplió (o no cumplió)
con sus deberes. En la actual reforma constitucional se ha impuesto la
tendencia de cambiar el sistema de administración de la Capital Federal,
determinándose para la población del distrito el derecho de elegir directamente
a su intendente.

Zonas de jurisdicción federal: Hasta la sanción de la ley 23.775 de

provincialización de Tierra del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur, de
1990, existían porciones del espacio nacional total que estaban sometidas a la
jurisdicción federal conforme lo dispuesto por el art 75 inc. 15 de la
Constitución. Era ésta una atribución del Congreso Nacional en cuanto al
arreglo definitivo de los límites del territorio de la Nación, fijar los de las
provincias, crear otras nuevas, y determinar por una legislación especial la
organización, administración y gobierno que deben tener los territorios
nacionales, que queden fuera de los límites que se asignen a las provincias".
Los territorios, inicialmente, no fueron estados provinciales y, con la sanción
de la ley N° 28 de 1862 quedaron bajo jurisdicción federal; es decir, sometidos
a la legislación del Congreso Nacional y a una administración consecuente a
cargo del Poder Ejecutivo Nacional,. Al dictarse la Constitución de 1853 el
número de provincias era de catorce, posteriormente los territorios fueron
provincializándose. En consecuencia la jurisdicción se sometió en los ex
territorios nacionales, al régimen constitucional federal de las otras
provincias.

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El régimen municipal argentino

La const tiene escasas referencias a la org de las municipalidades.

Esta expresión, como exigencia constitucional para la operatividad de las pcias
y su garantía por la Nación, se ha interpretado de modo deferente.
MUNICIPIO-CABILDO: es la idea de Alberdi: un municipio estructurado como poder
provincial autónomo, poseedor de una parte de la soberanía popular, electos sus
cabildantes mediante comicios, (debería ser la "la raíz principal de la org
democrática argentina"), con funciones técnicas mas que políticas, aunque tmb
judiciales (administraba la justicia civil y penal de 1º instancia).
MUNICIPIO ARRINCONADO: es el municipio" de delegación", según la estructura y
las competencias que a el asigne cada pcia, de modo absolutamente discrecional.
No es una entidad política, sino administrativa, autárquica. Puede establecer
tasa y quizá contribuciones de mejoras, pero no impuestos, salvo expresa
autorización provincial.
MUNICIPIO-ESTADO: una doctrina entiende que los municipios no nacen por
voluntad de las pcias, sino por un imperativo constituyente (art 5 exige la
presencia de un "régimen municipal"), y esto impone reconocer su gob local,
autónomo y político que puede contar con 3 poderes locales: Ejecutivo
(intendente), Legislativo (concejo deliberante), Judicial (la justicia
municipal de faltas). Incluso, podría haber un poder constituyente municipal
(el que dicta la carta de cada población). De ahí que este modelo se lo
denomina "municipio de convención".
En las posiciones más nítidas al respecto, Korn Villafañe propone una
"republica representativa y municipal", y Bernard descubre en la Argentina 3
órdenes de federalismo: Estado-nación, Estado-provincia y Estado-municipio.

Arts q hacen a esta unidad:

Artículo 5°- Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y
garantías de la Constitución Nacional; y que asegure su administración de
justicia, su régimen municipal, y la educación primaria. Bajo de estas
condiciones, el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio
de sus instituciones. (Autonomía provincial)

Artículo 6°- El Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias

para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones
exteriores, y a requisición de sus autoridades constituidas para sostenerlas o
reestablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedición, o por invasión de
otra provincia. (Intervención federal)

Artículo 75- Corresponde al Congreso:

15. Arreglar definitivamente los límites del territorio de la Nación, fijar los
de las provincias, crear otras nuevas, y determinar por una legislación
especial la organización, administración y gobierno que deben tener los
territorios Nacionales, que queden fuera de los límites que se asignen a las
provincias. (Indestructibilidad de las provincias)

18. Proveer lo conducente a la prosperidad del país, al adelanto y bienestar de

todas las provincias, y al progreso de la ilustración, dictando planes de
instrucción general y universitaria, y promoviendo la industria, la
inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables, la
colonización de tierras de propiedad nacional, la introducción y
establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y
la exploración de los ríos interiores, por leyes protectoras de estos fines y

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por concesiones temporales de privilegios y recompensas de estímulo.

(Indestructibilidad de las provincias)

19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso económico con

justicia social, a la productividad de la economía nacional, a la generación de
empleo, a la formación profesional de los trabajadores, a la defensa del valor
de la moneda, a la investigación y desarrollo científico y tecnológico, su
difusión y aprovechamiento.
Proveer al crecimiento armónico de la Nación y al poblamiento de su territorio;
promover políticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual
desarrollo relativo de provincias y regiones. Para estas iniciativas, el Senado
será Cámara de origen.
Sancionar leyes de organización y de base de la educación que consoliden la
unidad nacional respetando las particularidades provinciales y locales; que
aseguren la responsabilidad indelegable del estado, la participación de la
familia y la sociedad, la promoción de los valores democráticos y la igualdad
de oportunidades y posibilidades sin discriminación alguna; y que garanticen
los principios de gratuidad y equidad de la educación pública estatal y la
autonomía y autarquía de las universidades nacionales.
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creación
y circulación de las obras del autor; el patrimonio artístico y los espacios
culturales y audiovisuales. (Indestructibilidad de las provincias)

31. Disponer la intervención federal a una provincia o a la ciudad de Buenos

Aires.
Aprobar o revocar la intervención decretada, durante su receso, por el Poder
Ejecutivo. (Intervención federal)

Artículo 121.- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
Constitución al Gobierno Federal, y el que expresamente se hayan reservado por
pactos especiales al tiempo de su incorporación. (Autonomía provincial)

Artículo 122.- Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas.
Eligen sus gobernadores, sus legisladores y demás funcionarios de provincia,
sin intervención del Gobierno Federal. (Autonomía provincial)

Artículo 123.- Cada provincia dicta su propia constitución, conforme a lo

dispuesto por el art. 5° asegurando la autonomía municipal y reglando su
alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo,
económico y financiero. (Autonomía provincial)

Artículo 125.- Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de
administración de justicia, de intereses económicos y trabajos de utilidad
común, con conocimiento del Congreso Federal; y promover su industria, la
inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables, la
colonización de tierras de propiedad provincial, la introducción y
establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y
la exploración de sus ríos, por leyes protectoras de estos fines, y con
recursos propios.
Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden conservar organismos de
seguridad social para los empleados públicos y los profesionales; y promover el
progreso económico, el desarrollo humano, la generación de empleo, la
educación, la ciencia, el conocimiento y la cultura. (Autonomía provincial)

Artículo 126.- Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nación. No

pueden celebrar tratados parciales de carácter político; ni expedir leyes sobre
comercio, o navegación interior o exterior; ni establecer aduanas provinciales;
ni acuñar moneda; ni establecer bancos con facultad de emitir billetes, sin

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autorización del Congreso Federal; ni dictar los códigos Civil, Comercial,

Penal y de Minería, después de que el Congreso los haya sancionado; ni dictar
especialmente leyes sobre ciudadanía y naturalización, bancarrotas,
falsificación de moneda o documentos del Estado; ni establecer derechos de
tonelaje; ni armar buques de guerra o levantar ejércitos, salvo en el caso de
invasión exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilación dando
luego cuenta al Gobierno Federal; ni nombrar o recibir agentes extranjeros.
(Autonomía provincial)

Artículo 129.- La ciudad de Buenos Aires tendrá un régimen de gobierno

autónomo, con facultades propias de legislación y jurisdicción, y su jefe de
gobierno será elegido directamente por el pueblo de la ciudad. Una ley
garantizará los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos
Aires sea capital de la Nación.
En el marco de lo dispuesto en este artículo, el Congreso de la Nación
convocará a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los
representantes que elijan a ese efecto, dicten el estatuto organizativo de sus
instituciones. (Ciudad autónoma de Buenos Aires)

7.2- LA FORMA DE GOBIERNO

a) Grecia según el poder ejercido por una persona (monarquía), por un grupo de
nobles, privilegiados (aristocracia) o por el pueblo (democracia que podía ser
directa, indirecta o representativa, y semidirecta o semirepresentativa).
b) Según Aristóteles:
Puras (bien común) monarquía, aristocracia, democracia;
Impuras: (corruptas) Tiranía (defensa de un interés propio), Oligarquía (grupos
que gobiernan para sí), Demagogia: tutela sólo en interés de un núcleo de la
población
c) Maquiavelo: en Republicas y Principados.
d) Perlot: Democracia, Oligarquía, Monocracia, Régimen Mixto.
En la actualidad las formas de gobierno utilizadas son:

7.2.1 Régimen Presidencialismo:

Esta forma de democracia tiene en cuenta el factor que significa el liderazgo o

llamada personificación del poder en un líder, propia de los sistemas de
divisiones de funciones (de poderes) en donde surge la figura del Presidente
del Estado, Republica o Nación, que ejerce la titularidad del Poder Ejecutivo,
su carácter es unipersonal, encarna en si la doble jefatura de gobierno y de
Estado, sus actos están controlados políticamente por el Parlamento u órgano
legislativo. Las diferencias básicas entre el sistema presidencial y el
parlamentario consisten en decir, que mientras este último imparte flexibilidad
al proceso político, el otro lo vuelve bastante rígido.

Parlamentarismo:

El derecho parlamentario es la porción del derecho constitucional que (sin

atribuirse autonomía científica), se ocupa de regular ciertos aspectos de esa rama
del derecho, como lo son la constitución, los privilegios y el funcionamiento de
los cuerpos parlamentarios que integran el Poder Legislativo de la Nación

Los gobiernos parlamentarios se caracterizan fundamentalmente por las

siguientes cosas:

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1. Tienen a la vez una cabeza o jefe del estado, que es el representante

nominal de éste; y un jefe del gobierno, que es el ejecutivo real. El jefe del
Estado viene a ser el rey, en las monarquías: o el presidente, en los regímenes
republicanos. Al jefe del gobierno se le denomina en las Constituciones
Presidente del Consejo de Ministros, pero se le llama también Primer Ministro
(Inglaterra) o Premier (Francia) Canciller (Alemania)
2. El jefe de gobierno o Primer Ministro y su gabinete salen del propio
Parlamento. Generalmente son miembros de este y, en realidad, designados por la
mayoría parlamentaria.
3. El Primer Ministro y su gabinete son, en todo momento, responsables ante el
parlamento y siguen siendo miembros de éste. Cuando, excepcionalmente, se
asigna una cartera a un ministro que no es diputado, éste adquiere el
privilegio de participar en las deliberaciones sin derecho a voto. Si es
miembro del parlamento retiene este derecho.
En resumen, el poder ejecutivo es ejercido por el ministro o gabinete, el cual
sale del parlamento y es directamente responsable de su política ante éste e,
indirectamente, ante el pueblo.
Es claro, así, que en este sistema de gobierno la función ejecutiva o
administrativa no es incompatible con el mandato legislativo. Por el contrario,
el sistema implica una inexplicable función de las actividades legislativa y
ejecutiva. “No hay- dice Ilbert- la separación de los poderes ejecutivos y
legislativo que constituye la característica distintiva de la constitución de
los estados Unidos, sino que existe una relación de intimidad e
interdependencia”. Y otro autor, Bagehot, ha definido gradualmente el órgano
ejecutivo de un gobierno de gabinete diciendo que no es más que “un comité e
parlamento escogido por éste para gobernar la nación”.
Los miembros del gabinete constituyen colectivamente lo que en Europa de manera
impropia se denomina el gobierno. * Prepararan. Inician e instan la adopción,
por e parlamento, de todos los proyectos de leyes de importancia. Desde sus
curules parlamentarias, Los ministros defienden la política del Gabinete,
contestan todas las interpelaciones que les haga la Cámara y dan cuenta de su
conducta administrativa.
Cada ministro es jefe de unos de los grandes departamentos de la Administración
(Gobierno, Justicia, Educación, Industrias). El Primer Ministro, a su vez,
suele escoger una cartera generalmente la de gobierno o la de relaciones
exteriores y concretar su labor administrativa a ella. Esto no le impide, desde
luego, tener la dirección política del gabinete. Pero su posición dentro de
éste no es la de un funcionario distinto a los demás miembros del mismo
sistema, sino la de un ministro que preside a sus colegas. Su status es, pues,
como se ha dicho, de primus Inter. Pares, es decir, el primero entre iguales.
Muy distinta es la posición del Presidente de la republica con respecto a sus
ministros en un sistema presidencial. El Presidente puede remover libremente a
todos sus ministros y ocupa, en todo caso, una categoría de superioridad frente
a cada uno de éstos y al gabinete en conjunto, el cual puede ser cambiado
totalmente por el Presidente cuando éste quiera.
En el sistema parlamentario o de gabinete los diputados son elegidos por un
tiempo determinado, pero el gabinete no tiene periodo definido. Puede durar
muchos años si cuenta con la confianza del parlamento o puede durar solo unas
horas si se pierde tal confianza. En otras palabras, el gabinete permanece en
el poder todo el tiempo que tenga la confianza de la mayoría de la legislatura.
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Esta puede expresar su falta de confianza en el gabinete, ya sea por un voto de

censura, o bien rechazando medidas fundamentales propuestas por el gabinete, o
negándose a votar las partidas que éste solicite.
Tan pronto el parlamento manifieste su descontento con el gabinete, a través de
cualquier de los medios citados, éste tiene renunciar en masa. En algunos
países el gabinete, ante un voto de censura, puede correrse el riesgo de
disolver la legislatura y ordenar, bajo su responsabilidad, nuevas elecciones.
Si el electorado apoyado al ministerio, eligiendo un parlamento afecto a éste,
el gabinete continúa en el poder.
Si los resultados de la elección le son adversos, el ministro debe renunciar,
ya sea tan pronto como conozca dichos resultados o cuando la nueva legislatura,
una vez reñida, manifieste su poca simpatía por el gabinete.

Las características de esta forma de democracia son:

1- Desdoblamiento en las jefaturas: tenemos un Jefe de Estado y un Jefe de

Gobierno.
2- Se establece un equilibrio de poderes: en el sentido de que el jefe de
gobierno, junto con el gabinete, ejercen el Poder Ejecutivo y para su
permanencia dependen del voto del Parlamento. El Jefe de Estado tiene la
facultad de disolver el Parlamento en determinados casos.
3- Colaboración y coordinación: en la tarea de gobierno entre el gabinete
gubernamental y el Parlamento. Existe dualidad de jefaturas, la jefatura de
estado (soberanía nacional ante la comunidad internacional) y la jefatura de
gobierno (esta a cargo de un gabinete presidido por el primer ministro).

Dualidad de jefaturas, el parlamento como institución democráticamente

legítima, responsabilidad democráticamente legítima, responsabilidad política y
jurídica del gabinete ante el parlamento, voto de censura y derecho de
disolución
En los sistemas parlamentarios, puede, jurídicamente, destituir al gobierno: El
congreso o poder legislativo nacional.

Semipresidencialismo: una mezcla de elementos propios del presidencialismo con

el parlamentarismo. La característica de este sistema esta dada por la
coexistencia de un gobierno de tipo parlamentario y un Jefe de Estado de tipo
presidencial. Se intenta un mayor contacto y relación directa de colaboración
en el manejo de los asuntos de gobierno entre el Presidente de la Nación y el
Parlamento, a fin de fortalecer el sistema democrático y evitar divorcio de
poderes o funciones de uno al otro que se produce en los sistemas
presidencialistas.

Colegiada o Gobierno de Asamblea: esta forma , en donde el Poder Ejecutivo es

colegiado y que también surge como una forma intermedia entre el
presidencialismo y el parlamentarismo, encuentra unificada la jefatura del
Estado y de gobierno en un solo órgano, integrado por varios miembros algunos
designados por el propio Parlamento. La forma de presidencia es rotativa o por
elección.

Forma de Estado y de Gobierno en la Constitución Nacional: en nuestra

Constitución Nacional la forma de Gobierno es la democracia representativa y
republicana de corte presidencialista, ya que la jefatura de Estado y de
gobierno se encuentran en una misma persona: el Presidente de la Nación con
división de poderes o funciones, estando el Poder Ejecutivo a cargo del
Presidente y secundado por el Jefe de Gabinete, el Poder Legislativo a cargo de
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un Congreso de la Nación integrado por 2 cámaras (Senadores y Diputados), y el

Poder Judicial a cargo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación y los demás
Tribunales inferiores de la Nación. La forma de Estado es Federal ya que
existen 2 orbitas de gobierno: la provincial y la nacional o federal.

El tratadista argentino Germán Bidart Campos formula una sistemática enumeración

de los atributos característicos del sistema parlamentario, afirmando al efecto
lo siguiente:

a) En el parlamentarismo hay dualidad de jefe de Estado y Jefe de Gobierno; el

primero puede ser un rey o un presidente de república; el segundo es siempre el
primer ministro, aunque se le llame de otro modo -por ejemplo canciller en
Alemania Occidental-);
b) El jefe del Estado es políticamente irresponsable.
c) El poder ejecutivo -o 'el gobierno', como se llama en el derecho
constitucional europeo (por ejemplo, constitución de Francia de 1958)- está a
cargo de un gabinete, o ministerio, o consejo de ministros, presidido por el
primer ministro.
d) Este gabinete requiere el respaldo -es decir, la confianza- del parlamento.
Cuando esa confianza le falta, el gabinete cae. La articulación de esta
relación se produce a través de la responsabilidad política del gabinete ante
el parlamento.
e) Entre el poder ejecutivo -gabinete- y el parlamento existe coordinación y
colaboración.
f) En tanto el parlamento puede obligar a dimitir al gabinete -por voto de
desconfianza que traduce la efectivización de la responsabilidad política que
el segundo tiene ante el primero- el parlamento puede ser disuelto, en sus
dos cámaras o en una sola, por el jefe del Estado. Es el restablecimiento del
equilibrio: el parlamento controla al poder ejecutivo y puede hacerlo caer,
pero el jefe del Estado -no el jefe del gobierno- puede disolver el parlamento.
g) Los actos que cumple el jefe del Estado irresponsable políticamente, van
acompañados del refrendo ministerial".

7.2.2 Caracterización del sistema político argentino

El Régimen Político Argentino, de acuerdo al esquema establecido es:

a) la Republicas Argentina comparte los criterios del constitucionalismo

democrático, en donde el poder del Estado emana de la soberanía popular y tiene
como expresión en el gobierno la forma representativa y republicana,
b) su forma de gobierno es la presidencialista,
c) es una democracia del tipo social abierta, con la elección popular directa
de autoridades municipales, provinciales, presidente, diputados, senadores,
etc.
d) forma de Estado Federal, con un gobierno nacional y gobiernos de provincias
delimitadas las competencias de cada uno, con reconocimiento de autonomía a los
municipios,
e) un sistema multipartidario,
f) confesionalidad del Estado con libertad de culto y reconocimiento de una
religión concreta (la Católica Apostólica Romana).

AUTONOMIA PROVINCIAL

Con lo ya estudiado estamos en condiciones de afirmar que implica un sistema

institucional propio, con competencias jurídicas para organizarlo y ejecutar
políticas públicas. Las provincias gozan de autonomía a la vez que aceptan la
soberanía en el Estado Nacional.
Autonomía: tiene los elementos pueblo, territorio y gobierno (no soberanía)
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Art. 123 5 Poder Constituyente provincial.

Art. 122 se dan sus propias instituciones y se rigen por ellas - Gobernador
Legislatura.
Poder Judicial y Régimen Municipal.

Sistema representativo republicano:

Gobierno electo por el pueblo División de poderes Periodicidad Publicidad

Participación de minorías Partidos Políticos Derechos y Garantías ciudadanos
Administración de Justicia: Códigos de fondo y de forma su aplicación ver inc.
12. Coexistencia del fuero federal y ordinario Educación Primaria mínimo de
instrucción ciudadana.

RÉGIMEN MUNICIPAL

La reforma constitucional de 1994 avanzó también en esclarece el contenido y

alcance de la autonomía municipal, en ese sentido el artículo 123 dispone:
Artículo 123.- Cada provincia dicta su propia constitución, conforme a lo
dispuesto por el art. 5° asegurando la autonomía municipal y reglando su
alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo,
económico y financiero.

CAPITAL FEDERAL
Parte del conflicto entre unitarios y federales tiene incidencia directa en la
determinación de la capital federal de la Nación, a continuación acompañamos
una pequeña reseña histórica.
Buenos Aires capital del Virreynato, puerto, base de la revolución de Mayo de
1810.
1826 ley de Bernardino Rivadavia declara capital a Buenos Aires.
1853 dictado de la Constitución Nacional se designa a Buenos Aires capital.
1853 al separarse la ciudad de Buenos Aires, se designa Paraná capital
provisoria 1862 Pacto de San José de Flores.
Batalla de Cepeda 1859.
1880 presidencia de Roca se dicta la ley 1029 que instaura definitivamente la
capital federal en la ciudad de Buenos Aires.
1987 durante la presidencia de Raúl Ricardo Alfonsín se dicta la ley 23512 que
traslada la capital de la nación Viedma-Carmen de Patagones.
La Capital federal es asiento Físico de las autoridades nacionales y su
situación jurídica cambia con la reforma de 1994, se dispone:
Régimen autónomo facultades de jurisdicción y legislación, elección del Jefe de
Gobierno cláusula transitoria 15 elección de 1995.

Ley del Congreso.

Convocatoria a un congreso para dictar el Estatuto organizativo, lo que ocurrió
en octubre de 1996.

Artículo 129.- La ciudad de Buenos Aires tendrá un régimen de gobierno

autónomo, con facultades propias de legislación y jurisdicción, y su jefe de
gobierno será elegido directamente por el pueblo de la ciudad. Una ley
garantizará los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos
Aires sea capital de la Nación. En el marco de lo dispuesto en este artículo,
el Congreso de la Nación convocará a los habitantes de la ciudad de Buenos
Aires para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el
estatuto organizativo de sus instituciones.
A posterioridad se dictan las leyes 24588 y 24620 destinadas a reglar la
transición hasta el dictado de la Carta Orgánica de la ciudad de Buenos Aires,
lo que ya se produjo, ejerciendo en la actualidad todos sus derechos autónomos.

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8: “El sistema financiero de la constitución.

SAM En los principios constitucionales que vertebran el Derecho Financiero

y Tributario. Partimos del básico concepto de la inexistencia de organización
política sin el sostén económico suficiente para su existencia.
Principios tales como la obligación de todos a contribuir con el sostén del
Estado son de existencia autoevidente.
Maurice Duverger: Los estados modernos tienen una actividad planificada en
forma precisa, el conjunto de sus gastos y recursos es previsto con adelanto
generalmente por un año, según un cuadro al que debe ajustarse. Este programa
financiero anual es el presupuesto.

Presupuesto: es un acto de gobierno mediante el cual se prevén los ingresos y

gastos estatales, y se autorizan estos últimos para un período futuro
determinado, que generalmente es de un año, Adopta forma de ley.
Nuestra Constitución se refiere a la conformación del tesoro nacional vértice
del que se desprende la entelequia que da forma a su organización en el
artículo 4.
Artículo 4°- El Gobierno federal provee a los gastos de la Nación con los
fondos del Tesoro Nacional, formado del producto de derechos de importación y
exportación; del de la venta o locación de tierras de propiedad nacional, de la
renta de Correos, de las demás contribuciones que equitativa y
proporcionalmente a la población imponga el Congreso General, y de los
empréstitos y operaciones de crédito que decrete el mismo Congreso para
urgencias de la Nación, o para empresas de utilidad nacional.
Esta ley de Presupuesto denominada por los autores como ley de leyes tiene en
nuestro esquema constitucional un proceso especial, después de la reforma
Constitucional ha puesto en responsabilidad del Jefe de Gabinete de Ministros
su presentación, la recaudación de la renta de la Nación y su distribución.
Artículo 100.- El jefe de gabinete de ministros y los demás ministros
secretarios cuyo número y competencia será establecida por una ley especial,
tendrá a su cargo el despacho de los negocios de la Nación, y refrendarán y
legalizarán los actos del Presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito
carecen de eficacia.
Al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad política ante el Congreso
de la Nación, le corresponde:
1955 Enviar al Congreso los proyectos de Ley de Ministerios y de Presupuesto
Nacional, previo tratamiento en acuerdo de gabinete y aprobación del Poder
Ejecutivo.
1956 Hacer recaudar las rentas de la Nación y ejecutar la Ley de Presupuesto
Nacional.

PRESUPUESTO PRINCIPIOS

Unidad: permite su consideración en conjunto y su control.

Universalidad: No puede haber compensación entre gastos y recursos todo lo que
ingresa y todo lo que se gasta no lo neto.
Especialidad: la autorización del gasto se da en forma detallada para cada
crédito.
No afectación de recursos: sino que ingresen por rentas grales.
Equilibrio.
Prohibición de doble tributación.
Control:
-Control Administrativo Interno: Contabilidad Central, Contaduría General de la
Nación.
-Control Administrativo Externo Auditoría General de la Nación.

206
207

-Control Parlamentario: Aprueba o desecha la cuenta de inversión es a

posteriori.

REGIMEN TRIBUTARIO EN RELACION AL FEDERALISMO

Si uno de los principios que rigen en materia presupuestaria es la prohibición

de la doble tributación, es decir que los habitantes gozan de la protección
destinada a que no ingresen al fisco, sin importar el ámbito nacional o
provincial, tributos por los mismos hechos imponibles, demostrativos de la
misma capacidad contributiva.
A tal fin nuestra Constitución ha instaurado un sistema de COPARTICIPACION
FEDERAL por el que asigna tributos destinados a ser legislados, percibidos y
afectados por la Nación, otros por las provincias y algunos lo sean de manera
coparticipada, para esclarecer la materia veremos cómo trataba el tema el texto
constitucional antes de la Reforma de 1994 y la evolución histórica del tema.

Caracterización
La coparticipación de impuestos es la sesión o delegación concertada de
facultades fiscales de los niveles subcentrales a favor de un nivel superior a
cambio de recibir una parte o prorrata del total recaudado por aquél, de
acuerdo a criterios o pautas preestablecidas de carácter devolutivo,
redistributivo u otras". En el sistema de coparticipación se distribuye un
conjunto de impuestos.

Naturaleza jca
El nuevo inc. 2° del art. 75 de la C.N. define la naturaleza de la ley de
coparticipación como una ley-convenio sobre la base de acuerdos entre la Nación
y las provincias", agregando los siguientes elementos, a saber:
l. Tendrá como Cámara de origen al Senado;
2. Deberá ser sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara;
3. No podrá ser modificada unilateralmente;
4. No podrá ser reglamentada y
5. Deberá ser aprobada por las provincias".

Impuestos involucrados

El inc. 2° del art. 75 establece que son coparticipables entre la Nación y las
provincias los impuestos indirectos internos y los directos internos,
transitorios, previstos para situaciones de excepción. Quedan exceptuadas de la
masa coparticipable las contribuciones que tengan asignación específica, en la
parte o el total de tal asignación sobre lo caudado. El Congreso de la Nación
es el encargado de establecer y modificar estas asignaciones específicas de
recursos coparticipables, que se detraen de la masa a partir. Debe hacerlo por
ley especial aprobada por la mayoría absoluta de, totalidad de los miembros de
cada Cámara, aclarándose que las asignaciones de mención deben tener un tiempo
de vigencia determinado.

Criterios de reparto

La reforma constitucional no establece porcentajes de reparto sino criterios

para la distribución de los impuestos coparticipables. El tercer párrafo del
nuevo inc. 2° del art. 75 dice que: "los criterios distributivos deben ser
objetivos y guardar relación directa con las competencias, servicios y
funciones de c/ jurisdicción. El nuevo texto establece que la distribución será
equitativa, solidaria, y dará prioridad al logro de un grado equivalente de
desarrollo, calidad de vida, e igualdad de oportunidades en todo el territorio
207
208

nacional". "La equidad como pauta de reparto interprovincial debe ser entendida
como proporcionalidad al poder contributivo de cada provincia, puesto que se
trata de equidad entre jurisdicciones".

Autoridad de control y de fiscalización

"EL último párrafo del inc. 2° del arto 75 de la C.N. establece que el control
y fiscalización de la ejecución del sistema de coordinación financiera
instrumentado por la ley-convenio de coparticipación compete a "un organismo
fiscal general" cuyas modalidades se derivan a la ley, la que deberá asegurar
la representación de todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su
composición". "Se otorga así rango constitucional a un organismo, cuyas
atribuciones exceden al mero contralor de liquidaciones, y la vigilancia del
cumplimiento de las obligaciones asumidas por los suscriptores del Pacto
Tributario, para comprender funciones de asesoramiento, interpretación y aun de
decisión de controversias".

La disposición transitoria

La sexta disposición transitoria votada por la Honorable Asamblea Constituyente

refiere al federalismo tributario posreforma estableciendo:
1. Obligaciones normativas de futuro: El Congreso debe dictar, antes de la
finalización de 1996, por un lado, un nuevo régimen de coparticipación,
modificando o bien derogando la actual ley 23.548, y la reglamentación del
organismo fiscal federal, por otro lado.
2. Obligaciones de no innovar unilateralmente: Hasta tanto se sancione el nuevo
régimen de coparticipación no pueden modificarse: a) la distribución de
competencias, servicios y funciones vigente entre la Nación y las provincias al
momento de la sanción de la reforma constitucional sin la aprobación de la
provincia interesada; y b) la distribución de recursos vigente en desmedro de
las provincias.
3. Garantías por reclamos vigentes: Se establece que la cláusula transitoria
"no afecta los reclamos administrativos o judiciales en trámite originados por
diferencias por distribución de competencias, servicios, funciones o recursos
entre la Nación y las provincias".

8.1- La ddistribución constitucional en materia impositiva entre la nación las

provincias y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires

En los principios constitucionales que vertebran el Derecho Financiero y

Tributario. Partimos del básico concepto de la inexistencia de organización
política sin el sostén económico suficiente para su existencia.
Principios tales como la obligación de todos a contribuir con el sostén del
Estado son de existencia autoevidente.

Maurice Duverger: Los estados modernos tienen una actividad planificada en

forma precisa, el conjunto de sus gastos y recursos es previsto con adelanto
generalmente por un año, según un cuadro al que debe ajustarse. Este programa
financiero anual es el presupuesto.

Presupuesto: es un acto de gobierno mediante el cual se prevén los ingresos y

gastos estatales, y se autorizan estos últimos para un período futuro
determinado, que generalmente es de un año, Adopta forma de ley.

Nuestra Constitución se refiere a la conformación del tesoro nacional vértice

del que se desprende la entelequia que da forma a su organización en el
artículo 4.

208
209

Artículo 4°- El Gobierno federal provee a los gastos de la Nación con los
fondos del Tesoro Nacional, formado del producto de derechos de importación y
exportación; del de la venta o locación de tierras de propiedad nacional, de la
renta de Correos, de las demás contribuciones que equitativa y
proporcionalmente a la población imponga el Congreso General, y de los
empréstitos y operaciones de crédito que decrete el mismo Congreso para
urgencias de la Nación, o para empresas de utilidad nacional.
Esta ley de Presupuesto denominada por los autores como ley de leyes tiene en
nuestro esquema constitucional un proceso especial, después de la reforma
Constitucional ha puesto en responsabilidad del Jefe de Gabinete de Ministros
su presentación, la recaudación de la renta de la Nación y su distribución.

Artículo 100.- El jefe de gabinete de ministros y los demás ministros

secretarios cuyo número y competencia será establecida por una ley especial,
tendrá a su cargo el despacho de los negocios de la Nación, y refrendarán y
legalizarán los actos del Presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito
carecen de eficacia.

Al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad política ante el Congreso

de la Nación, le corresponde:
1955 Enviar al Congreso los proyectos de Ley de Ministerios y de
Presupuesto Nacional, previo tratamiento en acuerdo de gabinete y
aprobación del Poder Ejecutivo.
1956 Hacer recaudar las rentas de la Nación y ejecutar la Ley de
Presupuesto Nacional.

PRESUPUESTO PRINCIPIOS

Unidad: permite su consideración en conjunto y su control.

Universalidad: No puede haber compensación entre gastos y recursos todo lo que
ingresa y todo lo que se gasta no lo neto.
Especialidad: la autorización del gasto se da en forma detallada para cada
crédito.
No afectación de recursos: sino que ingresen por rentas generales.

Equilibrio.

Prohibición de doble tributación.

Control: Control Administrativo Interno: Contabilidad Central, Contaduría
General de la Nación.
Control Administrativo Externo Auditoría General de la Nación.
Control Parlamentario Aprueba o desecha la cuenta de inversión es a posteriori.

REGIMEN TRIBUTARIO EN RELACION AL FEDERALISMO

Si uno de los principios que rigen en materia presupuestaria es la prohibición

de la doble tributación, es decir que los habitantes gozan de la protección
destinada a que no ingresen al fisco, sin importar el ámbito nacional o
provincial, tributos por los mismos hechos imponibles, demostrativos de la
misma capacidad contributiva.
A tal fin nuestra Constitución ha instaurado un sistema de COPARTICIPACION
FEDERAL por el que asigna tributos destinados a ser legislados, percibidos y
afectados por la Nación, otros por las provincias y algunos lo sean de manera
coparticipada, para esclarecer la materia veremos cómo trataba el tema el texto
constitucional antes de la Reforma de 1994 y la evolución histórica del tema.

REGIMEN ANTERIOR A LA REFORMA

209
210

Nación:
 Derechos aduaneros exclusivamente y en forma permanente.
 Impuestos indirectos: en concurrencia con las provincias y en forma
permanente
 Impuestos directos con carácter transitorio y bajo expresas
circunstancias.

Provincias:
1965 Impuestos indirectos en concurrencia con la nación y en forma permanente.
1966 Impuestos directos en forma exclusiva y permanente salvo que la Nación
haga uso.

La realidad:

Los impuestos indirectos más importantes son legislados y recaudados en forma

exclusiva y permanente por la Nación Ej., IVA y consumo.
Los Impuestos directos transitorios pasaron a ser permanentes por las prórrogas
ej. Ganancias.
Nación: aduaneros, consumo, valor agregado, ganancias, internos al capital de
las empresas, patrimonio neto.
Provincias: inmobiliario, de sellos ingresos brutos y automotores (Nación en
Capital Federal).

En materia impositiva se exige la equidad como base de las cargas publicas

REGIMEN DE COPARTICIPACIÓN Para solucionar la superposición existente en la

materia en el año 1934 se inicia la coparticipación al dictarse la ley 12138,
que pretende separar fuentes legislativas.
Esta situación se modifica por la reforma de la ley dictándose la 20221 del año
1973 modificado por ley 23548 del año 1988.
Por este régimen se establece un sistema único de distribución de impuestos
nacionales coparticipables existentes a excepción de:

 Derechos de exportación e importación art. 4 C.N.

 Los que se creen bajo otro sistema de coparticipación especial
 cuyo producido se afecte a un destino específico

Se disponía un sistema de distribución del total recaudado en base al siguiente

esquema:

a) 42,34% en forma automática a la Nación.

b) 54,66% en forma automática al conjunto de provincias (de acuerdo a
criterio de la ley)
c) 2% para el recupero relativo de Buenos. Aires, Chubut, Neuquén y Santa
Cruz.
d) 1% para Aportes del Tesoro Nacional destinado a situaciones de
emergencia, pero que en realidad se utilizaron políticamente para fines
electorales.

Esta ley creaba Organismos que fueron la Comisión Federal de Impuestos

ratificada por la ley 23548 y el Fondo de Desarrollo Regional que se suplantó
por el Fondo de Aportes del Tesoro Nacional.
Comisión Federal de Impuestos.
Organismo que controla el cumplimiento de la ley y sus decisiones son
obligatorios para Nación y provincias adheridas.

210
211

Cumple funciones administrativas: control, estudio y asesoramiento y

jurisdiccionales aplica la ley como un verdadero tribunal.
Integrado por un representante de la Nación y un representante de cada
provincia adherida.
Comité Ejecutivo uno Nación y dos de las provincias.
Este sistema funcionó con alguna regularidad hasta el año 1991 en que la ley
comenzó a complementarse con sucesivos pactos fiscales entre nación y
Provincias que fueron alterando la proporcionalidad. Se resolvió
unilateralmente por parte de la Nación derivar a las provincias toda la
educación primaria y media y toda la atención de la salud, se trasfirieron en
consecuencia los establecimientos y los empleados que cumplían allí funciones,
sin transferir los fondos suficientes para solventarlos. En esta temática
también tuvo influencia el nuevo tratamiento de los regímenes de jubilaciones
provinciales, en virtud del cual muchas provincias argentinas transfirieron sus
cajas jubilatorias igualando la situación de sus empleados públicos con los de
la nación

La Distribución Constitucional en Materia Impositiva: la reforma constitucional

no establece porcentajes de reparto sino criterios para la distribución de los
impuestos coparticipables. El Inc. 2 del Art. 5 dice los criterios
distributivos deben ser objetos y guardar relación directa con las
competencias, servicios y funciones de cada jurisdicción… la distribución será
equitativa, solidaria, y dará prioridad al logro de un grado equivalente de
desarrollo, calidad de vida, e igualdad de oportunidades en todo el territorio
nacional. La equidad como pauta de reparto interprovincial debe ser entendida
como proporcionalidad al poder contributivo de cada provincia, puesto que se
trata de equidad entre jurisdicciones.

Autoridad de Control y Fiscalización (Organismo Fiscal Federal): el control y

fiscalización de la ejecución del sistema de coordinación financiera
instrumentado por la ley convenio de coparticipación compete a un organismo
fiscal general cuyas modalidades se derivan a la ley, la que deberá asegurar la
representación de todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su
composición. Se otorga así rango constitucional a un organismo del tipo de la
actual Comisión Federal de Impuestos, cuyas atribuciones exceden al mero
controlador de liquidaciones, para comprender funciones de asesoramiento,
interpretación y aun de decisión de controversias. El órgano que se encarga de
la fiscalización de la Ley Convenio es Comisión Federal de impuestos.

Bases del Presupuesto y la Cuenta de Inversión y Gastos: el Art. 75 Inc. 8

establece: Fijar anualmente el presupuesto general de gastos y cálculo de
recursos de la Administración Nacional es una atribución del Congreso de la
Nación. El Poder Ejecutivo le presenta la cuenta de inversión al Congreso
antes del año siguiente que corresponda, la que debe describir, los movimientos
y situación del Tesoro Nacional, y de la deuda pública interna y externa,
directa e indirecta, informe del gasto público, etc.
No está contemplado en la Cuenta de Inversión y gastos: Gastos de la provincia.

Derecho Constitucional Tributario:

Principio de Legalidad

Principio de Igualdad y Generalidad

Principio de Irretroactividad, Razonabilidad y No Confiscatoriedad.

No corresponde al Derecho Constitucional. Tributario Principio de

Arbitrariedad.

211
212

Contribuciones: Contribuciones Exclusivas de la Nación: las contribuciones

directas con asignación específica (El art. 75 inc.2) y los derechos de
exportación e importación (Art. 4, 75)

Contribuciones Propias de las Provincias: los impuestos de tipo directo.

Contribuciones Prohibidas para la Nación y las Provincias: los derechos de

tránsito para el interior de la Republica, los derechos de tránsito para
buques.

El Peaje acepto, la CSJN en Estado Nacional contra Arenera El Libertador: es

constitucional siempre que el importe sea razonable
8.1- La Distribución Constitucional en Materia Impositiva:

La reforma constitucional no establece porcentajes de reparto sino criterios

para la distribución de los impuestos coparticipables.
El Inc. 2 del Art. 5 dice los criterios distributivos deben ser objetos y
guardar relación directa con las competencias, servicios y funciones de cada
jurisdicción… la distribución será equitativa, solidaria, y dará prioridad al
logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida, e igualdad de
oportunidades en todo el territorio nacional. La equidad como pauta de reparto
interprovincial debe ser entendida como proporcionalidad al poder contributivo
de cada provincia, puesto que se trata de equidad entre jurisdicciones.
Autoridad de Control y Fiscalización (Organismo Fiscal Federal): el control y
fiscalización de la ejecución del sistema de coordinación financiera
instrumentado por la ley convenio de coparticipación compete a un organismo
fiscal general cuyas modalidades se derivan a la ley, la que deberá asegurar la
representación de todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su
composición. Se otorga así rango constitucional a un organismo del tipo de la
actual Comisión Federal de Impuestos, cuyas atribuciones exceden al mero
controlador de liquidaciones, para comprender funciones de asesoramiento,
interpretación y aun de decisión de controversias. El órgano que se encarga de
la fiscalización de la Ley Convenio es Comisión Federal de impuestos.
Bases del Presupuesto y la Cuenta de Inversión y Gastos: el Art. 75 Inc. 8
establece: Fijar anualmente el presupuesto general de gastos y cálculo de
recursos de la Administración Nacional es una atribución del Congreso de la
Nación. El Poder Ejecutivo le presenta la cuenta de inversión al Congreso antes
del año siguiente que corresponda, la que debe describir, los movimientos y
situación del Tesoro Nacional, y de la deuda pública interna y externa, directa
e indirecta, informe del gasto público, etc.

No está contemplado en la Cuenta de Inversión y gastos: Gastos de la provincia.

Derecho Constitucional Tributario:

Principio de Legalidad
Principio de Igualdad y Generalidad
Principio de Irretroactividad, Razonabilidad y No Confiscatoriedad.
No corresponde al Derecho Constitucional. Tributario Principio de
Arbitrariedad.
Contribuciones: Contribuciones Exclusivas de la Nación: las contribuciones
directas con asignación específica (El art. 75 inc.2) y los derechos de
exportación e importación (Art. 4, 75)
Contribuciones Propias de las Provincias: los impuestos de tipo directo.
Contribuciones Prohibidas para la Nación y las Provincias: los derechos de
tránsito para el interior de la Republica, los derechos de tránsito para
buques.

212
213

El Peaje acepto, la CSJN en Estado Nacional contra Arenera El Libertador: es

constitucional siempre que el importe sea razonable

8.2- El sistema de cooperación impositiva: Antecedentes, evolución y base

constitucional

SAM REGIMEN ANTERIOR A LA REFORMA

Nación:
 Derechos aduaneros exclusivamente y en forma permanente.
 Impuestos indirectos: en concurrencia con las provincias y en forma
permanente
 Impuestos directos con carácter transitorio y bajo expresas
circunstancias.

Provincias:

1973 Impuestos indirectos en concurrencia con la nación y en forma permanente.

1974 Impuestos directos en forma exclusiva y permanente salvo que la Nación
haga uso.

La realidad:

Los impuestos indirectos más importantes son legislados y recaudados en forma

exclusiva y permanente por la Nación Ej., IVA y consumo.
Los Impuestos directos transitorios pasaron a ser permanentes por las prórrogas
ej. Ganancias.
Nación: aduaneros, consumo, valor agregado, ganancias, internos al capital de
las empresas, patrimonio neto.
Provincias: inmobiliario, de sellos ingresos brutos y automotores (Nación en
Capital Federal).

En materia impositiva se exige la equidad como base de las cargas publicas

REGIMEN DE COPARTICIPACIÓN  Para solucionar la superposición existente en la

materia en el año 1934 se inicia la coparticipación al dictarse la ley 12138,
que pretende separar fuentes legislativas.
Esta situación se modifica por la reforma de la ley dictándose la 20221 del año
1973 modificada por ley 23548 del año 1988.

Por este régimen se establece un sistema único de distribución de impuestos

nacionales coparticipables existentes a excepción de:

 Derechos de exportación e importación art. 4 C.N.

 Los que se creen bajo otro sistema de coparticipación especial
 Cuyo producido se afecte a un destino específico

Se disponía un sistema de distribución del total recaudado en base al siguiente

esquema:
a) 42,34% en forma automática a la Nación.
b) 54,66% en forma automática al conjunto de provincias (de acuerdo a criterio
de la ley)
c) 2% para el recupero relativo de Buenos. Aires, Chubut, Neuquén y Santa Cruz.
d) 1% para Aportes del Tesoro Nacional destinado a situaciones de emergencia,
pero que en realidad se utilizaron políticamente para fines electorales.
213
214

Esta ley creaba Organismos que fueron la Comisión Federal de Impuestos

ratificada por la ley 23548 y el Fondo de Desarrollo Regional que se suplantó
por el Fondo de Aportes del Tesoro Nacional.

Comisión Federal de Impuestos: Organismo que controla el cumplimiento de la ley

y sus decisiones son obligatorias para Nación y provincias adheridas.
Cumple funciones administrativas: control, estudio y asesoramiento y
jurisdiccionales aplica la ley como un verdadero tribunal.
Integrado por un representante de la Nación y un representante de cada
provincia adherida.
Comité Ejecutivo uno Nación y dos de las provincias.
Este sistema funcionó con alguna regularidad hasta el año 1991 en que la ley
comenzó a complementarse con sucesivos pactos fiscales entre nación y
Provincias que fueron alterando la proporcionalidad. Se resolvió
unilateralmente por parte de la Nación derivar a las provincias toda la
educación primaria y media y toda la atención de la salud, se trasfirieron en
consecuencia los establecimientos y los empleados que cumplían allí funciones,
sin transferir los fondos suficientes para solventarlos. En esta temática
también tuvo influencia el nuevo tratamiento de los regímenes de jubilaciones
provinciales, en virtud del cual muchas provincias argentinas transfirieron sus
cajas jubilatorias igualando la situación de sus empleados públicos con los de
la nación

El Sistema de Coparticipación: la coparticipación de impuestos es la sesión o

delegación concertada de facultades fiscales de los niveles subcentrales a
favor de un nivel superior a cambio de recibir una parte o prorrata del total
recaudado por aquel, de acuerdo a criterios o pautas preestablecidas de
carácter devolutivo, redistributivo u otras.

El régimen de coparticipación comprende: impuestos indirectos y directos sin

asignación específica.

Antecedente: en el sistema de coparticipación se distribuye un conjunto de

impuestos, siguiendo la doctrina alemana de la llamada unión tributaria.

SISTEMA DESPUES DE LA REFORMA

Caracterización:

Es un sistema de distribución de competencias tributarias y de percepción y de

distribución

La naturaleza jurídica radica en una llamada ley-convenio sobre la base de

acuerdos entre la Nación y las Provincias Ley convenio:

 Tiene como Cámara de Origen al Senado

 Debe ser sancionada con la mayoría absoluta de cada Cámara
 No puede ser modificada unilateralmente
 No podrá ser reglamentada
 Debe ser aprobada por las provincias

IMPUESTOS INVOLUCRADOS: Son coparticipables

a) Impuestos indirectos internos y

b) Directos internos, transitorios, previstos para situaciones de excepción.

214
215

Quedan exceptuadas las contribuciones con asignación específica, en la parte

total de tal asignación, esta excepción debe ser dictada por el Congreso art.
75 inc 3.
Criterios para distribución Tercer párrafo inc. 2: los criterios deben ser
objetivos y guardar relación directa con las competencias, servicios y
funciones de cada jurisdicción, además la distribución será equitativa,
solidaria y dará prioridad a un grado equivalente de desarrollo, calidad de
vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.

CONTROL Y FISCALIZACION

El inc. 2 habla de un Organismo Fiscal general cuya regulación deriva a la ley

que deberá contemplar la representación de todas las provincias y la ciudad de
Bs. As.
Actualmente el organismo es la Comisión Federal de Impuestos cuyas atribuciones
no solo ejercen el contralor de liquidaciones, y la vigilancia del cumplimiento
de las obligaciones del Pacto Tributario.
La sexta disposición transitoria
1975 El congreso debe dictar el nuevo régimen de coparticipación antes de 1996
ver actual 23548/ 88.
1976 No innovar sin consentimiento de la provincia.
1977 La reforma no implica renunciar a reclamos administrativos o judiciales
vigentes al momento del dictado de la reforma.
Transcribimos a continuación los artículos de la Constitución Nacional
modificados e incorporados por la reforma Constitucional de 1994.

Artículo 75- Corresponde al Congreso:

1978 Legislar en materia aduanera. Establecer los derechos de importación y

exportación, los cuales, así como las evaluaciones sobre las que recaigan,
serán uniformes en toda la Nación.
1979 Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las
provincias. Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación, siempre que la
defensa, seguridad común y bien general del Estado lo exijan. Las
contribuciones previstas en este inciso, con excepción de la parte o el total
de las que tengan asignación específica, son coparticipables.
Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nación y las provincias,
instituirá regímenes de coparticipación de estas contribuciones, garantizando
la automaticidad en la remisión de los fondos.
La distribución entre la Nación, las provincias y la ciudad de Buenos Aires y
entre éstas, se efectuará en relación directa a las competencias, servicios y
funciones de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto;
será equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado equivalente de
desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio
nacional.
La ley convenio tendrá como Cámara de origen el Senado y deberá ser sancionada
con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, no
podrá ser modificada unilateralmente, ni reglamentada y será aprobada por las
provincias.
No habrá transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva
reasignación de recursos, aprobada por ley del Congreso cuando correspondiere y
por la provincia interesada o la ciudad de Buenos Aires en su caso.

Un organismo fiscal federal tendrá a su cargo el control y fiscalización de la

ejecución de lo establecido en este inciso, según lo determine la ley, la que
deberá asegurar la representación de todas las provincias y la Ciudad de Buenos
Aires en su composición.

215
216

Ley de Convenio y sus Bases Constitucionales: se define a la ley de

coparticipación como la ley convenio sobre la base de acuerdo entre la Nación y
las provincias, agregando los siguientes elementos:

Ley de coparticipación
 Tendrá como Cámara de origen al Senado.
 Deberá ser sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara.
 No podrá ser modificada unilateralmente.
 No podrá ser reglamentada.
 Deberá ser aprobada por las provincias.

La ley convenio que instrumenta el régimen de coparticipación debe sancionarse

con la mayoría absoluta de la totalidad de los integrantes de cada Cámara.
Impuestos Involucrados: el Inc. 2 Art. 75, establece que son coparticipables
entre la Nación y las provincias los impuestos indirectos internos y los
directos internos, transitorios, previstos para situaciones de excepción.

8.2- LA COPARTICIPACIÓN FEDERAL

El reparto de competencias.

Dada la forma federal de estado que implanta la constitución, el poder

tributario se halla repartido entre dos fuentes: a) el estado federal y b) las
provincias; después de la reforma de 1994 hemos de entender que, en
jurisdicción de las provincias, los municipios de cada una de ellas tienen
reconocido por el art. 123 un ámbito de autonomía en el que la constitución
provincial debe reglar el alcance y contenido de la misma autonomía en el orden
económico y financiero, lo que implica admitir el poder tributario municipal
(ver nos. 62 y 63).
No hay que olvidar que el régimen autónomo de la ciudad de Buenos Aires también
lo presupone.
Aun cuando los recursos del estado no se limitan a los que proveen las cargas
fiscales, éstas cobran particular relieve e importancia. La constitución
denomina “tesoro nacional” al que se forma mediante la diversidad de fuentes
aludidas en el art. 4º, dentro de las cuales se menciona a las contribuciones.
Este es el primer aspecto o rubro de la actividad financiera pública (obtención
de recursos o ingresos), consistiendo el segundo en los gastos a los que se
destinan los ingresos.

El tesoro nacional.

El art. 4º de la constitución está referido a la composición de lo que la norma

llama el tesoro nacional. Dice así: “El gobierno federal provee a los gastos de
la nación con los fondos del tesoro nacional, formado del producto de derechos
de importación y exportación, del de la venta o locación de tierras de
propiedad nacional, de la renta de correos, de las demás contribuciones que
equitativa y proporcionalmente a la población imponga el congreso general, y de
los empréstitos y operaciones de crédito que decrete el mismo congreso para
urgencias de la nación o para empresas de utilidad nacional”.
Más allá de la enunciación de los recursos, el artículo transcripto revela
implícitamente el principio de finalidad en la política financiera y en la
tributación, ya que habla de proveer a los “gastos del estado”, lo cual implica
remitir a la noción del interés público, con todos los parámetros y rubros que
hemos identificado en los nº 1 a 3.

216
217

Los impuestos directos e indirectos.

Antes de la reforma de 1994, se interpretó casi sin discrepancias que la

coordinación del art. 4º con el que era art. 67 incisos 1º y 2º dejaba en claro
que el reparto competencial en materia tributaria giraba en torno de los
impuestos directos e indirectos. El texto vigente hasta 1994 se refería a
“contribuciones directas” en el citado art. 67 inc. 2º, y a las “demás
contribuciones” en el art. 4º, previendo en el mismo art. 67 inc. 1º los
impuestos aduaneros con el nombre de “derechos de importación y exportación”
(repitiendo el vocabulario del art. 4º).
Actualmente, la terminología de impuestos “directos” e “indirectos” —no
obstante subsistir en la constitución reformada— resulta poco nítida pero, con
la mayor aproximación, sirve para identificar a los impuestos directos como
aquéllos en los que el contribuyente obligado está señalado como “contribuyente
de iure” desde que la ley establece el hecho imponible; y a los indirectos como
aquéllos en los que el contribuyente “de iure” transfiere la carga fiscal a
terceros que, sin ser sujetos pasivos de la obligación, soportan el efecto como
contribuyentes “de facto” (por ejemplo, en los impuestos al valor agregado —IVA
— y en los impuestos internos).
Los impuestos indirectos se dividen en dos rubros: a) indirectos externos, y b)
indirectos internos. Los indirectos externos son los aduaneros.

Hay en la constitución dos prohibiciones básicas y tajantes al poder

tributario:

a) no se puede gravar con impuesto alguno la entrada en territorio argentino de

los extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las
industrias, e introducir y enseñar las ciencias y las artes (art. 25);
b) los extranjeros no están obligados a pagar contribuciones forzosas
extraordinarias (art. 20), y por inversióndel principio (dada la igualdad de
derechos civiles entre extranjeros y ciudadanos), ningún habitante argentino.
Ambas prohibiciones alcanzan al estado federal y a las provincias.
Una tercera, impide que en materia tributaria el poder ejecutivo dicte decretos
de necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3º).
Una cuarta, sustrae a la iniciativa popular los proyectos de ley referidos a
tributos (art. 39).

LA COMPETENCIA TRIBUTARIA DE LOS MUNICIPIOS DE PROVINCIA

Durante un tiempo, habíamos interpretado como admisible que los municipios de

provincia ejercieran por “delegación” de la provincia determinadas competencias
tributarias.
Posteriormente, evolucionamos hasta reconocer que los municipios investían
poder tributario originario o propio. Todo ello, antes de la reforma
constitucional de 1994.
Pensamos que ahora el art. 123 disipa las dudas, porque obliga a las provincias
a reglar el alcance y contenido de la autonomía municipal en el orden económico
y financiero.
Esta base constitucional federal lleva a sostener que cada constitución
provincial ha de reconocer a cada municipio de su jurisdicción —según sea la
categoría de ese municipio— un espacio variable para crear tributos, lo que
implica que desde la constitución federal se da sustento al poder impositivo
originario de los municipios.
Por supuesto que son las constituciones provinciales las que deben deslindar el
poder impositivo local entre la propia provincia y sus municipios, utilizando
permisiones y prohibiciones respecto de los últimos, pero sin que puedan
inhibir o cancelar en forma total el poder tributario municipal.

217
218

El siguiente cuadro intenta resumir la inserción del poder tributario

originario de los municipios en nuestro sistema constitucional:

REPARTO DE COMPETENCIAS

A) Poder tributario federal (originario)

Constitución federal Constitución federal
B) Poder tributario provincial (originario) Derecho público provincial
B’) Poder tributario municipal (originario)

El Sistema de Coparticipación: la coparticipación de impuestos es la sesión o

delegación concertada de facultades fiscales de los niveles subcentrales a
favor de un nivel superior a cambio de recibir una parte o prorrata del total
recaudado por aquel, de acuerdo a criterios o pautas preestablecidas de
carácter devolutivo, redistributivo u otras.
El régimen de coparticipación comprende: impuestos indirectos y directos sin
asignación específica.

Antecedente: en el sistema de coparticipación se distribuye un conjunto de

impuestos, siguiendo la doctrina alemana de la llamada unión tributaria.
SISTEMA DESPUES DE LA REFORMA
Caracterización:

Es un sistema de distribución de competencias tributarias y de percepción y de

distribución
La naturaleza jurídica radica en una llamada ley-convenio sobre la base de
acuerdos entre la Nación y las Provincias Ley convenio:
 Tiene como Cámara de Origen al Senado
 Debe ser sancionada con la mayoría absoluta de cada Cámara
 No puede ser modificada unilateralmente
 No podrá ser reglamentada
 Debe ser aprobada por las provincias

IMPUESTOS INVOLUCRADOS

Son coparticipables a) Impuestos indirectos internos y b) directos internos,

transitorios, previstos para situaciones de excepción.
Quedan exceptuadas las contribuciones con asignación específica, en la parte
total de tal asignación, esta excepción debe ser dictada por el Congreso art.
75 inc 3.
Criterios para distribución Tercer párrafo inc. 2: los criterios deben ser
objetivos y guardar relación directa con las competencias, servicios y
funciones de cada jurisdicción, además la distribución será equitativa,
solidaria y dará prioridad a un grado equivalente de desarrollo, calidad de
vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.

CONTROL Y FISCALIZACION

El inc. 2 habla de un Organismo Fiscal general cuya regulación deriva a la ley

que deberá contemplar la representación de todas las provincias y la ciudad de
Bs. As.
Actualmente el organismo es la Comisión Federal de Impuestos cuyas atribuciones
no solo ejercen el contralor de liquidaciones, y la vigilancia del cumplimiento
de las obligaciones del Pacto Tributario.

La sexta disposición transitoria

218
219

1967 El congreso debe dictar el nuevo régimen de coparticipación antes de

1996 ver actual 23548/ 88.
1968 No innovar sin consentimiento de la provincia.
1969 La reforma no implica renunciar a reclamos administrativos o
judiciales vigentes al momento del dictado de la reforma.

Transcribimos a continuación los artículos de la Constitución Nacional

modificados e incorporados por la reforma Constitucional de 1994.

LAS ADUANAS

Los principios constitucionales.

La constitución formal ha federalizado las aduanas. Las normas que rigen la

materia son:
a) el art. 9º en cuanto dispone que en todo el territorio del estado no habrá
más aduanas que las “nacionales”;
b) el art. 75 inc. 10, en cuanto dispone que es atribución del congreso “crear
o suprimir aduanas”;
c) el art. 9º, en cuanto dispone que en las aduanas “nacionales” regirán las
tarifas que sancione el congreso;
d) el art. 75 inc. 1º, en cuanto dispone que corresponde al congreso “legislar
en materia aduanera” y “establecer los derechos de importación y exportación,
los cuales, así como las avaluaciones sobre las que recaigan, serán uniformes
en toda la nación”;
e) el art. 4º, en cuanto incluye a los derechos de importación y exportación
entre los recursos del tesoro nacional.

Cuando la constitución habla de aduanas “nacionales” hemos de entender dos

cosas:

a) que se refiere a aduanas exteriores;

b) que la competencia federal es exclusiva en ellas, en orden a los aspectos
antes delineados.
De ello deducimos que:
a) el estado federal no puede crear aduanas interiores;
b) las provincias no pueden crear aduanas interiores ni exteriores, ni ejercer
en cuanto a las últimas las competencias exclusivas del estado federal.
Hemos de advertir que las aduanas “nacionales” o exteriores no son tales por su
ubicación territorial o geográfica, ni las interiores lo son por estar situadas
en el interior del país; aduanas interiores son las que en cualquier lugar
donde se encuentren, están referidas al tráfico interno.
La prohibición de establecer aduanas interiores se vincula con la circulación
territorial, la que a su vez se enlaza con la libertad de comercio, de
navegación, y hasta de trabajar.
La constitución formal ha querido hacer del estado un solo y único territorio a
los fines del tránsito o paso de personas, bienes, buques, vehículos, etc. Esto
es lo que se llama circulación territorial como libertad de circulación sin
trabas emergentes de aduanas interiores o de gravámenes al tráfico territorial
interno.
El art. 10 consigna que en el interior de la república es libre de derechos la
circulación de los efectos de producción o fabricación nacional, así como los
géneros y mercancías de todas clases, despachados en las aduanas exteriores. El
art. 11 añade que los artículos de producción o fabricación nacional o
extranjera, así como los ganados de toda especie, que pasen por territorio de
una provincia a otra, serán libres de los derechos llamados de tránsito,
siéndolo también los carruajes, buques o bestias en que se transporten; y

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220

ningún otro derecho podrá imponérseles en adelante, cualquiera que sea su

denominación, por el hecho de transitar el territorio. Por último, el art. 12
dice que los buques destinados de una provincia a otra no serán obligados a
entrar, anclar y pagar derechos por causa de tránsito, sin que en ningún caso
puedan concederse preferencias a un puerto respecto de otro por medio de leyes
o reglamentos de comercio. Esta última norma debe coordinarse con la que
consagra la libre navegación de los ríos interiores (art. 26) y con la que
dispone que es competencia del congreso reglamentar esa libre navegación (art.
75 inc. 10).
Ha de dejarse en claro que lo abolido y prohibido es el gravamen a la
circulación “territorial”. El paso de una provincia a otra no puede convertirse
en “hecho imponible” porque el hecho de transitar el territorio, cualquiera sea
la demarcación o el límite que se atraviese, goza de libertad.
Ahora bien, la circulación llamada económica es otra cosa: el derecho judicial
emergente de la Corte Suprema tiene establecido que la exoneración impositiva
de la circulación territorial noimpide que las provincias graven mercaderías no
producidas en ellas una vez que han entrado en la circulación económica local o
se han incorporado a la riqueza provincial.

Artículo 75- Corresponde al Congreso:

1970 Legislar en materia aduanera. Establecer los derechos de importación y

exportación, los cuales, así como las evaluaciones sobre las que recaigan,
serán uniformes en toda la Nación.
1971 Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las
provincias. Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación, siempre que la
defensa, seguridad común y bien general del Estado lo exijan. Las
contribuciones previstas en este inciso, con excepción de la parte o el total
de las que tengan asignación específica, son coparticipables.
Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nación y las provincias,
instituirá regímenes de coparticipación de estas contribuciones, garantizando
la automaticidad en la remisión de los fondos.
La distribución entre la Nación, las provincias y la ciudad de Buenos Aires y
entre éstas, se efectuará en relación directa a las competencias, servicios y
funciones de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto;
será equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado equivalente de
desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio
nacional.
La ley convenio tendrá como Cámara de origen el Senado y deberá ser sancionada
con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, no
podrá ser modificada unilateralmente, ni reglamentada y será aprobada por las
provincias.
No habrá transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva
reasignación de recursos, aprobada por ley del Congreso cuando correspondiere y
por la provincia interesada o la ciudad de Buenos Aires en su caso.
Un organismo fiscal federal tendrá a su cargo el control y fiscalización de la
ejecución de lo establecido en este inciso, según lo determine la ley, la que
deberá asegurar la representación de todas las provincias y la Ciudad de Buenos
Aires en su composición.

Ley de Convenio y sus Bases Constitucionales: se define a la ley de

coparticipación como la ley convenio sobre la base de acuerdo entre la Nación y
las provincias, agregando los siguientes elementos:
 Tendrá como Cámara de origen al Senado.
 Deberá ser sancionada con la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara.
 No podrá ser modificada unilateralmente.
220
221

 No podrá ser reglamentada.

 Deberá ser aprobada por las provincias.
La ley convenio que instrumenta el régimen de coparticipación debe sancionarse
con la mayoría absoluta de la totalidad de los integrantes de cada Cámara.

Impuestos Involucrados: el Inc. 2 Art. 75, establece que son coparticipables

entre la Nación y las provincias los impuestos indirectos internos y los
directos internos, transitorios, previstos para situaciones de excepción.

9-DECLARACIONES, DERECHOS Y GARANTÍAS

SAM Derechos: facultades que el Estado reconoce u otorga al ciudadano,

ya en su persona individual o colectiva. La Constitución reconoce, los llamados
derechos naturales (aquellos que el Estado reconoce al individuo por el solo
hecho de ser hombre. Ej. Derecho a la vida), los derechos que el Estado concede
al individuo (aquellos que podrían ser modificados aunque no en su totalidad
pero si en su regulación. Ej. Derecho al sufragio) y los derechos intermedios
(aquellos que tienen algo de derecho natural pero con mayor grado de
reglamentación por parte del Estado. Ej. Derecho a la propiedad).
Garantías Constitucionales: son remedios que la Constitución otorga al hombre,
al ciudadano y a grupos sociales, instituciones, personas jurídicas para
asegurar el pleno ejercicio de los derechos cuya titularidad ejercen virtud del
reconocimiento. Ej. El amparo, el habeas corpus.

Los derechos en general, son derechos que se dan contra todos y frente a todos.
Y la violación de ellos, puede venir tanto del Estado como de los particulares.
En tanto las garantías se dan exclusivamente contra el Estado, es una
protección procesal jurídica, que ejercitamos ante el Estado, ante la violación
de algunos de los derechos.
Declaraciones Derechos y Garantías incluidas en la Primera parte del texto que
así se titula. De manera aproximada y como primer concepto orientativo decimos
que:

Declaración Son forma generales, es una afirmación, una elección entre

posibles, una toma de postura de la Nación, considerada en sí misa y en su
relación con otros Estados, las provincias, la iglesia, etc., como ejemplo
citamos el artículo 1, 2, 3, entre otros.

Derechos son atribuciones, facultades, potestades expresamente reservadas por

los hombres para sí al momento de suscribir el pacto constitucional, destinados
a ser ejercido erga omnes Como ejemplo citamos el artículo 14, 14bis, 15, 16,
17, entre otros.

Garantía: es un remedio, un camino o vía procesal en manos de los ciudadanos

para asegurar el pleno ejercicio de los derechos y lograr la reparación de un
derecho constitucional violado, menoscabado, etc. como ejemplo citamos el
artículo 18, 19 43, entre otros.

Nuestra const nac habla de “derechos, declaraciones y garantías” y no

identifica un término con otro, son q c/u de ellos tiene perfectamente
delimitado 1 contenido y una finalidad. González dice q las 3 cosas se refieren
a distintas conceptualizaciones:

a) declaraciones son aquellas formas generales que hacen referencia a la

Nación, consideradas en su relación con las demás naciones; o bien sea a la
nación considerada en sí misma; o bien a las autoridades constituidas por la
221
222

const; o bien a las formas de Estado que una Constitución reconoce. Un ejemplo
típico de declaración, es la disposición del art 1º que dice: "la Nación
Argentina adopta para su gobierno, la forma representativa, republicana y
federal". --> Son forma generales, es una afirmación, una elección entre
posibles, una toma de postura de la Nación, considerada en sí misa y en su
relación con otros Estados, las provincias, la iglesia, etc., como ejemplo
citamos el artículo 1, 2, 3, entre otros.

b) Derechos  facultades que el Estado reconoce u otorga al ciudadano, ya en

su persona individual o colectiva. La Constitución reconoce, los llamados
derechos naturales (aquellos que el Estado reconoce al individuo por el solo
hecho de ser hombre. Ej. Derecho a la vida), los derechos que el Estado concede
al individuo (aquellos que podrían ser modificados aunque no en su totalidad
pero si en su regulación. Ej. Derecho al sufragio) y los derechos intermedios
(aquellos que tienen algo de derecho natural pero con mayor grado de
reglamentación por parte del Estado. Ej. Derecho a la propiedad).
Garantías Constitucionales: son remedios que la Constitución otorga al hombre,
al ciudadano y a grupos sociales, instituciones, personas jurídicas para
asegurar el pleno ejercicio de los derechos cuya titularidad ejercen virtud del
reconocimiento. Ej. El amparo, el habeas corpus.
Los derechos en general, son derechos que se dan contra todos y frente a todos.
Y la violación de ellos, puede venir tanto del Estado como de los particulares.
En tanto las garantías se dan exclusivamente contra el Estado, es una
protección procesal jurídica, que ejercitamos ante el Estado, ante la violación
de algunos de los derechos.

Son todas aquellas facultades que el Estado reconoce u otorga al ciudadano, ya

en su persona individual, ya en las personas colectivas; en esos entes
intermedios que no se habían mostrado al momento de la sanción de la
Constitución, pero q hoy tenemos que agregar por cuanto el orden jurídico los
ha reconocido. Dentro de los derechos, la Constitución reconoce, los llamados
derechos naturales (aquellos que el Estado simplemente reconoce al individuo
por el solo hecho de ser hombre, por su calidad de persona); los derechos que
el est concede al individuo (aquellos derechos otorgados que podrían ser
modificados no en su totalidad pero sí en su regulación) y los derechos
intermedios (aquellos que tienen algo de derecho natural pero con mayor grado
de reglamentación por parte del Estado).  Derechos son atribuciones,
facultades, potestades expresamente reservadas por los hombres para sí al
momento de suscribir el pacto constitucional, destinados a ser ejercido erga
omnes Como ejemplo citamos el artículo 14, 14bis, 15, 16,17, entre otros.

c) Garantías constitucionales, son remedios que la Constitución otorga al H, al

ciudadano y a grupos sociales, instituciones, personas jurídicas p asegurar el
pleno ejercicio de los derechos cuya titularidad ejercen virtud del
reconocimiento. Por ejemplo: el amparo, el hábeas corpus.
Debe agregarse como importante lo siguiente: a) que los derechos en general,
trátese de los naturales reconocidos, o de los otorgados, o de los intermedios,
son derechos q reconocemos erga omnes es decir que se dan contra todos y frente
a todos. Y la violación de ellos, puede venir tanto del Estado como de los
particulares. b) en tanto que las garantías se dan exclusivamente contra el
est, es decir que es una protección procesal jurídica, que ejercitamos ante
El est, ante la violación de algunos de los derechos.
En la primera parte de la Carta Fundamental y bajo el rubro Declaraciones,
derechos y garantías, se encuentran agrupados 35 preceptos de índole diversa.
Unos son de carácter político y se refieren a: la forma de gobierno (art. 1°);
residencia de las autoridades (art. 3°); condiciones necesarias para la
autonomía provincial (art. 5°); y otros varios de tipo económicos como los que
222
223

fijan los recursos nacionales (arts. 4° y 52); o los que se refieren al

comercio y a la navegación (arts. 10, 11, 12). Otros definen y reglamentan los
derechos individuales como el arto 14 Y no falta los que determinan las
garantías que la Carta ofrece a los habitantes, como el habeas corpus implícito
en el arto 18 y el amparo en el arto 33 (aunque de forma interpretativa
judicial este último). Por último digamos que hay preceptos también que
responden a razones históricas como por ejemplo los que enuncian los nombres de
la Nación (art. 34); las facultades extraordinarias (art. 29); sedición (art.
22) y el lugar de la Capital (art. 3°).  Garantía: es un remedio, un camino o
vía procesal en manos de los ciudadanos para asegurar el pleno ejercicio de los
derechos y lograr la reparación de un derecho constitucional violado,
menoscabado, etc. como ejemplo citamos el artículo 18, 19 43, entre otros.

La libertad. Concepto jurídico

La libertad es un bien que rinde beneficio. La libertad es un valor primordial,

como que define a la esencia del sistema democratico. Exige erradicar el
totalitarismo, y respetar la dignidad del hombre como persona más sus derechos
individuales. La libertad forma un circuito con la justicia: sin libertad no
hay justicia, y sin justicia no hay libertad

Renato Alessi define q "la libertad individual puede ser conceptuada como la
posición de cada individuo mediante la cual tiene la posibilidad de desarrollar
su actividad natural, determinándose según su propia voluntad, para lograr los
fines y la satisfacción de los intereses q puede tener como H, vale decir,
independientemente de las prohibidas x el D”. La noción de lib x si sola entra
en el campo de lo J como aproximación al D de lib y bajo el contorno de la
tutela q el OJ acuerda al I, en el desenvolvimiento de las dif acts, a fin de
garantirlo contra atentados de parte de otro sujeto a quien le impone el deber
negativo de abstenerse, tanto como de poner obstáculos ilegítimos al libre
desenvolvimiento de las acts, como de poner positivas restricciones dirigidas a
dar nac a actos positivos.

Régimen constituciona

La palabra libertad se encuentra en el Preámbulo como uno de los objetivos de

la ley fundacional: “asegurar los beneficios de la lib” reaparece en el art 14
cuando dice: “profesar libremente el culto”, en el art 15: “los esclavos quedan
libres...”, en el art 20: “p los extranjeros...ejercer libremente su culto...”
Pero es el art 19 el q sin mencionar la palabra lib, la está reconociendo
cuando dice: “las acciones privadas de los H q de ningún modo ofendan al orden
y a la moral pública, ni perjudiquen a 1 3º están sólo reservadas a Dios y
exentas de la autoridad de los magistrados”.
Así podemos ver q existen dif aspectos de la lib dentro de la constitución
como ser: Lib civil: "la potestad de todo hombre para pensar, querer y,
ejecutar todo lo que es de su voluntad dentro de los límites impuestos x la
Constitución y la ley, sin reconocer voluntad alguna superior", nos dice
González. Libertad de conciencia: es la posibilidad del hombre de elevar sus
pensamientos hacia Dios fuera de toda limitación legal o de autoridad.

Libertad de culto: es la protección jurídica otorgada a las ceremonias con que

trascienden al exterior tales estados religiosos de conciencia.
El valor de la libertad nos debe acompañar en todo criterio interpretativo de
la Constitución Nacional porque como bien decía Alberdi, a él hay que remitirse
en toda vacilación al respecto. Apunta: "Cuando la Constitución es oscura e
indecisa. Se debe pedir el comentario a la libertad y al progreso, las dos
223
224

deidades en que ha de tener inspiración. Es imposible errar cuando se va por un

camino tan lleno de luz".

9.1- Concepto. Su reconocimiento en la Constitución Nacional y en los tratados

internacionales de jerarquía constitucional

En la primera parte de la Carta Fundamental y bajo el rubro Declaraciones,

Derechos y Garantías, se encuentran agrupados 35 preceptos de índole diversa.
Unos son de carácter político y se refieren a: la forma de gobierno (Art. 1),
residencia de las autoridades (Art. 3), condiciones necesarias para la
autonomía provincial (Art. 5), y otros de tipos económicos. Otros definen y
reglamentan los derechos individuales (Art. 14), o los que determina las
garantías, como el habeas corpus (Art. 18) y el amparo (Art. 33). También a
razones históricas como los que enuncian los nombres de la Nación (Art. 34),
las facultades extraordinarias (Art. 29) sedición (Art. 22) y el lugar de la
Capital (Art. 3). Los Deberes si bien la Constitución no ha incorporado un
capitulo especifico, no es cierto que no los tenga explícitos o que no se
tuvieran en cuenta al momento de su dictado.
También es necesario referirnos a conceptos tomados del lenguaje natural ya que
tienen significado jurídico distinto Persona, hombre, habitante, extranjero,
ciudadano. Veremos que son ejes de imputación diferente de derechos, por
ejemplo el habitante y el extranjero pueden no gozar de derechos ciudadanos. La
persona humana al igual que hombre engloba a todos sin importar sexo, raza,
nacionalidad, ideología, etc., y nuestra constitución ha tenido en general
precisión terminológica al respecto.

LOS DERECHOS EN GENERAL

Derechos constitucionales
La escuela de Derecho Natural o iusnaturalismo sostienen que estos derechos son
inherentes al hombre por ser tal, los denomina derecho natural del hombre. Son
los previos a la existencia del Estado.
Para las teorías iuspositivistas, los hombres gozan de los derechos que le
otorga y reconoce el estado en su conformación y orden jurídico, de modo tal
que solo podrá ser titular y ejercer aquellos que el orden jurídico positivos
le concede.
Hemos adelantado que entendemos a los derechos como facultades, atribuciones,
prerrogativas a favor de la personahumana. Al respecto no podemos dejar de
mencionar dos posturas iusfilosóficas que otorgan a este cúmulo de derechos
etiología diferente, en efecto:
La Escuela de Derecho Natural o iusnaturalismo sostiene que estos derechos son
inherentes al hombre por ser tal, los denomina derechos naturales del hombre,
su origen es previo al nacimiento del Estado y han sido tomado por todas las
teorías.
Contractualístas, Hobbes, Locke, Rouseau, entre otros. En general sostienen que
previo al Estado el Hombre vivía en un estado de naturaleza, previa a toda
organización social, allí imperaban la libertad, la igualdad y cada uno
manejaba su conducta conforme su inclinación y conciencia. La necesidad de
orden hace que este hombre en estado de naturaleza decida investir a algunos de
autoridad para lograr la ordenación y seguridad general, lo hace por medio del
pacta o contrato social (constitución nacional) en que crea la autoridad, pero
de ninguna manera pierde los derechos previos con los que integra en esta nueva
sociedad. En síntesis los derechos del Hombre son relativos a su propia
naturaleza y el Estado está obligado a reconocerlos, de no ser así no estamos
frente a un Estado o somos testigos de la tiranía fuera de la concepción del
Estado de Derecho.

224
225

Para las teorías iuspositivistas, los hombres gozan de los derechos que le
otorga y reconoce el estado en su conformación y orden jurídico, de modo tal
que solo podrá ser titular y ejercer aquellos que el orden jurídico positivo
les concede. En general nuestra doctrina se inclina hacia la primera postura,
incluso autores como Carlos Santiago Nino, prominente jurista y filósofo del
derecho constitucional avanza desde el positivismo hacia el naturalismo.
Nuestra constitución participa del constitucionalismo clásico tributario del
pacto social por cuanto reconocemos derechos humanos amplísimos.
A los fines de su mejor sistematización y estudio seguiremos una doble
clasificación:

Derechos Enumerados son aquellos expresamente incluidos en el texto en su

redacción original y las posteriores incorporaciones. (14-15-16-17-18-19-20-36-
37-38-41-42-75 inc.17, 18, 19 y 22)

Derechos no enumerados incluidos en el artículo 33, texto incorporado por

Domingo Faustino Sarmiento en la reforma constitucional de 1860, cuya magistral
composición permite cubrir cualquier omisión voluntaria o involuntaria en la
enumeración previa y también adelantarse a los tiempos, dando cobertura a las
personas por futuras situaciones amenazantes de la dignidad del hombre que no
hubieran podido tenerse en cuenta en la enumeración al momento de sancionarse
la reforma.
Este artículo, tal como lo hemos sostenido es una puerta abierta a los actores
constitucionales, especialmente a los jueces, como soporte constitucional para
reconocer nuevos derechos protectores de la persona humana.
Artículo 33- Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la
Constitución, no serán entendidos como negación de otros derechos y garantías
no enumerados; pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la
forma republicana de gobierno.
Alfredo Mooney al tratar el tema elabora una enumeración que ha quedado
desactualizada merced a la reforma constitucional de 1994, y por leyes que han
ido reglamentando la Constitución Nacional, sin embargo la acompañamos porque
cada caso incluido por el autor, encontró fundamento constitucional en este
artículo 33 siendo expresamente citado por lo jueces para hacer lugar a
reclamos ante violaciones a los derechos humanos. A fines pedagógicos
resaltaremos los que aun no están expresamente consagrados:
Vida - Reunión - Revolución - Resistencia a la opresión - Réplica - Divorcio -
Identidad - Integridad - Libertad de soledad - Ocio - Salud (de manera
deficiente) - Aborto - Homosexualidad o elección sexual - Elección de la propia
muerte o muerte digna - Honor A la Paz - Del Paciente
Por su parte Germán Bidart Campos enumera entre los derechos de libertad: a)
Hacer y omitir actividades. b) Desarrollar la personalidad. c) Elegir la forma
de vida. d) Acceder a situaciones aptas para elegir. e) Liberarse de toda
coacción. f) Liberarse de inferencias en la moral personal. g) Preservar la
dignidad personal. h) Recibir un trato razonable y respetuoso.
Derechos enumerados por el texto original:
Artículo 14- Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: De trabajar y
ejercer toda industria lícita; de navegar y comerciar; de peticionar a las
autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino;
de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa; de usar y disponer de
su propiedad; de asociarse con fines útiles; de profesar libremente su culto;
de enseñar y aprender.

Derecho incorporado por la reforma de 1957

Artículo 14 bis- El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de

las leyes, las que asegurarán al trabajador:

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226

Condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y

vacaciones pagados; retribución justa; salario mínimo vital móvil; igual
remuneración por igual tarea; participación en las ganancias de las empresas,
con control de la producción y colaboración en la dirección; protección contra
el despido arbitrario; estabilidad del empleado público; organización sindical
libre y democrática reconocida por la simple inscripción en un registro
especial.
Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de trabajo;
recurrir a la conciliación y al arbitraje; el derecho de huelga. Los
representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el
cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su
empleo.
El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter
de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro social
obligatorio, que estará a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonomía financiera y económica, administradas por los interesados con
participación del Estado, sin que pueda existir superposición de aportes;
jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la familia; la
defensa del bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a
una vivienda digna.

Derechos del texto original

Artículo 15- En la Nación Argentina no hay esclavos: Los pocos que hoy existen
quedan libres desde la jura de esta Constitución; y una ley especial reglará
las indemnizaciones a que dé lugar esta declaración. Todo contrato de compra y
venta de personas es un crimen de que serán responsables los que lo celebrasen,
y el escribano o funcionario que lo autorice. Y los esclavos que de cualquier
modo se introduzcan quedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de
la república.
Derecho incorporado por la reforma de 1860
Artículo 32- El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de
imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal.
Derechos incorporados por la reforma de 1994 Capítulo segundo Nuevos derechos y
garantías
Artículo 36- Esta Constitución mantendrá su imperio aun cuando se interrumpiere
su observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema
democrático. Estos actos serán insanablemente nulos. Sus autores serán pasibles
de la sanción prevista en el Artículo 29, inhabilitados a perpetuidad para
ocupar cargos públicos y excluidos de los beneficios del indulto y la
conmutación de penas. Tendrán las mismas sanciones quienes, como consecuencia
de estos actos, usurparen funciones previstas para las autoridades de esta
Constitución o las de las provincias, los que responderán civil y penalmente de
sus actos. Las acciones respectivas serán imprescriptibles. Todos los
ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los actos
de fuerza enunciados en este Artículo. Atentará asimismo contra el sistema
democrático quien incurriere en grave delito doloso contra el estado que
conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes
determinen para ocupar cargos o empleos públicos. El Congreso sancionará una
ley sobre ética pública para el ejercicio de la función.
Artículo 37- Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos
políticos, con arreglo al principio de la soberanía popular y de las leyes que
se dicten en consecuencia, el sufragio es universal, igual, secreto y
obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a
cargos electivos y partidarios se garantizará por acciones positivas en la
regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.

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227

Artículo 38- Los partidos políticos son instituciones fundamentales del sistema
democrático. Su creación y el ejercicio de sus actividades son libres dentro
del respeto a esta Constitución, la que garantiza su organización y
funcionamiento democráticos, la representación de las minorías, la competencia
para la postulación de candidatos a cargos públicos electivos, el acceso a la
información pública y la difusión de sus ideas. El Estado contribuye al
sostenimiento económico de sus actividades y de la capacitación de sus
dirigentes. Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen y destino
de sus fondos y patrimonio.
Artículo 39- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar
proyectos de ley en la Cámara de Diputados. El Congreso deberá darles expreso
tratamiento dentro del término de doce meses. El Congreso, con el voto de la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, sancionará una
ley reglamentaria que no podrá exigir más del tres por ciento del padrón
electoral nacional, dentro del cual deberá contemplar una adecuada distribución
territorial para suscribir la iniciativa. No serán objeto de iniciativa popular
los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados internacionales,
tributos, presupuesto y materia penal.
Artículo 40- El Congreso, a iniciativa de la Cámara de Diputados, podrá someter
a consulta popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podrá ser
vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nación lo
convertirá en ley y su promulgación será automática. El Congreso o el
Presidente de la Nación, dentro de sus respectivas competencias, podrán
convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el voto no será
obligatorio.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros
de cada Cámara, reglamentará las materias, procedimientos y oportunidad de la
consulta popular.
Artículo 43- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo,
siempre que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u
omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado
o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la
norma en que se funde el acto u omisión lesiva. Podrán interponer esta acción
contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que
protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a
los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del
pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la
ley, la que determinará los requisitos y formas de su organización. Toda
persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a
ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos
públicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de aquellos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de
información periodística. Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o
amenazado fuera la libertad física, o en caso de agravamiento ilegítimo en la
forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de personas,
la acción de habeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por
cualquiera en su favor y el juez resolverá de inmediato aun durante la vigencia
del estado de sitio.
Artículo 75: “Son atribuciones del Congreso Nacional”
Inciso 17. Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos
indígenas argentinos. Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una
educación bilingüe e intercultural; reconocer la personería jurídica de sus
comunidades, y la posesión y propiedad comunitarias de las tierras que
tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para
el desarrollo humano; ninguna de ellas será enajenable, transmisible, ni

227
228

susceptible de gravámenes o embargos. Asegurar su participación en la gestión

referida a sus recursos naturales y a los demás intereses que los afectan. Las
provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones.
Inciso 18. Proveer lo conducente a la prosperidad del país, al adelanto y
bienestar de todas las provincias, y al progreso de la ilustración, dictando
planes de instrucción general y universitaria, y promoviendo la industria, la
inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables, la
colonización de tierras de propiedad nacional, la introducción y
establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y
la exploración de los ríos interiores, por leyes protectoras de estos fines y
por concesiones temporales de privilegios y recompensas de estímulo.
Inciso 19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso económico
con justicia social, a la productividad de la economía nacional, a la
generación de empleo, a la formación profesional de los trabajadores, a la
defensa del valor de la moneda, a la investigación y desarrollo científico y
tecnológico, su difusión y aprovechamiento.
Proveer al crecimiento armónico de la Nación y al poblamiento de su territorio;
promover políticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual
desarrollo relativo de provincias y regiones. Para estas iniciativas, el Senado
será Cámara de origen. Sancionar leyes de organización y de base de la
educación que consoliden la unidad nacional respetando las particularidades
provinciales y locales; que aseguren la responsabilidad indelegable del estado,
la participación de la familia y la sociedad, la promoción de los valores
democráticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminación
alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la educación
pública estatal y la autonomía y autarquía de las universidades nacionales.
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creación
y circulación de las obras del autor; el patrimonio artístico y los espacios
culturales y audiovisuales.
Inciso 22.Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con
las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los
tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes. La Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de
Derechos Humanos; la Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo Facultativo; la
Convención Sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la
Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de
Discriminación Racial; la Convención Sobre la Eliminación de Todas las Formas
de Discriminación Contra la Mujer; la Convención Contra la Tortura y Otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención Sobre los
Derechos del Niño; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarquía
constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de esta
Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por
ella reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder
Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cámara. Los demás tratados y convenciones
sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirán el
voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara
para gozar de la jerarquía constitucional.
Ahora bien, antes de seguir adelantándonos en el tratamiento de los derechos y
garantías receptados en la constitución nacional, es necesario abordar el tema
de la libertad, como presupuesto indispensable para el ejercicio de los
derechos

DERECHOS DEL HOMBRE – DERECHOS CONSTITUCIONALES

228
229

Primera Generación: Constitucionalismo clásico  Derechos Políticos y Civiles

Garantizar Libertad, Igualdad y Propiedad Privada

Segunda Generación: Constitucionalismo Social Intervención del estado para

garantizar la igualdad Proteger al más débil Derechos económicos del
trabajador, sindicatos, seguridad social, la familia, la vivienda, educación
salud, movilidad social Derechos Económicos – Sociales y Culturales
(complementan los de 1ª generación)

Tercera Generación (de última generación, colectivos o difusos): Después de la

2ª guerra mundial  Nace Naciones Unidas Inciso 22.Aprobar o desechar tratados
concluidos con las demás naciones y con las organizaciones internacionales y
los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía
superior a las leyes. La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre; la Declaración Universal de Derechos Humanos; la Convención Americana
sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su
Protocolo Facultativo; la Convención Sobre la Prevención y la Sanción del
Delito de Genocidio; la Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas
las Formas de Discriminación Racial; la Convención Sobre la Eliminación de
Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer; la Convención Contra la
Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención
Sobre los Derechos del Niño; en las condiciones de su vigencia, tienen
jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de
esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantías por ella reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el
Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cámara. Los demás tratados y convenciones
sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirán el
voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara
para gozar de la jerarquía constitucional.
Ahora bien, antes de seguir adelantándonos en el tratamiento de los derechos y
garantías receptados en la constitución nacional, es necesario abordar el tema
de la libertad, como presupuesto indispensable para el ejercicio de los
derechos

DERECHOS DEL HOMBRE – DERECHOS CONSTITUCIONALES

Primera Generación: Constitucionalismo clásico  Derechos Políticos y Civiles

Garantizar Libertad, Igualdad y Propiedad Privada
Segunda Generación: Constitucionalismo Social Intervención del estado para
garantizar la igualdad Proteger al más débil Derechos económicos del
trabajador, sindicatos, seguridad social, la familia, la vivienda, educación
salud, movilidad social Derechos Económicos – Sociales y Culturales
(complementan los de 1ª generación)

Tercera Generación (de última generación, colectivos o difusos): Después de la

2ª guerra mundial  Nace Naciones Unidas
Quizá sea el concepto jurídico más difícil de definir, tanto es así que se han
intentado esbozar conceptos negativos tales como: “la ausencia de prohibición”,
sin embargo para la ciencia jurídica quien esgrime este concepto no dice
prácticamente nada.
No es que estos autores tomen este concepto de la nada, sino que se basan en el
artículo 19 de la Constitución Nacional.
Artículo 19 “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al
orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas
a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la

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Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella
no prohíbe.”

Contiene en la última parte de su redacción el llamado Principio de clausura a

cuyo fin todos los habitantes de la nación estamos obligados a conocer el
contenido del orden jurídico no pudiendo excusarnos en el desconocimiento del
mismo.
Código Civil Artículos 1, 2 y especialmente 20: Las ignorancia de las leyes no
sirve de excusa, si la excepción no está expresamente autorizada por la ley
leyes.
Es acaso suficiente abordar el concepto constitucional de La Libertad del
Hombre desde esta pobreza conceptual, echando mano de una trampa jurídica harto
estudiada por los filósofos jurídicos, creemos que no, y desde esta dificultad
conceptual trataremos de dar un concepto cercano del tema que estudiamos.
Alfredo Money citando al autor Renato Alessi define la libertad individual
asumiendo que puede ser conceptuada como la posición de cada individuo mediante
la cual tiene la posibilidad de desarrollar su actividad natural,
determinándose según su propia voluntad, para lograr los fines y la
satisfacción de los intereses que puede tener como hombre, vale decir siempre
que no incurra en los prohibidos por el derecho.
Para Linares Quintana: La historia del hombre es la historia de su lucha por la
libertad.
Como vemos no es tarea fácil arribar a una definición por características
definitorias, pero si estamos obligados a determinar de qué manera lo toma la
Constitución de la Nación.
En la introducción adelantamos que los conceptos de la libertad son
incorporados por el constitucionalismo desde su nacimiento según fuera la
necesidad del hombre de alcanzar su dignidad, por eso hablamos de una primera
generación de derechos como civiles y políticos, destinados a incluir el
concepto de soberanía popular a fin de organizar la sociedad estatal limitando
el poder, al tiempo de acceder a la participación política con el fin de
garantizar el resguardo de los derechos fundamentales del hombre, entre ellos
la libertad, la igualdad y la propiedad.
Sobre la Libertad la Constitución se define desde el inicio en el Preámbulo
cuando entre sus objetivos expresa: Asegurarlos beneficios de la libertad, para
nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del mundo que
quieran habitar el suelo argentino
Creemos que para conceptualizarla de la mejor manera es abordarla tal como lo
hace nuestra Constitución Nacional.
La libertad puede considerarse en diversos aspectos.
1) la libertad civil: incluye querer, ejecutar, exteriorizar todo acto de
voluntad dentro de los límites del orden jurídico, sin reconoce voluntad
superior o coacción de ninguna naturaleza.
2) Libertad de conciencia: es interna destinada a elevar el pensamiento.
3) Libertad de culto: protección de la práctica religiosa, implica
exteriorización.
Como complemento de la libertad debemos trabajar en este momento el tema de la
igualdad como parte integrante de la constitución.

9.2 LA LIBERTAD

Artículo 14- 19 ausencia de prohibición

De expresión
Recepción constitucional censura previa
Legislación, jurisprudencia
Respuesta
CADDH-Art. 13 y 14
De conciencia y culto. Art. 2

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231

Física y de locomoción.
De petición
Asociación
Reunión
Enseñar y aprender
Trabajo
Industria
Comercio
Navegación

9.2.1 Concepto Jurídico:

La libertad individual puede ser conceptuada como la posición de cada individuo

mediante la cual tiene la posibilidad de desarrollar su actividad natural,
determinándose según su propia voluntad, para lograr los fines y la
satisfacción de los intereses que puede tener como hombre, independientemente
de las prohibidas por el derecho

Régimen Constitucional:

La naturaleza de esta libertad que promueve nuestra carta magna es un valor-

fin. La palabra libertad se encuentra en el Preámbulo, como uno de los
objetivos de la ley fundacional; asegurar los beneficios de la libertad. Y
luego reaparece en el Art. 14 que dice: profesar libremente el culto, en el
Art. 15: los esclavos quedan libres..., en el Art. 20: para los extranjeros…
ejercer libremente su culto...y en el Art. 19 que sin mencionar la palabra
libertad la está reconociendo cuando dice las acciones privadas de los hombres
que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública…
Quizá sea el concepto jurídico más difícil de definir, tanto es así que se han
intentado esbozar conceptos negativos tales como: “la ausencia de prohibición”,
sin embargo para la ciencia jurídica quien esgrime este concepto no dice
prácticamente nada.
No es que estos autores tomen este concepto de la nada, sino que se basan en el
artículo 19 de la Constitución Nacional.
Artículo 19 “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al
orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas
a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la
Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella
no prohíbe.”
Contiene en la última parte de su redacción el llamado Principio de clausura a
cuyo fin todos los habitantes de la nación estamos obligados a conocer el
contenido del orden jurídico no pudiendo excusarnos en el desconocimiento del
mismo.
Código Civil Artículos 1, 2 y especialmente 20: Las ignorancia de las leyes no
sirve de excusa, si la excepción no está expresamente autorizada por la ley
leyes.
Es acaso suficiente abordar el concepto constitucional de La Libertad del
Hombre desde esta pobreza conceptual, echando mano de una trampa jurídica harto
estudiada por los filósofos jurídicos, creemos que no, y desde esta dificultad
conceptual trataremos de dar un concepto cercano del tema que estudiamos.
Alfredo Money citando al autor Renato Alessi define la libertad individual
asumiendo que puede ser conceptuada como la posición de cada individuo mediante
la cual tiene la posibilidad de desarrollar su actividad natural,
determinándose según su propia voluntad, par lograr los fines y la satisfacción
de los intereses que puede tener como hombre, vale decir siempre que no incurra
en los prohibidos por el derecho.
Para Linares Quintana: La historia del hombre es la historia de su lucha por la
libertad.

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Como vemos no es tarea fácil arribar a una definición por características

definitorias, pero si estamos obligados a determinar de qué manera lo toma la
Constitución de la Nación.
En la introducción adelantamos que los conceptos de la libertad son
incorporados por el constitucionalismo desde su nacimiento según fuera la
necesidad del hombre de alcanzar su dignidad, por eso hablamos de una primera
generación de derechos como civiles y políticos, destinados a incluir el
concepto de soberanía popular a fin de organizar la sociedad estatal limitando
el poder, al tiempo de acceder a la participación política con el fin de
garantizar el resguardo de los derechos fundamentales del hombre, entre ellos
la libertad, la igualdad y la propiedad.
Sobre la Libertad la Constitución se define desde el inicio en el Preámbulo
cuando entre sus objetivos expresa: Asegurarlos beneficios de la libertad, para
nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del mundo que
quieran habitar el suelo argentino
Creemos que para conceptualizarla de la mejor manera es abordarla tal como lo
hace nuestra Constitución Nacional.
La libertad puede considerarse en diversos aspectos.
1) la libertad civil: incluye querer, ejecutar, exteriorizar todo acto de
voluntad dentro de los límites del orden jurídico, sin reconocer voluntad
superior o coacción de ninguna naturaleza.
2) Libertad de conciencia: es interna destinada a elevar el pensamiento.
3) Libertad de culto: protección de la práctica religiosa, implica
exteriorización.
Como complemento de la libertad debemos trabajar en este momento el tema de la
igualdad como parte integrante de la constitución.

9.3 LA IGUALDAD

SAM.  Aristóteles la definía como ausencia de privilegios políticos.

El Profesor Ricardo Haro tomaba una definición de la Corte al sostener “El
principio de la igualdad de todas las personas ente la ley, según ciencia y
espíritu de la constitución, no es otra cosa que el derecho a que no se
establezcan excepciones o privilegios que se excluyan a unos de lo que se
concede a otros en iguales circunstancias. De donde se sigue forzosamente que
la verdadera igualdad consiste en aplicar en los casos ocurrente, la ley según
las diferencias constitutivas de ellos, y que cualquier otra inteligencia o
aceptación de este derecho, es contrario a su propias naturaleza e interés
social”
De estas afirmaciones se desprenden los siguientes postulados
- Podemos afirmar que la ley debe ser igual para los iguales en igualdad de
circunstancias
- Que no se establezcan excepciones o privilegios en merced de algunos
- La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades
- Se deben establecer las lógicas distinciones
- Las clasificaciones o agrupamientos deben sustentarse en criterios razonables
y no arbitrarios
- La desigualdad es objeto de agravio para quien la sufre
- La discriminación debe surgir del texto mismo de la ley

La igualdad. Su significación jurídica. Doctrina de la CSJN. Jurisdicción militar

Haró recuerda para la Corte Suprema "el ppo de la igualdad de todas las
personas ante la ley según ciencia y espíritu de La Constitución, no es otra
cosa que el derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios que
excluyan a unos de los que se concede a otros en iguales circunstancias. De
donde se sigue forzosamente q la verdadera igualdad consiste en aplicar en los
casos ocurrentes, la ley según las diferencias constitutivas de ellos, y que
232
233

cualquier otra inteligencia o aceptación de este derecho, es contraria a su

propia naturaleza e interés social".
El art 16 de la Constitución dice que "todos lo habitantes son iguales ante la
ley" y siguiendo al doctrinario citado en último término se sintetiza el tema
jurisprudencial del modo que sigue:
a) La igualdad ante la ley significa también "deber ser igual la ley para
los iguales en iguales circunstancias".
b) La igualdad también significa que no se establezcan excepciones o
privilegios que excluyan a unos de los que se concede a otros en iguales
circunstancias.
c) La igualdad ante la ley debe ser p todos iguales siempre q se encuentren
en iguales circ o situaciones.
d) La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades de las cosas q
provienen de las sit q se desenvuelve la convivencia societaria.
e) P una vigencia real de la igualdad ante la ley, el ordenamiento jurídico
debe establecer las lógicas distinciones y clasificaciones que la discreción y
sabiduría imponen e inspiran.
f) Las clasificaciones, agrupamiento s, deben estar sustentados en criterios
razonables y no arbitrarios, para lo cual es necesario:

1) que obedezcan a una objetiva razón de discriminación;

2) que la discriminación no responda a un propósito de hostilidad manifiesta
contra determinada persona, clase o grupo de individuos;
3) que tampoco importen ilegítima o injusta persecución contra personas o
grupos;
4) que el régimen establecido p c/ especie, sea uniforme;
5) que el Congreso haya obrado dentro de los fines que le señala la esfera de
su competencia;
6) que las clasificaciones sean necesarias y conducentes a los fines de la ley;
7) que en fin, no adolezcan de iniquidad manifiesta.

g) Que los criterios de clasificación sean opinables o errados, no configura lo

irrazonable, lo cual requiere falta total de fundamentos y lógica, no
correspondiendo a los jueces sustituir al legislador, sino aplicar la ley como
éste la concibió, estándoles vedado, el juicio sobre el mero acierto, la
conveniencia de las disposiciones que adoptaron los otros poderes en el
ejercicio de sus facultades.
h) La impugnación con base en el allanamiento de la garantía de la igualdad
requiere que la desigualdad resulte del mismo texto de la norma y no de la
interpretación y aplicación que de ella hacen los jueces o la autoridad
encargada de su ejecución.
i) El ppo de la igualdad exige q el acreedor y deudor no se beneficien ni
perjudiquen x causa de la depreciación de la moneda y con valida los reajustes
necesarios de acuerdo a las diversas pautas de actualización que sean
razonables.

Fueros reales y personales: los fueros eran privilegios otorgados a ciertas

categorías de individuos p ser juzgados x tribunales especiales integrados x
sus pares. Los más conocidos eran el fuero eclesiástico, el militar y el
universitario. En cuanto al fuero eclesiástico podemos decir q a instancia de
Rivadavia, la Sala de Representantes de la pcia de Bs As lo suprimió en dic de
1822. En cuanto al universitario, se lo fue reduciendo quedando limitado a
cuestiones de disciplina interna de la universidad. El fuero militar, se
mantuvo, aunque modificó su nat. A dif de los mencionados fueros personales,
los fueros reales o de causa, no son privilegios del justiciable, sino una
jurisdicción especial a cargo de tribunales especiales y de excepción; ya q no
tienen jurisdicción en razón de la P procesada, sino en relac con cierto tipo

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234

de causas q tienen caract especiales, ya sea x el lugar en q han sido cometidos

los hechos o bien xq éstos no son conductas punible p el común de las P.

Idoneidad: idóneo proviene del latín idoneus, 1 adjetivo calificativo q

equivale a apto, poseer aptitud p 1 det cosa o función, ser adecuado o
conveniente. El concepto y la extensión del término idoneidad han originado más
de 1 opinión hermenéutica. Se agrupan quienes e pronuncian x la inconveniencia
de reglamentar legislativamente la cuestión p darle 1 contenido concreto a la N
del art 16 de la CN. En cuanto a los cargos administrativos, ya existe
reglamentación al respecto; en cuanto a los cargos pol no habría forma de
acreditar su existencia o carencia.

Prerrogativas de sangre y de nac. Títulos de nobleza: La prohibición de

prerrogativas de sangre y títulos de nobleza que incorpora el art 16 tiene sus
antecedentes en disposiciones que formaban parte del derecho patrio desde 1813.
En efecto, la aristocracia, con sus caracteres propios, no se conoció en las
colonias del Río de la Plata. En ellas, la tierra estaba fraccionada y era de
fácil transferencia y si bien la corona concedió encomiendas y donaciones,
éstas fueron insuficientes para originar un derecho de señorío o generar alguna
diferenciación entre señores y vasallos; ya que no hubo intensa explotación
agrícola-ganadera. Tampoco existió en estas latitudes, una nobleza criolla,
sino que más bien la importancia de las haciendas se debían al comercio. De
todos modos, la Asamblea del año XIII resolvió la extinción de títulos de
condes, marqueses y barones en el territorio de las Pcias Unidas y prohibió los
mayorazgos y las mejoras de herencia y la inserción en las fachadas y parajes
públicos de armas, jeroglíficos y escudos de nobleza.

Jurisdicción militar: en ppo, la relación jurídica especial que existe entre el

personal militar y el Estado, implica un conjunto de oblig mucho más graves que
las que tiene cualquier empleado civil en relac de dependencia. A estas
obligaciones, junto con los derechos especiales previstos en las normas
militares, se las denomina estado militar. La llamada jurisdicción militar es
una especie de jurisdicción administrativa, clasificada a su vez por la
doctrina en jurisdicción penal militar, y jurisdicción disciplinaria militar.
La primera es la que se ejerce x medio de los tribunales militares p el
juzgamiento de los delitos militares y de los delitos comunes, cuando caen bajo
la competencia de aquellos en razón del lugar o del bien J protegido. La
reforma introducida en el Código de Justicia Militar x la ley 23.049, otorga un
recurso de apelación ante la justicia federal contra las sentencias definitivas
dictadas por tribunales militares, en delitos o faltas esencialmente militares,
con lo cual se intenta resguardar de algún modo, la prohibición impuesta al
presidente de la Nación, en el art 109 de la Ley Fundamental. En cambio, los
delitos comunes, x exclusión, pertenecen a la competencia de los tribunales
judiciales. La jurisdicción disciplinaria militar es ejercida x los superiores
en el mando, hasta llegar al comandante en jefe de las Fuerzas Armadas.

9.3.1 Su Significación Jurídica:

Según la ley que rige a la democracia, la igualdad significa ausencia de

privilegios políticos. La libertad y la igualdad constituyen esencialmente la
democracia, prohíbe la discriminación por raza, sexo, ideología, etc.
Sabemos que nuestra constitucion consagra la igualdad ante la ley; pero la ley
igual para todos es una norma general, cuyo destino intrinseco es indi-
vidualizarse a traves de normas mas concretas en casos singulares; o sea,
recaer sobre situaciones particulares. Y si en esa aplicacion individualizada
se la interpreta de modo contradictorio en situaciones analogas "simultaneas"
la igualdad padece porque, para cada justiciable en cada caso sentenciado, la
ley es lo que el tribunal que la aplica dice que es. De donde la igualdad ante

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la ley —mantenida en la igual norma general para todos— requiere completarse

con la igualdad juridica, que es mas amplia, porque incluye tambien la igual
aplicacion de esa ley en casos semejantes simultaneos, a traves de las normas
individuales.

9.3.2 Doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación:

Ricardo Haro recuerda para la Corte Suprema el principio de la igualdad de

todas las personas ante la ley según ciencia y espíritu de la Constitución, no
es otra cosa que el derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios
que excluyan a unos de los que se concede a otros en iguales circunstancias. De
donde se sigue forzosamente que la verdadera igualdad consiste en aplicar en
los casos ocurrentes, la ley según las diferencias constitutivas de ellos, y
que cualquier otra inteligencia o aceptación de este derecho, es contraria a su
propia naturaleza e interés social.
El Art. 16 de la Constitución dice todos los habitantes son iguales ante la
ley. Se sintetiza el tema jurisprudencial del modo que sigue: A) la igualdad
ante la ley significa también deber ser igual la ley para los iguales en
iguales circunstancias. B) que no se establezcan excepciones o privilegios que
excluyan a uno de los otros en iguales circunstancias. C) la ley debe reconocer
y armonizar las desigualdades.
Tiene legitimación para impugnar una desigualdad conforme lo ha establecido la
CSJN el destinatario de la desigualdad.

9.4- Los derechos y garantías constitucionales enumerados y no enumerados

¿Los derechos no enumerados son derechos naturales o son derechos positivos? Al

respecto se admiten dos tesis:
a) tesis positivista: Quiroga Lavié entiende que el art 33 no es una remisión a
los derechos naturales, sino que es una enunciación de derecho positivo.
b) tesis iusnaturalista: sostienen que el art 33 contiene sustento en la
ideología constitucional y de allí surgiría el reconocimiento a los derechos
que no se dicen textualmente.

A partir de la reforma de 1860 se incluyó en el art 33 de la Constitución

Nacional el tema de los derechos y garantías no enumerados, que son aquellos
que no están consignados expresamente, pero que la Carta Magna reconoce y
ampara porque nacen:
a) De la soberanía del pueblo y b) de la forma republicana de gobierno. Los
arts. 33 y 19 dan un contenido iusnaturalista y sirven para que los autores
consignen entre otros, los siguientes derechos no enumerados:
a) Derecho a la vida, que es el primero de todos los derechos según lo dicho
por la Corte en Fallos 302: 1284;
b) Derecho de reunión;
c) Derecho de revolución o de resistencia a la opresión;
d) Derecho de huelga;
e) Derecho de réplica. Especialmente a partir del caso Ekmekdjian contra
Sofovich.
f) Derecho de libertad bajo fianza
g) Derecho al divorcio
h) El derecho a la libertad contra la opresión
i) El derecho a la identidad, la posibilidad de reconocer a la persona su
derecho a su propia identidad, su propio nombre, su esencia distintiva dentro
del medio social.
j) El derecho a la integridad, reconociendo la dignidad del hombre y sus
componentes físicos, psíquicos y morales.
k) Derecho a la libertad de soledad, lo que Romano Guardini llama los momentos

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236

de meditación del hombre frente a su Dios.

l) El derecho al ocio, al esparcimiento, al tiempo libre
m) Derecho a la salud, "el primer deber de un médico es restablecer la
salud.
n) ¿Hay un derecho a la ciudad?: el hombre tiene derecho a una vida plena y
equilibrada que debe ser desarrollada en su contexto ciudadano, donde el deber
ser asegure espacios libres de violencia, ruido o contaminación. En nuestras
grandes urbes tales ppios no se respetan.
o) ¿Hay un derecho no enumerado al aborto? La legislación argentina puede
plantearse el tema porque desde el Código Penal se castiga al delito de
aborto. En los Estados Unidos hay un derecho no enumerado al aborto en cuanto
la mujer puede interrumpir si desea su embarazo.
p) ¿Hay un derecho a la homosexualidad?: no se avanza sobre la elección
personal en torno de la homosexualidad, q en tanto no trascienda el ámbito
privado, queda reservada a Dios y exenta de la autoridad de los magistrados,
tal como lo dice la Constitución en el art. 19.
q) ¿Hay un derecho constitucional no enumerado a elegir la propia muerte? En
los Estados Unidos la Corte sostuvo en 1990 que existe el derecho por parte
de una persona consciente a rechazar los servicios médicos q se le ofrezcan y
que por ende existe un derecho no enumerado a morir. En la Argentina si
alguien mata a otro para que no sufra (eutanasia heterogénea) es homicidio.
Si lo ayuda a morir, igualmente, de algún modo lo instiga al suicidio. En otras
legislaciones se ha planteado la idea de que si una persona manifiesta
fehacientemente y otorga pruebas que es su voluntad que le practiquen la
eutanasia (buena muerte), los que lo hicieran quedarían exentos de sanción
penal o civil. Se han aceptado los llamados living wills que son una suerte de
testamentos donde se firma la voluntad de recibir o no atención médica, en caso
de quedar inconscientes.
r) ¿Hay un derecho no enumerado a lo sagrado? Aunque ni la Constitución ni el
derecho comparado lo digan expresamente, pensamos que sí. Freud dice que hay
innato en el hombre una necesidad de reflejar sus impulsos de infancia en una
realidad que no es material terrena y que esa proyección de necesidad paternal
que sentimos, la buscamos en el cielo y así vislumbramos la idea de Dios como
un Padre Celestial, ciertamente. que todo lo puede.
s) Hay un derecho al heroísmo: un juez rosarino declaró la inconstitucionalidad
del art 13 de la ley 21.451 de trasplantes de órganos sosteniendo que "la ley
no puede impedir irremediablemente el ejercicio del derecho al heroísmo, que se
considera reconocido en la Constitución Nacional de modo implícito o incluso
comprendido en la libertad del culto. Si la donante del órgano dice profesar el
cristianismo, tiene derecho no solamente a que se permita cumplir con los
consiguientes ritos externos, sino también a que se le deje cumplir la doctrina
del Evangelio, en cuanto ella parece haber entendido muy bien aquello de q
nadie tiene mayor amor que quien da la vida por sus amigos", "que os améis los
unos a los otros como Yo os he amado"; "amad al prójimo como a ti mismo". Por
lo que finalmente resolvió autorizar a la potencial donante p que se hiciera
los estudios de histocompatibilidad respecto al donado y que en caso de
resultar positivos, se le proceda a la ablación de uno de sus riñones para ser
implantado en el cuerpo de este último".
t) Derecho al habeas data. Toda persona tiene derecho según esta concepción a
pedir a la Justicia que se exijan los registros -públicos y privados- en los
cuales se hallen consignados datos suyos o de su familia y proceder a la
corrección o eliminación de los datos discriminatorios, ofensivos o equivocados
que se hallen allí consignados. En efecto, la informática que ha traído tantos
beneficios técnicos y de ahorro de tiempo, también ha permitido que los bancos
de datos contengan -por error o por dolo- datos que perjudiquen la trayectoria,
el honor, la intimidad de alguien, con dificultades para la persona de
defenderse de esta información.

236
237

La reforma de 1994 y los Derechos no enumerados

La reforma de 1994 ha agregado nuevos derechos y garantías y ha hecho
explícitos algunos derechos que estaban implícitos a tenor del art 33 de la
Constitución Nacional. Del art 36 al art 43 inclusive, se ha colocado un
Capítulo de "Nuevos derechos y garantías", entre los cuales figuran:
La cláusula ética del art 36, los derechos políticos del art 37, la
institucionalización de los partidos políticos del art 38, los institutos de
democracia semidirecta de los arts. 39 y 40, el derecho a la ecología del art
41, el derecho de los consumidores del art 42 y el hábeas corpus, el amparo y
el hábeas data del art 43.

SAM Derechos No Enumerados: tiene origen en la reforma de 1860. Son

anteriores a lo enumerados. Los “derechos no enumerados” tienen su fundamento
en: la soberanía del pueblo y la forma republicana de gobierno. Algunos son:
Derecho a la vida, Derecho de reunión, Derecho de revolución o de resistencia a
la opresión, Derecho de huelga, Derecho de réplica (a partir del caso
Ekmekdjian- Sofovich 1992), Derecho de libertad bajo fianza, Derecho al
divorcio, Derecho a la libertad contra la opresión, Derecho a la identidad,
Derecho a la integridad, Derecho a la libertad de soledad, Derecho al ocio,
Derecho a la salud.

Derechos Enumerados: la reforma de 1994 ha agregado nuevos derechos y garantías

y ha hecho explícitos algunos derechos implícitos en el Art. 33. Del Art. 36 a
43 se han colocado los siguientes derechos y garantías: la cláusula ética del
Art. 36, los derechos políticos del Art. 37, la institucionalización de los
partidos políticos del Art. 38, los institutos de democracia semidirecta de los
Art. 39 y 40, el derecho a la ecología del Art. 41, el derecho de los
consumidores del Art. 42, el habeas corpus, el amparo y el habeas data del Art.
43.
Aristóteles la definía como ausencia de privilegios políticos.
El Profesor Ricardo Haro tomaba una definición de la Corte al sostener “El
principio de la igualdad de todas las personas ente la ley, según ciencia y
espíritu de la constitución, no es otra cosa que el derecho a que no se
establezcan excepciones o privilegios que se excluyan a unos de lo que se
concede a otros en iguales circunstancias.
De donde se sigue forzosamente que la verdadera igualdad consiste en aplicar en
los casos ocurrente, la ley según las diferencias constitutivas de ellos, y que
cualquier otra inteligencia o aceptación de este derecho, es contrario a su
propias naturaleza e interés social”
De estas afirmaciones se desprenden los siguientes postulados
- Podemos afirmar que la ley debe ser igual para los iguales en igualdad de
circunstancias
- Que no se establezcan excepciones o privilegios en merced de algunos
- La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades
- Se deben establecer las lógicas distinciones
- Las clasificaciones o agrupamientos deben sustentarse en criterios razonables
y no arbitrarios
- La desigualdad es objeto de agravio para quien la sufre
- La discriminación debe surgir del texto mismo de la ley

Está consagrada constitucionalmente en el artículo 16.

Artículo 16- La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de
nacimiento: No hay en ella fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus
habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra
condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas
públicas. El requisito de idoneidad se vincula a ser apto, estar capacitado
tener suficiencia para el ejercicio de un cargo público, lo que se pretende es
desvincular el empleo público de las luchas políticas partidarias, de modo tal

237
238

de construir en el Estado una burocracia apta y permanente que no dependa de

gobiernos de turno por afinidad política
Personalmente advertimos una evolución en el concepto mismo de la igualdad,
esta definición de Aristóteles, se corresponde a la primer concepción de la
igualdad, como carencia de privilegios, por eso se habla de igualdad frente a
la ley.

El Estado de Derecho tiene como uno de sus presupuestos la existencia de leyes

como normas generales, dirigidas a todas las habitantes por igual, orientadoras
de la conducta social y de aplicación coactiva. Esto incluye la existencia de
órganos con competencias para ser ejercidas ante toda la población por igual.
Basta de privilegios, de diferentes obligaciones y de cargas diferenciadas
según sea la persona sobre la que recaiga.

Esta gran conquista del constitucionalismo clásico se muestra insuficiente

frente a los hechos que se desatan desde la revolución industrial, en que la
igualdad frente a la ley queda vacía de contenido. Ante las diferencias
sociales, se produce una grave desigualdad, solo algunos acceden a los bienes
sociales, mientras que miles quedan excluidos. Por fuerza de los hechos, esta
igualdad frente a la ley se torna totalmente insuficiente. Adviene una segunda
concepción de la igualdad que nace de la mano del Constitucionalismo Social
como igualdad de oportunidades y de acceso a los bienes sociales. Esta
concepción requiere de un nuevo actor: el Estado, capaz de interponer su poder
de imperio para que, por medio de la ley se propenda a un nuevo equilibrio en
la sociedad, de allí su responsabilidad como distribuidor de la riqueza, como
garante del acceso a la educación, salud, vivienda etc. Sin embargo ante
sociedades cada vez mas seccionadas se han ido gestando grupos con grandes
diferencias entre si, mostrando la imagen de sociedades estratificadas, donde
solo algunos acceden a los paradigmas sociales y los que no, van quedando
sumidos en la marginalidad y excluidos, por razones económicas, laborales, de
sexo, credo, ideología, aspecto físico, edad, entre otras. Se crea así la
necesidad de hablar de la igualdad como la no discriminación, donde el Estado
debe recurrir a las llamadas medidas de acción positiva para intentar subsanar
el estado social.
Recientemente se ha dictado la llamada ley antidiscriminatoria que
transcribimos a continuación:

MODIFICACIONES A LA LEY ANTIDISCRIMINATORIA 23.592

Artículo 1: Modificase el artículo 1 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:

Artículo 1: “Será reprimido con prisión de tres meses a tres años quien
arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algún modo menoscabe el pleno
ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantías fundamentales
reconocidos en la Constitución Nacional, Instrumentos Internacionales sobre
Derechos Humanos o la ley. A los efectos del presente artículo se considerarán
particularmente los actos u omisiones determinados por motivos tales como raza,
grupo étnico, linaje, religión, nacionalidad, idioma, nacimiento, sexo, color,
ideología, opinión política o gremial, posición económica, condición social,
caracteres físicos o discapacidad. Quien incurra en la conducta descripta será
obligado además, a pedido del damnificado, s dejar sin efecto el acto
discriminatorio, a cesar en su realización y a reparar el daño moral y material
ocasionados”.
Artículo 2: Modificase el artículo 2 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:
Artículo 2: “Elevase en un tercio el mínimo y en un medio el máximo de la
escala penal de todo delito reprimido por el Código Penal o leyes
complementarias cuando sea cometido por persecución u odio a una raza, etnia,
linaje, religión, nacionalidad, idioma, nacimiento, sexo, color, ideología,
opinión política o gremial, posición económica, condición social, caracteres

238
239

físicos o discapacidad; o con el objeto de destruir en todo o en parte un grupo

nacional, étnico, racial, religioso, sexo, color o con determinada ideología,
opinión, posición económica, condición social, caracteres físicos o
discapacidad. En ningún caso se podrá exceder el máximo legal de la especie
penal de que se trate”.
Artículo 3: Modificase el artículo 3 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:
Artículo 3: “Será reprimido con prisión de seis meses a cinco años quien
cometiere actos de violencia contra otra persona o grupo de personas en razón
de su raza, etnia, linaje, religión, nacionalidad, idioma, nacimiento, sexo,
color, ideología, opinión política o gremial, posición económica, condición
social, caracteres físicos o discapacidad.
Igual pena se aplicará a los que participaren en una organización o realizaren
propaganda basados en ideas o teorías de superioridad de una raza o de un grupo
de personas de determinada religión, nacionalidad, linaje, origen étnico o
color, que tengan por objeto la justificación o promoción de la discriminación
racial o religiosa en cualquier forma, y a quienes, directa o indirectamente,
en forma pública u oculta, financiaren tal organización 0 propaganda.
En igual pena incurrirán quienes por cualquier medio alentaren, iniciaren, o
incitaren a la persecución o el odio contra una persona o grupos de persona a
causa de su raza, etnia, linaje, religión, nacionalidad, idioma, nacimiento,
sexo, color, ideología, opinión política o gremial, posición económica,
condición social, caracteres físicos o discapacidad.“
Artículo 4: [Comuníquese al Poder Ejecutivo]

FUEROS PERSONALES

En lo relativo a este tipo de fueros, tuvieron significancia durante la

Monarquía absoluta en que los nobles eran sometidos a jueces y procesos
especiales, conformado por pares, lo que se traduce en una flagrante violación
a la igualdad frente a la ley.
El texto de nuestro artículo 16 los abroga por completo, es decir todos los
habitantes somos judiciables frente a la organización del un poder especial del
Estado cual es El Poder Judicial, quien en ejercicio de la jurisdicción aplica
la ley al caso concreto, lo que se grafica con la imagen de una “justicia
ciega”. Se plantean casos especiales que de ninguna manera son excepciones a
esta regla, tal el caso del fuero militar que caen en la regulación de una
legislación especial y que gozan del fuero pertinente. Esta situación se aplica
solo para las faltas militares a que están sujetos quienes están comprendidos
bajo las normas contenidas en el Código de Justicia Militar Ley Nº 14.029,que
crean faltas específicas sometidas a juzgamiento por jueces militares, tales
como indisciplina, desobediencia al superior, etc. La existencia de esta
justicia militar de ninguna manera excluye a los miembros de las fuerzas
armadas al sometimiento a procesos ordinarios para casos regidos por la ley
común tanto civil, comercial o penal.- Podría asimilarse el caso a la falta de
ética profesional de médicos, abogados, etc, por cuyas faltas a las normas que
regulan el ejercicio de la profesión son sometidos a los tribunales de
disciplina, que no los detraen de la justicia ordinaria.

ACCIONES POSITIVAS

El tema esta tratado por un autor americano Ronald Dworking, en “Los Derechos
en Serio” tributario del comon low analiza casos judiciales llegados a la Corte
en que se plantean situaciones de discriminación en los hechos, destaca dos
casos: un ciudadano y negro y otro judío a los que se les impide el ingreso a
dos universidades aduciendo banales argumentos reglamentarios, en ambos casos
la Corte impone al Estado la realización de acciones concretas “acciones
positivas” para garantizar el real acceso al goce de los derechos.

239
240

En nuestro país rescatamos como ejemplo las llamadas leyes de cupo femenino que
garantizan la incorporación de mujeres en las listas a cargos electivos y
dentro de los órganos de conducción partidarios.
La reforma de 1994 las instituye en el artículo.
Artículo 37- Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos
políticos, con arreglo al principio de la soberanía popular y de las leyes que
se dicten en consecuencia, el sufragio es universal, igual, secreto y
obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a
cargos electivos y partidarios se garantizará por acciones positivas en la
regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.

10: “DERECHOS CONSTITUCIONALES”

10.1- Libertad de expresión. Recepción constitucional (arts 14, 32 y 43)

Consiste en el derecho de hacer público, difundir, exteriorizar un conjunto de

ideas, creencias, opiniones, críticas, etc., a través de cualquier medio, oral,
visual, mediante signos, símbolos y gestos en forma escrita, cinematográfico,
televisivo, teatro o cualquier otro.
En cuanto a los medios quedan inmersos en la protección todos los creados o a
crearse.
De este derecho básico se desprenden otros, derecho a escuchar, a informarse, a
guardar silencio, a la protección de la fuente de información, a la libertad de
la creación artística.

El art 14 de la C.N. enuncia: "Todos los habitantes de la Nación gozan

de los siguientes derechos conforme a las leyes q reglamenten su
ejercicio; a saber: ... de publicar sus ideas por la prensa sin
censura previa... ". Se podría definir, con Bidart Campos a la libertad
de expresión como "el derecho a hacer público, a transmitir, a
difundir y a exteriorizar un conjunto de ideas, opiniones, críticas,
creencias, etc, a través de cualquier medio: oralmente, mediante
símbolos y gestos en forma escrita, a través de la radio, el cine,
el teatro, la tv, etc".

10.1.1 Recepción Constitucional:

Podemos hablar de un derecho a la libertad de expresión en los artículos:

Art. 14: todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber:… de publicar sus
ideas por la prensa sin censura previa.
Esta prohibición de censura debe ser previa, es decir que la autoridad o un
particular impida la publicación, que el objeto de la publicación pueda
exteriorizarse.
Sin embargo la Corte ha considerado censura previa, la persecución de
periodistas, cierre de medios, cambio de modalidades u horarios de emisión,
monopolio de medios, impuestos sobre papel, discriminación sobre el
otorgamiento de partidas presupuestarias a favor de medios amigos al poder de
turno.
Sujeto activo de este derecho es quien transmite, sujeto pasivo es el Estado
que debe abstenerse de prohibir u obstaculizar.
También el artículo 32 de la Constitución Nacional, incorporado por la reforma
de 1860 ha dispuesto.
Art.1: La Nación Argentina adopta para su gobierno la forma representativa
republicana federal, según la establece la presente Constitución.

240
241

En este sentido hemos sostenido que la libertad de expresión es algo así como
el termómetro de la república, donde no se permite no hay sistema republicano
de gobierno.
Art. 32: El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de
imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal.
Se ha interpretado que esta prohibición abarca solo al Congreso, quedando en
manos de las provincias una posible reglamentación del derecho. Por cierto aún
no se ha legislado al respecto.
Art.43: Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo,
siempre que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u
omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado
o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la
norma en que se funde el acto u omisión lesiva. Cuando el derecho lesionado,
restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de
desaparición forzada de personas, la acción de hábeas corpus podrá ser
interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de
inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.

El Pacto San José de Costa Rica aprobado por nuestro país enuncia:

Inc. 1) que toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de

expresión ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artística o por
cualquier otro procedimiento de su elección.
Inc. 2) prohíbe la censura previa, los espectáculos públicos pueden ser
sometidos por ley a censura previa con el objeto de regular el acceso a ellos,
para proteger a la infancia y adolescencia. El Pacto San José de Costa Rica
resguarda otro derecho que puede entenderse como la contraposición de la
libertad de información, que es el de la intimidad, la que es resguardada por
el Art. 19 C.N.
El Pacto de San José de Costa Rica en sus artículos:
Artículo 13 dispone que toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento
de expresión. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir, y difundir
informaciones o ideas de toda índole, sin consideración de fronteras, ya sea
oralmente, por escrito, o en forma impresa o artística o por cualquier otro
procedimiento de su elección. En su 2º inciso prohíbe la censura previa salvo
para espectáculos públicos, por razones de edad.
En nuestra legislación solo se ha permitido legislar sobre delitos que podrían
cometerse por medio de la prensa o difusión en general, nos referimos a las
figuras de Injurias y Calumnias, que serán objeto de proceso a posterioridad y
nunca de manera previa.
En cuanto a la jurisprudencia de la Corte Suprema podemos distinguir las
siguientes etapas:
1) Primera etapa: Los tribunales nacionales no son competentes para conocer en
delitos de imprenta, salvo el caso Calvete Benjamín de 1864 por injurias y
calumnias publicadas contra un senador el Dr. Martín Piñero. Se sostiene que la
Corte tiene competencias para casos regidos por esta constitución, referido a
la inmunidad parlamentaria
2) Caso Ministerio Fiscal de Santa Fe contra diario de la Provincia, donde se
acusa al editor de incitar a la rebelión. La Corte sostuvo que existía
competencia para entender en un caso federal si se afecta un bien de naturaleza
federal
3) Caso Ramos Raúl C/ Batalla Eduardo- calumnias e injurias la Corte dice que
el artículo 342 debe interpretarse con la potestad del gobierno federal de
dictar los Códigos de Fondo.

241
242

En síntesis cuando el delito es común su represión legislativa corresponde al

Congreso y se juzgará por la justicia ordinaria o federal según que las
personas o las cosas cayeran bajo su jurisdicción (artículo75 inciso 12)

10.1.2- Diversas manifestaciones

SAM Este derecho de expresarse también comprende el de escuchar, es decir

el acceso a la información, el llamado gobierno de la opinión pública. Los
controles razonables son aquellos que resguardan la moral y pudor público y no
de controles políticos. La prohibición de censura no inhibe el uso del poder de
policía. Se habla de un sujeto activo que es el hombre, autor, propietario o
editor, y un sujeto pasivo, que es el Estado que debe abstenerse de ejercer
censura.
No es un caso de excepción a la censura previa, previsto por el pacto de San
José de Costa Rica: propaganda de artículos nocivos
La ley 22.285 estableció la jurisdicción nacional en materia de:
Radiocomunicaciones Jurisprudencia de la C.S.J.N. sobre Legislación y
Jurisdicción: la jurisprudencia vigente en la CSJN en materia tutela
legislativa y jurisdiccional sobre la libertad de expresión en el caso de
ramos, Raúl c/ Batalla, Eduardo. Cuando el delito es común, su represión
legislativa corresponde al Congreso, con total prescindencia del medio empleado
para cometerlo y sin perjuicio de que el juzgamiento del hecho corresponde a
los tribunales nacionales o provinciales, según que las cosas o personas
cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones. No sería legitimo reconocer una
categoría diferenciada a los delitos de imprenta.

LIBRO.

Cuando se habla de prensa, debe hacerse extensivo por analogía a todos

los demás medios que no han estado previstos al tiempo de plasmarse
nuestra Constitución de 1853, así por ejemplo radio, cine, literatura,
satélite, etcétera y el medio por excelencia de comunicación masiva que
constituye la televisión, que llega indiscriminadamente a todos lados.
Este derecho de expresarse también comprende el de escuchar, es decir,
el acceso a la información, el llamado "gobierno de la opinión pública";
acceso libre a las fuentes, recoger noticias y difundirlas, con fuentes
abiertas, públicas y veraces; pero además existe otra forma, la llamada
"negativa", es decir libertad a no expresarse, el derecho al silencio
con respecto al derecho a la información y el secreto o la reserva sobre
las fuentes de esa información, ello comprende el derecho a reservarse
ideas, sentimientos, conocimientos, etcétera, que el sujeto no desea
voluntariamente dar a publicidad, por ej. Adhesiones políticas, secreto
profesional, y finalmente hablamos también de una libertad de creación
artística, una de las más puras manifestaciones del espíritu humano y
fundamento necesario de una fecunda evolución del arte.
Los controles razonables son aquellos q resguardan la moral y pudor
públicos, siempre q se trate de esto y no de controles políticos,
debiendo en todo caso y en última instancia actuar la justicia y no la
autoridad administrativa que establezca a priori lo que se puede exhibir
o no, siendo su competencia sólo la de calificar dentro de los límites
expuestos.
No puede existir un control ideológico abierto o encubierto bajo el
pretexto de la llamada "seguridad nacional" o "buenas costumbres" o
"contrario a la moral". La prohibición de censura debe entenderse tanto
anterior como posterior, lo que no inhibe el uso del poder de policía.
242
243

Censura significa falta de control, de examen o autorización anterior de

la autoridad, sin eximir de responsabilidad subsiguiente por los delitos
cometidos por un medio. Pero además, por censura previa debe entenderse
toda dificultad arbitraria a la libre expresión como las trabas a
instalaciones de imprentas, la obligación de publicar avisos oficiales o
privados, prohibición de dar det noticias, monopolio de los medios de
difusión, la fijación de cuotas de papel, persecución de periodistas,
etc.
Se habla de un sujeto activo de este derecho-libertad que es el hombre,
autor, propietario o editor, y un sujeto pasivo, que es el Estado, que
debe abstenerse de ejercer censura, con los correlativos derechos-
deberes entre los primeros, es decir la libertad de publicar o no, y en
caso de hacerla, la obligación de fidelidad al texto.
El Pacto de San José de Costa Rica del en su art 13 inc. 1°, enuncia que
"toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresión.
Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones o ideas de toda índole, sin consideración de fronteras, ya
sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artística o por
cualquier otro procedimiento de su elección"; el inc. 2° del citado
artículo prohíbe la censura previa, asegurando el respeto a los derechos
y a la reputación y protección de la seguridad nacional, orden público,
la salud y la moral públicas. Agrega que no se puede restringir el
derecho de expresión por medios indirectos, por ej. controles oficiales
o particulares de papel para periódicos. Los espectáculos públicos
pueden ser sometidos por ley a censura previa con el objeto de regular
el acceso a ellos, p proteger a la infancia y adolescencia. El mismo
Pacto de San José de Costa Rica resguarda otro derecho que puede
entenderse como la contraposición de la de la lib de información, que es
el de la intimidad, la que es resguardada por el art 19 C.N. y presupone
la tutela jurídica de la vida privada, aun cuando ciertas conductas de
esa índole se exterioricen, es decir q son conocidas públicamente, no
alcanza para sustraerlos del ámbito de privacidad, por ej, declarar la
religión profesada.

No es un caso de excepción a la censura previa, previsto por el pacto de San

José de Costa Rica: propaganda de artículos nocivos
La ley 22.285 estableció la jurisdicción nacional en materia de:
Radiocomunicaciones Jurisprudencia de la C.S.J.N. sobre Legislación y
Jurisdicción: la jurisprudencia vigente en la CSJN en materia tutela
legislativa y jurisdiccional sobre la libertad de expresión en el caso de
ramos, Raúl c/ Batalla, Eduardo. Cuando el delito es común, su represión
legislativa corresponde al Congreso, con total prescindencia del medio empleado
para cometerlo y sin perjuicio de que el juzgamiento del hecho corresponde a
los tribunales nacionales o provinciales, según que las cosas o personas
cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones. No sería legitimo reconocer una
categoría diferenciada a los delitos de imprenta.

Legislación

l. El art 32 C.N., prescribe: "El Congreso federal no dictará leyes que

restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la
jurisdicción federal". En este caso sólo se refiere a la libertad de
imprenta y no a otras formas de expresión.

243
244

2. La doctrina no ha sido unánime en la interpretación del citado

artículo en cuanto a la legislación:
a) Una corriente entiende que el Congreso federal no puede en modo alguno
legislar sobre prensa, pues en ningún caso se puede regular una libertad, ni
siquiera cuando por medio de ella se comete un delito, por lo que no debería
incluírselos en el Código Penal Nacional (Sánchez Viamonte).
b) En todo caso opinan otros, las provincias podrían dictar una ley
para suplir la ausencia en el derecho penal que no puede regir para todo
el país o bien estableciéndolo en sus propias constituciones
provinciales (González Calderón y Bielsa).
c) Otra corriente en cambio, opina que no significa restricción de
prensa sino una regulación razonable, por lo que el Congreso puede
incluir a los delitos cometidos por este medio en el Código Penal para
todo el país, cuya competencia exclusiva le pertenece por arto 75 inc.
12 C.N., si las provincias regularan esas conductas, existiría tanta
legislación penal en la materia como estados provinciales, sin
considerar que en aquellos donde no existiere, el delito quedaría
impune.

3. De los delitos cometidos por medio de la prensa, que pueden ser

comunes como las calumnias e injurias, o típicos como no consignar el
nombre del editor, los primeros están previstos en el Código Penal. el
arto 114 habla que cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por
medio de la prensa ... el juez podrá a pedido del ofendido, que los
editores inserten en los respectivos impresos o periódicos a costa del
culpable, la sentencia o satisfacción.

Jurisprudencia

Las disímiles conclusiones arribadas por la jurisprudencia

respecto a la prescripción "ni establezcan sobre ella la jurisdicció
federal" a través de los años permite dividir en diferentes etapas
los alcances del art 32:
Primera etapa (1853/l932) -casos "Argerich" de 1864 y "Moreno" de
1871, la Corte Suprema de Justicia de la Nación dijo que los
tribunales nacionales no eran competentes para conocer en los delitos
de imprenta.
Segunda etapa (1932/1970) -caso "Ministerio Fiscal de Santa Fe c/
Diario de la Provincia", donde se acusa al editor de incitar a la
rebelión, declarándose incompetente la justicia federal en instancias
inferiores, pero por vía de apelación la Corte la consideró
competente, argumentando que el gobierno nacional tenía ciertos
poderes implícitos en el territorio de las provincias, y que por lo
tanto, correspondía la competencia federal en los casos que se afecte
un bien jurídico de naturaleza federal (Estado, gobierno o bien
federal).
Tercera etapa: aun cuando en una provincia no exista norma que
reprima los abusos cometidos por la imprenta será aplicable el art
110 del Código Penal, "El que deshonrare o desacreditare a otro .... el
art 32 C.N .. Este art 32 debe interpretarse de manera que no se
desnaturalice el principio de la legislación penal, ya que siendo el
Congreso el facultado para dictar los códigos de fondo por tanto él es
quien tiene que legislar en la materia y los jueces entenderán en los

244
245

casos federales o provinciales según que las cosas o personas cayeren

bajo sus respectivas jurisdicciones (art. 75 inc. 12 C.N.). Se trata de
evitar someter a la exclusiva jurisdicción federal este tipo de delitos,
pudiendo las provincias aplicar el C. Penal en sus respectivas
jurisdicciones, cuando el medio empleado para cometer un delito es la
prensa.
En síntesis: cuando el delito es común, su represión legislativa
corresponde al Congreso, con total prescindencia del medio empleado para
cometerlo y sin perjuicio de que el juzgamiento del hecho corresponde a
los tribunales nacionales o provinciales, según que las cosas o personas
cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones.
Matienzo dilucidó la cuestión en materia de jurisdicción de la
siguiente manera: lo que se prohibió es que se altere la libertad de
imprenta con leyes que reglamenten su ejercicio, reiterando la
garantía del art 28 C.N, pero la jurisdicción federal no significa
apartamiento del art 75 inc. 12 sobre la aplicación de leyes dictadas
por el Congreso, sino someter a la competencia federal por vía del
art 116 C.N., es decir dando a las provincias lo que normalmente les
corresponde, sin quitar a la Nación lo que es de ella, la
jurisdicción especial. En conclusión, es esta libertad de expresión un
elemento esencial para el desarrollo progresivo de la democracia moderna
y poderoso instrumento de control y de crítica de los actos de sus
mandatarios, como así la propaganda adquiere verdadera fuerza política,
debiendo sus intereses servir siempre con eficacia.

10.1.3- Derecho de respuesta (réplica)

Señala Bielsa "El derecho de réplica, es la atribución legal de exigir la

publicación de una respuesta al ataque contra la reputación personal, llevado
en el periódico de q se trate. Toda persona nombrada o señalada en un diario,
escrito o periódico, q contiene respecto de esa persona la alegación o
información de un hecho injusto, objetivamente ofensivo o erróneo, inexacto,
desnaturalizado, sea desde el pto de vista externo o formal, sea desde el pto
de vista interno o intelectual, tiene D a hacer insertar en la misma
publicación una respuesta rectificatoria de ese art".
El Pacto de San José de Costa Rica en su art 13, además de no reconocer
la censura previa para este derecho-libertad, si lo ve constreñido a
responsabilidades ulteriores; es decir que el derecho de respuesta se concede a
posteriori de la publicación, lo que no atentaría contra la propia libertad de
prensa el art 14 del citado Pacto contempla dos aspectos, por un lado la
rectificación a que da lugar el derecho y por otro a la respuesta, sin eximir
de otras responsabilidades, enunciando, inc. 1°: "Toda persona afectada por
informaciones inexactas o agraviantes emitida en su perjuicio a través de
medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en
general, tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su
rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". Inc. 2°:
"En ningún caso la rectificación o la respuesta eximirán de las otras
responsabilidades legales en que hubieren incurrido". Inc. 3°: "Para la
efectiva protección de la honra y la reputación, toda publicación o empresa
periodística, cinematográfica, de radio o televisión tendrá una persona
responsable que no esté protegida por inmunidades ni disponga de fuero
especial".
Estos tratados internacionales pueden ser directamente aplicados al D
interno, pudiendo en consecuencia las pcias dictar su propia reglamentación
(arts. 32 y 121 C.N.). La reciente reforma constitucional de 1994, ha
consagrado jerarquía constitucional a algunos tratados sobre D humanos, una
245
246

vez aprobados x una mayoría calificada (2/3 partes del total de miembros de
c/ Cámara). En esa numeración taxativa q enuncia el art 75 en su nvo inc.
22, se encuentre la Convención Americana de los D Humanos de San José de
Costa Rica.
Quienes se han manifestado en contra del derecho, argumentan q éste es
un aprovechamiento del derecho ajeno al otorgárselo gratuitamente al
perjudicado, q restringe la lib de publicar las ideas (pero decíamos que
las leyes siempre implican una restricción a los derechos, la réplica es
uno de esos límites), que lesiona la propiedad, el comercio y la industria
en el sentido que se necesitaría publicar otro periódico p las
rectificaciones, que es también violatorio al art 18 C.N., (aunque sabemos
q no hay intervención judicial, pues lo que se busca es la celeridad e
inmediatez) y finalmente tb afecta la libre crítica a la gestión de los
funcionarios púb.

SAM Contrapartida a todo exceso de libertad de opinión que entre en el

campo de las agresiones personales y que este caracterizado por un inmediato
desagravio público. Bielsa: el derecho de réplica, es la atribución legal de
exigir la publicación de una respuesta al ataque contra la reputación personal,
llevado en el periódico de que se trate.
Jurisprudencia de la C.S.J.N.: la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en
fallos recientes ha puesto de manifiesto disímiles criterios sobre el tema.
Algunos casos son por Ej.: Sánchez Abelanda contra Ediciones La Urraca donde se
obliga al editor a publicar en tapa, la rectificación de un alista publicada
donde figuraba el nombre del demandante, otro caso en 1992, la Corte consagra
el derecho de replica al pronunciarse el caso Ekmekdjian contra Sofovich, por
el cual se obliga al conductor a leer en su programa una carta documento, donde
se ponía en manifiesto la oposición a manifestaciones del escritor Dalmiro
Sáenz que ofendían sus sentimientos religiosos.
Nuestro derecho lo incorpora en 1992 en el fallo de la Corte en el fallo
Ekmekdjian C/ Sofovich, por el que se obliga al conductor del programa La Noche
del Sábado, dar lectura a una carta documento, reconociendo la aplicabilidad en
el derecho interno de un tratado internacional en virtud de la Convención de
Viena respecto al derecho de los tratados internacionales.
Se incorpora con la Convención Americana de los Derechos y Deberes del Hombre-
Pacto San José de Costa Rica.
Permite otorgar a quien hubiera sido agraviado por un medio de información el
mismo espacio para poder responder o replicar haciendo uso de este medio para
su defensa

Jurisprudencia de la CSJN

La CSJ Nación, en fallos recientes ha puesto de manifiesto disímiles

criterios sobre el tema. En el caso "Sánchez Abelanda, Raúl c/
Ediciones La Urraca" donde se obliga al editor a publicar en tapa, la
rectificación de una lista publicada donde figuraba el nombre del
demandante, lo q fue rechazado x los demandados entendiendo q el D
invocado no ha sido reconocido constitucionalmente.
En las dos primeras instancias se reconoció el derecho del
afectado, pasando el asunto finalmente a la Corte, la que dijo que el
Pacto de San José de Costa Rica, si bien prevé el derecho, no está
reglamentado legalmente en nuestro derecho interno y por otro lado,
tampoco ingresaría en el ámbito del art 33 C.N., pues la libertad de
prensa por ser de gran entidad jurídica, sus restricciones deben
estar previstas expresamente en una norma jurídica sancionada
legislativamente, no pudiendo quedar al arbitrio de los jueces la

246
247

difusión de su alcance. De igual modo se pronunció en el caso

"Ekmekdjian, Miguel Angel cl Neustadt, Bernardo".
Recientemente, el 7 de julio de 1992, la Corte consagra el
derecho de réplica al pronunciarse en el caso "Ekmekdjian, Miguel
Angel el Sofovich, Gerardo", con voto dividido, por el cual se obliga
al conductor de un programa televisivo -La Noche del Sábado- a leer
en cámara la primera parte de una carta documento, donde se ponía de
manifiesto la oposición a manifestaciones vertidas por el escritor
Dalmiro Sáenz, que ofendían sus sentimientos religiosos. La Corte
hace lugar invocando la existencia de una obligación que nace del
Pacto de San José de Costa Rica. Afirma el alto tribunal por otro
lado, que el derecho se legitima por la representación que ejerce el
ofendido, de todos los que profesan un credo (representación
colectiva), habiendo provocado una ofensa de gravedad sustancial, es
decir no una mera opinión disidente con la sostenida por el afectado.
Así como todos los habitantes tienen derecho de expresar y difundir, sin
censura previa, su pensamiento -ideas, opiniones, críticas- por
cualquier medio de comunicación, así también todo habitante - tiene
derecho a obtener mediante trámite sumarísimo una sentencia que le
permita defenderse del agravio moral mediante la respuesta o
rectificación, sin perjuicio del ejercicio de las restantes acciones
civiles y penales que le pudieran corresponder.
La réplica es el derecho de que goza una persona a su propia fama,
y es el derecho de todos a informamos con la verdad, donde el informador
a su vez pueda cumplir su función con responsabilidad social.

10.2- Libertad de petición- Asociación- reunión

SAM El Art. 14 expone: … de peticionar a las autoridades…, entendido como

el derecho de las personas, instituciones, etc. a reclamar u observar a las
autoridades públicas, siempre sujeto a las limitaciones del propio artículo en
su primera parte.

Peticionar es pedir algo aunque no quiere decir que será satisfecho ya que no
es obligatorio responder al pedido por parte de las autoridades, excepto donde
si debe haber una respuesta y en el orden judicial, en el que se especifica
como derecho a la jurisdicción. Este derecho se ha convertido en una instancia
ya sea individual o colectiva. Sagues dice, el derecho de petición, se divide
en simple, calificado y prohibido
También consagradas en el artículo 14 como el simple derecho de peticionar, las
autoridades no tienen en contrapartida la obligación de dar respuesta, salvo en
el ámbito del derecho administrativo en que la administración nacional,
provincial o municipal están obligadas a responder. En cuanto al ejercicio de
petición como derecho político lo trataremos oportunamente.

Libertad de petición.-

247
248

El art 14 de la Constitución Nacional, continúa exponiendo: “... de

peticionar a las autoridades... ", entendido como el derecho
de las personas, instituciones, etcétera, a reclamar u
observar a las autoridades públicas, siempre sujeto a las
limitaciones del propio art en su 1º parte.

Peticionar es pedir algo aunque a veces aparezca como improcedente, pues

no quiere decir que será satisfecho en su reclamo ya que no es
obligatorio responder. Al pedido por parte de las autoridades, excepto
administrativamente donde sí debe haber una respuesta (ley 19.549, el
silencio de por sí es tan sólo una conducta inexpresiva de la
administración, inapta por tanto para ser considerado como una
manifestación de voluntad en un determinado sentido. Por excepción
cuando el orden jurídico expresamente dispone que ante el silencio del
órgano, transcurrido cierto plazo, se considerará que la petición ha
sido denegada o aceptada, el silencio vale como acto administrativo).
Hoy este derecho se ha convertido en una instancia ya sea individual
(prensa oral, escrita, televisiva, etcétera) o colectiva, expresando
requerimientos ante las necesidades generales (por medio de gremios,
sindicatos, etcétera), q se convierten en verdaderos grupos de presión.
El art 22 C.N. prescribe: “... Toda fuerza armada o reunión de
personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de
éste, comete el delito de sedición", de lo que se deduce que esta
conducta está tipificada penalmente, así el art 230 inc. 1º del Código
Penal, reprime con prisión de uno a cuatro años al sedicioso (aludiendo
a levantamientos colectivos q requieren la intervención de muchas
personas).

Libertad de Asociación

SAM El Art. 14 continúa… de asociarse con fines útiles… Biscaretti di

Ruffia dice: la organización voluntaria de varias personas estable duradera
para obtener con la obra común un fin también común. La asociaciones sean
políticas, científicas, religiosas, culturales, gremiales, económicas, etc.
deben ser regladas y reconocidas por el Estado si es que cumplen con los
requisitos. En el Pacto San José de Costa Rica se reconoce la libertad de
asociación.
En lo atinente a la libertad de asociación como derecho civil, siempre debe
perseguir un fin lícito, el mismo está regado en el código civil al referirse
es su artículo 33 a las personas jurídicas privadas, pudiendo estas perseguir o
no fines de lucro.
Es importante destacar el relevante rol protagónico que está adquiriendo la
participación del llamado tercer sector uONGsen la defensa y concientización de
los derechos del hombre

LIBRO.

Continúa el art 14 C.N. “...de asociarse con fines útiles... ",

Biscaretti di Ruffia, la presenta como: "la org voluntaria de varias P
estable y duradera para obtener con la obra común un fin también común"
Las asociaciones a las que las personas se vinculan de un modo
natural, sean políticas, científicas, religiosas, culturales, gremiales,

248
249

económicas, etcétera, deben ser regladas y reconocidas por el Estado si

es que cumplen con los requisitos, por ejemplo el fin "útil". Esto no
significa que sean de utilidad pública, sino que no sean prohibidos, ni
contrarios al orden o la moral pública o a las buenas costumbres ni
afecten derechos de terceros. El derecho puede tener una dimensión
individual (derecho a constituir una asociación; a incorporarse o no) y
otra asociativa o de la asociación (derecho a ser reconocida como tal y
poder actuar en un ámbito de libertad dentro del marco razonable de la
ley).
El Pacto de San José de Costa Rica (1969), reconoce la libertad d
asociación de las personas para fines ideológicos, religiosos,
políticos, sociales, deportivos o cualquier otro, tan sólo limitado por
ley en pos de la seguridad pública, orden o para proteger la salud,
moral o derechos y libertades de los otros; lo cual no impide la
imposición de restricciones legales por los miembros de las fuerzas
armadas y de policía.
Para el Código Civil de la Nación (arts. 33 y 46), existen personas
jurídicas con capacidad de derecho (asociaciones, fundaciones,
sociedades civiles y comerciales), asociaciones jurídicas y no jurídicas
con capacidad de derecho, asociaciones jurídicas sin capacidad de
derecho y asociaciones profesionales o sindicales con capacidad gremial
(legítimas dentro del poder de policía).
El Código Penal, por otro lado, tipifica conductas contrarias al
derecho de asociación, el arto 158 reprime al obrero que ejerciere
violencia sobre otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o
boicot (lo que se castiga es la compulsión violenta a realizarlos,
tutelando el derecho del obrero a trabajar o no). La jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia de la Nación no ha sido pacífica con
respecto a los criterios sustentados en la materia. Así tomando algunos
casos típicos, vemos cómo en "Outon, Carlos y otros" del 29/3/1967,
adopta una tesis que podríamos llamar restringida al declarar la
inconstitucionalidad de la exigencia de un carnet sindical para que los
obreros puedan inscribirse en la bolsa de trabajo tanto para conseguir
un empleo como para poder conservarlo. Esto dijo la Corte, es
incompatible con el derecho de trabajar y agremiarse libremente del art.
14 bis C.N. (derecho de afiliarse, de no afiliarse y de desafiliarse).
En el caso "Cavic c/ Maurín”, la Corte adopta otro criterio, al
expedirse en favor de lo que sería el interés general contra un interés
particular, haciendo lugar al recurso extraordinario del demandante y
declarando la constitucionalidad de la ley provincial de San Juan 3019 y
la nacional 11.747 que imponía la compra compulsiva de acciones de la
C.A.V.LC. (Corporación Agroeconómica, Vitivinícola, Industrial y
Comercial), argumentando que no atentaba contra el derecho de propiedad
ni contra el de asociación, ya que gran parte de la economía de la
provincia de San Juan reposa en la industria y comercio vitivinícola,
por lo que la ley parece responder a un interés general.

Libertad de reunión

SAM No esta reconocida constitucionalmente, ella es consecuencia de los

Art. 14 y 33, y del 22 a contrario sensu C.N. Biscaretti di Ruffia la define:
la agrupación voluntaria y temporal mediante la presencia física en un lugar
determinado y para fines preestablecidos. Toda reunión debe ser lícita y

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250

pacifica, sea pública o privada, siendo libre su asistencia. Este derecho fue
receptado en la Convención Americana sobre Derechos Humanos en su Art. 20 toda
persona tiene derecho a la libertad de reunión y de asociación pacíficas, nadie
podrá ser obligado a pertenecer a una asociación y en el Pacto de San José de
Costa Rica que en su Art. 15 enuncia, se reconoce derecho de reunión pacifica y
sin armas.

LIBRO.
No está reconocida constitucionalmente, ella es consecuencia de los
arts. 14 y 33 y del 22 a contrario sensu C.N., que sanciona el uso
indebido del derecho de reunión. Biscaretti di Ruffia, define a la
reunión como la "agrupación voluntaria y temporal mediante la presencia
física en un lugar determinado y para fines preestablecidos".
Toda reunión debe ser lícita y pacífica, sea pública o privada,
siendo libre su asistencia, debiendo darse aviso a las autoridades tanto
cuando se realicen en lugares cerrados con un número considerable de
concurrencia; por ejemplo, espectáculos públicos (por seguridad e
higiene) y solicitarse permiso previo cuando se trate de lugares
públicos (restricción a los lugares de uso común como plazas, calles,
etcétera); 10 que no podría la autoridad local en uso de su poder de
policía, es exigir otros requisitos arbitrarios o irrazonables que
significaría obrar contrario a la C.N.
Este derecho fue receptado en la Convención Americana sobre
Derechos Humanos en su art 20: "Toda persona tiene derecho a la libertad
de reunión y de asociación pacíficas, nadie podrá ser obligado a
pertenecer en una asociación" y en el Pacto de San José de Costa Rica,
que en su art. 15 enuncia: "Se reconoce derecho de reunión pacífica y
sin armas. El ejercido de tal derecho sólo puede estar sujeto a las
restricciones previstas por la ley, que sean necesarias en una sociedad
democrática, en interés de la seguridad nacional, de la seguridad o del
orden público, o para proteger la salud l) 111 moral públicas o los
derechos y libertades de los demás".
El CP en su art 160 reprime “... al que impidiere materialmente o
turbare una reunión lícita, con insultos o amenazas al orador o a la
institución organizadora del acto".

10.3- Libertad religiosa (de culto)

SAM Alude al derecho de practicar una determinada confesión religiosa. Por

el Art. 14…de profesar libremente su culto…, Art. 19 siempre que el ejercicio
de un culto no lesione la moral, órdenes públicos ni perjudiquen a terceros. El
art. 2 de la C.N dice q el gobierno federal sostiene el culto católico
apostólico romano, quiere decir que apoya económicamente y estimula una
adhesión espiritual al catolicismo

LIBERTAD DE CONCIENCIA Y DE CULTO

Gonzalez Calderón “no” distingue entre ambas y las identifica como formando
parte con el derecho a la intimidad, sin embargo mientras que la libertad de
conciencia no trasciende la órbita de la persona, la libertad de culto
necesariamente es exteriorizada y trasciende a la sociedad, se exteriorizan
rituales, y prácticas familiares y comunitarias
En nuestro sistema están constitucionalizadas en el artículo 14 y 19.

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Alberdi en las Bases logra un equilibrio entre el respeto a las mayorías

poblacionales practicantes de la religión católica, con la libertad de culto
condición sine qua non para lograr su política inmigratoria.
De la libertad de cultos se deriva el principio de laicicidad vigente en la
educación pública, también tiene estrecha conexión con el matrimonio civil,
desde la vigencia de la ley 2393.
Por ley Nº 21.745 se ha dispuesto que es elMinisterio de Relaciones Exteriores
y Culto de la Nación quien autoriza el ingreso de nuevos cultos para su
práctica en nuestro país, se crea un Registro Nacional de Cultos (con más de
200 reconocidos) En todos los casos pueden no ser aceptados o rechazados si se
demuelan lesivos al orden público, la seguridad nacional, la moral y las buenas
costumbres. Compatible con este derecho también la Corte ha hecho lugar a
planteos para no declarar la religión o el derecho a no practicar un culto.

LIBRO.

Por el art 14 C.N. "...de profesar libremente su culto...", asentado en

la libertad de conciencia que regla el art 19 C.N., siempre que el
ejercicio de un culto como actos rituales que exteriorizan una creencia
religiosa, no lesionen la moral, orden públicos ni perjudiquen a
terceros. La Constitución Nacional de 1826 declara al culto católico,
apostólico y romano como religión del Estado. Alberdi postuló siempre
una libertad de cultos, "...si queréis familias que formen las
costumbres privadas, respetad su altar a cada creencia. Se debe mantener
y proteger la religión de nuestros padres, pero por medio de la libertad
y la tolerancia y por todos los medios propios del régimen democrático y
liberal. Será necesario, continúa, consa8ror el catolicismo como
religión de Estado, pero sin excluir el ejercicio público de los otros
cultos cristianos”.
Nosotros decimos que si bien no significa que la Iglesia Católica
sea la religión del Estado, es el culto preferente, así lo entiende la
Constitución Nacional en algunos artículos, desde el Preámbulo que
invoca la protección de Dios; el art 19... Reservadas a Dios..., art
2°... sostiene el culto católico, apostólico y romano.
El Pacto de San José de Costa Rica en su art 12 incs. 1° Y 2°, distingue
entre creencia o conciencia (sentimiento, fe, convicción), que pertenece
al ámbito privado de las personas, quedando fuera de toda
reglamentación, y culto que es la exteriorización de la religión, la
práctica, que sí ingresa al ámbito regulatorio del derecho positivo, con
una ubicación secular del est, a diferencia de la sacralidad o la
laicidad, y enuncia en sus dos incisos: "Toda persona tiene derecho a la
libertad de conciencia y de religión. Este derecho implica la libertad de
conservar su religión o sus creencias, o de cambiar de religión o de
creencias, individual o colectivamente, tanto en público como en
privado. Existen provincias argentinas que en sus constituciones han
declarado la laicidad del Estado provincial, por ej. la Constitución de
Neuquen.

10.4- Libertad de enseñar y aprender

SAM El Art. 14….de enseñar y aprender, también previsto por el Art. 5

cuando garantiza a las provincias asegurar la educación primaria, concurriendo
para ello también los municipios. El Estado garantiza el acceso e igualdad de

251
252

oportunidades para todos, mediante la pertinente legislación y asegurando su

rol protagónico junto a instituciones privadas.
El Estado puede: a) obligar a recibir el mínimo de enseñanza que establezca en
planes de estudio, b) reglamentar las condiciones de la enseñanza privada, c)
obligar a la enseñanza privada a ajustar sus planes al mínimo y obligatorio
impuesto por el, d) debe controlar que no se viole la moral, orden y seguridad
publica, respetando valores colectivos, e) verificar si la enseñanza privada se
conforma a tales pautas, f) puede establecer la enseñanza religiosa optativa en
los establecimientos oficiales.
Del derecho de enseñar se deriva indispensablemente la libertad de cátedra,
esto es los docentes desarrollan sus asignaturas con un margen de
discrecionalidad técnica e ideológica

LIBRO.

El art 14 C.N., continúa "...de enseñar y aprender", tb previsto por el

art 5° de la Carta Magna cuando garantiza a las provincias asegurar la
educación primaria, concurriendo para ello también los municipios, sin
olvidar a los educadores naturales que son los padres, luego vienen sus
delegados, los maestros y también la propia sociedad.
Es imprescindible q el Estado garantice el acceso e igualdad de
oportunidades para todos, mediante la pertinente legislación y
asegurando un rol protagónico junto a instituciones privadas, pues es un
derecho q le corresponde a todo habitante.
Es facultad del Congreso el dictado de planes de instrucción
general y universitaria (art. 75 inc. 18 C.N.), es decir los contenidos
y objetivos pedagógicos mínimos, pero con libertad de enseñanza y
cátedra. El Estado puede:
a) Obligar a recibir el mínimo de enseñanza que establezca en
planes de estudio, respetando el derecho individual de quién y dónde
recibir la enseñanza y la orientación espiritual.
b) El Est puede reglamentar razonablemente las condiciones de
reconocimiento de la enseñanza priv y de los tít y certificados q la
acreditan.
c) El Estado puede obligar a la enseñanza privada a ajustar sus
planes al mínimo y obligatorio impuesto por él (duración, materias,
etcétera).
d) El Estado debe controlar que no se viole la moral, orden y
seguridad públicos, respetando valores colectivos.
e) El Estado puede verificar si la enseñanza privada se conforma a
tales pautas.
f) El Estado puede establecer la enseñanza religiosa optativa en
los establecimientos oficiales.
La libertad de enseñar o de "cátedra" importa transmitir
conocimientos con criterio propio, procurando que, quien los recepta
pueda realizar un análisis crítico, de modo que no haya imposiciones
ideológicas que promuevan criterios personales, juicios y valoraciones.
El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales acogido por nuestro derecho por ley 23.313 de 1986, en su art
13, reconoce el D a la educación y la libertad de padres a elegir
escuelas públicas o no, siempre que se satisfagan las normas mínimas de
enseñanza estatal.
En cuanto a la educación universitaria, expresa el inc. 19 del
citado art 75: "...y q garanticen los ppos de gratuidad y equidad de la

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253

educación pública estatal y la autonomía y autarquía de las univ

nacionales".

10.5- Libertad física o de locomoción

SAM el Art. 14 enuncia … de entrar, permanecer, transitar y salir del

territorio argentino…, los Art. 10, 11 y 12 disponen la libre circulación
interior de productos, el Art. 9 y el 75 Inc. 1 al disponer que las aduanas son
nacionales, o el Art. 23 que restringe el derecho durante el estado de sitio.
Entrar: ingresar varias veces al territorio como habitante o no
Permanecer: al derecho lo tiene el turista o residente transitorio, quienes
también quedan sometidos a nuestra legislación
Transitar: se refiere a la circulación. Este derecho sufre una restricción
durante el estado de sitio
Salir: tanto definitiva como transitoriamente, la salida de toda persona puede
ser razonablemente reglamentada.
La extradición pasiva, no es considerada inconstitucional, ella está referida a
la libertad de locomoción y de domicilio. Ella queda librada a las leyes y al
criterio del país asilante, ella es objeto de convenios entre los estados. En
el orden interno, la extradición entre las provincias, esta impuesta por la
Constitución Nacional como obligación ineludible, fundada en intereses de
justicia, social y seguridad.
El Pacto de San José de Costa Rica prohíbe la expulsión de extranjeros hacia
cualquier país donde peligre su vida o libertad por causas políticas, raciales
o religiosas. Una libertad de entrar y permanecer es el derecho de asilo.
El pago del peaje es constitucional se deben cumplir los requisitos de: a) una
ley que lo regule en cada casi, b) que la tasa a cobrar se destine al
mantenimiento de una obra, c) que la tasa debe ser razonable.
Siguiendo a Germán Bidart Campos es el derecho a no ser arrestado sin causa
justa y sin forma legal. Apareja así mismo la libertad de locomoción y la
libertad de circulación, nuestra constitución los consagra en el artículo 14 al
consagrar el derecho de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio y
los protege en el 18. También encuentra expresaconsagración en el Pacto de San
José de Costa Rica, entre otros

El peaje como contribución o pago que debe satisfacer el usuario de una obra
pública vial (camino, puente, ruta, etc.) no viola la libre circulación
territorial en tanto se respeten determinadas condiciones como:
a) que el pago se destine a solventar gastos de construcción, amortización, uso
o conservación de la obra;
b) que el uso de la obra esté destinado a todos sin discriminación;
c) que ese uso no sea obligatorio;
d) que el monto sea proporcional al costo, uso o conservación de la obra;
e) que el monto sea uniforme para todos los usuarios que se hallen en las
mismas condiciones;
f) que no encubra un gravamen al tránsito.
Para buena parte de nuestra doctrina, el peaje tiene naturaleza de tasa.
Un interesante fallo sobre el peaje es que el dictó la Corte Suprema el 18 de
junio de 1991 en el caso “Estado Nacional c/Arenera El Libertador SRL.”, en el
que sostuvo que el peaje no es inconstitucional cuando no configura un pago
exigible por el mero paso, desvinculado de servicios o prestaciones a favor del
usuario, como es el caso de la construcción y el mantenimiento de la vía de
tránsito.
Tampoco surge del derecho judicial la necesidad de vías alternativas de
utilización gratuita. En cambio, lo que haría inaplicable el peaje o requeriría
la existencia de vías alternativas, sería el monto irrazonable de la tasa que,

253
254

por no haber una vía gratuita de tránsito, tornara ilusorio el derecho de libre
circulación; pero tal circunstancia debe ser acreditada por quien alega el
perjuicio.

LIBRO.

El art 14 C.N. enuncia "...de entrar, permanecer, transitar y salir

del territorio argentino... ",

Entrar: significa poder ingresar varias veces al territorio como

habitante o no (potencialmente habitante futuro), siempre que la
ausencia sea transitoria. Esta puede ser reglamentada razonablemente,
sobre todo en el caso de los extranjeros, quienes deben cumplir con los
requisitos de la ley de inmigración, o por cuestiones de seguridad,
salubridad (tomemos como ejemplo el problema del cólera). En este caso
la extradición activa (requerir), no viola el derecho a la jurisdicción
de las personas, según surge de pactos y tratados internacionales.

Permanecer: esto no quiere decir tener un domicilio fijo en el

territorio argentino, ya que al derecho lo tiene el turista o residente
transitorio, quienes tb quedan sometidos a nuestra legislación, como
miembros de la pobl del Estado, aunque sin desconocerse el D internac
priv.

Transitar: se refiere a la circulación, cambio de domicilio,

traslado o circulación de un lugar a otro de personas (desplazamiento
físico), rigiéndose supletoriamente por las normas regulatorias en
materia de comunicación y de transporte (aéreo, terrestre o por agua).
Este derecho también sufre una restricción durante el estado de sitio.

Salir: tanto definitiva como transitoriamente, aunque también la

salida de toda persona puede ser razonablemente reglamentada, por ej en
lo referente a documentación (pasaporte), controles sanitarios,
etcétera. Lo que no sería lícito es gravar con altas tasas la salida o
la extensión de documentos, siendo obligación proveerlos, siempre que el
ciudadano cumpla con los requisitos preestablecidos. La extradición
pasiva, no es considerada inconstitucional, ella está referida a la
libertad de locomoción y de domicilio. Pero ella queda librada a las
leyes y al criterio del país asilante. Ella es objeto de convenios entre
los estados. La Corte Suprema de la Nación ha dicho que el fundamento de
la extradición radica en el interés común a todos los estados de que los
delincuentes sean juzgados por el país a cuya jurisdicción competa
conocer los hechos delictuosos, dejando a salvo la soberanía de la
Nación requerida y de las leyes y tratados que rigen el caso. Así el
país requirente no podrá aplicar pena de muerte, sino la inmediata
inferior, por no existir en el país en la legislación penal común al
tiempo de la comisión del delito. En el orden interno, la extradición
entre las provincias, de imputados (procesados o condenados), está
impuesta por la Constitución Nacional (art. 8°), como oblig ineludible,
fundada en int superiores de justicia, int social y seg.

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El Pacto de San José de Costa Rica prohíbe la expulsión de

extranjeros hacia cualquier país donde peligre su vida o libertad por
causas políticas, raciales o religiosas (art. 22 inc. 8°), como así
también la Convención Americana sobre Derechos Humanos en su art 22 inc.
5°, prescribe "nadie puede ser expulsado del territorio del Estado del
cual es nacional, ni ser privado del derecho a ingresar en el mismo".
Una forma de libertad de entrar y permanecer es el derecho de
asilo, receptada por la Declaración Universal de los Derechos Humanos de
1948, que enuncia en su art 14: "En caso de persecución, toda persona
tiene derecho a buscar asilo y a disfrutar de él en cualquier país";
éste no puede ser invocado contra una acción judicial por delitos
comunes u actos opuestos a los propósitos y principios de las Naciones
Unidas.

10.5 Libertad Física o de Locomoción:

LIBERTAD DE INTIMIDAD

Presupone la tutela jurídica de la vida privada, según lo dispone el artículo

19. En el caso Ponzatti de Balbín fallado el 11 de diciembre de 1984, referido
a la acción incoada por la familia del Dr. Ricardo Balbín en contra de la
publicación de la revista Gente que en su portada publica la fotografía del
líder agonizante.
En ese de la Corte sostuvo “ en relación directa con la libertad individual
protege un ámbito de autonomía individual constituida por sentimientos, hábitos
y costumbres, las relaciones familiares, la situación económica, las creencias
religiosas, la salud mental y físicas y, en suma, las acciones, hechos o datos
que teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la comunidad está
reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgación por los
extraños significa un peligro real o potencial para la intimidad. El derecho a
la privacidad comprende no solo a la esfera doméstica, el círculo familiar y de
amistad sino otros aspectos de la personalidad espiritual o física de las
personas, tales como la integridad corporal o la imagen, y nadie puede
inmiscuirse en la vida privada de una persona, ni violar áreas de sus
actividades destinadas a ser difundidas sin su consentimiento o el de sus
familiares autorizados para ello.”

10.6- Libertad de industria, comercio y navegación

SAM El Art. 14 expresa… de trabajar y ejercer toda industria licita, de

navegar y comerciar…
Ejercer una Industria Licita, es todo trabajo u oficio destinado a transformar,
obtener o transportar productos naturales para la producción y circulación de
la riqueza.
Comercio: se refiere a toda circulación de productos dentro de la Republica. El
comercio interprovincial lo regula el gobierno nacional por el Art. 75 Inc. 13
que regla el comercio con las naciones extranjeras y de las provincias entre si
Las aduanas, se federalizan, suprimiéndose las provinciales, no se pueden crear
aduanas interiores o provinciales. Por los Art. 9 y 10 se enuncia en todo el
territorio de la Nación no habrá más aduanas que las nacionales, en las cuales
regirán las tarifas que sancione el Congreso, en el interior de la Republica es
libre de derechos la circulación de efectos de producción o fabricación
nacional, así como la despachada en las adunas exteriores.
Se prohíbe todo monopolio y contrabando de mercaderías.

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Navegación: el Art. 26 se refiere que la navegación de los ríos interiores es

libre para todas las banderas con sujeción a los reglamentos que dicte la
autoridad, pero de ningún modo pueden restringir el comercio y transito
interprovincial.
La jurisprudencia: la Corte Suprema de Justicia ha sostenido que el Estado
puede intervenir por vía de reglamentación en el ejercicio de todas las
actividades, pudiendo decirse que restringe las libertades, en pos de la
defensa de la salubridad, la moralidad, el orden público y el progreso y
bienestar general.
Este concepto del trabajo en relación de dependencia modifica su estructura por
la inclusión de los derechos sociales.
En este caso la Constitución protege el trabajo por iniciativa propia y le
ejercicio de la producción de bienes y servicios, su comercialización. Materia
que ha sido harto relegada por las leyes en el ámbito nacional, provincial y
municipal.

LIBRO.

Por último, el art 14 C.N., expresa “...de trabajar y ejercer toda

industria lícita; de navegar y comerciar...", y su correlativo art 20
C.N., referido al derecho de los extranjeros, importa toda actividad
humana, con los límites expuestos al comienzo del enunciado del art 14.

Ejercer una industria lícita, es toda actividad, trabajo u oficio

destinado a transformar, obtener o transportar productos naturales para
la producción y circulación de la riqueza. Los arts. 75 inc. 18 y 125 de
la C.N., confieren al gobierno nacional y a los gobiernos provinciales
como poderes concurrentes, todo lo conducente a la prosperidad,
desarrollo y bien común de la Nación toda y de las provincias en
particular.

Comercio, refiere toda circulación de productos dentro de la República

(art. 9° y ss. de la C.N.). Entendido como tal "Toda actividad lucrativa
que consiste en intermediar directa o indirectamente entre productores y
consumidores, con el objeto de facilitar y promover la circulaci6n de la
riqueza". Al comercio interprovincial lo regula el gobierno nacional por
art 75 inc 13 que regla el comercio con las naciones extranjeras y de
las provincias entre sÍ, como así también es facultad del Congreso el
dictado del Código de Comercio (art. 75 inc. 12).

Las aduanas se federalizan, suprimiéndose las provinciales, no se pueden

crear aduanas interiores o provinciales, por lo que no se puede gravar
el paso de mercaderías de una provincia a otra, tanto la nacional como
la extranjera, garantizando de esta manera la libre circulación de
productos, aunque cada provincia podrá gravar dentro de su territorio
toda mercadería que no sea producida por ella, una vez que el tránsito
ha concluido y los productos se incorporen a la circulación económica
local. En los arts 9 y 10 CN se enuncia que "En todo el territorio de la
Nación no habrá más aduanas que las nacionales, en las cuales regirán
las tarifas que sancione el Congreso"; "En el interior de la República
es libre de derechos la circulación de efectos de producción o
fabricación nacional, así como la de los géneros y mercancías de todas
clases, despachadas en las aduanas exteriores",

256
257

Se prohíbe todo monopolio y contrabando de mercadería. La empresa es una

realidad de nuestro tiempo, no debiendo la autoridad intervenir en la
libre aplicación de capitales, prohibiendo negocios por considerarlos
ruinosos o imponiendo determinada forma de ganancia para la conveniencia
pública, estando sí limitada fundamentalmente a restricciones como venta
de bebidas alcohólicas a menores, control de frigoríficos, fijación de
precios en situaciones de emergencia, racionamientos, etcétera.

La navegación comprende tanto la faz habitual como ocasional, con o sin

fines de lucro.
El art 26 de la C.N. refiere que la navegación de los ríos
interiores es libre para todas las banderas con sujeción a los
reglamentos que dicte la autoridad, pero de ningún modo pueden
restringir el comercio y tránsito interprovincial. El art 11 C.N.
prescribe: "los artículos de producción o fabricación nacional o
extranjera, así como los ganados de toda especie, que pasen por
territorio de una provincia a otra, serán libres de los derechos
llamados de tránsito, siéndolo también los carruajes, buques o bestias
en que se transporten. Y ningún otro derecho podrá imponérseles en
adelante, cualquiera que sea su denominación, por el hecho de transitar
el territorio"; el art 12 C.N. "Los buques destinados de una pcia a
otra, no serán obligados a entrar, anclar y pagar D x causa de tránsito,
sin que en ningún caso puedan concederse preferentemente a un puerto
respecto de otro, por medio de leyes o reglamentos de comercio.

La jurisprudencia de la CSJN se podría resumir en este ejemplo: el caso

"Saladeristas Podestá c/ Pcia. de BS.As." por la cual, la Corte se
expidió en favor de los peticionantes de la clausura de estos
establecimientos que además de contaminar el Riachuelo con los
desperdicios arrojados, aparejaba la consiguiente insalubridad a los
vecinos de la zona. Los propietarios de los saladeros apelaron las
instancias anteriores invocando derechos adquiridos, donde la Corte
respondió que no se puede dar ese argumento, toda vez que el permiso de
instalación se otorgó con la condición de que no fueran nocivos a la
comunidad, pues nadie puede tener derecho a comprometer la salud
pública. Como principio general, la Corte Suprema de Justicia ha
sostenido q el Estado puede intervenir por vía de reglamentación en el
ejercicio de todas las actividades, pudiendo decirse que restringe las
libertades, pero ello sólo en pos de la defensa de la salubridad, la
moralidad, el orden público y el progreso y bienestar general. Desde
luego que esos límites deben hacerse siempre con un criterio
"razonable", de acuerdo a las circunstancias del caso y proporcional a
los fines que se procuran alcanzar.

10.7 Derecho de Priopiedad:

SAM el Art. 14 dice, todos los habitantes de la Nación gozan de los

siguientes derechos a saber,…. de usar y disponer de su propiedad… El Art. 17
afirma la propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser
privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley.
La propiedad está consagrada constitucionalmente en el artículo 14 y 17, ellos
dicen:

257
258

Artículo 14: Todos los habitantes de la nación gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio a saber: …; de usar y
disponer de su propiedad;…
Artículo 17- La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede
ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La
expropiación por causa de utilidad pública, debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada. Sólo el Congreso impone las contribuciones que se
expresan en el art. 4°. Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de
ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario
exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el término que le acuerde
la ley. La confiscación de bienes queda borrada para siempre del Código Penal
Argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios
de ninguna especie.

Derechos del art. 17; Derechos civiles:

a- propiedad inviolable;
b- indemnizacion previa en la expropiaci6n;
c- exencion de servicios personales que carezcan de fundamento legal;
d- propiedad intelectual, industrial y comercial; exencion de confiscacion;
e- exencion de requisiciones y auxilios por la fuerza armada.

10.7.1- Derecho de propiedad. Concepto. Restricciones constitucionales

SAM La jurisprudencia de la Corte, último y definitivo intérprete de la

Constitución, ha delineado a través de numerosos fallos, el concepto desde el
punto de vista constitucional. Este incluye todos los derechos patrimoniales de
una persona física o jurídica, entendiéndose, todos los que sean susceptibles
de valoración económica o apreciación pecuniaria, ya sea que fueran objetos
corporales o bienes inmateriales, ya sea que estuvieran o no en el comercio.
Puede ser expropiada si media una ley y previa indemnización.
Concepto El derecho de propiedad de cuño individualista recibió el impacto de
las transformaciones ideológicas, sociales y económicas, hasta llegar a las
doctrinas que le asignan una función social, y a las fórmulas del
constitucionalismo social que —como en la constitución de Weimar de 1919—
enuncian el principio de que “la propiedad obliga”.
Entre el extremo del liberalismo individualista y las concepciones afirmativas
de que la propiedad tiene una función social, transcurre toda una etapa
suficientemente larga para advertir el progreso que significa la última de las
teorías señaladas. No obstante, surge por otro lado el vasto movimiento
socialista y luego marxista, que se encarga de llevar su ataque a la propiedad
privada, especialmente con respecto a los llamados medios de producción, a los
que propone colectivizar para alcanzar la emancipación del proletariado. Las
constituciones que, con posterioridad a la Revolución Rusa de 1917, se
enrolaron en esta línea, tanto en la ex Unión Soviética como en los estados
alineados en su órbita de irradiación, organizaron el orden social y económico
tomando en cuenta la socialización de la propiedad de los medios de producción.
Como los movimientos pendulares son frecuentes en el devenir histórico, la
extinción de la Unión Soviética y sus satélites puso ahora de moda un “neo-
liberalismo” capitalista, que en sus políticas sacrifica al constitucionalismo
social so pretexto de valorizar al mercado y a la libre competencia.
La doctrina social de la Iglesia ha reivindicado para el derecho de propiedad
individual el carácter de derecho natural primario. Sin embargo, no deja de
advertir que hay un destino común de los bienes, conforme al cual “Dios ha
destinado la tierra y todo lo que en ella se contiene para uso de todos los
hombres y de todos los pueblos, de modo que los bienes creados deben llegar a
todos en forma justa, según la regla de la justicia inseparable de la caridad”
a tenor de la declaración del Concilio Vaticano II. Afirmar que los bienes
están destinados a la utilidad de todos los hombres, sin exclusión de ninguno,
258
259

significa acoger el principio dikelógico que, sostenido por Legaz y Lacambra,

señala que todo hombre debe tener propiedad, o lo que es lo mismo, que la
posibilidad de acceso a una cierta propiedad necesaria para vivir dignamente es
debida por exigencia del deber ser ideal de la justicia.
3. — El derecho “a tener propiedad” solamente se concreta en un derecho de
propiedad sobre algún bien determinado, cuando el derecho positivo adjudica a
un sujeto el título respectivo conforme a algún acto jurídico reconocido como
adquisitivo de propiedad.

La propiedad en la constitución argentina

Nuestro derecho constitucional enfoca la propiedad en el aspecto de propiedad

adquirida. Sus normas presuponen, entonces, para poder funcionar, que quien las
invoca ya es propietario de algún bien. Por eso el art. 14 consigna entre los
derechos subjetivos el de usar y disponer de “su” propiedad. A esta declaración
acompaña la del art. 17, afirmando que “la propiedad es inviolable, y ningún
habitante de la nación puede ser privado de ella sino en virtud de sentencia
fundada en ley”.
El sujeto activo que se erige en titular del derecho de propiedad puede ser:
a) la persona física;
b) la persona de existencia ideal o colectiva (personas jurídicas, asociaciones
con calidad de sujetos de derecho).
Con respecto a la persona física, entendemos que un extranjero “no habitante”
puede ser propietario en territorio argentino, alcanzándole la protección que
la constitución depara a la propiedad y a su titular; con respecto a las
personas jurídicas extranjeras, pueden ser propietarios en territorio argentino
los estados extranjeros (por ej.: sobre el inmueble donde funciona su
representación diplomática) y las personas jurídicas y asociaciones a quienes
se reconoce extraterritorialidad.
El sujeto pasivo del derecho de propiedad es ambivalente:
a) por un lado, el estado, a quien se dirige fundamentalmente la prohibición de
violar la propiedad privada;
b) los particulares, que no deben perturbar el uso y ejercicio del derecho que
ostenta el sujeto activo.
El sujeto pasivo, sean quien fuere, también está obligado a no impedir (contra
la voluntad de una persona) que ésta adquiera propiedad.
Si tal como ya lo hemos expuesto, el estado tiene el deber de promover los
derechos humanos, le cabe en relación al derecho de propiedad la obligación de
estructurar un orden socioeconómico justo, que haga posible a los hombres
acceder con su iniciativa privada a la propiedad de los bienes necesarios para
poder vivir conforme a su dignidad de persona.

Las normas constitucionales sobre la propiedad y su inviolabilidad en nada

obstan, a nuestro juicio, para sostener y propugnar que el derecho de propiedad
tiene una función social, y que su cumplimiento es exigible razonablemente por
el estado, tanto a favor del estado mismo — por ej., en las cargas fiscales—
como en numerosas políticas generales de bienestar general y de desarrollo, y
en el área de las relaciones entre particulares (por ej., en este último
supuesto, para hacer participar a los trabajadores en los beneficios de las
empresas al modo como lo estipula el art. 14 bis.).
Con la reforma de 1994, el art. 75 inc. 17 consigna que el congreso ha de
garantizar a los pueblos indígenas argentinos la posesión y propiedad
comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan.
Como también debe reconocer la personería jurídica de las comunidades
indígenas, entendemos que es a cada comunidad en cuanto persona jurídica
(colectiva) a la que atribuye aquella posesión y propiedad, lo que a nuestro
juicio no impide ni arrasa la posible propiedad individual de las personas
físicas que forman parte de una comunidad aborigen.

259
260

Qué es propiedad en sentido constitucional.

El derecho constitucional formal —que reconoce y garantiza el derecho de

propiedad—
el derecho constitucional material —que se ha encargado, sobre todo por fuente
de derecho judicial, de especificar sus contenidos— asignan al término
“propiedad” un concepto que excede en mucho al propio del derecho civil.
Propiedad en sentido constitucional es más —y mucho más— que propiedad o
dominio en la codificación civilista, donde se mueve en torno de los derechos
reales.
El derecho judicial ha aplicado al derecho de propiedad dos principios
importantes:
a) el uno remite al general ya conocido de que ningún derecho contenido en la
constitución es absoluto, sino relativo; con este principio la Corte Suprema ha
superado todo atisbo de individualismo en la concepción constitucional del
derecho de propiedad, para asimilar el criterio de la función social del mismo;
b) el otro principio se encarga de admitir que los derechos patrimoniales,
equivalentes al de propiedad, pese al amparo constitucional de que disponen,
pueden ser renunciados válidamente por sus titulares; ello quiere decir que la
constitución no se opone a que el titular los decline, y que cuando esto
ocurre, no hay violación constitucional, ni tutela constitucional que invocar.
El concepto genérico de propiedad constitucional, que engloba todas sus formas
posibles, ha sido acuñado por la jurisprudencia de la Corte al señalar que el
término “propiedad” empleado en la constitución comprende todos los intereses
apreciables que el hombre puede poseer fuera de sí mismo, de su vida y de su
libertad, con lo que todos los bienes susceptibles de valor económico o
apreciables en dinero alcanzan nivel de derechos patrimoniales rotulados
unitariamente como derecho constitucional de propiedad.

Si aplicamos la teoría de las “libertades preferidas” al caso del derecho de

propiedad podemos decir en líneas generales que, dada su inviolabilidad (art.
17), y pese a fuertes restricciones y aun violaciones consentidas en razón de
emergencia por el derecho judicial de la Corte, la propiedad ha sido tenida
como un derecho “preferido” dentro del plexo constitucional de los derechos
personales.
No obstante, ése no es el rango que le asigna el derecho internacional de los
derechos humanos, muchos de cuyos tratados ni siquiera lo incluyen

La inviolabilidad de la propiedad.

La propiedad que la constitución tutela como derecho, y cuyos contenidos de

mayor proyección e importancia hemos explicado, es declarada inviolable en el
art. 17.
Inviolable no significa que es absoluta, ni exenta de función social; significa
solamente que ni el estado ni los particulares pueden dañarla, turbarla,
desconocerla o desintegrarla.
La inviolabilidad se garantiza a través de una serie de prohibiciones:
a) nadie puede ser privado de su propiedad sino mediante sentencia fundada en
la ley (art.17);
b) la confiscación de bienes queda borrada por siempre del código penal;
c) ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones ni exigir auxilios de ninguna
especie.
La confiscación es el apoderamiento de los bienes de una persona por parte del
fisco. Penalmente, es la sanción que con igual alcance se aplica a una persona
condenada por delito. La constitución ha suprimido para siempre la confiscación
como pena, pero si tal protección se brinda al condenado, hemos de entender que
también alcanza a quienes no son delincuentes. Por eso, la cláusula funciona a

260
261

nuestro criterio como abolición lisa y llana de la confiscación; vedada como

pena, no puede subsistir bajo ningún otro título. De ahí que toda privación
arbitraria de la propiedad se equipare a la confiscación y sea
inconstitucional. Y de ahí el principio general que impone indemnizar cada vez
que se priva a alguien de su propiedad: privar de la propiedad sin indemnizar
equivale a confiscar.

La confiscación que como pena y represalia queda abolida es la confiscación

general de bienes; no puede asimilársele el decomiso de objetos particulares
que son producto o instrumento del delito, ni la recuperación de bienes mal
habidos cuando la dispone una sentencia dictada en juicio y fundada en ley.Las
requisiciones y los auxilios en dinero u otras especies de bienes, o bajo forma
de ayuda, socorro y hasta alojamiento, está suprimidos. La norma se refiere a
requisiciones y auxilios por parte de cuerpos armados, y no está limitada a
prohibirlos solamente en tiempo de paz.
Ahora bien: si en tiempo de guerra o en épocas de emergencia grave se llevan a
cabo, es menester asegurar la debida indemnización, tanto si la requisición
implica adquisición coactiva de bienes como si se limita al uso coactivo
temporario de los mismos.

Ello quiere decir que la requisición constitucional necesita:

a) causa suficiente fundada en guerra o emergencia grave;

b) ley que la autorice;
c) indemnización. Cuando el bien requisado no se consume, debe volver al
patrimonio de su propietario, lo que no descarta el resarcimiento por el lapso
de duración de la requisición; si el bien se ha consumido, la indemnización ha
de resarcir también la pérdida definitiva del mismo.

La norma constitucional sobre inviolabilidad de la propiedad, coordinada con la

que exige indemnización en caso de expropiación, proyecta un principio general
de nuestro derecho constitucional, según el cual cuando un derecho patrimonial
cede por razón de interés público o general frente al estado, o sufre daño por
actividad del estado o de los particulares, el daño debe ser indemnizado, tanto
si la actividad que los produce es ilícita o ilegítima cuanto si es lícita o
legítima.
Acá no está en juego solamente el principio antes enunciado, porque también se
le coordina el que se infiere del art. 19, conforme al cual el daño que
cualquier conducta humana origina en perjuicio de terceros tiene que ser
indemnizado (ver el fallo de la Corte en el caso “Gunther Fernando R. c/Estado
Nacional”, del 5 de agosto de 1986).

Las limitaciones a la propiedad.

Si el derecho de propiedad no es absoluto, tampoco es exclusivo ni perpetuo. No

es exclusivo porque hay restricciones y servidumbres que afectan el goce o el
uso de la propiedad. No es perpetuo porque puede extinguirse mediante la
expropiación.
Las limitaciones en interés privado (que podríamos llamar “civiles”) se rigen
por el derecho privado, especialmente por el código civil. Las limitaciones en
interés público (“administrativas”) se rigen por el derecho administrativo, y
como éste es tanto federal cuanto provincial, corresponden según el caso a la
administración pública federal o local (como principio, la competencia es
provincial).
a) Las restricciones administrativas se imponen en beneficio del público o de
la colectividad. En principio, no son indemnizables, porque se estima que
constituyen condiciones de ejercicio del derecho de propiedad.

261
262

Algunos ejemplos de restricciones administrativas son:

el apoyo en inmuebles de hilos o cables telefónicos, telegráficos o eléctricos;

la prohibición de edificar por debajo de una altura mínima, o sobrepasando una
máxima; la obligación de construir respetando un estilo; la prohibición de
construir con determinado material; la fijación en los edificios de chapas
indicadoras del nombre de las calles; la prohibición de propalar ruidos
molestos desde locales comerciales o industriales o de emanar olores
nauseabundos o elementos que contaminan el ambiente, etc.
Las restricciones administrativas suelen consistir en obligaciones de “no
hacer” o de “dejar hacer”, pero cabe ocasionalmente que impongan una obligación
de “hacer” (por ej., construir con determinado material, instalar bañaderos de
hacienda en campos destinados a la ganadería, habilitar una escalera o una
rampa en ciertos locales).
b) Las servidumbres administrativas, a diferencia de las restricciones, son
también formas de limitaciones, pero en vez de configurar condiciones normales
del ejercicio de la propiedad que no merman su contenido, implican sustracción
o desmembración que afectan la exclusividad de la propiedad en beneficio
público. Por eso, y también a diferencia de las restricciones, las servidumbres
públicas son indemnizables.
c) La ocupación temporánea es otra forma de limitación que recae sobre bienes y
cosas, e implica el uso y goce de los mismos por parte de la administración
pública en beneficio público, durante cierto tiempo, y con resarcimiento
indemnizatorio.
La ocupación temporánea ha sido regulada en la actual ley de expropiación
21.499.

Las limitaciones “sociales”.

No hay duda de que, una vez asumido el constitucionalismo social y tomadas en

cuenta las normas incorporadas a la constitución por la reforma de 1994, se
incrementan las posibles limitaciones razonables a la propiedad, más allá de
las clásicas que acabamos de resumir.
Así, a título de ejemplo, vale sugerir que la función social de la propiedad
proporciona base para limitaciones que tomen en cuenta:

a) El derecho al ambiente sano (art. 41);

b) el derecho de los consumidores y usuarios (art. 42) (ver nº 15);
c) los derechos relacionados con el trabajo y la seguridad social (art. 14
bis).
Subyace la apelación al sistema axiológico integral de la constitución que, sin
mención expresamente calificativa, diagrama un orden social y económico justo,
con igualdad real de oportunidades y de trato, tendientes a asegurar el debido
marco social para la libertad de empresa, de contratar, de trabajar, de
consumir, de comerciar y ejercer industria, de iniciativa privada, de mercado y
de competencia. Todas las conexiones posibles con el derecho de propiedad en
este ámbito anexan limitaciones razonables a la propiedad.

LIBRO.

El art 14 sostiene que: “todos los habitantes de la Nación gozan de los

siguientes derechos conforme a las leyes q reglamentan su ejercicio, a
saber...de usar y disponer de su propiedad...”. Por su parte, el art 17 afirma
q; “la propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser
privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley”. Así, mientras q
el art 14 enuncia el D de propiedad, el 17 garantiza su inviolabilidad. En la
Constitución no hallamos la delimitación conceptual del DD de propiedad, ni su
contenido ni su extensión, ni mucho menos su origen y fundamento, como tampoco
262
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su objeto y función. La CN, según Quintana, se limita a reconocer y garantizar

el D de propiedad, dejando librada al legislador la determinación de su
contenido... así, la definición y caracterización del D de propiedad serán
variables, y evolucionarán conforme a la evolución de las estructuras sociales
e ideológicas hegemónicas de cada estadio histórico.
El concepto de prop priv fue incorporado, al universo pol-jur, en 1
momento dado del devenir histórico, como resultado de la evolución de
las formaciones económico-sociales q la tornaron imprescindible a los
fines de las necesidades productivas.
El D romano incorporó el concepto en su ius civile con 1 criterio
marcadamente individualista, reconociendo a su titula una absoluta
posibilidad de uso, disfrute y disposición del bien. La extensión del
concepto era sumamente amplia, ya q hasta los seres humanos podían ser
objeto del D de propiedad, ya q se basaban en el esclavismo.
Durante el medioevo -período denominado feudal por la preponderan-
cia de la economía campesina-, el paisano propietario del fundo agrario
era quien explotaba la tierra (propiedad útil), pero estaba sometido a
las cargas económicas, exacciones y servicios personales exigidos por el
señor feudal a cambio de amparo y protección forzosos. Mientras el
propietario de la tierra se limitaba a una economía de mera
subsistencia, era el noble quien disfrutaba de las utilidades de la
producción. De allí que la pro-piedad careciera de entidad alguna,
atento a su irrelevancia económica y social. Sin las ciudades -de
limitada importancia en todos los órdenes-, la economía artesanal estaba
férreamente regulada por las corporaciones. Estas detentaban
exhaustivamente la carrera escalafonaria de los trabajadores,
estableciendo la retribución correspondiente a cada escala.
Determinaban, también, el precio de cada producto, atendiendo a la
jerarquía escalafonaria del taller que lo produjo, y el costo de las
materias primas e insumos. Propietario, productor y trabajador eran
sinónimos. El intercambio comercial sin fronteras, la revolución
industrial y su economía de escala, la explosión productiva sin
precedentes y la expansión de los mercados de consumo, se conjugaron
dialécticamente para dar el golpe de gracia al antiguo régimen. En las
ciudades -burgos-, cuyo florecimiento se había iniciado con el auge del
comercio, la gran empresa industrial capitalista absorbió a los
productores artesanales, que se proletarizaron incorporándose a los
ejércitos de trabajadores enajenados de toda propiedad. Las nuevas
unidades productivas adquirirían una trascendencia antes desconocida
como bienes de capital -medios de producción-, y sus propietarios
-burgueses- se erigirían en clase social dominante. La propiedad (de
los medios de producción) era ahora poder real (material y no formal), y
la burguesía habría de defender el privilegio en el campo de la
ideología, la doctrina y el derecho, junto a los demás elementos que se
convirtieron en pilares fundamentales de la nueva forma de producción.
Habiéndose transformado, la propiedad, en un determinante de las
relaciones de poder, el debate acerca de su origen, fundamento,
legitimidad, contenido, extensión, objeto y función, así como la lucha
por su detentación, asumieron una virulencia inédita. La burguesía
sacralizó el principio de inviolabilidad de la propiedad ya incorporada
al patrimonio fundando su legitimidad en el derecho natural.
Para John Locke, la vida, la libertad y la propiedad constituían la
trilogía de los derechos innatos, inherentes a la naturaleza. Respecto
de la propiedad, afirmó que, si bien Dios entregó la tierra a todos los
263
264

hombres, el trabajo y su empleo para el mejoramiento de las cosas

legitimaban el flujo de propiedad particular.
Proudhon se preguntó ¿Qué es la propiedad?, e iniciando un
exhaustivo análisis del cual extrajo luego sus conclusiones, afirmó:
"Antiguamente la nobleza y el clero sólo contribuían a las cargas del
Estado a título de socorros voluntarios y donaciones espontáneas: sus
bienes eran inalienables aun por deudas; entre tanto el plebeyo,
sobrecargado de tributos y de trabajo era maltratado de continuo tanto
por los recaudadores del rey como x los de la nobleza y el clero. El
siervo, colocado a nivel de las cosas, no podía testar ni ser heredero;
considerado como un animal, sus servicios y su descendencia pertenecían
al dueño por derecho de ascensión. El pueblo quiso que la condición
de propietarios fuese igual para todos; que cada uno pudiera gozar y
disponer libremente de sus bienes, de sus rentas, del producto de su
trabajo y su industria. El pueblo no inventó la propiedad; pero como
no existía para él del mismo modo que para los nobles y los clérigos
decretaron la uniformidad de este derecho. San Agustín sostuvo:
Maldito aquél que por primera vez ciñó el huerto de cercas y dijo:
esto es mío. Ese creó la propiedad y destruyó la igualdad. En lo que
nadie disiente es en que la sociedad civil y la institución del est
tienen su origen y hallan su objeto en el amparo y protección del
derecho de propiedad. El primero a quien, después de cercar un
terreno, se le ocurrió decir esto es mío y halló personas bastante
sencillas para creerle fue el verdadero fundador de la sociedad
civil.
La tesis de Rousseau consiste en que la sociedad civil, -y por
consecuencia, el Estado y sus instituciones jurídicas- se origina en
un acto de usurpación (la propiedad) y en la necesidad de los
usurpadores (propietarios) de legitimar su atropello hacia los demás,
y de 'proporcionarse los medios coactivos que aseguren la perpe-
tuación de tal antinatural estado de cosas. Para Joaquín V. González.
La propiedad es atributo de la personalidad y, por consiguiente,
anterior a la Constitución, coexistente con la sociedad, que no ha
hecho más que reconocerla y rodearla de las más firmes garantías. Si
el derecho de propiedad es un atributo de las personalidades humanas,
corresponde a cada una de ellas en igual cantidad, porque la
desigualdad en el atributo comportaría la desigualdad en el sujeto, y
no podemos admitir que las personalidades humanas sean desiguales
entre sí, desde un punto de vista ontológico y axiológico. Además, no
es verdad que los derechos patrimoniales sean atributos de la
personalidad humana, ni derechos inherentes a ella, sino inherentes a
la personalidad jurídica, desde que lo mismo puede ejercitarlos una
persona jurídica de existencia ficticia o legal. Luego, los derechos
patrimoniales son técnicamente diferentes de la libertad y extraños a
ella, puesto que ésta tiene por sujeto al individuo humano -al hombre
como entidad institucional-, mientras que los derechos patrimoniales
tienen por sujeto a una entidad jurídica, creada por la ley, y a la
cual se le reconoce personalidad para ejercerlos.
La verdadera libertad de un individuo no merma en la verdadera
libertad de otro, ni la invade en ningún caso, porque consiste en un
aporte q cada uno se hace a sí mismo, sin afectar a los demás; de
manera que se puede obtener mayor riqueza de libertad posible, sin
aumentar la pobreza de nadie. Quien priva a otro de su libertad, no
264
265

adquiere por eso dos libertades, porque le es imposible apropiarse de

la ajena y sumarla a la suya propia. Pero quien se apodera de la
propiedad de otro, se apropia de lo que corresponde al derecho ajeno,
y sustituye al titular anterior; aumenta su patrimonio, que es
cuantitativo, y no cualitativo, como es la libertad.
Por último, la persona humana es sujeto y objeto de sus derechos
inherentes que por ello se denominan subjetivos. La propiedad, en
cambio, se caracteriza x tener como sujeto a la persona, humana o
jurídica, pero por objetos las cosas y bienes. Así, mientras los
primeros existen en función del individuo y su fin consiste en
asegurar, integrar y aún acrecentar la personalidad humana, la
propiedad existe en función de la sociedad y tiene por fin crear,
mantener o acrecentar la riqueza.

Derecho a la propiedad y derecho de propiedad : Señala Sánchez

Viamonte que, cuando se habla de propiedad como 1 de los derechos del
hombre, se suele incurrir en el siguiente equívoco: unas veces, se
habla de la propiedad como derecho del hombre a ejercer ése derecho
(a tener propiedad, a ser propietario), en forma abstracta y general;
y otras veces se habla de un derecho concreto, en ejercicio, sobre un
bien determinado que ya integra el patrimonio de esa persona. Los
únicos derechos individuales que, considerados en particular,
originan el equívoco señalado son los patrimoniales.
Ambas situaciones están claramente distinguidas en la Declaración
Universal de Derechos Humanos de la O.N.U. del 10 de diciembre de 1948,
cuyo art 17 proclama: "Toda persona tiene derecho a la propiedad; nadie
será privado arbitrariamente de su propiedad".
Sin embargo, el modo en que está enunciado el derecho en el texto
del art 14 de la Constitución Argentina "...de usar y disponer de su
propiedad ..."; conduce a la evidencia de que, el derecho reconocido por
la Ley Suprema, es el de propiedad de los bienes que ya integran el
patrimonio de una persona, y no el derecho de ésta de adquirir bienes e
incorporarlos a su patrimonio a título de propietario, en igualdad con
las demás personas, generalizando jurídicamente y propiciando la
generalización material del acceso a la propiedad.
La jurisprudencia de la Corte -último y definitivo intérprete de la
Constitución- ha delineado, a través de numerosos fallos, el concepto
del derecho de propiedad desde el punto de vista constitucional. Este
concepto es mucho más amplio y abarcativo que el de derecho real de
dominio sobre una cosa (propio del derecho civil), pues incluye todos
los derechos patrimoniales de una persona -física o jurídica-,
entendiéndose por tales, todos los que sean susceptibles de valoración
económica o apreciación pecuniaria, ya sea que fueran objetos corporales
o bienes inmateriales, ya sea que estuvieran o no en el comercio.
Todo derecho que tenga un valor reconocido como tal por la ley, sea
que se origine en las relaciones de derecho privado, sea que nazca de
actos administrativos (derechos subjetivos privados o públicos), a
condición de que su titular disponga de una acción contra cualquiera que
intente interrumpido en su goce así sea el Estado mismo, integra el
concepto constitucional de propiedad.
Atento a la generalizadora amplitud del concepto expresado, el Dr.
Bidart Campos ha realizado una interesante y provechosa tarea de
sistematización de los fallos de la Corte que han ido precisando
265
266

enunciativamente las situaciones concretas que se ven comprendidas en el

concepto. Así, ha señalado los siguientes aspectos que integran el
patrimonio de la persona:
a) Derecho real de dominio y sus desmembraciones,
b) Concesiones de uso sobre bienes del dominio público,
c) Concesiones mediante delegación de la autoridad estatal en favor
de particulares,
d) Derechos acordados por contratos y convenios colectivos,
e) Celebración de todos los actos jurídicos necesarios para
complementar la libre disposición y el uso de la propiedad.
f) Derechos adquiridos e ingresados al patrimonio por imperio de
legislación anterior, que no son susceptibles de ser alcanzados
retroactivamente por la posterior,
g) Los derechos patrimoniales concedidos por ley, aun cuando no se
hayan hecho efectivos,
h) Derechos adquiridos por sentencia firme, que se incorporan
irrevocablemente al patrimonio en virtud de la resolución ejecutoriada.
i) Los actos válidamente cumplidos en el proceso, frente a una
nueva ley de procedimientos,
j) Las jubilaciones, pensiones y beneficios ya concedidos por acto
administrativo irrevocable.
k) El efecto liberatorio del pago regularmente efectuado conforme a
la ley vigente al momento de su materialización.
l) El derecho de transmisión de bienes por causa de muerte y los
derechos hereditarios.
m) La propiedad intelectual, industrial y comercial.

Bienes susceptibles de prop priv: La Constitución Argentina no

contiene mandato ni limitación alguna respecto de qué bienes pertenecen
al ámbito de la propiedad privada y cuáles al de la propiedad pública,
dejando tal decisión política a cargo del Poder Legislativo. En
consecuencia, así como no merecen reparo constitucional alguno las
privatizaciones de bienes públicos dispuestas por el Congreso, tampoco
lo merecen las estatizaciones y eventuales socializaciones que se
dispusieren sin contravenir la garantía del arto 17.

La propiedad comunitaria: La reforma constitucional de 1994

introdujo, entre las atribuciones del Congreso, la siguiente:
"Art. 75: Corresponde al Congreso: inc. 17) Reconocer la
preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas argentinos.
Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educación
bilingüe e intercultural; reconocer la personería jurídica de sus
comunidades, y la posesión y propiedad comunitarias de las tierras que
tradicionalmente ocupan; y regula la entrega de otras aptas para el
desarrollo humano; ninguna de ellas será enajenable. Transmisible ni
susceptible de gravámenes o embargos. Asegurar su participación en la
gestión referida a sus recursos naturales y a los demás intereses que
los afecten. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas
atribuciones".
De este modo, los convencionales del 94 introdujeron una forma de
propiedad antes inexistente en nuestro régimen constitucional: propiedad
que no pertenece ni al Estado, ni a las personas físicas; tampoco a las
personas jurídicas reconocidas como tales con anterioridad.
266
267

Función social

Existen dos enfoques diferentes y posiciones divergentes en torno a la

llamada funcionalidad social de la propiedad privada.
La tesis de la propiedad como función social fue lanzada por Comte
y sistematizada por Duguit. En su virtud, la propiedad privada no
constituye un derecho, sino que es una institución jurídica establecida
con atención a la función social que desempeña. Dado que la institución
responde a una necesidad económica, evoluciona necesariamente junto con
éstas. En síntesis, la colectividad le ha confiado al individuo la
propiedad de un bien, porque sólo el poseedor de la riqueza está en
condiciones de acrecentarla; y tal aptitud genera en él, no un derecho,
sino una responsabilidad frente a la colectividad que le ha asignado el
bien en atención a la utilidad social que conlleva tal posesión
particular. Nos hallamos frente a lo q Bidart Campos denomina la prop en
función social.
Frente a ella se erige la tesis de quienes reconocen la propiedad
como derecho individual, pero le asignan, además, una finalidad que
atatañe al interés colectivo de bienes general. Se trata del derecho de
propiedad con función social. La reforma de 1949 introdujo la función
social del derecho de propiedad en la Constitución Argentina. El art 38
proc1amabá: "La propiedad privada tiene una función social y, en
consecuencia, estará sometida a las obligaciones que establezca la ley
con fines de bien común. Incumbe al estado fiscalizar la distribución y
la utilización del campo e intervenir con el objeto de desarrollar e
incrementar su rendimiento en interés de la comunidad, y procurar a cada
labriego" o familia labriega la posibilidad de convertirse en
propietario de la tierra que cultiva". El art 39 disponía: "El capital
debe estar al servicio de la economía nacional y tener como principal
objeto el bienestar social. Sus diversas formas de explotación no pueden
contrariar los fines de beneficio común del pueblo argentino". Abrogada
la reforma constitucional de 1949, la función social de la propiedad fue
apareciendo, paulatinamente, en el derecho público provincial, a través
de los textos de las constituciones provinciales que se fueron
reformando y adoptando los ppios del constitucionalismo social.
La C.N. de 1853 vigente, no recepta explícitamente el principio de
funcionalidad social de la propiedad. El carácter relativo de todos los
derechos que reconoce -incluyendo el de usar y disponer de su propiedad,
que sólo pueden ser ejercidos "conforme a las leyes que reglamenten su
ejercicio (tal como reza el encabezamiento del art 14), torna
insostenible la tesis del liberalismo (individualismo) absoluto de
nuestra Constitución. Es el Congreso quien está mandatado para
introducir la función social, al reglamentar el ejercicio del D de prop,
en atención a los obj programáticos que proclama el Estado argentino en
su Preámbulo: unión nacional, justicia, paz interior, defensa común,
bienestar general y libertad. Será el Congreso, en suma, quien, x
mandato constitucional, determinará políticamente la función social de
la prop, conforme a las cambiantes realidades sociales y relac de
fuerzas ideológicas existentes en su seno.

10.7.2 Restricciones y Límites Constitucionales:

267
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El derecho de propiedad esta doblemente limitado, las limitaciones hacen a su

contenido y extensión material y a su extensión temporal, porque este derecho
no solo no es absoluto sino que tampoco es perpetuo.
La primera categoría de limitaciones surge del carácter relativo del derecho,
esta sometido a las leyes que reglamentan su ejercicio (regula el ejercicio del
derecho de propiedad).
El beneficiario de la restricción es la colectividad (comprende a la comunidad
en general) son ejemplos de ellas los códigos de edificación, que establecen
determinadas alturas máximas, frentes mínimos, cercas obligatorias, etc. a las
construcciones privadas. No son indemnizables
Las servidumbres en función del interés privado de otros particulares, ellas
afectan el normal ejercicio del derecho de la propiedad y constituyen
desmembraciones que enervan la exclusividad de su uso y goce. Son indemnizables
El derecho de propiedad esta limitado en el tiempo, puesto que el Art. 17 de la
C.N. luego de proclamar que la propiedad es inviolables, agrega las 2
excepciones al principio: la sentencia fundada contra el titular del dominio y
la expropiación.
Si vemos la opinión de diferentes autores podemos ver algunas particularidades,
por ejemplo:
Linares Quintana sostiene que la propiedad privada que está garantizada en
todos los estados aún en los colectivistas, es una cuestión de grado. En estos
estados la discusión recae sobre los bienes de producción.
El derecho romano lo incorporo como una postetad absoluta del propietario sobre
la cosa: iusfruendi, utendi y abutendi. A posterioridad se desdibuja el
concepto en el feudalismo el campesino explotaba la tierra pero el fruto era
del Sr. Feudal.
Con la proliferación del comercio y el crecimiento de la burguesía se corono
este derecho como fundamental.
Para Joaquín V. Gonzalez es un atributo de la personalidad y anterior a la
Constitución, otros autores sostienen que no es un derecho natural, sino
reconocido por el Estado de Derecho.
Sánchez Viamonte distingue: en forma abstracta como derecho de todos a ser
titular del derecho de propiedad sinónimo del derecho a la propiedad distinto
del derecho de propiedad sobre una cosa determinada.
En ese sentido nuestro Código Civil analiza como uno de los atributos de la
persona al Patrimonio, como un derecho abstracto que se pone en acto con el
derecho de la propiedad
La Declaración de Derecho Humanos de la ONU de 1948, en su artículo. 17 dispone
que Toda persona tiene derecho a la propiedad y nadie puede ser privado de su
ella
BIENES SUCEPTIBLES DE PROPIEDAD PRIVADA
De esta distinción depende la extensión del derecho abstracto, importa
distinguir qué bienes integran los dominios públicos y cuales el dominio
privado. En nuestro orden jurídico es el Código Civil en sus artículos 2339,
2340 quien enumera los bienes públicos; el artículo 2341 dispone el uso de las
personas de los bienes públicos, el artículo 2342 conceptualiza los bienes
privados del Estado, mientras que el 2343 establece cuales son los bienes
susceptibles de apropiación privada.
Dentro de esta distinción es interesante analizar como la reforma
constitucional de 1994 introduce un nuevo concepto el de La Propiedad
Comunitaria a fin de garantizar los derechos de los pueblos aborígenes.
Artículo 75: Corresponde al Congreso:
Inciso 17: Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos
indígenas argentinos….Reconocer la personería jurídica de sus comunidades, y la
posesión y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan; y
regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano;
ninguna de ellas será enajenable, transmisible ni susceptible de gravámenes o
embargos.

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Esta disposición es innovadora sobre todo el régimen instaurado por la ley

civil argentina.

RESTRICCIONES Y LÍMITES

El carácter relativo en cuanto a la consagración del derecho de propiedad marca

un doble límite en su contenido en su extensión material y temporal.
Sobre el ejercicio del derecho de propiedad recaen restricciones del derecho
civil y del derecho administrativo, como el dispuesto por el artículo 2611 del
Código Civil. También está sujeto al poder de policía en cuanto a la
posibilidad legislativa de delimitar su ejercicio, tales como códigos de
edificación urbana, moralidad, salubridad, que imponen limitaciones que no son
indemnizables.
También encontramos restricciones que pueden establecerse en beneficio de otros
particulares como servidumbres, que son desmembraciones del derecho y son
indemnizables, puede ser administrativa o del derecho privado.
Excepciones a la inviolabilidad: sentencia fundada en ley y Expropiación, por
ley y previa indemnización

10.7.3

LA FUNCIÓN SOCIAL de la PROPIEDAD

Si bien el Derecho a la propiedad es un derecho individual, se le asigna una

función social, atañe al interés colectivo
La doctrina social de la Iglesia recepta esta concepción a partir de la
Encíclica Rerum Novarum de 1891 y todo el constitucionalismo social argentino
receptándolo no solo en la legislación sino también en fallos judiciales.
En el fallo de 1922 autos "Ercolano C/ Lanteri se sostiene que todo derecho,
aún el de propiedad debe ser reglamentado razonablemente, de modo de permitir
la convivencia social
La tesis de la propiedad como función social: Cuando hablamos de la función
Social de la propiedad según Comte y Duguit decimos que, la propiedad privada
es una institución jurídica establecida en atención a la función social que
desempeña. La colectividad le ha confiado al individuo la propiedad de un bien,
solo el poseedor de la riqueza está en condiciones de acrecentarla, y tal
aptitud genera en él una responsabilidad frente a la colectividad que le ha
asignado el bien en atención a la utilidad social que conlleva tal posesión
particular. Nos hallamos frente a lo que Bidart Campos denomina la propiedad en
función social.
El Art. 38 proclama la propiedad privada tiene una función social y estará
sometida a las obligaciones que establezca la ley con fines de bien común.
Será el Congreso quien por mandato constitucional, determinara políticamente la
función social de la propiedad, conforme a las cambiantes realidades sociales y
relaciones de fuerzas ideológicas existentes en su seno.

10.7.4 LA EXPROPIACIÓN

Concepto: La expropiación es una de las limitaciones al derecho de propiedad en el tiempo, ya que la perpetuidad de
ese derecho es susceptible de extinguirse cuando el estado procede a expropiarlo.
La expropiación es el acto unilateral por el cual el estado priva de la propiedad de un bien al titular del derecho sobre el
mismo, con fines de utilidad pública, mediante calificación por ley e indemnización previa e integral del valor de aquel
bien.
Etimológicamente, expropiar proviene del latín “ex”, que significa “poner fuera” y “proprietas”, que significa propiedad; o sea, sacar un bien del
dominio de su titular para cumplir el fin de utilidad pública a que ese bien se destina mediante el acto expropiatorio.

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Es incorrecto incluir en la definición de expropiación el efecto necesario de que el bien que se expropia pase del patrimonio del sujeto
expropiado al del estado, pues según veremos después no siempre es indispensable que el fin de utilidad pública apareje la transferencia del bien
al dominio estatal (ver nº 5).
El fundamento de la expropiación no radica en un supuesto “dominio eminente” del estado como atributo de la soberanía, sino en: a) el bien
común o la realización del valor justicia como fin del estado; b) el carácter relativo de la propiedad privada con función social. Positivamente, la
expropiación tiene base inmediata y expresa en la constitución (art. 17).
2. — La expropiación es, fundamentalmente, un instituto de derecho público, como que en él se muestra con toda su fuerza
la “potestas” del estado, que a través de un acto compulsivo desapropia sin necesidad del consentimiento del expropiado.
Durante mucho tiempo, buena parte de nuestra doctrina admitió el carácter mixto de la expropiación, reconociendo su naturaleza “publicística”
en la etapa en que el estado califica la utilidad pública, determina los bienes y procede a su transferencia, y su naturaleza de “derecho privado”
en lo referente al derecho indemnizatorio del expropiado. Hoy parece predominar la tesis que absorbe íntegramente a la expropiación en el
derecho público, aun en lo que hace a la indemnización, a la que se niega absolutamente el carácter de “precio”, equiparable al de una
compraventa.
3. — La norma constitucional del art. 17 es escueta: “la expropiación por causa de utilidad pública debe ser calificada por
ley y previamente indemnizada”. A ella se suman, principalmente, las normas de la ley de expropiación 21.499 del año 1977,
que sustituyó a la ley 13.264, que asimismo había reemplazado a la vieja ley 189. Deben tomarse en cuenta, asimismo, las
normas que derivan del derecho judicial.
En el ámbito provincial, las expropiaciones locales se rigen por las cons-tituciones y las leyes provinciales, interpretadas y aplicadas por sus
tribu- nales, sin perjuicio del ajuste indispensable a las pautas de la constitución federal.
No se debe confundir la “ley” de expropiación (federal o provincial) que reglamenta el instituto expropiatorio, con “cada
una” de las leyes que es menester dictar para proceder a realizar “una” expropiación actual calificando de utilidad pública al
bien sujeto a expropiación.

Etapas:

La calificación de utilidad pública

El proceso expropiatorio consta de diversas etapas, que procuramos sintetizar

del siguiente modo:
A) La calificación legislativa de la “utilidad pública”. La constitución exige
al efecto la ley del congreso (en las provincias, hace falta la ley de sus
legislaturas); se trata de ley formal como requisito indispensable.
Es el congreso quien en forma discrecional —aunque no arbitraria— pondera la
oportunidad, el alcance y la conveniencia de la expropiación, estableciendo la
utilidad pública de los bienes.
La exigencia de “utilidad pública” para expropiar representa una garantía
constitucional en resguardo del derecho de propiedad de los particulares.
No es pacífica la doctrina en torno del concepto de utilidad pública. Sólo cabe
señalar que, en general, se da en la doctrina y en el derecho comparado una
evolución hacia la estimación amplia de la causa expropiatoria sustituyendo el
término “utilidad” por otros como “interés”, “bienestar general”, “progreso”,
etc., llegándose a admitir la expropiación cuando la propiedad no cumple una
función social.
Nuestra constitución formal no endurece demasiado la causa expropiatoria al
mentar la utilidad pública, tanto que de un criterio estricto de “necesidad” se
ha pasado a otro más elástico de “conveniencia”. En tal sentido, la ley 21.499
expresa que la utilidad pública comprende todos los casos en que se procure la
satisfacción del bien común, sea éste de naturaleza material o espiritual.
El adjetivo “pública” calificando a la utilidad ha dado pie para que a veces se
interprete que la constitución exige inexorablemente que el bien expropiado se
transfiera al dominio público. Quizá sea muy drástica y severa la
interpretación. “Pública” como calificativo de “utilidad” parece más bien
equipararse a “social” o “general”, siempre que se mantenga la noción de que la
utilidad social o general debe redundar en beneficio del público, o sea, de la
comunidad, aunque el bien no pase al dominio público. Por ende, si se expropia
un bien para darlo a un particular en provecho propio o de un grupo, falta la
causa expropiatoria, pero si —por ej.— se expropia un bien para asignarlo a una
entidad privada que va a instalar en él un establecimiento hospitalario abierto
al público, hay, a nuestro juicio, suficiente utilidad pública, no obstante que
el bien no ingrese al dominio público.

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La calificación de utilidad pública por ley no requiere especificar

individualizadamente los bienes, pero sí exige que sean determinables.
Faltaría también el recaudo constitucional de la utilidad pública —si por ej.—
una ley declarara sujetos a expropiación tales o cuales bienes “con fines de
interés público” sin precisar concretamente el fin o destino concretos de los
mismos, para cuyo logro se los afecta a expropiación.

¿Expropiaciones “sin ley”?.

Es elemental el principio de que para expropiar se necesita una ley que declare
la utilidad pública del bien sujeto a expropiación. No obstante, queremos
plantear el interrogante de si excepcionalmente procede una expropiación (o la
indemnización expropiatoria) en situaciones en que no hay ley declarativa de
utilidad pública.
Respondemos que no. En el derecho judicial registramos casos en los que ha
quedado claro que, no habiendo expropiación, los resarcimientos por violación o
daños a la propiedad se han de demandar por una vía distinta a la
expropiatoria, porque no es posible encuadrar la pretensión en el instituto
expropiatorio si no ha habido ley declarativa de utilidad pública respecto del
bien que ha sufrido la violación o los daños.
Ello no empece a que, “por analogía”, aunque no haya expropiación quepa acudir
al instituto expropiatorio solamente para evaluar el resarcimiento. (Así lo
hizo la Corte en su fallo del caso “Cantón”, del año 1979, para indemnizar
perjuicios a derechos patrimoniales por actividad lícita del estado).

La revisión judicial de la calificación.

La utilidad pública es la causa y el fin de la expropiación, y quien califica

dicha utilidad es el congreso. Que el juicio sobre la utilidad pública
pertenece al congreso no quiere decir que resulte desprovisto de controles.
Sólo el congreso califica, pero como la calificación requiere ineludiblemente
la realidad de la “utilidad pública”, el acto no puede ser arbitrario. Si el
congreso encubre en una calificación de utilidad pública una causa o un fin
totalmente distintos, la calificación peca de inconstitucional. Y ante tamaña
desviación, el control de constitucionalidad recae en el poder judicial.
Nuestro derecho judicial ha acuñado la norma de que la calificación de utilidad
pública efectuada por el congreso, por configurar un acto político, no es
judiciable. Ello significa que en la constitución material la decisión
congresional escapa a la revisión judicial y que el objeto normal del juicio de
expropiación consiste únicamente en la fijación de la indemnización, al no ser
discutible la causa de utilidad pública.
Sin embargo, tal principio de no judiciabilidad admite reservas en la propia
jurisprudencia, ya que la Corte, después de sentarlo, ha dejado a salvo la
revisión excepcional para el caso en que la calificación de utilidad pública
sea manifiestamente arbitraria.
Nosotros estamos en desacuerdo con la jurisprudencia de la Corte, y preferimos
decir que: la calificación de utilidad pública por ley siempre es
“judicialmente revisable”, pero sólo es “descalificable judicialmente” cuando
es arbitraria.
Haciendo un lineamiento somero de la evolución jurisprudencial, descubrimos
que:
a) hasta 1888, prevalece la tesis de no judiciabilidad;
b) en 1888, en el caso “Municipalidad de la capital c/Elortondo” —fallado el 14
de abril— puntualiza lo mejor de la elaboración jurisprudencial de la Corte en
torno de la judiciabilidad, advirtiendo:
b’) que la atribución congresional para calificar la utilidad pública no puede
entenderse como derogatoria de los principios constitucionales, de los que el
congreso no puede apartarse;

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b’’) que es elemental la atribución y el deber de los jueces de examinar las

leyes en los casos que se traen a su decisión para averiguar si guardan o no
conformidad con la constitución, y de abstenerse de aplicarlas si se hallan en
oposición con ella;
b’’’) que, por ende, aunque no hay una línea precisa que deslinde y distinga lo
que es utilidad pública de lo que no lo es, lo cual exige que se acuerde
siempre la mayor deferencia al juicio del congreso, cuando éste excede
claramente los límites de su atribución constitucional, los jueces están en el
deber de proteger el derecho de propiedad, agredido y tomado fuera de las
formas autorizadas por la constitución;
c) a partir de 1888 hasta la actualidad, es uniforme la tesis de la no
judiciabilidad, excepcionada solamente para los casos en que la calificación
resulta notoriamente arbitraria;
Pese al principio jurisprudencial de la “no judiciabilidad”, creemos que la
ausencia de utilidad pública encuentra algunos otros remedios para detener o
reparar la expropiación inconstitucional que se camufla tras la declaración del
congreso;
a) si “inicialmente” la calificación de utilidad pública es manifiestamente
arbitraria —por ej.: si se efectúa para transferir el bien a otro particular en
provecho privado— la revisión judicial procede en el juicio de expropiación;
b) si “inicialmente” la calificación de utilidad pública es razonable, y por
ello, judicialmente irrevocable, pero a posteriori esa utilidad pública no se
cumple (por ej.: por dársele al bien otro destino, o por no llevarse a cabo la
obra que se tuvo en vista) el instituto de la retrocesión permite recuperar el
bien por parte del expropiado, lo cual significa verificar judicialmente a
posteriori que la utilidad pública inicialmente declarada no ha existido;
c) si “inicialmente” la calificación de utilidad pública es razonable, pero el
sujeto expropiante no promueve el juicio de expropiación, el instituto del
abandono de la expropiación permite dar por cierto, al término de los plazos
previstos en el art. 33 de la ley 21.499, que hay desistimiento en la
calificación de utilidad pública.

Hay que tener en cuenta que al ratificarse el Pacto de San José de Costa Rica
sobre derechos humanos, Argentina incluyó en el “anexo” del instrumento de
ratificación una reserva por la cual estableció que no “considerará revisable
lo que los tribunales nacionales determinen como causas de ‘utilidad pública’ e
‘interés social’, ni los que éstos entiendan por ‘indemnización justa’. (La
reserva significa sustraer tales puntos a la jurisdicción internacional
prevista en la convención y aceptada por nuestro país).
El acto por el cual el Estado priva a una persona de un bien determinado, con
fines de utilidad pública o interés general calificados por ley, y mediante una
justa y previa indemnización. Los requisitos fijados por el art. 17 de la C.N.
para que proceda la expropiación son los 3 elementos:
Utilidad Pública: al provecho, comodidad o interés, en beneficio de todo el
pueblo o parte de el.
Calificación Legal (Declaración por Ley): será el Congreso quien realice la
evaluación política acerca de si una finalidad determinada constituye la
utilidad pública que se requiere para considerar un bien sujeto a expropiación.
Indemnización Previa: debe ser pagada antes de producirse la efectiva
desposesión del bien. Debe ser justa y cuando restituye al propietario el mismo
valor económico de que se lo priva y cubre, además de los daños y perjuicios
que sean consecuencia directa e inmediata de la expropiación.
Distinto es el caso de expropiación por razones de utilidad pública.
Linares Quintana: lo define sosteniendo que es el acto por el cual el Estado
priva a una persona de un bien determinado, con fines de utilidad pública o
interés general calificados por ley, y mediante una justa y previa
indemnización.

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El Estado tiene un poder soberano sobre todos los bienes, puede desapoderar
para garantizar el bien general.
Nuestros autores sostienen que es de naturaleza mixta es de derecho público
pero debe mediar la indemnización
Requisitos1) Utilidad pública 2) Declaración por ley 3) previa indemnización
Ley de expropiaciones 21499 ha dispuesto que en todos los casos se debe
justificar por la satisfacción del bien común
La Corte ha sostenido que la declaración de utilidad pública por ley ingresa en
el campo de Causa política no judiciable
La ley debe determinar el bien, la indemnización debe abonarse antes del
desapoderamiento. El propietario no debe sufrir menoscabo patrimonial ni
enriquecimiento sin causa. Es un valor objetivo

10.7.5 LA CONFISCACIÓN

Modo de desapoderamiento de la propiedad, la confiscación de bienes consistía

en el acto de autoridad por medio del cual se priva a una persona de un bien de
su pertenencia, en forma coactiva y sin indemnización previa o ulterior. No
tiene por causa la utilidad pública, a la que se ha de destinar el bien
confiscado. Hay confiscación siempre que se prive a una persona de todo o parte
de sus bienes, transfiriéndolos al fisco, sin indemnización alguna y sin la
calificación legislativa de utilidad publica.
El artículo 17 en su último párrafo ha dispuesto: … La confiscación de bienes
queda borrada para siempre del Código Penal Argentino. Ningún cuerpo armado
puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
Las Requisiciones eran actos de castigo y represalia que tenían lugar en la
etapa histórica de la lucha entre unitarios y federales. Bielsa lo justifica
para casos de guerra y temporariamente.

CONFISCATORIEDAD

Este tema está directamente vinculado con el cuantum de los tributos, en este
tema la Corte Suprema ha dispuesto que por todo concepto tributario no puede
excederse el 33% como alícuota sumado todos los impuestos nacionales,
provinciales o municipales.- OTRAS GARANTÍAS DEL ARTÍCULO 17: Este tema Ver
art. 4 principio de legalidad del impuesto ver atribuciones de iniciación de
Cámara de diputados 52.
Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o sentencia.

1) Leyes que pueden exigir servicios servicio militar de defensa civil.

2) privación de libertad por sentencia con carga de trabajo.

10.7.4- La expropiación

Linares Quintana define la expropiación como "el acto x el cual el

Est priva a una P de un bien determinado, con fines de utilidad pública
o int gral calificados x ley, y mediante una justa y previa
indemnización".
a) Para la doctrina norteamericana, este instituto del derecho
público se funda en el dominio eminente de que goza todo Estado soberano
sobre la totalidad de los bienes existentes en su territorio, lo que lo
faculta a desapoderar de la propiedad privada a su titular con el
propósito de promover el bienestar general, pagando al propietario la
compensación debida. Esta es también la posición sustentada por la

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274

jurisprudencia argentina de la CSJN, quien ha reivindicado, en numerosos

fallos, la doctrina norteamericana al respecto.
b) Para González Calderón, la expropiación es una institución de
nat jurídica mixta; es de derecho púb, en cuanto significa el ejercicio
de facultades conferidas al Estado, con sus respectivas limitaciones; y
es de derecho privado, en lo que se refiere al derecho de indemnización
del expropiado, ya que está en juego su derecho individual de propiedad,
con las limitaciones a que lo somete la necesidad pública y la
convivencia social. También Bidart Campos participa de esta posición.
Tres son los elementos que se conjugan como requisitos constitucionales
de legitimidad de la expropiación: a) la utilidad pública; b) la
calificación legal: 3) La indemnización previa.
l. Utilidad púb: desde 1 interp liberal, x utilidad debe entenderse
lo q conduce al provecho, comodidad o int. El carácter púb de dicha
utilidad lo vierte en beneficio de todo el pueblo o parte de él.
Calderón decía q el concepto es variable y puede tener aplicaciones
innumerables según las circ y la época, pudiendo ser de orden material,
econ, higiénico, e incluso de orden moral, o de fomento del bienestar
social.
2. Calificación legal: será el Congreso quien realice la evaluación
política acerca de si una finalidad determinada constituye, conforme a
las circunstancias de tiempo y a criterios de conveniencia social, la
utilidad pública que requiere el art 17 de la C.N. para considerar un
bien sujeto a expropiación. Conforme al art 4° de la ley 21.499, pueden
ser objeto de expropiación todos los bienes que sean convenientes o
necesarios para la satisfacción de la utilidad pública, cualquiera sea
su naturaleza jurídica, pertenezcan al dominio público o al dominio
privado, sean cosas o no. La ley que califica la utilidad pública debe
referirse a un bien o bienes det, o proporcionar los elementos para su
determinación administrativa.
3. Indemnización previa: al exigir, la Constitución, que la
indemnización sea previa está disponiendo que debe ser pagada antes de
producirse la efectiva desposesión del bien. A este único requisito
surgido del texto constitucional, la jurisprudencia -con indiscutible
buen criterio- ha agregado que la indemnización debe ser justa, y que es
tal, cuando restituye al propietario el mismo valor económico de que se
lo priva y cubre, además de los daños y perjuicios que sean consecuencia
directa e inmediata de la expropiación. El expropiado debe quedar en
situación económica idéntica a la que tenía antes de la expropiación,
siendo injusta toda lesión o disminución en su patrimonio, así como todo
enriquecimiento sin causa que se derivare. Por ello, el valor del bien
que debe abonarse es su valor objetivo al momento de la desposesión,
sin atender a subjetividades particulares, circunstancias personales,
valores afectivos o ganancias hipotéticas que pudieren invocarse, ni el
mayor valor que pueda conferir al bien la obra a ejecutarse.

10.7.5- Confiscación

Sánchez Viamonte decía que "la confiscación de bienes consistía en el

acto de autoridad por medio del cual se priva una persona de un bien de
su pertenencia, en forma coactiva y sin indemnización previa o ulterior.
No tiene por causa la utilidad pública, a la que se ha de destinar el
bien confiscado. Se propone el castigo del propietario y reviste los
274
275

caracteres de una penalidad". Es este carácter que tuvo, "La

confiscación de bienes queda borrada para siempre del Código Penal
Argentino". No obstante, debe tenerse presente que hay confiscación
siempre que se prive a una persona de todo o parte de sus bienes,
transfiriéndolos al fisco, sin indemnización alguna y sin la
calificación legislativa de utilidad pública". La jurisprudencia de la
CSJN considera que "en los casos en que los impuestos fuesen inspirados
en un espíritu manifiesto de hostilidad contra determinadas personas o
clases, o fuesen a todas luces arbitrarios, o cuando su monto alcanzase
una parte sustancial de la propiedad o la renta de varios años de
capital gravado", los impuestos no serían tales "sino despojo, y
entonces habría llegado la oportunidad de considerar si el Poder
Judicial puede acordar amparo, aplicando los principios inherentes y
fundamentales para la protección del individuo, aun cuando no haya para
ello autoridad expresa en la Constitución".

Requisiciones: "Ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni

exigir auxilios de ninguna especie", garantiza el art 17 in fine. Según
Joaquín V. González, los orígenes de la garantía se hallan en la
experiencia histórica de los años de las luchas civiles y la
desorganización nacional, cuando las milicias de los bandos enfrentados
exigían, de los particulares, auxilios de dinero u otras especies de
bienes. Bielsa entiende que la garantía, interpretada actualizadamente,
está limitada por el estado de necesidad en que puede hallarse el
Estado, y, consiguientemente, la prohibición rige para los cuerpos
armados y no para las autorizadas legalmente.

Las otras garantías del art 17: "Sólo el Congreso impone las
contribuciones que se expresan en el art 4°". La cláusula se refiere,
por supuesto, a las contribuciones que equitativa y proporcionalmente a
la población impone el Congreso General para proveer a los gastos de la
Nación. Se trata del ppo de legalidad del impuesto, cuyo establecimiento
está vedado al Poder Ejecutivo. "Ningún servicio personal es exigible,
sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley". Señala González q
se trata de "una consecuencia necesaria del D de libertad, en cuanto
consiste en emplear las fuerzas y la inteligencias en lo que se crea
conveniente ", disponiendo libremente de su propio trabajo y de sus
servicios, ya que lo contrario sería esclavitud. No obstante, añade, la
garantía reconoce dos limitaciones constitucionalmente expresas: 1) Las
leyes pueden exigir, a los ciudadanos, servicios derivados de sus
deberes expresos de defender la Constitución y las leyes (art. 21 de la
C.N., servicio militar y servicio de defensa civil); 2) La privación de
la lib dispuesta x sentencia, y derivada de la comisión de delitos
previa y legalmente tipificados, puede acarrear la oblig de trabajar p
la corrección o perfeccionamiento del condenado.

10.7.6- La propiedad intelectual

SAM Todos los bienes materiales o inmateriales son susceptibles de ser

objeto del derecho de propiedad. En ese sentido la última parte del Artículo 17
en su última parte dispone... Todo autor o inventor es propietario exclusivo de
su obra, invento o descubrimiento, por el término que le acuerde la ley.

275
276

Ley 11723 garantiza de por vida el derecho exclusivo de autor de obras

científicas, Literarias y artísticas, y en favor de sus herederos hasta 50 años
después de la muerte
También regula el tema la ley 111 de patentes e invenciones con amparo por 5,
10 o 15 años; la ley 3975 de marcas de fábrica, de comercio y agricultura; Ley
17011 protección de la propiedad industrial.
La propiedad intelectual, industrial y comercial, es también motivo de
reconocimiento expreso en el Art. 17 todo autor o inventor es propietario
exclusivo de su obra, invento, o descubrimiento por el término que le acuerde
la ley, establece la cláusula. Según el art. 5 de la ley 11.723, la propiedad
intelectual corresponde a los autores durante su vida y a sus herederos durante
50 años a partir del deceso. La ley 111 de patentes de invención reconoce el
amparo por 5, 10 o 15 años, según el mérito del invento o descubrimiento. La
ley 2975 de marcas de fábrica, de comercio y agricultura, contiene lapsos de
protección según el caso. La ley 1701 aprobó la protección de la propiedad
industrial.

Ésta es también motivo de reconocimiento expreso en el texto del art 17:

"Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento, o
descubrimiento por el término que le acuerde la ley".
Señala César Enrique Romero que la Ley Suprema, por un lado,
identifica la obra intelectual con la propiedad común, para ponerla bajo
salvaguardia de la Constitución y de las leyes; y por otro, limita el D
en el tiempo para que, transcurrido el lapso q las leyes establezcan, el
aporte de la inteligencia se traslade al pat común de la humanidad.
La ley 11.723 garantiza de por vida el derecho exclusivo del autor
de obras científicas, literarias y artísticas, extendiendo la
exclusividad, en favor de sus herederos, hasta 50 años después de la
muerte del autor. La ley 111 de patentes de invención reconoce el amparo
por 5, 10 ó 15 años, según el mérito del invento o descubrimiento y
conforme a la voluntad del solicitante. La ley 3975 de marcas de
fábrica, de comercio y agricultura, contiene diversos lapsos de
protección de la exclusividad, según el caso. La ley 17.011 aprobó el
Convenio de París para la protección de la propiedad industrial en el
año 1883.

Restricciones y límites: El derecho de propiedad está doblemente

limitado, puesto que las limitaciones hacen a su contenido y extensión
material, por un lado, y a su extensión temporal, por otro. Ello, porque
este derecho no sólo no es absoluto, sino que tampoco es perpetuo.
a) La primera categoría de limitaciones surge del carácter relativo
del derecho que, como los demás, está sometido a las leyes que
reglamentan su ejercicio, según reza el (art. 14) La ley por excelencia
que, con carácter general, regula el ejercicio del derecho de propiedad,
es el Código Civil que, además de imponer restricciones en el interés
público que son regidas por el derecho administrativo (art. 2611),
establece la posibilidad de su imposición en el interés privado de otros
particulares. El beneficiario de la restricción, en el primer caso, es
la colectividad y la restricción consiste en las condiciones de
ejercicio que debe respetar el propietario; condiciones normales e
inherentes al derecho, que no implican alteración ni desnaturalización
(art 28 de la C.N.), y, que son impuestas por el hecho mismo de la
convivencia social y de la coexistencia de derechos de la comunidad.
Dentro de la segunda categoría -restricciones que pueden establecerse en
276
277

función del interés privado de otros particulares-, se hallan las

servidumbres. Ellas afectan el normal ejercicio del derecho de propiedad
y constituyen desmembraciones que enervan la exclusividad de su uso y
goce. En consecuencia éstas sí son indemnizables, ya sea que se trate
de una servidumbre administrativa establecida forzosamente en interés
del dominio público, o se trate de una servidumbre de D priv, instituida
convencionalmente entre particulares.
Además, el D de propiedad está limitado en el tiempo, puesto q el
art 17 de la C.N., luego de proclamar que "la propiedad es inviolable",
agrega las dos excepciones al principio: La sentencia fundada contra el
titular del dominio y ningún habitante de la Nación puede ser privado de
ella, sino, en virtud de sentencia fundada en ley y la expropiación
("... x causa de utilidad púb, debe ser calificada por ley previamente
indemnizada").
En el 1º caso, se trata de 1 ejecución judicial, cumplidos todos
los trámites del debido proceso legal, la tramitación de la prop se
opera en virtud de 1 sentencia judicial q la ordena, fundada en 1 ley
sustancial q la autoriza y en la ley procesal q regula el juicio,
independientemente de la V del titular. El art 2610 del Código Civil
dispone que la propiedad "se pierde también por la transmisión judicial
del dominio, cualquiera sea su causa, ejecución de sentencia,
expropiación x necesidad o utilidad púb; o x el efecto de los juicios q
ordenasen la restitución de 1 cosa cuya prop no hubiese sido transmitida
sino en virtud de un tít vicioso".

10.8- Derechos sociales

Constituyen aquella especie de derechos subjetivos inherentes a la persona que,

debido a su contenido social y económico, acusan una funcionalidad social mas
intensa, siéndoles reconocidos a los hombres en razón de sus circunstancias
vitales, procurando un resguardo real, completo e integral de su dignidad,
promoviendo un orden socioeconómico que lo posibilite.

10.8.1 La incorporación constitucional se produce en la reforma de 1957 luego

de la derogación de la reforma de 1945

SAM.  El Artículo 14 bis: El trabajo en sus diversas formas gozará de la

protección de las leyes, las que asegurarán al trabajador: condiciones dignas y
equitativas de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados;
retribución justa; salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual
tarea; participación en las ganancias de las empresas, con control de la
producción y colaboración en la dirección; protección contra el despido
arbitrario; estabilidad del empleado público; organización sindical libre y
democrática reconocida por la simple inscripción en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de trabajo;
recurrir a la conciliación y al arbitraje; el derecho de huelga. Los
representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el
cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su
empleo.
El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter
de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro social
obligatorio, que estará a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonomía financiera y económica, administradas por los interesados con
participación del Estado, sin que pueda existir superposición de aportes;

277
278

jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la familia; la

defensa del bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a
una vivienda digna.

LIBRO.

La quiebra del régimen feudal habría de trastrocar los valores vigentes

a lo largo de diez siglos de estancamiento productivo e intercambio
económico casi inexistente. Que las necesidades de expansión económica
requeridas por las nuevas fuerzas productivas (la burguesía emergente),
y las nuevas formas (métodos y técnicas) de producción, impusieron las
relaciones sociales que mejor respondían a estas. Que el intercambio
comercial sin fronteras, la revolución industrial y su economía de
escala, la explosión productiva sin precedentes y la necesidad de
expansión de los mercados de consumo, se conjugaron dialécticamente para
dar el golpe de gracia al antiguo régimen, delineando un nuevo mundo en
el que la propia empresa industrial capitalista absorbió a los
productores artesanales, que se proletarizaron incorporándose a los
ejércitos de trabajadores, enajenados de toda propiedad y hasta de su
propia fuerza de trabajo. La industrialización arrastró un hondo proceso
de masificación, de migraciones y hacinamiento humano, de explotación
sin límites del trabajo ajeno, puesto al servicio de avaros intereses
ansiosos en la obtención del mayor lucro al menor costo. El
constitucionalismo acompañó este proceso.
El Hombre (con mayúsculas, abstracto, ideal, inexistente) era el
sujeto titular de los derechos que le eran reconocidos, sin discurrir
acerca del efectivo goce que de ellos alcanzaban los hombres concretos.
Ausente la igualdad de las partes, se produce también la ausencia de
libertad. Impulsado por la necesidad y sin otro medio de subsistencia
que su salario, se ve obligado a ceder y aceptar condiciones que están
lejos de traducir aquellas en las que realmente hubiese deseado dar en
locación su fuerza de trabajo. La desigualdad en que las partes se
hallan hace posible el abuso de una de ellas, que es la que representa
el capital.
La incorporación de cláusulas económico-sociales, en las
constituciones posteriores a la Primera Guerra Mundial, conllevó la
intención de corregir esta situación real desde el campo del derecho
(constitucionalismo social). Se pretendía, por un lado, develar la
ficción sobre la que se fundaba el racional-normativismo burgués,
reconociendo a hombres concretos y diversamente situados, con
necesidades e intereses divergentes, procurando la generalización del
efectivo goce de todos aquellos derechos de los que el
constitucionalismo clásico se proclamó portaestandarte; y, por otro
lado, se pretendía remover los obstáculos que impedían ese goce
generalizado, proclamando la funcionalidad social de todos los derechos,
y dando a luz el enunciado de una nueva categoría que habría de
caracterizar las declaraciones dogmáticas de las nuevas constituciones:
los derechos sociales. Se puede decir q los derechos sociales
constituyen aquella especie de derechos subjetivos inherentes a la
persona que, debido a su contenido social y económico, acusan una
funcionalidad social más intensa, siéndoles reconocidos a los hombres en
razón de sus circunstancias vitales -en tanto integrantes de
aglomeraciones sociales o grupos primarios de la comunidad-, procurando

278
279

un resguardo real, completo e integral de su dignidad, y promoviendo un

orden socioeconómico que lo posibilite. La abstención estatal no basta
para garantizarlos, sino que se requieren prestaciones positivas del
Estado. Por otra parte, agrega que los derechos sociales superaron la
universalidad abstractiva de los derechos reconocidos al individuo en
tanto tal, ingresando en las sectorizaciones funcionales que hicieron
que los nuevos derechos llevaron nombre y apellido: los derechos del
trabajador, de la familia, de la niñez, de la ancianidad, etcétera.
Se suele citar, como primer antecedente de constitución de carácter
social, a la sancionada en Méjico, en 1917, q proclamaba la función
social de la propiedad y una frondosa declaración de derecho social. Se
afirma, además que, no obstante haber sido ésta la primera en el tiempo,
la que adquirió verdadera relevancia y trascendencia doctrinaria por su
influencia en las concepciones jurídico-políticas contemporáneas fue la
constitución republicana proclamada en Weimar, en 1919, sobre los
escombros de lo que fuera la Alemania Imperial vencida en la guerra.
En Argentina, las primeras leyes laborales que vieron luz a
principios de siglo, abriendo el portal a una frondosa legislación
social, no hallaron impedimento constitucional alguno, ya que la Ley
Suprema de 1853, si bien no previó expresamente la posibilidad de su
existencia, proclamó en su Preámbulo el objetivo de bienestar general,
como supremo valor teleológico y hermenéutico del texto constitucional,
y los derechos sociales se vieron incluidos entre los derechos no
enumerados. Los derechos sociales ingresaron a la Argentina por vía del
derecho público provincial. Si bien el primer antecedente se halla en la
Constitución de Santa Fe de 1921, dado que ésta sólo tuvo vigencia entre
1932 y 1935, puede decirse que la primera formulación trascendente en el
constitucionalismo argentino tuvo lugar en la Constitución de San Juan
de 1927, a la que sucedieron la de Entre Ríos de 1933 y la de Santiago
del Estero de 1939.
La reforma constitucional de 1949 incluyó, en la Ley Suprema, un
capítulo denominado Derechos del trabajador, de la familia, de la
ancianidad y de la educación y la cultura, íntegramente conformado por
el art 37 que los declaraba como derechos especiales. Así, los del
trabajador estaban constituidos por diez incisos encabezados por el
derecho respectivo (de trabajar, a una retribución justa, a la
capacitación, a condiciones dignas de trabajo, a la preservación de la
salud, al bienestar, a la seguridad social, a la protección de su
familia, al mejoramiento económico y a la defensa de los intereses
profesionales); los de la familia, por cuatro incisos referidos al
matrimonio, a la unidad económica familiar, al bien de familia y a la
atención materno-infantil; los de la ancianidad, constituidos por diez
incisos referidos a respectivos derechos (a la asistencia, a la
vivienda, a la alimentación, al vestido, al cuidado de la salud física,
al cuidado de la salud moral, al esparcimiento, al trabajo, a la
tranquilidad y al respeto; y los de la educación y la cultura, en siete
incisos referidos a diversos aspectos de la enseñanza en sus distintos
niveles, a las artes, a la investigación y las ciencias.

10.8.2- Análisis del art 14 bis

SAM el trabajo en sus diversas formas gozara de la protección de las

leyes, las que aseguraran al trabajador, condiciones dignas y equitativas de

279
280

labor (situaciones y ambientes no vejaminosos ni indignos para la cualidad

humana), jornada limitada (el descanso diario), descanso y vacaciones pagados
(receso semanal y anual), retribución justa, salario mínimo vital y móvil,
igual remuneración por igual tarea, participación en las ganancias de las
empresas, con control de la producción y colaboración en la dirección,
protección contra el despido arbitrario, estabilidad del empleado público,
organización sindical libre y democrática, reconocida por la simple inscripción
en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo,
recurrir a la conciliación y al arbitraje, el derecho de huelga. Los
representantes gremiales gozaran de las garantías necesarias para el
cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su
empleo.
El Estado otorgara los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter
de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro social
obligatorio, que estará a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonomía financiera y económica, administradas por los interesados con
participación del Estado, sin que pueda existir superposición de aportes,
jubilaciones y pensiones móviles, la protección integral de la familia, la
defensa del bien de familia, la compensación económica familiar y el acceso a
una vivienda digna.

Los 3 párrafos consagran constitucionalmente los derechos sociales.

El Art. 14 bis aborda los siguientes derechos: el trabajo, el trabajador,
organizaciones gremiales, la seguridad social, la familia
Aseguran los derechos del trabajador, los de las organizaciones gremiales y los
de la seguridad social y familia.
También han sido consagrado en los tratados internacionales que gozan de
jerarquía constitucional como:
El Pacto de San José de Costa Rica, El Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y culturales. Declaración Universal de Derechos .Humanos
por el artículo 75 inciso 22.

En la legislación se han incorporado en la ley de contrato de trabajo 20744,

sobre convenios colectivos ley 14250, La conciliación y arbitraje ley 14786, de
conciliación obligatoria. y arbitraje obligatorio ley 20 638
No obstante que después del caso Siri todos los derechos se consideran
operativos, algunos de los consagrados en esta materia son programáticos y
dependen de una posterior regulación, tal el caso de la participación del
trabajador en las ganancias de las empresas, o la regulación de la protección
de la familia con acceso a una vivienda digna.
Se han consagrado expresamente entre otros derechos:
Igual remuneración por igual tarea como media anti discriminación Declaración
Universal de Derechos Humanos artículo 23 inc.2. También se regula lo atinente
a la organización gremial, protegida especialmente por la Organización
Internacional del Trabajo.
Se ha incorporado la seguridad social como protección a la familia, la
maternidad, enfermedad, riesgos imprevistos, accidentes, enfermedades
laborales, nacimiento, muerte, jubilación.
Protección a la familia, contemplando el bien de familia, asignaciones
familiares, acceso a una vivienda digna.
Seguro social obligatorio jubilaciones y pensiones móviles etc.
También la reforma constitucional de 1994 ha incluido estos temas no solo con
la incorporación de tratados internacionales relativos a la temática, sino que
también los consagra en el artículo 75 el inciso 19 primer párrafo
Inciso 19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso económico
con justicia social, a la productividad de la economía nacional, a la
generación de empleo, a la formación profesional de los trabajadores, a la

280
281

defensa del valor dela moneda, a la investigación y desarrollo científico y

tecnológico, su difusión y aprovechamiento.
LIBRO.

El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes,

las que asegurarán al trabajador: condiciones dignas y equitativas de
labor, jornada limitada, descanso y vacaciones pagados, retribución
justa, salario mínimo vital y móvil, igual remuneración por igual tarea,
participación de las ganancias de las empresas, con control de la
producción y colaboración en la dirección, protección contra el despido
arbitrario, estabilidad del empleado público, organización sindical
libre y democrática, reconocida por la simple inscripción en un registro
especial.
"Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de
trabajo; recurrir a la conciliación y al arbitraje; el derecho de
huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias
para el disciplinamiento de su gestión sindical y las relacionadas con
la estabilidad de su empleo.
"El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que
tendrá carácter de integral e irrenunciable. En especial, la ley
establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a cargo de
entidades nacionales o provinciales con autonomía financiera y
económica, administradas por los interesados con participación del
Estado, sin que pueda existir superposición de aportes, jubilaciones y
pensiones móviles; la protección integral de la familia; la defensa del
bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a una
vivienda digna".
Los tres párrafos de la cláusula introducida en 1957 consagran
constitucionalmente los derechos sociales, refiriéndose,
respectivamente, al trabajo, a los derechos del trabajador, a los de las
organizaciones gremiales y a los de la seguridad social y la familia.
Para Bidart Campos, pueden distinguirse 3 sit diversas:
a) enunciados puramente programáticos, en los que no hay una
prestación
b) casos en que se puede demandar una abstención, a una falta de
ley;
c) Derechos q pueden reputarse operativos, sin necesidad de
reglamentación legal.
Para Linares Quintana los enunciados pueden clasificarse en
programáticos (cuando la Constitución sólo establece una promesa
respecto de leyes a sancionarse), operativos (cuando actúan directamente
con vigencia inmediata, sin necesidad de ley dispositiva o
reglamentaria) y confirmatorios (los que han incorporado, expresamente a
la Constitución, principios ya vigentes en la legislación o consagrados
por la jurisprudencia). Para este constitucionalista, los últimos
constituyen la enorme mayoría de los enunciados del nuevo artículo,
seguido por los de carácter programático.
Son diversos los argumentos que podrían citarse válidamente en
favor del reconocimiento del carácter operativo de los derechos sociales
enunciados constitucionalmente:
a) En primer lugar, un principio básico del constitucionalismo, en
cuya virtud la Constitución no crea derechos, sino que sólo reconoce
aquellos que preexisten al Estado mismo, lo cual equivale a afirmar que,

281
282

si la Constitución legitima la vigencia de facultades q considera

anteriores a su propia existencia, mal puede quedar sometida, la
exigibilidad de dichas facultades, al dictado de leyes a sancionarse en
consecuencia de la Const.
b) Si los derechos reconocidos en la Constitución no pueden ser
alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio (art. 28 de la
C.N.) debemos concluir que, lo que las leyes no pueden alterar con su
acción, menos pueden desconocer con su misión.
c) Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el: pretexto de
silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes (art. 15 Código Civil),
por lo que, tratándose de derechos constitucionales, deberán cubrir los
vacíos legislativos por vía jurisprudencial, propiciando el mejor y más
efectivo ejercicio del derecho.
d) La Corte ha sentado el principio de que los derechos y garantías
enunciados constitucionalmente "existen y protegen a los individuos por
el solo hecho de estar en la Constitución e independientemente de las
leyes reglamentarias, las cuales sólo son requeridas p establecer en qué
casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y
ocupación, como dice el artículo 18 de la Constitución a propósito de
una de ellas"
e) La no vigencia de una cláusula constitucional, por ausencia de
reglamentación, genera descreimiento público y escepticismo respecto del
régimen constitucional de libertades públicas y el Estado de derecho
que, ante la consideración púlica, se transforma en una ficción basada
en letra muerta. El art 14 bis aborda, sucesivamente, los cinco tópicos
siguientes, reconociendo los derechos a los que nos referiremos
respectivamente.
1. El trabajo. El término trabajar tiene origen trágico: viene del
latín tri-paliare, torturar, derivado del tripalium, especie de cepo o
instrumento de tortura compuesto de tres palos, los tres maderos que
formaban el instrumento. Como los esclavos eran obligados a trabajar
mediante: la tortura, ambos términos quedaron vinculados.
La vinculación de los dos términos (trabajo y tortura) resulta
comprensible cuando el trabajo, manifestación de la conducta humana y,
por ende, perteneciente al reino de la libertad, es impuesto por la
necesidad, somete al sujeto a condiciones que libremente rechazaría,
enajena el producto del trabajo de la persona del trabajador, se
transforma en una actividad monótona y tediosa destinada a sostener una
miserable existencia, y equivale a la alienación de la propia fuerza,
las propias aptitudes y las propias energías, en función de int y
provechos ajenos con los q no tiene vinculación alguna.
El constitucionalismo clásico se ocupó en amparar el D de trabajar,
esto es, la lib individual de desempeñar 1 act laboral, en beneficio
personal o en relac de dependencia, sin interferencia alguna del est o
de terceros ajenos. El constitucionalismo social debió ocuparse de las
condiciones de desempeño de dicha labor, de aminorar las injusticias
intrínsecas en la relac de trabajo, de compensar la vertiginosa
desigualdad existente entre las fuerzas del capital y del trabajo.
El D social debió ocuparse, tb del D al trabajo, esto es, de
promover las condiciones económicas q posibiliten la plena ocupación, en
contradicción con la estrategia burguesa de conservar un sector flotante
y estable e desocupados q mantenga baja la cotización del trabajo en el
mercado.
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2. El trabajador:
Condiciones dignas y equitativas de labor: se refiere a las
sit y ambientes no indignos p la cualidad humana. Su resguardo estará a
cargo del poder de policía del trabajo, q tendrá el control de la
seguridad, moralidad, salubridad e higiene en las condiciones laborales.
Se trata de 1 atribución de contralor no delegada x las pcias al gob
federal.
Jornadas limitadas: está referida al descanso diario.
Descanso y vacaciones pagados: en el 1º caso se refieren al
receso semanal, en el 2º al receso anual.
Retribución justa, salario mínimo, vital y móvil: p la escuela
liberal, la retribución justa no es mas q la q surge espontáneamente de
las condiciones establecidas x el mercado, en el cual la fuerza de
trabajo constituye una mercancía más. P la Declaración Universal de los
D Humanos una remuneración equitativa y satisfactoria es la q asegura al
trabajador, así como a su flia, 1 existencia conforme a la dignidad
humana y q debe ser completada x cualquier otro medio de protección
social.
Igual remuneración x igual tarea: se trata de la proscripción
de toda discriminación arbitraria.
Participación en las ganancias de las empresas, con control de
la producción y colaboración en la dirección: el 1º aspecto se refiere a
1 modalidad remunerativa q supera el régimen salarial. El 2º es el medio
más eficaz p evitar vaciamientos y quiebras negligentes y fraudulentas.
Protección contra el despido arbitrario: se trata de
garantizar la permanencia en el empleo del trabajador, amparándolo de
las recisiones unilaterales de la relac laboral cuando no media justa
causa ni equitativo resarcimiento de los daños derivados.
Estabilidad del empleado público: es la permanencia en el
empleo en 1 sentido propio, ya q la interdicción del despido sin justa
causa no se subsana con indemnización. La estabilidad implica
permanencia del contrato de empleo público y continua reintegración al
cargo en el supuesto de cesantías ilegítimas.
Organización sindical libre y democrática, reconocida x la
simple inscripción en 1 registro especial: se la entiende como 1
subespecie del D individual de asociación. En la Declaración Universal
de D Humanos está expresado como el q tiene toda P a fundar sindicatos y
a sindicarse p la defensa de sus int.
3. Las organizaciones gremiales. Convenios colectivos de trabajo:
debe entenderse x tal todo acuerdo escrito relativo a las condiciones de
trabajo y empleo, celebrado entre 1 empleador o 1 grupo de empleadores o
una o varias org de empleadores, x 1 parte, y x la otra, 1 o varias org
representativas de trabajadores interesados, debidamente elegidos x
estos últimos, de acuerdo a la legislación nacional.
La conciliación y el arbitraje: son mecanismos de solución de
conflictos de int, con la intermediación del Ministerio de Trabajo.
El derecho de huelga: Se trata de un derecho colectivo
consistente en la abstención simultánea del trabajo concordada por los
trabajadores de uno o más establecimientos, o de sus secciones, o de una
rama de actividad, con el fin de presionar a la patronal para hacer
reconocer una reivindicación o interés laboral. El art 14 bis lo elevó,
por primera vez, a la jerarquía constitucional. "Los representantes
gremiales gozarán de las garantías necesarias para el cumplimiento de su
283
284

gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo". La

cláusula es bastante explícita: se trata de garantizar la independencia
y autonomía de voluntad del representante sindical, evitando que la
amenaza de despido condicione tal independencia.
4. La seguridad social. El Estado otorgará los beneficios de la
seguridad social, que tendrá carácter de integral e irrenunciable. Se
trata de la cobertura de riesgos imprevistos de carácter biológico, como
la maternidad, la enfermedad, los accidentes y enfermedades
profesionales, la invalidez, la vejez y la muerte del sostén familiar,
así corno múltiples aspectos de carácter social corno nacimientos,
nupcialidad, fallecimiento, protección de la infancia y la maternidad,
formación cultural, cesantía o paro forzoso, jubilación. La cláusula
impone la responsabilidad a cargo del Est, lo cual pone en duda la
constitucionalidad de toda legislación de jubilación privada q permita
al Est rehuir (directa o indirectamente) a su deber y dejar temas tan
imp a merced de las economías empresarias privadas.
El seguro social obligatorio, que estará a cargo de entidades
nacionales o provinciales con autonomía financiera y económica,
administradas por los interesados con la participación del Estado, sin
que pueda existir superposición de aportes. Se trata de una cláusula
que, a pesar de ser tan explícita, parece no haber sido advertida por
los poderes constituidos. Huelgan los comentarios y vale la prevención
formulada en el párrafo .anterior.
Jubilaciones y pensiones móviles. Se refiere a una remuneración
equivalente a determinada proporción de la correspondiente a la
retribución actual del trabajador en actividad de la misma categoría; y
que es móvil en función de la movilidad del salario dado.
5. La familia. La protección integral de la familia.
La defensa del bien de familia. Se refiere al resguardo del
núcleo habitacional asiento familiar. La ley 14.394 del año 1954 dispone
su inembargabilidad e inejecutabilidad, con el requisito de la
inscripción previa de su carácter.
La compensación económica familiar. Se trata de las llamadas
asignaciones familiares que complementan la remuneración del trabajador,
en atención a sus necesidades derivadas de la conformación cuantitativa
y cualitativa del núcleo familiar del cual es sostén económico.
Del acceso a una vivienda digna. El crónico déficit
habitacional existente en el país, que trasciende cualquier crisis y
cualquier coyuntura económica ha rebajado a la categoría de una
plausible expresión de deseos, el último enunciado del art 14 bis de la
Constitución.

La reforma de 1994 y los derechos sociales: La ley 24.309, que declaró

necesaria la reforma parcial de la Constitución Nacional, excluyó
expresamente la posibilidad de que la Convención Constituyente
introdujera "modificación alguna a las declaraciones, derechos y
garantías contenidos en el capítulo luego de dejar constancia de que
"serán nulas de nulidad absoluta todas las modificaciones y agregados
que realice la Convención Constituyente apartándose de la competencia
establecida en los arts. 2° y 3° de la presente ley de declaración". De
modo que la Convención tuvo vedado el acceso al art 14 bis así como
interdicta la facultad de incorporar nuevas cláusulas enunciativas de
derechos sociales. La Convención echó mano, entonces, a su facultad de
284
285

actualizar las atribuciones del Congreso previstas en el (por entonces)

art. 67 de la Constitución, en el que introdujo la llamada "cláusula del
progreso social", a más de la elevación a la jerarquía constitucional de
los tratados internacionales de derechos humanos ya ratificados por
nuestro país. En el primer caso, la norma reza textualmente: "Art. 75.-
Corresponde al Congreso: ...19. Proveer lo conducente al desarrollo
humano, al progreso económico con justicia social, a la productividad de
la economía nacional, a la generación de empleo, a la formación
profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a
la investigación y al desarrollo científico y tecnológico, su difusión y
aprovechamiento.
El inc. 22 del art 75, a más de resolver el inveterado conflicto
referido a la prioridad de rango entre tratados y leyes, realiza una
concreta enumeración de aquellos pactos y convenciones internacionales
que al momento de la reforma y sin perjuicio de los que se sumaren luego
con el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros
de cada cámara, "en las condiciones de su vigencia, tienen jerarquía
constitucional", aun cuando "no derogan artículo alguno de la Primera
Parte de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantías por ella reconocidos". La enumeración comprende los
siguientes tratados:
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
Declaración Universal de Derechos Humanos
Convención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San José de
Costa Rica, 1969).
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su
Protocolo Facultativo (Nueva York, 1966).
Convención sobre la Prevención y la Sanción del delito de
Genocidio
Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación Racial (Nueva York, 1967)
Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación contra la Mujer
Convención contra la Tortura y otros Tratos o penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes
Convención sobre los Derechos del Niño
Todos ellos sólo podrán ser derogados de nuestro ordenamiento jurídico a
través de la pertinente denuncia en sede internacional. Para ello, el
Poder Ejecutivo necesitará de la aprobación de las dos terceras partes
de la totalidad de los miembros de cada Cámara del Congreso.
La jerarquía constitucional conferida a los reseñados instrumentos
equivale a la incorporación -a nuestro ordenamiento jurídico supremo- de
todos los derechos civiles, políticos, económicos y sociales en ellos
contenidos. Si bien no derogan artículo alguno de los derechos y
garantías de la Primera Parte, dado que son complementarios de aquellos,
su prioridad de rango sólo cedería ante la hipotética y poco probable
situación de contradecirlos antagónicamente.

10.9 DERECHOS DEL AMBIENTE

285
286

Art. 41: Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano,
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades
productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las
generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental
generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la
ley.
Corresponde a la Nación dictar las normas de protección, y a las provincias,
las necesarias para complementarlas, sin que aquéllas alteren las
jurisdicciones locales. Entre los derechos de 3º generación, se encuentra el de
gozar de un ambiente sano y equilibrado, el cual, según la C.N ampara a todos
los habitantes y a las generaciones futuras Estos derechos han sido agrupados
bajo la denominación de derechos difusos porque no necesariamente tienen un
sujeto activo determinado, y su incumplimiento afectan al conjunto de los
hombres en sociedad, de manera indiscriminada. También son considerados de
Tercera generación y han sido objeto de especial protección por el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos. La protección constitucional de estos
derechos se incorpora en el nuevo capítulo sobre derechos y garantías en la
reforma de 1994.
Artículo 41- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano,
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades
productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las
generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental
generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la
ley. Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la
utilización racional de los recursos naturales, a la preservación del
patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y a la información
y educación ambientales. Corresponde a la Nación dictar las normas que
contengan los presupuestos mínimos de protección, y a las provincias, las
necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones
locales.
Se prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o
potencialmente peligrosos, y de los radiactivos.
Cabe destacar que existen también leyes reglamentarias sobre la materia tal la
Ley Nacional de Política Ambiental Nº 25675

10.10 Derechos de Usuarios y Consumidores:

Art. 42:Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la

relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses
económicos; a una información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a
condiciones de trato equitativo y digno. Las autoridades proveerán a la
protección de esos derechos. No se corresponde a una protección esgrimida a
favor de los usuarios y consumidores, a tenor del Art. 42 de la C.N la atención
personalizada.
Artículo 42- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho,
en la relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses
económicos; a una información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a
condiciones de trato equitativo y digno.
Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para
el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de
los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la
calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la constitución de
asociaciones de consumidores y de usuarios.
La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y
solución de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios públicos de
competencia nacional, previendo la necesaria participación de las asociaciones
de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos
de control.

286
287

La ley reglamentaria de la Defensa de Derechos de Usuarios y Consumidores es la

Nº 24240

11. GARANTÍAS CONSTITUCIONALES

Las garantías constitucionales y su importancia a la hora de analizar y

proteger el verdadero ejercicio de los derechos
GARANTIAS Hemos conceptualizado a las garantías como remedios constitucionales,
vías, caminos, procesos destinados a volver a su estado anterior o a reponer
los derechos constitucionales que han sido menoscabados, violados o lisa y
llanamente desconocidos por las autoridades o por particulares

11.1- “GARANTÍAS DE LA LIBERTAD”

SAM Las cláusulas fijadas alrededor de la libertad, son normas

operativas, que ningún poder público, pueden obviar con la excusa de que no
exista legislación reglamentaria, so pena de incurrir en la violación de la
norma fundamental. Resulta lógico suponer que los principios y garantías
establecidos por la Constitución Nacional, necesita de ser complementada. Un
ordenamiento constitucional se vale no solo de la constitución formal, sino
también de diversas leyes que integran la denominada constitución material,
para su efectiva concreción. Con la reforma de 1994 se introdujo expresamente
en el texto, las acciones de Amparo y de Habeas Corpus junto con la ampliación
de esta cobertura a los derechos colectivos y el denominado Habeas Data.

LIBRO

Diversas manifestaciones: Las cláusulas fijadas de la libertad, tienen

vigencia y aplicación inmediata, es decir, son N operativas, q ningún
poder público, incluidos los tribunales de justicia, pueden obviar con
la excusa de q no exista legislación reglamentaria, con pena de incurrir
en la violación de la N fundamental, X ej, aún cuando no existiera
ninguna N procesal, en ningún proceso que se siga a una P podrá
desconocérsele su D de defensa, ni será posible obligarla a declarar
contra sí misma, bajo la sanción de ser declarado inconstitucional dicho
acto o N.
Los ppios y garantías establecidos por la Const Ncnal, p su mejor
efectividad y mayor garantía de sus destinatarios, necesita de ser
complementada, a fin de q se especifique cómo se concretarán y tb, cómo
serán sancionadas penalmente sus transgresiones. De allá, la importancia
de la relación entre el D Const y el D penal y el D procesal penal, ya q
estas ramas jcas le sirven a la Ley Fundamental p su más completa
vigencia.
La norma fundamental q asegura la libertad en sus diversas
manifestaciones es el art 18 de la C.N, la q oficia de garantía contra
el poder y regla su ejercicio, la cual se complementa además con el ppio
de legalidad del art. 19, los D reconocidos en el art 14 y los no
enumerados que surgen del art 33 de la C.N.
Entre los ppios q fija esta cláusula se encuentran el debido proceso
legal, el juicio previo, la inviolabilidad de la defensa en juicio, el
habeas corpus, la abolición de la pena de muerte por razones políticas,
y la función rehabilitadora y no de castigo de los establecimientos
carcelarios.

287
288

Con la reforma constitucional de 1994 se introdujo además expresamente

en el texto, a las acciones de amparo y de habeas corpus, junto con la
ampliación de esta cobertura a los D colectivos y el denominado habeas
data.

11.2- Garantías de la libertad corporal:

11.3- Garantías en el proceso:

SAM Un proceso judicial es un conjunto sucesivos de actos cumplidos ante

el órgano jurisdiccional que culmina con la sentencia. La constitucional
nacional, prevé los perjuicios con los que éste se estructura. El debido
proceso penal implica que no se omitan el conjunto de reglas legales y de
equidad que definen los derechos y deberes humanos y provean a su cumplimiento;
supone el total cumplimiento de las etapas procesales, que otorguen al
particular oportunidades de defensa, prueba, juez de la ley y sentencia
fundada. El juicio previo debe contener en forma perentoria: la acusación o
demanda, la defensa, la prueba, y decisión fundada del tribunal o sentencia.
Todo el desenvolvimiento del juicio debe ser ante los jueces propios.
Garantías de Condena: las pautas principales son:
El principio de inocencia (toda persona es inocente hasta tanto el órgano
judicial lo declare culpable)
Los postulados del Art. 18(se protege la libertad individual restringiéndose
los casos de privación efectiva de libertad, siempre y cuando no perjudique los
fines del proceso).
Prohibición de la pena de muerte por razones políticas, de los tormentos y
azotes.
De acuerdo a la norma constitucional, la pena es instrumento de seguridad y
defensa social y no de castigo, motivo por el cual las unidades penitenciarias
no pueden transformarse en ámbitos de castigos.
En la cuestión carcelaria suelen plantearse distintos problemas:
1) Existen procesos donde los imputados son alojados por tiempo prolongado en
establecimiento carcelario sin recibir sentencia en tiempo oportuno, por lo
cual, cumplen condena anticipada.
2) No se da la separación entre aquellos bajo proceso por primera vez y los que
son persona avezadas en el delito, con lo que compromete la rehabilitación e
los primeros, al no haber lugares adecuados para su alojamiento
3) En el caso exclusivo de los condenados, se ha cuestionado la prohibición de
mantener relaciones sexuales de los internos/as, lo cual produce una pena
adicional a la privación de la libertad, Consideramos al Proceso como un
conjunto sucesivo de actos rituales cumplidos ante el órgano jurisdiccional que
culmina con la sentencia, lo que se traduce en la decisión final sobre el
asunto a resolver.
En todo proceso se deben respetar el conjunto de reglas legales y de equidad
que defienden los derechos humanos: Defensa, Juez natural, Prueba y Sentencia
fundada, pero cobran mayor relevancia en el proceso penal, toda vez que está en
riesgo la libertad de la persona.
De esta garantía en general se desprenden en particular aquellos tópicos
especialmente contenidos en el Artículo 18
Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso,
La necesidad de juicio previo reafirma la obligatoriedad del Estado de actuar
por sus órganos constitucionales la jurisdicción, regidos además por las leyes
de fondo y de forma que deben ser previas al hecho del proceso.
Se fija también la aplicación irretroactiva de la ley en general, cuyo
principio cede frente a la máxima de la aplicación de la ley más benigna.

288
289

Derecho a la jurisdicción que se articula con el principio del juez natural, ya

que el Estado debe organizar la administración de justicia según competencia de
grado, materia, territorio, no pudiendo instaurarse bajo ninguna condición un
juez especial o comisiones especiales de juzgamiento. Debe interpretarse el
término juez como juzgado o tribunal y no con la persona que ejerce el
cargo….ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados
por la ley antes del hecho de la causa.
GARANTIAS PARA LA CONDENA
Principio de inocencia que se mantiene hasta la condena definitiva, lo que
también implica que nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo.
Prohibición analógica de la ley penal, su interpretación extensiva, en virtud
del principio de legalidad y de reserva penal.
Mantenimiento de la libertad, salvo que se perjudique los fines del proceso o
se tema que el imputado eludirá el accionar de la justicia.
Institutos: excarcelación bajo caución juratoria o fianza real, pena de
ejecución condicional y libertad condicional.
La sentencia arbitraria se origina en el incumplimiento del debido proceso y de
garantías procesales.
Prohibición de la pena de muerte por razones políticas de los tormentos y
azotes Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas,
toda especie de tormento y los azotes. La pena es instrumento de seguridad y
defensa social no de castigo, Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias,
para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida
que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que
aquella exija, hará responsable al juez que la autorice.
Recordemos que el habeas corpus correctivo se origina en el agravamiento
ilegítimo de forma y condiciones en que se cumple la sentencia art. 43 y ley
23098.

LIBRO.

1 proceso judicial es 1 conj sucesivo de actos cumplidos ante el órgano

jurisdiccional q culmina con la sentencia q representa la decisión final
sobre el asunto a resolver. La Const, al ser fundante del orden jco,
provee los ppios con los q éste se estructura. Resulta esencial el art.
18 de la C.N cuando prescribe la necesidad del debido proceso legal y de
la inviolabilidad de la defensa en juicio, como parámetros q comprenden
1 serie de resguardos constitucionales en el cumplimiento de la labor
jurisdiccional del E, p q ésta se desenvuelva dentro del marco jco q
aquella establece. El debido proceso penal implica q no se omitan el
conjunto de reglas legales y de equidad q definen los D y deberes
humanos y provean a su cumplimiento, y específicamente, supone el total
cumplimiento de las etapas procesales, q otorguen al particular
oportunidades de defensa, prueba, juez de la ley y sentencia fundada.
Con ello está subyacente el denominado D a la jurisdicción, q reconoce a
todos los habitantes del país la facultad de reclamar la tutela
jurisdiccional, instando la actuación de las N jcas, con el correlativo
deber del E de responder al pedido a través del órgano judicial
competente. Conlleva el juicio previo q debe contener en forma
perentoria: la acusación o demanda clarea en la exposición del hecho q
sirve de base; la oportunidad de defensa p q el imputado o demandado
pueda ser oído con amplitud y defendido eficazmente, no pudiendo ser
obligado a declarar contra si mismo; la prueba, q debe poder ser
ofrecida, producida y analizada jurisdiccionalmente; la irretroactividad
de la ley, q debe ser previa al hecho del proceso, con la excepción en
materia penal de la ley + benigna, y en el caso de la emergencia
289
290

económica y social, de las medidas protectoras del bienestar general; y

la necesaria decisión fundada del Tribunal o sentencia, q debe ser
motivada, razonada y con arreglo a pautas lógicas y derivadas del
derecho vigente. Todo el desenvolvimiento del juicio debe ser ante los
jueces propios, q son aquellos denominados naturales o designados por la
ley, únicos competentes p desarrollar la act jcial del E,
proscribiéndose las comisiones especiales.

Garantías p la condena: Las pautas ppales q deja sentadas nuestra Const

alrededor de la pena son, x 1 parte, el ppio de la inocencia, x el cual
toda P es inocente hasta tanto el órgano judicial lo declare culpable.
Esto no significa q, si se trata de 1 funcionario público, con el auto
de procesamiento o prisión preventiva, sea separado de sus funciones
preventivamente, se atente la idoneidad y calidad moral necesarias p
desempeñarlas, y no obstante las responsabilidades ulteriores q deba
afrontar. En este cometido los Tribunales tienen prohibido la aplicación
analógica de la ley penal, como así tb su interpretación extensiva, ya q
en el sist argentino rige el ppio de la legalidad y de la reserva penal,
x los cuales las conductas a reprochar penalmente, deben estar
contempladas legalmente en forma específica y típica con anterioridad a
los hechos del proceso. No se admiten leyes que establezcan conductas
punibles pero sin fijar las penas correspondientes, o a la inversa. Se
protege la libertad individual restringiéndose los casos de privación
efectiva de la libertad, siempre y cuando no perjudiquen los fines del
proceso, a través de instituciones tales como la excarcelación bajo
caución juratoria o fianza real, la pena de ejecución condicional y la
libertad condicional. No debería confundirse este objetivo
constitucional con el desbaratamiento de la labor jurisdiccional y de la
igualdad ante la ley que debe culminar con la pena o sentencia final en
todos los casos, xq en algunas causas q permiten la posibilidad de la
excarcelación anticipada, al no concluirse con los procesos
correspondientes se da lugar a la impunidad, con el consiguiente
resquebrajamiento de la confianza pública en el funcionamiento de los
órganos encargados de la persecución y sanciones penales.
Otro ppio esencial es el de la prohibición de la pena de muerte x
razones políticas, de los tormentos y azotes.
En 1er término, el D a la vida y a la libertad de pensamiento q está
ínsito en esta cláusula, en el último gobierno militar de facto de
1976/1983 fue violado x 1 accionar estatal claramente desmenuzado en
sentencias judiciales q en forma perversa instrumentó la eliminación
física del opositor político a través de la desaparición de las P, con
mecanismos refinados q no admiten comparación con la violencia existente
al tiempo de sanción de la Const. Al respeto de estos derechos humanos
aún en la actual etapa democrática se ve comprometido con acciones
recurrentes de parte de miembros de los órganos de seguridad estatales.
De acuerdo a la N const, la pena es instrumento de seguridad y defensa
social y no de castigo, motivo x el cual las unidades penitenciarias, en
función de estos preceptos, no pueden transformarse en ámbitos de
castigo. X este motivo, 1 de las causas q puede dar lugar a la
interposición del denominado habeas corpus correctivo, es el
agravamiento ilegítimo de la forma y condiciones en q se cumple la
detención.

290
291

En la cuestión carcelaria suelen plantearse distintos problemas, a

saber:
10) Existen procesos jciales donde los imputados son alojados por tiempo
prolongado en establecimientos carcelarios, sin recibir la sentencia
final en tiempo oportuno, x lo cual, cumplen condena en forma
anticipada;
20) No se da la separación entre aquellos bajo proceso por 1ra vez y los
q son P avanzadas en el delito, con lo q se compromete la rehabilitación
de los 1ros, al no haber lugares adecuados p su alojamiento;
3°) En el caso exclusivo de los condenados, se ha cuestionado la
prohibición de mantener relaciones sexuales de los internos/as, lo cual,
lo cual produce 1 pena adicional a la privación de la libertad.

Inviolabilidad del domicilio, correspondencia y papeles privados: Estas

garantías orientadas a dar la cobertura necesaria a la libertad, toman
como referencia los ámbitos íntimos q deben ser resguardados p ello, ya
q en caso de no ser respetados, afectarían gravemente la dignidad de la
P.
Se fundamentan además en el denominado ppio de la autonomía q establece
el art 19 de la C.N. q fija 1 ámbito de reserva p la P q no puede ser
afectado x el E o particulares.

Las órdenes de allanamiento q se dispongan deben constitucionalmente

evitar q se produzcan en horarios nocturnos, salvo causas justificadas
previamente. Asimismo deben especificarse claramente los domicilios
afectados, motivo de las órdenes generales de allanamientos, motivo x el
cual las q se extienden a veces contra barrios marginales podrían ser
tachadas de ilegales. Debe consignarse la autoridad policial autorizada
p llevar a cabo dichos procedimientos, y debería a su vez exigirse la
presencia de funcionarios oficiales en los mismos actos, sobre todo en
casos complejos o donde este comprometido el interés público.

11.4 Inmovilidad de Domicilio, Correspondencia y Papeles

Privados: el Art. 19 de la C.N. fija un ámbito de reserva para la persona que

no puede ser afectado por el Estado o particulares, salvo la excepciones que
establezcan la ley en forma razonable y en consonancia con lo principios
constitucionales.
Las órdenes de allanamiento deben constitucionalmente evitar que se produzcan
en horarios nocturnos, salvo causas justificadas previamente. Así mismo deben
especificarse claramente los domicilios afectados.
Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los
papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos
podrá procederse a su allanamiento y ocupación.
Intimidad de la persona encuentra fundamento constitucional en el
Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al
orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas
a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la
Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella
no prohíbe.
Se ha dispuesto que la orden de allanamiento debe ser clara, precisa
consignarse el funcionario evitarse que lo llevará a cabo, que no sea de noche
etc.

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11.4 Inmovilidad de Domicilio, Correspondencia y Papeles

Privados:

El Art. 19 de la C.N. fija un ámbito de reserva para la persona que no puede

ser afectado por el Estado o particulares, salvo la excepciones que establezcan
la ley en forma razonable y en consonancia con lo principios constitucionales.
Las órdenes de allanamiento deben constitucionalmente evitar que se produzcan
en horarios nocturnos, salvo causas justificadas previamente. Así mismo deben
especificarse claramente los domicilios afectados.
Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los
papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos
podrá procederse a su allanamiento y ocupación.
Intimidad de la persona encuentra fundamento constitucional en el
Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al
orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas
a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la
Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella
no prohíbe.
Se ha dispuesto que la orden de allanamiento debe ser clara, precisa
consignarse el funcionario evitarse que lo llevará a cabo, que no sea de noche
etc.

11.5- Asilo:

SAM. Asilo consiste en: Libertad del extranjero perseguido en su país por
motivos políticos, religiosos, raciales, etc.
La libertad es el temas esencial de constitucionalismo y su estado de derecho,
y una condición sine qua non para la vida.
La libertad corporal (art. 14 de la C.N), es derecho a la locomoción inherente
a todo individuo de vivir don quiera y trasladarse a donde le plazca o de
arraigarse en un sitio o de cambiar de residencia para satisfacer sus
necesidades y aspiraciones
Esta libertad encuentra respaldo también en el art. 18 y 19 C.N., siendo su
principal garantía de orden constitucional el habeas corpus (art. 43, C.N.
1994). Actualmente el asilo no solo integra los derechos no enumerados que se
reconocen en el art. 33 de la C.N. de 1853, al acordársele jerarquía
constitucional, esta pasa a revistar en forma complementaria con sus
previsiones al respecto. (Art. 75 inc. 22, C.N.) En caso de reclamo de la
persona del asilado por parte de su país natal, será el estado asilante el que
resolverá mediante sus órganos competentes, si el pedido de extradición aguarda
relación concreta con los motivos que pueden dar lugar a la solicitud.
Dentro de este tema cobra relevancia la garantía de Asilo basado en los
Artículos 18, 19 Tratados de Montevideo 1888 y Declaración Universal de
Derechos Humanos 1948
En general el Asilo procede por persecuciones políticas, raciales o religiosas
etc. nunca comisión de delitos comunes y es el Estado Asilante quien debe
determinar la posible extradición

LIBRO.

Las garantías implican instrumentos q los ciudadanos pueden utilizar p

reclamar del aparato estatal la protección de sus D, promoviendo ante el
órgano jurisdiccional 1 pronunciamiento acerca de la situación en q
éstos se encuentren.

292
293

La libertad corporal, de movimiento o tb llamada ambulatoria, reconocida

en el art. 14 de la C.N. “entrar, permanecer, transitar y salir del
territorio argentino”, es D de locomoción "inherente a Todo I de vivir
donde quiera y trasladarse a donde le plazca", O "de arraigarse en 1
sitio o de cambiar de residencia p satisfacer sus necesidades y
aspiraciones".
Encuentra respaldo tb en los arts. 18: “nadie puede ser arrestado sino
en virtud de orden escrita de autoridad competente” y 19 C.N., siendo su
ppal garantía de orden constitucional el habeas corpus (art. 43, C.N.
1994).
El derecho de asilo consiste en la libertad de 1 extranjero, perseguido
en su país x motivos políticos, religiosos, sociales, etc, de ingresar
al país y permanecer en él, fijando su residencia definitiva o temporal.
Luego de la reforma constitucional de 1994 el D de asilo no sólo integra
los D no enumerados q se reconocen en el art 33 de la C.N. de 1853, sino
q tb, al acordársele jerarquía constitucional a dicha Declaración, ésta
pasa a revistar (controlar) en forma complementaria con sus previsiones
al respecto (art. 75 inc. 22, C.N.).
En caso de reclamo de la P del asilado x parte de su país natal, será el
E asilante el q resolverá mediante sus órganos competentes, si el pedido
de extradición guarda relación concreta con los motivos q pueden dar
lugar a la solicitud.

11.6- El Habeas Corpus:

SAM Según el art. 43 C.N. cuando se produce una lesión, restricción,

alteración o amenaza de la libertad física o un agravamiento ilegítimo en la
forma o condición de una detención, o se produce una desaparición forzada de
personas la acción del Habeas Corpus podrá ser interpuesta. Es la tutela de la
libertad física. Es la garantía constitucional más importante
La acción de Habeas Corpus es el poder jurídico constitucional de una persona,
que consiste en la facultad de pedir la intervención de órgano jurisdiccional
para el restablecimiento de su derecho de libertad de locomoción que cree que
está siendo vulnerado por una arbitraria, indebida e ilegal persecución,
detención, procesamiento o apresamiento. Toda persona puede pedir la
intervención del órgano jurisdiccional, incluso un menor de edad, o un incapaz,
pero a través de representante, ya sea legal, judicial. Los hechos no siempre
deben estar consumados para pedir la intervención del órgano jurisdiccional,
basta que la persona crea que esta siendo perseguido, procesado o apresado
arbitraria, ilegal o indebidamente. Basta la amenaza para pedir la intervención
de juez. Garantiza la libertad de locomoción.
El artículo 14 ha consagrado el derecho de todo habitante a entrar, transitar,
permanecer o salir del territorio nacional.
Este derecho es conocido en doctrina como Libertad ambulatoria o de locomoción,
en caso que se produzca una lesión al mismo, se ha instrumentado una de las
garantías más antiguas en el tiempo, y que de alguna manera de nacimiento al
resto de las garantías consagradas, hablamos del HABEAS CORPUS. Garantiza la
efectiva libertad corporal, contra actos de autoridad o de particulares
encuentra base de regulación constitucional en el artículo 18.
Artículo 18- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones
especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino
en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en
juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como
también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley
293
294

determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su

allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la
Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a
mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará responsable al juez que la
autorice.
Su naturaleza está en discusión algunos dicen que es un recurso y otros una
acción, que da inicio a un verdadero proceso, su objetivo primordial es que un
órgano jurisdiccional puede revisar la legitimidad y legalidad de la detención
de una persona, para que en caso negativo ordene inmediatamente la libertad.
En la reforma constitucional el artículo 43lo incorpora como una especie del
género del amparo, transcribimos el párrafo pertinente

Artículo 43- Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado

fuera la libertad física, o en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o
condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de personas, la
acción de habeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera
en su favor y el juez resolverá de inmediato aun durante la vigencia del estado
de sitio.
La ley reglamentaria Nº 23098 ha dispuesto su procedencia:
1) Habeas corpus reparador, ante la privación de la libertad personal sin orden
escrita de autoridad competente o en forma ilegal
2) Habeas corpus preventivo, ante la amenaza de consumarse la privación de la
libertad
3) Habeas Corpus Restringido, ante las restricciones o molestias secundarias de
la libertad individual, seguimientos, vigilancia impedimento de ingresar a
ciertos lugares.
4) Habeas Corpus Correctivo ante el agravamiento ilegítimo de las condiciones
de detención.
5) Ante la negativa a la solicitud de optar por salir del País.
6) Existen Habeas Corpus de pronto despacho y por mora en el traslado de un
detenido.
El Habeas Corpus se mantiene frente al Estado de sitio: pueden los jueces
analizar y expedirse sobre la constitucionalidad de la declaración del Estado
de sitio y su correlación con el acto de privación de la libertad y la
materialización de la opción a salir del país.
En estos casos deben interpretarse las disposiciones del artículo 4 de la ley
de Habeas Corpus a la luz del artículo 23 de la Constitución Nacional, en
virtud de ello la decisión de declarar el Estado de Sitio sigue exenta del
contralor judicial., lo que no implica que el Habeas Corpus no se pueda
presentar aún durante su vigencia lo que se reafirma luego con la redacción del
artículo 43.
Pasos del proceso de Habeas Corpus
1) Petición, con todo aporte de datos 2) Pedido de informes 3) La comparecencia
del detenido frente al tribunal
4) Análisis de la constitucionalidad de la medida, deben ser ilegales los actos
atacados 5) Resolución judicial

LIBRO.

Este instituto sirve p garantizar la efectividad de la libertad

corporal, ya q ante actos estatales -incluso de particulares- q sin
guardar las formas procesales e ilegítimamente, priven de su libertad a
alguna P, ésta o los interesados por ella pueden recurrir al Poder
Judicial p q intervenga y establezca si se está produciendo o no 1
restricción de esta libertad reconocida constitucionalmente.
294
295

A nivel constitucional, tiene su basamento en el art 18:"nadie puede ser

arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente" y en
el art 43.
Respecto de la naturaleza del habeas corpus, algunos la ubican como
recurso, aunq otros opinan q jcamente es algo más q esto, se trataría en
realidad de 1 acción, verificándose en definitiva 1 verdadero proceso a
los efectos de su resolución.
Su objetivo ppal es q el órgano jurisdiccional verifique la legitimidad
y legalidad de la detención de 1 P p q, en caso negativo, ordene su
inmediata libertad.
Los aportes ppales de esta N son la posibilidad de declaración de
inconstitucionalidad del acto durante el estado de sitio y el agregado
como 1 motivo más a los existentes del caso de la desaparición forzada
de las P.
En realidad, la descripción q se efectúa constitucionalmente debe
complementarse con las causas p su procedencia, fijadas en la ley
nacional 23.098 y q son las siguientes:
a. privación de la libertad personal sin orden escrita de autoridad
competente o en forma ilegal (habeas corpus reparador).
b. amenaza cierta de consumarse dicha privación de la libertad (habeas
corpus preventivo).
c. restricciones o molestias secundarias de la libertad individual
(habeas corpus restringido).
d. agravación ilegítima de las formas y condiciones en q se lleva
adelante la detención de 1 P (habeas corpus correctivo).
e. negativa a la solicitud de optar x salir del país durante el estado
de sitio.
El habeas corpus se puede presentar aun durante el E de sitio (tal como
lo fija la reforma constitucional de 1994 en el art 43), a pesar de las
atribuciones de arresto y traslado de detenidos del P.E.N. (art 23
C.N.), a los efectos de controlar la razonabilidad del acto en 1 doble
aspecto: a) la relación entre la garantía afectada y el estado de
conmoción interior y b) la proporción entre el acto restrictivo y los
fines perseguidos mediante la declaración del E de sitio, "pudiendo el
juez declarar la inconstitucionalidad de la N en q se funde el acto u
omisión lesiva" como expresamente se reconoce en el nuevo art 43, C.N.
1994.
Los pasos fundamentales en el proceso q desata el habeas corpus son:
1. petición x parte del interesado o alguna P en su favor ante el
órgano jurisdiccional, siendo importante relatar precisa y claramente
los hechos y aportar las pruebas (testigos, etc) que haga a ellos;
2. el pedido de informes sobre la situación planteada (detención, etc)
ante el organismo de seguridad pertinente x parte del tribunal;
3. la comparecencia del detenido ante la autoridad judicial;
4. análisis de constitucionalidad de las medidas y procedimientos
efectuados;
5. resolución jcial acerca de éstas, ordenándose la libertad del
detenido o la prohibición de q se realicen los actos atacados como
ilegales, en el caso q se haga lugar al habeas corpus, y, si no hay
elementos de juicio p tener como ilegales los actos denunciados, no se
le da curso.

Ley 23.098 de Habeas Corpus

295
296

Art. 10 (Aplicación de la ley): Esta ley regirá desde su publicación en

todo el territorio de la Nación, cualquiera sea el Tribunal q la
aplique. Sin embargo ello no obstará a la aplicación de las
constituciones de provincia o de leyes dictadas en su consecuencia,
cuando se considere q otorgan más eficiente protección de los derechos a
q se refiere esta ley.
Art. 20 (Jurisdicción de aplicación): La aplicación de esta ley
corresponderá a los tribunales nacionales o provinciales, según el acto
denunciado como lesivo emane de autoridad nacional o provincial.
Art. 30 (Procedencia): Corresponderá el procedimiento de habeas corpus
cuando se denuncie 1 acto u omisión de autoridad pública q implique:
l) Limitación o amenaza actual de la libertad ambulatoria sin
orden escrita de autoridad competente.
2) Agravación ilegítima de la forma y condiciones en q se cumple la
privación de la libertad sin perjuicio de las facultades propias del
juez del proceso si lo hubiere.
Art. 40 (Estado de sitio): Cuando sea limitada la libertad de 1 P en
virtud de la declaración prevista en el art 23 de la Const Ncional, el
procedimiento de habeas corpus podrá tender a comprobar:
1) La legitimidad de la declaración del estado de sitio.
2) La correlación entre la orden de privación de la libertad y la
situación q dio origen a la declaración del estado de sitio.
3) La agravación ilegitima de la forma y condiciones en q se cumple la
privación de la libertad q en ningún caso podrá hacerse efectiva en
establecimientos destinados a la ejecución de penas.
4) El efectivo ejercicio del D de opción previsto en la última parte
del art. 23 de la Const Ncional.
Art. 50 (facultad de denunciar) podrá ser interpuesta x la P q afirme
encontrarse en las condiciones previstas x los arts. 3 0 y 40 x cualquier
otra en su favor.
Art. 60 (inconstitucionalidad): Los jueces podrán declarar de oficio en
el congreso en la inconstitucionalidad cuando la limitación de la
libertad se lleve a cabo x orden escrita de 1 autoridad q obra en virtud
de 1 precepto legal contrario a la Const Ncional.
Art. 70 (Recurso de inconstitucionalidad): Las sentencias q dicten los
tribunales superiores en el procedimiento de habeas corpus serán
consideradas definitivas a los efectos del recurso de
inconstitucionalidad ante la Corte Suprema.

11.7- La acción de amparo:

SAM es la protección de las demás libertades y derechos individuales que

no comprenda la libertad ambulatoria.
En un comienzo la defensa de los derechos y garantías a través de la vía de
amparo se reconocía en virtud de la jurisprudencia. Luego de la reforma de 1994
se estableció como género de la protección de los derechos constitucionales y
los derechos colectivos y el habeas data.
El objetivo es que frente a una alteración de un tratado o ley, que cause
perjuicio, el agraviado pueda recurrir ante la sede judicial a reclamar el cese
de dichas violaciones o que se mande a ejecutar lo que corresponde. El
perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, y se admite
también ante la amenaza de una lesión que sea precisa concreta e inminente.

296
297

Algunos de los principales cambios que produjo la reforma de 1994 son:

1. solamente podrá declararse inadmisible esta acción cuando exista un remedio

más idóneo contra actos u omisiones de autoridades públicas o particulares.
2. los derechos y garantías protegidos mediante el amparo son los reconocidos
por la Constitución y los de los tratados y leyes.
3. Una de las diferencias más importantes incorporadas por la reforma de 1994 a
la Acción de Amparo, con relación a la ley 16.986 fue que procede contra actos
u omisiones de particulares
El Amparo Colectivo: la posibilidad del amparo colectivo o de los derechos
colectivos, que también se denominan intereses difusos. En el Amparo Colectivo,
del art. 43 solo tiene legitimación activa: el afectado, defensor del pueblo y
las asociaciones que se encuentren registradas Protege especialmente el resto
de los derechos constitucionales a excepción de la libertad física o de
locomoción. Nace como una creación jurisprudencial, luego se avanza al dictarse
ley de amparo 16.986/ 66 y los arts. 321 y y 498 del Código Procesal civil y
comercial de la Nación, en Córdoba ley 4915/67 y 5770/74 agrega la acción
contra particulares.
Actualmente en la reforma artículo 43se incluyen el amparo a los derechos
individuales, a los derechos colectivos y el Habeas Data
Artículo 43 Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo,
siempre que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u
omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado
o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la
norma en que se funde el acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo
relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario
y al consumidor, así como a los derechos de incidencia colectiva en general, el
afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines,
registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas de su
organización. Esta acción debe interponerse frente a una alteración o
restricción arbitraria del derecho constitucional por parte de la autoridad o
particulares, por acción u omisión, se reclama que cesen dichas violaciones por
esta via sumarísima, la violación debe ser clara y manifiesta
El perjuicio debe ser real, tangible, manifiesto, concreto e ineludible o
amenaza concreta Los hechos u omisiones deben ser notoriamente ilícitas o
notablemente arbitrarias.

El art. 43, al regular el tipo de amparo previsto en su párrafo segundo, dice

que entre quienes pueden interponerlo se hallan las asociaciones que propendan
a los fines que allí se protegen (contra la discriminación; en lo relativo a
los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor; y a los derechos de incidencia colectiva en general);

Entre sus requisitos destacamos:

1) Solo se declarará inadmisible cuando no exista un remedio judicial más

idóneo (antes se exigía el agotar la vía administrativa)
2) Se puede accionar contra actos de autoridad lo que incluiría al Poder
Judicial
3) Los derechos son también los de los tratados y leyes
4) Es independiente de la garantía de prestación de un servicio público
5) Ahora también puede tratarse por esta vía los decretos, leyes y ordenanzas
Debe ser presentada por el damnificado o su apoderado, se deben especificar
claramente los hechos, autores de la violación. Y la petición clara al juez
El juez puede rechazarla sin trámite

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298

La ley nacional de amparo es la Nº 16.986

EL AMPARO COLECTIVO
Para derechos de incidencia colectiva, amparo y defensa de usuarios y
consumidores Legitimación activa al afectado, defensor del pueblo y
asociaciones civiles especialmente inscriptas

LIBRO.

Para la protección de las demás libertades y derechos individuales que

no comprendan la libertad ambulatoria, se ha establecido la acción de
amparo. El objetivo perseguido x el amparo es q, frente a 1 alteración o
restricción arbitraria o ilegal de un D o libertad reconocidos a nivel
constitucional, de 1 tratado o de la ley, x parte de la autoridad
pública o de particulares (ya sea x acción u omisión) q cause perjuicio,
el agraviado pueda concurrir ante la sede judicial a reclamar el cese de
dichas violaciones o q se mande a ejecutar lo que corresponda.
X ser una vía sumarísima, debe plantearse ante casos donde la
ilegitimidad de la restricción de los D aparezca de modo claro y
manifiesto, así como el daño grave e irreparable q ocasionaría el
intentar su revisión por la vía ordinaria.
El perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, y
se admite tb ante la amenaza de 1 lesión q sea precisa, concreta e
inminente.
El ejercicio de esta acción incluso contra los particulares, en la
práctica institucional ha pasado a ser toda una realidad. Así, es
posible observar q recurrentemente es el propio E el q acude a esta vía
p hacer cesar medidas de fuerza x parte de sus empleados y sindicatos.
Los ppales cambios introducidos x la nueva Constitución (reforma del 94)
y sus diferencias con el texto legal anterior son los siguientes:
1. Solamente podrá declararse la inadmisibilidad de esta acción cuando
exista 1 remedio jcial + idóneo contra los actos u omisiones de
autoridades públicas o particulares. Esta innovación es muy importante
xq gran cantidad de amparos se rechazaban xq se había agotado
previamente la vía administrativa.
2. Al poderse accionar mediante el amparo contra las autoridades
públicas, hay autores q sostienen q tampoco jugaría + la prohibición de
accionar respecto de los actos emanados del Poder Judicial.
3. Los D y garantías protegidos mediante el amparo alcanzan no solo a
los reconocidos x la Const, sino tb a los q surgen de los tratados y
leyes, con lo cual se amplía el radio de cobertura q antes brindaba.
4. Tampoco la nueva Const menciona el impedimento a la vialidad del
amparo cuando estuviera en juego la regularidad, continuidad y eficacia
de la prestación de 1 servicio público o el desenvolvimiento de act del
E.
5. Sí se mantiene el requisito de q no progresaría 1 acción de este
tipo cuando p la determinación de la eventual validez del acto se
requiriese 1 mayor amplitud de debate o de prueba, lo cual se justifica
x la característica de proceso sumarísimo y donde la ilegitimidad y
arbitrariedad debe aparecer en forma clara y manifiesta.
6. Otro ítem en el q se produjo un cambio profundo en comparación con
la ley vigente, es el relativo a la posibilidad q reconoce la nueva

298
299

Const y negaba la ley 16.986, de declaración de la inconstitucionalidad

de leyes, decretos y ordenanzas.
Con el nuevo arto 43 C.N. este ppio obtuvo rango constitucional y no
queda sujeto ya a la posibilidad de variantes en la jurisprudencia de la
Corte Suprema.
Una vez presentada la demanda de amparo, la q debe contener los
requisitos habituales (identificación del accionante, de los hechos, sus
autores y petición clara) el juez puede rechazarla sin sustanciación si
fuese manifiestamente inadmisible.
Esta facultad judicial se refiere a los casos de inadmisibilidad q se
señalaran antes, siendo una decisión discutible en aquellos casos donde
los impedimentos no son de fácil determinación. En este proceso, al
igual q en el habeas corpus, se puede ofrecer y se debe producir la
prueba, debiendo el Tribunal solicitar los informes pertinentes a los
organismos comprometidos en el tema. Finalmente, si se admite esta
acción, el Tribunal deberá señalar concretamente la autoridad -o el
particular- contra cuya resolución, acto u omisión se concede el amparo,
junto con la conducta que deberá cumplir y el plazo para ello.

El amparo colectivo: la nueva N contempla esta acción tb frente a la

discriminación de los D al ½ ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor, así como a los D de incidencia colectivos. Estos son los que
reconocen los arts. 41 y 42 de la nueva Const Ncional, e implican la
posibilidad del amparo colectivo o de los D colectivos, q tb se
denominan intereses difusos. El art 43 otorga legitimación p accionar al
afectado, al Defensor del Pueblo y a las asociaciones q se encuentren
registradas, tal como deberá establecer la ley respectiva. Este último
apartado viene a asegurar q efectivamente se pueda reclamar jcialmente
frente a acciones públicas o privadas q lesionen, restrinjan, amenacen o
dañen el ½ ambiente, o afecten los D del usuario, consumidor o la
competencia. Estos D q se insertan en la Const Ncnal y q ya reconocían
antecedentes en las leyes de la materia y las const pciales y del D
comparado, forman parte de los denominados por la doctrina "derechos de
la 3ra generación"

11.8- El Habeas Data:

La accion de habeas data, que por el art. 43 de la constitución se encarrila a

traves de la accion de amparo, protege aspectos fundamentales de la intimidad,
la privacidad y la identidad personales, en relacion con la llamada libertad
informcitica y los registros o bancos de datos.

Del derecho a la libertad se desprende la igualdad.

IGUALDAD JURÍDICA Su concepto 
Si a todo hombre debe reconocersele aquel derecho con los contenidos
fundamentales a que hemos aludido, todos los hombres participan de una igualdad
elemental de status en cuanto personas juridicas. Tal es el concepto basico de
la llamada igualdad civil, consistente en eliminar discriminaciones arbitrarias
entre las personas. La igualdad importa un grado suficiente de razonabilidad y
de justicia en el trato que se depara a los hombres.
La igualdad no significa igualitarismo. Hay diferencias justas que deben
tomarse en cuenta, para no incurrir en el trato igual de los desiguales.
El derecho a la identidad y el derecho a ser diferente obligan, desde la
igualdad, a tomar en cuenta lo que en cada ser humano y en cada grupo social
hay de diferente con los demas, al modo como —por ej. — lo hace el art. 75 inc.
17.
299
300

Lo mismo que la libertad, la igualdad merece verse como un principio general y

un valor en nuestra constitucion: el principio de igualdad y el valor igualdad.
Conviene advertir que la igualdad elemental que consiste en asegurar a todos
los hombres los mismos derechos requiere, imprescindiblemente, algunos
presupuestos de base:
a) que el estado remueva los obstáculos de tipo social, cultural, politico,
social y economico, que limitan "de hecho" la libertad y la igualdad de todos
los hombres;
b) que mediante esa remocion exista un orden social y economic° justo, y se
igualen las posibilidades de todos los hombres para el desarrollo integral de
su personalidad;
c) que a consecuencia de ello, se promueva el acceso efectivo al goce de los
derechos personales de las lies generaciones por parte de todos los hombres y
sectores sociales.

La constituci6n argentina consagra en su art. 16 la igualdad "ante la ley".

El primer aspecto de la igualdad queda satisfecho con el reconocimiento

implicito de la libertad juridica a todos los hombres, y con la abolicion
expresa de la esclavitud.
A renglon seguido, debemos recordar que la igualdad civil se traduce en el
reconocimiento uniforme de los derechos civiles a to-dos los habitantes (art.
14), incluyendo tambien a los extranjeros (art. 20).
Como aspecto secundario, el mismo art. 16 suprime las prerrogativas de sangre o
de nacimiento, los titulos de nobleza y los fueros personales.
La misma norma declara que todos los habitantes son admisibles en los empleos
sin otra condicion que la idoneidad, y que la igualdad es la base del impuesto
y de las cargas palicas.

Va dirigido a proteger la intimidad y los Derechos personales q puedan

verse afectados por información contenida en registros o bancos de datos
públicos o privados. Aqui está en juego la llamada "libertad
informática", q implica el D de acceder y conocer la información
recopilada sobre 1 P, a los efectos de su verificación y control p
asegurar su corrección y evitar el uso indebido. Toda P podrá utilizar
esta clase de amparo para:
1. Tomar conocimiento de la información referida ella y la finalidad
de dichos registros, tanto se hallen en bancos de datos públicos o
privados. Están exceptuados los registros científicos y las fuentes
periodísticas.
2. Para determinar si dicha información contiene datos falsos o q
produzcan discriminación.
3. La persona amparada podrá exigir al órgano jurisdiccional q mande a
suprimir la información falsa o discriminante, rectificar la q sea
incorrecta, prohibir la publicidad de la q fuere confidencial y
actualizar la q no este en dichas condiciones.

Existiendo en la constitucion clausulas explicitas sobre la igualdad, bien

podemos afirmar que el contenido extensivo de la igualdad constitucional puede
y debe acrecer a tenor de nuevas valoraciones sociales, con el efecto de
engendrar inconstitucionalidad sobreviniente para discriminaciones que, a su
hora, pudieron no ser o no fueron inconstitucionales.
En cuanto a la igualdad de los extranjeros, ya la misma constitucion la
consagro en orden a los derechos civiles en su art. 20. No asi en cuanto a los
derechos politicos, pero progresivamente ha de llegarse a ella. Por ahora nos
conformamos con afimiar que, aun no siendo inconstitucional negar los derechos
300
301

politicos a los extranjeros, seria viable y deseable que la ley los

reconociera.

El habeas data, ya acogido desde antes de la reforma constitucional de 1994 en

el constitucionalismo provincial y en el comparado, ahora está inserto en el
tercer párrafo del art.43. Es el amparo la acción habilitada para el caso.
El tercer párrafo del art. 43, que da continuidad a la acción de amparo, dice:
“Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos
a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos
públicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de
información periodística”. (La bastardilla es nuestra).
Dada la fisonomía bien precisa y específica que en esta parte del art. 43 le
asigna la constitución al habeas data, hemos de sugerir que —aun sin
independizarlo del resto del artículo— se debe desligar al párrafo tercero de
todo lo que no resulta razonablemente trasladable a él (ver nos. 14 y 15).
El art. 43 no utiliza ni menciona la expresión “habeas data”. La omisión se
debe a que la declaración de la necesidad de reforma constitucional no hizo
referencia al habeas data, y solamente habilitó enmiendas para incorporar el
habeas corpus y el amparo. De ahí que el constituyente haya dado cauce al
habeas data a través de la acción de amparo.
No obstante, ontológicamente, es innegable que el bien jurídico y el objeto del
amparo en el párrafo tercero del art. 43 son los correspondientes específica-
mente al habeas data.
El habeas data significa, por analogía con el habeas corpus, que cada persona
“tiene sus datos” (en vez de “tiene su cuerpo”). No hay duda de que el objeto
tutelado coincide globalmente con la intimidad o privacidad de la persona, ya
que todos los datos a ella referidos que no tienen como destino la publicidad,
o la información a terceros, necesitan preservarse.

Puede interponer la acción toda persona, con el objeto de:

a) conocer los datos a ella referidos y la finalidad de su almacena-miento;

b) exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de esos
datos.

Los datos susceptibles de dar lugar a la acción de habeas data han de ser los
que constan en registros o bancos públicos, y también privados, cuando éstos
están destinados a proveer informes. Pero en ningún caso puede afectarse el
secreto de las fuentes de información periodística, prohibición que resguarda
debidamente el secreto profesional de los medios de comunicación.
En los registros privados la norma habilita la acción solamente cuando ellos
están destinados a proveer informes. Quedan fuera, entonces, y como ejemplo,
los archivos históricos o periodísticos, y todos los que se limitan a
coleccionar o recopilar documentación, porque en este caso su destino no es el
uso público.
Sin embargo, cuando acaso un banco de datos que no tiene como finalidad el uso
público provee información a terceros acerca de esos datos, no nos cabe duda de
que el habeas data queda habilitado.
En cuanto a los datos archivados, creemos que el habeas data los tutela en
relación con los servicios informáticos, computarizados o no, y con toda clase
de utilización, aunque no sea automatizada, si el soporte material de los datos
es susceptible de tratamiento automatizado. El derecho comparado ofrece
ejemplos de estas amplitudes que, sin duda, hallan cabida lógica y razonable en
nuestro art. 43.

301
302

No es osado por eso hablar, cuando se encaran todas estas formas defensivas y
protectorias, de los derechos informáticos constitucionales de las personas. La
realidad contemporánea obliga a darles cabida y tutela.

El bien jurídico tutelado

La protección a los datos personales es imprescindible actualmente, y se

vincula con un múltiple engranaje.
El desarrollo tecnológico; el tratamiento electrónico de la información; los
derechos de quienes acumulan datos en los registros y los de quienes quedan
registrados; el flujo cibernético, etc., han hecho necesario compatibilizar
“los valores fundamentales del respeto a la vida privada y de la libre
circulación de la información”, como reza el Convenio de Estrasburgo para los
estados que son miembros del Consejo de Europa.
Tal conciliación tiene que ser tomada en cuenta para evitar el abuso
informático pero, a la vez, aun cuando no haya abuso, para preservar en la
confidencialidad y la reserva bienes personales como los que hacen al honor, la
dignidad, la información “sensible”, la privacidad, la verdad, la
autodeterminación informativa, la igualdad, etc. Lo veremos de inmediato al
clasificar las categorías de habeas data en el nº 8.

Las clases de habeas data: su objeto y sus finalidades.

El habeas data presenta un contenido multidireccional. Indagándolo, se advierte

la siguiente variedad posible de fisonomías:
a) El habeas data informativo para recabar:
a’) qué datos personales se encuentran registrados;
a’’) con qué finalidad se han obtenido y se hallan registrados;
a’’’) de qué fuente se han obtenido los datos (salvo si se trata de fuentes
periodísticas, u otras fuentes resguardadas por secreto profesional);
b) El habeas data rectificador para:
b’) corregir datos archivados que son falsos o inexactos;
b’’) actualizar o adicionar datos atrasados o incompletos;
c) El habeas data de preservación para:
c’) excluir datos archivados que integran la información personal denominada
“información sensible” (por ejemplo, los referidos a orientación sexual,
identidad étnica o racial, religión, ciertas enfermedades, ideas políticas,
etc.);
c’’) reservar en la confidencialidad ciertos datos archivados que hacen a
informaciones legalmente acumuladas, pero innecesarias y sustraidas al acceso
de terceros, o susceptibles de originar daño a la persona si son conocidas por
terceros;
d) Puede haber un habeas data mixto, que tiende a más de una finalidad entre
las antes expuestas en los incisos a) a c).
De esta pluralidad de casos y datos que quedan bajo cobertura a través del
habeas data confeccionamos un repertorio de verbos, nos encontramos con los
siguientes:
El habeas data procede para: a) conocer (datos registrados, finalidad de los
mismos, fuente de la cual fueron obtenidos); b) suprimir o cancelar (datos de
información sensible); c) corregir o rectificar o actualizar (datos falsos,
inexactos, incompletos, desactualizados); d) reservar (datos que pueden
registrarse pero no difundirse porque son confidenciales).
Cuando se hace un repaso al texto del art. 43 en su párrafo tercero es fácil
abarcar este panorama integral. Ambitos a los que no cubre el habeas data.
Entendemos que no deben resguardarse dentro del ámbito protegido por el habeas
data algunos datos que, con suficiente razonabilidad, son de interés público o
general. Así, a título de ejemplo:

302
303

a) La información colectada en registros o ficheros que se refiere a la

actividad comercial, empresarial o financiera de las personas, porque su
conocimiento parece de acceso necesario a terceros que también están insertos
en la red de similares actividades;
b) La documentación histórica destinada a la consulta e información de
investigadores, estudiosos, científicos y personas en general —incluidos los
periodistas—, porque la divulgación que puedan hacer de esos datos con destino
a la información pública a través de distintos medios en el circuito social,
bien se puede considerar —a más de ejercicio personal de la libertad de
expresión, de información, de creación cultural, etc.— como una forma de
facilitar en el público y de promover en la sociedad el acceso a la cultura y a
la información; no en vano se habla de información pública científica,
información pública historiográfica, consulta documental histórica y
periodística, para cubrir tanto la búsqueda como la difusión de dicha
información;
c) La defensa y seguridad del estado, siempre que realmente en un caso concreto
resulte razonable y excepcional el acceso a ciertos datos personales
registrados, porque parece configurar otro supuesto frente al cual no opera la
protección del habeas data.
La seguridad y defensa del estado reclama precauciones para no desmandar su
sentido y su alcance, y para impedir que se convierta en un standard al que el
estado acuda para violar los bienes jurídicos al que el habeas data presta
tutela. Evitando interpretaciones desmesuradas, podríamos proponer que
“seguridad y defensa del estado” es equiparable a lo que el preámbulo de la
constitución denomina defensa común, siempre que el adjetivo
“común” aluda a una defensa de la comunidad; es decir, del interés que afecta a
toda la sociedad o una parte de ella.
No es alegable la reserva de datos acerca de inhibiciones y embargos a efectos
de una operación inmobiliaria, comercial o crediticia. Tampoco la de datos de
una persona pública con el fin de escribir su biografía o una obra de historia.
A los fines penales y penitenciarios es menester conocer si una persona
registra determinados antecedentes, al igual que para la expedición de
pasaportes, documento de identidad, designación en determinados empleos, etc.

Artículo 43 Toda persona podrá interponer esta acción para tomar

conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en
registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer
informes, y en caso de falsedad o Discriminación, para exigir la supresión,
rectificación, confidencialidad o actualización de aquellos. No podrá afectarse
el secreto de las fuentes de información periodística.
Encuentra regulación normativa en la ley 25.326.

11.9- El secreto de la fuente de información periodística.-

El secreto periodístico.

La norma no ha protegido específicamente más que el secreto de las fuentes de

información periodística, aun cuando en otros ámbitos el secreto profesional es
también un aspecto de la intimidad o privacidad de las personas. No hay más que
recordar el secreto del abogado, del médico, de los contadores, etc., con
relación a datos de sus clientes. Este secreto tiene seguro albergue
constitucional, pero no en esta cláusula sobre el habeas data, sino
implícitamente en el art. 19.
La reserva que esta cláusula formula a favor de las fuentes de información
periodística reviste, a nuestro criterio, un doble alcance:
a) en primer lugar, impide que mediante el habeas data se pretenda conocer qué
datos personales figuran registrados periodísticamente;
303
304

b) en segundo lugar, impide asimismo conocer de dónde fueron obtenidos (acá se

protege la fuente —de cualquier índole— de la cual es originaria la información
que posee la fuente periodística).
Por fuente periodística se ha de entender la propia de todos los medios
audiovisuales y escritos de comunicación social. También de los informatizados.

La legitimación procesal activa.

Ha de quedar bien en claro que la promoción del habeas data queda reservada, en
forma estrictamente personal, al sujeto a quien se refieren los datos
archivados en el banco de que se trate, siendo el único investido de
legitimación procesal activa.
Con esta severa restricción, creemos que la legitimación pertenece no sólo a
las personas físicas, sino también a las entidades colectivas, asociaciones,
organizaciones, etc., en la medida en que, por igualdad con aquéllas, tengan
datos registrados en los bancos públicos o privados.
Asimismo, frente a la internacionalización y transnacionalización de la
información, debe tenerse por legitimada a toda persona que, sin domicilio ni
residencia en nuestro país, y cualquiera sea su nacionalidad, está registrada
en un banco de datos que se encuentra aquí. Ello tanto si la circulación de la
información acumulada se destina o queda abierta al exterior, como si se limita
a un uso puramente interno.

12-: “LIMITACIONES A LOS D Y GARANTÍAS

Tenemos dos clases de limitaciones a los derechos subjetivos de

raigambre constitucional, una son las llamadas limitaciones permanentes,
y otras las excepcionales. En ambos casos la limitación a los derechos
constitucionales adquiere sentido en la intención de asegurar el bien
común y de propender a la realización del valor justicia.

12.1- Conceptos:

Hasta aquí hemos estudiado lo relativo a derechos y garantías, pero debemos

saber que su consagración no es ni puede ser absoluta, sino relativa, limitada
a la necesidad de la ordenada convivencia social.
El derecho constitucional instaura limitaciones a derechos subjetivos de manera
permanente con el fin de asegurar el bien común, la posible convivencia social,
el orden la realización del bien justicia y la equidad y para circunstancias
extremas inusuales impone límites de naturaleza excepcional.

12.2 Clasificación

SAM Las limitaciones a los derechos Constitucionales son dos:

limitaciones permanentes y limitaciones excepcionales
Limitaciones Permanentes: los supuestos de limitación permanente de los
derechos son: poder de reglamentación y poder de policía.
Reglamentación: el ejercicio de los deberes no reviste el carácter absoluto,
sino que reconoce límites, está sujeto a reglamentación legal, la que debe, al
mimo tiempo ser razonable. Reglamentar un derecho es limitarlo, es hacerlo
compatible con el derecho de los demás dentro de la comunidad y con los
intereses superiores de esta última.
La facultad reglamentaria de los derechos se encuentra sustento en el Art. 14
de la C.N. cuando dice todos los habitantes de la nación argentina gozan de los
siguientes derechos conforme a las leyes que reglamente su ejercicio a saber…
La reglamentación debe presentar dos principios:

304
305

a) Principio de Legalidad: el rasgo que mejor tipifica al estado de derecho, es

la sujeción de sus actos a la ley, asegurándose, la supremacía absoluta o
predominio de la ley como supuesto direccional del poder. Adquiere así, el
principio de legalidad una significación institucional de primer orden. Nuestra
ley suprema acepta el principio de legalidad en el art. 14 y 19 de la C.N. la
regla de legalidad importa que todo acto del estado que interfiera con la
libertad jurídica del individuo aumentado sus obligaciones, descanse su
sustento en una ley formal, o con fundamento mediato a través de normas
jurídicas intermedias que resulten de aplicación de una ley formal o material).
Cuando hablamos del principio de legalidad, en torno a la reglamentación de los
derechos constitucionales, hacemos referencia a que: toda reglamentación o
limitación a los derechos constitucionales sea realizada a través de una ley o
tenga fundamento en ella
Algunas aplicaciones del principio de legalidad:

 Al derecho de propiedad se lo limita al ejercer el estado su poder

impositivo, cuando debe fijar por ley el establecimiento de impuestos o
contribuciones. (Art. 4, 17 y 75 inc. 2) Al fin de restringir la libertad
física, por la comisión de un delito, se requiere que dicho delito se
encuentre previamente fijado por ley en algún tipo penal.  La
expropiación por utilidad pública /art. 17), etc. b) Principio de
Razonabilidad: en el ámbito de la técnica se habla de medios razonables
para obtener fines. En axiología se habla de razonabilidad cuando se
busca el fundamento de los valores específicos del plexo axiológico. El
principio de razonabilidad encuentra cabida en la C.N. en los Art. 28,
(se refiere a la razonabilidad que debe presidir a las limitaciones
impuestas por la ley a los derechos constitucionales) y 99 inc. 2 (expide
instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de
leyes de la nación, cuidando de no alternar su espíritu con excepciones
reglamentarias).

En el marco de lo jurídico la razonabilidad reconoce tres dimensiones:

1. Razonabilidad Cuantitativa: se refiere y protege la integridad de los

derechos tomados en si mismos, en su aspecto esencial y en sus lineamientos
básicos, para sustraer los de su aniquilamiento.
2. Razonabilidad Cualitativa: protege un principio rector en el
constitucionalismo como lo constituye el de la igualdad ante la ley.
3. Razonabilidad Instrumental: averigua la proporcionalidad que existe entre la
finalidad de la ley y las restricciones impuesta a los derechos. La
determinación de razonabilidad estará dada por la proporcionalidad o adecuación
del medio y el fin buscado por la norma jurídica. Surgen de la convivencia
social diaria y su ejercicio es relativos a su reglamentación, la que dispondrá
en qué medida podremos ejercerlos, sin afectar al orden público, la moral, las
buenas costumbres y los derechos de terceros. Al tratarse de limitar derechos
constitucionales esa reglamentación legal debe ser razonable La Reglamentación
se rige por los principios de Legalidad y Razonabilidad.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD Contemplado en los Artículos 14 en especial cuando en su

primer enunciado determina que los habitantes de la nación gozan de los
siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio. Y el
Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al
orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas
a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la
Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella
no prohíbe. En todos los casos es el Congreso el órgano competente para
reglamentar por ley el ejercicio de los derechos, debemos tener en cuenta que
el término ley no es formal, sino en sentido lato, puede haber otras normas
305
306

jurídicas en sentido general Ej.: Ordenanzas municipales, universitarias, etc.

incluye leyes nacionales o provinciales, ordenanzas, estatutos, decretos, etc.
DERIVACION DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD Para la TECNICA se habla de medios
razonables para la obtención de ciertos fines. En AXIOLOGIA JURIDICA se refiere
al fundamento de valores específicos del plexo axiológico: solidaridad,
cooperación, poder, paz, etc. y en el valor justicia Principio de razonabilidad

EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD

Surge de lo dispuesto por el artículo 28 de la Constitución Nacional Artículo

28- Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores
artículos, no podrán ser alterados por las leyes que reglamenten su
ejercicio.El Dr. Ricardo Haro habla del marco de lo jurídico distinguiendo como
notas: 1) La razonabilidad cuantitativa Protege la identidad de los derechos
considerados en sí mismos, se pondera entre el derecho y la restricción 2) La
Razonabilidad Cualitativa Protege la igualdad ante la ley Toda vez que el
legislador cree una limitación en diferentes categorías, la distinción debe ser
razonable A antecedentes iguales se deben aplicar iguales consecuencias sin
excepciones arbitrarias Principio de ponderación la distinción no debe basarse
en privilegio y hostilidad infundada 3) La Razonabilidad Instrumental Se deriva
de la proporcionalidad entre la finalidad de la ley y las restricciones
impuestas a los derechos. Tiene en cuenta la adecuación del medio y el fin
buscado por la norma. En todos los casos compete al Poder Judicial decidir si
las limitaciones encuadran o no en el marco constitucional. 12.3 Poder de
Policía: Es la potestad jurídica en cuya virtud el Estado, con el fin de
asegurar la libertad, la convivencia armónica, la seguridad, el orden público,
la moralidad, la salud y el bienestar general de los habitantes, impone por
medio de la ley y de conformidad con los principios constitucionales,
limitaciones al ejercicio de los derechos individuales, a los que no pueden
alterar ni destruir y si bien incumbe la apreciación y valoración y la elección
de los medios, corresponde definitivamente al poder judicial decidir si las
limitaciones encuadran o no en el marco de la constitución, salvaguardando los
derechos individuales. El poder de policía permite limitar los derechos
constitucionales

LIBRO.

Limitaciones permanentes. Reglamentación. Legalidad y razonabilidad

El ejercicio de los derechos reconocidos por la Constitución no reviste

el carácter de absoluto, sino que reconoce límites, está sujeto a
reglamentación legal, la que debe, al mismo tiempo ser razonable; en
función de ello, señalamos que los derechos constitucionales son
relativos. La reglamentación o limitación del ejercicio de los derechos
individuales es una necesidad derivada de la convivencia social.
Reglamentar un derecho es limitarlo, es hacerlo compatible con el
derecho de los demás dentro de la comunidad y con los intereses
superiores de esta última. La misma Constitución ha consignado
limitaciones especiales respecto de algunos derechos, ha confiado al
Poder Legislativo la misión de reglamentar su ejercicio, poniendo al
mismo tiempo un límite a esa facultad reguladora. La facultad
reglamentaria de los derechos encuentra sustento en el art 14 de la C.N.
cuando dice: "Todos los habitantes de la Nación Argentina gozan de los
siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, a
saber... ".

306
307

La reglamentación de los derechos constitucionales debe respetar 2 ppos

fundamentales, cuales son el ppo de legalidad y el ppo de razonabilidad.

Ppio de legalidad: El rasgo que mejor tipifica al Estado de derecho, que

es el Estado constitucional, es la sujeción de sus actos a la ley,
asegurándose, de tal suerte la supremacía absoluta o predominio de la
ley como opuesto a la actividad discrecional del poder, excluyendo la
arbitrariedad, los favores y privilegios. Nuestra Ley Suprema recepta el
principio de legalidad en los arts, 14 y 11 de la C.N. En virtud del
principio de legalidad resulta indispensable que toda reglamentación o
limitación a los derechos constitucionales sea realizada a través de una
ley o tenga fundamento en ella, aunque provenga de una norma infra
legal, todo en consecuencia con la C.N. En otras palabras, la regla de
la legalidad importa que todo acto del Estado que interfiera con la lib
jurídica del individuo aumentando sus obligaciones, descanse su sustento
en una ley formal, o con fundamento mediato a través de normas J
intermedias que resulten de aplicación de una ley formal o material.
La fórmula concretada en el art. 19 C.N. encuentra su razón en q la
obediencia de los ciudadanos a la autoridad de los gobernantes, reposa
en que éstos la ejercen fundados en la ley y no en sus caprichos o int
personales.
La locución "ley" del art 19 comprende tanto a la ley del Congreso
o Legislatura, como a los reglamentos, ordenanzas, decretos, edictos u
otras normas jurídicas inferiores a la ley, que sean de aplicación
válida mediata o inmediata de aquélla o de la C.N.

Algunas aplicaciones del principio de legalidad:

* Al derecho de propiedad se lo limita al ejercer el Estado su poder

impositivo, cuando debe fijar por ley el establecimiento de impuestos o
contribuciones (arts. 4°, 17 y 75 inc. 2).
* A fin de restringir la libertad física, por la comisión de un delito
se requiere que dicho delito se encuentre previamente fijado por ley en
algún tipo penal.
* La expropiación por utilidad pública (art. 17), etcétera.

Ppio de razonabilidad: el principio de razonabilidad encuentra cabida en

nuestra C.N. en los arts. 28 y 99 inc. 2°. El primero se refiere a la
razonabilidad que debe presidir a las limitaciones impuestas por la ley
a los derechos constitucionales. El 2º artículo está dirigido a la
obligación del Poder Ejecutivo de dictar los decretos reglamentarios
para la ejecución de las leyes cuidándose de alterar, con excepciones
reglamentarias, el espíritu de la ley.
En el marco de lo jurídico, siguiendo a Ricardo Haro, podemos
sostener que la razonabilidad y su posterior control reconocen tres
dimensiones o modos de ser, los cuales tienen sus peculiaridades, las
que a continuación explicamos:

Razonabilidad cuantitativa: se refiere y protege la integridad de los D

tomados en sí mismos, en su aspecto esencial y en sus lineamientos
básicos, para sustraerlos de su aniquilamiento. En este caso, el juez
analiza y pondera fundamentalmente el contenido axil de un derecho, que
es atacado por una norma jurídica. En la razonabilidad cuantitativa, el
307
308

juicio ponderativo se realiza entre el derecho y la restricción en sí

misma, independientemente del objeto de la ley, a fin de averiguar el
quantum constitucional de la restricción, o sea si ésta ha llegado a
extremos tales q ha alterado o no en la sustancia al D de q se trata.

Razonabilidad cualitativa: protege un principio rector en el

constitucionalismo como lo constituye el de la igualdad ante la ley. La
Corte ha entendido que consiste en tratar de igual modo a todos los que
estén en las mismas circunstancias y desigualmente a los que están en
distintas circunstancias. El proceso axiológico de ponderación está
referido a la razonabilidad que debe existir entre varios supuestos
fácticos -iguales o diferentes- y la norma jurídica

Razonabilidad instrumental: el objetivo que persigue nuestro proceso

axiológico, es averiguar la proporcionalidad que existe entre la
finalidad de la ley y las restricciones impuestas a los derechos,
estaremos, entonces, meritando la razonabilidad instrumental. Aquí,
también se busca la vigencia de la integridad del derecho, pero en forma
mediata, pues inmediatamente, lo que se persigue, es el equilibrio que
debe presidir la relación entre el fin de la ley y los medios o formas
de aplicación escogidos para su cumplimiento. La determinación de la
razonabilidad estará dada por la proporcionalidad o adecuación del medio
y el fin buscado por la norma jurídica. No corresponde a los jueces
merituar si el medio elegido es el mejor o más eficaz entre otros
posibles. Le corresponde sólo pronunciarse sobre la proporcionalidad o
adecuación del medio elegido con el fin que se procura satisfacer. En
razón de su existencia resulta
a) Que el ejercicio de las competencias asignadas por la Const a los
distintos órganos de poder debe ser ejercido de manera razonable;
b) Las leyes al reglamentar los derechos deben respetar:
- la sustancia del derecho,
- una adecuada proporcionalidad entre el medio escogido y el q se
procura alcanzar, y
- el principio de igualdad cuando se crean distintas categorías o
realizan clasificaciones.

12.3- Poder de policía:

Concepto: ha definido al poder de policía, Linares Quintana, diciendo

que es la potestad jurídica en cuya virtud el Estado, con el fin de
asegurar la libertad, la convivencia armónica, la seguridad, el orden
público, la moralidad, la salud y el bienestar general de los
habitantes, impone, por medio de la ley y de conformidad con los
principios constitucionales, limitaciones razonables al ejercicio de los
derechos individuales, a los que no puede alterar ni destruir y si bien
incumbe la apreciación y la valoración de los fines y la elección de los
medios, corresponde en definitiva al Poder Judicial decidir si las
limitaciones encuadran o no en el marco de la Constitución,
salvaguardando los derechos individuales. El poder de policía es la
potestad jurídica, lo que significa que es una potestad del Estado, y
que es una de las formas en que se manifiesta. Constituye uno de los
atributos esenciales del Estado. Además, esa potestad implica la
posibilidad de limitar el ejercicio de los derechos individuales, los
308
309

cuales, como bien lo señala la definición dada, deberán ser impuestos

por medio de la ley, o sea que dicha misión le corresponde al Congreso
de la Nación. Cabe señalar, también, que es tarea del Poder Judicial
resolver si una ley es razonable o no.

12.3.2- Caracterización constitucional:

SAM Preámbulo objeto: promover el bienestar general Parte Dogmática

arts. 14, 19, 28 Parte Orgánica 75 inc. 18 y 32 El Artículo. 75 inc 30 incluido
por la reforma 1994 habla de poder de policía en los establecimientos de
utilidad nacional En cuanto al alcance del poder de policía y las materias
sujetas a reglamentación, se han esbozados dos teorías una la europea que le
otorga un carácter restringido 1- Restringido: medidas sobre salubridad,
seguridad y moralidad países como Francia e Italia. (Mientras la tesis
norteamericana amplía las materias sujetas a regulación). 2- Amplio: bienestar
general tesis americana incluyendo las cláusulas económico-sociales. En un país
federal como el nuestro es competencia concurrente entre Nación y Provincias
incluyendo a municipios EVOLUCIÓN 1) Salubridad, seguridad y moralidad 2)
Asegurar el bienestar general 3) Promover los intereses económicos de la
comunidad En el preámbulo, hallamos expresiones del poder judicial, cuando los
constituyentes proclaman cual es el objeto del dictado de la constitución es
así que manifiesta la clara intención de constituir la unión nacional, afianzar
la justicia consolidar la paz interior, proveer a la defensa del bien común y
promover el bienestar general. En la parte dogmática podemos citar el Art. 14
(fija la faculta de los derechos individuales), 19 (fija la necesidad que toda
reglamentación de los derechos sea visualizada por medio de la ley) y 28 (exige
que no se puede alternas ni discutir el espíritu del derecho). En la parte
orgánica de la Constitución Nacional encontramos el Art. 75 Inc. 18 (concede la
atribución al poder legislativo de propender todo lo conducente a la
prosperidad del país), Inc. 32 (en la medida que en el mismo de otorgan los
poderes llamados antecedentes). Clasificación: a) Restringido: en el ejercicio
de este poder la Constitución restringe la libertad individual hasta donde es
necesario para conservar el orden público, a fin de mantenerlo o restablecerlo,
si fuera alterado. b)Amplio: para esta resultan admisibles las restricciones de
los derechos, no solo por moralidad, seguridad y salubridad publicas sino que
también pueden ser limitados con fundamento en el bienestar general. Incluye
las llamadas cláusulas económico sociales. Origen y Limites Constitucionales:
nuestra Corte Suprema de Justicia, luego de reconocer como propio de nuestro
sistema constitucional el concepto restringido cambio, en una suerte de
evolución y adaptación al tiempo por un criterio amplio de poder de policía.
Resultando de esta manera que la potestad de reglamentar derechos tiende a
asegurar y promover la seguridad, la moralidad, la salud pública y el bienestar
general. Debiendo, a su vez, esta respetar y tomar como limite a su potestad
reglamentaria el principio de razonabilidad. Limitaciones Excepcionales: hacen
referencia a aquellas restricciones que sufren los derechos constitucionales,
en razón de la exigencia de una situación de verdadera anormalidad y excepción.
Emergencia en el Derecho Público: el termino emergencia en derecho tiene un
variado alcance. Alude a estudios históricamente ciertos, caracterizados por su
excepción o necesidad ante lo previsto o insólito. Las emergencias son
situaciones anormales o casos críticos que, previsibles o no, resultan
extraordinarios y excepcionales. Ellos pueden tener origen en situaciones de
orden físico, económico. La legislación de emergencia reconoce dos fuentes: la
del Poder Legislativo que ejerce a través de su poder de policía y la que
resulta de la actividad legislativa, llevada a cavo por el Poder Ejecutivo.
Esta legislación otorga mayores poderes a favor de un órgano del Estado, por lo
general favoreciendo al Poder Ejecutivo con su incremento de competencia. Se
refiere a la restricción que sufren los derechos individuales, en razón de la

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310

existencia de una situación de verdadera anormalidad y excepción. Esta norma es

de carácter transitorio  Importa el acrecentamiento del poder del Estado LA
EMERGENCIA EN EL DERECHO PÚBLICO Emergencia: se presenta ante estados o
situaciones históricamente ciertas o posibles, excepcionales de necesidad ante
lo imprevisto o insólito.La vigencia del derecho en general está condicionada a
la normalidad, cuando esta normalidad se quiebra es necesario dotar de mayores
poderes al Estado. Se menguan derechos individuales por la excepcionalidad. Se
pretende resguardar la comunidad, la paz, justicia o bienestar. Son situaciones
anormales, que resultan extraordinarios y excepcionales. Origen: circunstancias
físicas ej. Inundaciones, terremotos políticas, ej. : Caos, revolución, golpe
de estado económicas, hiperinflación. Debe ser declarada por el Poder
Legislativo (poder de Policía). Dota de mayores atribuciones al Poder
Ejecutivo (policía) Las restricciones fueron económicas: alquileres, plazos
fijos diferimientos de pagos, pagos con bonos, reducción de tasas de interés,
precios máximos, lo que se restringió fueron los derechos de la propiedad y del
libre comercio, de contratación Estas restricciones se aceptan de manera
transitoria y razonablemente. César Enrique Romero estudioso de la materia ha
brindado sus características o rasgos más sobresalientes: 1) Existencia de una
situación extraordinaria 2) Estados temporales o transitorios 3) Implica
concentración de poderes o facultades 4) No es creadora de poderes 5) Comporta
restricción y/o suspensión de derechos y garantías personales y colectivas 6)
Significa el uso distinto o diferente del poder ya otorgado por la ley o la
constitución 7) Debe ser declarada o determinada por órganos diferentes a los
que deben ejercer los poderes concentrados 8) Constituye su finalidad la
defensa del orden constitucional o el resguardo vital del grupo, no su
destrucción o aniquilamiento. 9) Su plena vigencia y cabal aplicación requiere
un pueblo celoso de libertad Las pautas de limitación o control tienden a: a)
La eficacia de la medida en procura de superar la emergencia b) La protección
de los individuos cuyos derechos y garantías se restringen Dentro de estas
medidas de excepción citamos: DECRETOS DE NECESIDAD Y URGENCIA Son medidas
dictadas por el Poder ejecutivo que suplen funciones legislativas La Corte en
el Caso Peralta 1990, convalidó el dictado los decretos de emergencia 23696 y
23697 ya que fueron dictados por una situación de emergencia Reforma
constitucional de 1994 los incorpora en el artículo 99 inciso 3 Artículo 99.-
El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones: 3. Participa de
la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las promulga y hace
publicar. El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad
absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo. Solamente
cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trámites
ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las leyes, y no
se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el
régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por razones de
necesidad y urgencia, los que serán decididos en acuerdo general de ministros
que deberán refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.
El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez días
someterá la medida a consideración de la Comisión Bicameral Permanente, cuya
composición deberá respetar la proporción de las representaciones políticas de
cada Cámara. Esta comisión elevará su despacho en un plazo de diez días al
plenario de cada Cámara para su expreso tratamiento, el que de inmediato
consideraran las Cámaras. Una ley especial sancionada con la mayoría absoluta
de la totalidad de los miembros de cada Cámara regulará el trámite y los
alcances de la intervención del Congreso. LIBRO.En nuestra Constitución una
serie de normas consagran la existencia del poder de policía, sirviendo
de fundamento positivo a su validez. Es así, que ya en el Preámbulo,
hallamos expresión del poder de policía, cuando los constituyentes
proclaman cuál es el objeto del dictado de la Constitución. En la parte
dogmática de la Constitución podemos citar el art 14 en cuanto se fija

310
311

la facultad reglamentaria de los derechos individuales; el art 19 en

cuanto fija la necesidad que toda reglamentación de los derechos sea
viabilizada por medio de la ley y el art 28 en cuanto exige que no se
puede alterar ni destruir el espíritu del derecho que se reglamenta. En
la parte orgánica de la Constitución encontramos el art. 75 incs. 18 y
32; en el primero de los incisos se concede la atribución al Poder
Legislativo de propender todo lo conducente a la prosperidad del país, y
el bienestar de todas las pcias; y en cuanto al inc. 32 en la medida que
en el mismo se otorgan los llamados poderes antecedentes, en razón del
cual se autoriza al Congreso a dictar las N q crea necesarias a fin de
poner en ejercicio los poderes conferidos por la Const al gobierno
federal. Ahora, a partir de la reforma constitucional de 1994, se
menciona expresamente al poder de policía en el art 75 inc. 30, cuando
fija el ejercicio de dicho poder en relac a los establ de utilidad nac.
Concepciones y manifestaciones: Se distingue tanto en el ámbito
jurisprudencial como doctrinario la existencia de 2 conceptos de poder
de policía, 1 restringido y otro amplio. El criterio de diferenciación
entre 1 y otro resulta de determinar cuál es la extensión q se le
concede a la potestad del est de limitar o reglamentar los D indiv, es
decir, cuál es el alcance del poder de policía del Estado. Restringido:
Para esta posición el alcance del poder de policía se ve reducido al
dictado de medidas sobre moralidad pública, seguridad pública,
salubridad pública. En este sistema lo que se pretende, siguiendo a
Bielsa es q, en el ejercicio de este poder la Constitución restringe la
libertad individual hasta donde es necesario para conservar el orden
público, a fin de mantenerlo o restablecerlo, si fuera alterado;
comprende las reglas establecidas para garantir la seguridad de las
personas y de los bienes, y la integridad física y moral de todos los
habitantes. Esta doctrina es receptada en países como Francia e Italia,
incluso se la conoce también como sistema francés o doctrina europea de
poder de policía.Amplio: p esta doctrina, que es llamada también
americana, resultan admisibles las restricciones de los derechos, no
sólo por moralidad, seguridad y salubridad públicas sino que, también,
pueden ser limitados con fundamento en el bienestar general. Incluye,
por ende, a las llamadas cláusulas económico-sociales. Resulta,
entonces, que dada la vaguedad o amplitud que se le puede dar a la
locución bienestar general, sea de difícil determinación el alcance q
puede tener el poder de policía según esta doctrina. Tanto el poder de
policía, en sentido amplio como restringido, tiene como motivo limitar
los derechos individuales a los efectos de asegurar la armonía entre los
derechos, posibilitando de tal manera el respeto x la libertad y
justicia que deben reinar en toda sociedad democrática. Por otra parte,
el poder de policía puede corresponder tanto al gob federal como al gob
provincial.

311
312

12.3.1- Evolución jurisprudencial: La jurisprudencia de nuestro máximo

Tribunal se ha modificado en el transcurso del tiempo, de allí que en
una primera etapa se aceptara el concepto restringido de poder de
policía. Extraemos dos conclusiones evidentes de este fallo: a) Que el
poder de policía está a cargo del gobierno, que puede ser el local o el
federal, ello dependerá de las competencias de cada uno. b) Que los
derechos podrán ser limitados, por el ejercicio del poder de policía del
Estado, sólo cuando dicha reglamentación tienda a proveer lo conveniente
a la salubridad, moralidad y seguridad.Luego la Corte mantuvo el
concepto restringido de poder de policía en un asunto relativo al
traslado y retiro de autorización a saladeros. Con posterioridad, en
1922, la Corte Suprema tuvo oportunidad de pronunciarse en el caso
"Ercolano v. Lanteri", en donde se planteaba la constitucionalidad del
art 10 de la ley 11.157 que reglamentaba el precio de la locación de
inmuebles. Allí, la Corte cambia su posición y abre el camino a un
concepto más amplio de poder de policía, tendiente a aceptar
limitaciones a la libertad basadas no sólo en la moral, seguridad y
salud públicas. Hay restricciones a la propiedad y a las actividades
individuales cuya legitimidad no puede discutirse en principio, sino en
su extensión. Tales son, las que se proponen asegurar el orden, salud y
moralidad colectiva; y hay asimismo otras limitaciones, como son las que
tienden a proteger los intereses económicos, que no pueden aceptarse sin
un cuidadoso examen, porque podrían contrariar los principios de
libertad económica y de individualismo profesados por la Constitución".
La protección de los intereses económicos constituye para el Estado una
obligación de carácter tan primario y tan ineludible como lo es la
defensa de la seguridad, de la salud y de la moralidad. Como se observa
se amplía el alcance del poder de policía y se acepta que puedan
limitarse los derechos con fundamento en intereses económicos; pero se
convendrá que ellos tienen a su vez límites, los que deben ser muy
cuidadosamente evaluados por el Tribunal a fin de que no desvirtúen los
derechos y garantías consagrados en la Constitución. Haró nos habla de
una tercera etapa en el concepto de poder de policía a partir del caso
"Cine Callao" en donde se avanza en la extensión del poder de policía;
de tal suerte, que ya no consiste sólo en asegurar o defender el
bienestar general, sino que agrega la de promover los intereses J de la
colectividad.En definitiva, nuestra Corte Suprema de Justicia, luego de
reconocer como propio de nuestro sistema constitucional el concepto
restringido cambió, en una suerte de evolución y adaptación al tiempo
por un criterio amplio del poder de policía. Resultando de esta manera
que la potestad de reglamentar D tiende a asegurar y promover la
seguridad, la moralidad, la salud pública y el bienestar general.
Debiendo, a su vez, ésta respetar y tomar como límite a su potestad
reglamentaria el ppo de razonabilidad receptado en el art 28 Const
Nac.Limitaciones excepcionales: hacen referencia a aquellas
restricciones q sufren los D constitucionales, en razón de la existencia
de 1 sit de verdadera anormalidad y excepción. Como todo caso
excepcional o anormal es de carácter transitorio, por ende la vigencia
de las restricciones a los derechos será, también, temporaria. Este
recorte en el uso y goce de los derechos de los ciudadanos importa el
acrecentamiento del poder del Est. Debe señalarse q el fin de éste es
encauzar la cosa pública a la normalidad y la plena vigencia de los D y
garantías.12.4- Estado de sitio.Su declaración no puede ser revisada
312
313

judicialmente. No suspende el imperio de la CN. Es temporal. SAM Su

declaración no puede ser revisada judicialmente. No suspende el imperio de la
CN. Es temporal. 12.4.1 Noción: Es un instituto de emergencia que la
Constitución otorga a los poderes políticos del Estado, para que en situaciones
de verdadera excepción puedan hacer uso de mayores poderes en preservación de
la ley fundamental y las autoridades creadas por ellas. Este no suspende el
imperio de la CN, sino que se declara para asegurar su vigencia sirviendo de
escudo frente a las causas de gravedad que ponga en peligro el ejercicio de la
constitución y de las autoridades creadas por ellas. Una de sus características
es su temporalidad. Durante el Estado de sitio, el Poder Ejecutivo podrá:
Arrestar personas o trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas no
prefiriesen salir fuera del territorio argentino Noción: Es un estado de
emergencia que constituye un remedio defensivo extraordinario que la
constitución otorga a los poderes políticos del Estado, para que en situaciones
de excepción puedan hacer uso de mayores facultades El primer antecedente
patrio fue el decreto o estatuto de seguridad dictado el 23 de noviembre de
1811. 12.4.1- Noción: Es un instituto de emergencia el cual constituye un
remedio defensivo extraordinario que la Const otorga a los poderes
políticos del Estado, para que en situaciones de verdadera excepción
puedan hacer uso de mayores poderes en preservación o en defensa de la
Ley Fundamental y de las autoridades creadas por ella. Los autores
coinciden en señalar que el primer antecedente patrio del est de sitio,
fue el decreto o Estatuto de Seguridad dictado el 23 de Nov de 1811,
también, antecedente de nuestro art 18 de la C.N. El estado de sitio no
suspende el imperio de la Constitución, sino que se declara para
asegurar su vigencia, sirviendo de escudo frente a las causas de
gravedad que pongan en peligro el ejercicio de la Const y de las
autoridades creadas por ella. En mérito al estado de sitio se limitan
temporariamente los derechos y garantías individuales que resulten
incompatibles con el propósito de conjurar el ataque exterior o la
conmoción interior, pero siempre dentro del marco que la circunstancia
exija. Éste instituto constituye un arma de doble filo, toda vez que
puede ser el insturmento eficaz de acción política en salvaguarda de la
Const y de sus autoridades legalmente constituidas; pero, en cambio,
también puede destruir definitivamente a la Constitución y hacer
suprimir los derechos individuales. Su aplicación, no debemos olvidar,
fue y es muy cara a los dictadores. Uno de los rasgos de importancia a
tener en cuenta en el estado de sitio, como herramienta de la
democracia, es su temporalidad, que implica que la sit jurídica creada y
de excepción, no debe extenderse x + tiempo q el requerido x las
condiciones de alteración y conmoción del orden. Debe cesar la vigencia
del est de sitio inmediatamente después q desaparezcan las causas
materiales que le dieron origen. Éste es el único instituto de
emergencia que prevé nuestra Const formal.12.4.2- Causas: SAM El art.
23 de la C.N. enuncia las 2 causales de declaración de estado de sito: a) La
Conmoción Interior: se trata de aquellas conmociones interiores que pongan en
peligro el ejercicio de la constitución y de las autoridades creadas por ellas.
La Corte a dicho los acontecimientos del estado que justifiquen la adopción del
estado de sitio deben ser de una gravedad que racionalmente obliguen al uso de
las medidas defensivas, en sus aspectos preventivos que pongan en riesgo a las
autoridades constituidas o a la constitución. b) Ataque Exterior: en caso de
ataque exterior, el órgano encargado de declarar el estado de sitio, es: el
poder ejecutivo con acuerdo del senado. Es la guerra internacional o la civil
creadora del estado de necesidad y por consiguiente de la ley marcial incluida
en los reglamentos y ordenanzas que el congreso tiene facultad de dictar para

313
314

el gobierno del ejército en tiempo de paz y guerra. c) A partir de la

incorporación del Pacto de San José de Costa Rica se establece que es causal en
caso de guerra o emergencia o peligro público que amenace la independencia o
seguridad del Estado. INTERVENCIÓN FEDERAL Las causales para que proceda el
instituto de la intervención federal son: alteración de la forma republicana de
gobierno, ataque exterior, sedición e invasión de una provincia a otra.Artículo
23- En caso de conmoción interior o de ataque exterior que pongan en peligro el
ejercicio de esta Constitución yde las autoridades creada por ella, se
declarará en estado de sitio la provincia o territorio en donde exista la
perturbación del orden, quedando suspensas allí las garantías constitucionales.
Pero durante esta suspensión no podrá el presidente de la República condenar
por sí ni aplicar penas. Su poder se limitará en tal caso respecto de las
personas, a arrestar o trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas
no prefiriesen salir fuera del territorio argentino. La doctrina está conteste
en que: Conmoción Interior Es un tumulto, alteración del orden, que ponen en
peligro la continuidad de la vigencia de la constitución y las autoridades que
derivan de ella. Debe existir una alteración del orden público. Tiene carácter
represivo Ataque Exterior Es la guerra internacional o civil incluye el dictado
de la ley marcial, también contemplado en el artículo 27 del Pacto de San José
de Costa Rica LIBRO.El art 23 de la C.N. enuncia las dos causales de
declaración de estado de sitio. Ellas son conmoción interior y ataque
exterior. La conmoción interior: se trata de aquellas conmociones
interiores que "pongan en peligro el ejercicio de la Constitución y de
las autoridades creadas por ella". Es necesario que exista una verdadera
perturbación del orden público. Su finalidad es la existencia de una
verdadera situación de alteración y/o perturbación del orden público,
que debe estar seguida de una intencionalidad directa, cual es, que esa
situación ponga en peligro la Constitución o las autoridades por ella
creadas. La doctrina es uniforme en aceptar el carácter represivo del
estado de sitio, esto significa, que es válida su declaración una vez
producida la conmoción interior. Pero está dividida a la hora de
aceptar, que, además, pueda tener un carácter preventivo. Esto es la
posibilidad de declarar el estado de sitio por conmoción interior ante
la inquietud o temor de la existencia de actividades tendientes a poner
en peligro la Constitución, o bien, a sus autoridades. Cabe apuntar que
quienes le niegan el carácter preventivo a la declaración del estado de
sitio señalan que su aceptación importaría una mengua en el ejercicio de
las libertades individuales, las cuales quedarían muy heridas con su
adopción. La Corte ha dicho: "Los acontecimientos que justifiquen la
adopción del estado de sitio deben ser de una gravedad que racionalmente
obliguen al uso de las medidas defensivas, en sus aspectos preventivos o
represivos, y pongan en riesgo inminente a las autoridades constituidas
o a la Const. Su fundamento responde a la necesidad de poner en manos
del poder político los recursos indispensables para reprimir o prevenir
la grave alteración del orden o la seguridad pública frente a la cual
los recursos ordinarios para garantir el orden y la seguridad pública
sean, a criterio del Congreso, o en su caso del Poder Ejecutivo,
insuficientes o impotentes"

314
315

Ataque exterior: La Corte lo ha definido diciendo que "es la guerra

internacional o la civil creadora del estado de necesidad y por
consiguiente de la ley marcial incluida en los reglamentos y ordenanzas
que el Congreso tiene facultad de dictar para el gobierno del ejército
en tiempo de paz y de guerra". Incluye toda agresión o declaración
formal de guerra, por parte de otro país creando situaciones de gravedad
institucional, que resultan imposibles de resolver por los mecanismos
normales que las instituciones democráticas le conceden al gobierno.
Se destaca en el Pacto de San José de Costa Rica la exigencia de
que la suspensión de las garantías sea por un tiempo estrictamente
limitado; esto resulta coincidente con la jurisprudencia que ha
elaborado al respecto nuestra CSJN. Se observa que este instituto de
emergencia, que sustituye temporariamente los derechos, reconoce, a su
vez, límites en cuanto que en disposición de la suspensión de derechos
no podrá entrañar discriminación alguna fundada en motivos de raza,
sexo, color, idioma, religión u origen social.

12.4.3- Órganos q lo declaran:

Ataque Exterior: Declara PE con autorización del Senado.

Conmoción Interior: PL la declara o aprueba la declaración del PE.
Resulta esta una atribución que puede corresponder, tanto al poder legislativo
como al Poder Ejecutivo o a ambos, dependiendo ello de las causales, como de si
se encuentra o no en el Congreso de la Nación. Según los art. 61 y 99 inc. 16
de la C.N en caso de ataque exterior corresponde la declaración del estado de
sitio al poder ejecutivo con autorización del Senado. El Poder Legislativo
aprobara o suspenderá la declaración del estado de sitio efectuada por el Poder
Ejecutivo, desde el momento en que se trata de un atribución propia del
Legislativo. Para el caso de conmoción interior la declara el Congreso artículo
75 inciso, 29 En caso de receso puede hacerlo el Presidente convocando al
Congreso para convalidar o no la medida
En caso de ataque exterior corresponde la declaración al Ejecutivo con
autorización del Senado artículo 61 y 99 inciso 16
Según quien la dicte será una ley o un decreto
Para el caso de ataque exterior se fija un plazo no para conmoción interior

LIBRO

Resulta ésta una atribución que puede corresponder, tanto al Poder

Legislativo como al Poder Ejecutivo o a ambos, dependiendo ello de las
causales, como de si se encuentra o no en receso el Congreso de la
Nación. En caso de conmoción interior es facultad del Congreso la
declaración del estado de sitio en uno o varios puntos del país (art. 75
inc, 21). Según los arts. 61 y 99 inc. 16 de la C.N. en caso de ataque
exterior corresponde la declaración del estado de sitio al Poder
Ejecutivo con autorización del Senado.
También, podrá el Poder Ejecutivo declarar el estado de sitio x
conmoción interior cuando el Congreso de la Nación se encuentre en
receso. La declaración del estado de sitio cuando es fijada por el
Congreso tendrá la forma de una ley, en cambio cuando sea establecido
por el Poder Ejecutivo deberá respetar la forma de un decreto; debiendo
cumplimentar con todos los requisitos exigidos por la ley de
procedimientos administrativos nac p el dictado de 1 acto administrativo

315
316

La declaración del estado de sitio según el texto de nuestra Const

fija como requisito para su dictado, que en caso de ataque exterior se
determine su plazo de duración; pero, en cambio, en el caso de conmoción
interior la letra de nuestra Carta Magna nada dice. La extensión
indefinida del estado de sitio demostraría, en realidad, que ha caducado
el imperio de la Constitución que con él se quería defender.

12.4.4- Efectos:

LIBRO Art. 23:en caso de conmoción interior o de ataque exterior que

pongan en peligro el ejercicio de esta Constitución y de las autoridades
creadas por ella, se declarará en estado de sitio la provincia o territorio en
donde exista la perturbación del orden, quedando suspensas allí las garantías
constitucionales. Pero durante esta suspensión no podrá el presidente de la
República condenar por sí ni aplicar penas. Su poder se limitará en tal caso
respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la
Nación, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino. Sobre que
garantías se encuentran suspendidas por la declaración del estado de sito hay
diversas teorías que son:

1. Tesis Restringida: según la tesis restringida, sostenida por Cesar Romero,

Rébora y Linares Quintana, el alcance q tiene la declaración del estado de
sitio, respecto de las garantías que se encuentran suspendidas solo la libertad
física o ambulatoria. El fundamento de esta tesis se encuentra en la ultima
parte del art. 23, puesto en el que se delimitan las facultades del Poder
Ejecutivo lo que importa sostener que si no se menciona, no cabe su conclusión.
2. Tesis Amplia: consiste en sostener que las garantías alcanzadas por la
declaración del estado de sitio son todas las garantías que protegen de los
derechos individuales de los ciudadanos, sin distinguir entre los que afectan
las personas, y los que inciden sobre las cosas o bienes.
3. Tesis que Acepta el Control de Razonabilidad: es fundamentalmente
jurisdisprudencial, desde el momento en que ella es delineada principalmente
por los fallos de la corte, sin olvidar que autores como Bidart Campos, entre
otros, se pronuncia a favor del control de razonabilidad de los actos
ejecutivos en ejercicio de las facultades concedidas por la declaración del
estado de sitio. Si bien se admite la suspensión de las garantías individuales
por la declaración del estado de sitio, resulta posible el control
jurisdiccional del los actos de ejecución del poder ejecutivo. La tesis que
acepta el control de razonabilidad respecto de las garantías que se encuentran
suspendidas: Solo las garantías que guarden relación con los hechos que
motivaron la declaración del estado de sitio.
No suspende la Constitución, ni las autonomías provinciales, ni afecta el
principio de separación de poderes. Sus efectos son defender la Constitución y
las autoridades creadas por ella
1) Quedando allí suspendidas las garantías constitucionales
2) Durante esa suspensión no podrá el Ejecutivo condenar por sí ni aplicar
penas, su poder se limita respecto a las personas, a arrestarlas o trasladarlas
de un punto a otro de la Nación, si ellas no prefiriesen salir del País
El control de constitucionalidad del Poder Judicial no puede recaer sobre los
motivos ellos son de resorte político, pero sí sobre la aplicación de la medida
al caso concreto planteado
Recientemente el congreso ha dictado la ley 26.122 el 27 de julio de 2006
creando el Régimen legal de los decretos de necesidad y urgencia, de delegación
legislativa y de promulgación parcial de leyes. Regulase el trámite y los
alcances de la intervención del Congreso respecto de decretos que dicta el
Poder Ejecutivo

316
317

Artículo 16- La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de

nacimiento: No hay en ella fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus
habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra
condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas
públicas.
Artículo 17- La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede
ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La
expropiación por causa de utilidad pública, debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada. Sólo el Congreso impone las contribuciones que se
expresan en el art. 4°. Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de
ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario
exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el término que le acuerde
la ley. La confiscación de bienes queda borrada para siempre del Código Penal
Argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios
de ninguna especie.
Artículo 18- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones
especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino
en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en
juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como
también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley
determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su
allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la
Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a
mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará responsable al juez que la
autorice.
Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al
orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas
a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la
Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella
no prohíbe.
Artículo 20- Los extranjeros gozan en el territorio de la Nación de todos los
derechos civiles del ciudadano; pueden ejercer su industria, comercio y
profesión; poseer bienes raíces, comprarlos y enajenarlos; navegar los ríos y
costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes. No
están obligados a admitir la ciudadanía, ni pagar contribuciones forzosas
extraordinarias. Obtienen nacionalización residiendo dos años continuos en la
Nación; pero la autoridad puede acortar este término a favor del que lo
solicite, alegando y probando servicios a la República.
Artículo 21- Todo ciudadano argentino está obligado a armarse en defensa de la
Patria y de esta Constitución, conforme a las leyes que al efecto dicte el
Congreso y a los decretos del Ejecutivo Nacional. Los ciudadanos por
naturalización, son libres de prestar o no este servicio por el término de diez
años contados desde el día en que obtengan su carta de ciudadanía.

LIBRO.

Lo que se pretende es defender la Constitución y sus autoridades,

concediendo facultades extraordinarias al Poder Ejecutivo. Es así que el
art 23 de la C.N. señala de manera general que 1) quedando allí
suspensas las garantías constitucionales" se continúa atribuyendo las
competencias excepcionales al Poder Ejecutivo marcando de manera
expresa sus limitaciones, al decir: 2) "Pero durante esta suspensión no
podrá el presidente de la República condenar por sí ni aplicar penas. Su

317
318

poder se limitará en tal caso respecto de las personas, a arrestarlas o

trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas no prefiriesen
salir fuera del territorio argentino". Sobre el alcance de qué garantías
se encuentran suspendidas por la declaración del estado de sitio,
encontramos diversas teorías de orden doctrinario y jurisprudencial.
Veamos, ahora, las interpretaciones que se le han dado, que podemos
sintetizar en las siguientes:

a) Tesis restringida: Es sustentada, entre otros, por César Enrique

Romero, Rébora y Linares Quintana. Sostienen que la única garantía que
se encuentra suspendida es la libertad física o ambulatoria, desde el
momento que el art 23 se refiere a garantías y no a derechos. Dice
Romero: "La emergencia que supone el estado de sitio acrece el poder de
policía del P.E. sólo en orden a la detención o traslados de las
personas, con la limitación del derecho de opción; pero nunca para
clausurar imprentas, impedir el derecho de reunión, enervar el derecho a
ejercer industria, trabajar, comerciar. Menos para anular las garantías
del art 18 CN., salvo la ampliación que el instituto opera con la
autoridad competente para el arresto personal". El fundamento de esta
tesis se halla en la última parte del art 23, puesto que en él se
delimitan con precisión las facultades del P.E. Lo que importa sostener
que si no se menciona a los derechos, no cabe su inclusión.

b) Tesis amplia: Consiste en sostener que las garantías alcanzadas por

la declaración del estado de sitio son todos las garantías que protegen
los derechos individuales de los ciudadanos, sin distinguir entre los
que afectan a la persona, y los que inciden sobre las cosas o bienes.
No significa que una vez declarado el estado de sitio se despoje a
los ciudadanos de sus derechos, sino que éstos no son inviolables.
Pudiendo, entonces, ser allanado el domicilio de las personas sin orden
escrita emanada de un juez. En este caso la orden provendrá del
Ejecutivo, por medio del dictado de un acto administrativo. Adhieren a
esta tesis Joaquín V. González, González Calderón, y fue la
jurisprudencia de nuestra Corte hasta 1956. Dijo González Calderón:
"Todas las garantías de la libertad quedan suspendidas por virtud del
estado de sitio: la inviolabilidad del domicilio, de la
correspondencia, de la propiedad, el habeas corpus, los derechos de
petición, de reunión y asociación, la libertad de imprenta, la de
navegar y comerciar, la de locomoción, etcétera, porque nada ha dicho el
art 23 que pueda tomarse como fundamento para excluir de alcance tan
vasto, como el que fluye de sus propios términos, algunas de las
garantías individuales".
Esta tesis propicia que la declaración del estado de sitio importa la
suspensión de todas las garantías y/o derechos individuales reconocidos
por nuestra Constitución, con la limitación que no podrá afectar a las
autoridades creadas por ella. Y que no son revisables judicialmente los
actos del Poder Ejecutivo en ejercicio de las facultades extraordinarias
concedidas por la declaración del estado de sitio.

c) Tesis q acepta el control de razonabilidad: es fundamentalmente

jurisprudencial, desde el momento que ella es delineada principalmente
por fallos de la Corte, sin olvidar, que autores como Bidart Campos,
entre otros, se pronuncian en favor del control de razonabilidad de los
318
319

actos del Ejecutivo en ejercicio de las facultades concedidas por la

declaración del estado de sitio. Es así que la Corte en 1959 cambia su
anterior jurisprudencia y en ella sostiene que si bien se admite la
suspensión amplia de los derechos y garantías individuales por la
declaración del estado de sitio, resulta posible el control
jurisdiccional de los actos de ejecución del Poder Ejecutivo dicho
control se limitará a establecer si hay razonabilidad entre los derechos
o garantías afectadas y el estado de sitio. Si bien es cierto el
carácter excepcional del control jurisdiccional de razonabilidad, ello
no obsta a que el P.E. esté obligado, frente a los requerimientos de los
jueces, a proporcionar una información suficiente sobre cada caso
concreto, a fin de que éstos puedan respetar sin controversia la esfera
de reserva del órgano específicamente político.

A modo de epítome, podemos decir que:

a) El acto declarativo del est de sitio no es revisable judicialmente.

b) El control de razonabilidad por parte de los jueces de los actos de
ejecución del estado de sitio es de carácter excepcional.
c) Dicha excepcionalidad no es obstáculo para que el P,E. evacue
debidamente los informes requeridos por los jueces competentes.
d) El examen de razonabilidad puede abarcar un doble aspecto: uno, la
relación entre la garantía afectada y el est de conmoción interior y
otro, la verificación de si el acto de la autoridad guarda adecuada
proporción con los fines perseguidos mediante la declaración del est de
sitio.
e) En todos los casos debe fallarse según la situación fáctica y
jurídica existente a la fecha de la sentencia, teniendo en cuenta no
sólo los factores iniciales, sino también los sobrevinientes, sean
agravantes o no, que resulten de las actuaciones producidas.
En 1984 se dictó la ley 23.098 que reglamentó la garantía del
habeas corpus, estableciendo expresamente en su art 4° el alcance de
esta garantía en vigencia del estado de sitio.
La corte en cuanto al control de razonabilidad, mantiene el
criterio que dicho control procederá de manera excepcional contra las
medidas de arresto fundadas en el estado de sitio, cuando se trate de
casos de arbitrariedad en el ejercicio de las facultades pertinentes del
Ejecutivo. Resalta la importancia de la fijación de un plazo breve de
duración de la medida; y además, que el P.E. no debe probar
judicialmente el fundamento de las decisiones que motivan el acto de
arresto.
Entramos, ahora, a ver las facultades concedidas al P.E. merced al
dictado del estado de sitio. Dijimos que el presidente puede arrestar y
trasladar de un lugar a otro del país a una persona. Esta facultad debe
ser realizada a través de un decreto, que debe reunir los requisitos de
forma y fondo, que la ley 19.549 exige a todos los actos
administrativos. Cabe destacar que esta facultad no puede ser delegada
por parte del presidente a otro funcionario o repartición ministerial.
Esta facultad, de raíz política, es limitada, puesto que no envuelve la
competencia necesaria para condenar o aplicar penas, presupone la
obligación del presidente de poner a los detenidos a disposición de los
jueces cuando ellos consideren que existen indicios vehementes de su
culpabilidad para que aquéllos los juzguen y condenen en su caso.
319
320

Debe el Ejecutivo, además, respetar el derecho de opción, que se

concede en caso de arresto o en caso de traslado.
A modo de epítome podemos decir: a) El derecho de opción rige tanto
para el caso del arrestado como para el caso del trasladado; b) la
actual jurisprudencia autoriza a elegir el lugar donde se desea residir
en el exterior sin restricciones del P.E.; c) Están sujetas a control de
razonabilidad, tanto la concesión o no de salir del país como la
negativa a reingresar, dispuestas por el Poder Ejecutivo.

La emergencia en el D público: concepto y requisitos: La vigencia del

derecho y sus instituciones está condicionada, entre otras causas, a la
existencia de una situación social estable. Cuando ello no sucede,
estamos frente al caso excepcional al que no se le puede aplicar la
norma general. En atención a ello el derecho público ha creado
mecanismos o instituciones que, a través de un amenguamiento de los
derechos y garantías personales y colectivas -operantes en lapsos
normales-, tiendan a afrontar situaciones de anormalidad institucional a
fin de resguardar la supervivencia de la comunidad, de satisfacer
reclamos de paz, justicia o bienestar, como único medio crítico, por
cierto, pero necesario para resguardar su vigencia futura.
Las emergencias son, pues, situaciones anormales o casos críticos que,
previsibles o no, resultan extraordinarios y excepcionales. Ellos pueden
tener origen en situaciones de orden físico (terremotos, desastres
naturales), de orden político (golpe de Estado, revolución), de orden
económico, por lo general, se dan conjuntamente.
Aclaremos, que la legislación de emergencia reconoce dos fuentes.
La legislación de emergencia que el Poder Legislativo ejerce con mayor
intensidad sobre los derechos constitucionales, a través de su poder de
policia, y la que resulta de la actividad legislativa que, invocando
razones de necesidad y urgencia lleva a cabo el Poder Ejecutivo. En
nuestro país, a fin de paliar situaciones de emergencias se adaptaron
medidas, tales como moratorias hipotecarias, reducción de tasas de
interés, congelación de alquileres, prórroga de locaciones, fijación de
precios máximos, etcétera.
La legislación de emergencia en esta materia significa
restricciones en el derecho de propiedad, de contratación, de comercio,
etcétera; "con fundamento en la necesidad de poner fin o remediar
situaciones de gravedad que obligan a intervenir en el orden
patrimonial, fijando plazos, concediendo esperas, como una forma de
hacer posible el cumplimiento de las obligaciones, a la vez que atenuar
su gravitación negativa sobre el orden económico e institucional y la
sociedad en su conjunto, expidiéndose la Corte de diversas maneras". La
constitucionalidad de dichas restricciones ha sido aceptada en la medida
que la legislación sea transitoria y evidencie razonabilidad en el medio
empleado. César E. Romero ha esquematizado los rasgos más imp de esta
institución, al señalar que ellos son:
a) Existencia de una situación extraordinaria;
b) Est temporales o transitorios;
c) Implica concentración de poderes o facultades;
d) No es creadora de poderes;
e) Comporta restricción y/o suspensión de derechos y garantías
personales y colectivas;

320
321

f) Significa el uso distinto o diferente del poder ya otorgado por la

ley o la Constitución;
g) Debe ser declarada o determinada por órganos diferentes a los q
deben ejercer los poderes concentrados;
h) Constituye su finalidad la defensa del orden constitucional o el
resguardo vital del grupo, no su destrucción o aniquilamiento,
i) Su plena vigencia y cabal aplicación requiere un pueblo celoso de su
libertad y custodio insobornable de su destino en la vida y en la
historia.
La legislación de emergencia otorga mayores poderes en favor de 1 órgano
del Estado, siendo, por lo general, favorecido el Poder Ejecutivo
Las pautas de limitación y control tienden a: a) La eficacia de la
medida que procura superar la emergencia, y b) La protección de los
individuos cuyos derechos y garantías se restringen.
Por lo antes mencionado es necesario que la emergencia sea
declarada, que sea susceptible de control judicial de
constitucionalidad, que el órgano de poder exprese los motivos que
fundan el acto; que sea establecida la limitación territorial y temporal
del instituto, debiendo subsistir el funcionamiento de los tres poderes.
Además, debe quedar bien claro, que ninguna emergencia confiere
poderes superiores o ajenos a la Constitución y, menos aún que importe
suspensión de la vigencia de esta última.

Jurisprudencia en materia de emergencia constitucional: La Corte Suprema

ha puntualizado las condiciones., de validez constitucional de una ley
de emergencia: "Para que la sanción de una ley de emergencia esté
justificada es necesario: 1) Que exista una situación de emergencia q
imponga al est el deber de amparar los intereses vitales de la
comunidad; 2) Que la ley tenga como finalidad legítima la de proteger
los intereses generales de la sociedad y no a determinados individuos;
3) Que la moratoria sea razonable, acordando un alivio justificado por
las circunstancias; 4) Que su duración sea temporal y limitada al plazo
indispensable para que desaparezcan las causas que hicieron necesaria la
moratoria.
Cabe concluir que las pautas que justifican una legislación de
emergencia dan validez constitucional al instituto son:
a) real situación de emergencia constatada o declarada por órgano
competente y control judicial.
b) fin de interés social y público.
c) transitoriedad,
d) razonabilidad del medio elegido.

Decretos de necesidad y urgencia dictados por el Poder Ejecutivo: la

Corte Suprema ha tenido oportunidad de pronunciarse en el caso "Peralta"
(fallo anterior a la reforma constitucional de 1994), en donde los
actores suscribieron un plazo fijo a siete días, con un banco, con
vencimiento el 3/1/90. A esa fecha el P.E.N. había dictado el decr.
36/90, por el que se limitó la devolución de los depósitos a la suma de
un millón de australes, abonándose el excedente en Bonos Externos 1989,
medida que complementó el Banco Central. Contra ese decreto los actores
dedujeron acción de amparo solicitando su inconstitucionalidad y el pago
de los intereses convenidos con la entidad bancaria. Varias son las
cuestiones: La primera es el achaque de inconstitucionalidad del
321
322

decreto, porque no tiene atribuciones el Poder Ejecutivo para disponer

en esa materia, desde el momento que se trata de una atribución del
Congreso, violando de esa manera la división de poderes. La corte
igualmente le da validez constitucional al decreto, condicionado a dos
razones fundamentales: 1) que en definitiva el Congreso Nacional, en
ejercicio de poderes constitucionales propios no adopte decisiones
diferentes en los puntos de política económica involucrados; 1) porque
ha mediado una situación de grave riesgo social, frente a la cual
existió la necesidad de medidas súbitas del tipo de las instrumentadas
en aquel decreto, cuya eficacia no parece concebible por medios
distintos a los arbitrados".
El decreto en cuestión adquiere validez constitucional porque:
- La C. N. debe ser interpretada de manera dinámica y de acuerdo a las
exigencias sociales actuales;
- El decreto fue dictado por una situación de emergencia y ratificado
tácitamente por el Congreso;
- En principio de la división de poderes debe ser interpretado de manera
flexible;
- En la realidad, el Congreso le ha delegado al P,E., más precisamente
al Banco Central, la regulación monetaria;
- Las limitaciones impuestas a los derechos patrimoniales y al principio
de igualdad ante la ley fueron razonables, atento la emergencia de que
se trata La reforma constitucional de 1994 establece dentro de las
atribuciones Id Poder Ejecutivo la de dictar decretos de necesidad y
urgencia.
Cabe aclarar que estas declaraciones de emergencia se diferencian
del estado de sitio; fundamentalmente, porque no se presenta primero
como una suspensión de garantías y/o derechos como sí ocurre con el
segundo.
Entre los institutos de emergencia, la Constitución formal regula uno
solo, que es el estado de sitio, aplicable a la emergencia de la guerra
y al desorden doméstico.
Fuera de la Const formal, nuestro derecho constitucional material
reconoció la ley marcial, el estado revolucionario, el estado de guerra
interna y numerosas medidas de contención de crisis económicas.

12.5- Otras emergencias:

SAM Estado de Asamblea: Es la convocatoria de todas las milicias, y el

sometimiento de estas a la ley y tribunal militar.
Ley Marcial: es un instituto de emergencia que se aplica tanto en caso de
guerra como de conmoción interior.
Ley de Defensa Nacional: es la integración y la acción coordinada de todas las
fuerzas de la Nación para solución de aquellos conflictos que requieran el
empleo de las Fuerzas Armadas, en forma disuasiva o efectiva, para enfrentar
las agresiones de origen externo.

Las causales para que proceda el instituto de la intervención federal son:

alteración de la forma republicana de gobierno, ataque exterior, sedición e
invasión de una provincia a otra.

LIBRO.

322
323

Estado de asamblea: Podemos decir que es la convocatoria de todas las

milicias, y el sometimiento de éstas a la ley y tribunal militar.
Alcanzando este régimen a todos los que se levanten en armas. Viene esta
institución de la época colonial en donde se denominaba asamblea al
llamado de las tropas para la formación del ejército.
Ley marcial: Es un instituto de emergencia que se aplica tanto en caso
de guerra como de conmoción interior. Consiste en extender a los civiles
la jurisdicción militar, en razón de asumir la autoridad militar el
gobierno de tropas y civiles, que la siguen o que se hallan en el lugar.
Esto obedece a graves razones de peligro y de lucha efectiva. En nuestro
derecho la ley marcial no aparece dentro de la const formal.
El derecho constitucional material ha conocido, en nuestro país la
aplicación de este instituto; en 1869 se aplicó a raíz de la
intervención de la provincia de San Juan. En varias oportunidades se ha
planteado el conflicto de competencias si sería militar o civil,
pronunciándose la Corte a favor de esta última.
Ley de defensa nacional: en el Título 1 denominado "Principios Básicos"
se define a la defensa nacional, diciendo que: "es la integración y la
acción coordinada de todas las fuerzas de la Nación para la solución de
aquellos conflictos que requieran el empleo de las Fuerzas Armadas, en
forma disuasiva o efectiva, para enfrentarlas agresiones de origen
externo". El empleo de las Fuerzas Armadas para enfrentar las agresiones
externas se destaca como uno de los principios fundamentales de esta
ley, que en su art 4º destaca la diferencia entre la defensa nacional y
la seguridad interna. Esta última se regulará por una ley especial.
Las Fuerzas Armadas no pueden actuar para resguardar la seguridad
interna, sino que sólo podrán participar, disuasiva o efectivamente,
frente a agresiones externas. Se incluye territorialmente dentro de la
defensa nacional a los espacios continentales y a las Islas Malvinas y
todos los demás espacios insulares, marítimos y aéreos de la República
Argentina.
Integran el sistema de defensa nacional: a) El Presidente de la
Nación; b) el Consejo de Defensa Nacional c) El Congreso de la Nación en
el marco de sus atribuciones en materia de defensa, a través de las
comisiones respectivas; d) El ministro de Defensa; e) El Estado Mayor
Conjunto de las Fuerzas Armadas; f) El Ejército, la Armada y la Fuerza
Aérea; g) Gendarmería Nacional y Prefectura Naval Argentina h) El pueblo
de la Nación de acuerdo a las leyes que rigen la movilización, servicio
militar, el servicio civil y la defensa civil.
El presidente ejercerá la dirección y conducción de la defensa
nacional, con el asesoramiento de los organismos previstos por la ley.
También el ministro de Defensa ejercerá funciones de dirección y control
que le sean delegadas o no se haya reservado para ser ejercidas por el
presidente.
Por otra parte, el Consejo de Defensa Nacional será presidido por el
presidente, quien adoptará las decisiones en todos los casos; está
compuesto, además por el vicepresidente de la Nación, por los ministros,
por el responsable de mayor nivel de inteligencia, por el jefe del
Estado Mayor Conjunto y Estados Mayores Generales cuando el ministro de
Defensa lo considere necesario y por los presidentes de las Comisiones
de Defensa de la Cámara de Diputados y Senadores de la Nación y por dos
integrantes de cada una de dichas comisiones, uno por la mayoría y otro
por la primera minoría. El presidente puede invitar a participar a otras
323
324

personas. En relación a los civiles podrán ser requeridos para asegurar

la defensa nacional. Por último, cabría destacar que los organismos de
inteligencia de las Fuerzas Armadas no podrán tener como hipótesis de
trabajo cuestiones relativas a la política interna del país. Ello
constituye un avance en orden al respeto de postulados esenciales del
sistema democrático.

13. EL GOBIERNO ARGENTINO

Representativa: Nuestra Constitución establece en su arto 22, confirmando lo

dispuesto en el arto 10, que "el pueblo no delibera ni gobierna sino por medio
de sus representantes y autoridades creadas por esta Constitución", y así lo
enfatizó la Corte en el caso "Alem" de 1893, cuando dijo: "En nuestro
mecanismo institucional, todos los funcionarios públicos son meros mandatarios
que ejercen poderes delegados por el pueblo, en quien reside la soberanía
originaria". El régimen representativo es definido por Carré de Malberg como
sistema constitucional en el que el pueblo se gobierna por medio de sus
elegidos, puntualizando además que tiene su punto de partida en el sistema de
la soberanía nacional. La representación política es elemento esencial e
inseparable del régimen democrático en su generalizada y prácticamente única
manifestación contemporánea: la democracia indirecta. Finalmente debemos decir
que el arto 22 de la C.N. describe al final el delito de sedición, que
consiste en la violación del ya citado principio representativo de gobierno,
cuando atribuyéndose los derechos del pueblo y peticionando a nombre de éste,
se intenta la quiebra del sistema constitucional y de las instituciones
políticas.
Artículo 1°-La Nación Argentina adopta para su gobierno la forma
representativa republicana federal, según la establece la presente
Constitución.
Artículo 22-El pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus
representantes y autoridades creadas por esta Constitución.
Toda fuerza armada o reunión de personas que se atribuya los derechos del
pueblo y peticione a nombre de éste, comete delito de sedición.
De cuya exégesis podemos colegir que el gobierno federal gobierna en
representación del pueblo, tal como lo sostuvo la Corte Suprema de Justicia de
la Nación, en el caso Alem de 1893 cuando afirmó: en nuestro mecanismo
institucional, todos los funcionarios públicos son meros mandatarios que
ejercen poderes delegados por el pueblo, en quien reside la soberanía
originaria.
Es interesante desentrañar el pensamiento de constitucionalistas y cientístas
políticos, entre ellos:
Germán Bidart. Campos ha sostenido que: la forma representativa no existe ni
puede existir. El pueblo no gobierna el pueblo no es soberano, no es
representable ni representado. No es ni puede serlo, Por consiguiente la forma
representativa no tiene vigencia porque es irrealizable. El derecho
constitucionaliza a la democracia como forma de gobierno popular, y lo hace por
medio de la representación política. Art. 22, pero se ha pretendido un
acercamiento del gobierno al pueblo por medio de las formas de representación
semidirectas.
La representación es el tercer estadio de la dialéctica democrática, 1º
autogobierno, 2º la soberanía del pueblo y 3º representación.
Ese gobierno del pueblo por medio de sus representantes se materializa en las
técnicas políticas electorales, solo a través de ellas es viable el ejercicio
del gobierno.
El sostiene que esas técnicas nada tienen que ver con la representación, ni con
el ejercicio del gobierno, ―la forma indirecta también se desploma en el orden
de la realidad. Es el constitucionalismo que a fines del siglo XXVIII el que
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325

considera a la representación como emanada del principio de soberanía popular.

De esta manera se salva el ―a priori del gobierno popular.
GOLDSCHMIDT entre la democracia directa e indirecta hay una diferencia de
grado.
JEAN DAVIN resalta que en este sistema es el pueblo mismo gobierna o se
considera que gobierna, pero por medio de representantes agrupados en
instituciones (parlamento) que él elegirá. La entidad nación en el derecho
francés y pueblo en el norteamericano son ficticiamente representadas por otra
entidad o cuerpo representativo, cuyo gobierno se imputa políticamente a la
nación o al pueblo. De todo el pueblo al quedar atrás la representación
corporativa.
Para JELLINEK los miembros del parlamento representan al conjunto del pueblo.
El constitucionalismo imputa la representación al órgano parlamentario. Esto
eleva al parlamento sobre los otros órganos el poder, y se presume a la Ley
como voluntad de todo el pueblo o voluntad general (ROUSSEAU).
LA SOBERANIA Doctrinariamente es la cualidad del poder que, al organizarse
jurídica y políticamente, no reconoce dentro del ámbito de relaciones que rige,
otro orden superior de cuya normación positiva derive lógicamente su propia
validez normativa.
La soberanía no tiene titular ni residen en nadie. La Constitución Nacional no
incluye ninguna definición de soberanía. Pero aluden a ella el artículo 33 y
37. Cree que la mención del pueblo como su titular le parece falsa a nivel de
doctrina e inocua en su formulación normativa. En cambio es correcto sostener
al pueblo como titular del poder constituyente originario.
En nuestro orden constitucional, derivado de la constitución francesa de 1791 y
norteamericana otros órganos de poder como el rey o presidente son también
representantes del pueblo, baste citar como ejemplo la Constitución de Córdoba
de 1847 que determina que el Poder Judicial reside originariamente en el pueblo
y su ejercicio en los tribunales superiores.
CONDE Javier la elección hace posible que las acciones políticas de una
persona, el representante, sean imputables al pueblo, la totalidad de
representados.
El medio jurídico para concretar esta imputación fue en un primer momento la
teoría del MANDATO figura civilista, trasladada de DUGIT. Entonces la nación
confiere mandato y el parlamento lo ejerce en su nombre. Esto podría aplicarse
en la representación corporativa, pero en el régimen democrático indirecto, en
el que no hay representación tampoco hay mandato. Desde que la le confiere al
diputado la representación de todo el pueblo, le impide a cualquier sector un
mandato imperativo.
Esto rompe la lógica de la representación como teoría del mandato porque falta
el fin. Esta teoría además requiere del concepto del pueblo como una unidad con
una sola voluntad, es lo mismo el pueblo gobernante y gobernado. Se rompe así
la representación para un fin común. Es decir que el sujeto representado no es
susceptible de representación. En conclusión esta idea de representación es
una ficción jurídica. El derecho toma estas ficciones jurídicas cuando es
imprescindible o sea para proteger ciertos intereses relevantes, ej el por
nacer. No es necesario esta ficción del pueblo gobernándose a si mismo, la
nación o pueblo no es una unidad, ni es titular de la soberanía. Se puede
transformar este requisito a que el pueblo sea BIEN GOBERNADO, JUSTAMENTE
GOBERNADO HELIO JUAN ZARINI –

Análisis de la Constitución Nacional En el Artículo 22 se trata la democracia

representativa, como forma de expresión de la soberanía popular artículo 33. La
Nación Argentina adopta para su gobierno la forma representativa republicana y
federal, según lo establece la presente Constitución. La C.N. de este modo:
1) El federalismo, como la forma de estado
2) La forma representativa y republicana, como la forma de gobierno (según lo
establece la presente constitución).

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Los constituyentes de 53, no crearon ni inventaron una forma de gobierno, ni

han copiado del modelo norteamericano, han adoptado su forma de gobierno e
innovaron en todo aquello que no armonizaba con los antecedentes y la
idiosincrasia del país.
La corte ha establecido que el sistema de gobierno que nos rige no es una
creación nuestra. Lo hemos encontrado en acción, probado por largos años de
experiencia y nos lo hemos apropiado.
Representativa: nuestra constitución establece en su art. 22 el pueblo no
delibera ni gobierna sino por medio de sus representantes y autoridades creadas
por esta
ARISRÓTELES:
MONARQUICA TIRANIA
ARISTOCRACIA OLIGARQUIA
DEMOCRACIA DEMAGOGIA.
MAURICIO DUVERGER:
DEMOCRACIAS CLÁSICASPARLAMENTARIO O REPUBLICANA
DICTADURAS CONTEMPORANEAS DERECHA O IZQUIERDA
REGIMEN

AUTORITARIO PATERNALISTA  FASCISMO FALANGISMO

ACTUALIDAD:
PRESIDENCIALISMO  CENTRALIZA FUNCIONES CON CONTROL DEL PARLAMENTO.
PARLAMENTARISMO  MONARQUICO O NO, SE DESDOBLAN LAS FUNCIONES
SEMIPRESIDENCIALISMO  COEXISTE JEFE DE ESTADO CON JEFE DE GOBIERNO.
NUESTRO SISTEMA CONSTITUCIONAL: REPRESENTATIVO Y REPUBLICANA DE CORTE
PRESIDENCIALISTA, GOBIERNO DEMOCRÁTICO CON DIVISIÓN DE PODERES Y CARACTERES
REPUBLICANOS. (ART: 1-5-22-44-87 Y 108).
La forma de gobierno puede ser: Presidencialista o Parlamentaria

La forma de gobierno y forma de estado

Es habitual distinguir tres supuestos o elementos constitutivos de un

Estado:
a) el elemento geográfico o territorio;
b) el elemento humano o población;
c) el elemento formal o poder político. Algunos constitucionalistas
adicionan a éstos un cuarto elemento que es el gobierno como conjunto de
órganos que ejercen el poder.
Según Biscaretti di Ruffia, la forma de Estado está determinada por
la posición que ocupan y las relaciones que guardan entre sí el
gobierno, el pueblo y el territorio, los tres elementos constitutivos
del Estado, en tanto que la forma de gobierno está determinada por la
posición que ocupan y las relaciones que guardan entre sí los diversos
órganos constitucionales del Estado.
Mientras que Estado hace referencia a una comunidad política considerada
como institución o régimen, el gobierno, en cambio, es uno e los
elementos del Estado. En este orden de ideas y, conforme lo sostiene
Bidart Campos, la forma de gobierno es la forma de uno de los elementos
del Estado, sea, la manera de organizar y distribuir las estructuras y
competencias de los órganos que componen el gobierno. Es el problema de
quién ejerce el poder. Responde a la pregunta ¿quién manda? Y la forma
de Estado, en cambio, ya no es la de uno de sus elementos, sino de la
institución misma, el propio Estado. Atañe pues, al problema de cómo se
ejerce el poder; responde a la pregunta ¿cómo se manda?
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327

De este modo, podemos aceptar la definición de Posada, quien conceptúa

la forma de Estado como la manera según la cual funciona la actividad
del Estado, y al funcionar se concreta en una organización y una
estructura. Según cómo el poder estatal se ejerza en relación a la base
física o territorio en que se asienta el Estado vamos a tener estados
unitarios o federales. Según como el mismo poder se ejerza en relación
al elemento humano, las formas de Estado pueden ser democráticas,
autoritarias y totalitarias. Es el poder frente a la población. La forma
de Estado, nos dice Ruiz del Castillo, se mezcla con cuestiones de
fondo, pues toma en consideración la totalidad de los elementos del todo
-territorio, población, poder- mientras que la forma de gobierno termina
sólo la estructura del último de estos elementos.

13.1- La forma de gobierno del art 1º CN. Antecedentes y análisis

Proyecto de constitución para las Provincias. Unidas del Río de la Plata del 27
de enero de 1813 su Artículo 2 disponía ―La soberanía del Estado reside
esencialmente en el pueblo y el ejercicio de ella en sus inmediatos delegados‖.
En la Constitución de 1819 en la Sección. V Cap.I artículo CVIII ―Al delegar el
ejercicio de su soberanía constitucionalmente, la Nación se reserva la facultad
de nombrar sus representantes y la de ejercer libremente el poder censorio por
medio de la prensa
NESTOR PEDRO SAGUES – Elementos de Derecho Constitucional, Al referirse al tema
Basándose en los artículos 1 y 22, sostienen que el pueblo no es órgano de
gobierno sino solamente órgano de designación o de elección.
El régimen es representativo y no participativo, ya que la participación del
pueblo se limita a la elección de diputados, a lo que se suma que la
representación de estos es libre, ya que la Constitución Nacional no prevé
ningún mandato imperativo que de derechos al pueblo sobre el representante, ni
removerlo por incumplimiento. El sistema se flexibiliza con la reforma
Artículo. 39 y 40.
Por el Artículo. 45 los diputados son representantes elegidos directamente por
el pueblo, así como los constituyentes originarios son los representantes del
pueblo de la Nación Argentina.
Los senadores duran 6 años en el ejercicio de su mandato, pero no representan
al pueblo sino al Estado Provincial Artículos 56, 54.
El presidente no tiene mandato, tiene empleo o cargo.
La representatividad entonces se traduce en adhesión.
Es destacable en la materia el rol de los Partidos políticos definidos en el
Artículo 2 de la ley 23298 como instrumentos necesarios para la formulación y
realización de la política nacional y a quienes les incumbe, en forma
exclusiva, la nominación de candidatos para cargos públicos electivos.

REPÚBLICA Y SOBERANÍA DEL PUEBLO

El Artículo 33 incluye conceptos como soberanía del pueblo, también en el

artículo 37 y forma republicana de gobierno.
Podría interpretarse esa soberanía como suficiente para decidir la forma de
gobierno o el reconocimiento o no de DDHH pero se limita solo a un rol
electoral, o sea el pueblo es solo un cuerpo electoral.
Artículo 33- Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la
Constitución, no serán entendidos como negación de otros derechos y garantías
no enumerados; pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la
forma republicana de gobierno.

LA CRISIS DE REPRESENTACIÓN

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La previsión normativa no funciona, no hay tal representación. La fórmula

constitucional ha quedado relegada a una manifestación solemne.
Correlativamente la sociedad ha perdido su confianza en las Cámaras
legislativas constatando su inoperancia e ineficacia. En el parlamento hay una
sola representación efectiva y eficaz que es a los partidos políticos, las
demás fuerzas no tienen entidad, además el pueblo en su unidad no puede ser
representado. Por otra parte se destacan los grupos de interés, sindicatos,
agrupaciones económicas culturales, espirituales, etc., que ejercen presión
sobre partidos políticos y sobre el Estado.

LIBRO.

Dice textualmente: "La Nación Argentina adopta para su gobierno la forma

representativa republicana federal, según 10 establece la presente
Constitución". La C.N. establece de este modo el federalismo como la
forma de Estado, y la forma representativa y republicana como la forma
de gobierno, todo ello aclarando que es "según 10 establece la presente
Constitución", con lo que está dando una filiación local, propia y
adaptada a la realidad que la circunda; es decir, que las formas
adoptadas no son abstractas sino concretas. Del propio texto surge que
los constituyentes del 53, no crearon ni inventaron una forma de
gobierno; por el contrario, esta forma está vaciada en el molde de la
Constitución de los Estados Unidos, único modelo de verdadera federación
que existe en el mundo. Los constituyentes no han copiado el modelo
norteamericano; han adoptado su forma de gob e innovaron en todo aquello
q no armonizaba con los antecedentes y la idiosincrasia del país. Una de
las grandes ventajas de esta adopción ha sido encontrar formado un vasto
cuerpo de doctrina, una práctica y una jurisprudencia que ilustran y
completan las reglas fundamentales y que podemos y debemos utilizar en
todo aquello que no hayamos querido alterar por disposiciones
peculiares". en todos los casos en que se apartaron del modelo
norteamericano, modelando la forma de gobierno y condicionándola a las
propias normas jurídicas que la Constitución determina, es indudable que
lograron superar a ')u modelo, no sólo porque nuestra Ley Fundamental se
ajusta más a los principios esenciales del gobierno republicano y
federativo contemporáneo, sino también porque ha sido más previsora y
apta para amoldarse a las nuevas circunstancias impuestas por la
incesante evolución de una sociedad que, como la nuestra, se encuentra
en pleno desarrollo.

13.3- Las formas semidirectas: Las llamadas formas semidirectas o demo-

cracia semidirecta fueron apareciendo en el derecho constitucional
comparado a fines del siglo XIX en los EE. UU. y en Europa. Entre ellas
se destacan el referendum, el plebiscito, la iniciativa popular y la
destitución popular y son procedimientos que posibilitan la partici-
pación directa del pueblo en el proceso de elaboración de determinados
actos gobierno, combinando de esta manera, la idea de democracia directa
con idea de democracia representativa.

La reforma constitucional de 1994 incorporó en los arts. 39 y 40 las

instituciones de la iniciativa y la consulta popular. La iniciativa
popular que consiste en el derecho de una parte del cuerpo electoral a
presentar un proyecto de ley, cuyo tratamiento se torna obligatorio para
el órgano legislativo, ha sido receptada, por el nuevo texto
constitucional en el art 39, estando expresamente excluido de la
posibilidad de presentación de proyectos lo concerniente a reforma
constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y
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legislación penal. El nuevo art 40 de la C.N., por su parte, engloba

bajo la denominación de Consulta popular", a las dos especies clásicas:
el referendum y el plebiscito. El primero, se hace efectivo mediante un
procedimiento de consulta al cuerpo electoral, para que éste y a través
del sufragio, se pronuncie sobre un J de gobierno, especialmente de
carácter legislativo, pudiendo ser: ante legem o post legem;
constitucional, legislativo o administrativo; facultativo obligatorio; y
de consulta o de ratificación.

El plebiscito, en tanto, es el derecho reconocido al cuerpo electoral,

al q se consulta sobre un asunto esencialmente político, ya sea de
naturaleza institucional o gubernamental.

La república: suele mencionarse en la clasificación de la forma de gob,

con cierta autonomía. González dice que "la república es la forma
sustancial de casi todos los gobiernos de libertad, cuya esencia radica
en la participación del pueblo en el gobierno"; y Aristóbulo del Valle
la considera como "la comunidad política organizada sobre la base de la
igualdad de todos los hombres, cuyo gobierno es simple agente del
pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable ante el
pueblo de su administración: En el sentido de las constituciones de EE.
UU. y de la Argentina, esta idea general se complementa "pon la
existencia necesaria de tres departamentos de gobierno, limitados y
combinados, que desempeñan por mandato y como agentes del pueblo, los
poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial".

Principios esenciales de todo régimen republicano:

a) Elección popular de los gobernantes: la constitución encuentra en el

pueblo el poder político, facultándolo para elegir a sus gobernantes por
medio del sufragio.
De esta manera todos los funcionarios públicos han de obtener su
título, directa o indirectamente de la voluntad popular la Constitución
ha previsto la elegibilidad para integrar los poderes políticos del
Estado mediante elecciones directas, tanto para la conformación del
órgano legislativo (arts. 45 y 54) como así también para elección de
presidente y vicepresidente de la Nación (ar1. 94 y ss.).

b) La separación de poderes: El antecedente doctrinal de la separación

de los poderes está en Montesquieu, quien lo tomó de Locke, diseñando la
clásica teoría de los frenos y contrapesos. La parte orgánica de nuestra
Constitución, ha receptado esta clásica división de poderes, otorgando a
cada uno de ellos' el ejercicio de sus facultades soberanas en cuanto a
dictar, ejecutar y aplicar las leyes en el orden nacional. Es necesario
destacar que tal división no es absoluta; por el contrario, debe existir
una prudente cooperación entre ellos de manera que cada poder tenga una
acción moderadora sobre los otros y todos en conjunto realizar con
eficacia las funciones del Estado.

c) Periodicidad de los mandatos: la rep, contraria a los cargos púb de

tipo vitalicios, reconoce como uno de sus principios, la renovación
periódica de los funcionarios públicos, con excepción de los jueces, que
según nuestra Constitución y con el fin de lograr una real independencia
de los otros dos poderes políticos del Estado, "conservarán sus empleos
mientras dure su buena conducta" (art. 110 C.N.). De acuerdo a nstro
sist constitucional, la duración de los cargos está determinada según la
nat y el fin institucional de cada uno de ellos.
329
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d) Responsabilidad de los funcionarios públicos: los representantes del

pueblo deben responder ante sus comitentes y ante la nación. Nuestra
Constitución, respetuosa de los principios republicanos ha establecido
el juicio político, el jurado de enjuiciamiento y el procedimiento para
la remoción de los legisladores nacionales

e) Publicidad de los actos de gobierno: es otro de los caracteres

distintivos de la forma republicana, imprescindible para llevar a la
práctica la responsabilidad de los gobernantes mencionada en el párrafo
anterior. La propia Constitución prevé la comunicación a la prensa de
los resultados de determinados actos (arts. 83 y 99 inc. 3) de donde
podemos inferir la importancia que se le concede a la publicidad de los
actos de gobierno. Este principio republicano constituye la regla, y
sólo excepcionalmente, es válido apartarse de ella cuando se justifique
que la publicidad de un acto gubernamental, podría hacer peligrar las
relaciones con otros estados o la propia seguridad nacional, por
ejemplo; pero como toda excepción, siempre debe ser interpretada
restrictivamente.

f) La igualdad ante la ley: otro principio de la fórmula republicana es

la igualdad de todos los hombres ante la ley. Por ello, Aristóbulo del
Valle decía que la república es la comunidad política fundada sobre la
base de la igualdad de todos los hombres. Nuestra Constitución la
consagra en su art 16 como una consecuencia necesaria de la libertad, de
manera tal que existe entre ambas una íntima vinculación, siendo además
postulados esenciales como fundamentos de un Estado democrático.

La forma federal de estado

Según como se organice y ejerza el poder estatal en relación al

territorio en que se asienta el Estado, vamos a tener estados unitarios
o estados federales. Nuestra Constitución consagra en su art 10 el
federalismo como la forma del Estado argentino, descentralizando de esta
manera el poder político respecto al territorio, dando lugar así a la
coexistencia en la República: un gobierno nacional con gobiernos locales
o provinciales, regulados en cuanto a sus atribuciones y competencias
por la propia Constitución (arts. 13,31 Y 121 al 129 C.N.). La adopción
del sistema federal, no fue una creación artificial de nuestros
constituyentes de 1853, sino el resultado de una larga lucha y la
supuesta concreta a las exigencias históricas de un pueblo.
Las pcias argentinas, q históricamente preexistieron al Est federal,
al organizarse en 1853 bajo esta forma de Est, delegaron al gob nac una
parte, bien definida, de los poderes que le eran propios, reservándose
el remanente, continuando así su existencia como entidades políticas
autónomas integrantes de una organización política superior (el Estado
federal), que se caracteriza como una unión indisoluble indestructible.

Formas de gobierno: tal como lo advierte Linares Quintana el vocablo

gobierno indica la acción y el efecto de mandar con autoridad, ordenar,
dirigir y regir; es decir que el gobierno es la organización mediante la
cual la voluntad del Estado es formulada, expresada y realizada.
Vemos entonces cómo hay una tendencia en considerar al gobierno como
un conjunto de órganos que tienen a su cargo las funciones del poder
estatal, incluyendo en este concepto tanto al órgano ejecutivo como al
legislativo y al judicial; y así lo entiende el constitucionalismo
cuando habla de gobierno en América. En cambio, una concepción más
330
331

restringida y que correspondería al régimen parlamentario considera

gobierno al Poder Ejecutivo, es decir, concretamente, al gabinete.
Sin lugar a dudas, aun cuando se involucra en el concepto de gobierno
a los tres departamentos del poder, sostiene Bidart Campos, el núcleo
gubernativo se halla en la función ejecutiva, o sea en el cuerpo
minoritario, a veces unipersonal, que asume la conducción del Estado, la
gobernación y la administración propiamente dichas.

Clasificación de formas de gob: Desde los albores del pensamiento

político, observamos la necesidad de una constante búsqueda de criterios
a los fines de distinguir los distintos tipos de gobierno. Vemos así
cómo en la antigua Grecia, se clasificaban las formas de gobierno
teniendo en cuenta el número de los gobernantes, se distinguía entre:
monarquía, gobierno de uno solo; aristocracia, gobierno de pocos y
democracia, gobierno de todos. Esta clasificación, evidentemente
insuficiente, pues sólo toma en cuenta la cantidad de quienes gobiernan,
es admitida por Platón y Aristóteles, pero teniendo en cuenta además el
valor justicia.
De esta manera, Aristóteles distingue entre formas de gobierno que
tiendan al bien común y las viciadas o corruptas que son aquéllas en que
los gobernantes buscan su propio beneficio. Entre las primeras, a las
cuales denomina formas puras, incluye a la monarquía, la aristocracia y
la democracia; en tanto que en las segundas, a las que llama formáis
impuras o corruptas, ubica a la tiranía, la oligarquía y la demagogia,
todas como degeneraciones de las tres primeras. En la República romana
creyó hallar la fórmula ideal: el principio monárquico representado por
los cónsules; el principio aristocrático por el Senado y el principio
democrático por los comicios y tribunas.
Montesquieu, si bien distingue tres formas de gobierno, varía en su
clasificación. El autor del Espiritu de las leyes, habla de república,
monarquía y despotismo. La primera es la forma en que el pueblo,*tero, o
parte del pueblo, tiene el poder soberano, su principio es la virtud; la
segunda, o sea la monarquía, es cuando gobierna uno solo, con arreglo a
leyes fijas y establecidas, su principio es el honor; y el despotismo es
el gobierno de una sola persona sin ley y sin norma, lleva todo según su
voluntad y su capricho, su principio es el temor. La república, a su
vez, puede dividirse en democracia y aristocracia, según el poder
soberano resida en todo el pueblo o en una parte de él.
Maquiavelo, con su obra clásica, introduce la palabra Estado para
referirse a los distintos regímenes políticos conocidos, y clasifica las
formas de gobierno en repúblicas o principados.
Prélot distingue cuatro tipos o formas de gobierno: democracia,
oligarquía, monocracia y régimen mixto. Si las decisiones políticas
fundamentales son tomadas por la mayoría, estamos en presencia de una
democracia. Cuando algunos, que son la minoría, deciden según sus
intereses, tenemos la oligarquía. Cuando uno solo se transforma en
soberano, nos encontramos con la monocracia. Régimen mixto es aquél
donde encontramos combinadas las tres formas precedentes, o dos de ellas
por lo menos.
Jellinek, por su parte, clasifica las formas de gobierno en dos:
monarquía y república, de las que derivan una serie de variedades.
Santo Tomás, que si bien recoge la clasificación aristotélica de
formas "puras" e '-impuras", toma en cuenta a los fines de clasificar
las formas de gobierno, el fin o "principio" propio de cada "régimen".
De esta manera distingue la monarquía (cuyos "principios" son la virtud
y la unidad); la aristrocracia (cuyos "principios" son la virtud y la
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justicia distributiva); la oligarquía (cuyo "principio" es la riqueza);

la democracia (cuyo "principio" es la libertad) y la tiranía (cuyos
"principios" son el egoísmo y la violencia). En la actualidad, muchos de
los criterios ya expuestos, han sido desplazados por otros más
realistas. Teniendo en cuenta la distribución funcional u orgánica, los
gobiernos pueden clasificarse en tres formas: 1) parlamentaria, 2)
presidencialista y 3) colegiada.

Parlamentaria: La forma parlamentaria surge como resultado de la

evolución paulatina de las prácticas institucionales de Inglaterra; de
manera tal que no ha sido una creación teórica, sino que por el
contrario, aparece como consecuencia de la transformación que
gradualmente sufre la monarquía absoluta para dar paso a una monarquía
limitada para luego pasar de ésta a una monarquía parlamentaria. Esta
forma de gobierno no responde a un tipo uniforme, sino que ofrece
diferentes variantes de acuerdo a las necesidades de cada país. Su
funcionamiento tiende a mantener un equilibrio permanente entre
Parlamento y gobierno (Poder Ejecutivo o gabinete), mediante la
coordinación o colaboración de funciones, ya que no existe la separación
de poderes.

7.2.1-un régimen parlamentario en sentido estricto es aquel donde la

única institución democráticamente legítima es el Parlamento; en tales
sistemas, la autoridad del gobierno depende por completo de la confianza
parlamentaria. Otra característica del sistema parlamentario es la
llamada dualidad: jefaturas; es decir que encontramos una nítida
separación entre la jefatura del Estado y la jefatura del gobierno. El
jefe del Estado, quien viste la representación de la comunidad política
soberana, puede ser un rey en caso de una monarquía constitucional; o un
presidente, en el caso de una república De manera que el cargo es
hereditario cuando se trata un rey y electivo, cuando es un presidente,
siendo considerado siempre políticamente irresponsable. El Jefe de
Estado es un magistrado estable q se encuentra por encima del Parlamento
y del gobierno; actuando normalmente como elemento entrelazante y
moderador de los poderes del Estado.
El Poder Ejecutivo o gobierno en sentido estricto, está a cargo de un
Jinete presidido por el primer ministro, que es el jefe del gobierno. El
gobierno o gabinete, designado de ordinario por el jefe de estado,
respetando en la práctica la mayoría que prelvalezca en el Parlamento,
es quien ejerce la dirección política del Estado, fijada de antemano por
el órgano legislativo; de esta manera se trata de lograr, mediante
colaboración funcional y un sistema de recíprocas y eficientes
facultades de control, el equilibrio de todo el sistema que es una de
sus características más sobresalientes. El gabinete requiere para poder
gobernar, la lanza continua del Parlamento; por el contrario el llamado
voto de censura, o sea la negativa por parte del órgano legislativo a
conceder el voto de confianza pedido por el gobierno, consiste en la
posibilidad de que el Parlamento pueda provocar la dimisión del
gabinete y ser reemplazado por uno nuevo. Frente a este tipo de
situaciones, es decir, cuando se produce un conflicto de poderes, el
gobierno puede demandar del jefe de Estado la disolución del Parlamento,
debiendo convocarse a nuevas elecciones para integrarlo nuevamente. Si
bien es cierto que el parlamentarismo proporciona un contexto
institucional más dinámico y más flexible y adaptable para el
establecimiento y consolidación de la democracia, esto no significa que
cualquier tipo de régimen parlamentario sea capaz de hacerlo. Por último
es de hacer notar que, mientras el presidencialismo corresponde siempre
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a una república, el parlamentarismo puede pertenecer a una república o a

una monarquía constitucional; diferencia esta q tiene su imp, ya que el
prestigio que suele tener un monarca como jefe del Estado, contribuye en
forma esencial a la legitimidad del sistema político y a su estabilidad.

Presidencialista: El sistema presidencialista encuentra sus orígenes en

la convención constituyente norteamericana de 1787, donde se discutió la
necesidad de adoptar una forma política que respondiera a las
necesidades de ese momento. La influencia de Montesquieu se hizo notar
nítidamente, en cuanto a la concepción de un gobierno donde la
separación de poderes fuera realidad. De esa manera se asignaba la
función ejecutiva a un órgano permanente, unipersonal, de origen popular
y elegido periódicamente. Este ppo de la separación de poderes, recibe
adopción plena en la Convención de Filadelfia, como la manera más
eficiente de resguardar la libertad de las personas frente al poder del
Estado. Hay pues, en los sistemas presidenciales, un Ejecutivo investido
de considerables facultades constitucionales, que incluyen por lo
general el control total de la composición del gabinete y la
administración; que es elegido directamente por el pueblo, para un
período fijo y es independiente de los votos de confianza
parlamentarios. No sólo es depositario del Poder Ejecutivo, sino también
jefe del Estado y únicamente puede ser destituido por los mecanismos
previstos en las propias constituciones, como el juicio político, en
nuestro caso. Debemos destacar aquí dos componentes que, entre otros,
diferencian a este régimen con el parlamentario. El primero es el firme
prestigio de legitimidad democrática, e incluso plebiscitaria, del
presidente; el segundo es el carácter invariable de su período de
funciones. Como ya se lo mencionara anteriormente, otro de los
principios del presidencialismo es la unificación de las jefaturas del
Estado y del gobierno en la persona que ejerce el Poder Ejecutivo, quien
es auxiliado por los ministros o secretarios de Estado, y cuya función
es la de ser los ejecutores de su política; son responsables ante el
mismo presidente, quien los designa y los remueve.
Otra nota que lo diferencia con el parlamentarismo, es que en los
regímenes presidencialistas, el Legislativo o Congreso, no tiene
preeminencia sobre el Ejecutivo, pues, como dice Bidart Campos "ante un
Parlamento del cual no es agente, el presidente gobierna, administra y
ejecuta libremente”. Esta característica a la que podemos considerar
como una consecuencia de la clásica división de poderes, hace que en
esta forma de gobierno no existan votos de censura, ni la disolución de
las cámaras con elecciones anticipadas. Por lo tanto, Poder Ejecutivo y
Parlamento, en este sistema, son órganos separados que funcionan
independientemente, sin el deber de rendirse cuenta mutuamente, pero sí
existen relaciones recíprocas y ciertos tipos de control.
La mejor forma de resumir las diferencias básicas entre el sistema
presidencial y el parlamentario consiste quizás en decir que, mientras
el parlamentarismo imparte flexibilidad al proceso político, el
presidencialismo lo vuelve bastante rígido. La destitución de un
presidente que ha perdido la confianza del pueblo o de su propio partido
es una faena en extremo difícil. Por último, todos los regímenes
dependen, para su propia preservación, del apoyo de la sociedad en su
conjunto. Es decir, confían en un consenso público que sólo reconozca
como autoridad legítima el poder que haya sido adquirido por medios
legales y democráticos; y depende también de la habilidad de los
dirigentes para gobernar, inspirar confianza, respetar los límites de su
poder y alcanzar un grado apropiado de consenso.

Colegiada: Esta forma de gobierno llamada colegiada o directorial, sólo

333
334

aparece en el derecho constitucional comparado en dos casos bien

definidos: el de Suiza, cuya Constitución de 1848 la incorpora; y el de
Uruguay, donde tuvo vigencia en dos oportunidades (1917/33 y 1951/66).
En ella, el Poder Ejecutivo está a cargo de un directorio o consejo,
cuya presidencia es ejercida en forma rotativa o por elección. Se
asemeja al parlamentarismo, en la formación colegiada del Poder
Ejecutivo; pero se diferencia de él, acercándose al presidencialismo en
la independencia de poderes y en q, p su estabilidad, no depende del
voto de confianza del Parlamento.

La responsabilidad de los funcionarios públicos y sus distintas clases.

El juicio político. Antecedentes

La responsabilidad de los funcionarios públicos es un presupuesto de

la república democrática ya que deviene de la propia esencia del sistema
que nos impone un obrar ético y moral que será fundamento de la debida
conducta. En consecuencia, todo obrar contrario a lo debido, debe
responderse, y esta responsabilidad será penal, civil, administrativa o
política, según sea el hecho cometido, sanción prevista y los
procedimientos de control. La responsabilidad les cabe a todos los
funcionarios, sin distinción de ninguna naturaleza, variando en todos s
casos los procedimientos para hacerla efectiva. El juicio político es un
procedimiento de control que ejerce el Congreso como consecuencia de la
responsabilidad que le cabe a magistrados y funcionarios en un gobierno
representativo y republicano, cuyo fin es separarlos del cargo, si
hubiera méritos suficientes para ello. Tal como lo tiene dicho Zarza
Mensaque, si bien se trata de un procedimiento político, no significa
que el Senado pueda seguir un criterio discrecional o arbitrario cuando
deba determinar la responsabilidad de los; usados, sino que por el
contrario, debe actuar como un tribunal sujeto a L ley Y a los más altos
criterios de justicia, "por ello no puede utilizarse como innoble arma
de oposición o venganza si los cargos que se formulan o están los
suficientemente probados". El senador Summer sostiene q el juicio
político es un procedimiento político, con propósitos políticos que está
fundado en culpas políticas, cuyas consideraciones incumben a un cuerpo
político y subordinado a un juzgamiento político tan solo. Aun en los
casos de traición y soborno el juzgamiento es político y nada más". Los
antecedentes más lejanos del tema que nos ocupa, podemos encontrarlos en
el impeachment inglés, pero es de destacar que éste, si bien se
tramitaba por ante órganos políticos, era de naturaleza penal y
alcanzaba no sólo a funcionarios sino también a particulares.
En cuanto a los precedentes más cercanos tenemos el impeachment de
la Constitución norteamericana, y nuestros proyectos constitucionales de
1819 y 1826, Y el proyecto de Alberdi.
Según lo establece el arto 53 de la C.N., pueden ser sometidos ajuicio
político:
1) el presidente de la República;
2) el vicepresidente;
3) el jefe de gabinete de ministros;
4) los ministros y
5) los miembros de la Corte Suprema. Con la reforma de 1860 quedaron
eliminados los diputados, los senadores y los gobernadores de
provincias. Creemos q la enumeración q antecede es taxativa, y en
consecuencia no puede ser ampliada por ley.

Causales: son causales de responsabilidad las siguientes: 1) mal

desempeño en sus funciones; 2) delitos en el ejercicio de sus funciones;
334
335

y 3) crímenes comunes. Dentro de la primera causal, podemos incluir una

amplia gama de situaciones que sin llegar a ser delitos, pueden afectar
o perjudicar al servicio público y más aún, pueden llegar a producir una
deshonra a la investidura pública, tales como lo serían la ineptitud
para el cargo, la insolvencia moral y aun la enfermedad del funcionario
que le impida el desempeño eficaz de sus tareas. En relación a la
segunda de las causales, o sea delito cometido en el ejercicio de sus
funciones, son aquellas que sólo pueden cometer los funcionarios
públicos, como cohecho, abuso de autoridad, malversación de caudales
públicos, exacciones ilegales, etcétera. La tercera y última causal,
crímenes comunes, se refiere a hechos descriptos y sancionados como
delitos por la ley penal; hechos q pueden ser totalmente independientes
de la condición de magistrados o funcionarios, que no tienen vinculación
alguna con el ejercicio de las funciones públicas, siendo además de
aplicación a esta causal todo lo expuesto en el párrafo anterior.

Procedimiento: el procedimiento corresponde a ambas cámaras del

congreso, siendo atribución exclusiva y privativa de cada una de ellas y
no una atribución congresional. En cuanto a la regulación que hace
nuestra Constitución del procedimiento, tenemos que corresponde a la
Cámara de Diputados la facultad o el derecho de acusar ante el Senado, a
los funcionarios y magistrados mencionados en el art. 53, y por alguna
de las causales ya enunciadas, necesitando para ello contar con una
mayoría de las dos terceras partes de sus miembros presentes.
Por su parte, el Senado está llamado por el art 59 de la C.N., para
actuar como juez en este juicio, debiendo los senadores prestar
juramento especial para tales fines. El proceso debe ser público,
debiendo asegurarse al enjuiciado todas las garantías del debido proceso
que consagra el arto 18 de la C.N. Cuando el acusado sea el presidente
de la Republica, el tribunal (Senado) debe ser presidido por el
presidente de la Corte Suprema; y no por el vicepresidente de la Nación.
Nada dice la Constitución acerca de quién debe presidir el Senado cuando
el acusado es el vicepresidente de la Nación, pero nada obsta pensar
que, al igual que en el caso anterior, debe ser presidido por el
presidente de la Corte Suprema.

Efectos: la Cámara de Senadores p dictar sentencia condenatoria debe

contar con la aprobación de los dos tercios de los miembros presentes,
teniendo dicho fallo un efecto ppal q es la remoción o destitución del
acusado; y un efecto accesorio q no es imprescindible, como es la
inhabilitación p ejercer cargos públicos, la q a su vez puede ser
permanentes o por un plazo det (art. 60 de la C.N.). Además, esta última
norma citada, establece q el ex magistrado o funcionario puede ser
sometido a proceso penal por ante los tribunales ordinarios, según la
nat de causa ppal q dio origen a su destitución. Contra la sentencia
pronunciada por el Senado no cabe, en ppo, recurso judicial alguno,
puesto q la interpretación sobre los hechos imputados y su valoración es
atribución exclusiva y privativa de este órgano. Sin embargo, sobre los
aspectos formales o de procedimiento, creemos q sí es posible el
control, sobre todo si lo que se encuentra afectada es una de las
garantías del debido proceso.

Enjuiciamiento de magistrados federales

La reforma constitucional de 1994 excluyó del juicio político a los

335
336

jueces de los tribunales inferiores de la Nación, habiendo implementado

en reemplazo de aquel procedimiento y a los fines de la remoción de los
magistrados federales, un jurado de enjuiciamiento, el que reconoce
múltiples antecedentes en el derecho público provincial.
En efecto, el nuevo art 115 de la C.N. dispone: “Los jueces de los
tribunales inferiores de la Nación, serán removidos por las causales
expresadas en el art 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por
legisladores, magistrados y abogados de la matrícula fiscal. Su fallo, q
será irrecurrible, no tendrá más efecto q destituir al acusador.
Mientras las causales de destitución no se han visto modificadas (arts.
115, le, párrafo y su remisión al art 53), la Constitución crea un nuevo
órgano para decidir la remoción: el jurado de enjuiciamiento, cuya
integración que será determinada por ley, debe incluir a legisladores,
magistrados y abogados de la matrícula federal.
En cuanto al fallo del jurado, el párrafo segundo del artículo en
cuestión es terminante cuando dice que será irrecurrible y no tendrá más
efecto que la destitución del acusado, sin perjuicio de su
responsabilidad ante los tribunales ordinarios. En lo q hace a la
irrecurribilidad del fallo sólo pueden someterse a revisión judicial los
aspectos formales o de procedimiento y a los fines de preservar las
garantías emergentes de la Constitución Federal. Por último debemos
decir q, al igual q en el juicio político, el proceso introducido por la
reforma p la remoción de los jueces, tb se desdobla en 1 primera etapa
es el Consejo de la Magistratura quien acusa al decidir la apertura del
procedimiento, pudiendo suspender al juez y en una segunda etapa a cargo
del jurado de enjuiciamiento, quien debe resolver sobre la remoción o no
del acusado.
13- “EL REGIMEN REPRESENTATIVO ARGENTINO”

13.2- Caracterización constitucional

SAM Constitucional: nuestra constitución de 1853 adopto el sistema

representativo
La reforma de 1994 mantuvo el sistema representativo y le agrego
instrumentos de la democracia semidirecta

LIBRO.

La forma democrática de gob admite la posibilidad de clasificarse en "directa"

e "indirecta", lo que no quita, por cierto, que puedan combinarse ambas
posturas en formas mixtas, denominadas "semidirectas".
En el 1º supuesto, la "directa", todo el pueblo en su conjunto decide
sobre los temas de gob. Este tipo de democracia, en su forma pura, aparece en
la actualidad como de casi imposible implementación por lo que significa la
toma de una gran cant de decisiones técnicas, y en muchos casos veloces, que
imposibilita un debate y una discusión previa que permita una cierta
información elemental a la ciudadanía a los efectos de q ella esté en
condiciones de decidir con un mínimo de conoc. El segundo supuesto, la
democracia "indirecta" o también llamada representativa. La soberanía popular,
presupuesto elemental de la democracia, se manifiesta fundamental y casi
exclusivamente a través de la elección r parte del pueblo de sus
representantes, es decir que el pueblo no gobierna sino q sólo se limita a
elegir a sus representantes.
Entre estas dos formas extremas, encontramos fórmulas mixtas que incluyen
elementos de ambas. Se da en llamarlas "democracia semidirecta",
“semirrepresentativa" o más propiamente "democracia participativa". En esta, el
pueblo no sólo elige a sus representantes que gobiernan, como en la directa,

336
337

sino q también participa activamente en una gran cantidad de decisiones

gubernativas, como en la directa.
El avance del pensamiento y la realidad política señalan una tendencia al
afianzamiento de los sistemas mixtos como forma actual de gobierno dentro los
regímenes democráticos, es decir, si bien se mantiene el sistema
representativo, a él se le suman determinados elementos de la democracia
directa que lo tornan más "participativo". La democracia se transforma cada
vez más en un sistema participativo, con lo que se acerca a su "ideal"; y ello
es así si consideramos, desde un punto de vista formal y dinámico, que podemos
definir en forma mínima como "un conjunto de reglas de procedimiento para la
nación de decisiones colectivas, en la que está prevista y facilitada la
participación más amplia posible de los interesados".
El principio representativo presupone el concepto de representación.
Representación es la relación de los integrantes de un grupo jurídicamente
organizado ("representado") con un órgano ("representante"), en virtud del cual
la voluntad de este último se considera como la voluntad de la expresión de
aquéllos. Representación política es, "la situación objetiva por la que la
acción de los gobernantes se imputa a los gobernados, siendo para éstos de
efecto obligatorio, siempre que se ejercite legítimamente en su nombre y con su
aprobación expresa". Creemos que la representación política es una presunción,
en virtud de la cual se supone que el gobernante hace lo que el propio pueblo
haría si ocupara ese lugar directamente. La presunción es relativa. Por cuanto
admite la prueba en contrario; con la peculiaridad de que esa rectificación se
debe operar sólo periódicamente. De esa manera, a través del sufragio y las
elecciones el pueblo concreta la verificación del consenso hacia los
gobernantes.
Por ello, los representantes son responsables políticamente por los actos
que realizan y deben "rendir cuentas" de su actividad. En el orden nacional
jurídicamente los representantes actúan en forma libre y rinden cuenta
políticamente frente al pueblo al finalizar su mandato cuando aspiran a ser
reelectos. La reforma de 1994 ha establecido la elección directa de parte del
pueblo en todos los casos, eliminando la elección indirecta p los cargos
netamente "políticos" (sólo continúa, en forma transitoria, en el caso de los
senadores nacionales). Cabe tener presente q, en todos los casos, se trata de
"representación política". En el plano doctrinario, en cambio, algunos han
sostenido la necesidad de q la representación se materialice en razón de la
defensa de det int sectoriales (económicos, religiosos, sindicales, culturales,
etcétera): la llamada "representación funcional". En nuestro país, la
representación funcional ha tenido acogida en el derecho provincial a través de
la formación de órganos llamados consejos económicos y sociales que actúan como
cuerpos consultivos y de asesoramiento. Desde otro enfoque, la representación
pol importa un fenómeno de adhesión hacia el o los representantes, si se cuenta
con adhesión se posee representatividad. Nuestra Const de 1853 adoptó el sist
representativo.

13.3- Formas semirrepresentativas. Noción y clases

SAM procedimientos mediante los cuales se le consulta o se le da

participación al cuerpo electoral. Dentro de estos encontramos:
Referéndum: consulta al cuerpo electoral para que exprese su opinión sobre un
asunto publico, generalmente de carácter normativo.

Hay distintos tipos:

 Según el acto normativo: constitucional, legislativo, administrativo.

Según el momento en que se realice: anterior o posterior

 Según su fundamento jurídico: obligatorio o facultativo

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338

 Según la eficacia que produzca: consultivo o vinculante

Plebiscito: consulta al cuerpo electoral sobre una consulta de vital

importancia para el estado.
Iniciativa Popular: es la facultad que se acuerda a una fracción del cuerpo
electoral de proponer la sanción de una ley.
Destitución Popular, Revocatoria o Recall: el procedimiento en el cualuna
fracción del cuerpo electoral plantea la convocatoria a todo el electorado para
que se decida la permanencia o no de un funcionario o magistrado en el
ejercicio de su función.

Definiciones “SAM”: la reforma de 1994 incorpora:

El referéndum (procedimiento de consulta al cuerpo electoral, para que este y a

través del sufragio, se pronuncie sobre un acto de gobierno),
El plebiscito (derecho reconocido al cuerpo electoral, al que se consulta sobre
un asunto esencialmente político, ya sea de naturaleza constitucional o
gubernamental),
La iniciativa popular y la destitución popular, los cuales posibilitan la
participación directa del pueblo en el proceso de elaboración de determinados
actos de gobierno, combinando así, la idea de democracia directa con la
representativa.

Republicana: república, vocablo que deriva del latín res república y significa
la cosa pública.
Según Joaquín González: la república es la forma sustancial de casi todos los
gobiernos de libertad, cuya esencia radica en la participación del pueblo en el
gobierno
Los ingredientes de la teoría representativa son:
a) Elección popular de los gobernantes
b) La separación de poderes
c) Periodicidad de los mandatos
d) Responsabilidad de los funcionarios públicos
e) Publicidad de los actos de gobierno
f) La igualdad ante la ley
Responsabilidades de los Funcionarios Públicos: es un presupuesto de la
república democrática, deviene de la propia esencia del sistema que nos impone
un obrar ético y moral que será fundamento de la debida conducta. Todo obrar
contrario al debido, debe responderse, y esta responsabilidad será penal,
civil, administrativa o política según sea el hecho cometido.

El Juicio Político:

Es un procedimiento de control que ejerce el congreso como consecuencia de la

responsabilidad que le cabe a magistrados y funcionarios en un gobierno
representativo y republicano, cuyo fin es separarlos del cargo, si hubiera
meritos suficientes para ellos. La naturaleza del juicio político en su
verdadero carácter, el juicio político, tal como he podido entenderlo, es un
proceso político, con propósito político que esta fundado en culpas políticas.
El juicio político permite inhabilitar al condenado.
Causales: El Art. 53 C.N, nos dice que son causales de responsabilidad:
a) Mal desempeño en sus funciones.
b) Delitos en el ejercicio de sus funciones.
c) Crímenes comunes (delitos por ley).

338
339

Procedimientos: el procedimiento corresponde a ambas Cámaras del Congreso.

Descartada la reglamentación del juicio político mediante una ley, son de
aplicación en cuanto al trámite, las normas de procedimientos en los
reglamentos internos de ambas Cámaras.En nuestra constitución, corresponde a la
Cámara de Diputados la facultad de acusar ante el senado, a los funcionarios y
Magistrados mencionados en el art. 53. El Senado esta llamado por el art. 59
para actuar en juicio. El proceso debe ser público. Cuando el acusado es el
Presidente, el Tribunal debe ser precedido por el presidente de la corte
suprema.
Efectos: conforme lo dispone el Art. 59, para dictar la sentencia debe haber la
aprobación de los 2/3 tercios de los miembros presentes, un efecto principal es
la remoción o destitución del acusado y un efecto accesorio que no es
imprescindible, como es el inhabilitado para ejercer cargos públicos. La
mayoría necesaria para acusar a un funcionario o magistrado, según la C.N es de
2/3 de los miembros presentes de la Cámara
Enjuiciamiento de Magistrados Federales: la reforma de 1994 excluyo del juicio
político a los jueces de los tribunales inferiores de la nación. El nuevo art.
115 dispone los jueces de los tribunales inferiores de la nación, serán
removidos por los causales expresados en el Art. 53, por un jurado de
enjuiciamientointegrado por legisladores, magistrados y abogados de lamatricula
federal.
Su fallo, no tendrá más efectos que destituir al acusado.
Ley 24.937: competencia. El juzgamiento de los jueces inferiores de la Nación
estará a cargo del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados según lo prescripto
por el artículo 115 de la Constitución Nacional.
El Jurado de Enjuiciamiento estará integrado por nueve (9) miembros de acuerdo
a la siguiente composición:
1. Tres (3) jueces que serán: un ministro de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación
2. Tres (3) legisladores,dos por la Cámara de Senadores.
3. Tres (3) abogados de la matrícula federal.
Por cada miembro titular se elegirá un suplente, por igual procedimiento, para
reemplazarlo en caso de renuncia, remoción o fallecimiento.
El Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados se constituirá cada cuatro años, al
inicio del período de sesiones ordinarias del Congreso.
Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados podrán ser removidos
de sus cargos por el voto de las tres cuartas partes de los miembros totales
del cuerpo, mediante un procedimiento que asegure el derecho de defensa del
acusado, cuando incurrieran en mal desempeño, o en la comisión de un delito,
durante el ejercicio de sus funciones.
Ley 24.939:sustitúyanse los artículos 2 primer párrafo y 2 inciso 6; artículo
7, incisos 5 y 7 primer párrafo; artículo 9 artículo 13 primer y segundo
párrafo; artículo 14 primer párrafo; artículo 16; artículo 22 inciso 3 y
artículo 33 de la ley que reglamenta la creación y funcionamiento del Consejo
de la Magistratura.

LIBRO.

Al hablar de formas semirrepresentativas nos estamos refiriendo a la serie de

procedimientos mediante los cuales se le consulta o se le da participación al
cuerpo electoral (pueblo) sobre determinadas cuestiones o asuntos políticos.
Estos procedimientos son muy variados, por lo que sólo mencionaremos aquellos
más comunes.
- Referendum: Consiste en la consulta al cuerpo electoral para que exprese su
opinión sobre un acto normativo (constitución, ley, decreto, etcétera). Hay
distintos tipos de referendum: a) Según el acto normativo a que se refiera
puede ser constitucional, legislativo, administrativo, etcétera; b) según el
momento en que se realice puede ser anterior (ante legem) O posterior (post

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340

legem) a la sanción de la norma que se somete a consulta; c) según su

fundamento jurídico, puede ser obligatorio (se impone jurídicamente la consulta
en determinados casos) o facultativo (queda librado a la decisión de los
gobernantes o a la solicitud de un cierto nº de ciudadanos); y d) según la
eficacia q produzca su resultado puede ser consultivo (no obliga al órgano
legislativo) o vinculante, es decir que debe aplicarse forzosamente lo
dispuesto en el referendum, lo q en algunos sistemas sólo puede ser derogatorio
o modificatorio, mientras q otros admiten la posibilidad de q sea constitutivo.
- Plebiscito: es la consulta al cuerpo electoral sobre una cuestión de vital
importancia para el Estado. Es importante aclarar que los límites de
diferenciación entre el referendum y el plebiscito son muy vagos, y que la
mayoría de los autores los tratan en forma conjunta.
- Iniciativa popular: es la facultad que se acuerda a una fracción del cuerpo
electoral de proponer la sanción de una ley, su modificación o su derogación.
La iniciativa puede ser tanto formulada (un proyecto articulado) o bien sin
formular.
- Destitución popular, revocatoria o "recall": es el procedimiento en virtud
del cual una fracción del cuerpo electoral plantea la convocatoria a todo el
electorado para que se decida la permanencia o no de un funcionario o
magistrado en el ejercicio de su función, quien cesa en ella si el resultado le
es adverso por una determinada mayoría de sufragios, independientemente del
término que estipulaba su mandato. Estos mecanismos presentan muchas otras
formas, tales como el veto popular, la apelación de sentencias, etcétera.

Su incorporación a la CN de 1994. Antecedentes

En nuestro país estos institutos de la llamada "democracia semidirecta" han

tenido una fuerte acogida en muchas constituciones provinciales, ello a pesar
de que el arto 50 de la Constitución Nacional exige que ellas establezcan el
sistema representativo en el ámbito provincial. En el orden nacional, en
cambio, durante la vigencia de la Constitución de 1853 los antecedentes) se
limitaban casi exclusivamente al llamado a "consulta popular" (decr 2272/84)
para que el pueblo se pronunciase por la aprobación o no del, tratado de paz
con Chile por el tema del Beagle. La elección se realizó en todo el país, el
voto no fue obligatorio y el resultado no era vinculante. Se discutió mucho su
constitucionalidad, fundamentalmente en virtud del órgano que llamó a la
consulta (Ejecutivo), pero también porque una parte de la doctrina consideraba
que estos mecanismos eran inconstitucionales. Esta discusión se reabrió con
motivo del llamado a un "plebiscito" o "consulta popular" convocado para el 21
de noviembre de 1993 por el Poder Ejecutivo (decr. 2181/93) p que el pueblo se
expidiese sobre la necesidad de la reforma constituional, el que finalmente no
se realizó en razón de que se concretó el conocido Pacto de Olivos entre Menem
y Alfonsín que lo torno en innecesario para los fines del Ejecutivo Nacional.
La Convención Constituyente de 1994, que tenía "habilitada" esta materia
en razón de lo dispuesto en el art 3° inc. c) de la ley 24.309, termina
legalmente con algunas de las polémicas, ya que reconoce específicamente os
institutos de la iniciativa popular y la "consulta popular".

13.3.1- Iniciativa popular:

SAM la iniciativa popular es el Art. 39 dividido en 3 párrafos. Se

encuentra regulada en el art. 39 de la Constitución Nacional:
“Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley
en la Cámara de Diputados. El Congreso deberá darles expreso tratamiento dentro
del término de 12 meses”.

Podemos efectuar las siguientes consideraciones:

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 Ciudadanos, quedarían excluidos los extranjeros de este derecho.

 Los ciudadanos también tiene iniciativa legislativa.
 La iniciativa debe ser presentada a la cámara de diputados.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros
de cada Cámara, sancionará una ley reglamentaria que no podrá exigir más del
tres por ciento del padrón electoral nacional, dentro del cual deberá
contemplar una adecuada distribución territorial para suscribir la iniciativa.
Podemos efectuar las siguientes consideraciones:
 Se exila la aprobación de la mayoría absoluta de los miembros de cada
cámara.
 La colocación de un limite máximo evita el riesgo de que el institutos e
vea desvirtuado en razón del alto numero de electores exigidos
El art. 39 de la C.N establece que proyectos No pueden ser objeto de iniciativa
popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados
internacionales, tributos, presupuesto y materia penal.

LIBRO.
Se encuentra regulada en el art 39 de la Constitución Nacional y en la
Disposición Transitoria Tercera.
El primer párrafo del artículo dice: "Los ciudadanos tienen el derecho de
iniciativa para presentar proyectos de ley en la Cámara de Diputados. El
Congreso deberá darles expreso tratamiento dentro del término de doce meses".
De éste, podemos efectuar las siguientes consideraciones:
a) Dice "ciudadanos", razonable o no, pero los extranjeros quedarían excluidos
de este derecho.
b) Implica una modificación al art 77 de la Constitución, ya que en base él lo
dispuesto en este párrafo, ahora "los ciudadanos" también tienen, bajo
determinadas condiciones, iniciativa legislativa.
c) Las iniciativas deben presentarse en la Cámara de Diputados.
d) Al exigirse "expreso tratamiento": ¿qué se quiere significar? "Tratamiento
no es, por cierto, sinónimo de aprobación ni siquiera de decisión. Será
suficiente con que la Cámara de Diputados trate el asunto, ya sea en la
comisión pertinente o en el plenario, para que quede satisfecha la exigencia
constitucional. Pero no será necesario que llegue a votar el proyecto, siendo
suficiente que lo considere.
El segundo párrafo dice: "El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara, sancionará una ley reglamentaria que
no podrá exigir más del 3% del padrón electoral nacional, dentro del cual
deberá contemplar una adecuada distribución territorial para suscribir la
iniciativa", lo que se complementa con lo dispuesto en la Disposición
Transitoria Tercera que establece que la ley reglamentaria debe ser aprobada en
el término de 18 meses de la sanción de la reforma constitucional. De estas 2
disposiciones cabe manifestar:
a) Para el dictado de la ley reglamentaria se exige la aprobación de la mayoría
absoluta de los miembros de cada Cámara.
b) La colocación de un límite máximo (puede ser muy inferior) del 3% del padrón
electoral nacional (hoy aproximadamente 600.000 electores) a la ley
reglamentaria, es positiva porque evita el riesgo de que el instituto se vea
desvirtuado en razón del alto número de electores exigido.
c) Con la exigencia a la ley reglamentaria de una "adecuada distribución
territorial" se pretende q la iniciativa tenga una cierta base en dif distritos
y no sólo en aquellos más poblados, acentuando los int federales.
d) La ley reglamentaria deberá ser sumamente prudente y no alterar con
requisitos formales, el sentido y fin del instituto.
e) El plazo fijado por la disposición transitoria es ordenatorio para el
341
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Congreso, ya que no tiene una sanción expresa.

Por último, el tercer párrafo del artículo en análisis dice: "No serán objeto
de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional,
tratados internac, tributos, presupuesto y mat penal".

13.3.2- Consulta popular:

SAM la consulta popular es el Art. 40 dividido en 3 párrafos. Se

encuentra regulada en el Art. 40 de la constitución nacional: El Congreso, a
iniciativa de la Cámara de Diputados, podrá someter a consulta popular un
proyecto de ley.La ley de convocatoria no podrá ser vetada por el Presidente.
El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nación lo convertirá en ley
y su promulgación será automática.
 La decisión es del Congreso Nacional
 La iniciativa de la consulta corresponde a la Cámara de Diputados de la
Nación
 Hay dos proyectos de ley: el original y el de convocatoria a la consulta
popular.
 la ley de convocatoria puede ser vetada
El Congreso o el presidente de la Nación, dentro de sus respectivas
competencias, podrán convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el
voto no será obligatorio.
 La consulta no vinculada puede ser convocada por el P.E como por el
Congreso

El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros

de cada Cámara, reglamentará las materias, procedimientos y oportunidad de la
consulta popular.
 Requiere la mayoría especial para su dictado
 El éxito o fracaso de este instituto esta en manos del congreso

LIBRO.

La consulta popular se encuentra regulada en el arto 40 de la Constitución

Nacional. El artículo regula dos tipos diferentes de consultas populares: una
vinculante (en el primer párrafo) y otra no vinculante (en el 2º párrafo). El
primer párrafo del artículo, que regula la "consulta popular vincu1ante", dice:
"El Congreso, a iniciativa de la Cámara de Diputados, podrá someter a consulta
popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podrá ser vetada. El voto
afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nación lo convertirá en ley y su
promulgación será automática". De éste podemos efectuar las siguientes
observaciones:
a) La decisión de convocar a esta consulta popular es exclusivamente del
Congreso de la Nación.
b) La iniciativa de la consulta corresponde exclusivamente a la Cámara de
Diputados de la Nación. Ello obedece, a las mismas razones manifestadas con
respecto a este tema en relación con el instituto de la iniciativa popular
(pto. c) del primer párrafo).
c) Lo que se somete a consulta popular es un "proyecto de ley" (sería un
referendum legislativo, anterior, vinculante).
d) Parece conveniente aclarar, en este supuesto, que en el Congreso existen dos
proyectos de ley diferentes: el primero es el proyecto de ley original que
puede versar sobre cualquier tema y que puede haber tenido origen, salvo los
casos excepcionales fijados por la Constitución, en cualquiera de las dos
cámaras, siendo este proyecto sobre el que se expedirá la ciudadanía; y el
segundo es el proyecto de ley de convocatoria a la consulta popular. Este
342
343

proyecto puede tener origen, exclusivamente, en la Cámara de Diputados.

e) La "ley" de convocatoria no puede ser vetada, al decirlo expresamente la
transforma en la única excepción constitucional en materia de veto.
f) Debe clarificarse el significado de "voto afirmativo del proyecto por el
pueblo de la Nación": a nuestro entender, se refiere a que más del 50% del
padrón electoral debe votar en favor del proyecto de ley.
g) Se fijan los efectos en caso de q el voto sea afirmativo, estableciéndose la
promulgación automática del proyecto de ley "original"; mientras q no:
establece cuáles son los efectos en caso de voto negativo.
El segundo párrafo del artículo en análisis regula la consulta no vinculante y
dice así: "El Congreso o el Presidente de la Nación, dentro de sus respectivas
competencias, podrán convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el
voto no será obligatorio". De lo cual podemos manifestar lo siguiente:
a) Esta consulta "no vinculante" puede ser convocada tanto por el Congreso como
por el Ejecutivo, con el único límite referido a que ellos no pueden salirse
"de sus respectivas competencias".
b) debe tenerse presente q el "mal uso” de este tipo de "referendum o
plebiscito no vinculante" puede ser riesgoso, ya que puede servir como forma de
presión a los representantes, o bien de justificación de decisiones sumamente
complejas y técnicas.
c) En cuanto a la no obligatoriedad del voto, se trata de una excepción al
principio dispuesto en el arto 37 de la Constitución Nacional.
El tercer párrafo del artículo dice: "El Congreso, con el voto de la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, reglamentará las
materias, procedimiento y oportunidad de la consulta popular". Aquí caben las
siguientes consideraciones:
a) Esta ley requiere mayoría especial para su dictado, al respecto vale lo ya
manifestado supra en el punto 2 (análisis del segundo párrafo del punto a).
b) El éxito o fracaso de la aplicación de este instituto (tanto de la consulta
vinculante como de la no vinculante) se encuentra en manos del Congreso.

13.4- Derechos políticos

SAM Políticos: hay una diferencia entre derechos civiles y políticos, la

cual se basa en la finalidad del hecho. Los derechos políticos son los que se
relacionan con la calidad del ciudadano y que permiten participar en la vida
política.
Dentro de los cuales encontramos: los que permiten participar en la
constitución del gobierno, y los que permite ser designado miembro del
gobierno. También encontramos derechos políticos como:
*Derecho a peticionar ante autoridades,
*Derecho de realizar reuniones de carácter político
*Derecho a constituir ideas políticas sin censura previa
*Derecho al adoctrinamiento político
Los derechos políticos son anexos a la participación en la vida estatalno
pertenece al grupo: derecho de asociación
Reglaméntase el artículo 39 de la Constitución Nacional.
Presentación de proyectos de ley ante la Cámara de Diputados de la Nación.
Requisitos.
Sancionada: Noviembre 27 de 1996.
Promulgada de Hecho: Diciembre 19 de 1996.
El Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argentina reunidos en Congreso.
etc. sancionan con fuerza de Ley:
ARTICULO 1°-Reglaméntase el artículo 39 de la Constitución Nacional.
ARTICULO 2°-Los ciudadanos podrán ejercer el derecho de iniciativa popular para
presentar proyectos de ley ante la Cámara de Diputados de la Nación.

343
344

ARTICULO 3 º-No podrán ser objeto de iniciativa popular los proyectos referidos
a reforma constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y
materia penal.
ARTICULO 4°-La iniciativa popular requerirá la firma de un número de ciudadanos
no inferior al uno y medio por ciento (1,5 %) del padrón electoral utilizado
para la última elección de diputados nacionales y deberá representar por lo
menos a seis (6) distritos electorales.
Cuando la materia de la iniciativa sea de alcance regional el requisito del
porcentual se cumplirá considerando únicamente el padrón electoral del total de
las provincias que componen dicha región, sin tener en cuenta la cantidad de
distritos que prevé el primer párrafo.
ARTICULO 5°-Requisitos de la iniciativa popular.
La iniciativa popular deberá deducirse por escrito y contendrá:
a) La petición redactada en forma de ley en términos claros:
b) Una exposición de motivos fundada:
c) Nombre y domicilio del o los promotores de la iniciativa, los que podrán
participar de las reuniones de Comisión con voz de acuerdo a la reglamentación
que fijen las mismas:
d) Descripción de los gastos y origen de los recursos que se ocasionaren
durante el período previo a presentar el proyecto de iniciativa popular ante la
Cámara de Diputados:
e) Los pliegos con las firmas de los peticionantes, con la aclaración del
nombre, apellido, número y tipo de documento y domicilio que figure en el
padrón electoral.
ARTICULO 6°-Toda planilla de recolección para promover una iniciativa debe
contener un resumen impreso del proyecto de ley a ser presentado, y la mención
del o los promotores responsables de la iniciativa. El resumen contendrá la
información esencial del proyecto, cuyo contenido verificara el Defensor del
Pueblo en un plazo no superior a diez (10) días previo a la circulación y
recolección de firmas.
ARTICULO 7°-Previo a la iniciación en la Cámara de Diputados, la justicia
nacional electoral verificará por muestreo la autenticidad de las firmas en un
plazo no mayor de veinte (20) días, prorrogable por resolución fundada del
Tribunal. El tamaño de la muestra no podrá ser inferior al medio por ciento
(0,5%) de las firmas presentadas. En caso de impugnación de firma, acreditada
la falsedad se desestimará la misma del cómputo de firmas para el proyecto de
iniciativa popular, sin perjuicio de las demás acciones penales a que hubiere
lugar, la planilla de adhesiones es documento público. En caso de verificarse
que el cinco por ciento (5 %) o más de las firmas presentadas sean falsas se
desestimará el proyecto de iniciativa popular. Sin perjuicio de lo dispuesto en
el párrafo anterior, podrán certificar la autenticidad de las firmas todos los
autorizados por la ley electoral.
ARTICULO 8°-La iniciativa popular deberá ser presentada ante la Mesa de
Entradas de la H. Cámara de Diputados, la Presidencia la remitirá a la Comisión
de Asuntos Constitucionales, la que en el plazo de veinte (20) días hábiles
deberá dictaminar sobre la admisibilidad formal de la iniciativa, debiendo
intimar a los promotores a corregir o subsanar defectos formales.
ARTICULO 9°-El rechazo del proyecto de iniciativa popular no admitirá recurso
alguno.
La justicia nacional electoral tendrá a su cargo el contralor de la presente
ley. Los promotores tendrán responsabilidad personal. Se aplicarán las
sanciones previstas por el artículo 42 de la ley 23.298.
ARTICULO 10.-Admitido el proyecto de ley, la Presidencia de la Cámara de
Diputados de la Nación ordenará la inclusión en el orden del día como asunto
entrado, siguiendo en adelante el trámite previsto para la formación y sanción
de las leyes.
Recibida la iniciativa y cumplidos los requisitos del artículo 3º, el
presidente de la Honorable Cámara de Diputados de la Nación, dentro de las

344
345

cuarenta y ocho (48) horas lo girará para su tratamiento a la Comisión de Labor

Parlamentaria, o la que cumpla sus funciones, la que deberá producir dictamen a
más tardar para la segunda reunión de dicho cuerpo. En el orden del día
correspondiente de la Honorable Cámara de Diputados de la Nación, deberá ser
incluida la iniciativa, con tratamiento preferente.
La Cámara podrá girar la iniciativa a sus comisiones respectivas, las que
tendrán cada una quince (15) días corridos para dictaminar, si lo hicieran en
común se sumarán los plazos. Vencido el término anterior, con o sin despacho,
el cuerpo procederá al tratamiento de la iniciativa, pudiendo a tal efecto
declararse en comisión manteniendo la preferencia.
ARTICULO 11.-Admitido el proyecto de ley por iniciativa popular ante la Cámara
de Diputados de la Nación, el Congreso deberá darle expreso tratamiento dentro
del término de doce (12) meses.
ARTICULO 12.-Queda prohibido aceptar o recibir para el financiamiento de todo
proyecto de ley por iniciativa popular, en forma directa o indirecta:
a) Contribuciones privadas anónimas, con excepción de lo producido por colectas
populares con una contribución máxima autorizada de cincuenta pesos ($ 50)
porpersona.
b) Aportes provenientes de entidades autárquicas o descentralizadas, nacionales
o provinciales, sociedades anónimas con participación estatal o de empresas
concesionarias de servicios u obras públicas de la Nación, provincias,
municipios, o entidades autárquicas o descentralizadas o de empresas que
exploten juegos de azar.
c) Aportes de gobiernos extranjeros.
d) Aportes de entidades extranjeras con fines de lucro;
e) Contribuciones superiores a treinta mil pesos ($ 30.000):
f) Contribuciones o donaciones de asociaciones sindicales, patronales o
profesionales.
ARTICULO 13.-Comuníquese, publíquese, dese a la Dirección Nacional del Registro
Oficial y archívese.
La consulta popular vinculante y no vinculante encuentra su recepción
legislativa en la ley 25432.
La Consulta Popular Vinculante y No Vinculante.
Ley 25.432
Sancionada: Mayo 23 de 2001. Promulgada de Hecho: Junio 21 de 2001.

TITULO I
CONSULTA POPULAR

ARTICULO 1º — El Congreso de la Nación, a iniciativa de la Cámara de Diputados,

podrá someter a consulta popular vinculante todo proyecto de ley con excepción
de aquellos cuyo procedimiento de sanción se encuentre especialmente reglado
por la Constitución Nacional mediante la determinación de la cámara de origen o
por la exigencia de una mayoría calificada para su aprobación.
ARTICULO 2º — La ley de convocatoria a consulta popular vinculante deberá
tratarse en una sesión especial y ser aprobada con el voto de la mayoría
absoluta de miembros presentes en cada una de las Cámaras.
ARTICULO 3º — En todo proyecto sometido a consulta popular vinculante, el voto
de laciudadanía será obligatorio.
ARTICULO 4º — Toda consulta popular vinculante será válida y eficaz cuando haya
emitido su voto no menos del 35% de los ciudadanos inscriptos en el padrón
electoral nacional.
ARTICULO 5º — Cuando un proyecto de ley sometido a consulta popular vinculante
obtenga la mayoría de votos válidos afirmativos, se convertirá automáticamente
en ley, la que deberá ser publicada en el Boletín Oficial de la República
Argentina dentro de los diez días hábiles posteriores a la proclamación del
resultado del comicio por la autoridad electoral.

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346

Cuando un proyecto de ley sometido a consulta popular vinculante obtenga un

resultadonegativo, no podrá ser reiterado sino después de haber transcurrido un
lapso de dos años desde la realización de la consulta. Tampoco podrá repetirse
la consulta durante el mismo lapso.

TITULO II
CONSULTA POPULAR NO VINCULANTE

ARTICULO 6º — Puede ser sometido a consulta popular no vinculante, todo asunto

deinterés general para la Nación, con excepción de aquellos proyectos de ley
cuyoprocedimiento de sanción se encuentre especialmente reglado por la
Constitución Nacional, mediante la determinación de la cámara de origen o por
la exigencia de una mayoría calificada para su aprobación. En este tipo de
consulta el voto de la ciudadaníano será obligatorio.
ARTICULO 7º — La convocatoria realizada por el Poder Ejecutivo Nacional deberá
efectuarse mediante decreto decidido en acuerdo general de ministros y
refrendado portodos ellos. La consulta popular no vinculante convocada a
instancia de cualquiera de las Cámaras del Congreso deberá ser aprobada por el
voto de la mayoría absoluta de miembros presentes en cada una de ellas.
ARTICULO 8º — Cuando un proyecto de ley sometido a consulta popular no
vinculante, obtenga el voto afirmativo de la mayoría absoluta de votos válidos
emitidos, deberá sertratado por el Congreso de la Nación, quedando
automáticamente incorporado al plan de labor parlamentaria de la Cámara de
Diputados de la sesión siguiente a la fecha de proclamación del resultado del
comicio por la autoridad electoral.

TITULO III
DISPOSICIONES COMUNES

ARTICULO 9º — La ley o el decreto de convocatoria a una consulta popular según

corresponda deberá contener el texto íntegro del proyecto de ley o decisión
política objeto de consulta y señalar claramente la o las preguntas a contestar
por el cuerpo electoral, cuyas respuestas no admitirán más alternativa que la
del sí o el no.
ARTICULO 10. — La ley o el decreto de convocatoria a consulta popular deberán
ser publicados en el Boletín Oficial de la República Argentina, en el diario de
mayorcirculación de cada una de las provincias y en los dos diarios de mayor
circulación delpaís.Dictada la convocatoria, todos los puntos sometidos a
consulta popular deberán difundirse en forma clara y objetiva, por medios
gráficos, radiales y televisivos.
ARTICULO 11. — Los partidos políticos reconocidos, estarán facultados para
realizar campañas de propaganda exponiendo su posición con relación al asunto
de la consulta, a través de espacios gratuitos en los medios de comunicación
masiva, y conforme a las normas que regulan la concesión de estos espacios en
ocasión de las elecciones nacionales.
ARTICULO 12. — La consulta popular deberá realizarse dentro de un plazo no
inferior a60 días y no superior a 120 días corridos desde la fecha de
publicación de la ley o eldecreto de convocatoria en el Boletín Oficial de la
República Argentina.
ARTICULO 13. — Para determinar el resultado de toda consulta popular no
seráncomputados los votos en blanco.
ARTICULO 14. — El día fijado para la realización de una consulta popular, no
podrácoincidir con otro acto eleccionario.
ARTICULO 15. — Serán de aplicación a las consultas convocadas conforme a los
procedimientos previstos, las disposiciones del Código Nacional Electoral (Ley
19.945 y sus modificatorias), en cuanto no se opongan a la presente Ley.
La Justicia Electoral Nacional será competente en todo lo relativo al comicio.

346
347

ARTICULO 16. — Las erogaciones derivadas de la ejecución de la presente ley,

deberán ser afectada al crédito previsto anualmente en el presupuesto nacional
a partir del ejercicio correspondiente al año 2001.
ARTICULO 17. — Comuníquese al Poder Ejecutivo nacional.
23 DE MAYO DE 2001.
En lo atinente a las formas en general de participación, al decir de:

SEGUNDO V. LINARESQUINTANA (Tratado de la Ciencia del D.C.) son. REFERÉNDUM,

INICIATIVA Y LA REVOCATORIA O RECALL, Suiza es el único país en que aún se
realizan asambleas populares pero en el ámbito municipal. Estas formas
proliferan luego de la segunda guerra mundial, y son traídas por el
constitucionalismo social.
INICIATIVA: facultad que asiste a los electores de proponer una reforma de la
constitución, una ley o una ordenanza municipal, puede ser:
A) Formulada: contiene un texto final y la votación debe efectuarse sobre ese
texto.
B) No formulada: es una sugerencia y una recomendación
REFERÉNDUM: es la ratificación o desaprobación de las leyes por el pueblo, es
la facultad del pueblo de participar en la actividad constitucional,
legislativa o administrativa, aceptando o rechazando, por medio del sufragio
las resoluciones. Por este mecanismo el pueblo colaboren la formación del acto.
Es una consulta que se hace al pueblo sobre una cuestión de interés general.
Puede ser:
a) Constitucional, legislativo o administrativo
b) Facultativo u obligatorio: Facultativo la consulta se efectúa a solicitud de
un órgano o de electores. Obligatorio. Cuando está previsto en una norma
jurídica expresa
c) Ante Legem: tiene lugar para decidir la conveniencia de sancionar o
modificar el acto o Post. Legem: para ratificar la aprobación o enmienda del
acto.
En EE.UU el referéndum se instaura en las constituciones estaduales, para su
reforma, tema discutido frente a la constitución federal que garantiza una
forma representativa de gobierno y la Corte lo consideró cuestión política
ajena a su competencia (Minor Vs. Happersett).
REVOCATORIA O RECALL: Es la facultad de una fracción del pueblo para someter a
votación la destitución de un funcionario electivo, o bien para decidir la
anulación de una ley o de una sentencia judicial relativa a la
inconsittucionalidad de una norma jurídica.
En lo atinente a su puesta en práctica resulta a veces una herramienta que
puede tornarse demagógica, ya que depende de la transparencia con que se
redacta la consulta o como por medio de publicidad política puede inducirse al
pueblo a pronunciarse en un sentido o en otro, a modo de ejemplos citamos:
El Presidente de la República francesa Charle De Gaulle desvirtúa este
instituto, ya que lo utilizó para reafirmar su gestión y apoyo popular. En 1961
sobre la autodeterminación de Argelia; en 1962 sobre los acuerdos de Evian
poniendo término al conflicto argelino: en octubre de 1962 para la enmienda
constitucional que sustituyó la elección indirecta y en 1º969 sobre
regionalización y reforma del senado. Al ser negativo renunció. Ya que
planteaba una cuestión de confianza transformándose en un instrumento de
DEMOCRACIA PLEBISCITARIA.
En Argentina el orden nacional se convocó a CONSULTA POPULAR por decreto
2272/84 sobre el conflicto limítrofe del canal de Beagle, y sobre la necesidad
de reforma de la C.N. Decretos 2181/93 y 2258/93, dejada sin efecto. Las
preguntas fueron capciosas en ambos casos en el primero se preguntó a la
ciudadanía si estaba o no de acuerdo con la paz y en el segundo sobre si estaba
de acuerdo con reducir los costos en la política.
Sobre Iniciativa popular citamos la presentada por la Defensoría del Pueblo de
la Nación sobre el Plan de Seguridad Vial Nacional.

347
348

LIBRO.

La diferencia entre ellos se basa en la finalidad de los derechos, por ejemplo

los derechos de petición, reunión, asociación, expresión, entre otros, son
derechos reconocidos constitucionalmente que pueden ser proyectados tanto en el
ámbito civil como en el político. No obstante, podemos decir que los derechos
políticos, desde una perspectiva restringida, son aquellos que se relacionan
con la calidad de ciudadano (excepcionalmente los extranjeros) y que permiten
participar en la vida política. Se reducen a 2: a aquellos q permiten
participar en la constitución del gob (sufragio activo) y los q permiten ser
designado miembro de él (sufragio pasivo). El ejercicio de los D políticos si
bien se dirige a múltiples fines, se propone principalmente influir, en alguna
medida y forma, en el funcionamiento del gob. Tienen la caract de manifestarse
en forma colectiva. La reforma constitucional de 1994 ha reconocido, en cambio,
expresamente a los derechos políticos en la primera parte del art 37. Además,
diversos tratados con "jerarquía constitucional" (art. 75 inc. 22 C.N.) los
regulan puntualmente: la Convención Americana sobre Derechos Humanos (art. 23),
la Decl Univ de D Humanos (art. 21), la Decl Americana de los D y Deberes del
Hombre

13.5- Partidos políticos

SAM sonformaciones sociales que el estado debe regular dando su carácter

deinstrumento indispensable en el proceso democrático, que aspiran a conseguir
el control del gobierno o realizar un política eficaz.

Podemos decir, con César E. Romero que "son formaciones sociales e históricas
que el Estado moderno debe regular dado su carácter" de instituciones
indispensables del proceso democrático, que por la comunidad de ideales o de
intereses sus integrantes aspiran, mediante 1 competición con otros grupos
humanos, a conseguir el control del gob, o al menos, realizar una política
eficaz, con el propósito de satisfacer intereses u objetivos de bien común a
través de sus respectivos programas

13.5.1 A fin de establecer un concepto de partidos políticos, la corte caso

partido obrero ha dicho que: instrumentos de gobierno que tienen como función
actuar como intermediarios entre este y fuerzas sociales.

13.5.2- Clasificación

Hay numerosas clasificaciones, solamente enunciaremos algunas de las más

conocidas:
1) Según su estructura: partidos de cuadros y partidos de masas.
2) Según su ideología: partidos de derecha, de centro y de izquierda,
4) Según su ámbito territorial: partidos internacionales y partidos
nacionales (dentro de éstos, partidos provinciales y municipales).
4) Según la posición de gobierno que ocupen: partidos de gobierno y partidos de
oposición.
5) Según su origen: partidos de génesis parlamentaria y partidos de creación
exterior.

Una clasificación de importancia es la que tiene en cuenta al "sistema de

partidos" y no a los partidos en sí. Dentro de ellas podemos citar dos de las
más tradicionales:
a) la de Maurice Duverger, que los distingue, según el número de partidos, en
tres categorías: 1) el unipartidismo, 2) el bipartidismo y 3) el
pluripartidismo y
348
349

b) la de Giovanni Sartori, quien siempre basándose en el criterio del número,

perfecciona la anterior y distingue las "clases" de sistemas de partidos entre
los siguientes: 1) de partido único; 2) de partido hegemónico; 3) de partido
predominante; 4) bipartidista; 5) de pluralismo limitado; 6) de pluralismo
extremo; y 7) de atomización.

13.5.3- Funciones

Las principales funciones de los partidos políticos son:

1) Encauzar la "caótica" voluntad popular.

2) Educar al ciudadano para la responsabilidad política.
3) Servir de eslabón entre el gobierno y la opinión pública.
4) Seleccionar a la "elite" q debe dirigir los destinos de la Nación.
5) Proyectar la política de gobierno y controlar su ejecución.

No configura una de las funciones de los partidos políticos, constituirse en

los verdaderos conductores de gobierno

13.5.4- Ppos del ordenamiento constitucional y legal

SAM Ley 23298: garantiza a los ciudadanos el derecho de asociación

política para agruparse en partidos políticos democráticos
La ley 23.298 (régimen legal de partidos políticos) prevé 3 tipos de
organizaciones partidarias:
1) Los partidos de distrito,
2) los nacionales
3) las fusiones o alianzas transitorias

Proceso de regulación legal

1) lucha o repudio Siglo XVII

2) ignorancia Siglo XVIII
3) reconocimiento o legalización o constitucional
4) incorporación partido único
En nuestro sistema el marco constitucional está dado por los artículos 14 que
reconoce el derecho de asociarse con fines útiles y artículos 1, 22, 28 y 33.
En base a ese marco se legisla dictándose el Decreto de agosto de 1931,
modificado por el Decreto ley 11976 de 1945 y a posterioridad se dicta la ley
vigente Ley 23 298 de 1985.
Esta norma impone sobre los partidos políticos un Control del Estado: Meramente
exterior, Ideológico programático, Estructural y funcional interno.
Ley 23 298
1) Garantiza a los ciudadanos el derecho de asociarse en Partidos Políticos.
2) Son instrumentos necesarios para la formulación y realización de la política
nacional.
3) Distintas organizaciones: De distrito, nacionales, confederaciones,
fusiones.
4) Exige el dictado de Cartas orgánicas.
5) Transparencia y publicidad sobre sus Fondos o financiamiento.
La Reforma los incorpora en la Constitución Nacional
Artículo 38- Los partidos políticos son instituciones fundamentales del
sistemademocrático. Su creación y el ejercicio de sus actividades son libres
dentro del respeto a esta Constitución, la que garantiza su organización y
funcionamiento democráticos, la representación de las minorías, la competencia
para la postulación de candidatos a cargos públicos electivos, el acceso a la
información publica y la difusión de sus ideas.
El Estado contribuye al sostenimiento económico de sus actividades y de la
349
350

capacitación de sus dirigentes. Los partidos políticos deberán dar publicidad

del origen y destino de sus fondos y patrimonio.
Al mismo tiempo el artículo 99 inciso 3ha prohibido al presidente de la Nación
el dictado de Decretos de necesidad y urgencia sobre esta materia y sobre
sistema electoral
Al tiempo que el artículo 77dispone que toda ley sobre Partidos Políticos o
régimen electoral debe ser aprobada por mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara del Congreso.

LIBRO.

El llamado proceso de constitucionalización de los partidos políticos cuenta

con cuatro fases, según una ya clásica clasificación de Trieppel:
a) lucha o repudio;
b) ignorancia;
c) reconocimiento o legalización y
d) incorporación.
a) Lucha o repudio: En el siglo XVII se denominaba a los "partidos" con el
término "facciones", y ellos eran condenados tanto por los teóricos del
absolutismo como por los precursores de la democracia y del liberalismo. Este
rechazo se debía a que definían la res publica como el bien común del
pensamiento clásico y escolástico, y este bien común no admitía ni podía
admitir divisiones diferentes pues su característica fundamental era la unidad.
Así se afirma que "los padres de la democracia en el siglo XVIII distaban mucho
de considerar fundamental lo que hoy en día se considera como concomitante
fundamental de la democracia, esto es, la diversidad de opiniones e intereses.
Sus postulados iniciales eran la unidad y la unanimidad". Por lo tanto en esta
etapa no solamente no se encuentran reconocidos los partidos políticos en
textos legales, sino que incluso, en ciertos casos, eran combatidos por éstos.
b) Ignorancia: Las constituciones liberales y la legislación de mediados del
siglo XIX en adelante no los proscribian, pero tampoco los mencionaban, sino
que simplemente los "ignoraban". Ello se debía a una postura "agnóstica" del
Estado liberal del siglo XIX con relación a los partidos políticos.
c) Reconocimiento o legalización: La importancia creciente adquirida por los
partidos políticos los había convertido en piezas fundamentales de la
democracia, independientemente de los reconocimientos legales. La 1º ley
suprema q los incorporó expresamente fue la de Cuba de 1940.
d) Incorporación: La incorporación a que hace referencia Trieppe no es con
respecto al texto constitucional sino que se produce cuando los fines del
partido se identifican absolutamente con los del Estado. Con esto se desemboca
en el régimen de partido único o del "Estado-partido", el q en la actualidad,
con la caída de los regímenes comunistas, se encuentra el crisis. Las llamadas
"democracias populares" eran el principal ejemplo de esta situación.
Nuestra Constitución de 1853/60 formaba parte de las de la fase b: mencionada
supra, por lo que no hacía referencia alguna a los partidos políticos Las
posteriores reformas tampoco los tuvieron en cuenta, como no lo hacía la
Constitución de 1949. Por cierto, esta indiferencia no impidió el crecimiento y
consolidación de quienes se han transformado en principales protagonistas de la
vida política argentina.
Existen dif tipos de control estatal sobre los partidos. Bicaretti di Ruffia
distingue tres:
1) meramente exterior (o negativo);
2) ideológico programático; y
3) estructural y funcional interno. Afirma el autor q "A menudo los tres
procedimientos se han integrado progresivamente entre sí, ya que, a través del
paso de uno a otro, el Estado, en realidad no ha más que intensificar cada vez
más el control. En un primer período, efectivamente, se preocupó sólo del
aspecto externo de la organización de los partidos, reglamentándolo

350
351

negativamente desde fuera para que su actividad no chocase con el orden

constituido; sin embargo en un segundo momento, ya no se contentó con una
vigilancia solamente extrínseca y se pasó a examinar el contenido de su
programa político para asegurarse que no contrastase con los principios
políticos formadores de la forma típica elegida por el Estado; en fin, en una
última fase, se ha comprobado además, que también la estructura y el
funcionamiento interno de los partidos se inspiran en aquellos principios
democráticos en los cuales se informaba toda nuestra organización estatal". La
ley vigente, 23.298 de octubre de 1985 a la que nos remitimos, recoge una gran
cantidad de principios ya establecidos en las legislaciones anteriores. En
forma sintética., podemos decir que:
a) Garantiza "a los ciudadanos el derecho de asociación política para agruparse
en partidos políticos democráticos" y "a las agrupaciones el derecho a su
constitución, organización, gobierno propio y libre funcionamiento como partido
político".
b) Declara en el art 2° que son "instrumentos necesarios para la formulación y
realización de la pol nac" y que "les incumbe, en forma exclusiva, la
nominación de candidatos para cargos públicos electivos".
c) Se establecen distintos tipos de organizaciones partidarias:
a) partidos de distrito;
b) partidos nacionales y
c) las confederaciones, fusiones y alianzas transitorias (arts. 7° a 10). Los
partidos deben presentar una declaración de principios (programa o bases de
acción política), su carta orgánica, su nombre y antes de cada elección su
plataforma electoral.
d) se dispone q tipos de aportes no pueden recibir los partidos. Se establece
un Fondo Partidario Permanente en virtud del cual el est financia en parte la
act partidaria.
e) se establecen las causales de caducidad y extinción de los part pol.
f) se establece q el procedimiento ante el juez electoral es siempre verbal,
actuado, sumario y de doble instancia.

El nvo art 36 CN: a) Los partidos políticos, aun cuando su creación y ejercicio
de actividades es libre, deben sujetarse al respeto de la Constitución, de lo
que puede inferirse que no son constitucionales los partidos "antisistema" o
"antidemocráticos".
b) Se "garantiza" (en realidad se les exige) una organización y funcionamiento
democrático como así también la representación de las minorías. Esto, si bien
se vincula con la vida interna del partido, se exige en razón del rol que
cumplen los partidos en el sistema democrático.
c) Se les garantiza la competencia para la postulación de candidatos a cargos
públicos.
d) Se les garantiza el "acceso a la información pública y la difusión de IS
ideas", lo que deberá ser reglamentado en forma razonable.
El tercer párrafo del artículo dice "El Estado contribuye al sostenimiento
económico de sus actividades y de la capacitación de sus dirigentes". Por
último se les exige q den publicidad del origen y destino de sus fondos y
patrimonio.

13.6- El sufragio. Concepto y naturaleza

13.6.1- Concepto

SAM en la reforma constitucional se incorpora expresamente el texto

constitucional.
Derecho político que tienen los miembros del pueblo del estado de participar en
el poder como elector y elegido. Tiene características: Universal: lo que ya
había sido incomparado aunque para varones, en 1912. En 1947, la ley 13010

351
352

habilita el voto femenino que se realiza por primera vez en 1951. Igual,
Secreto y Obligatorio.Conforme lo reconozco la Corte Suprema en “Ríos”, votar
es: una función pública

LIBRO.

El sufragio es "el derecho político que tienen los miembros del pueblo del
Estado de participar en el poder como electores y elegidos, es decir, el
derecho a formar parte del cuerpo electoral y, a través de éste, en la
organización del Poder". De manera tal que este medio o instrumento cumple
fundamentalmente dos funciones: la electoral y la de participación gubernativa.
La primera implica elegir gobernantes y la segunda adoptar decisiones
gubernativas. Se considera al sufragio:
1) un derecho, tanto natural como positivo. De todos modos hoy es más fuerte la
tendencia por la segunda posición, ya que si se tratase de un derecho natural
debiera ser ejercido por todos sin exclusión alguna.
2) un deber, ya que todo el pueblo en su conjunto es un órgano del Estado, y
debe por lo tanto participar en las decisiones.
3) un derecho-deber, criterio mixto de las dos concepciones anteriores.
4) una función, tanto política como pública, ya que la finalidad de su
ejercicio se vincula con el Estado y el poder. En realidad el sufragio es un
"acto de soberanía". Esta es la postura más defendida por la doctrina
argentina e incluso la Corte Suprema la ha sostenido en el fallo "Ríos" ya
citado.
5) un poder, tanto estatal como no estatal.

13.6.2 Naturaleza:

La naturaleza del sufragio se trata de una cuestión teórica y que no cambia su

realidad. Entre las principales posturas vemos que se considera al sufragio:
a) Un derecho tanto natural como positivo.
b) Un deber, ya que todo el pueblo en su conjunto es un órgano del Estado
c) Un derecho-deber
d) Una función tanto política como pública
e) Un poder tanto estatal como no estatal.

13.6.3 Clasificación:
a) Según la Forma de Emisión: puede ser público o privado
b) Según los Sujetos Eminentes: puede ser universal o restringido
c) Según la Exigibilidad de Emisión: pueden ser obligatorio o facultativo
d) Según la Proximidad con el Elegido: puede ser directo o indirecto
e) Según el Cómputo de cada Sufragio: puede ser único o plural

Clasificación: la mas importante de la clasificaciones es la que distingue

entre los sistemasmayoritarios(en los mayoritarios al candidato o a la lista
que obtiene la mayoría absoluta o relativa, se le asigna la banca o las bancas
en disputas), y los sistemas proporcionales (en los proporcionales la
distribución de las bancas es directamente proporcional a los votos obtenidos
por cada lista o partido) y mixtos.los sistemas electorales se clasifican en:
mayoritarios,proporcionales y mixtos
La Constitución y los Sistemas Electorales:Art. 45: la Cámara de Diputados se
compondrá de representantes elegidos directamente por el pueblo de las
provincias, de la ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado,
que se consideran a este fin como distritos electorales de un solo Estado y a
simple pluralidad de sufragios. El número de representantes será de uno por
cada treinta y tres mil habitantes o fracción que no baje de dieciséis mil
quinientos. Después de la realización de cada censo, el Congreso fijará la
352
353

representación con arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la

base expresada para cada diputado.
Art. 37: esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos
políticos, con arreglo al principio de la soberanía popular y de las leyes que
se dicten en consecuencia.El sufragio esuniversal, igual, secreto y
obligatorio.La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el
acceso a cargos electivos y partidarios se garantizará por acciones positivas
en la regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.
Legislación Electoral: la legislación vigente en el orden nacional esta
agrupadaen el Código Electoral Nacional.
- Nuestro Código Electoral prevé distintos tipos de sufragio considerados al
momento del escrutinio de votos cuales sonVotos válidos, nulos, blancos
recurridos e impugnados.

La Ley 24.444 (ley de cupo femenino) dispone respecto del porcentaje de mujeres
en las nóminas de candidatos que, las listas que se presenten deberán tener
mujeres en un mínimode un: 30%
Las Interferencias sobre el Poder: los Grupos de Presión y los Factores de
Poder:
Bidart Campos dice Factor de Poder,una fuerza política que en forma continua
esta presente, en acto o en potencia, en la generalidad de las decisiones que
adopta el poder político, a través de una visión o una posición política de
conjunto.
Mathiot dice Grupos de Presión, no son otra cosa que los innumerables
movimientos, asociaciones, sindicatos, o sociedades que para defender los
intereses comunes de sus miembros, se esfuerzan…Dichas grupos son fuerzas
sociales, económicas de laNación, organizadas y actuantes.
La constitución nos dice que quien ocupe el poder pero ignora las presiones que
pueden ejercerse sobre el. Vemos que existen las instituciones políticas que
ejercen el poder en forma visible o formal, pero sabemos, a su vez, que lo
hacen con una fuerte carga de las más distintas características, llamando a
ellas con los más variados nombres. Podemos decir que una persona integra
infinidad de grupos distintos, a los que se llama grupo de interés. Estos se
convierten en grupos de presión en el momento en que para satisfacer su interés
presionan para influenciar al poder estatal en determinadas situaciones.

Las clasificaciones sobre los grupos de presión son muchas:

a) Según sujeto que presiona (individual o colectivo)

b) Según el ámbito de presión (desde la comunidad gobernada o desde el poder
formando parte de su estructura)
c) Según los medios utilizados para ejercer la presión (licito o ilícitos)

LIBRO.

a) Según la forma de emisión: el sufragio puede ser público o secreto. La

tendencia mundial es la de instaurar el sufragio secreto para garantizar la
libertad del elector al emitirlo, sin sufrir por su decisión ningún tipo de
represalias o consecuencias posteriores.~
b) Según los sujetos emitentes: el sufragio puede ser universal o
restringido. El primero de los mencionados se viene imponiendo en el orden
mundial desde comienzos del siglo XIX. La universalidad admite restricciones
lógicas.
c) Según la exigibilidad de emisión: puede ser obligatorio o facultativo.
En el primer caso el pueblo debe obligatoriamente participar en la votación,
mientras que en el segundo ello queda a criterio de cada ciudadano. d) 'Según
la proximidad con el elegido: puede ser directo o indio recto. En el primer

353
354

supuesto el elector elige por sí mismo, sin ningún intermediación, a los

representantes. En el segundo caso, en cambio, el elector elige a "terceros",
quienes proceden a elegir a los representantes.
e) Según el cómputo de cada sufragio: puede ser único o plural. El primer
caso (llamado también simple) se trata del conocido axioma "un hombré = un
voto". Cada sufragio es individual y tiene el mismo valor. En el caso del
sufragio plural se le autoriza al elector a emitir más de un voto en una misma
circunscripción electoral o bien a emitirlo en distintas circunscripciones.

Caracteres constitucionales

Según la Constitución, el sufragio es:

a) universal, lo que ya había sido incorporado, aunque exclusivamente para los
varones, en 1912. En 1947, la ley 13. O 1 O habilita el voto femenino, que se
realiza por primera vez en 1951;
b) igual, responde a un principio de justicia. Es el llamado sufragio "único" o
"individual";
c) secreto, tal como se viene realizando desde 1912 (entre 1857 y ese 10, fue
público); y
d) obligatorio, lo que tb ya fue incorporado a la legislación en 1912.

13.6.4- Sistemas y legislación electorales. Concepto

En 1 sentido amplio el sist electoral presupone una conjunción de factores o

áreas fundamentales que se vinculan con él, a saber: a) División de
circunscripciones electorales (y cantidad de escaños); b) Formas de candidatura
(individual o de lista, si esta última debe ser cerrada o abierta; exclusividad
de postulación de candidatos a los partidos o no, etcétera); c) Procedimientos
de votación y d) Reglas para la distribución de escaños. En una perspectiva más
restringida, es a esta última la que principalmente se toma en cuenta para
considerar un sistema electoral, entendiéndose por tal que se trata del
procedimiento por medio del cual -a efectos de la designación de órganos
representativos- los electores expresan su voluntad en votos y los votos, a su
vez, se convierten en escaños. En síntesis, es la forma de transformar votos en
bancas.

Clasificación

La más importante de las clasificaciones es la que distingue entre sistemas

mayoritarios y sistemas proporcionales (a veces la distinción se realiza con
los "minoritarios", subdividiendo a éstos entre "empíricos y proporcionales").
En los mayoritarios al candidato o a la lista que obtiene la mayoría, absoluta
o relativa, se le asigna la banca o las bancas en disputa. En su versión
extrema no se tiene en cuenta a las minorías. Desde una cierta perspectiva,
facilita el poder de decisión y la acción de gobierno, la que se ve menos
obstaculizada y logra mayor estabilidad. Sus críticos argumentan que favorecen
el bipartidismo, ya que presentan una sola opción. En los proporcionales la
distribución de las bancas es directamente proporcional a los votos obtenidos
por cada lista o partido. Existen numerosas variantes: según el método del
cociente (natural; Hagenbach-Bischoff; etcétera); según el método del divisor
(D'Hont; imperial; St. Lague; etcétera). En el medio de estas dos opciones
encontramos una gran variedad de formas, que tienden a corregir los
inconvenientes que puede implicar la aplicación rígida de uno u otro sistema, y
que podríamos clasificar de sistemas mixtos, que incorporan algunos elementos
mayoritarios y otros proporcionales.

La constitución y los sistemas electorales

354
355

En 1994 se introdujeron distintas reformas en materia electoral a la

Constitución. La mayoría de ellas han sido analizadas en el presente capítulo,
y se ha remitido, en algún caso, a otros capítulos de este manual. Nos parece
oportuno detenemos, brevemente, en dos modificaciones a las que no nos hemos
referido, ellas son: a) Igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres y b)
Mayoría especial para la aprobación de leyes que modifiquen el régimen
electoral y de partidos políticos.
a) El art 37, segundo párrafo, dice: "La igualdad real de oportunidades entre
varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se
garantizará por acciones positivas en la regulación de los partidos políticos y
en el régimen electoral".
1) La Constitución persigue una "igualdad real de oportunidades"
2) El Estado debe articular "acciones positivas", es decir debe tener una
"actitud activa", debe dictar leyes o utilizar otros elementos a los efectos de
lograr este fin. La ley 24.012, anterior a la reforma, sería un ejemplo de
ello.
3) La regulación prevé la persecución de la igualdad tanto para los
cargos electivos (o públicos) como para los partidarios, es decir que debe
contemplarse tanto dentro de las elecciones generales como en las partidarias.
b) El art 77 segundo párrafo dispone: "Los proyectos de ley que modifiquen el
régimen electoral y de partidos políticos deberán ser aprobados por mayoría
absoluta de los miembros de las Cámaras". Su importancia es fuerte, ya que
asegura un consenso mayoritario para modificar las reglas de juego formales
fundamentales en nuestra democracia. La historia de este artículo, que fue
conocido como "68 bis", es por demás peculiar y difícil de olvidar, por lo que
la recordamos brevemente. El tema se encontraba incorporado en el punto L del
Núcleo de Coincidencias Básicas -que debía ser aprobado en conjunto- del arto
2° de la ley 24.309. El "Núcleo" fue aprobado por la Convención Constituyente
el 1 ° de agosto de 1994, incluyendo en tal aprobación, por cierto, el artículo
en análisis. El 22 de agosto se votó y aprobó por unanimidad un "texto
ordenado" de la Constitución (numeraba y reubicaba los artículos) en el cual no
se encontraba incluida la norma que analizamos. Este texto ordenado fue
publicado el 23 y entró en vigencia el 24 de agosto. Disuelta la Convención se
advirtió el error, y el Congreso finalmente, con cierta demora, sancionó la ley
24.430 (publicada en el B.O. del 10/1/95), que terminó con la cuestión: en su
arto 1 ° manda a publicar el texto "oficial" de la Constitución que transcribe
en forma completa, lo que puede generar conflictos interpretativos en el futuro
ya que no coincide exactamente con el "texto ordenado" (23\ el arto 2° aclara
especialmente el caso del arto 77 segundo párrafo, y el 3° manda a publicar
todo en el Boletín Oficial.

Sistemas electorales aplicados en la argentina

La primera ley electoral nacional fue sancionada en 1857 (ley 140). Impuso el
sistema llamado de lista completa: se votaba por toda una lista de candidatos,
aquella que obtenía la mayor cantidad de votos se llevaba todas las bancas que
estaban en disputa. Este sistema, con algunas modificaciones (en particular en
lo que hace a la confección de las listas) dispuestas por las leyes 75, 240,
623 y 893, rigió prácticamente hasta la sanción de la ley Sáenz Peña en 1912.
Pero en un período muy breve, desde 1902 hasta 1905, tuvo vigencia el sistema
de circunscripciones y voto uninominal: la ley 4161 que lo regulaba disponía la
división de cada distrito electoral en tantas circunscripciones como escaños (o
bancas) debían cubrirse. En cada circunscripción se elegía un solo candidato
por simple mayoría. .). En 1912 se sancionó 1: ley 8871 (la ya citada Sáenz
Peña) con la que se aseguraba la representación de la minoría. La ley
establecía un sistema de voto restringido (llamado de "lista incompleta"): el
elector votaba en cada distrito por las dos terceras partes d< los cargos
electorales. Aunque el escrutinio se hacía por candidato y no por lista. En

355
356

1957 se aplicó el sist proporcional en su variante D’hont, aún hoy vigente. El

primer paso (a consiste en dividir los votos obtenidos por cada partido por 1,
por 2, por 3 hasta llegar al número equivalente al de bancas que deben
elegirse. Luego (b) se ordenan en forma decreciente los cocientes obtenidos sin
importar e partido del que provengan (si hay dos cifras iguales se colocan
ambas). La cifra que se ubique en el lugar correspondiente a las bancas a
elegir, será (c: la "cifra repartidora". Los votos obtenidos por cada partido
(d) se dividirá por la cifra repartidora, y el resultado de tal división será
el número dE bancas que le corresponde a cada partido. Veamos un ejemplo
práctico donde las bancas a cubrir son 4. Participan en la elección 4
partidos,) obtienen el partido A: 15.500 votos, el B: 12.000 votos, el C:
10.000) el D: 7.500. En base a lo dicho en (a), dividimos el voto de cada
partido por 1, 2, 3 y 4.

Partido A B e D
Votos 15.500 12.000 10.000 7.500
1 15.500 12.000 10.000 7.500
2 7.750 6.000 5.000 3.750
3 5.166,6 4.000 3.333 2.500
4 3.875 3.000 2.500 '1.875

Seguidamente, siguiendo (b), se ordenan en forma decreciente los cocientes

obtenidos.
1 15.500
2 12.000
3 10.000
4 7.750
La "cifra repartidora", en nuestro caso 7.750, obtenida de acuerdo con (c) se
divide por la cantidad de votos de cada partido (d): 15.500 (del A) % 7.750 =
2; 12.000 (del B) 17.750 = 1 (restan 0,55 que se pierden); 10.000 (del C) 17.750
= 1 (restan 0,29 que se pierden); y 7.500 (del D) 17.750 = 0.97. De manera
tal que en nuestro ejemplo el partido A se queda con 2 bancas, el B con 1, el C
con 1 y el D con ninguna.

Legislación electoral en Argentina

En el Código Electoral se establece:´

En forma de síntesis podemos decir que en este cuerpo legal, al que nos
remitimos, fundamentalmente se establece:
a) En lo referente al sufragio, que es universal, enumerando los pocos casos
que quedan excluidos (art. 3°); individual (art. 9°); obligatorio con algunas
excepciones (art. 12) y secreto (art. 13).
b) En lo referente a la justicia electoral, ella está a cargo de jueces
federales que deben llevar el registro electoral, hasta tanto se designen
jueces específicos, y se establece un tribunal que es la Cámara Nacional
Electoral. Asimismo contempla las juntas electorales nacionales, formadas en
cada provincia y en la Capital Federal por magistrados, que se encargan de la
aprobación de las boletas, la designación de las autoridades de las mesas
electorales, la resolución de las impugnaciones y todo lo relativo a la validez
o nulidad de las elecciones. También realizan el escrutinio, proclaman a los
electos y les otorgan sus diplomas. Las decisiones de las juntas son apelables
ante la Cámara Nacional Electoral (art. 48 y ss.).
c) En lo que se refiere a todos los actos previos a la elección, se establece
la conformación de un Registro Nacional de Electores de parte de la Cámara
Nacional Electoral. En base a los datos del registro, se confeccionan las
listas provisionales, de las que surgen a posteriori el padrón electoral, que
se imprime 30 días antes de la elección. Se prevé que la convocatoria a
356
357

elecciones la realizan los poderes ejecutivos nacional en la capital y

provinciales en las respectivas provincias. Se disponen los distritos,
secciones y circuitos electorales, se establecen las mesas electorales donde
cada partido puede disponer de fiscales.
d) En cuanto al desenvolvimiento de los comicios, se establecen los actos
prohibidos durante su desarrollo (arts. 67 a 71), las autoridades de seguridad
y de cada una de las mesas (arts. 67, 72 Y ss.), como así también detalles
referentes a la realización de los comicios (art. 83).
e) En lo que se refiere al escrutinio, el arto 101 se encarga de distinguir los
votos válidos de los nulos, de los en blanco, de los recurridos y de los
impugnados.
f) Asimismo se contempla la acc de amparo electoral (arts. 10, 11, 129 Y 147),
como así tb todo lo referente a las "infracciones penales", q se dividen en
faltas electorales y delitos electorales (art. 125 y ss.).
g) Por último, el Título VII trata el Sistema Electoral Nacional. Se
contemplan, adecuadas a la reforma constitucional de 1994, la elección de
presidente y vice (art. 148 y ss.) y la elección de los senadores nacionales
(arts. 156, 157, 165 Y 166). Para la elección de diputados nacionales (art. 158
y ss.) se sigue el criterio de repartición proporcional D'Hont y se dispone el
voto por listas plurinominales "cerradas y bloqueadas". No deja de sorprender
que aún se mantenga la ley 22.847, sancionada por el último gobierno de facto,
en la que, en su arto 3° dispone que la base por diputado según el censo de
1980 es de 1 cada 161.000 habitantes o fracción superior a 80.500. La
importancia de esta leyes notable (máxime cuando existía el anterior sistema de
elección presidencial) y no deja de llamar la atención la pasividad con que han
enfrentado esta "inconstitucionalidad" a lo largo de ya casi doce años los
miembros del Poder Legislativo nacional. En la actualidad existe una gran
cantidad de propuestas de reforma al sistema electoral, muchas de las cuales se
han materializado ya en algunas provincias. Entre ellas citamos la "ley de
lemas"; el voto de preferencia, las tachas y sustituciones; la vuelta al
sistema uninominal por circunscripciones; formas mixtas; etcétera.

Las interferencias sobre el poder: los grupos de presión y los factores de

poder

"La Constitución nos dice con claridad quién ocupa el poder, pero ignora las
presiones que pueden ejercerse sobre él". En efecto, vemos que existen las
instituciones políticas (legislativa, ejecutiva y judicial) que ejercen el
poder en forma visible o formal, pero sabemos, a su vez, que lo hacen con una
fuerte carga de presión de las más distintas características. Una persona
integra infinidad de grupos distintos, por ej, según su profesión, su religión,
su vecindario, su familia. A estos grupos se los llama "grupos de interés", es
decir que se forman en torno a intereses comunes, con la idea de compartirlos.
Ellos se convierten en "grupos de presión" en el momento en que para satisfacer
su interés presionan (de las más diversas formas posibles: por medio de la
prensa, con manifestaciones, con manejos económicos, con huelgas, etcétera)
para influenciar al poder estatal en determinadas decisiones sobre ellos,
podemos decir con Mathiot que "no son otra cosa que l44 innumerables
movimientos, asociaciones, sindicatos o sociedades que para defender los
intereses comunes de sus miembros, se esfuerzan, por todos los medios a su
alcance, directos o indirectos, en influir en la acción gubernamental y la
iniciativa, así como orientar la opinión pública. Dichos grupos son nada menos
que fuerzas sociales, económicas de la Nación, organizadas y actuantes ", a las
que Romero agrega otros grupos, que sin proponerse objetivos de presión
política, actúan como tales: los grupos castrenses, confesionales, culturales y
el medio internacional.
Como podemos advertir, nos encontramos frente a grupos que presionan e
influencian al poder. Se trata de poderes ocultos o paralelos. Las

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clasificaciones sobre los grupos de presión son muchas: a) según el sujeto que
presiona: individual o colectivo; b) según el ámbito de la presión: desde la
comunidad gobernada o desde el poder formando parte de su estructura; c) según
los métodos utilizados para ejercer la presión: lícitos o ilícitos; etcétera.
Junto a estos grupos "presionan" también sobre el poder estatal, los llamados
"factores de poder". Factor de poder, nos dice Bidart Campos (26) es "una
fuerza política que en forma continua (aunque sea latente) está presente, en
acto o en potencia, en la generalidad de las decisiones que adopta el poder
político, a través de una visión o una posición política de conjunto".
La diferencia con los grupos de presión es que estos buscan satisfacer un
interés concreto y parcial, mientras que los factores de poder tienen, en
cambio, una propia "política global", y están fuertemente vinculados con el
poder estatal.

14: “EL REGIMEN REPUBLICANO ARGENTINO”

14.1- Antecedentes: LIBRO!!!!

La “tríada” de poderes y su finalidad

Nuestra constitución formal ha acogido el sistema clásico de la llamada

división de poderes, consistente en el reparto de órganos y funciones dentro de
la tríada que la constitución formal compone con las denominaciones de
“poder legislativo”-“poder ejecutivo”-“poder judicial” judicial”.

Esto no quita que reconozcamos la existencia de órganos creados por la propia

constitución, a los que colocamos fuera de la tríada y definimos como extra-
poderes.
Con la reforma constitucional de 1994, el diagrama de la división de poderes ha
sufrido modificaciones importantes que, sin deteriorarla, le han impreso
caracteres nuevos
La división de poderes en nuestro derecho constitucional responde a la
ideología de seguridad y control que organiza toda una estructura de contención
del poder para proteger a los hombres en su libertad y sus derechos. Es
importante reconocer que la estructura divisoria debe interpretarse en torno de
la finalidad básica que persigue:
Evitar la concentración que degenera en tiranía (o autoritarismo), y resguardar
la libertad de las personas.
De este breve repertorio de pautas deducimos un eje inalterable que
resumimos así:
a) la independencia de cada uno de los “poderes” con respecto a los otros;
b) La limitación de todos y cada uno, dada por:
b‟) la esfera propia de competencia adjudicada;
b”) la esfera de competencia ajena;
b”‟) los derechos delos habitantes; b””) el sistema total y coherente de la
constitución en sus dos partes — dogmática y orgánica — que deben
interpretarse de manera armónica y compatible entre sí con el contexto
integral; c) el control de constitucionalidad a cargo de los jueces, no como
superioridad acordada a éstos por sobre los otros poderes, sino como defensa de
la constitución en sí misma cada vez que padece transgresiones.

El derecho judicial en materia de división de poderes

En torno de la división de poderes, el derecho judicial derivado de la Corte

Suprema ha sentado numerosos principios:

a) “siendo un principio fundamental de nuestro sistema político la división del

gobierno en tres grandes departamentos, el legislativo, el ejecutivo y el
358
359

judicial, independientes y soberanos en su esfera, se sigue forzosamente que

las atribuciones de cada uno le son peculiares y exclusivas; pues el uso
concurrente o común de ellas haría necesariamente desaparecer la línea de
separación entre los tres altos poderes públicos, y destruiría la base de
nuestra forma de gobierno”;
b) la doctrina de la limitación de los poderes es de la esencia de ese sistema
de gobierno, que impone la supremacía de la constitución y excluye la
posibilidad de la omnipotencia legislativa
c) ningún órgano puede invocar origen o destino excepcionales para justificar
el ejercicio de sus funciones más allá del poder que se le ha conferido;
d) ningún departamento del gobierno puede ejercer lícitamente otras facultades
que las que le han sido acordadas expresamente o que deben considerarse
conferidas por necesaria implicancia de aquéllas; e)
“es una regla elemental de nuestro derecho público que cada uno de los tres
altos poderes que forman el gobierno de la nación aplica e interpreta la
constitución por sí mismo cuando ejercita las facultades que ella les confiere
respectivamente”;
e) “para poner en ejercicio un poder conferido por la constitución a
cualquiera de los órganos del gobierno nacional es indispensable admitir que
éste se encuentra autorizado a elegirlos medios que a su juicio fuesen los más
conducentes para el mejor desempeño de aquéllos, siempre que no fuesen
incompatibles con alguna de las limitaciones impuestas por la misma
constitución”;
g) el control de constitucionalidad que pertenece al poder judicial no debe
menoscabar las funciones que incumben a los otros poderes; por ende, ese
control no alcanza a la conveniencia o inconveniencia, acierto o error,
justicia o injusticia, oportunidad o inoportunidad con que los otros poderes
ejercen sus funciones y escogen los medios para cumplirlas;
h) la tesis de las cuestiones políticas no judiciables — que nosotros
rechazamos — ha sido construida, precisamente, en torno del supuesto respeto a
la división de poderes, para no interferir ni menoscabar la esfera de los actos
privativos que se consideran irrevisables, pese a la eventual infracción a la
constitución que en su ejercicio pueda ocasionarse.

Otros principios “divisorios”

La clásica expresión “división de poderes” — como acabamos de ver ha sido usada

habitualmente para aludir al reparto y a la distribución de órganos y funciones
dentro del gobierno.
No obstante, es importante que tracemos otros lineamientos de “separación”
adicionales.

a) Recurriendo a Maurice Hauriou, cabe hablar de tres separaciones ineludibles

respecto del poder del estado, que son: a‟) el poder religioso o espiritual
propio de las iglesias; a”) el poder militar, propio de las fuerzas armadas;
a”‟) el poder económico, que tiene su sitio en la sociedad. Ninguno de estos
tres poderes ha de fusionarse, ni confundirse, ni entrar en maridajecon el
poder estatal, como tampoco éste debe asumirlos para sí. No obstante, el poder
militar tiene que subordinarse al poder del estado en el estado democrático, y
el poder del estado tiene que ejercer rectoría y control respecto del poder
económico respetando razonablemente el ámbito de libertad que corresponde al
último dentro de la sociedad.
b) Glosando a Pedro J. Frías decimos también que hay otra separación o división
entre poder y sociedad, porque el estado democrático deja fuera de su poder
todo el espacio de libertad necesaria a favor de la sociedad, sin intrusiones
arbitrarias, para que quede a salvo el sistema de derechos de la persona y de
las asociaciones.

359
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c)Alberto A. Spota, por su parte, habla de tres divisiones: c‟) una primera,
entre poder constituyente y poder constituido; c”) una segunda, entre estado
federal y provincias, a la que personalmente agregamos, sobre todo después de
la reforma de 1994, los municipios de provincia y la ciudad autónoma de Buenos
Aires;
c”‟) la tercera, que es la clásica división de poderes dentro del gobierno
federal y de los gobiernos locales.
d) Los añadidos que hemos incorporado en el inc. c.”) Del anterior inc. c) dan
lugar a una cuarta división entre: d‟) poder provincial y poder municipal.
La clasificación de las funciones del poder

Cuando se toma rígidamente la sencilla trilogía de “congreso (o parlamento)

- poder ejecutivo - poder judicial” se anexa a cada uno de los respectivos
órganos su propia función, que por consiguiente también se triplica:
“función Legislativa - función administrativa - administración de justicia
(o jurisdicción)”.

No obstante, la realidad no es tan simple como estas categorías lo sugieren.

Por un lado, el poder ejecutivo cumple una función política que no puede
confundirse ni identificarse con la administrativa. También el congreso posee
competencias de naturaleza política y de naturaleza administrativa.
Por otro lado, el poder judicial incluye en su órbita, fuera de su función
estrictamente jurisdiccional, una dosis de función administrativa.
Hay, además, actividad jurisdiccional en tribunales que no son judiciales sino
administrativos y, a su modo, en el congreso cuando lleva a cabo el juicio
político, y en el Consejo de la Magistratura y el jurado de enjuiciamiento en
el mecanismo de juzgamiento para la remoción de jueces. Como añadidura, queda
todavía por recordar que la doctrina no es unánime a la hora de conceptualizar
cuál es la índole de cada una de las funciones, si es que la define en un
sentido material por su naturaleza, y no orgánicamente por el órgano que la
cumple o ejerce.17.
Finalmente, debemos resaltar que esta indagatoria acerca de las funciones del
poder se circunscribe a las que son propias del poder del estado, o sea, a las
que con su ejercicio ponen en acción fuentes estatales de producción jurídica
(normas, actos, sentencias). Por ende, cuando enfocamos fuentes ajenas al
estado (al nuestro y a cualquier otro) no podemos encapsular a sus productos en
estos casilleros del derecho estatal interno ni en la órbita de las funciones
del poder. Estamos pensando, por ejemplo, en los tratados internacionales, en
las sentencias que dictan tribunales supraestatales, en los laudos arbitrales,
en los convenios colectivos de trabajo, etc., a cuyo conjunto podemos englobar
entre las fuentes extraestatales, aun cuando en algunos casos se registre como
es el delos tratados — la intervención de uno o más estados.
Un tratado por ej.— , pese a que su proceso de formación se ubica en el área
del poder constituido (como que intervienen el poder ejecutivo y el congreso),
no traduce ejercicio de ninguna de las tres funciones clásicas de dicho poder;
no es legislación, ni administración, ni jurisdicción. Firmarlo, aprobarlo, y
ratificarlo, son actos esencialmente políticos.
Pero, no obstante ser “tratado” y no “ley”, es susceptible de incorporarse al
derecho interno argentino.

La gradación de las funciones del poder

Al trasladar las nociones expuestas a la gradación o escala jerárquica de las

funciones del poder, la consecuencia es ésta: en esa serie de planos del
ordenamiento jurídico interno, la supra ordenación y la subordinación tienen
que limitarse dentro de la pirámide jurídica a las fuentes y productos
estatales (o internos). O sea, a las funciones específicas del poder estatal.
Si esto se acepta, el escalonamiento infraconstitucional coloca en el primer

360
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nivel a la legislación, en el siguiente a la administración, y en el tercero a

la administración de justicia.
Expresado en otros términos, se dice que la legislación solamente tiene por
encima a la constitución; la administración a la legislación; y la
administración de justicia a la legislación y la administración, de modo que
administración y administración de justicia son “sub legales”.
Este esquema, que no toma en cuenta a las fuentes extra estatales, adquiere
modalidades diversas cuando relaciona dichas fuentes con las funciones del
poder. Así, en nuestro ordenamiento constitucional los tratados internacionales
con o sin jerarquía constitucional están por encima de las leyes y, por ende,
de las otras dos funciones sub-legales; los convenios colectivos de trabajo que
no pueden contrariar a las leyes de orden público, no pueden sin embargo en
nuestra opinión ser derogados por una ley, etc. En consecuencia, la gradación
de las fuentes internas y su respectiva producción jurídica queda retocada al
insertarse en nuestro ordenamiento interno una fuente extra estatal y su
producto normativo.
El diseño piramidal que dentro del derecho interno da lugar al escalonamiento
de las funciones del poder no implica pronunciamiento sobre la mayor o menor
valiosidad de cada una de esas funciones. Así, aun cuando la de administrar
justicia ha sido situada por debajo de la función legislativa y de la
administrativa, personalmente le reconocemos valiosidad más excelsa que a las
otras dos. Tampoco implica ignorar que frente a la legislación vienen ganando
importancia otras fuentes (algunas estatales, como las sentencias y las
resoluciones administrativas; otras internacionales, como los tratados; y otras
extra estatales, como los contratos).

Una nueva clasificación de las funciones del poder

No es de desperdiciar alguna nueva clasificación de las funciones como es la de

Loewenstein que habla de “adopción de decisiones”, “ejercicio (o cumplimiento)
de decisiones”, y “control de decisiones”. Que en la dinámica del proceso de
poder se adoptan, se ejecutan, y se controlan decisiones, es muy cierto. Que
cada una de esas cosas sea realmente una “función” específica (como se entiende
que lo es cada una de las tres clásicas) resulta opinable. De todas maneras, y
aunque más no sea en el ámbito de competencias del congreso y del poder
ejecutivo, cada uno de estos órganos cumple tanto algunos actos que implican
“adoptar” decisiones, cuanto otros que importan “ejecutar” y “controlar”
decisiones. De tal forma, no es fácil en nuestro derecho constitucional del
poder repartir entre órganos distintos y separados a cada una de estas tres
supuestas “funciones” (adopción, ejecución, control de decisiones), porque dos
o más de ellas pueden acumularse en un mismo órgano.

La “politicidad” de las funciones del poder

La gradación de las funciones nos ha prestado servicio para ordenar las tres
clásicas de legislación, administración y jurisdicción. Pero allí no se cierra
el espectro ni se resuelve todo, porque ya dijimos que tanto el congreso como
el poder ejecutivo cumplen actos estrictamente “políticos” que no encuadran en
ninguna de aquellas tres funciones; por ej., intervenir una provincia; crear
nuevas provincias; declarar el estado de sitio o la guerra; firmar, aprobar (o
desechar) y ratificar tratados internacionales, etc. Necesitamos ahora hacer
una breve aclaración. Hemos hablado de ciertos actos estrictamente o
esencialmente “políticos”, que cumplen los órganos de poder, y que no se
encasillan en ninguna de las tres funciones clásicas. ¿Quiere ello decir que
estas tres funciones no tienen naturaleza política? De ninguna manera. Todas
las competencias del poder, todas las funciones, todos los actos son
políticas, por la sencilla razón de que “lo estatal” es siempre “político”
por naturaleza, y de que aquí nos hallamos frente a funciones y actividades del

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362

poder del estado. ¿Cómo es, entonces, que a cierta especie de actos los
apodamos “estrictamente políticos”, y los situamos fuera de las tres funciones
clásicas que también son políticas?
Es que lo político admite niveles o intensidades diferentes, de mayor a menor.
Toda actividad del poder estatal es política, pero no condensa la misma dosis
de politicidad. No es lo mismo declarar la guerra o el estado de sitio, que
dictar una ley, o reglamentarla, o conceder una jubilación, o disponer
un desalojo. De ahí que a los actos que acusan la mayor dosis e intensidad
políticas, los llamemos actos esencial o estrictamente “políticos”. Con esta
explicación cae de su peso que administrar justicia es también actividad
política y que toda sentencia tiene naturaleza política, porque emana de un
órgano del estado que cumple una función propia del poder estatal, que es
político.
El paralelismo de las competencias
El “paralelismo” de las competencias es un principio general según el cual el
órgano que tiene competencia para emitir un acto o una norma es el que dispone
de competencia “paralela” para dejarlos sin efecto.

Así, las leyes que dicta el congreso se derogan por otras leyes del mismo
congreso; los decretos o reglamentos del poder ejecutivo, por otros decretos o
reglamentos del mismo poder ejecutivo, etc. Sin embargo, este principio no es
rígido ni absoluto, y admite excepciones, de las que sólo daremos algunos
ejemplos:
a) Una sentencia declarativa de la inconstitucionalidad de una ley podría
investir efecto invalidatorio general (“erga omnes”) respecto de esa ley, que
perdería vigencia sociológica (restando indagar doctrinariamente si también
podría quedar formalmente “derogada” con pérdida de su vigencia normológica);
b) La derogación de una ley apareja la pérdida de vigencia sociológica de su
decreto reglamentario;
c) Los jueces pueden “anular” (con efecto extintivo) actos administrativos del
poder ejecutivo, de su administración dependiente, y del congreso; d) Un
tratado internacional opuesto a una ley, al prevalecer sobre ésta, impide su
aplicación (quedando a la doctrina esclarecer si apareja la derogación formal
de dicha ley, o su inconstitucionalidad).

La competencia y la zona de reserva

La zona de reserva de cada poder compone un margen de competencias propias y

exclusivas que no pueden ser interferidas por otro poder; hay así: a) una zona
de reserva de la ley (o del congreso); b) una zona de reserva de la
Administración (o del poder ejecutivo); y c) una zona de reserva
del poder judicial.
Cuando tomamos en cuenta a los órganos extra-poderes, que después de la
reforma constitucional de 1994 entendemos que han aumentado (ver acápite III),
es necesario reconocerles también su zona de reserva.
Algunos pocos ejemplos esclarecen el tema. Así:

a) Reserva de la ley: se precisa ley para crear impuestos, para expropiar, para
establecer delitos y penas, etc.;
b) Reserva de la administración:
el presidente de la república y su jefe de gabinete (que es órgano extra-poder)
nombran al personal que la constitución prevé para la administración pública o
para cargos determinados de naturaleza política; tienen el respectivo poder
reglamentario, etc.; el presidente “delega” en el jefe de gabinete las
facultades que la constitución señala, etc.;
c) Reserva del poder judicial: los tribunales de justicia dictan sentencia
en los procesos de su competencia, ejercen privativamente el control
constitucional, etc.

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Hablar de la zona de reserva exige una breve aclaración. Hay pautas en la

constitución, especialmente las que se conectan con el sistema de valores,
principios y derechos, que obligan a todos los órganos de poder.
Ello no autoriza a que uno invada las competencias de otros pero, resguardadas
las que son privativas de cada uno, también cada uno cuando ejerce las suyas
propias debe dar aplicación a las citadas pautas. Así, por ej., cuando el
art. 14 bis obliga al congreso a desarrollar mediante ley los derechos allí
consagrados, no impide que esos derechos reciban reconocimiento y efectividad
en el ejercicio de las competencias de los otros órganos distintos del congreso
cuando actúan en el ámbito que les corresponde.

PRINCIPIOS O PILARES PROHIBICION DE FACULTADES DERECHOS DE

DE LA REPÚBLICA- EXTRAORDINARIAS REVOLUCION
DEFENSA DE LA
DEMOCRACIA.
RESPETO A LOS DERECHOS HUMANOS  ENUMERADOS Y NO ENUMERADOS.
IGUALDAD DE LOS HOMBRES  PREAMBULO ART. 16
PRIGEN POPULAR DEL PODER  REPRESENTACION SUFRAGIOS PP ART. 37-
38- 40- 54-94-99 INC 4
PERIODICIDAD DE MANDATARIOS  DIPUTADOS 50, SENADORES 54, PRE-
SIDENTE 90.
RESPONSABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS  POLÍTICA, ADMINISTRATIVA
CIVIL Y PENAL
PUBLICIDAD DE LOS ACTOS DE GOBIERNO  J. DE GOB. 101. PUBLICI-
DAD DE LA LEY.
DIVISION Y EQUILIBRIO DE PODERES  SEGUNDA PARTE TITULO PRIMERO
PRINCIPIO DE LEGALIDAD  ART. 18- 19, Y NORMAS DE COMPETENCIA.

14.2- Recepción del régimen republicano en la Constitución Nacional.

SAM Caracteres: la republica es la comunidad jurídica organizada sobre

la base de la igualdad de todos los hombres, cuyo gobierno es simple agente del
pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable ante el pueblo
de su administración. El régimen republicano argentino reúne una serie de
caracteres que lo identifican, de esa manera adquieren pleno sentido tanto la
formula del art. 1º C.N. como la exigencia del art. 5º C.N. y las consecuencias
jurídicas frente al incumplimiento de esta ultima, establecida en el art. 6º.

La competencia

El órgano-institución tiene un área de competencia y un conjunto de

atribuciones y facultades. La competencia es la asignación de “su” función a un
órgano-institución. El uso del poder “fuera” de la competencia provoca exceso o
abuso de poder; y el uso del poder “dentro” de la competencia, pero con un
“fin” distinto, la desviación de poder. En el derecho constitucional del poder,
la incompetencia es la regla y la competencia la excepción.
Este principio es aplicación de otro más genérico, que se refiere a todas las
personas morales y jurídicas, asociaciones o colectividades
institucionalizadas, y que se puede llamar la regla de especialidad: mientras
para el hombre ocurre lo contrario —todo lo que no le está prohibido le está
permitido— para aquellos entes sólo hay competencia asignada en miras al fin
específico para el cual existen y para cuyo logro se los reconoce
jurídicamente. De donde, en el derecho constitucional del poder la competencia
de los órganos debe estar atribuida, bien que en su área puedan existir los
llamados “poderes implícitos”.
Cuando el art. 19 establece que nadie será obligado a hacer lo que la ley no
manda ni privado de lo que ella no prohíbe, es errado hacerle decir que los

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364

órganos de poder pueden hacer lo que la ley no les prohíbe hacer. Y lo es

porque la cláusula citada no está dirigida al poder sino a las personas, y el
poder necesita tener competencia para hacer algo, de modo que debe omitir todo
aquello para lo cual carece de competencia.
La competencia condiciona la validez del acto, de modo que el emitido fuera de
ella se considera afectado de nulidad.
La competencia no constituye un “derecho subjetivo” del órgano. Como en
principio el estado no es titular de derechos, la competencia de sus órganos de
poder tampoco ha de ser considerada un derecho.
Así como decimos que la competencia no es un “derecho”, añadimos que tampoco es
una obligación, porque muchas competencias son de ejercicio optativo, o dejan
espacio para elegir el momento y los medios conducentes.
Cuando son de ejercicio obligatorio cabe hablar de obligaciones
constitucionales del órgano competente.
Así como decimos que la competencia no es un “derecho”, añadimos que tampoco es
una obligación, porque muchas competencias son de ejercicio optativo, o dejan
espacio para elegir el momento y los medios conducentes.
Cuando son de ejercicio obligatorio cabe hablar de obligaciones
constitucionales del órgano competente.

Los órganos “extrapoderes”

Para nuestro derecho constitucional del poder, nos va a ser muy útil el manejo
de una categoría especial de órganos a los que se denomina “órganos
extrapoderes”.
La teoría clásica de Montesquieu ha elaborado una tríada o trinidad de poderes:
ejecutivo, legislativo y judicial, y ha incluido en esa tríada a todos los
órganos y todas las funciones del poder. No obstante, aparecen, a veces, otros
órganos que no encajan en ninguno de los tres poderes citados. El derecho
constitucional del poder los coloca, entonces, al margen o fuera de ellos,
aunque en relación con los mismos. Por estar al margen o fuera, se les da el
mencionado nombre de órganos “extrapoderes”.

Los “sujetos auxiliares”

Encontramos también fuera de los tres poderes clásicos, pero sin tener calidad
de órganos, una serie de sujetos auxiliares del poder. A estos sujetos los
reputamos también “extrapoderes” porque no forman parte de ninguno de los
poderes de la tríada, pero no los involucramos entre los “órganos” extrapoderes
porque carecen de la naturaleza de órganos estatales.
Así, serían sujetos auxiliares del estado: la Iglesia Católica, el cuerpo
electoral, los partidos políticos, los sindicatos, etc. Tales sujetos pueden
ser, en su caso, personas públicas o entes “paraestatales” que, como auxiliares
del estado, están “al lado” de él, pero en ese caso hay que decir que tienen
naturaleza de personas de derecho público “no estatales”. Un ejemplo claro de
estas últimas son las universidades nacionales, a las que el art. 75 inc. 19
párrafo tercero les reconoce autonomía y autarquía.
Resulta interesante tomar en cuenta que después de la reforma constitucional de
1994 hay competencias que corresponden estrictamente a los órganos del poder
estatal pero que intercalan en el procedimento propio de su ejercicio la
intervención, desde la sociedad, de un sujeto auxiliar del poder que no es
órgano de poder; lo vemos en la participación que le incumbe al cuerpo
electoral mediante iniciativa legislativa en la etapa de iniciativa para la
formación de la ley (art. 39) y mediante consulta popular vinculante para
convertir —o no— en ley a un proyecto que le es sometido por el congreso (art.
40). Hay, además, posible consulta popular no vinculante (art. 40).

Caracteres
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Los arts 1º, 5º y 6º de la CN hacen referencia a la forma republicana de

gobierno, el 1º al caracterizar la forma de est y de gob adoptada, el 2º
estableciéndola como exigencia a los poderes constituyentes provinciales
al fijarles el marco dentro del cual habrán de ejercer su autonomía y el
3º autorizando el remedio extraordinario de la intervención federal en
las pcias en las q aquélla no aparezca garantizada. La adopción de la
forma republicana de gob importó formular un proyecto de Nación a
realizar, q implicaba el rechazo definitivo de las tendencias por
monárquicas q se habían manifestado principalmente en algunos círculos
unitarios de Bs As. Guilhou sostiene q la república se caracteriza
fundamentalmente por ser “la negación del gob personal”. Como lo revela
la etimología la palabra res publica es la cosa de todos, con lo cual se
expresa, por una parte, q todo lo q hace al gob de la comunidad
pertenece a todos sus miembros porque interesa a todos y, x la otra, q
quien ejerce el poder es, en consecuencia un mero administrador de cosas
e intereses ajenos. La República parece entonces como esencialmente
opuesta a todo régimen en el que lo público se identifica con una
persona o grupo o sector de la comunidad, de manera tal que un hombre
(llámese rey, emperador, presidente, primer ministro, conductor, jefe,
etcétera), o un sector de aquélla (partido, clase, etcétera) puede
administrar y disponer como propio de aquello que pertenece a todos. El
pensamiento liberal del siglo XVIII efectuó grandes aportes en relación
a la caracterización de la República. Aparecen ahora nuevos elementos
característicos de la república poniendo el acento en otras notas q se
vinculan con la racionalización del poder, con la igualdad y con las
libertades y D fundamentales. Por otra parte, la República del
liberalismo se nos muestra, en la terminología de la época, como un
concepto opuesto al de democracia, que se identificaba con el ejercicio
directo del poder por parte del pueblo y se consideraba incompatible con
toda posibilidad de orden en la sociedad. Incluye frenos técnico-
jurídicos al poder tales como división de poderes, periodicidad,
responsabilidad, publicidad, etcétera y frenos sociales, culturales y
políticos a la efervescencia democrática, tales como la reglamentación
de los mecanismos de participación del pueblo soberano, un Ejecutivo
fuerte, un órganos judicial integrado por jueces extraídos de la minoría
de abogados frente a la gran masa poblacional, etc. estas notas de la
república moderna se ven actualizadas por el constitucionalismo
contemporáneo. Cada vez se afirma + el reconocimiento de las minorías
pol y sociales. Prácticamente no existe sist electoral q solamente
acepte los representantes de las mayorías. Socialmente se ha dado paso a
la consideración de múltiples sectores q por sí son minoritarios pero q
sumados son tema insoslayable de su inclusión en los fines del bien
común. La consagración de los D de la niñez, de la juventud, de la
ancianidad, del consumidor, es elocuente x sí misma. Por otra parte, a
nadie se le escapa el peso social y pol q tienen los técnicos de las +
variadas especializaciones en nuestro orden contemporáneo. Llegamos a la
conclusión de q el régimen republicano representa 1 ideal de
corresponsabilidad de todos los miembros de la comunidad en el bien
común q se traduce en 1 sist de gob despersonalizado q integra a todos
los miembros y sectores de aquélla, a través de mecanismos de
participación y control, en el manejo de la cosa pública q aseguran la
moderación en el ejercicio del poder. La idea básica común a la noción
365
366

de República está condensada en la definición de Cicerón, cuando dice

que "República es cosa del pueblo; pueblo no es toda reunión de hombres
congregados de cualquier manera, sino sociedad formada bajo la garantía
de las leyes y con el objeto de utilidad común".
Dice Romero que "en la ciencia política y constitucional no existe
una especie de cartabón único respecto de la república, o de la
representación política, o de la forma representativa, o del Estado
federal. Existen repúblicas o tipos de representación política o
federalismos, existen estados federales; de manera que sin perjuicio de
referirnos, así en el plano teórico, a ciertos comunes denominadores de
la república, debemos poner de manifiesto cuáles son en el caso concreto
argentino las exigencias de la República que, como forma de gobierno,
establece el aro 1º de su Carta Política"
A esos fines debemos comenzar por ubicamos en el momento histórico
en que se sanciona nuestra Constitución y tener en cuenta sus fuentes e
influencias ideológicas y filosóficas, es decir, debemos iniciar el
análisis a partir de las creencias constitucionales, p advertir q
estamos hablando de la república democrática del liberalismo del siglo
XVIII, con las modalidades y particularidades q surgen de su recepción
en la cultura hispano-indiana y más concretamente argentina. González
dice de la democracia q es “una palabra de la q se abusa en el leng pol”
y q “es necesario no caer en confusiones peligrosas: nuestra
constitución, reconociendo como ppo fundamental de la soc civil y pol la
igualdad de D, ha sancionado la democ como ppo generador de nuestro gob,
pero lo ha limitado en su ejercicio x el ppo de la representación”.
Casiello afirma q “la república es algo + q la democ y ese algo + está
dado x los elementos q la caracterizan. Aristóbulo del Valle decía: "La
república es la comunidad jurídica organizada sobre la base de la
igualdad de todos los hombres, cuyo gobierno es simple agente del
pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable ante el
pueblo de su administración ", "Esta idea general se complementa con la
existencia necesaria de tres departamentos de gobierno limitados y
combinados, que desempeñan por mandato y como agentes del pueblo, los
poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial". Los caracteres consisten en
el respeto de los siguientes principios:

1. Igualdad de los hombres;

2. Origen popular del poder;
3. Periodicidad de los mandatos;
4. Responsabilidad de los funcionarios;
5. Publicidad de los actos de gobierno;
6. División y equilibrio de los poderes;
7. Legalidad.

C.N. Tales caracteres consiste en el respeto de los siguientes principios

14.3 Principios Republicanos

SAM 1. Igualdad de los Hombres: en el régimen republicano todo hombre es

titular de una dignidad especial. De ahí es que todos resultan ser iguales, libres y
titulares de ciertos derechos inherentes a su persona.
2. Origen Popular del Poder: soberanía popular

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3. Periodicidad de los Mandatos: los mandatos de los diputados son elegidos por cuatro
años al igual que el presidente y vicepresidente, y de los senadores en seis.
4. Responsabilidad de los Funcionarios: el funcionario esta sujeto a las siguientes
responsabilidad:
Responsabilidad Civil:si el funcionario público ocasiona un daño patrimonial a la
republica, debe resarcir el daño causado.
Responsabilidad Penal: el funcionario que incurre en una conducta tipificada por el
código penal como delito esta sujeto a la potestad punitiva del estado y podrá ser
perseguido y condenado penalmente conforme la legislación vigente.
Responsabilidad Administrativa: todo funcionario, se encuentra incorporado a una
estructura jerárquica administrativa y en consecuencia, sujeto a los deberes propios de
su función.
Responsabilidad Jurídica
5. Publicidad de los Actos de Gobierno: los actos de gobierno deben ser públicos, ya
que de otro modo aquella resultaría una mera declaración
6. División y Equilibrio de los Poderes
7. Legalidad: los miembros de una comunidad organizada no obedecen a la persona del
gobernante sino a la ley

División de Poderes y Equilibrio de los Poderes:

La expresión división de poderes, tan estrechamente ligada a los enunciados de

separación, colaboración o distribución de poderes, es un tema de obligado
tratamiento en todas las disciplinas que tienen que ver con el fenómeno
político, pues su importancia es manifiesta en el estudio del poder y de la
naturaleza y estructura del gobierno.
Como teoría política fue elaborada por Carlos de Secondat, Barón de Montesquieu
en 1748. A partir de las ideas propuestas durante la guerra civil en
Inglaterra, por John Locke (quien consideraba que el poder se desdoblaba en
ejecutivo, legislativo y federativo, e incluía al Poder Judicial en el
ejecutivo, para que el federativo fuese el encargado de las relaciones
internacionales) con elpropósito de garantizar un régimen de libertad mediante
el desdoblamiento del poder y el recíproco freno de los organismos en que la
autoridad estatal suprema se desmembra.
Su originalidad, conveniente es precisarlo, se encuentra en que como doctrina
se aparta de otros aspectos de la ciencia política tratados con anterioridad a
lo largo de varios siglos, como son los que se refieren a las formas de
gobierno y a las funciones del Estado. El principio divisorio del poder (PL, PE
y PJ) importa: establecer entre los órganos de poder concretas relaciones de
controlrecíproco y coordinado a fin de garantizar la libertad
La aplicación del principio a la concreta estructura de un sistema de gobierno
reclama que se asignen al Poder Legislativo y al Judicial funciones
administrativas, a este ultimo y al Poder Ejecutivo funciones de naturaleza
legislativa y aun que el legislativo y el ejecutivo ejerzan ciertas funciones
de naturaleza jurisdiccional. Así ocurre en la C.N:
a) el Poder Ejecutivo tiene asignadas funciones de naturaleza legislativa, esto
es de dictar normas de carácter general y abstracto, obligatorias, también la
atribución en la formación de la leyes mediante la iniciativa, la de
promulgación y veto.
b) Al Presidente se le reconoce facultades que constituyen la función
jurisdiccional, ejercerá la potestad disciplinaría que lo llevara a aplicar en
casos concretos disposiciones legales para resolver si se ha configurado o no
una infracción que merezca sanción.
c) Los poderes legislativos y judicial ejercen funciones administrativas
propias del Ejecutivo, desde la reforma de 1994 tales funciones ya no serán
ejercidas exclusivamente por la Corte Suprema de justicia sino por el consejo
de la magistratura prioritariamente.
d) El Poder Judicial, tienen atribuciones legislativa, en tanto que el consejo
de la magistratura esta facultado a dictar reglamentos.
367
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e) El Poder Legislativo tiene atribuciones iguales a la función judicial.

Respecto a la armonía entre los poderes encontramos las siguientes reglas:

a) Cada Poder es supremo a su jurisdicción y solamente subordinado a los otros

dos en cuanto este establecido por la constitución, por las leyes o por la
naturaleza de los actos.
b) Cada Poder es auxiliar y ejecutor de los otros dos en cuanto el no tiene
jurisdicción exclusiva o suprema.
c) Los 3 Poderes distintos, separados y soberanos en sus respectivas esferas de
acción, son coordinados, armónicos, combinados y uniformes en la acción general
que constituye el gobierno de la Nación.
La reforma de 1994, establece una relación más dinámica entre los Poderes
Ejecutivos y Legislativos. A saber:
a) Intervenir cuando el Presidente ejerza atribuciones vinculadas con la
función legislativa.
b) Debe refrenar los actos del Presidente que se refieran al Poder Legislativo,
tales como prorrogas de sesiones o convocatoria a sesiones extraordinarias.
c) Concurrencia a las sesiones legislativas cuando lo considere conveniente y
obligatoriamente

Entre las atribuciones de Gobierno y de Control, el Congreso puede someter a

juicio político al Jefe de Gabinete de Ministros.

Las relaciones en los órganos del poder

La actividad de los órganos del poder implica Relaciones de muy variada

especie, sea dentro del mismo órgano, sea de éste en relación con otro, seaen
relación con los gobernados.Llamamos: a) relaciones interórganos, a las que se
dan “entre” dos o más órganos; b) relaciones intraórganos a las que se dan
“dentro” de un órgano colegiado o complejo (si el órgano es complejo, o sea,
formado por más de un órgano, las relaciones intraórgano pueden ser
simultáneamente relaciones “entre” los órganos que componen al órgano
complejo); por fin, c) relacionesextraórganos son las que vinculan a los
llamados sujetos auxiliares del estado conórganos del poder o con órganos
extrapoderes.
Algunos ejemplos pueden ser los siguientes:a) En las relaciones interórganos,
las que se dan:
a‟) entre el poder ejecutivo y los ministros;
a‟‟) entre el poder ejecutivo y el congreso;
a‟”) entre los ministros y el congreso;
a””)entre el poder judicial y otros órganos del poder.b) En las relaciones
intraórganos,las que se dan:
b‟) entre las dos cámaras del congreso;
b”)entre órganos del poder judicial;
b‟”) para quienes consideran que nuestro poder ejecutivo no es unipersonal
(porqueincluyen dentro de él al ministerio), entre el presidente de la
república y sus ministros.c) En las relaciones extraórganos, las que se dan:
c‟) entre un órgano de poder (por ej., congreso o poder ejecutivo) y un sujeto
auxiliar depoder (que no es órgano de poder, por ej., los partidos, el cuerpo
electoral, los sindicatos, etc.);
c”)entre un órgano extrapoderes (que es órgano, por ej., el ministerio) y un
sujeto auxiliardel poder.

La participación de unos órganos en otros ajenos

Por de pronto, una característica que atañe a la división de poderes radica en
que ahora hay órganos de poder de la tríada originaria que tienen intervención
368
369

en otros, que componen otros, que participan en el ejercicio de competencias de

otros.
Así, los “órganos políticos” resultantes de elección popular participan,
conforme al art. 114, en el ejercicio de las facultades que esa norma asigna al
Consejo de la Magistratura, incluido en el capítulo que la constitución destina
al poder judicial. Ello porque tienen representación en la integración de aquel
Consejo. Asimismo, según el art. 115, el jurado de enjuiciamiento de jueces de
los tribunales inferiores a la Corte Suprema está parcialmente integrado por
legisladores.

LIBRO.

Igualdad de los hombres: el régimen republicano argentino se asienta

sobre la idea de que todo hombre es, por su condición natural de tal,
titular de una dignidad especial. De ahí que todos ellos resultan ser
iguales, libres y titulares de ciertos derechos inherentes a su persona.

Origen popular del poder: este ppo y el analizado anteriormente, son los
q caracterizan a la república democrática q aparece a partir del siglo
XVIII y no son comunes con las repúblicas aristocráticas de la
antigüedad y de la Edad Media. Si la cosa pública pertenece a todos los
miembros de la comunidad, deben ser todos éstos quienes designen a los
encargados de administrarla. La CN reconoce explícitamente el ppo de la
sob del pueblo en el art 33 y en el nuevo art 37, a la vez q consagra al
sufragio como el inst a través del cual el pueblo participa directamente
en la formación del gob, p la elección de los diputados, senadores, y
del pte y Vicepresidente de la Nación. La reforma de 1994 ha acentuado
la vigencia de este ppo al prever mecanismos q permiten la irrupción
directa e inmediata de la V popular en la toma de decisiones pol,
atenuando así la rigidez del ppo representativo del art 22. se trata del
D de iniciativa popular y de la consulta popular.

Periodicidad de los mandatos: El carácter de administrador de cosa ajena

que adquiere el gobernante en el régimen republicano exige que su
función esté limitada en el tiempo, para evitar la tentación que el
ejercicio indefinido del poder puede traer aparejada para el gobernante:
creer que la res publica es cosa propia. Es una consecuencia lógica del
principio básico de despersonalización del poder. Aun en nuestros días
este principio admite excepciones, tal el caso de los jueces en nuestra
Constitución que, a fin de garantizar su independencia respecto de los
poderes políticos, "conservarán sus empleos mientras dure su buena
conducta" (art. 11 O C.N.). El mandato de los diputados está fijado en
cuatro años (art. 50), al igual que los del presidente y vicepresidente
(art. 90) y el de los senadores en seis (art. 56). Pero mientras
diputados y senadores son reelegibles indefinidamente, el presidente y
vicepresidente de la Nación únicamente "podrán ser reelegidos o
sucederse recíprocamente por un solo período consecutivo. el principio
de la no reelección inmediata del Poder Ejecutivo, suprimido por la
reforma de 1994 y que alguna vez tuvo el carácter de principio
indiscutido y aun de bandera política en nuestro país, no hace a la
esencia del régimen republicano: la reforma constitucional de 1949 lo
había suprimido y lo habían suprimido también, antes de 1994, la mayoría
de las constituciones provinciales reformadas a partir de 1986; por otra
parte, el derecho constitucional comparado no lo muestra -ni mucho
369
370

menos- como característica uniforme, ni siquiera predominante, entre las

naciones republicanas. Parece sí más adecuado al principio de
periodicidad de los mandatos. La CN arg ha establecido 1 sist de
renovación gradual y no simultánea p los cargos pol.

Responsabilidad de los funcionarios: este ppo es 1 consecuencia

necesaria de los anteriores: si un gobernante no es mas que un simple
agente o mandatario del pueblo, designado por el pueblo por un cierto
tiempo p hacerse cargo de los asuntos comunes, es obvio q este
mandatario debe rendir cuentas a su mandante de su gestión. El
funcionario republicano está sujeto a los siguientes tipos de
responsabilidad:
Resp civil: si el funcionario púb con motivo de su desempeño
ocasiona un daño patrimonial a la res pública, sea dolosamente o x culpa
debe resarcir el daño causado. Se rige por las disposiciones del CC.
Resp penal: el funcionario q incurre en 1 conducta tipificada x el
CP como delito está sujeto a la potestad punitiva del est y podrá ser
perseguido y condenado penalmente conforme la legislación vigente. Los
legisladores gozan de la llamada inmunidad de proceso, en virtud de la
cual no pueden ser sometidos a proceso penal sin q previamente se haya
producido el desafuero.
Resp administrativa: Todo funcionario, en cuanto tal, se encuentra
incorporado a una estructura jerárquica administrativa y en con-
secuencia, sujeto a los deberes propios de su función. Dentro de esa
estructura jerárquica, existe la llamada potestad disciplinaria en
virtud de la cual el funcionario que incurre en incumplimiento de sus
deberes funcionales puede ser merecedor de una sanción administrativa
(suspensiones, cesantías, exoneración, etcétera) que aplicará el órgano
jerárquico competente de la administración, con prescindencia de si esa
conducta configura o no un ilícito penal, en cuyo caso será sometido
también a proceso ante el juez competente.
Resp política: En el caso de funcionarios que desempeñan ciertas
funciones de máximo nivel, además de estar sometidos a las
responsabilidades civil y penal como cualquier ciudadano y a la
responsabilidad administrativa, como cualquier funcionario o empleado
público, son pasibles de otro tipo de medidas que permiten al pueblo,
sea en forma directa, sea a través de sus representantes, destituidos de
sus cargos o impedir q puedan acceder a otros en el futuro, cuando hayan
incurrido en conductas q así lo justifiquen. Se hace valer mediante
diversos procedimientos especialmente reglados en el D constitucional
comparado: el voto de censura en los sist parlamentarios, el juicio
político, el jurado de enjuiciamiento de magistrados, la revocatoria
popular de los mandatos q se encuentra vigente en algunas constituciones
pciales, como así también el antiguo juicio de residencia del D indiano,
q parece resurgir en algunas de las más recientes constituciones de
provincia. La CN establece el procedimiento de juicio político p hacer
efectiva la resp pol del presidente de la Nación, del vicepresidente,
del jefe de gabinete, de los ministros del Poder Ejecutivo y de los
jueces de la Suprema Corte de Justicia (arts. 53, 59 Y 60). Instituye el
jurado de enjuiciamiento p los jueces de los tribunales inferiores (art.
115) y faculta a ambas cámaras del Congreso a “corregir a cualquiera de
sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones,
o removerlo x inhabilidad física o moral sobreviviente a su
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371

incorporación, y hasta excluirle de su seno”. P el jefe de gabinete, el

art 101 CN ha introducido el mecanismo del “voto de censura”, tomado de
los sist parlamentarios, mediante el cual el Congreso puede removerlo,
con la mayoría absoluta de los miembros de c/ cámara.

Publicidad de los actos de gob: es 1 consecuencia necesaria del ppo de

responsabilidad q los actos de gob deben ser públicos, ya q de otro modo
aquella resultaría una mera declamación. El art 2º del CC, interpretando
el espíritu de la Const, establece la obligatoriedad de publicar las
leyes como requisito de vigencia. Está implícito en el régimen
republicano q adopta la Constitución, como requisito ineludible, q todos
los actos de gob son públicos.

División y equilibrio de poderes: Se trata de una técnica p limitar el

poder con el objeto de garantizar la libertad. La Constitución argentina
adoptó sin lugar a dudas este principio, desde la misma sistematización
de su texto originario, que divide el Título Primero de su Segunda
Parte, referido al Gobierno Federal, en tres secciones: Del Poder
Legislativo, Del Poder Ejecutivo y Del Poder Judicial. Pos su parte, el
art 109 prohíbe expresamente al Poder Ejecutivo ejercer funciones
judiciales; o los arts 76 y. 99 inc. 3, 2° párrafo que le prohíbe
ejercer funciones legislativas; o el arto 72 que prohíbe a los miembros
del Congreso recibir empleo o comisión del Poder Ejecutivo sin previo
consentimiento de la Cámara.

Ppo de legalidad: los miembros de una comunidad organizada bajo esta

forma no obedecen a la P del gobernante sino a la ley. En este sentido
afirma Casiello q "la obediencia de nuestro pueblo se presta, + q a la
decisión del gobernante, a la orden dada dentro de 1 competencia legal".
Este ppio está en la esencia misma del régimen repub y aparece receptado
en el art 19 C.N.: "Ningún habitante de la Nación está obligado a hacer
lo que no manda la ley ni privado de lo q ella no prohíbe".

División y equilibrio de poderes

El poder del est es 1 solo. No hay 3 poderes, sino 3 funciones q ejerce

el poder del est, q en los regímenes republicano son asignadas a los dif
órganos del poder a los cuales las constituciones han dado los nombres
de Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial. Ya Aristóteles
había distinguido estas 3 funciones esenciales consistentes en: a) la
función de definir el D, es decir de establecer la reglas; b) la función
de poner en ejecución ese D, es decir transformarlo en reglas prácticas
y c) la función de aplicar ese D p dirimir los conflictos q se susciten
entre partes. Montesquieu elabora su teoría: 1 sist de gob q concentra
las 3 funciones en 1 solo gobernante lleva necesariamente al despotismo,
decía, por eso hay q desgajarlas y asignar c/u de ellas a 1 órgano
distinto p q el poder límite al poder y pueda crearse así 1 equilibrio q
asegure la lib y la paz.
El ppo divisorio exige, según Martínez Paz:
a) q existan órganos diferenciados y caracterizados mediante 1 concreta
determinación de su composición, organización y funcionamiento, a los q
se asignen las diversas funciones esenciales del Est (ppo de identidad);
b) q se atribuya a c/u de esos órganos una competencia propia y
371
372

exclusiva en relac a la función encomendada (ppo de competencia);

c) q ninguna P q ejerza funciones en 1 de esos órganos, pueda ser al
miso tiempo miembros de alguno de los otros (ppo de incompatibilidad).

La Corte Suprema de Justicia de la Nación entendió en la causa “Ramón

Ríos y otros” q: siendo un ppo fundamental la división del gob en 3
grandes departamentos, se sigue forzosamente q las atribuciones de c/u
de ellos le son peculiares y exclusivas; pues el uso concurrente o común
de ellas harían necesariamente desaparecer la línea de separación entre
los 3 altos poderes pol y destruiría la base de nuestro sist de gob.
Sin embargo, no debe pensarse q el ppo divisorio importa la
separación tajante del poder en 3 compartimentos estancos e
incomunicados. Para que el principio que estudiamos cumpla efectivamente
su finalidad de garantizar la libertad, no basta la mera separación de
los órganos sino, principalmente, establecer entre éstos concretas
relaciones de control recíproco, a fin de hacer' realidad el objetivo de
que el poder controle al poder.

Asignación a 1 poder de atribuciones ajenas a su función específica

La aplicación del principio a la concreta estructura de un sistema de

gobierno reclama a veces, para mantener la armonía y equilibrio entre
éstos y su respectiva independencia, que se asignen al Poder Legislativo
y al Judicial funciones administrativas, a este último y al Ejecutivo
funciones de naturaleza legislativa y aun que el Legislativo y el
Ejecutivo ejerzan ciertas funciones de naturaleza jurisdiccional. Así
ocurre en la CN según analizaremos:
a) el PE tiene asignadas funciones de nat legislativa, esto es de
dictar N de carácter gral y abstracto, obligatorias p todos. El art 99
inc 2º CN le reconoce la potestad reglamentaria, q ejerce x sí o a
través del jefe de gabinete en ciertos casos. Tb podemos mencionar la
atribución de participar en la formación de las leyes mediante la
facultad de iniciativa, la de promulgación y la de veto. A estas
atribuciones se agregan desde la reforma de 1994, las de dictar decretos
de necesidad y urgencia (art 99 inc 3) y reglamento delegados (art 76).
b) en la medida en q el pte es jefe supremo de la administración
ejercerá la potestad disciplinaria q lo llevará a aplicar en casos
concretos disposiciones legales p resolver si se ha configurado o no una
infracción q merezca una sanción. Tb podeos mencionar la atribución
presidencial de indultar o conmutar penal.
c) los poderes Legislativo y Judicial ejerce, sin ligar a dudas
funciones administrativas propias del Ejecutivo.
d) el PJ, x su parte, tiene también atribuciones de naturaleza
legislativa, en tanto que el Consejo de la Magistratura está facultado,
en ejercicio de la función de superintendencia, a dictar reglamentos
(art. 114).
e) El Poder Legislativo, a su vez, tiene asignadas atribuciones que
son esencialmente iguales a las que constituyen la función judicial,
aunque circunscriptas al ámbito de la responsabilidad política de los
miembros de los otros poderes y de sus propios miembros.
Así, el Senado de la Nación se constituye en Tribunal de Juicio
Político p juzgar la conducta del presidente, del vicepresidente, del
jefe de gabinete, de los ministros del PE y de los mag de la Corte

372
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Suprema (art. 59 C.N.), cuando éstos han sido acusados x la Cámara de

Diputados (art. 53 C.N.); y también juzga c/ Cámara al resolver si
corresponde corregir O excluir de su seno a cualquiera de sus miembros
por desorden de conducta (art. 66 la parte C.N.).

Sistema de pesos y contrapesos (relac de control recíproco)

Para que pueda ser realidad aquello de que el poder controla al poder,
deben establecerse entre los distintos órganos que lo ejercen, adecuados
mecanismos de control, de manera tal que, mediante un sistema de pesos y
contrapesos entre los tres poderes, pueda lograrse un equilibrio entre
éstos. La Constitución Nacional ha establecido estos mecanismos, algunos
de los cuales enumeramos a continuación:
a) el Poder Legislativo es el poder de control x excelencia, aunque
no con exclusividad. Entre las facultades de control sobre el Ejecutivo
podemos mencionar: la de ejercer el control de los aspectos
patrimoniales, económicos, financieros y operativos del sector público
en gral, con el apoyo de la Auditoria General de la Nación, la
atribución de aprobar el presupuesto, la de requerir informes convocando
al recinto a los ministros o las de pedir informes x escrito al Poder
Ejecutivo y formar comisiones de investigación, la atribución de
considerar la renuncia del presidente o vicepresidente y las de
autorizar al primero p declarar la guerra y p ausentarse del territorio
de la Nación, la de recibir la memoria detallada del est de la Nación y
finalmente, la posibilidad de destituir al presidente, vicepresidente,
jefe de gabinete y demás ministros. Entre las facultades del Legislativo
en relac al Poder Judicial encontramos la de establecer tribunales
inferiores a la Suprema Corte de Justicia, la de crear y suprimir
empleos y fijar sus atribuciones, la de dictar la legislación procesal p
los tribunales nacionales y federales, la atribución del Senado p
intervenir prestando acuerdo, en la designación de los miembros de la
Corte y demás tribunales inferiores y, principalmente, la de destituir a
los primeros mediante el juicio político.
b) el Poder Ejecutivo, x su parte, tiene tb atribuciones
constitucionales respecto de los otro poderes. Así x ej, en relac al
Congreso, el presidente tiene la atribución de convocarlo a sesiones
extraordinarias y prorrogar las ordinarias, la iniciativa p presentar
proyectos de ley, la de vetar total o parcialmente las leyes
sancionadas por el Congreso (arts. 80 y 83 eN.) y la de reglamentar/as
(art. 99 inc. 2° eN.), además de la facultad excepcional de dictar
decretos de contenido legislativo en casos de necesidad y urgencia (art.
99 inc. 3 C.N.y por delegación (art. 76). Respecto del Poder Judicial,
el Ej ecutivo tiene la importante atribución de designar con acuerdo del
Senado a los miembros de la Corte y demás magistrados, según lo ya
expresado en el punto anterior.
c) Finalmente, el Poder Judicial, tiene la atribución de revisar,
cada vez que lo solicite parte interesada en una causa, la legalidad de
los actos del Poder Ejecutivo, como así también la constitucionalidad de
las leyes emanadas del Congreso de la Nación, mientras que las
decisiones firmes del Poder Judicial no pueden ser revisadas por
autoridad alguna, ya que pasan a ser cosa juzgada.

Coordinación y cooperación de poderes

González sostiene que resulta imprescindible la coordinación y

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374

cooperación entre los órganos que ejercen las distintas funciones, a fin
de asegurar la consecución del único fin.
El citado maestro riojano menciona, entre las reglas fundamentales
acerca de la armonía de los poderes las siguientes:
a) Cada poder es supremo en su jurisdicción y solamente subordinado a
los otros dos en cuanto esté establecido por la Constitución, por las
leyes o por la naturaleza de los actos.
b) Cada poder es auxiliar y ejecutor de los otros dos en cuanto él no
tiene jurisdicción exclusiva o suprema.
c) los 3 poderes, distintos, separados y soberanos en sus respectivas
esferas de acción, son coordinados, armónicos, combinados y uniformes en
la acción general q constituye el gob de la Nación. Podemos encontrar
ciertos casos en los q la Constitución Nacional establece el obrar
coordinado entre los poderes y la cooperación entre éstos. Así x ej: la
apertura de las sesiones ordinarias del Congreso x el pte, oportunidad
en la q debe emitir su mensaje, las designaciones de mag, oficiales
superiores de las Fuerzas Armadas, ministros plenipotenciarios y
encargados de negocios por el pte con acuerdo del Senado, la declaración
del est de sitio en caso de ataque exterior por el presidente con
acuerdo del Senado. La reforma de 1994 ha procurado establecer 1 sist de
relac más dinámico entre los poderes Ejecutivo y Legislativo, a través
de la figura del jefe de gabinete. Este tiene. Como una de sus funciones
principales, la de desempeñarse como nexo de comunicación entre ambos;
así, entre otras cosas, le corresponde:
1-intervenir cuando el presidente ejerza atribuciones
vinculadas con la función legislativa: a) en cuanto a la facultad de
iniciativa legislativa, b) en caso de veto y promulgación parcial, c)
cuando el ejecutivo ejerza excepcionalmente la función legislativa x
delegación del Congreso x razones de necesidad y urgencia.
2- en general, debe refrendar los actos del presidente q se
refieran al Poder Legislativo, tales como la prórroga de sesiones o
convocatoria a sesiones extraordinarias, contestar los pedidos de
informe efectuados x las cámaras.
3- concurrir a las sesiones legislativas cuando lo considere
conveniente y obligatoriamente, al menos 1 vez x mes, alternativamente a
cada una de las cámaras, p informar de la marcha del gob.

Crisis del ppo de división de poderes

El ppo de división de poderes aparece en nuestros días en crisis, xq hay

1 tendencia natural a desequilibrar un poco la división y equilibrio de
poderes a favor del Ejecutivo, el ppo en cuestión se nos muestra hoy
totalmente amenguado, esfumado. En todo el mundo los ejecutivos resultan
hoy robustecidos notablemente en virtud de un fenómeno q ha dado en
llamarse liderazgo del Poder Ejecutivo con detrimento principalmente del
Poder Legislativo. Con excepción de lo relativo a la función judicial, q
se ha mantenido más o menos en esa misma sit, los otros 2 poderes han
tenido variaciones. El Poder Ejecutivo ha aumentado enormemente su
poder, convirtiéndose en la realidad en el gob x antonomasia, x
excelencia, mientras q el legislativo se ha quedado muy atrás. Se
sostiene en este sentido q las funciones del est moderno no serían más q
2: gobierno y control. La 1º a cargo del ejecutivo y la 2º a cargo del
legislativo (control político) y del judicial (control jurídico).

Ejercicio x el Poder Ejecutivo de facultades legislativas

Dentro del marco de la crisis de la división de poderes y como

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375

consecuencia ppal de ella se va produciendo en los hechos un parcial

desplazamiento del ejercicio de la función legislativa hacia el Poder
Ejecutivo. Por una parte, no podemos negar el hecho comprobado de q, del
total de leyes q aprueba anualmente el Congreso, la inmensa mayoría
tiene origen en iniciativa del Poder Ejecutivo. Por otra parte, existen
otras sit en las q, x diversas razones, el ejecutivo asume atribuciones
constitucionales originarias del Congreso. Estos supuestos se dan en los
casos de los reglamentos delegados y en los decretos de necesidad y
urgencia.
a. Se llaman decretos o reglamentos delegados a aquellos que dicta el
Poder Ejecutivo sobre materia específicamente legislativa, en razón de
que el Congreso ha delegado expresamente la atribución en el presidente.
Es el caso de las llamadas leyes en blanco mediante las cuales el Poder
Legislativo ha delegado sistemáticamente poderes que constitucionalmente
le corresponden. Decía Sagüés que "el sustento jurídico-constitucional
de la delegación legislativa está sustancialmente en una regla de
derecho consuetudinario constitucional nacida de una nutrida y no
siempre buena experiencia jurídica local". Lo que se prohíbe es la
delegación absoluta, entendida como el acto de "poner a otro órgano o
persona en su lugar, esto es, entregar sin condiciones el ejercicio de
una facultad, sin estar debidamente autorizado para ello". La delegación
legislativa es admitida, entonces, a modo de excepción y sujeta a
explícitos límites en cuanto a la materia, al tiempo y a los sujetos, la
q se hiciere sin ajustarse estrictamente a ellos quedaría viciada de
nulidad absoluta e insanable.
a.1- límites materiales de la delegación legislativa : en
cuanto a las materias en q resulta constitucional la delegación de
potestades legislativas, el nuevo art exige q sean determinadas,
requisito éste coherente con el carácter excepcional de la
delegación. Tb exige q se refieran a administración o bien a
emergencia pública, esto es, aquellas sit excepcionales,
extraordinarias y transitorias q reclaman una respuesta pronta y
eficaz de parte del est p satisfacer exigencias urgentes del bien
común. La delegación autorizada x la constitución no es
incondicionada, ya q en el acto q la efectúa, el congreso deberá
establecer las bases o pautas a las cuales deberá ajustarse el
Poder Ejecutivo en el ejercicio de la facultad de q se trata. En su
defecto la delegación será inválida.
A.2- límites temporales de la delegación legislativa : en
cuanto al tiempo, el congreso debe tb fijar el plazo de vigencia de
la delegación. Al vencimiento del término el congreso recupera la
atribución delegada y queda extinguida la facultad de ejercerla x
el Poder Ejecutivo. El paso del tiempo produce la caducidad de las
N dictadas x éste antes del vencimiento del término. Ha de
entenderse q es de las N legislativas dictadas x el Ejecutivo en
ejercicio de la atribución delegada. Los actos legislativos
dictados en virtud de la delegación pierden vigencia entonces de
pleno D, x el mero transcurso del término, tal como si hubieran
sido derogadas en la fecha de su vencimiento. Tal caducidad "no
importará revisión" de las relaciones jurídicas nacidas a su amparo.
En cuanto a la legislación delegada dictada con anterioridad a la
vigencia de la reforma constitucional sin establecer plazo, la cláusula
transitoria octava establece que "caducará a los cinco años de la
vigencia de esta disposición", es decir el24 de agosto de 1999, salvo,
obviamente, que antes hubiere sido ratificada por el Congreso.
375
376

a.3- límites subjetivos de la delegación legislativa: la delegación

solo puede hacerse en el presidente de la Nación, impidiendo p el futuro
la mala práctica de delegar funciones de esta nat en organismos y entes
de la adm central, descentralizada o autárquica. Es claro, además, q el
presidente no podrá delegar esta facultad en el jefe de gabinete o en
otros ministros o funcionarios.
b. decretos de necesidad y urgencia: son aquellos que dicta el Poder
Ejecutivo sobre materia específicamente legislativa, sin que haya
mediado delegación por parte del Congreso, invocando razones de
necesidad y urgencia que harían imposible esperar el trámite
parlamentario. Al igual que en el caso de los reglamentos delegados, el
Ejecutivo legisla y no reglamenta, pero a diferencia de lo que ocurre en
aquél, en este caso lo hace sin que haya mediado delegación de parte del
titular de la atribución, sino mediante una lisa y llana apropiación que
el Ejecutivo hace per se. Algunos antecedentes son por ej: el decreto
del pre Avellaneda designando al pueblo de Belgrano como residencia de
las autoridades nacionales y decretos del pte Pellegrini sobre materia
financiera. Sin embargo, el tema se tornó de especial preocupación x el
notable incremento de este tipo de decretos q se sucedieron a partir de
1983. Así pueden mencionarse el decreto x el q se modifica el signo
monetario, o el q declaró el est de sitio x causa de conmoción interior,
o el q estableció un nuevo Reglamento de Tránsito, o el q modificó la
ley de impuesto a los sellos. El 27 de diciembre de 1990 la Corte
Suprema de Justicia emitió fallo en el llamado "caso Peralta", en el
cual se planteaba acción de amparo en contra del decr. 36/90 mediante el
cual el Poder Ejecutivo se arrogó atribuciones legislativas y dispuso la
incautación de los depósitos bancarios a plazo fijo y su transformación
en Bonex. Este fallo, de innegable trascendencia en relación al tema que
nos ocupa, significó la constitucionalización de los decretos de
necesidad y urgencia, y vino a consolidar la regla de derecho
constitucional consuetudinario preexistente. Sostuvo entonces la Corte q
hay razones de urgencia q exigen la rapidísima adopción de medidas, y de
sigilo q imponen su sanción de modo reservado, ya q la publicidad
anticipada de ellas las tornaría inoperantes. En tales situaciones, de
hallarse seriamente amenazados la paz y el orden social, el presidente
debe adoptar la decisión de elegir las medidas q indispensablemente
aquella realidad reclama con urgencia impostergable. La reforma de 1994
receptó en el texto del art 99 inc 3 CN, esta atribución del presidente
imponiéndole además ciertos requisitos formales al acto y otros a
cumplir a posteriori.

 Requisitos a priori:

*debe existir 1 est de necesidad q exija al gobernante el dictado del

decreto como medio inevitable o imprescindible p superar 1 grave crisis
o sit q afecte la subsistencia y continuidad del est. Se da tal supuesto
cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible los trámites
ordinarios previstos en esta Constitución p la sanción de las leyes. Ha
de distinguirse en consecuencia entre el est de necesidad auténtico y el
espurio, ya q sólo el 1º autoriza la invasión de atribuciones
legislativas x el presidente, como remedio excepcional. Necesidad y
urgencia no son lo mismo q mera conveniencia. La medida debe reunir las
exigencias de la razonabilidad, esto es, debe ser justificada, adecuada
376
377

y proporcionada.
*la materia reglada por esta vía no debe se de las prohibidas x la
cont: “en materia penal, tributaria, electoral, o el régimen de los
partidos políticos”.

 Requisitos formales: debe ser dictado x el pte en acuerdo general

de ministros, x lo q debe llevar el refrendo de todos éstos y del jefe
de gabinete. De esta manera se responsabiliza a todos los miembros del
gabinete con la medida.

 Requisitos a posteriori:

*el jefe de gabinete tiene impuesta la olbig personal de someter la

medida a consideración de la Comisión Bicameral Permanente, dentro del
plazo de 10 días. El incumplimiento de este recaudo no afectaría la
validez del decreto, pero pondría en juego la responsabilidad política
del jefe de gabinete.
*la comisión Bicameral Permanente debe elevar a ambas cámaras su
despacho a cerca del decreto de necesidad y urgencia.
*el Congreso debe expedirse expresamente aunque la omisión de éste
no afectaría la validez y vigencia de la disposición. Nada dice el texto
constitucional en cuanto a los efectos de la derogación o
desconocimiento de validez por parte del Congreso del decreto de
necesidad y urgencia.

14.4- Prohibición de facultades extraordinarias

SAM la C.N prevé ciertas hipótesis en las que se otorga especialmente al

Presidente facultades que exceden las ordinarias. Por Ej.: el Estado de sitio,
o la intervención federal importan el ejercicio por el poder ejecutivo no
ordinario, para no llamarles extraordinarias. La prohibición constitucional no
se refiere a ese tipo de facultades excepcionales.
El Art. 29 C.N contiene uno de los excepcionales casos de figuras delictivas
previstas, al establecer sujetaran a los que los formulen, consientan o firmen,
a la responsabilidad y pena de los infantes traidores a la patria (delito
constitucional)

LIBRO.

La CN ha querido asegurar la vigencia del régimen republicano, en

particular la del ppo de división de poderes, mediante la inclusión del
art 29. La disposición proscribe en forma absoluta y terminante la
concesión de facultades extraordinarias, de la suma del poder público o
de otras sumisiones o supremacías. La propia Const prevé ciertas
hipótesis en las q se otorgan especialmente al presidente algunas
facultades q exceden las ordinarias. Así por ej el est de sitio o la
intervención federal importan el ejercicio x el Poder Ejecutivo de
facultades no ordinarias. Es evidente q la prohibición constitucional no
se refiere a ese tipo de facultades excepcionales. Por el contrario, la
disposición q estudiamos se refiere a aquellos supuestos de alteración
del régimen republicano en su esencia, y ello surge claro del propio
texto, en tanto requiere p tener x configurada la hipótesis q, de esas
facultades extraordinarias, sumisiones o supremacías o de esa suma del
poder público, resulte como consecuencia q la vida, el honor o las
377
378

fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o persona

alguna. El art 29 de la CN contiene uno de los excepcionales casos de
figuras delictivas previstas en la propia constitución, al establecer q:
“sujetarán a los q los formulen, consientan o firmen, a la
responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria”, con lo q
estamos frente a una hipótesis de delito constitucional; actos de esta
naturaleza deben ser considerados como actos inexistentes, es decir, q
nunca han producido efectos jurídicos. El Congreso Nacional ha incluido
el delito de traición a la república en el art 227 del CP receptando la
fig establecida en el art 29 de la CN.

14.5- El derecho de resistencia o derecho a la revolución

SAM el art. 33 de la Constitución Nacional, otorga rango constitucional

a los llamados derechos no enumerados, entre estos encontramos el derecho a la
revolución, que es el derecho de resistencia activa a la tiranía.
Santo Tomas parte del principio de que la autoridad esta ordenada al bien común
y su legitimidad depende tanto de la obtención legal del poder cuando de la
finalidad de su ejercicio.
El tirano pudeser tal en cuanto al titulo o en cuanto al régimen.
El primero esta justificada tanto la resistencia pasiva como la activa,
mientras que en el segundo aparece justificada la resistencia pasiva y en
algunos caso la activa?
Los Gobiernos de Facto: comenzaron con el golpe de Estado contra Hipolito
Irigoyen en 1930. La experiencia argentina de sucesivas interrupciones del
orden constitucional, a dado ligar a toda una elaboración doctrinaria donde
explican la forma en que se ha producido desde el punto de vista jurídico, el
paso de un régimen de facto a otro iure y viceversa. Linares Quintana dice: El
gobierno de facto, es el que ejerce pacíficamente la función pública, no por
derecho sino como consecuencia de un hecho al margen del cause señalado por la
constitución, y con el asentamiento al menos táctico del pueblo.

LIBRO.

El art 33 de la Constitución Nacional, cuando otorga rango

constitucional a los llamados derechos no enumerados, toma una clara
posición iusnaturalista, en el sentido de que los derechos de los
hombres no nacen de la Constitución, sino que son simplemente
reconocidos por ella, de donde resulta válido asignar rango
constitucional, por vía de este artículo a otros derechos que, sin estar
explicitados en el texto fundacional, nacen de la misma naturaleza del
hombre. Entre estos se cuenta el llamado D a la revolución, que no es
otra cosa que un D de resistencia a la tiranta" de la filosofía
medieval. Santo Tomás parte del principio de que la autoridad está
ordenada al bien común y su legitimidad depende tanto de la obtención
legal del poder ("legitimidad de origen") cuando de la finalidad de su
ejercicio ("legitimidad de ejercicio"). Por tanto, en ausencia de esta
justificación la autoridad social se destituye a sí misma y nace el
derecho del cuerpo social a resistirse contra quien ejerce el poder sin
ordenarlo al bien común (tirano). Frías menciona las siguientes
condiciones p e l ejercicio del D de resistencia activa o D a la
revolución.
1) que el ejercicio del D de resistencia activa en 1 soc y en 1 tiempo
dados sea menos perjudicial al bien común q el gob tiránico, ya q si la
desviación de poder es tolerable deben intentarse otros medio propios de
378
379

la resistencia pasiva.
2) q resulte adecuado a las reglas de la prudencia.
3) que la iniciativa moral haya sido tomada por la Nación en su
conjunto, ya q sólo puede deponer la autoridad quien pueda instituirla.
El nuevo art 36 CN reconoce el D de resistencia únicamente contra los
autores de actos de fuerza contra el orden institucional y el sist
democrático. “el D de resistencia no puede entenderse como el D a la
asonada o al levantamiento civil indiscriminado en defensa del orden y
el sistema, sino q el D individual se viabiliza ante la acción lesiva
(de agravio), acción insuficiente (de defensa), u omisión (x inacción o
indiferencia), de quienes x la misma constitución tienen a su cargo la
defensa armada de la Nación.

Los gobiernos de facto

Linares Quintana conceptualiza al gobierno de jacto, opuesto al de iure,

diciendo que "es el que ejerce pacíficamente la función pública, no por
derecho sino como consecuencia de un hecho al margen del cauce señalado
por la Constitución, y con el asentimiento al menos tácito del pueblo".
La doctrina administrativista, principalmente francesa y canadiense,
había elaborado la teoría del funcionario de facto, requiriendo para
reconocer tal carácter: a) la preexistencia de iure del cargo ocupado de
facto; b) efectiva posesión del cargo; c) apariencia de legitimidad o
investidura plausible y de esas teorías echó mano la Corte cuando tuvo
que pronunciarse sobre la cuestión.

Acordadas de la Corte del 10 de sept de 1930 y del 6 de junio de 1943

Al producirse los golpes de est del 6 de septiembre de 1930 y del 4 de

junio de 1943, las autoridades surgidas del llamado movimiento
revolucionario comunicaron a la Corte Suprema el episodio y su reciente
instalación en el poder, lo q motivó sendas acordadas del máximo
tribunal, en las q retoma la teoría de la revolución triunfante, invoca
la teoría administrativa del funcionario de facto y considera q las
nuevas autoridades se encuentran en posesión de sus cargos x cuanto
están en posesión de las fuerzas militares y policiales necesarias p
asegurar la paz y el orden y siempre q hubiera asentimiento popular.
Sostuvo la acordada de 1930 q: “el gob provisional q acaba de instalarse
en el país es 1 gob de facto cuyo título no puede ser judicialmente
discutido con éxito x las P, en cuanto ejercita la función
administrativa y política derivada de su posesión de la fuerza como
resorte del orden y seguridad social. Si normalizada la sit en el
desenvolvimiento de la acción de gob de facto los funcionarios q lo
integran desconocieran las garantías individuales o las de la propiedad
u otras de las aseguradas x la Constitución, la adm de justicia
encargada de hacer cumplir éstas, las restablecería en las mismas
condiciones y con el mismo alcance q lo habría hecho con el poder de
derecho”. Los golpes de est de 1955, 1966 y 1976, no sólo derrocaron al
Poder Ejecutivo y disolvieron el Congreso, sino q tb destituyeron a los
ministros de la Corte Suprema, razón x la cual no hubo en estos casos un
pronunciamiento judicial q convalidara la asunción de las nuevas
autoridades de facto.

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380

Ejercicio de potestades legislativas y constituyentes x los gob de facto

El problema más debatido es el de la validez de las disposiciones

dictadas x el gob de facto sobre cuestiones de competencia legislativa.
El golpe de est de 1955 asumió explícitamente facultades legislativas q
ejercía mediante los llamados decretos-leyes y ejerció aun el poder
constituyente al dejar sin efecto la reforma constitucional de 1949 y
las atribuciones preconstituyentes del Congreso, cuando convocó a la
Convención de 1957. Los golpes de Estado de 1966 y 1976 comenzaron lisa
y llanamente a llamar leyes a sus actos de naturaleza legislativa, y se
arrogaron también el ejercicio del poder constituyente.

Evolución jurisprudencial

La doctrina jurisprudencial de la Corte, en relación al tema de las

facultades legislativas de los gobiernos de facto reconoce una evolución
que parte del fallo dictado en el caso "Malmonge Nebreda" en 1933 que
abre un período que va hasta 1943 (caso "Meyer c/ Municipalidad de la
Capital"), fecha en la cual se abre otro período que va hasta 1947 con
el caso "Enrique Arlandini", oportunidad en la que sienta un criterio
que se mantiene hasta 1983 y q vuelve a ser retornado a partir de 1990.
a) Período 1933/1943: En el caso "Malmonge Nebreda" la Corte sostuvo que
el gobierno de facto "tiene las facultades ejecutivas, mas no las
legislativas y judiciales; si la fuerza de la necesidad hace que al
funcionario de hecho se le reconozcan las mismas facultades que al de
derecho, nada justifica que se le atribuyan mayores" (33). Durante este
lapso se admitió excepcionalmente el uso de facultades legislativas en
las siguientes condiciones: a) Existencia de una necesidad vital para la
marcha del Estado; b) Que dicha necesidad sea urgente y no admita demora
de manera tal que, en caso de no dictarse la ley, el país se precipitara
al caos o la anarquía; c) que no se establezcan penas o sanciones; d)la
vigencia temporal de los decretos-leyes se extiende sólo mientras dure
el gob de facto q los ha dictado.
b) Período 1943/1947: en el caso “Meyer c/ Municipalidad de la Capital”
se dividen los criterios de la Corte: 1- la mayoría mantiene en esencia
la tesis anterior agregando como causa justificativa del ejercicio de
facultades legislativas la de cumplir con los fines de la revolución; 2-
la minoría mantiene íntegramente la tesis anterior; 3- el voto del Dr.
Casares reconoce al régimen de facto las mismas facultades q a 1 régimen
de iure, x cuanto entiende q a la Corte no loe corresponde opinar sobre
la necesidad y la urgencia, conceptos q implican juicios de carácter
político no judiciable.
c) período 1947/1983: el 22 de agosto de 1947 la Corte dicta sentencia
en el caso “Enrique Arlandini” en la cual terminó imponiéndose la tesis
amplia contenida en el voto del Dr. Casares, al reconocer en toda la
amplitud las potestades legislativas de los gobiernos de facto diciendo
que: “en la medida q sea necesario p gobernar, un gob tiene facultades
legislativas”, y luego, el 1 de octubre de 1947, en el caso “Ziela
c/Smiriglio Hnos” dijo q: “los decretos leyes dictados x el gob de facto
son válidos x razón de su origen, y puesto q tienen el valor de leyes,
subsisten aunque no hayan sido ratificados x el Congreso, mientras no
sean derogados x la única manera q éstas pueden serlo, es decir, por
otras leyes”.
380
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d) período 1983/1990: la Corte modifica su línea jurisprudencial y

sienta como regla el criterio sostenido hasta 1947, en cuanto q los
actos legislativos de los gobiernos de facto requieren p su validez la
ratificación o reconocimiento x parte de las autoridades
constitucionales q lo sucedan. Sin embargo, el principio resultaba en la
práctica desvirtuado y difícilmente podrían advertirse diferencias
concretas entre la aplicación de una u otra doctrina, toda vez que se
admitía el reconocimiento "explícito o implícito".
e) a partir de 1990: El 18 de diciembre de 1990, la Corte, en su nueva
constitución, dicta sentencia en la causa "Console de Ulla, Angela Marta
c/ Universidad de Buenos Aires" y luego reitera el criterio en la causa
"Godoy, Oscar Eduardo c/ Universidad Nacional de La Plata", resuelta el
27 de diciembre de 1990. En esos fallos, la Corte retorna la línea
jurisprudencial que había perdurado desde 1947 hasta 1983. Las razones
que lo llevaron a retomar la línea jurisprudencial que, con diferencia
de matices, perduró hasta 1983 y que no son otras que las primarias
exigencias de la seguridad jurídica, en las que debe verse uno de los
más altos valores de nuestro ordenamiento. Como se estableció en los
precedentes citados, los actos de un gobierno de facto son válidos desde
su origen, o bien deben considerarse "legitimados por su efectividad",
lo que significa que tienen fuerza imperativa y rigen mientras no sean
derogados o revocados lícitamente; y mientras rigen generan derechos
subjetivos constitutivos de propiedad lato sensu, si esto resulta de su
contenido".

El nuevo art 36 CN
El nuevo art 36 establece un nuevo y claro régimen jurídico q se aparta
diametralmente de toda la doctrina jurisprudencial sobre gob de facto
analizada precedentemente. El pop de retroactividad hace q esta nueva
disposición sólo sea aplicable p los actos y conductas posteriores a la
vigencias de esta nueva cláusula. En 1º término el art 36 sienta el ppo
de q la const mantendrá su imperio aun cuando se interrumpiere su
observancia x actos de fuerza contra el orden institucional y el sist
democrático.

La disposición tipifica 3 categorías de actos como atentados contra el

orden institucional y el sist democrático:
a) la interrupción constitucional, consistente en toda ruptura de la
continuidad en el desenvolvimiento de los poderes del est (golpe de
est);
b) usurpación de funciones, q consiste en la dentición de las q prevé la
CN o las de pcia p las autoridades creadas x ellas, como consecuencia de
la interrupción constitucional y
c) enriquecimiento ilícito mediante delito doloso grave contra el est.
Los actos q configuran atentado contra el orden constitucional son
sancionados con la nulidad constitucional, q tiene carácter de absoluta
e insanable, es decir q los actos afectados x ella deben considerarse
como si nunca hubieran existido. Aquellos actos q sean consecuencia de
estos estarán viciados igualmente.
Los autores de los atentados contra el orden constitucional quedaran
incursos en delitos constitucionales y sujetos a penas establecida x
esta:
a) son considerados infames traidores de la patria al igual q en el caso
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del art 29;

b) quedan inhabilitados a perpetuidad p ejercer cargos públicos;
c) quedan sujetos a la responsabilidad civil de repara los daños
causados;
d) quedan tb sujetos a las penas q establezca el CP. Las accio0nes
civiles y penales p perseguirlos tienen el carácter de imprescriptible
y, además, quedan excluidos de la atribución presidencial de otorgar
indultos o conmutaciones de penas, estableciéndose así una excepción a
la regla del art 99 inc 5º CN.

14.6- La defensa del orden Constitucional

Garantías de la democracia en cuanto a la regulación constitucional de los

partidos políticos, sistema electoral y defensa del orden constitucional.
Estos temas se incorporaron en un Segundo Capítulo dentro de la Primera Parte,
titulado Nuevos Derechos y Garantías, iniciándose este capítulo con el artículo
36, que incluye la llamada garantía del sistema democrático, luego en el
articulo 37 se legisla sobre los derechos políticos, determinando el carácter
del sufragio como universal, igual, secreto y obligatorio. El artículo 38
reconoce y regula los partidos políticos

Artículo 37- Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos

políticos, con arreglo al principio de la soberanía popular y de las
leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual,
secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso
a cargos electivos y partidarios se garantizará por acciones positivas
en la regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral

15: “EL PODER LEGISLATIVO”

SAM El marco constitucional inicia con el Título I de la Segunda Parte

Autoridades de la Nación Sección Primera "Del Poder Legislativo".
En general se ha asignado al parlamento los siguientes roles.
1) Legislar: dictando Normas reguladoras de la vida social con alcance general
y coactivo.
2) Controlar al Poder Ejecutivo y También Poder Judicial, con atribuciones
propias y por medio de órganos de control como la Auditoría General de la
Nación, Defensor del Pueblo, Consejo de la Magistratura, Jurado de
Enjuiciamiento de Magistrados, Ministerio público.

15.1- La función legislativa en el est contemporáneo y en la arg

SAM la C.N, en su Segunda Parte, comienza en su Titulo I, que trata del

gobierno, con una sección primera del Poder Legislativo. El principio de
división de poderes, responde a una forma de organizar el gobierno que ya
existía en la antigüedad. La organización del Estado y el gobierno de las
sociedades políticas se asientan en la premisa de que las competencias son
limitados y preestablecidas en la C.N. el poder es indivisible e imposible de
circunscribir a los limites y competencias que las constituciones fijan para el
estado, el gobierno y sus órganos. Que lo que es y debe ser divisible y
limitado son los órganos y atribuciones a ellos atribuidos.

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383

LIBRO.

La const reformada, aunque sigue hablando de los poderes Ejecutivo,

Legislativo y Judicial, ha agregado 1 4º sección, en el tit 1º de la 2º
parte q trata del gob federal, donde se constitucionaliza como un órgano
independiente el Ministerio Público, q sin ser un 4º poder es 1 nuevo
depto del gob o del est, como lo es tb el defensor del pueblo, la
Auditoría de la Nación ambos dentro de la Sección del Poder Legislativo;
el Consejo de la Magistratura, el Jurado de Enjuiciamiento, ambos de la
Sección del Poder Judicial.

Los roles del congreso

SAM Ejerce control Parlamentario cuando otorga venias,
autorizaciones, pedidos de informes, interpelaciones, moción
de censura Artículos 101, 100 incisos 9, 11
3) Aprobar tratados internacionales o actos de gobierno
4) Intervenir en las designaciones, renuncia o remoción de
funcionarios
5) Investigar, inspeccionar. Por medio de Comisiones
investigadoras
6) Escenario de la oposición
7) Caja de resonancia de la opinión pública
8) Representar y participar
9) Procurar
10) Mediar y concretar
11) Debatir
12) Residencia de la clase política
13) Imagen de la democracia

LIBRO.

El Congreso y los parlamentos en general, acumulan una diversidad de

funciones que determinan roles que podríamos enumerar así:
Legislar: la atribución estatal de dictar N de conducta reguladoras de
la vida social con alcance general y coactivas, caracterizadas por la
abstracción y la innovación parecería q es la función ppal del
Parlamento en gral y del Congreso en particular. Hoy, la sanción de N
reglamentaria tendentes a reconocer, garantizar y proteger las
libertades y D fundamentales, y la de fijarle deberes, obligaciones y
cargas públicas a las personas, son las más características de su
competencia legisferante. Sin embargo, esta atribución no es ilimitada.
1º hay q distinguir entre las N q produce el poder constituyente y las q
produce el poder constituido. Las de aquél son sancionadas casi siempre,
x convenciones constituyentes elegidas y reunidas a ese solo efecto y
necesitan de la aprobación de un referéndum popular o la ratificación de
las legislaturas de los estados miembros, si se trata de una federación.
Esto implica ya una 1º limitación en las competencias legislativas del
Parlamento. Otra diferenciación es en el caso de los estados federales o
descentralizados como el nuestro, donde conviven órganos legislativos

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diferentes, q corresponden a niveles distintos de decisión, y cuando los

est participan de comunidades supranacionales, esta convivencia se
extiende hasta el Parlamento comunitario. En estos casos cada nivel de
competencia estatal o supraestatal tiene atribuciones propias y
generalmente excluyentes de dictar normas. Al Ejecutivo, al gob o a la
adm, a pesar de la división de poderes, las constituciones le reconocen
importantes facultades de dictar normas. Incluso al propio poder
Judicial se les reconoce hoy el ejercicio de potestades legisferantes,
cuando actúa como administración o en ejercicio de la superintendencia
de los tribunales y dependencias administrativas q lo asisten. Pero
además de esto, en las diversas etapas del procedimiento creación de la
ley que sanciona el Parlamento encontramos importantes intervenciones
extraparlamentarias. La iniciativa, como facultad de poder presentar
proyectos de leyes comenzar el trámite de aprobación de la ley, en
algunos casos es potestad exclusiva de los parlamentarios en la
Argentina, está extendida también al Ejecutivo, q la ejerce con mucha
frecuencia. El art 39 prevé la "iniciativa popular" como un derecho de
los ciudadanos de presentar proyectos de leyes, en materias que no sean
de reforma constitucional tratados internacionales, tributos,
presupuesto y penal, ante la Cámara d Diputados, y la obligación de
tratarlos por parte del Congreso en el término de doce meses. La etapa de
discusión o instrucción de la ley en las cámaras tiene dos niveles
perfectamente diferenciados, el del tratamiento en el plenario del
cuerpo y en las comisiones de la propia Cámara o de alguna comisión
mixta de ambas cámaras. En el 1º caso participan los ministros del Poder
Ejecutivo, y en el 2º, aparte de los ministros, funcionarios y asesores
del gob, en las audiencias públicas pueden escucharse a particulares y
representantes de sociedades intermedias. La aprobación de las leyes
está confiada a la votación q se haga en las cámaras. La posibilidad de
observación o veto x parte del Poder Ejecutivo de las leyes sancionadas
x el Parlamento son otra limitación a la potestad de los órganos
legislativos. Los lobbies, como representantes de intereses q impulsan o
frenan la generación de las leyes, tienen una participación tan
significativa en este proceso, q ha motivado la reglamentación de dicha
act en EEUU.
Controlar: controlar el cumplimiento de la ley, la acción de gob y la
adm pública q de él depende. No es una función exclusiva del Poder
Legislativo sino que es propia también del Judicial y é la Constitución
reformada en 1994 se han incorporado otros organismo coadyuvan en esta
tarea, la Auditoría General de la Nación, el Defensor di Pueblo, el
Consejo de la Magistratura, el Jurado de Enjuiciamiento e Magistrados y
el Ministerio Público. Fuera del Estado existe también u control social
ejercido a través de los partidos políticos, organizaciones n
gubernamentales, factores de poder y la opinión pública, expresada
principalmente a través de la prensa y los medios masivos de
comunicación. Las técnicas de este control parlamentario son diversas:
pedidos e informes, interpelaciones, investigaciones o encuestas, votos
de censura: gobierno o a algunos de sus ministros, que hacen los propios
legisladores, h: cámaras y, en algunos casos, las comisiones internas o
de seguimiento d políticas.
Aprobar tratados internacionales o actos de gob: Esta función se ha
hecho muy importante por la abundancia y prestigio de estos
instrumentos, de tal forma que algunas constituciones, como la española,
384
385

han establecido trámites diferentes según el carácter de dicho

convenios. A partir de agosto de 1994, la Const tiene cláusulas
innovadoras en esta materia, el art 75 expresa q: “corresponde al
congreso:…22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás
naciones y con las org internacionales y los voncor4datos con la Santa
Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquías superior a las
leyes”. Luego continúa enumerando 10 tratados q “en las condiciones de
su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan art alguno de
la 1º parte de esta const, y deben entenderse complementarios de los D y
garantías x ella reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso x
e4l Poder Ejecutivo nacional, previa aprobación de las dos terceras
partes de la totalidad de los miembros de cada cámara. La aprobación de
estos tratados con estados de Latinoamérica requerirá la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada cámara. Igualmente las
constituciones establecen q ciertos actos de gob debes ser aprobados x
el Parlamento, como cuando el presidente se ausenta del territorio de
la Nación, en caso de contraer empréstitos, p declarar la guerra y
ordenar represalia, etc.

Intervenir en la designación, renuncia o remoción de funcionarios:

designar, proveer, prestar acuerdo a la designación o proponer la
designación, o aceptar la renuncia o los motivos de renuncia de
funcionarios es otra de las atribuciones propias de los parlamentos o de
las cámaras que lo integran como puede verse en el arto 99 incs. 4, 7,
13 Y 19 de la C.N. Igualmente el trámite del juicio político (como el de
los arts. 53, 59 60 C.N.), de residencia o impeachment es otra de las
facultades que ejerce los parlamentos con el objeto de hacer efectiva la
responsabilidad de le mandatarios. El sentido del juicio político es
simplemente destituir para deja expedita la vía ordinaria en el
juzgamiento de la conducta de los funcionarios: que gozan de inmunidades
por ejercicio de un cargo.

Investigar, encuestar e inspeccionar: permite a los legisladores

interiorizarse del func del gob y de la adm. La const de comisiones
investigadoras p estudiar alguna cuestión, es otra de las prácticas
propias de los parlamentos. En el caso arg a este tipo de comisiones
internas se las entiende como destinadas a esclarecer ilícitos. . En el
caso del Congreso Nac se discute el alcance de sus prerrogativas
investigativas y el de sus comisiones investigadoras, especialmente en
lo referente al deslinde de competencias con el PE y el Judicial.

Escenario de la oposición: los órganos legislativos son el ppal

escenario donde se desenvuelve la oposición, elemento característico de
las democracias pluralistas. Mientras más libre es la oposición
parlamentari8a más democrático0 es un régimen pol, y a la inversa. En
las cámaras conviven los defensores del gob y quienes aspiran a
sucederlo, o sea la oposición, cumpliendo ambos un rol dialéctico de
permanente confrontación y concertación. El oficialismo q en gral es
mayoritario en la asamblea, define la orientación de gob, y la oposición
q suele ser minoría, controla la acción gubernamental, resistiendo a
algunos de sus actos, obligándolo permanentemente a dar razones de su
pol, sosteniendo siempre, implícitas o tácitamente las ventajas de su
propuesta alternativa. Los ejecutivos muchas veces desprecian a la
385
386

oposición, negándose a dialogar con ella, a responder sus preguntas o a

someterse a sus interrogatorios. La ruptura del diálogo institucional
crea sit traumáticas q postergan decisiones y atentan contra la
eficiencia y la imagen de la democracia y su desarrollo institucional.

Caja de resonancia de la opinión pública: El Parlamento es tb caja de

resonancia de la opinión pública, y, no solamente como controlador del
gobierno sino q cualquier circunstancia q conmueva la muy sensible
opinión pública de una soc libre tiene su manifestación en las
asambleas, q por la forma de elección de sus miembros, por el contacto
permanente q éstos mantienen con sus electores y por el carácter
político q por antonomasia tienen, deben manifestar en su seno los
espasmos que se dan en el interior de las sociedades que representan.

Representar y participar: En su composición los organismos legislativos

deben ser el fiel refleje de la sociedad que representan, sin dejar
sector sin protagonismo y procurando que exista un equilibrio entre
todos los componentes que gravitan en la vida social. Son imp los
canales de comunicación q tiene el Parlamento con el pueblo, cumpliendo
en esto hoy un rol muy imp los partidos pol, q son los verdaderos
mediadores con la soc y a través de los cuales se procesan muchos de los
conflictos q se desarrollan en ésta.

Procurar: los legisladores son procuradores de sus electores y cumplen 1

imp función de gestores de sus int, especialmente de aquéllos q viven en
zonas apartadas de los grandes centros de decisión o q se encuentran más
desamparados socialmente y necesitas q el complejo aparato estatal tome
decisiones a su favor.

Mediar y concertar: en este ámbito se negocian y se terminan de procesar

muchas de las contiendas que se suscitan en la sociedad, especialmente
cuando ninguno de los partidos o coaliciones tiene mayoría propia para
decidir. Esto no siempre es bien visto dentro de democracias nuevas,
como argentina, que no tiene un firme respaldo en una práctica y una
cultura basada en el diálogo y donde se valore el disenso. Para ayudar a
esta comprensión habrá que rodear estas decisiones de la mayor
transparencia posible, para lo cual habrá que tener siempre bien
informado al público del porqué de estos acuerdos y evitar que éstos se
desvíen por el sinuoso y pantanoso camino de la corrupción.

Debatir: La democracia es un régimen pol donde priman el consenso y la

racionalidad, de allí la necesidad de la comunicación y del debate de
ideas. En los parlamentos, como lo indica su nombre, la palabra oral J
debate tienen un protagonismo fundamental. A través de ellos las ideas
enriquecen o se empobrecen con el aporte de los sucesivos expositores q
las defienden o las confrontan. Los reglamentos internos prohíben la
lectura de los discursos y las inserciones de textos escritos tienen
sentido sólo si complementan exposición con estadísticas, citas o
estudios técnicos, ya que se tornaría m tedioso expresarlo oralmente o
leerlo, pero de ninguna manera estas inserciones reemplazan el discurso
y mucho menos el debate sobre el tema en cuestión. Los reglamentos
internos imponen, además la obligación a los representan que debaten de
no apartarse del tema q lo motiva y q la palabra otorga alternativamente
386
387

a los q sostienen posiciones encontradas. El debate implica intercambio

de info y educación p quienes participan y p los q lo siguen desde
afuera, ya q la info y los argumentos q se agregan y confrontan sirven p
el conoc y la toma de posición al respecto de los temas en discusión.

Residencia de la clase política: en el seno de las asambleas los

políticos se profesionalizan, desarrollan gran parte de su carrera y se
capacitan prácticamente en el difícil arte de la pol. Pero esta act
necesita dedicación plena y esto tiene un costo q tiene q pagar la
comunidad en su conjunto. Gastar en pol es invertir en una mejor gestión
del bien común. El hecho de q quien paga definitivamente las dietas y
remuneraciones de los legisladores y magistrados del est sean los
contribuyentes, o sea el pueblo, pone a éstos de mal humor cuando lo q
ganan no se corresponde con lo q cobran como salario gran parte de la
población o cuando el procedimiento no es transparente.

Imagen de la democracia: Si tuviéramos q determinar si un régimen pol es

democrático lo primero que tendríamos que analizar es la realidad de su
Parlamento. Si no existe, no hay duda que estamos en presencia de un
régimen autocrático; si existe y no ha sido elegido regularmente o no
hay pluralismo ni oposición y es sólo la fachada para homologar
decisiones que se toman fuera de él, estamos en presencia de un régimen
de apariencia democrático, pero que en realidad autoritario; y si el
órgano legislativo cumple con sus roles institucionales como los aquí
descriptos, estamos en presencia de una auténtico régimen democrático.

15.2- Estructura del congreso: unicameralismo y bicameralismo

SAM Su estructura está determinada por el artículo 44 de la Constitución

Nacional. El Congreso Nacional es un órgano colegiado, es decir integrado por
una pluralidad de personas. Está conformado por dos cámaras (Diputados y
Senadores). La bicameralidad(adoptada siguiendo el modelo de Estados Unidos)
satisface los principios del sistema federal, pero no los principios de la
representatividad.
En cualquier otro distrito que no sea el nacional, el órgano Legislativo puede
ser unicameral(Ciudad de Buenos Aires, Misiones) Ningún miembro del Congreso
puede recibir empleo o comisión del órgano Ejecutivo sin previo consentimiento
de la cámara respectiva. Los eclesiásticos regulares no pueden ser miembros del
Congreso, ni los gobernadores de provincia por las de su mando. Sus dietas son
establecidas por ley y provistas por el Tesoro Nacional.
Cámara de DiputadosArtículo 45:
Calidad: los diputados son representantes del pueblo de la Nación.
Cantidad: actualmente la cámara de diputados tiene 257 representantes. Ya en la
reforma de 1898 se establece una relación entre cantidad de diputados y
densidad demográfica. 1 cada 161.000 habitantes o fracción mayor a 80.500 (se
contabilizan los habitantes, sean o no ciudadanos). El Congreso puede aumentar
pero no disminuir la base fijada por la Constitución para determinar el número
de representantes.
Elección: directa a simple pluralidad de sufragios.
Requisitos:25 años, 4 años de ciudadanía en ejercicio, natural de la provincia
que representa o con 2 años de residencia inmediata en ella (todos estos
requisitos deben cumplirse al tiempo de aprobarse su diploma)
Duración: 4 años, reelegibles indefinidamente. Antes de la reforma del 94,
duraban 9 años.
Renovación: por tercios cada bienio.

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Cámara de SenadoresArtículo 54:

Calidad: los senadores son representantes de las provinciasy de la Ciudad de
Buenos Aires.
Cantidad: Todos los distritos cuentan con igual cantidad de representantes, 3
(tres), correspondiendo 2 senadores a la mayoría y el restante a la primera
minoría (oposición). Esta distribución de las bancas establece una relación
entre ellas y los partidos políticos o alianzas electorales. La reforma del 94
elevó el número de senadores al actual, otorgó representación en el Senado a la
Ciudad de Buenos Aires y estipuló la distribución de las bancas en la forma
mencionada.
Elección: A partir del 94 la elección es directa, lo cual configura una
protección contra posibles componendas en los colegios electorales, como
sucedió en un pasado no muy lejano (De la Rúa – Vacca).
Requisitos: 30 años, 6 años de ciudadanía en ejercicio, natural de la provincia
que representa o con 2 años de residencia inmediata en ella y una renta anual
de 2.000 pesos fuertes o equivalente (todos estos requisitos deben cumplirse al
tiempo de su elección). A pesar de la reforma del 94, subsiste el anacronismo
de exigir una renta anual, propia del tipo de estado liberal, de propietarios.
Duración: 6 años, reelegibles indefinidamente.
Renovación: por tercios de distritos cada dos años. De ese modo se
compatibilizan las fechas de elección de representantes de ambas Cámaras,
evitando la necesidad de ir a las urnas todos los años.
Autoridades: El Vicepresidente de la Nación es le Presidente del Senado. Si por
alguna razón debe ausentarse para ejercer las funciones de la Presidencia, se
nombrará un presidente provisional, elegido por los senadores. Quien
efectivamente ejerza la presidencia de la Cámara Alta no tendrá voto salvo en
caso de empate en la votación.

Los Roles del Congreso:

Legislar: sanciona las normas jurídicas generales obligatorias para todos los
habitantes, siempre en concordancia y subordinadas a las normas
constitucionales.
Controlar: controla el cumplimiento de la ley, la acción del gobierno y la
administración publica de que el depende. Las técnicas de control son: pedidos
de informes, interpelaciones, investigaciones o encuestas, etc.
Aprobar tratados internacionales o actos de gobierno: los parlamentos
intervienen para aprobar los tratados internaciones que excluyen, firman,
ratifican y denuncian los gobiernos o poderes ejecutivos.
a) Intervenir en la designación, renuncia o remoción de funcionarios: designar,
proveer, prestar acuerdo a la designación o proponer la designación, aceptar la
renuncia de los funcionarios.
b) Investigar, encuestar e inspeccionar: permite interiorizarse en el
funcionamiento del gobierno y la administración.
c) Escenario de la oposición: (órganos legislativos)
d) Caja de resonancia de la opinión pública: cualquier opinión que conmueva a
la sociedad tiene su manifestación en la asamblea.
e) Representar y participar:
f) Procurar: gestores de interés de la sociedad
g) Mediar y concretar
h) Debatir: la palabra oral y el debate tienen un protagonismo fundamental
i) Residencia de clase políticas:
j) Imagen de la democracia

LIBRO.

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Las razones de la división en cámaras o salas son:

1. xq las decisiones q debe tomas necesitan ser demoradas temporalmente
p dar tiempo a un mejor y mayor debate con una diversidad de consultas e
intervinientes q permita una mayor reflexión en la motivación y
elaboración.
2. xq la representación de quienes intervienen en el debate y ls toma de
decisión tiene nat dif, donde la cámara de Diputados representa al pueblo, y su
integración es en proporción al num de habitantes; y el Senado a los estados o
pcias miembros de la federación, el q se compone con senadores q en igual num
representan a cada entidad federada o pcias como ocurre en nuestro país.
3. otro criterio de diferenciación es el de la edad de sus componente, por lo q
aquello de la Cámara joven o baja y Cámara alta o de ancianos recuerda esto q
políticamente se traduce en una sala q exhibe los ímpetus de la juventud y otra
conservadora, q le hace de contrapeso como consecuencia de la mayor edad de sus
integrantes.
En la arg sólo 9 pcias son bicamerales. La tendencia constitucional moderna es
la de diferenciar la competencia de c/u de las cámaras y de precisar las
decisiones q deben tomarse x ambas reunidas en asambleas.
Su estructura está determinada por el artículo 44 de la Constitución Nacional.
El Congreso Nacional es un órgano colegiado, es decir integrado por una
pluralidad de personas. Está conformado por dos cámaras (Diputados y
Senadores). La bicameralidad (adoptada siguiendo el modelo de Estados Unidos)
satisface los principios del sistema federal, pero no los principios de la
representatividad.
En cualquier otro distrito que no sea el nacional, el órgano Legislativo puede
ser unicameral (Ciudad de Buenos Aires, Misiones) Ningún miembro del Congreso
puede recibir empleo o comisión del órgano Ejecutivo sin previo consentimiento
de la cámara respectiva. Los eclesiásticos regulares no pueden ser miembros del
Congreso, ni los gobernadores de provincia por las de su mando. Sus dietas son
establecidas por ley y provistas por el Tesoro Nacional.

15.3- Integración de c/cámara, nº de miembros, requisitos, elección,

duración y renovación de mandatos

Los constituyentes de Sta Fe decidieron en 1853 el establecimiento de un

Congreso bicameral, como fuera proyectado en las frustradas
constituciones de 1819 y 1826 y por Alberdi en la segunda edición de Las
Bases con una Cámara de Diputados compuesta por representantes elegidos
directamente por el pueblo de las provincias y de la Capital (desde la
reforma 1994 dice la Ciudad de Buenos Aires), y un Senado integrado por
senadores (desde 1994 son tres) designados por las legislaturas de las
pcias y dos por la Capital (ahora tres por la Ciudad de Buenos Aires)
elegidos x la forma prescripta para la elección de presidente de la
Nación (desde el 2001 se eligen en forma directa x el pueblo de los
distritos), con 1 voto x c/senador. Actualmente la Cámara de Diputados
tiene 257 representantes, no habiendo distrito q tenga menos de 5. El
senado tendrá 72 miembros a partir del 10 de dic de 1995, y es presidido
x el vicepresidente de la Nación. P ser diputado, aunque estos
requisitos no se den antes del juramento, “se requiere haber cumplido la
edad de 25 años, tener 4 de ciudadanía en ejercicio, y ser natural de la
pcia q lo elija, o con 2 años de residencia inmediata en ella”. Duran 4
años en su mandato y pueden ser reelegidos, aunque la Sala se renovará
c/ bieno. La ley establece q junto a los titulares se eligen suplentes,
pero éstos reemplazan a aquéllos sólo en caso de impedimento absoluto o
sea en caso de muerte, destitución, renuncia o inhabilidad absoluta

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declarada, lo q torna casi improbable q ocurran las vacantes q prevé el

art 51, q manda sean subsanadas con la elección el nuevo miembro. Los
diputados y senadores al asumir prestan juramento de acuerdo a fórmulas
preestablecidas en los reglamentos internos de cada cámara.

La presidencia del senado y de la cámara de diputados

El vicepresidente de la Nación preside el Senado, y tiene voto sólo en

caso de empate. El Reglamento Interno dice q el presidente “no discute
ni opina sobre el asunto q se delibera”. Es reemplazado en caso de
ausencia o cuando éste ejerza la función de pte de la Nación x el pte
provisional, q elige el alto Cuerpo. El Reglamento Interno del Senado
establece la designación tb de 1 vicepresidente 1º y un vicepresidente
2º. Estas 3 últimas autoridades duran en el ejercicio de su cargo 1 año
parlamentario, q es aquel q se inicia con el período ordinario de
sesiones el día 1º de marzo de cada año y termina el último día de
febrero del año siguiente, lo q se deduce del art 63 q establece q las
sesiones ordinarias se inician el 1º de marzo y concluyen el 30 de nov
de cada año. La Cámara de Diputados tiene 1 pte, un vicepte primero y un
vicepresidente segundo, según lo establece el Reglamento Interno, q
duran en su cargo 1 año.

Incompatibilidades

El ejercicio del cargo de parlamentario o congresista implica la

imposibilidad legal, material o ética del desempeño de otras acts o
cargos públicos o privados. El art 72 dice q: “ningún miembro del
Congreso podrá recibir empleo o comisión del Poder Ejecutivo, sin previo
consentimiento de la Cámara respectiva, excepto los empleados de escala”
y el 73 dice q “los eclesiásticos regulares no pueden ser miembros del
Congreso, ni los gobernadores de pcia x la de su mando”. Nuestra Ley
Fundamental exige la autorización de la cámara c excepción al principio
general que es la incompatibilidad con el ejercicio, empleo o comisión
del Poder Ejecutivo. La excepción que establece Constitución afecta el
principio de división de poderes y produce inconvenientes para la
integración de las cámaras ya que cuando se conceden ~ autorizaciones el
cuerpo queda disminuido en su número. Esto ha sido salvado en el caso de
la Cámara de Diputados por la modificación al art de su Reglamento
Interno. En lo que se refiere al art 73 resulta lamentable que en la
reforma, la Constitución de 1994 no se eliminara su primera parte, que
impide, religiosos regulares ejercer este cargo, ya que la disposición
es contra el principio de la libertad religiosa y porque en la práctica,
en los últimos tiempos, los clérigos son inducidos por las autoridades
de la Iglesia Católica Apostólica Romana a no ejercer cargos políticos.
El art 105 de la Constitución establece que "no pueden ser senadores ni
diputados, sin hacer dimisión de sus empleos de ministros". Existen
otras incompatibilidades no previstas en la Constitución como la de q
los jueces no pueden ser senadores ni diputados, q nadie pone en duda x
la independencia del Poder Judicial y x el ppo de división de poderes.

Derecho parlamentario: concepto y fuentes

390
391

El D parlamentario es la parte o rama del D q tiene x objeto el

funcionamiento de la institución constitucional parlamentaria. La
supresión durante más de 20 años del Congreso y los órganos
parlamentarios en la arg y la durante mucho tiempo postergada reforma
constitucional, han producido un grave retraso al desarrollo y
modernización de esta institución y las N q la regulan. Fernando
Santaolalla define al D parlamentario “como el conj de N q regulan la
org y funcionamiento de las cámaras parlamentarias, entendidas como
órganos q asumen la representación popular en un est constitucional y
democrático de D y el ejercicio de sus funciones supremas” y tiene x
objeto central el funcionamiento de los órganos parlamentarios, y supone
lo referido a su constitución y estructura. En cuanto a las leyes que
regulan el funcionamiento de nuestro Congreso podemos poner como ejemplo
la ley Olmedo 13.640, la 240 1/2 que fuera dictada por el Congreso
reunido en Asamblea y que reglaba el procedimiento para el escrutinio y
rectificación de la elección de presidente y vicepresidente hasta la
reforma de la Constitución de 1994.

Sesiones

Las cámaras del Congreso reunidas separadamente se reúnen en sesiones

ordinarias, extraordinarias, de prórroga y preparatorias. Las ordinarias
transcurren entre el 1º de marzo y el 30 de nov de cada año, ampliando
el período muy breve de 5 meses q tenía el antiguo texto. Es atribución
del pte de la Nación: “hacer anualmente la apertura de las sesiones del
Congreso, dando cuenta de las reformas prometidas x la constitución, y
recomendando a su consideración las medidas q juzgue necesaria y
convenientes”. Si el pte no está presente p hacer el acto de apertura
entendemos q las cámaras tienen q iniciar lo mismo el período de
sesiones ordinarias el 1º día de marzo. En sesiones ordinarias las
cámaras pueden tratar todos los temas de su competencia.
Las sesiones extraordinarias son convocadas x el Poder Ejecutivo y en
ellas se pueden tratar solamente los temas q establece el decreto de
convocatoria o sus ampliaciones.
Las de prórroga consisten en extender el período de sesiones ordinarias
x 1 plazo de tiempo durante el receso q comienza el 1º de octubre de
cada año. Durante la prórroga las cámaras tienen la plenitud de sus
competencias al igual q en las sesiones ordinarias.- se discute si las
cámaras pueden autoprorrogar sus sesiones.
Las sesiones preparatorias no están previstas en la const, pero los
reglamentos de ambas cámaras la establecen en el primer art partir del
día 26 de abril de cada año o el inmediato día hábil anterior caso de
feriado. Con el cambio producido a partir de 1983 en el inicio período
de los mandatos de los legisladores, que comienza el día 10 de dic se ha
reformado esto y la fecha actual es la del 29 de nov. Durante las
sesiones las cámaras incorporan a los electos, eligen sus autoridades y
fijar días y hora de sesiones, como indica el Reglamento del Senado.

Cámara de Diputados Artículo 45:

Calidad: los diputados son representantes del pueblo de la Nación.

15.3.1- Cantidad: actualmente la cámara de diputados tiene 257 representantes.

Ya en la reforma de 1898 se establece una relación entre cantidad de diputados
y densidad demográfica. 1 cada 161.000 habitantes o fracción mayor a 80.500 (se
391
392

contabilizan los habitantes, sean o no ciudadanos). El Congreso puede aumentar

pero no disminuir la base fijada por la Constitución para determinar el número
de representantes.

15.3.3- Elección: directa a simple pluralidad de sufragios.

Requisitos: 25 años, 4 años de ciudadanía en ejercicio, natural de la provincia
que representa o con 2 años de residencia inmediata en ella (todos estos
requisitos deben cumplirse al tiempo de aprobarse su diploma)

15.3.4- Duración: 4 años, reelegibles indefinidamente. Antes de la reforma del

94, duraban 9 años.
Renovación: por tercios cada bienio.
Cámara de Senadores Artículo 54:
Calidad: los senadores son representantes de las provinciasy de la Ciudad de
Buenos Aires.
Cantidad: Todos los distritos cuentan con igual cantidad de representantes, 3
(tres), correspondiendo 2 senadores a la mayoría y el restante a la primera
minoría (oposición). Esta distribución de las bancas establece una relación
entre ellas y los partidos políticos o alianzas electorales. La reforma del 94
elevó el número de senadores al actual, otorgó representación en el Senado a la
Ciudad de Buenos Aires y estipuló la distribución de las bancas en la forma
mencionada.
Elección: A partir del 94 la elección es directa, lo cual configura una
protección contra posibles componendas en los colegios electorales, como
sucedió en un pasado no muy lejano (De la Rúa – Vacca).
Requisitos: 30 años, 6 años de ciudadanía en ejercicio, natural de la provincia
que representa o con 2 años de residencia inmediata en ella y una renta anual
de 2.000 pesos fuertes o equivalente (todos estos requisitos deben cumplirse al
tiempo de su elección). A pesar de la reforma del 94, subsiste el anacronismo
de exigir una renta anual, propia del tipo de estado liberal, de propietarios.
Duración: 6 años, reelegibles indefinidamente.
Renovación: por tercios de distritos cada dos años. De ese modo se
compatibilizan las fechas de elección de representantes de ambas Cámaras,
evitando la necesidad de ir a las urnas todos los años.
Autoridades: El Vicepresidente de la Nación es le Presidente del Senado. Si por
alguna razón debe ausentarse para ejercer las funciones de la Presidencia, se
nombrará un presidente provisional, elegido por los senadores. Quien
efectivamente ejerza la presidencia de la Cámara Alta no tendrá voto salvo en
caso de empate en la votación.
Los Roles del Congreso:
Legislar: sanciona las normas jurídicas generales obligatorias para todos los
habitantes, siempre en concordancia y subordinadas a las normas
constitucionales.
Controlar: controla el cumplimiento de la ley, la acción del gobierno y la
administración pública que él depende. Las técnicas de control son: pedidos de
informes, interpelaciones, investigaciones o encuestas, etc.
Aprobar tratados internacionales o actos de gobierno: los parlamentos
intervienen para aprobar los tratados internaciones que excluyen, firman,
ratifican y denuncian los gobiernos o poderes ejecutivos.
a) Intervenir en la designación, renuncia o remoción de funcionarios: designar,
proveer, prestar acuerdo a la designación o proponer la designación, aceptar la
renuncia de los funcionarios.
b) Investigar, encuestar e inspeccionar: permite interiorizarse en el
funcionamiento del gobierno y la administración.
c) Escenario de la oposición: (órganos legislativos)
d) Caja de resonancia de la opinión pública: cualquier opinión que conmueva a
la sociedad tiene su manifestación en la asamblea.
e) Representar y participar:

392
393

f) Procurar: gestores de interés de la sociedad

g) Mediar y concretar
h) Debatir: la palabra oral y el debate tienen un protagonismo fundamental
i) Residencia de clase políticas:
j) Imagen de la democracia

15.4- Facultades privativas de cada cámara

El art 52 dice q "a la Cámara de Dip corresponde exclusivamente la iniciativa

de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas, dispositivo q en
los últimos tiempos ha sido burlado en lo q hace a las contribuciones, ya que
en algunas leyes no ha sido respetado lo q dispone este art. Al Senado le
corresponde prestar acuerdo en la designación que hace el Poder Ejecutivo de
algunos magistrados y funcionarios (arts. 99 incs. 4, 7, 13 Y 19 C.N.) e
interviene en el juzgamiento de los funcionarios sujetos a juicio pol. A la
cámara de diputados le corresponde aprobar la formación de causa p acusar ante
el Senado a los funcionarios sometidos a juicio pol. Al senado le corresponde
autorizar al pte de la Nación p q declare el est de sitio en caso de ataque
exterior.

Cámara de Diputados: corresponde exclusivamente la iniciativa de las leyes

sobre contribuciones y reclutamiento de tropas (artículo 52). A la Cámara de
Diputados le corresponde aprobar la formación de causa para acusar ante el
senado a los funcionarios sometidos a juicio político (Art. 53).
Cámara de Senado: le corresponde prestar acuerdo en la designación que hace el
poder ejecutivo de algunos magistrados y funcionarios (Artículo 99) e
intervienen en el juzgamiento de los funcionarios sujetos a juicios políticos
(Art. 59 y 60). Al Senado le corresponde autorizar al presidente de la nación
para que declare el estado de sitio en caso de ataque exterior (Artículo 61).

La Presidencia del Senado y de la Cámara de Diputados: el vicepresidente de la

nación presidente del Senado, y tiene voto solo en caso de empate. El
presidente no discute ni opina sobre el asunto que se delibera. Es reemplazado
en caso de ausencia por el presidente provisional, que elige el alto cuerpo. La
cámara de diputados tiene un presidente, un vicepresidente primero y un
vicepresidente segundo, según lo establece su reglamento interno.

Incompatibilidades: el ejercicio del cargo de parlamentario o congresista

implica la imposibilidad legal, material o ética del desempeño de otras
actividades o cargas.

El artículo 72 ningún miembro del Congreso podrá recibir empleo o comisión del
poder ejecutivo, sin previo consentimiento de la cámara respectiva, excepto los
empleos de escala, el artículo 73 los eclesiásticos regulares no pueden ser
miembros del Congreso, ni los gobernadores de la provincia por la de su mando.

Derecho Parlamentario:

Conceptos y Fuentes: el derecho parlamentario tiene por objeto el

funcionamiento de la institución constitucional parlamentaria.
Se define como, el conjunto de normas que regulan la organización y
funcionamiento de las cámaras parlamentarias, entendidas como órganos que
asumen la representación popular en un Estado constitucional y democrático de
derecho y el ejercicio de sus funciones supremas.
En cuanto a las fuentes son múltiples, como la constitución, las leyes que
regulan aspectos del funcionamiento parlamentario, los precedentes, los usos y
costumbres y jurisprudencia. También debemos agregar los tratados

393
394

internacionales. Se basa en la constitución y los reglamentos internos de cada

Cámara.

DERECHO PARLAMENTARIO
Conjunto de normas que regulan el funcionamiento y organización del Poder
Legislativo de la Nación.
SESIONES Artículo 63 sesiones ordinarias 1 marzo hasta 30 noviembre, prórroga y
extraordinarias.
Quórum Artículo. 65 mayoría absoluta, más de la mitad, y las decisiones se
toman por mayoría absoluta
Artículo 65 simultaneidad de sesiones. Forma parte del derecho parlamentario la
tarea parlamentaria en general, la gestión en comisiones y e n los bloques
legislativos.

15.5 Sesión Plenaria:

Estas sesiones pueden ser:

A- Preparatorias: previas a las ordinarias; su funcionamiento está determinado
por los reglamentos internos de cada Cámara. En ellas se produce la toma de
juramentos, la elección de autoridades y la conformación de las comisiones.
B- Ordinarias: Del 1º de marzo al 30 de noviembre de cada año. Ambas Cámaras
empiezan y concluyen simultáneamente y ninguna de ellas puede interrumpir sus
sesiones por más de 3 días sin el consentimiento de la otra. En ellas las
Cámaras pueden tratar todos los temas de su competencia
C- De Prórroga: consiste en extender el periodo de las sesiones ordinarias por
un plazo de tiempo. Son las que se llevan a cabo luego del 30 de noviembre. La
prórroga puede ser solicitada por el presidente de la Nación o puede ser
dispuesta por el propio Congreso. En ellas se puede tratar cualquier cuestión.
D- Extraordinarias también se llevan a cabo fuera del período ordinario, pero
sólo son convocadas por el Presidente de la Nación, estando sujetos los
legisladores a tratar nada más que las cuestiones planteadas por el Ejecutivo.
Una vez enviado el temario el presidente no puede retirarlo ni impedir su
tratamiento.

15.5.1 Existen distintas clases de sesiones.

Ellas son: ordinarias, extraordinarias, de prórroga y preparatorias

15.5.2 Quórum, Mayoría y Simultaneidad de Sesiones:

Refiere al número de individuos necesarios para que el cuerpo deliberante tome

ciertos acuerdos.
La expresión quórum significa lo que o sea el número mínimo de legisladores
para que haya cámara.

El artículo 64 establece que ninguna de las Cámaras entraran en sesión sin la

mayoría absoluta de sus miembros pero un numero menor podrán compeler a los
miembros ausentes a que ocurran a las sesiones, en los términos y bajo la penas
que cada cámara establecerá

El artículo 14 para formar quórum legal será necesaria la presencia de la mitad

mas uno del número total de diputados.

Clases: hay mayorías especiales requeridas para algunas cuestiones:

Absoluta de los miembros de cada cámara: (mitad + 1) para leyes:

 reglamentarias de iniciativa y consulta popular.

394
395

 de régimen electoral y partidos políticos.

 de aprobación de tratados de integración.

2/3 del total de miembros: para aprobar tratados de derechos humanos para que
adquieran jerarquía constitucional.
2/3 de los miembros presentes: para:
Designar al defensor del pueblo
Prestar acuerdo a la designación de los magistrados de la Corte Suprema
(Senado)
Hacer lugar a la formación de la causa en el juicio político (Diputados).

15.5.2- Quórum, mayoría y simultaneidad de sesiones

La expresión quorum viene del latín y significa "los que" o se, número
mínimo de legisladores para que haya cámara. El art 64 establece que
ninguna de las cámaras "entrará en sesión la mayoría absoluta de sus
miembros pero un número menor podrá compeler a los miembros ausentes a
que concurran a las sesiones, en los término bajo las penas que cada
Cámara establecerá". Por mayoría absoluta di entenderse más de la mitad
y no la mitad más uno, que no siempre coinciden matemáticamente. Con los
257 diputados actuales la mayoría absoluta, y consecuencia el quorum, se
logra con la presencia de 129 diputados, aunque mitad más uno sea 130.
El Reglamento Interno de la Cámara de Diputados aparta de la
Constitución cuando expresa en su arto 14 que "Para formar quorum legal
será necesaria la presencia de la mitad más uno del número total
Diputados", el del Senado hace lo propio en el arto 15 que trata sobre
el quorum y dice "La mitad más uno del número constitucional de
senadores hará Cámara”. Mientras las cámaras debaten y deliberan no
necesitan de un mínimo de miembros presentes tan alto como el que
establece el art 64 ya referido. El Congreso es un órgano complejo y por
ello las cámaras que lo integran “empiezan y terminan sus sesiones
simultáneamente y ninguna de ellas, mientras se hallen reunidas, podrá
suspender sus sesiones más de 3 días, sin el consentimiento de la otra”

15.6- Congreso reunido en asamblea: casos y funciones

ASAMBLEAS PARLAMENTARIA:

Artículo 99 inc.8 apertura de las sesiones por parte del Presidente

Artículo 75 inc.21 admitir o desechar los motivos de dimisión del presidente y
vice.
Artículo 93 Juramento presidencial
Ley 20.972 de acefalía quórum de 2/3 de los miembros de cada cámara
Artículo 97 y 98 Proclamación del presidente y vice electos.

15.6.1 Procedencia y Funciones:

Es la sesión conjunta del Senado y de la Cámara de Diputados

El Congreso reunido enAsamblea con los Diputados y Senadores debe tomar algunas
decisiones:

a) para que el presidente haga la apertura de la sesiones del Congreso

b) para admitir y desechar los motivos de dimisión del Presidente o
Vicepresidente de la Republica.
395
396

c) Para que el Presidente y Vice, tomen posesiones de su cargo prestando el

juramento en manos del Presidente del Senado.
d) Para proceder a la designación del funcionario publico.
e) Proclamación del Presidente y Vice de la Nación elegidos por el pueblo.
f) Para determinar que funcionario publico ha de desempeñar la presidencia, en
los casos de destitución, muerte, dimisión o inhabilidad del Presidente y
Vicepresidente de la Nación.

La sesión conjunta del Senado y de la Cámara de Diputados conforma la Asamblea

Legislativa, no corresponde a la misma la función: Para autorizar al presidente
para que declare el estado de sitio en caso de ataque exterior.

Privilegios parlamentarios

Los privilegios, inmunidades o prerrogativas parlamentarias son los D y

facultades, q tienen las asambleas y sus integrantes, p resguardar su
seguridad e independencia en su funcionamiento. En consecuencia no son
una excepción al principio de igualdad ante la ley del art 16 de la
Constitución, sino que están establecidos en razón de la alta función
que ejerce el órgano parlamentario y sus integrantes, estos no pueden
renunciar o allanarse a que estas prerrogativas no sean respetadas ya
están establecidas p garantizar al órgano y no a las P. La doct
distingue entre privilegios colectivos y privilegios individuales.

Colectivos

- Juez de las elecciones, D y títulos de sus miembros: El art 66 C.N.

dispone que "Cada Cámara es juez de las elecciones, derechos y títulos
de sus miembros en cuanto a su validez". Esto plantea la cuestión de la
constitucionalidad de las juntas y los jueces electorales previstos por
la Constitución, pero que han sido creados por leyes federales.
- Reglamentos: Se entiende q la atribución que el art 66 C.N. confiere a
las cámaras de dictar su propio reglamento interno es un priv colectivo
de cada Cámara, fundado en la necesidad de q su funcionamiento sea
autónomo y no encuentre limitaciones de otros poderes. El dictado de
estos reglamentos internos no obsta a que pueda haber un Reglamento del
Congreso, sancionado por ley y que regule el procedimiento del Congreso
reunido en Asamblea, del juicio político, las comisiones bicamerales, lo
q actualmente está contenido en la ley Olmedo.
- Poder disciplinario: “podrá con dos tercios de votos, corregir a
cualquiera de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de
sus funciones, o removerlo x inhabilidad física o moral sobreviviente a
su incorporación, y hasta excluirle de su seno pero bastará la mayoría
de uno sobre la mitad de los presentes p decidir en las renuncias q
voluntariamente hicieren de sus cargos”. Con la reforma de Sta Fé-
Paraná se dispuso en la última parte del art 36 q: “el congreso
sancionará una ley sobre ética pública por el ejercicio de la función”,
lo q podría ser el continente legislativo q abarcara esta cuestión. Las
cámaras tb atienden al orden y conducta de las p Q TRABAJAN P EL
Congreso sin ser legisladores, las q son citadas x el cuerpo o las
comisiones internas, y al público q asiste a las sesiones. Existe la
prohibición de demostraciones desde la barra durante las sesiones, y la
facultad del presidente de mandar salir de la casa a las P o a la barra

396
397

en caso de señal bulliciosa de aprobación o desaprobación o desorden

gral e incluso, en este caso, de suspender la sesión hasta el desalojo
de la barra, p lo cual podrá pedirse el auxilio de la fuerza pública. En
el caso "Lino de la Torre" la Corte Suprema de Justicia reconoció la
facultad de las cámaras de aplicar sanciones que no estén tipificad el
Código Penal, ni en otras normas.
- Informes de los ministros: El art 71 reza que "cada una de las cámaras
puede hacer venir a su sala a los ministros del Poder Ejecutivo para
recibir las explicaciones e info que estime convenientes". Con la
reforma de 1994 y la creación del jefe de gabinete de ministros, éste
tiene facultades de "Concurrir a las sesiones del Congreso y participar
en sus debates, pero no votar, al igual q los demás ministros q ya
disponían de esa competencia. Debe una vez q se inicien las sesiones
ordinarias del Congreso, presentar junto a los restantes ministros una
memoria detallada del estado de la Nación en lo relativo a los negocios
de los respectivos departamentos. Tb debe el jefe de gabinete producir
los informes y explicaciones verbales o escritas q a cualquiera de las
cámaras solicite al Poder Ejecutivo. Lo nuevo en esta materia es lo q
dispone el art 101 de q el jefe de gabinete de ministros debe concurrir
al Congreso al menos una vez por mes p informar de la marcha de gob.
Puede ser interpelado x el voto de la mayoría absoluta de la totalidad
de los miembros de cualquiera de las cámaras, y ser removido x el voto
de la mayoría absoluta de las cámaras.

Individuales

- Exención de pena: ninguno de los miembros del congreso puede ser

acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o
discursos q emita desempeñando su mandato de legislador. El congresista
desde q presta juramento y p siempre no podrá ser penado x los delitos q
cometa mediante las opiniones o discursos q pronuncie en ejercicio de su
cargo.
- Exención de arresto: el art 69 dispone q ningún senados o diputado,
desde el día de su elección hasta el de su cese puede ser arrestado
excepto en caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecución de algún
crimen q merezca pena de muerte, infamante u otra aflictiva de lo q se
dará cuenta a la Cámara respectiva con la info sumaria del hecho. En
este caso el arresto puede ser aplicado al congresista desde el momento
de su elección hasta el cese en su mandato, salvo la excepción que prevé
el artículo. Al respecto debemos decir que los únicos delitos que son
infamantes son los que tipifican los arts. 29 y 103 C.N., ya que el CP
actual no tiene penas q revistan este carácter.
-Exención de proceso: El art 70 dispone que "Cuando se forme querella
por escrito ante justicias ordinarias contra cualquier senador o
diputado, examinad mérito del sumario enjuicio público, podrá cada
Cámara, con dos tercios de los votos, suspender en sus funciones al
acusado, y ponerlo a disposición del juez competente p su juzgamiento".
El fiscal o el juez pueden receptar la denuncia que involucra al
legislador en un delito o falta e investigarla, pero no puede citar,
indagar, procesar y mucho menos condenar al congresista que no ha sido
desaforado. Producido el desafuero y la suspensión, podría ser
reemplazado por el suplente en caso de que se modificara la ley o
reglamento interno de las cámaras, ya que como sabemos los reemplazos
397
398

son por impedimentos definitivos. Algunos autores incluyen entre los

privilegios individuales la dieta q los congresistas cobran de acuerdo
con lo q dispone el art 74 CN. P nosotros no existe privilegio x el
cobro de la dieta ni su monto debe entenderse como tal, incluso creemos
q debe ser gravada x el impuesto a las ganancias como cualquier otra
remuneración.

15.7- Comisiones

SAM las Cámaras desarrolla su labor en las comisiones.

Las Comisiones Permanentes: están establecidas en el reglamento interno de cada
Cámara y sus dictámenes son el principal motivo de debate en los plenarios.
El reglamento Interno de la Cámara de Diputados prevé en el Art. 58 la
existencia de la Comisión de Labor Parlamentaria compuesta por el Presidente de
la Cámara, los 2 Vice y los Presidentes de los Bloques, la que se reúne
semanalmente.
La Cámara de Diputados tiene además 40 comisiones internas permanentes con un
número de integrantes que oscila entre 15 y 25 diputados.
El Senado no ha incorporado la Comisión de Labor Parlamentaria aun a su
reglamento pero el Art. 53prevé la existencia de 32 comisiones internas
permanentes.

Las Comisiones Investigadoras: creadas para cumplimentar fines determinados

dentro de las competencias del congreso
Existen también Comisiones Internas Especiales en cada Cámara, como la
modernización del Parlamento creada en la Cámara de Diputados; Comisiones
bicamerales, como la Administradora del Congreso de la Nación.

LIBRO.

Las cámaras desarrollan gran parte de su labor en las comisiones

permanentes o transitorias creadas en su seno, o en las comisiones
bicamerales. Las comisiones están establecidas en el reglamento interno
de cada cámara y sus dictámenes son el ppal motivo de debate en los
plenarios. El Reglamento Interno de la Cámara de Diputados prevé en el
art 58 la existencia de la Comisión de Labor Parlamentaria compuesta x
el pte de la cámara, los 2 vicepresidente y los presidentes de los
bloques la q se reúne semanalmente y tiene x funciones proyectar el
orden del día con los asuntos q hayan sido despachados x las comisiones
y promover medidas prácticas p la agilización de los debates. La Cámara
de Diputados tiene además cuarenta comisiones internas, permanentes, con
un nº de integrantes q oscila entre un mín de 15 y un máx de 25
diputados. La reforma de la const de 1994 ha previsto que:
1. Cada cámara, luego de aprobar un proyecto de ley en gral, puede
delegar en sus comisiones la aprobación en particular del proyecto, con
el voto de la mayoría absoluta del total de sus miembros.
2. Existe una Comisión Bicameral Permanente, art 99 inc. 3, a donde el
jefe de gabinete de ministros girará dentro de los diez días los
decretos por razones de necesidad y urgencia que dicte el presidente.
Existen también comisiones internas especiales en cada cámara, la de
Modernización del Parlamento creada en la Cámara de Diputados,
comisiones bicamerales, como la Administradora de la Biblioteca del
Congreso de la Nación, creada en 1923; y comisiones interparlamentarias
398
399

creadas por tratados internacionales, como por ejemplo la Argentina-

Chilena, la del Mercosur y el Parlamento Latinoamericano.
También existen comisiones investigadoras creadas para cumplimentar
fines determinados dentro de las competencias del Congreso.

15.8- Bloques

SAM los reglamentos prevé la existencia de bloques de legisladores donde

se agrupan los que pertenecen a un mínimo partido, fijando un número mínimo
para que se constituyan.
El de Diputas establece el numero de 3. Pudiendo hacerlo con uno o dos si
se trataran de representantes de un partido pol existente con
anterioridad a la elección de los diputados. Los presidentes de bloques
integran la Comisión de Labor Parlamentaria. Disciplinan la conducta de
los parlamentario, permite q en los debates haya menos oradores, las
comisiones se integran en proporción al número de componentes q tiene
cada bloque, y se hace más fácil la toma de decisiones.

Los presidentes de bloques, integran la Comisión deLabor Parlamentaria, que

disciplinan la conducta de los parlamentarios. Cuentan con oficinas, empleados,
infraestructura y recursos propios para apoyar su accionar.

16: “FUNCIONES DEL CONGRESO”

PRE CONSTITUYENTE ART.30

LEGISLATIVAS FORMULACION Y SANCION DE LAS LEYES ART 77 AL 84
DE CONTROL ADMINISTRATIVO Y FINANCIERO DEL PODER EJECUTIVO
AUGITORIA GENERAL DE LA NACION ART. 85-LEY 24156 ART 116
DEFENSOR DEL PUEBLO ART 85-LEY 24379-24939
ELECTORALES 64
JURISPRUDENCIALES
JURIDICO POLITICO
FACULTADES DISCIPLINARIAS 66

ATRIBUCIONES
POLITICOS, LEGISLACION GENERAL, ECONOMICOS FINANCIERO, CULTURALES,
MILITARES, RELACIONES EXTERIORES, EMERGENCIAS
PODERES IMPLICITOS CONCEPTO Y ALCANCES 75 INC.32

16.1- Las funciones del congreso

SAM ElPoder Ejecutivo: tiene facultades colegislativas como el derecho a

la iniciativa, lapromulgación y publicación de la ley, el veto, la facultad
reglamentaria a través de los decretos, la posibilidad de legislar en materias
determinadas, conforme a la delegación legislativa e inclusive facultades
jurisdiccionales a pesar de la claraprohibición del art. 109 de la C.N.
ElPoder Judicial: ejerce funciones administrativas dentro de la organización
interna del propio poder dictando su reglamento interno y económico y nombrando
a su personal. Y ejerce también funciones legislativas dictando reglamentos
para el funcionamiento de los tribunales.
El Poder Legislativo: tienen funciones administrativas y jurisdiccionales.

LIBRO.
399
400

Nuestra Constitución al tratar las Autoridades de la Nación, en la

Segunda Parte, las divide en: Del Poder Legislativo, Del Poder Ejecutivo
y Del Poder Judicial, esta división se mantuvo en la reforma de 1994.
Con posterioridad la doctrina advierte que esta clásica división de
poderes es incorrecta; que el poder es uno, y que lo que realmente
corresponde es una distribución de funciones, roles, tareas o
actividades y que estas distintas funciones deben ser encomendadas a
distintos órganos encargados de su desempeño; por lo que hoy se
consideran incorrectas las denominaciones de poderes que reciben en la
Constitución los órganos legislativo, ejecutivo y judicial. Del mismo
modo, el criterio organicista según el cual al Poder Legislativo le
corresponde sólo hacer la ley (función legislativa); al Ejecutivo la de
cumplirla y hacerla cumplir en la sociedad (función administrativa) y al
Judicial la de decir el derecho en los casos particulares sometidos a su
imperio y la aplicación de sanciones correspondientes a quienes se
aparten de lo prescripto por la ley (función jurisdiccional); es hoy una
clasificación que no puede aceptarse estrictamente, pues como se puede
ver:
1) El Poder Ejecutivo tiene facultades colegislativas como el derecho
de iniciativa, la promulgación y publicación de la ley, el veto, la
facultad reglamentaria a través de los decretos, la posibilidad de
legislar en materias determinadas.
2) El Poder Judicial ejerce funciones administrativas dentro de la
organización interna del propio poder dictando su reglamento interno y
económico y nombrando a su personal. Y ejerce también funciones
legislativas dictando reglamentos para el funcionamiento de los
tribunales, y generando jurisprudencia tal como los fallos plenarios o
fallos de la Corte, que en el mundo jurídico fáctico funcionan como
normas de carácter general, sin perjuicio de las divergencias que
pudieran plantearse.
3) El Poder Legislativo también tiene funciones administrativas y
jurisdiccionales. En síntesis, podemos decir que las principales
funciones del PL son legislativas, las del PJ jurisdiccionales y las del
PE administrativas.
Existe una función de gobierno y una función de control, no contemplada
en la tradicional clasificación; que esta división es eminentemente
política y además de ello es fundamental, como garantía de la libertad
del hombre. Al amparo de esta teoría, se han creado en derecho
constitucional comparado, otros órganos de control como el Defensor del
Pueblo, el Consejo Económico y Social, el Tribunal de Cuentas, el
Ministerio Público, la Auditoría General de la Nación, etcétera. Las
funciones del Congreso son múltiples: políticas -ya sea de gobierno o de
control-, legislativas, administrativas y jurisdiccionales; todo ello,
sin perjuicio de señalar q en la primera clasificación, como se ha
dicho, la ppal función del Congreso es la legislativa y la 2º la de
control.

16.1.1- Función preconstituyente…PAG 184 CAP 5

Función legislativa: formación y sanción de las leyes. La delegación

legislativa: La ley, concebida como una garantía de la libertad del
hombre, no es una concesión graciable, muy por el contrario es el
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producto de una lucha permanente de éste por ampliar su espacio de

libertad; esa lucha no ha concluido, de cada uno de los ciudadanos
depende que el espacio de libertad común se expanda o se disminuya; la
expansión se logra con la participación, la que resulta imprescindible
en épocas como la actual en las que el Ejecutivo cada vez acapara más
funciones y se torna más autoritario. Concluido el feudalismo en los
albores de la edad moderna, cuando se produce la unificación europea,
adviene el absolutismo monárquico, donde la voluntad del príncipe era la
ley. Y esa voluntad era ejercida la mayoría de las veces, en forma
arbitraria, discriminatoria, injusta e irracional. Como contrapartida de
ese poder absoluto se va gestando una rebelión, donde las fuerzas del
pueblo lentamente y con mucho esfuerzo comienzan a delimitar un campo de
respeto a sus derechos; un notable antecedente es la Carta Magna en
Inglaterra. Agrupados en los burgos o ciudades los hombres comienzan a
sentirse menos solos y a actuar con solidaridad en la lucha contra el
poder que los oprime; el Abate Sieyés en Francia, observa que hay un
tercer Estado o Estado llano, numéricamente mayoritario, que carece de
participación en el poder y reivindica para éste la potestad soberana y
da origen al poder constituyente distinto de los poderes constituidos.
Esta idea, unida a la fuerza de la Revolución Francesa, genera un
proceso de cambio del Estado absolutista al Estado de derecho; el rey
deja de decir el derecho, esta facultad por medio de una súper ley o ley
constitutiva o Constitución, se le otorga al Legislativo que dicta la
ley que es obligatoria para todos. Reemplazar el imperio de los hombres
por el imperio de la ley, es la consigna por la que se lucha para poder
ampliar el campo de libertad. Este principio es consagrado en nuestra
Constitución por el arto 19 que reza: "Ningún habitante de la Nación
será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de 10 que ella
no prohíbe." Esta es la base constitucional del principio de legalidad
que informa a todo Estado de derecho y que le otorga a la función
legisferante del Congreso un carácter prácticamente sagrado en todo
cuanto este término pueda ser utilizado en política.
La ley debe ser razonable, justa, expresada en normas generales,
previamente conocidas e iguales para todos; obligando incluso al propio
legislador. Esta sublime tarea de gestar las leyes la función
legislativa, que en nuestra Constitución forjada al amparo de estas
ideas se le otorga, según se ha dicho, como tarea principal al Congreso
argentino. Pero como nuestro Estado es federal el Congreso no es el
único órgano del Estado que tiene facultades legisferantes. Las
legislaturas provinciales comparten esta facultad con el Congreso de la
Nac, al igual q en la órbita municipal, lo hace el Concejo Deliberante,
aunque estas últimas normas reciban el nombre de ordenanzas.

El universo legislativo: Bidegain, distingue dos conceptos de ley:

material y formal. Ley en sentido formal, según señala este profesor de
Derecho Constitucional, es todo acto sancionado por el órgano competente
para dictar leyes, de conformidad al procedimiento y con la forma
establecidos por la Constitución para su sanción. Ley en sentido
material es toda norma jurídica, general, razonable, justa, igual y
obligatoria para todos. La generalidad es el elemento que distingue a la
ley de las demás decisiones jurídicas del gobierno, aplicadas a resolver
situaciones concretas individuales. De la combinación de ambos conceptos,
continúa diciendo el autor citado, resultan tres clases posibles de ley:
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sólo formal, formal material y sólo material. Las dos primeras emanan
siempre del órgano legislativo; la tercera es producida por otros
órganos estatales o en algunos casos por las cámaras del Congreso
actuando separadamente. La ley formal material es la que, además de ser
sancionada por el órgano legislativo del modo y bajo la forma
prescriptos por la Constitución para hacer leyes, contiene normas
jurídicas generales (por ej. los códigos de fondo, etcétera).
Las leyes formales materiales son en el gobierno federal, privativas del
Congreso de la Nación y a su vez pueden ser de tres tipos:
1. Normas de derecho común: que son los códigos de fondo, sus leyes
complementarias y demás normas expresamente mencionadas en el arto 75
inc. 12 de la C.N. (antes arto 67 inc. 11). Son dictadas por el Congreso
y aplicadas por los jueces provinciales o federales según que las cosas
o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones. Uniformidad
en la creación y diversidad en la aplicación.
2. Normas de derecho local son las que dicta el Congreso cuando actúa
como si fuera la Legislatura de la Capital Federal, arto 75 inc. 30 de
la C.N. (antes arto 67 inc. 27). También son normas de derecho local las
dictadas por las legislaturas provinciales. Son aplicadas por los jueces
provinciales o de la Capital Federal, según sea el lugar de origen de la
norma. Hay diversidad en la creación y en la aplicación.
3. Normas de derecho federal son siempre dictadas por el Congreso y
aplicadas por los jueces federales. Hay uniformidad en la creación y en
la aplicación, siendo ésta una característica distintiva muy importante.
Se las define x exclusión diciendo q son las N q dicta el Congreso q no
forman parte del D local ni del D común. Las leyes sólo formales son
sancionadas por el órgano legislativo, según el procedimiento y bajo la
forma que la Constitución establece, pero carecen de contenido jurídico
general. Estas N se asemejan más a un acto administrativo que a una ley
material. Son leyes en sentido sólo material las normas jurídicas
generales dictadas por otros órganos estatales, sin seguir el
procedimiento ni tener la forma prescriptos por la Constitución para la
sanción de las leyes. En la órbita del Poder Ejecutivo tenemos:
Reglamentos de ejecución de las leyes, reglamentos autónomos (x los
cuales el pte organiza la adm gral del país), convenios colectivos de
trabajo (pueden tb existir leyes grales materiales q no emanen de
órganos estatales), leyes convenio (tipo especial de leyes q cumplen los
requisitos de las leyes formales materiales, pero q p tener vigencia en
las pcias requieren de la conformidad expresa de las legislaturas de
éstas), y tratados.

Formación y sanción de las leyes: según los arts 77 a 84 del nuevo texto
de la C.N. Metodológicamente podemos distinguir tres pasos, a saber:
2.1. Etapa de iniciativa. Art. 77 de la C.N.
2.2. Etapa constitutiva o de sanción por el Poder Legislativo. Arts. 78,
79, 81, 82 y 83 de la C.N.
2.3. Etapa de eficacia. Aprobación o veto del Poder Ejecutivo.
Promulgación y publicidad. Arts. 80, 83 y 84 de la C.N.

Etapa de iniciativa: Art. 77.- Las leyes pueden tener principio en

cualquiera de las Cámaras del Congreso, por proyectos presentados por
sus miembros o por el Poder Ejecutivo, salvo las excepciones que
establece esta Constitución. El artículo consagra el derecho de
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iniciativa para el Poder Ejecutivo y para el Poder Legislativo, por ende

cualquiera de los dos poderes tienen la facultad de presentar proyectos
ante cualquiera de las cámaras; salvo las limitaciones que establece la
Constitución que son las siguientes:
La iniciativa en materia de leyes de contribuciones y reclutamiento de
tropas debe hacerse exclusivamente en la cámara de diputados. La
iniciativa popular y la consulta popular deben tener su origen en la
cámara de diputados tb. En cambio, la iniciativa de las leyes convenio
cuyo int ppal atañe a las pcias tiene su origen en la cámara de
senadores al igual q las leyes q tiendan a: “proveer el crecimiento
armónico de la Nación y al doblamiento de su territorio, promover
políticas diferenciadas q tiendan a equilibrar el desigual desarrollo
relativo de pcias y regiones”. Salvo las excepciones apuntadas, podemos
decir que las leyes pueden iniciarse en cualquiera de las cámaras y que
la iniciativa es una atribución concurrente de los miembros de Congreso
y del Poder Ejecutivo. Los arts. 14 y 33 de la C.N. otorgan a todo
ciudadano el derecho de peticionar ante las autoridades; por ello
prestigiosos profesores de derecho constitucional -entre ellos Bidegain-
manifiestan que: "Cualquier habitante puede dirigirse por escrito a las
cámaras auspiciando un proyecto de ley".

Etapa constitutiva o de sanción x el Poder Legislativo: Esta etapa es

exclusiva y excluyente del Congreso de la Nación; al punto que
formalmente hablando no se puede hablar de ley cuando nos encontramos,
por ejemplo, con un decreto de necesidad y urgencia, aunque
materialmente sea derecho vigente. Como el Congreso Nacional está
constituido por dos cámaras, Diputados y Senadores que actúan en forma
separada el proceso de formación de la leyes un acto complejo que
requiere de los pronunciamientos de ambas, que lógicamente pueden ser
coincidentes (art. 78) o divergentes (art. 81).

1. Cámara de origen, comisiones: Lo normal es que el proyecto ingresado

a la Cámara de origen, luego de ser debidamente registrado sea girado a
una de las varias comisiones, en las que las cámaras se dividen. La
labor de las comisiones es realmente importante, pues es en ellas donde
debe producirse en profundidad el debate sobre la pertinencia o no del
proyecto, al punto que en algunas constituciones modernas se prevé que
haya leyes que puedan aprobarse directamente en comisión. La comisión se
expide con un despacho que puede ser unánime o con disidencias; luego de
ello el proyecto retorna a la Cámara, se inscribe en el "orden del día"
por una serie numérica que puede alterarse por "mociones de preferencia"
o "acuerdos interbloques", luego espera su turno para ser tratado en el
recinto. En éste, el proyecto acompañado por los "despachos de comisión"
obra en poder de cada uno de los legisladores y al comenzar el debate,
hace uso de la palabra en primer término el "miembro informante" del
despacho de mayoría, luego los demás "miembros informantes de las
minorías" si las hubiere; después se discute libre aunque
reglamentariamente en la Cámara el proyecto y se lo vota; primero "en
general" y luego "en particular" artículo por artículo, salvo que se
decida la aprobación a "libro cerrado". El proyecto luego de ser
aprobado "en general" por la Cámara, ésta puede "delegar" en sus
comisiones la aprobación "en particular" del proyecto que se trata. Para
que esta delegación sea procedente la Cámara debe hacerlo con el voto de
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la mayoría absoluta del total de sus miembros y la comisión a su vez

para aprobar el proyecto debe reunir una mayoría equivalente. La Cámara
puede retomar el trámite ordinario y dejar sin efecto el poder delegado
con una decisión que requiere también la misma mayoría.

2. Cámara revisora: el proyecto puede ser rechazado o aprobado; en este

último caso pasa a la cámara revisora, donde tiene 1 tratamiento similar
y si tb resulta aprobado queda sancionado como proyecto de ley; aún no
es ley; pasa al PE p su sanción y promulgación; obtenida la sanción, sea
ésta en forma tácita o expresa, el proyecto ya es ley pero esta ley aún
no es exigible a la comunidad hasta q no haya sido promulgada y
publicada. Para ello transcribimos el texto completo del arto 81 de la
C.N.: "Ningún proyecto de ley desechado totalmente por una de la Cámaras
podrá repetirse en las sesiones de aquel año. Ninguna de las Cámaras
puede desechar totalmente un proyecto q hubiera tenido origen en ella y
luego hubiese sido adicionado o enmendado por la Cámara revisora. Si el
proyecto fuere objeto de adiciones o correcciones por la Cámara
revisora, deberá indicarse el resultado de la votación a fin de
establecer si tales adiciones o correcciones fueron realizadas por
mayoría absoluta de los presentes o por las dos terceras partes de los
presentes. La Cámara de origen podrá por mayoría absoluta de los
presentes aprobar el proyecto con las adiciones o correcciones
introducidas o insistir en la redacción originaria, a menos q las
adiciones o correcciones las haya realizado la revisora por dos terceras
partes de los presentes. En este último caso, el proyecto pasará al
Poder Ejecutivo con las adiciones o correcciones de la Cámara revisora,
salvo q la Cámara de origen insista en su redacción originaria con el
voto de las dos terceras partes de los presentes. La Cámara de origen no
podrá introducir nuevas adiciones o correcciones a las realizadas por la
Cámara revisora".

3. Rechazo total: Esta es la hipótesis contenida en la 1º parte del art

81 de la C.N. que dice: "Ningún proyecto de ley desechado totalmente x
una de las Cámaras, podrá repetirse en las sesiones de aquel año".

4. Correcciones o adiciones: los pasos posibles de nuestro imaginario

proyecto, se han reducido a tres (Cámara de origen, Cámara revisora y
aprobación final en la de origen) de los cinco previstos en la C.N.
antes de la reforma (Cámara de origen, Cámara revisora, vuelta a la
Cámara de origen, Cámara revisora y sanción final en la Cámara de
origen). La reducción se ha hecho calificando la mayoría con la que el
proyecto es aprobado en cada Cámara y privilegiando en igualdad de
mayoría a la Cámara de origen.

Etapa de eficacia. Aprobación o veto del PE. Promulgación y publicidad:

Hemos visto que el proceso de formación de las leyes es un acto complejo
que requiere la voluntad de ambas cámaras; ahora veremos que este acto
complejo es también inter órganos, ya que el Poder Ejecutivo es parte
imprescindible en esta etapa. Art. 80.- Se reputa aprobado por el Poder
Ejecutivo todo proyecto no devuelto en el término de diez días útiles.
Los proyectos desechados parcialmente no podrán ser aprobados en la
parte restante. Sin embargo, las partes no observadas solamente podrán
ser promulgadas si tienen autonomía normativa y su aprobación parcial no
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altera el espíritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso.

En este caso será de aplicación el procedimiento previsto para los
decretos de necesidad y urgencia.

1. Aprobación y promulgación del PE: El proyecto aprobado por ambas

cámaras, aún no es ley; para que 10 sea se requiere la aprobación del
Ejecutivo. El término sanción en derecho constitucional se consideraba
sinónimo de aprobación, hoy la reforma ha utilizado en el arto 80 este
último término, lo que consideramos atinado para evitar confusiones con
la sanción del Congreso. La aprobación del Ejecutivo puede ser expresa
cuando el Ejecutivo por medio de un decreto aprueba el proyecto o tácita
cuando el P.E. deja vencer el plazo de diez días útiles (hábiles) que
establece el arto 80 de la C.N. (ex arto 70).

2. Veto total y parcial: Siempre ha existido la posibilidad de que el

Poder Ejecutivo vete total o parcialmente un proyecto de ley sancionado
por el Congreso. El art 80 luego de establecer como regla general, la
prohibición de la aprobación parcial del proyecto introduce excepciones
que contradicen totalmente la regla general contenida en él. La norma
constitucional no aclara quién es el órgano encargado de evaluar si la
aprobación parcial no altera el espíritu y la unidad del proyecto.
Establece el arto 83 de la C.N. (ex 72 sin modificación): "Desechado en
el todo o en parte un proyecto por el Poder Ejecutivo, vúelve con sus
objeciones a la Cámara de origen; ésta lo discute de nuevo, y si lo
confirma por mayoría de dos tercios de votos, pasa otra vez a la Cámara
de revisión. Si ambas Cámaras lo sancionan por igual mayoría, el
proyecto es ley y pasa al Poder Ejecutivo para su promulgación".
Vemos que, según lo previsto en este artículo, puede ocurrir que el P.E.
por un decreto o un "mensaje" deseche total o parcialmente el proyecto
de ley sancionado por el Congreso lo que constituye el veto
presidencial, que puede ser total o parcial.
El veto debe producirse dentro de los 10 días útiles previstos en el
arto 83 de la C.N. que deberán contarse desde la comunicación que
efectuara el Congreso al P.E. de la sanción del proyecto de Ley que se
trata; y dentro de ese lapso de tiempo el P.E. deberá comunicar el veto
a la Cámara de origen; bajo el apercibimiento de promulgación tácita
señalada supra. El texto constitucional es claro, el veto puede ser
total o parcial; pero en ambos casos el proyecto en su conjunto debe
volver a la Cámara de origen.

3. Promulgación: Vuelto el proyecto de ley con las objeciones del P.E. a

la Cámara de origen, éste lo discute y puede insistir en su sanción con
una mayoría de dos tercios de votos de sus miembros presentes. Producida
esta hipótesis el proyecto pasa a la Cámara revisora y si ésta con igual
mayoría sanciona nuevamente el proyecto de ley, éste queda convertido en
ley sin necesidad de la aprobación o sanción del P.E.; en esta hipótesis
el P.E. está obligado a promulgarlo. La promulgación es 1 decreto del PE
q da fuerza de ley al proyecto de ley sancionado x el congreso. Ese
decreto contiene generalmente la orden de publicación de la ley. La
promulgación de una ley de acuerdo al texto constitucional debiera ser
siempre un acto expreso del P.E.; voluntario cuando lo realiza antes de
los diez días previstos en el arto 80 de la C.N. u obligatorio en dos
hipótesis: cuando se le ha vencido el plazo señalado en el arto 80 de la
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C.N. o cuando ejerció el derecho de veto pero el Congreso insistió en su

proyecto transformándolo en ley con la mayoría de dos tercios del total
de los miembros presentes en ambas cámaras. Pero se han dado casos de
promulgación de hecho, publicándose el texto en el Boletín Oficial sin
el correspondiente decreto del P.E. faltando en consecuencia el control
de autenticidad del texto legal que debería hacer el P.E. Continúa
diciendo el arto 83 de C.N.: " ... Las votaciones de ambas Cámaras serán
nominales, por sí o por no y tanto los nombres y fundamentos de los
sufragantes, como las objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarán
inmediatamente por la prensa. Si las Cámaras difieren en las objeciones,
el proyecto no podrá repetirse en las sesiones de aquel año". Debe ser
interpretada como un ejemplo de control popular de la responsabilidad de
los funcionarios públicos, para afianzar la forma republicana de gob.

4. Publicidad: El art 99 inc 3 in fine de la Constitución reformada con

acierto incluye como atribución del P.E. la de hacer publicar las leyes,
con lo que la anterior omisión del texto constitucional ha sido salvada.
El art 2° del Código Civil prescribe que “las leyes no son obligatorias
sino después de su publicación, y desde el día en que determinen. Si no
designan tiempo, serán obligatorias después de ocho días siguientes al
de su publicación oficial".

5. Leyes secretas: Aunque parezca un contrasentido en nuestro país

existen más de un centenar de leyes secretas, la primera es la 2802 de
1891. La Corte ha admitido la ley secreta N° 19.111 "por graves asuntos
de Estado". En el sistema republicano de gobierno y por la
obligatoriedad de la publicidad de sus actos, resulta incongruente
aceptar la existencia de leyes secretas e incluso sesiones secretas, las
que son calificadas por algunos autores (Sagüés), como
inconstitucionales. Por nuestra parte creemos que sólo podrían admitirse
las sesiones secretas y las leyes secretas, cuando el Congreso ejerce
una actividad política de gobierno o de control cuya publicidad ponga en
juego la vida misma del Estado, tal como la declaración de guerra.

La delegación legislativa. Sit antes de la reforma: Antes del dictado de

la nueva Constitución no existía parte alguna del texto constitucional
que autorizara la delegación legislativa por lo tanto el ejercicio de la
función legislativa, por parte del Congreso era específica de éste y
constitucionalmente indelegable. No obstante ello en los hechos el P.L.
había delegado la potestad legislativa aduciendo que lo hacía para
reglamentar algunos aspectos técnicos, el P.E. había ejercido esas
atribuciones delegadas y tomado otras no delegadas y el P.J. había
convalidado en la gran mayoría de los casos, estos verdaderos
avasallamientos al ppio de distribución funcional del poder del Est. La
delegación legislativa produce una ruptura en el principio de la
separación de poderes y pone en evidencia un grave conflicto entre la
necesidad de impedir el autoritarismo y la concentración de poderes en
el Ejecutivo y la eficacia del desarrollo de la tarea administrativa.
Cullen distingue entre delegación propia y delegación impropia, sostiene
que: "la necesidad de evitar la concentración del poder, por un lado, y
de permitir una flexibilización y eficacia de ejercicio, por el otro,
llevaron a distinguir entre delegación propia e impropia. La primera,
importa transferir pura e incondicionalmente la función atribuida a un
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órgano, hacia otro. La segunda, significa no transferir la función sino

sólo las particularidades de ésta que, por su naturaleza, no pueden ser
ejercidas por el Congreso. La delegación propia no resulta aceptada y
sí, en cambio, la impropia". Ante el hecho irreversible de la
incorporación del instituto en el texto constitucional, la delegación
debe estar sujeta al menos a las siguientes limitaciones:
- Que la delegación sea impropia.
- Que existan materias en las que la delegación es totalmente imposible:
derecho penal, derecho tributario, p. políticos.
- Que sea por tiempo determinado.
- Q el Congreso determine las bases sobre las q operará la delegación.
- Que la facultad de contralor de la materia delegada subsista para el
órgano delegante.
- Que exista un control jurisdiccional a posteriori, que interprete la
delegación con carácter restrictivo.
La Corte Suprema ha convalidado la "delegación propia" de atribuciones
del Congreso en el Poder Ejecutivo en el caso "D., Anna c/ Siam", señala
que al dictar el decr. 2175/86 el Ejecutivo lo hace "actuando en base a
una delegación legal que no ha sido cuestionada". Felizmente en materia
penal la Corte no ha tenido el mismo criterio en "Mouviel" dijo: "que
era inconstitucional dejar en manos del Poder Ejecutivo la descripción
de tipos de índole penal o sanciones penales sin límites ni pautas
señaladas por el Poder Legislativo", con lo cual ha cerrado la puesta a
la ley penal en blanco. Otro vicio O mala praxis, que veíamos a diario
antes del dictado del nuevo texto constitucional eran los denominados:
Reglamentos apropiados: decretos de necesidad y urgencia, Se trataba de
funciones legislativas que el Poder Ejecutivo ejercía sin ningún tipo de
delegación por parte del Legislativo; formalmente eran
inconstitucionales porque violaban el principio de distribución
funcional, antes aludido.
La Corte en un caso referido a la incautación de plazos fijos por el
gobierno ha considerado constitucional el decreto siempre que mediase:
a) Una real situación de gravísimo riesgo social y
b) la no adopción por parte del Congreso de medidas contrarias.
Por esto a pesar de la prohibición contenida en el arto 29 de la C.N.
nos encontrábamos previo a la reforma constitucional con:
*Reglamentos delegados y subdelegados; como el dictado del circulares
por el Banco Central, efectuado por la ley de entidades financieras.
Una verdadera aberración jurídica son los productos de esta práctica,
denominados comunicados telefónicos regulados por la Circular Interna
del Banco Central, donde el mencionado Banco por comunicación telefónica
dicta normas con el carácter de leyes materiales que pueden tener
vigencia inmediata y ser publicadas más tarde en el Boletín Oficial.
Ciertamente la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha tenido en esta
materia una actitud vacilante y complaciente con el poder de turno; ya
en 1927 con el caso "Delfino", comienza a aceptar en los hechos, la
delegación legislativa, aunque en la mayoría de los casos acordándole
cobertura jurídica en las atribuciones del P.E. Vanossi, luego de un
meduloso estudio de la jurisprudencia, arriba a la conclusión de que
para la Corte sólo estaba prohibida la delegación que implique el
traspaso total del poder en sí, pero que quedan fuera de la proscripción
aquellos actos de delegación parcial, en los que un poder -el

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Legislativo- comisiona a otro -el Ejecutivo- para la implementación o

complementación de un determinado régimen legal.
La Constitución italiana de 1948 incluyó la delegación legislativa en su
art 76: "El ejercicio de la función legislativa no puede ser delegado en
el gobierno sino con determinación de principios y criterios directivos
y solamente por tiempo limitado y para objetos definidos." En el derecho
público provincial la mayoría de las nuevas constituciones entre las que
se encuentra la de Córdoba (art. 13), prohíben expresamente la
delegación de potestades legislativas y sólo San Juan y Santiago del
Estero, las permiten con limitaciones.

El contenido de la reforma: Art. 76.- Se prohíbe la delegación

legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de
administración o de emergencia pública, con plazo para su ejercicio y
dentro de las bases de la delegación que el Congreso establezca.
La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el párrafo
anterior no importará revisión de las relaciones jurídicas nacidas al
amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegación
legislativa. Disposición transitoria octava: La legislación delegada
preexistente que no contenga plazo establecido para su ejercicio
caducará a los cinco años de la vigencia de esta disposición, excepto
aquella que el Congreso de la Nación ratifique expresamente por una
nueva ley. Corresponde ahora analizar el texto del art 76: Se establece
en principio la prohibición de la delegación legislativa, y a
continuación se abre una puerta a las excepciones "Salvo en materias
determinadas de administración o de emergencia pública". Considero que
la expresión es poco feliz, la mayoría de los temas pueden ser
considerados de administración y la emergencia pública, no es una
materia, es un estado que puede abarcar todas las "materias", incluso el
ámbito penal, el tributario, y el de los partidos políticos; ninguna
"materia" puede escapar a tan genérica expresión. Ha quedado entonces
como atribución del Congreso apreciar en cada caso concreto, en que
resuelva hacer uso de la delegación legislativa. El inc. 12 del art 100
señala que al jefe de gabinete le corresponde refrendar los decretos que
ejercen facultades delegadas por el Congreso; y que éstos están sujetos
al control de la Comisión Bicameral Permanente. podemos decir que la
delegación de facultades legislativas es una institución sumamente
poderosa y peligrosa, que para el caso de no ser usada con mesura hará
correr graves riesgos al Estado de derecho, poniéndolo al borde mismo de
la quiebra; en función de ello los jueces -verdaderos custodios de la
Constitución- deberán proceder en este aspecto con notable mesura e
interpretar las delegaciones legislativas con carácter restrictivo, ya
que el texto constitucional no ha previsto un modo de control de las
facultades delegadas por el propio Congreso.

16.1.2 Función Legislativa: Formación y Sanción de Leyes:

Si un proyecto de ley es rechazado totalmente por una de las Cámaras, no podrá

repetirse en las sesiones de ese año.La ley, concebida como una garantía de la
libertad del hombre, es el producto de una lucha permanente de este de ampliar
la libertad. La ley debe ser razonable, justa, expresada en normas generales,

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previamente conocidas e iguales para todos, obligando incluso al propio

legislador.
La ley es la función legislativa. Las legislaturas provinciales comparte esta
facultad con el Congreso de la Nación, al igual que en la orbita municipal.
Existen 2 conceptos de ley:
 Formal: todo acto sancionado por el órgano competente para dictar leyes
de conformidad al procedimiento y con la forma establecida por la C.N
para su sanción.
 Material: es toda norma jurídica, general, razonable, justa igual y
obligatoria para todos

De la combinación de ambos conceptos nacen:

 Leyes Formales Materiales: son las que además de ser sancionada por el
órgano legislativo, contiene normas jurídicas generales. Existen 3 tipos:

Normas del Derecho Común: códigos de fondo

Normas de Derecho Local: son las que dicta el congreso cuando actúa como si
fuera la legislatura de la capital federal.
Normas de Derecho Federal: son siempre dictadas por el congreso y aplicadas por
los jueces federales.
 Las leyes solo formales son sancionadas por el órgano legislativo, según
el procedimiento, pero carecen de contenido jurídico.
 Son leyes solo material las normas jurídicas generales por otros órganos
estatales

En la formación y sanción de las leyes podemos distinguir 3 pasos:

1) Etapa Iniciativa
2) Etapa Constitutivao de sanción por el poder legislativo
3) Etapa de Eficacia.Aprobación o veto por el P.E, promulgación y publicidad.

El proceso de sanción y formación de leyes reúne distintas etapas las mismas

son: Iniciativa, Sanción y de Eficacia.
La Delegación Legislativa: delegar es transferir, pasar a otro un poder del
cual se es titular. Es poner a otro órgano o persona en su lugar, es entregar
sin condiciones el ejercicio de una facultad para ser puesta en movimiento por
el delegado, como si actuara el delegante.
La delegación de facultades legislativasentendida como la abdicación o
transferencia de facultades que la constitución confiere a un poder, en otro
distinto, es incompatible con el principio de supremacía constitucional y el
sistema de constituciones escritas.
Podemos distinguir entre:
 Delegación Propia: importa transferir pura e incondicionalmente la
función atribuida a un órgano, hacia otro.
 Delegación Impropia: no transferir la función sino solo las
particularidades de esta que, no pueden ser ejercidas por el Congreso.

16.1.3- Función jurisdiccional. juicio político y facultades

disciplinarias: el juicio pol se trata de una función política de
control institucional. Las facultades disciplinarias de ambas cámaras
surgen de los arts. 64 y 66 de la C.N. En efecto, el art 64 dice: "Cada
cámara es juez de las elecciones, derechos y títulos de sus miembros en
cuanto a su validez".

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Y el art 66 señala: "Cada Cámara hará su reglamento y podrá con dos tercios de
votos, corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta en el
ejercicio de sus funciones, o removerlo por inhabilidad física o moral
sobreviniente a su incorporación y hasta excluirle de su seno"
Juicio Político (se trata de una función política de control institucional) y

Facultades Disciplinarias
 Facultades Disciplinarias: cada Cámara es juez de las elecciones,
derecho, y títulos de sus miembros en cuanto a su validez (art. 64). cada
cámara hará su reglamento y podrá con 2/3 de votos, corregir a cualquiera
de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus
funciones, o removerlo por inhabilidad física o moral sobreviviente a su
incorporación y hasta excluirle de su seno (art. 66).

La doctrina mayoritaria entiende que los
presentes y que lo dispuesto por la Cámara no
Ambas Cámaras del congreso tiene facultades
pueden imponerles a sus miembros, a tenor
corrección, remoción y exclusión
2/3 deben ser de los miembros
es revisable judicialmente.
disciplinarias las sanciones que
del art. 66 de la Const. Son:

16.1.4- Función electoral. Elección del Poder Ejecutivo: cap XVIII 330-
337

Mecanismo de Elección:
La reforma de 1994 simplifico sensiblemente el procedimiento anterior de
elección del presidente y vicepresidente, que era por medio de colegios
electorales. En cuanto al tiempo se dispuso que la elección, ahora
directa por el cuerpo electoral, se hará “dentro de los 2 meses
anteriores a la conclusión del mandato del presidente en ejercicio”
(art. 95).

Etapa Preelectoral:
La elección del presidente y vicepresidente principia ante la Justicia
electoral, donde deben registrarse los candidatos. El juez electoral de
la Capital, dictará resolución apelable ante la Cámara Nacional
Electoral.
En caso de muerte o renuncia, los partidos políticos podrán registrar a
otros candidatos en el plazo de 7 días corridos (art. 61)

Etapa Electoral: Elección en una sola vuelta:

La reforma de 1994 propició la elección popular y directa del presidente
y vicepresidente, reputando a todo el territorio nacional como distrito
único (art. 94).
Si la fórmula obtiene más del 45% de los votos afirmativos validamente
emitidos, sus integrantes serán proclamados como presidente y
vicepresidente (art. 97 de la CN).
El art. 98 de la CN, permite otra alternativa para concluir la elección
presidencial en una sola vuelta: que la fórmula que resultare más votada
consiga el 40%, por lo menos, de los votos afirmativos y válidos y,
además, exista una diferencia mayor de 10% respecto del total de votos
también afirmativos y válidos, sobre la fórmula que le sigue en número
de votos, sus integrantes serán proclamados como presidente y
vicepresidente de la Nación.

Etapa Post-electoral:
410
411

Realizado el escrutinio definitivo de votos por la Junta Electoral, en

un plazo de 10 días, los resultados se comunican al presidente del
Senado, quien debe convocar a Asamblea Legislativa, está hace sumatoria
para determinar si la fórmula ha logrado los porcentajes, requeridos por
los art. 97 y 98 de la CN, proclamando en su caso, a, los electos.

Segunda vuelta electoral o Ballottage:

“Ballottage = es una técnica utilizada en materia electoral, que
consiste en la necesidad impuesta a todo candidato a un cargo electivo
de obtener en el escrutinio la mayoría absoluta de los sufragios válidos
para hacerse acreedor al cargo en cuestión.”
Si la fórmula más votada no obtuvo los porcentajes (art. 97 y 98 de la
CN), la Asamblea Legislativa hará saber tal circunstancia al Poder
Ejecutivo y a los apoderados de los partidos políticos que participarán
en la 2da. Vuelta (art. 94 de la CN).
La 2da. Vuelta tendrá lugar dentro de los 30 días que corren desde la
1ra. Elección (art. 96 in fine de la CN).
En la segunda vuelta, intervienen solamente las dos fórmulas más votadas
en la 1ra.
Resultará electo la que consiga mayor número de votos afirmativos
validamente emitidos, es decir, por mayoría simple.
El régimen actual, en resumen es el siguiente; dentro de los 5 días de
anunciadas por la Asamblea Legislativa las dos fórmulas más votadas,
estás deberán ratificar ante la Junta Electoral, su decisión de
presentarse a la 2da., vuelta. Si una de ellas no lo hace, será
proclamada, la otra.
De producirse la muerte los dos candidatos de cualquiera de las fórmulas
más votadas en la primera elección, pero antes de la 2da., se convocara
a una nueva elección. Si, también antes de la segunda elección se
presentare la renuncia de los dos candidatos de una de las dos fórmulas
más votadas, se proclama electa la otra fórmula. En caso de renuncia de
uno de los candidatos de alguna de las dos fórmulas votadas, no podrá
cubrirse esa vacante; y si el que renuncia es el candidato a presidente,
ocupa su lugar el candidato a Vicepresidente.

Asunción del Cargo. Juramento:

El art. 93 de la CN estatuye: “Al tomar posesión de su cargo el
presidente y vicepresidente prestarán juramento, en manos del presidente
del Senado y ante el Congreso reunido en Asamblea, respetando sus
creencias religiosas, de: "desempeñar con lealtad y patriotismo el cargo
de presidente (o vicepresidente) de la Nación y observar y hacer
observar fielmente la Constitución de la Nación Argentina”
La asunción del cargo del presidente se complementa también según los
usos constitucionales, con el traspaso de la banda y el bastón
presidencial.

16.1.5- Función de control administrativo y financiero del Congreso

sobre el PE:

SAM la función de control del Congreso sobre el Poder Ejecutivo cobra

vital importancia. Dentro de estas atribuciones encontramos:

411
412

a) Principio de Legalidad: la actividad administrativa debe cumplirse de

acuerdo a la ley
b) Imposición Legal de Tributos:“nullumtributum sine lege”, si la aprobación
del congreso, el gobierno federal no puede crear tributo alguno.
c) Presupuesto y Cuenta de Inversión: fijar anualmente, el presupuesto general
y calculo de recursos de la administración nacional, en base al programa
general de gobierno y al planeta de inversiones publicas y aprobar o desechar
la cuenta de inversión.
d) Comisiones Investigadoras:investiga el destino de los fondos.
e) Memorias de los Ministros
f) Interpelación a los Ministros
g) Acuerdo del Senado
h) Elección del Presidente, Incapacidad y Desplazamiento de los mismos
i) Juicio Político
j) Jefe de Gabinete de los Ministros importante atribución constitucional de
control del Congreso sobre el P.E.
k) La Auditoria General de la Nación genera gran expectativa sobre el control
económico del Estado y el cumplimiento del Congreso de su obligación de aprobar
o no las cuentas de inversión.

Auditoria General de la Nación: la auditoria general de la nación tiene 7

miembros.La incorporación de los organismos de control, incorporan un avance de
consideración en la búsqueda del equilibrio del equilibrio institucional. El
art. 85 establece el control externo del sector público nacional en sus
aspectos patrimoniales, económicos, financieros y operativos, será una
atribución propia del Poder Legislativo. Este organismo de asistencia técnica
del Congreso, con autonomía funcional, se integrará del modo que establezca la
ley que reglamenta su creación y funcionamiento, que deberá ser aprobada por
mayoría absoluta de los miembros de cada Cámara. El Presidente de organismo
será designado a propuesta del partido político de oposición con mayor número
de legisladores en el Congreso.
La auditoria, depende del Congreso de la Nación, a quien informa su gestión por
medio de la comisión parlamentaria mixta. Tiene las mismas atribuciones y
privilegios constitucionales que el legislador, pero no es componente de las
Cámaras, tiene como valor agregado la independencia de criterio y el poder
legado que le permite accionar por el o por mandato. Alguna de sus funciones
según el art. 118 de la ley 24156 son:

a) Fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales

b) Realizar auditorias financieras, de legalidad, de gestión,
c) Auditar, a unidades ejecutoras de programas y proyectos financiados por los
organismos internacionales de crédito conforme con los acuerdos que se llegue
entre la Nación Argentina y dichos organismos;
d) Examinar y emitir dictámenes sobre los estados
e) Controlar la aplicación de los recursos provenientes de las operaciones de
crédito
f) Auditar y emitir dictamen sobre los estados contables financieros del Banco
Central de la República Argentina
g) Realizar exámenes especiales de actos y contratos de significación
económica,
h) Auditar y emitir opinión sobre la memoria y los estados contables
financieros
i) Fijar los requisitos de idoneidad que deberán reunir los profesionales
independientes de auditoria

412
413

j) Verificar que los órganos de la Administración mantengan el registro

patrimonial de sus funcionarios públicos.
Ley 24.156: Ley de Administración Financiera y Control de Gestión
Es un servicio a toda organización examinado y evaluando las actividades de las
jurisdicciones comprendidas en la Ley 24156.
Objetivos, funciones: asesora a la autoridad superior en la implementación de
normas y procedimientos de control interno y evalúa su posterior cumplimiento.
Sus informes deben precisar las deficiencias detectadas y realizar
recomendaciones para superar dichas falencias. Responsabilidades: Elaborar el
planeamiento general de Auditoria Interna, elaborar el plan anual de auditoria
y elevarlo para su aprobación, evaluar el cumplimiento razonable de las
políticas, planes y procedimientos dispuestos por la autoridad superior,
revisar y evaluar sus actos y controles operacionales, contables, de legalidad
y financieros., etc.

Defensor del Pueblo (Ombusdman): de acuerdo al Art. 86 el defensor del pueblo

Es un órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso de la Nación,
que actuara con plena autonomía funcional, sin recibir instrucciones de ninguna
autoridad.
Su misión es la defensa y protección de los derechos humanos y demás derechos,
garantías e intereses tutelados en esta constitución y las leyes, ante hechos,
actos u omisiones de la administración; y el control del ejercicio de las
funciones administrativas publicas.
Este tiene legitimación procesal. Es designado y removido por el Congreso con
el voto de las 2/3 partes de los miembros presentes de cada una de las cámaras.
Goza de las inmunidades y privilegios de los legisladores. Durara en su cargo
cinco años pudiendo ser designado nuevamente por una sola vez. La organización
y el funcionamiento de esta institución serán regulados por una ley especial.
Ley Nº 24.284: Defensoria del Pueblo. Créase en el ámbito del Poder Legislativo
de la Nación la citada institución. Nombramiento. Cese y condiciones.
Incompatibilidades. Cese. Sustitución. Prerrogativas. Adjuntos. Competencia.
Iniciación y contenido de la investigación. Tramitación de la queja. Obligación
de colaboración. Régimen de responsabilidad. Resoluciones. Alcances.
Comunicaciones. Informes. Recursos humanos y materiales
Ley 24.379: modificaciones a la ley de creación del Defensor del Pueblo,Antes
del año 1994 estaba legislado por ley 24284, y con posteridad a la reforma se
adecuó su actuación mediante ley 24379.La Ley especial del Defensor del Pueblo
es la 24284, su modificatoria 24.379: incorporación del Art., 1 bis (protección
del derecho a la información y libertad de expresión frente a los medios de
comunicación), 18 (legitimación) y 24 obligación de colaboración),
incorporación del art. 25 de un párrafo

LIBRO.

Remediar los abusos del poder es el principal motivo de su división. Por

ello la Constitución ha dividido las funciones, ha creado tres órganos
distintos de poder federal y ha distribuido las competencias entre éstos
y las provincias. "Es necesario que el poder detenga al poder", afirmaba
Montesquieu. La función de control del Congreso sobre el Poder Ejecutivo
cobra por esto vital importancia política. Veamos pues cuáles son estas
atribuciones:
l. X el ppo de legalidad la act adm debe cumplirse de acuerdo a la ley.
2. Imposición legal de tributos. Constitucionalmente, sin la aprobación
del Congreso el gobierno federal no puede crear tributo alguno.
3. Presupuesto y cuenta de inversión: "Fijar anualmente, el presupuesto
gral de gastos y cálculo de recursos de la adm nac, en base al prog gral
de gob y al plan de inversiones púb y aprobar o desechar la cuenta de
413
414

inversión".La práctica demuestra que en el Congreso el presupuesto en

lugar de achicarse se agranda, pues éste pareciera canjear su facultad
de control, por la inclusión de nuevas partidas que beneficien intereses
locales o partidarios. Para reparar esto, la Enmienda de 1972 pretendió
agregar a la Constitución el siguiente texto: "El Congreso podrá
disminuir pero no aumentar las autorizaciones de gastos incluidos en el
proyecto de presupuesto y no podrá sancionar proyectos de leyes que
ordenen gastos sin crear los recursos necesarios para su atención". Para
minimizar esta presión política los presidentes Yrigoyen y Del Castillo
aprobaron por decreto los denominados duodécimos, por los cuales
mensualmente habilitaban partidas iguales a las aprobadas para el
periodo anual anterior.
4. Comisiones investigadoras: puede el congreso citar a dichas
comisiones a las personas que considere involucradas, pero no puede
aplicar penas, deberá limitarse a poner en conocimiento de la justicia
la comisión del presunto hecho delictivo que surgiere de la inv.
5. Las memorias de los ministros. Que deben presentar anualmente en
función de lo establecido en el arto 104 de la C.N., también ha caído en
desuetudo renunciando el Congreso por falta de ejercicio a esta
importante atribución de control establecida en el texto constitucional.
6. Interpelación a los ministros: esta atribución refuerza el control
pol del congreso sobre el ejecutivo.
7. Acuerdo del Senado: Las importantísimas funciones políticas acordadas
al P.E. por el arto 99 incs. 4, 7 y 13 de la C.N. deben ser realizadas
con acuerdo del Senado. Tiene éste la facultad de descalificar a las
personas propuestas para importantes cargos militares, en el servicio
exterior de la Nación y en la Magistratura. Tb el Senado debe prestar
acuerdo p la muy excepcional facultad del PE de declarar el est de sitio.
8. Elección del presidente, incapacidad y desplazamiento del mismo.
9. Juicio político: es 1 atribución jurisdiccional.
10. Jefe de gabinete de ministros: importantísima atribución constitucional del
control del congreso sobre el PE.
11. La Auditoria General de la Nación: genera una gran expectativa sobre el
control económico del est y el cumplimiento x parte del congreso de su oblig de
aprobar o desaprobar las cuentas de inversión.

Auditoría General de la Nación: la auditoria general de la nación tiene 7

miembros.

La incorporación de los organismos de control, incorporan un avance de

consideración en la búsqueda del equilibrio del equilibrio institucional.
El art. 85 establece el control externo del sector público nacional en sus
aspectos patrimoniales, económicos, financieros y operativos, será una
atribución propia del Poder Legislativo.
Este organismo de asistencia técnica del Congreso, con autonomía funcional, se
integrará del modo que establezca la ley que reglamenta su creación y
funcionamiento, que deberá ser aprobada por mayoría absoluta de los miembros de
cada Cámara. El Presidente de organismo será designado a propuesta del partido
político de oposición con mayor número de legisladores en el Congreso.
La auditoría, depende del Congreso de la Nación, a quien informa su gestión por
medio de la comisión parlamentaria mixta. Tiene las mismas atribuciones y
privilegios constitucionales que el legislador, pero no es componente de las
Cámaras, tiene como valor agregado la independencia de criterio y el poder
legado que le permite accionar por el o por mandato. Alguna de sus funciones
según el art. 118 de la ley 24156 son:
a) Fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales
414
415

b) Realizar auditorías financieras, de legalidad, de gestión,

c) Auditar, a unidades ejecutoras de programas y proyectos financiados por los
organismos internacionales de crédito conforme con los acuerdos que se llegue
entre la Nación Argentina y dichos organismos;
d) Examinar y emitir dictámenes sobre los estados
e) Controlar la aplicación de los recursos provenientes de las operaciones de
crédito
f) Auditar y emitir dictamen sobre los estados contables financieros del Banco
Central de la República Argentina
g) Realizar exámenes especiales de actos y contratos de significación
económica,
h) Auditar y emitir opinión sobre la memoria y los estados contables
financieros
i) Fijar los requisitos de idoneidad que deberán reunir los profesionales
independientes de auditoria
j) Verificar que los órganos de la Administración mantengan el registro
patrimonial de sus funcionarios públicos.
Ley 24.156: Ley de Administración Financiera y Control de Gestión
Es un servicio a toda organización examinado y evaluando las actividades de las
jurisdicciones comprendidas en la Ley 24156.
Objetivos, funciones: asesora a la autoridad superior en la implementación de
normas y procedimientos de control interno y evalúa su posterior cumplimiento.
Sus informes deben precisar las deficiencias detectadas y realizar
recomendaciones para superar dichas falencias.
Responsabilidades: Elaborar el planeamiento general de Auditoria Interna,
elaborar el plan anual de auditoria y elevarlo para su aprobación, evaluar el
cumplimiento razonable de las políticas, planes y procedimientos dispuestos por
la autoridad superior, revisar y evaluar sus actos y controles operacionales,
contables, de legalidad y financieros., etc.
Defensor del Pueblo (Ombusdman): de acuerdo al Art. 86 el defensor del pueblo
Es un órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso de la Nación,
que actuara con plena autonomía funcional, sin recibir instrucciones de ninguna
autoridad.
Su misión es la defensa y protección de los derechos humanos y demás derechos,
garantías e intereses tutelados en esta constitución y las leyes, ante hechos,
actos u omisiones de la administración; y el control del ejercicio de las
funciones administrativas publicas.
Este tiene legitimación procesal. Es designado y removido por el Congreso con
el voto de las 2/3 partes de los miembros presentes de cada una de las cámaras.
Goza de las inmunidades y privilegios de los legisladores. Durara en su cargo
cinco años pudiendo ser designado nuevamente por una sola vez. La organización
y el funcionamiento de esta institución serán regulados por una ley especial.
2/3 de los miembros presentes: para: Designar al defensor del pueblo
Ley Nº 24.284: Defensoría del Pueblo. Créase en el ámbito del Poder Legislativo
de la Nación la citada institución. Nombramiento. Cese y condiciones.
Incompatibilidades. Cese. Sustitución. Prerrogativas. Adjuntos. Competencia.
Iniciación y contenido de la investigación. Tramitación de la queja. Obligación
de colaboración. Régimen de responsabilidad. Resoluciones. Alcances.
Comunicaciones. Informes. Recursos humanos y materiales
Ley 24.379: modificaciones a la ley de creación del Defensor del Pueblo, Antes
del año 1994 estaba legislado por ley 24284, y con posteridad a la reforma se
adecuó su actuación mediante ley 24379.La Ley especial del Defensor del Pueblo
es la 24284, su modificatoria 24.379: incorporación del Art., 1 bis (protección
del derecho a la información y libertad de expresión frente a los medios de
comunicación), 18 (legitimación) y 24 obligación de colaboración),
incorporación del art. 25 de un párrafo

16.2- Las atribuciones del congreso

415
416

SAM son las múltiples atribuciones del Congreso determinadas principalmente

en el Artículo 75 y también diseminadas en el resto de la Constitución. Entre
las atribuciones del Congreso: autoriza al Presidente a ausentarse de la
Nación.

LIBRO.

La mayoría de las veces el congreso se expresa a través de leyes que

pueden ser sólo formales o leyes formales y materiales; estas últimas
son las que hacen a la función legislativa del Estado federal a cargo
exclusivamente del Congreso, las que a su vez pueden dividirse en:
legislación común, local, y federal. Existen también otro tipo de leyes
formales materiales que además de la voluntad del Congreso necesitan la
voluntad concurrente de otro Estado; si éste es provincial nos
encontramos en presencia de una ley convenio y si es internacional, en
presencia de un tratado.
Por otro lado existen un sinnúmero de decisiones políticas de gobierno o de
control, que pueden en su mayoría ser tomadas por el Congreso con la forma de
ley, leyes sólo formales o con la forma de declaraciones, resoluciones,
acuerdos, sentencias que emanan del Congreso o de cada Cámara individualmente.
Estas son tb parte de las atribuciones que la C.N. le otorga al Congreso en la
distribución de competencias entre la Nación y las pcias y división de poderes
q en el orden federal realiza.
Son los que se encuentran expresamente nombrados en el texto constitucional,
principalmente en el Art. 75.
Las funciones políticas se clasifican en:
Funciones Políticas: son funciones de gobierno o de control  Establecer y
modificar asignaciones específicas de recursos coparticipables, por tiempo
determinado, por ley especial aprobada por la mayoría absoluta de la totalidad
de los miembros de cada Cámara
Legislación General: Arreglar definitivamente los límites del territorio de la
Nación, fijar los de las provincias, crear otras nuevas, y determinar por una
legislación especial la organización, administración y gobierno que deben tener
los territorios nacionales, que queden fuera de los límites que se asignen a
las provincias.
Económicas y Financiera: Contraer empréstitos sobre el crédito de la Nación
Establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda, así
como otros bancos nacionales.
Funciones Militares y de Emergencia: dentro de la cual encontramos: Autorizar
al Poder Ejecutivo para declarar la guerra o hacer la paz. Dictar normas para
la organización de las fuerzas armadas  ingreso de tropas extranjeras Estado
de sitio y emergencia
Culturales: Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos
indígenas argentinos.
Funciones en las Relaciones Internacionales  Legislar en materia aduanera.
Establecer los derechos de importación y exportación, los cuales, así como las
avaluaciones sobre las que recaigan, serán uniformes en toda la Nación.

16.2.1- Poderes explícitos: Son los que se encuentran expresamente normados en

el texto constitucional, principalmente en el art 75.

Las funciones políticas se clasifican en:

Funciones Políticas: son funciones de gobierno o de controlEstablecer y

modificar asignaciones específicas de recursos coparticipables, por tiempo

416
417

determinado, por ley especial aprobada por la mayoría absoluta de la totalidad

de los miembros de cada Cámara
Legislación General: Arreglar definitivamente los límites del territorio de la
Nación, fijar los de las provincias, crear otras nuevas, y determinar por una
legislación especial la organización, administración y gobierno que deben tener
los territorios nacionales, que queden fuera de los límites que se asignen a
las provincias.
Económicas y Financiera: Contraer empréstitos sobre el crédito de la
NaciónEstablecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda,
así como otros bancos nacionales.
Funciones Militares y de Emergencia: dentro de la cual encontramos: Autorizar
al Poder Ejecutivo para declarar la guerra o hacer la paz.Dictar normas para
la organización de las fuerzas armadas Autorizar la función de milicias
Permitir el ingreso de tropas extranjeras Estado de sitio y emergencia
Culturales: Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos
indígenas argentinos.
Funciones en las Relaciones Internacionales Legislar en materia aduanera.
Establecer los derechos de importación y exportación, los cuales, así como las
avaluaciones sobre las que recaigan, serán uniformes en toda la Nación.

16.2.2- Poderes Implícitos y Residuales:

SAM Legisla, impone, reglamenta, decreta, contrata, aprueba, o desecha,

dispone, arregla, fija, acuerda, establece, crea y suprime, dicta, prevé, hace,
da, admite, organiza, protege, etc.La primera parte del Art. 75 consagra los
poderes implícitosya que partir de estos el Congreso puede legislar,
reglamentar y adoptar decisiones que complementen de un modo necesario y
conveniente los poderes expresos y le otorga al poder de policía del gobierno
federal. La segunda parte del art acuerda al Congreso las facultades residuales
otorgadas por la Constitución al gobierno federal.

La primera parte del Art. 75 consagra los poderes implícitos ya que partir de
estos el Congreso puede legislar, reglamentar y adoptar decisiones que
complementen de un modo necesario y conveniente los poderes expresos y le
otorga al poder de policía del gobierno federal. La segunda parte del art
acuerda al Congreso las facultades residuales otorgadas por la Constitución al
gobierno federal.

Poderes, atribuciones o funciones políticas: Las funciones pol

normalmente se clasifican en funciones de gob y funciones de control.
Función preconstituyente:
Función jurisdiccional: juicio pol facultades disciplinarias juez de las
elecciones, D y títulos de sus miembrosy fijación de límites
provinciales (El Congreso, ha usado sabiamente de esta atribución, como
un verdadero árbitro o juez, procurando avenimientos o arreglos directos
entre las provincias, y garantizándoles el debido proceso con amplitud
en el ofrecimiento de la prueba, cuando ello ha sido necesario.

Función electoral: el Congreso sigue teniendo facultades electorales en

los casos de acefalía (art. 88) y en los casos de renuncia y nueva
elección del presidente.

Función de control:

417
418

* Control a las pcias: Intervención federal y la fijación de límites

(art 75, inc 15).
* Control a sus propios miembros
* Control de una cámara a otra
* Control del Poder Judicial: En cuanto a la atribución exclusiva
contenida en el ex arto 67 inc. 17 (hoy art 75 inc. 20) de crear,
modificar y suprimir Tribunales del Poder Judicial de la Nación, es una
consecuencia de la potestad exclusiva del Congreso en materia
presupuestaria, en cuanto afectan partidas y crean erogaciones q deben
ser contempladas en el presupuesto. Por esto esta act está vedada al
P.E.
* Control administrativo y financiero del PE:
* Función administrativa propia (de gob): Un típico ejemplo de función
política que no es de control sino de gobierno. son las funciones
administrativas propias del Congreso, surgidas del arto 75 inc. 20 (ex
arto 67 inc. 17) cuando le otorga la potestad de crear y suprimir
empleos, fijar sus atribuciones, dar pensiones, decretar honores e
incluso conceder amnistías.
Cláusula indigenista: Hoy el inc. 17 del arto 75, totalmente original,
merece un tratamiento especial, veamos su contenido: "Reconocer la
preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas argentinos.
Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educación
bilingüe e intercultural; reconocer la personería jurídica de sus
comunidades y la posesión y propiedad comunitaria de las tierras que
tradicionalmente ocupan, y regular la entrega de otras aptas y
suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas será enajenable,
transmisible ni susceptible de gravámenes o embargos. Asegurar su
participación en la gestión referida a sus recursos naturales y a los
demás intereses que los afecten. Las provincias pueden ejercer
concurrentemente estas atribuciones". El nuevo inc. 17 demuestra que la
intención de los constituyentes del 94 ha sido reparar desde la
igualdad, ese agravio ocasionado a "nuestros hermanos los indios" como
los llamara San Martín. Seguidamente el inciso incorpora una garantía,
el respeto a la identidad y a una educación bilingüe e intercultural.

Funciones militares y de emergencia: 1. Declaración de guerra y paz. El

arto 75 inc. 25, (ex 67 inc. 21) otorga al Congreso la potestad de
autorizar al P.E. a declarar la guerra y hacer la paz. La trascendencia
de estos actos que comprometen la soberanía y la existencia misma de la
Nación, requiere que sea el Congreso, que representa directamente al
pueblo quien tome esas resoluciones.
2. Cartas de represalia. Esta atribución está prevista en el arto 75
inc. 26 que tiene su origen en el ex arto 67 inc. 22, que preveía además
el otorgamiento de las patentes de corso, institución que fue suprimida
acertadamente por la reforma de 1994. Los corsarios eran marinos que
armaban buques piratas en forma privada y ofrecían sus servicios a las
naciones beligerantes; de este modo obtenían la patente de corso y/o la
carta de represalia y atacaban a los buques militares o mercantes de
bandera del otro país, el botín que se obtenía era repartido entre el
corsario y el país que había otorgado la patente.
3. Fijar las Fuerzas Armadas en tiempo de paz y guerra. Esta es otra de
las facultades de control administrativo y financiero del Congreso sobre
el P.E. consagrada por el arto 75 inc. 27 (ex arto 67 inc. 23) y al
418
419

igual que la facultad de crear y suprimir las vacantes en la

administración pública, fijando sus atribuciones, consagrada en el arto
75 inc. 20 corresponden al Congreso, porque además de su importancia en
la defensa del estado, implican erogaciones presupuestarias, materia
esta de exclusiva competencia del PL.
4. Fuerzas Armadas: dictar las normas para su organización y gobierno.
Es atribución del Congreso, prevista en el arto 75 inc. 27, dictar las
normas para la organización y gobierno de las fuerzas armadas. En virtud
de este inciso se dictaron las leyes de servicio militar obligatorio,
ley de orgánica de las fuerzas armadas y de defensa nacional. La
especial relación jurídica tanto en materia de derechos como de
obligaciones, que une a los integrantes de las fuerzas armadas,
oficiales, suboficiales o soldados, con el Est se llama estado militar.
No obstante ello la Corte ha resuelto, que los tribunales militares no
forman parte del Poder Judicial de la Nación, sino que dependen
funcional y orgánicamente del P.E.
5. Autorizar la reunión de milicias pciales y disponer la org armamento
y disciplina (suprimida). Con el dictado de la ley de servicio militar
obligatorio en la presidencia de Roca, las milicias pciales
desaparecieron, cayendo en desuetudo. La ref de 1994 suprimió este inc.
6. Permitir el ingreso de tropas extranjeras y autorizar la salida de
tropas nacionales fuera del país. La previsión está contenida en el inc.
28 del art 75, (ex inc. 25 del arto 67) y relacionada a la trascendencia
que este tipo de acciones bélicas importan para la vida misma del Est.
7. Estado de sitio y emergencia: art 75. inc 29

Funciones en las relaciones internacionales: Por último el arto 75 inc.

15, (ex 67 inc. 14) otorga al Congreso la facultad de: "Arreglar
definitivamente los límites del territorio de la Nación". Esta
atribución fue ejercida por el Congreso cuando se resolvió con Chile el
problema del Canal de Beagle.

Poderes, atribuciones o funciones legislativas

Legislación común: El inc. 12 del arto 75 ha sido reformado y su
redacción ha quedado así: "Dictar los códigos Civil, Comercial, Penal,
de Minería y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o
separados, sin que tales códigos alteren las jurisdicciones locales,
correspondiendo su aplicación a los tribunales federales o provinciales,
según que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas
jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda la Nación
sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al principio de
nacionalidad natural y por opción en beneficio de la Argentina; así como
sobre bancarrotas, sobre falsificación de la moneda corriente y
documentos públicos del Estado, y las que requiera el establecimiento
del juicio por jurados". La enumeración de los códigos q el inc realiza
es la denominada legislación común, llamada tb derecho sustantivo o de
fondo; es una función legislativa q la Const otorga exclusivamente al
Congreso de la Nación en el arto 75 inc. 12 q deriva del ex art 67 inc.
11 y correlativamente niega a las pcias en el art 126.
Legislación local: Hemos visto que la facultad legisferante corresponde
al Congreso en el ámbito nacional y a las legislaturas en el ámbito
provincial; estas últimas dictan las leyes denominadas locales
aplicables en su territorio y en las materias no delegadas por la
419
420

Constitución al Congreso, por ej. las normas procesales. Por su parte el

Congreso en virtud del art 75 inc. 30 (que reemplaza al inc. 27 del 67)
tiene la facultad de: "Ejercer una legislación exclusiva en el
territorio de la capital de la Nación y dictar la legislación necesaria
para el cumplimiento de los fines específicos de los establecimientos de
utilidad nacional en el territorio de la República Las autoridades
provinciales y municipales conservarán los poderes de policía e
imposición sobre estos establecimientos, en tanto no interfieran en el
cumplimiento de aquellos fines". Las leyes que se dicten en función de
este artículo son las de derecho local y por ello el Congreso continúa
siendo la Legislatura local de la Capital Federal. Por otra parte, el
inc. 15 del art. 75 otorga al Congreso varias facultades que también
forman parte del derecho local; en función de ellas el Congreso ha
organizado la Justicia Nacional de la Capital Federal, competente para
aplicar el derecho común y el local en su territorio, al igual que la
justicia provincial en el suyo. Es menester señalar sin embargo que el
artículo ha venido a clarificar un viejo y delicado problema referido a
la competencia impositiva y del poder de policía de los municipios y las
provincias en los lugares donde se radicaban establecimientos de
utilidad nacional. El nuevo inciso distingue entre la legislación
exclusiva del Congreso que antes era totalmente abarcativa y la
legislación necesaria para el cumplimiento de los fines específicos" que
ahora se determina conforme al nuevo inciso. A las legislaturas
provinciales y al congreso les corresponde legislar en materia procesal,
x no ser ésta una materia delegada y sólo al Congreso en materia
sustancial o de fondo.
Legislación federal: Siguiendo a Bidegain para tratar de clasificar un
tema muy variado que como ya hemos visto, sólo se puede definir por
exclusión, lo dividiremos en: 1) Asuntos económicos, 2) Promoción y
prosperidad, 3) Legislación tributaria y 4) Legislación especial.

Asuntos económicos: "La Constitución ha tenido el visible, expreso y

claro propósito de centralizar, de uniformar todo lo que se refiere al
comercio y al orden económico nacional".
Comercio exterior e interprovincial: corresponde al Congreso:
"reglar el comercio con las naciones extranjeras, y de las provincias
entre sí". Es una de las fuentes más importantes de creación de derecho
federal y de la invasión del Congreso en la órbita exclusiva de acción
de las provincias. "El vocablo comercio usado por la Constitución
americana igual al de nuestro inc. 13 del arto 75, ha sido interpretado
en el sentido de comprender además del tráfico mercantil y la
circulación de efectos visibles y tangibles por todo el territorio de la
Nación, la conducción de personas y la transmisión por telégrafo,
teléfono u otro medio de ideas, órdenes y convenios".
Correos. Comunicaciones: "Arreglar y establecer correos generales de la
Nación". La reforma de 1994, elimina las postas que figuraban en el
viejo inc. 13 del art 67, y agrega la palabra generales como
calificativo de correos, con lo que actualiza el inciso sin alterar su
espíritu. "El poder para reglar el comercio así comprendido es la
facultad para prescribir las reglas a las cuales se encuentra sometido y
su ejercicio corresponde al Congreso de la Nación de una manera tan
completa como podría serio en un país unitario". Por ello es atribución
del Congreso legislar todo lo relativo al transporte interprovincial, a
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los telégrafos, a los ferrocarriles, a las comunicaciones telefónicas,

radiotelegráficas, a la radio, a la televisión, a los servicios
eléctricos interconectados, a los gasoductos, a las comunicaciones
satelitales y por supuesto al transporte aéreo, etcétera. Salvo que se
realicen dentro del ámbito exclusivo de la provincia, lo que es muy
difícil, prácticamente imposible, porque el punto de conexión casi
siempre excede los límites provinciales.

Libre navegación de los ríos interiores. Navegación marítima. Aduanas.

Libre tránsito: El art 26: "La navegación de los ríos interiores es libre
para todas las banderas, con sujeción únicamente a los reglamentos que
dicte la autoridad nacional". Al monopolio comercial español, se le
opuso el librecambismo inglés. La Vuelta de Obligado estaba aún presente
en el espíritu de los constituyentes. Alberdi pensaba que este principio
sería la llave maestra que permitiría a los barcos dejar atrás al puerto
de Buenos Aires y provocar un amplio desarrollo económico en las
provincias ribereñas. El nuevo modelo se completó con la supresión de
obstrucciones al tránsito por los ríos, arts. 11 y 12; la libertad de
los nacionales y extranjeros de navegar y comerciar, arts. 14 y 20; la
competencia exclusiva del Congreso sobre reglamentación de la libre
navegación de los ríos interiores, arts. 67 inc. 9 y 108 (hoy arts. 75
inc. 10 Y 126) y la facultad concurrente de Nación y provincias en
materia de construcción de canales navegables y exploración de los ríos,
arts. 67 inc. 16 y 107 (hoy arts. 75 inc. 18 y 125). La realidad y el
poder de la pcia de Bs Aires, cuando se incorpora en 1860 a pesar de la
derrota de Cepeda, hicieron que el pensamiento alberdiano en este
sentido no se cumpliera. En efecto, Buenos Aires organizada como
provincia desde 1820, había establecido su Aduana y organizado su
puerto, dotándolo de una adecuada infraestructura, depósitos, medios de
carga y descarga, bancos, etcétera. El interior carecía de estos
incentivos y la única manera de estimular a los barcos a dejar atrás el
puerto de Buenos Aires era con tarifas diferenciales.
Buenos Aires consigue anular esta posibilidad con tres agregados:
Primero: Al arto 12: "Sin que en ningún caso puedan concederse
preferencias a un puerto respecto de otro, por medio de leyes o
reglamentos de comercio". Segundo: Al inc. 1 del arto 67: Con la
uniformidad de tarifas y avalúos para toda la Nación, en materia de
derechos de importación. Tercero: Al inc. 9 del arto 67 con la
prohibición de la supresión de la Aduana de Es. As.
En el marco del derecho federal resulta de capital importancia
determinar el régimen de aguas navegables y no navegables y si su
dominio y jurisdicción corresponde a las provincias o a la Nación. El
art 116 establece la competencia federal en las causas de almirantazgo y
jurisdicción marítima. Por ello el concepto de aguas navegables es el
divisorio entre la competencia federal y local. La Corte ha resuelto
"Que el dominio de los ríos que corren por su territorio corresponde a
las provincias, sin perjuicio de la jurisdicción del gob federal en lo q
se relaciona con la navegación interprovincial. X vía de la llamada
cláusula de la prosperidad se ha llegado a la competencia concurrente
entre el gobierno federal y las provincias, arto 125, cuando por
ejemplo, se han realizado grandes obras hidroeléctricas. La
reglamentación de la navegación marítima no es atribuida en forma
expresa por la Const al Congreso. Las aduanas provinciales, existentes
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al momento de creación de la Constitución, fuentes de conflictos y

reyertas entre caudillos, son suprimidas por el arto 9° que además
otorga al Congreso la facultad de sancionar las tarifas q se aplicarán.
Por su parte el art 126 prohíbe la creación de aduanas pciales. Los
arts. 10, 11 Y 12 establecen la libre circulación de mercaderías, medios
de transporte, etcétera, y derechos de tránsito desde una provincia a
otra, con lo q se pretende afianzar la unión nacional. Hoy a la luz del
art 11, cabe preguntarse si el peaje es constitucional.
Bancos. Monedas y medidas: En el momento del dictado de la C.N de
1853/60, coexistían en el país distintas monedas metálicas, españolas y
de otras naciones, nacionales y provinciales, este último hecho
reconocido por el arto 67 inc. 1, en su mayoría adulteradas en su peso y
ley, con lo que las transacciones comerciales carecían de seguridad. En
1994 los constituyentes suprimieron el párrafo del inc. 1 del art 67 hoy
75 que hacía referencia a "la moneda que fuese corriente en las
provincias respectivas"; con lo que expresamente se manifestaron por la
inexistencia de monedas provinciales. Siendo la facultad de acuñar
moneda y darle su valor, una atribución de la soberanía, la Constitución
se la otorga al Congreso en los arts. 75 inc. 11 y se las prohíbe a las
provincias, art 126. La moneda metálica es reemplazada por el billete, q
cuando es convertible se llama moneda de papel, siendo su curso legal.
Desaparecida la convertibilidad nos encontramos en presencia del papel
moneda, cuyo único respaldo es la palabra del Est emisor; su curso es
forzoso, ya q esa palabra, no siempre es confiable, pues se utiliza la
emisión descontrolada p paliar los déficit fiscales generándose la
inflación q es un impuesto encubierto. Para evitar la emisión monetaria
sin respaldo que es la generadora de inflación, los constituyente de
1994, en el inc. 19 del art 75, reformado integralmente, incluyen dentro
de las funciones del Congreso la de: "Proveer a la defensa del valor de
la moneda". Es dable esperar que el anhelo de los constituyentes se
cumpla. El inc. 5 del viejo art 67 autorizaba al Congreso a crear un
banco nac con facultad de emitir billetes. Este banco es el Bco de la
Nac Arg, y no el Bco Central como podría pensarse. El inc. 6 del art 75
está redactado así: "Establecer y reglamentar un banco federal con
facultades de emitir moneda, así como otros bancos nacionales". El inc.
11 del arto 75 autoriza al Congreso a adoptar un sistema de pesas y
medidas para toda la Nación. El objetivo es concordante con el principio
de regulación uniforme del comercio exterior e interprovincial. Ya en
1863, la ley 52 adoptó para la república el sistema métrico decimal.

Asuntos financieros

Impuestos: La distribución de los recursos financieros entre la Nación y

las provincias, sin provocar una excesiva presión tributaria, fue uno de
los temas más difíciles que debieron sortear los constituyentes del
1853/60 para gestar la unión nacional. La clasificación de impuestos
directos e indirectos, según se podía inferir del art 67 inc. 2 acercó
la solución al problema. Se entiende por impuesto directo a aquel en que
el contribuyente de jure (designado por la ley) es también el
contribuyente de facto (el que debe pagar realmente) sin poder
trasladarlo a terceros. Por ejemplo, el impuesto a las ganancias, al
patrimonio. Los impuestos indirectos en cambio son aquellos en los que
el contribuyente de jure, traslada el pago efectuado, de tal modo que el
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contribuyente que paga realmente es un tercero. Ej: Impuesto al Valor

Agregado. Los impuestos indirectos, se subdividen a su vez en impuestos
internos y externos. Debe agregarse también el uso indiscriminado de la
Nación del impuesto de inflación generado por emisiones sin respaldo
para financiar los déficit presupuestarios. Debido a ello, desde 1934 se
comenzaron a gestar leyes de coparticipación federal. Con la reforma de
1994 Se incorpora en el texto constitucional el concepto de ley
convenio, ampliamente utilizado en la práctica. "La distribución entre
la Nación, las provincias y la ciudad de Buenos Aires y entre éstas, se
efectuará en relación directa a las competencias, servicios y funciones
de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto; será
equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado equivalente
de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el
territorio nacional". Algunos principios tributarios constitucionales,
que es necesario recordar y defender.
Legalidad fiscal: Es un derivado del principio de legalidad general
consagrado en el arto 19 de la C.N. y especialmente normado en el art
17: "Sólo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el
art 4°". La potestad del Congreso es indelegable.
Igualdad fiscal: art 16, "La igualdad es la base del impuesto y de las
cargas públicas". La igualdad debe entenderse entre los iguales, por
ello no es inconstitucional la proporcionalidad ni la progresividad, por
la que se aumenta la alícuota cuando aumenta el capital imponible.
Equidad fiscal: Surge del art 4°, "de las demás contribuciones que
equitativa y proporcionalmente a la población imponga el Congreso".
Razonabilidad del tributo: Este principio subsume al de la igualdad, la
equidad, la no confiscatoriedad, la generalidad, la proporcionalidad, la
progresividad y la finalidad tributaria.

Empréstitos: El art 75 inc. 4 autoriza al Congreso a: "Contraer

empréstito sobre el crédito de la Nación", en concordancia con la última
parte del art 4°. Este se trata de un recurso extraordinario, al igual q
la imposición de contribuciones directas, no p gastos ordinarios del
Est.

Deuda externa: la mala práctica ha hecho que esta atribución

congresional se desvirtúe, poniendo incluso esta facultad en manos del
P.E. o sus ministros, hecho que ha ocurrido también con la
importantísima facultad contenida en el arto 75 inc. 7 de "Arreglar el
pago de la deuda interior y exterior de la Nación".

Tierras de propiedad nacional: El art 4° incluye a la venta o locación

de tierras de prop nac como parte fund del Tesoro Nacional.

Subsidios a las pcias: El inc. 9 del art 75 faculta al Congreso a

"Acordar subsidios del Tesoro nacional a las pcias, cuyas rentas no
alcancen, según sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios". Esta
facultad congresional es potestativa, xq las pcias no pueden exigir su
cumplimiento, y ha sido mal usada, tanto x el Congreso como por las
provincias. El Congreso ha otorgado los subsidios cuando la mayoría
política circunstancial y sus intereses así lo requerían y las
provincias en muchos casos se han transformado en parasitarias del
gobierno federal, subvencionando con puestos públicos pagados por el
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Tesoro Nacional, a los adictos de los gobernadores de turno. Es dable

señalar que también son usados como herramienta de presión política.

Prosperidad, ilustración y bienestar general: El inc. 18 del arto 75 (ex

inc. 16 del arto 67), juntamente con el inc. 13 del mismo artículo (ex
inc. 12 del arto 67), como se ha dicho, son las mayores fuentes de
legislación federal. En efecto, la redacción amplia, no limitativa del
inc. 18 permite extraer como actividad propia del gobierno federal toda
actividad cuyo fin sea el engrandecimiento, la seguridad, el progreso,
la prosperidad, la ilustración y el bienestar general. Así, en virtud de
estas normas, deberán compatibilizarse la expansión de las fuerzas
materiales, el mejoramiento económico de la comunidad, sin desmedro de
las libertades y de la forma de gobierno dispuesta por la Ley
Fundamental.

Desarrollo humano con justicia social. Art 75, inc 19: El inc. 18 que
acabamos de tratar concibió el bienestar general conforme a las pautas
del constitucionalismo liberal que inspiraba a los constituyentes de
1853/60. Nuestra Constitución tiene una deuda con el constitucionalismo
social, que en mi criterio los constituyentes del '94 pretendieron
saldar incorporando normas en este arto 75, ya que no podían hacerlo en
la parte dogmática. inc. 19: "Proveer lo conducente al desarrollo
humano, al progreso económico con justicia social, a la productividad de
la economía nacional, a la generación de empleo, a la formación
profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a
la investigación y al desarrollo científico y tecnológico, su difusión y
aprovechamiento". "Proveer lo conducente al desarrollo humano", lleva
ínsito el contenido de concebir al hombre como un ser que se desarrolla
en la sociedad. La igualdad real de oportunidades de cada hombre en su
desarrollo cobra fuerza normativa, se ha reconocido que no es legítimo
que las desigualdades económicas frustren las potencialidades del
hombre.

Defensa del valor moneda: N q impide o tiende a impedir la emisión

monetaria sin respaldo, evitando la inflación q todo lo corroe.

Las regiones. Equilibrio: "Proveer al crecimiento armónico de la Nac y

al poblamiento de su territorio, promover políticas diferenciadas q
tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de pcias y
regiones. P estas iniciativas, el Senado será Cámara de origen".

Educación, cultura y universidades: "Sancionar leyes de organización y

de base de la educación que consoliden la unidad nacional respetando las
particularidades provinciales y locales, que aseguren la responsabilidad
indelegable del Estado, la participación de la familia y la sociedad, la
promoción de los valores democráticos y la igualdad de oportunidades y
posibilidades sin discriminación alguna, y que garanticen los principios
de gratuidad y equidad de la educación pública estatal y la autonomía y
autarquía de las universidades nacionales. Dictar leyes que protejan la
identidad y pluralidad cultural, la libre creación y circulación de las
obras del autor, el patrimonio artístico y los espacios culturales y
audiovisuales". Una característica de nuestra formación cultural es que
nuestra educación no estuvo al servicio de la unidad nacional, los
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programas en el siglo pasado fueron diseñados mirando a Europa,

considerando "bárbara" a la cultura nativa, hoy aún puede apreciarse esa
poderosa influencia. Párrafo especial requiere la inclusión de los
principios de gratuidad y equidad de la educación pública estatal, tras
estos dos' conceptos se esconde una ardua polémica que divide a los
argentinos y que se tradujo en las posiciones de los constituyentes.
Para muchos el principio de gratuidad de la enseñanza pública es la
principal característica positiva de la educación de nuestro país y por
ese principio luchan denodadamente. Otros afirman que no es posible que
el Estado se haga cargo de la educación de las personas pudientes y
consideran inequitativo que ello ocurra, por esa razón luchan por la
equidad, para que los que tienen contribuyan con el costo de la
educación estatal. La consagración de la autonomía y autarquía de las
universidades nacionales, en el texto constitucional, nos merece un
plausible reconocimiento. La autonomía ha de entenderse en el ámbito
académico y en este aspecto tiene por objeto liberarlas de las presiones
políticas de turno y permitirles jugar un rol "autónomo" en la formación
de la cultura nacional. La autarquía debe entenderse en el ámbito
presupuestario y en este aspecto deben estar vinculadas con los recursos
que el Estado debe proveerles para su funcionamiento.

La igualdad. Los D humanos. Art 75 inc 23: "Legislar y promover medidas

de acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de
trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta
Constitución y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos
humanos, en particular respecto de los niños, las mujeres, los ancianos
y las personas con discapacidad. Dictar un régimen de seguridad social
especial e integral en protección del niño en situación de desamparo,
desde el embarazo hasta la finalización del período de enseñanza
elemental y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia".
De la lectura del inciso se advierte que los constituyentes del '94, le
imprimieron al nuevo texto constitucional una tónica indudable de
constitucionalismo social, que compromete al Congreso a: "Legislar y
promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de
oportunidades y de trato y el pleno goce y ejercicio de los derechos
reconocidos en esta Constitución y…". El debate de la penalización del
aborto ha quedado para el Congreso, ya que el nuevo texto: "…no tiene el
alcance de obligar al Congreso para que, en el ejercicio razonable de su
legislación y su política criminal, tipifique el aborto como delito…".

Legislación especial: Bajo este título surgido del art 75 inc. 12, se
agrupa un sinnúmero de materias que se encuentran desperdigadas por el
texto constitucional y cuya clasificación resulta sumamente difícil.
Del citado inc. 12 surgen las leyes de naturalización y nacionalidad con
sujeción al principio de nacionalidad natural y por opción en beneficio
del argentino, bancarrotas, falsificación de moneda corriente y
documentos públicos del Estado y el establecimiento del juicio por
jurados. Del art 17 surgen las leyes de expropiación.
Leyes constitucionales: La reforma del '94 ha ordenado la
realización de nuevas leyes, que por surgir de un mandato de la propia
Constitución se denominan leyes constitucionales, están referidas en
general a nuevas instituciones, y son las siguientes: ética pública, art
36; partidos políticos, iniciativa popular, consulta popular, medio
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ambiente, D del usuario y del consumidor, servicios públicos, amparo,

hábeas corpus y hábeas data, coparticipación federal, creación del Banco
Federal, ciudadanía y nacionalidad, propiedad de las comunidades
indígenas argentinas, régimen de seguridad social p el niño, mujeres,
ancianos y personas con discapacidad, reglamentación de la Auditoría
General de la Nación, defensor del pueblo, decretos de necesidad y
urgencia, ministerios, Consejo de la Magistratura, Min Púb, Cap Federal,
competencias del est nac sobre ella y convocatoria a elecciones p el
dictado del estatuto.

Auditoría General de la Nación

La incorporación de los organismos de control por parte del nuevo texto

constitucional importan un avance de consideración en la búsqueda del
equilibrio institucional, ante la preponderancia del Poder Ejecutivo en
la Constitución de 1853/60 en sus reformas y en los hechos. El novel art
85 establece que: "El control externo del sector público nacional en sus
aspectos patrimoniales, económicos, financieros y operativo s será una
atribución del Poder Legislativo. El examen y la opinión del Poder
Legislativo sobre el desempeño y situación general de la administración
pública, estarán sustentados en los dictámenes de la Auditoría General
de la Nación, Este organismo de asistencia técnica del Congreso, con
autonomía funcional, se integrará del modo que establezca la ley que
reglamenta su creación y funcionamiento, que deberá ser aprobada por
mayoría absoluta de los miembros de cada Cámara. El presidente del
organismo será designado a propuesta del partido político de oposición
con mayor número de legisladores en el Congreso. Tendrá a su cargo el
control de legalidad, gestión y auditoría de toda la actividad de la
administración pública centralizada y descentralizada cualquiera fuere
su modalidad de organización y de las demás funciones que la ley le
otorgue. Intervendrá necesariamente en el trámite de aprobación o
rechazo de las cuentas de percepción e inversión de los fondos
públicos". La Auditoría tiene a su cargo:
1) Fiscalizar la legalidad de los actos del Poder Ejecutivo que
comprometan el patrimonio del Estado.
2) Realizar, por sí o por terceros, auditorías financieras, de
legalidad, de gestión, de jurisdicción en cuanto a la evaluación de
planes y programas en ejecución.
3) Examinar y dictaminar sobre los estados contables financieros de los
organismos de la administración nacional.
4) Controlar el manejo de los recursos provenientes de operaciones de
crédito público, para lo cual puede solicitar el auxilio de los
ministerios correspondientes y de la autoridad de contralor bancario,
esto es el Banco Central de la República Argentina, quienes deberán
proveer de la información que se estime necesario requerir.
5) Auditar y emitir dictamen acerca del estado económico-financiero del
Banco Central de la República Argentina independientemente del sistema
de auditoría propio de la entidad puesta en consideración.
6) Auditar y emitir dictamen sobre la administración de las empresas del
Estado y su situación financiera.
7) Es también competencia de la Auditoría General de la Nación el
recibir, guardar y comprobar el registro patrimonial del Estado y que
obliga a ministros, secretarios de Estado, subsecretarios, directores
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nacionales, máximas autoridades de organismos descentralizados o

directores de empresas y sociedades del Estado, que deberán ser
actualizadas anualmente y en especial cuando el funcionario cesa en su
cargo.
La Auditoría General de la Nación depende funcionalmente del Congreso de
la Nación, ante quien informa de su gestión por intermedio de la
Comisión Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas, la que juntamente con
las comisiones de Presupuesto y Hacienda de ambas cámaras participan en
la acción del instituto en estudio. Tiene las mismas atribuciones y
privilegios constitucionales que el legislador, pero no es componente de
las cámaras, situación que comparte con el ombusdman. Tiene como valor
agregado la independencia de criterio y el poder delegado que le permite
accionar por sí o por mandato.

Defensor del pueblo

El desarrollo de la humanidad y consecuentemente del derecho, ha servido

de marco adecuado para la incorporación de una nueva institución surgida
en Suecia en 1809 y que es el justitia ombusdman o defensor del pueblo,
como lo conocemos entre nosotros desde reciente data. El defensor del
pueblo es una conquista de la sociedad que reclama mayor participación
democrática. Adecuadamente instrumentadada, la figura acuerda voz al
simple ciudadano por medio de su defensor, -que actúa basado en el
pincipio de "autorictas" para hacer escuchar su queja, que de otro modo
resultaría totalmente estéril. La Constitución Nacional estatuye en su
art 86 que: "El Defensor del Pueblo es un órgano independiente
instituido en el ámbito del Congreso de la Nación, que actuará con plena
autonomía funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su
misión es la defensa y protección de los derechos humanos y demás
derechos, garantías e intereses tutelados en' esta Constitución y las
leyes, ante hechos, actos u omisiones de la administración; y el control
del ejercicio de las funciones administrativas públicas. El Defensor del
Pueblo tiene legitimación procesal. Es designado y removido por el
Congreso con el voto de las dos terceras partes de los miembros
presentes de cada una de las Cámaras. Goza de las inmunidades y
privilegios de los legisladores. Durará en su cargo cinco años, pudiendo
ser nuevamente designado por una sola vez.
La organización y el funcionamiento de esta institución serán regulados
por una ley especial". Su designación por la Legislatura implica un
gesto determinante frente al poder administrador, ya que está facultado
para intervenir por sí o por requerimiento de parte en conflictos
generados por la injerencia de la burocracia en desmedro de la libertad
y de los derechos de particulares. El defensor del pueblo tiene la
potestad de requerir información o tomar declaraciones testimoniales de
valores similares a los que se prestan ante la justicia, puesto que
sirven luego para conformar prueba procedimental. El defensor del
pueblo, en el juego de las instituciones sirve a la consolidación del
Poder Legislativo como instrumento de contralor frente a los restantes
poderes de la Constitución. Ejercita su accionar en áreas que escapan a
la influencia de las habituales estructuras de contralor creadas por el
propio Estado, utilizando procedimientos no tradicionales, aumentando en
consecuencia la protección y tutela de los derechos de los ciudadanos y
que se pueden considerar en la categoría de difusos. Es por ello que el
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texto constitucional señala expresamente la competencia del defensor del

pueblo cuando en el art 43 segundo párrafo señala: "Podrán interponer
esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a
los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor, así como a los derechos de incidencia colectiva en general,
el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a
esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los
requisitos y formas de su organización". El Defensor del Pueblo es un
órgano jurídico que carece de la potestad o imperium tradicional del
derecho; en cambio, sin ese poder de coacción, puede convencer,
recomendar, dar consejos o advertencias en un juego institucional
diferente donde la publicidad de sus actos es un arma fundamental. Su
tarea no es de reparación de agravios, ni tampoco de acciones
resarcitorias, tareas que le corresponden a otras áreas perfectamente
delimitadas en el marco constitucional, para evitar engorrosas
superposiciones que retardan el accionar de todos los institutos
comprometidos en el debate jurisdiccional. Las condiciones requeridas
para ser designado defensor del pueblo son las mismas calidades que se
exigen a los legisladores y con un mandato de cinco años, reelegible por
igual período. El defensor del pueblo o comisionado parlamentario debe
cumplir, en consecuencia, tres funciones como comisionado del Poder
Legislativo: 1) Protección de los intereses difusos; 2) Control de la
eficacia de los servicios públicos y 3) Supervisar el cumplimiento de la
ley por parte de la administración pública. Todos los archivos, todas
las formas de registraciones y todos los sistemas de almacenamiento de
datos del administrador deben ser puestos a disposición al solo
requerimiento del defensor. Su injerencia va más allá de la
argumentación de la calificación de confidencialidad o secreto de los
documentos requeridos.

17- “ El poder Ejecutivo”

SAM Se adopta en nuestro sistema como poder unipersonal, solo lo ejerce

el Presidente de la Nación
Artículo 87: El Poder Ejecutivo de la Nación será desempeñado por un ciudadano
con elEl vicepresidente que lo acompaña en la fórmula electoral forma parte del
poder Legislativo como presidente de la Cámara de Senadores.
Algunos miembros de la doctrina han sostenido al Poder Ejecutivo como colegiado
toda vez que sus actos exigen el refrendo ministerial, pero el hecho que los
ministros sean designados y removidos por el Presidente de la Nación sin
necesidad de fundamento alguno, terminan por destruir estas teorías
La constitución de la Nación en sus artículos 88, 89, 90, 91, 92 Y 93 ha
regulado lo atinente a acefalía, requisitos, mandato, sueldo, y juramento
sucesivamente, a cuya lectura remitimos. Solo cabe señalar que toda regulación
del Poder Ejecutivo ha sufrido sustanciales modificaciones en la reforma de
1994, tendientes a atenuar el hiper-presidencialismo, sobre lo que nos
explayamos al tratar la temática oportunamente.
Es interesante advertir como a los fines de la elección de presidente y vicede
manera indirecta, se pasó a un sistema de elección directapor voto popular y a
doble vuelta electoral.
El artículo 94 enuncia el principio general mientras que el artículo 97 y 98 se
explayan sobre las dos únicas excepciones a la realización de la segunda vuelta
Artículo 94.- El presidente y el vicepresidente de la Nación serán elegidos
directamente por el pueblo, en doble vuelta, según lo establece esta
Constitución. A este fin el territorio nacional conformará un distrito único.
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Artículo 97.- Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta,
hubiere obtenido más del cuarenta y cinco por ciento de los votos afirmativos
válidamente emitidos, sus integrantes serán proclamados como presidente y
vicepresidente de la Nación.
Artículo 98.- Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta
hubiere obtenido el cuarenta por ciento por lo menos de los votos afirmativos
válidamente emitidos y, además, existiere una diferencia mayor de diez puntos
porcentualesrespecto del total de los votos afirmativos válidamente emitidos
sobre la fórmula que le sigue en número de votos, sus integrantes serán
proclamados como presidente y vicepresidente de la Nación.
Función Ejecutiva: el Poder Ejecutivo es el mas débil (con relación a los otros
dos), en cuanto a recursos y medios de defensa constitucional contra los demás
poderes y sus actos se hallan sometidos a la aprobación y examen legislativo, y
expuestos a convertirse en capítulos de acusación en el juicio, salvo aquellas
facultades exclusivas y expresamente concedidas, pero que se refieren mas bien
a la masa del pueblo que a los otros poderes.
Pero estas circunstancias, la C.N solo ha reforzado su autoridad, haciéndola
muy superior a la del Congreso y del Poder Judicial,en casos excepcionales,
cuando peligra la paz publica, y en que se tiende a crear situaciones
extraconstitucionales, como las de guerra, asamblea, ley marcial o estado de
sitio.
Se podría decir que las actividades del Poder Ejecutivo se resumen en:
a) Política gubernativa, vinculada a la constitución, pero libre en su
iniciativa y en su desarrollo.
b) La administración, donde tienen potestad de iniciativa y, en lo hechos,
corporiza y ejerce la actividad política
c) La ejecución, implica la aplicación y cumplimiento de las decisiones
dictadas por los otros órganos y las propias.

La actividad del Poder Ejecutivo, como principal motor del Poder Político.
La función es continua, sin recesos como en los otros poderes, esta debe ser
continua para orientar, ayudar y asistir a los particulares, y en lo casos de
prestación de servicios especiales del Estado, debe asumir directamente la
promoción, sustitución o prestación del servicio.
Realidad Contemporánea Argentina:el crecimiento del Poder Ejecutivo en la
realidad política actual, se produce por la amplitud de las competencias y
atribuciones que las normas constitucionales le asignan para la acción de
gobierno y administración, no muestra que otros factores extraconstitucionales
han sido causa de dicho crecimiento de competencias.Nuestra realidad política,
llevo a plantear el problema como hipótesis de trabajo,para futuras
investigaciones de la ciencia política, e indago sobre las diversas causas que
inciden en dicho aumento:
Frecuencia de Estados de Emergencia:es accidente que sobreviene provenido de
otra cosa, teniendo por antecedente circunstancias humanas o hechos de la
naturaleza. Para superar este estado, se acude a la vigencia de normas de
excepción que se estiman adecuadas para enervar la normalidad, lo que se agrupa
bajo el nombre de dictadura constitucional.su declaración corresponde al Poder
Legislativo.
Atribuciones Militares: la C.N concede al ejecutivo las facultades de mando
militar, siendo un dogma de la democracia, que las Fuerzas Armadas estén
subordinadas al poder civil. El art. 99 de la C.N estables que el Presidente de
la Nación es el Jefe de las Fuerzas Armadas.
Conducción de las Relaciones Internacionales: es el órgano que concreta las
políticas internacionales determinadas por el organismo legislativo, la
importancia del Poder Internacional estará, en relación directa a la situación
geopolítica y demográfica; a la estructura económica y al Poder Militar.
Política Económica y Planes del Progreso social: las finanzas públicas y el
desarrollo, requieren de transformaciones estructurales que llevan a una
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430

constante reforma del Estado, adecuadas al cambio social que se espera. La

unidad de actuación, dirección y de coordinación por parte del Ejecutivo, le
dan la posibilidad de actuar con celeridad en la toma de decisiones en diversos
asuntos de orden económico, defensa o relaciones exteriores, ordenando su
divulgación, con control de los medios de difusión, pero sin apropiarse de
ellos.
Dirección Burocrática:el Estado moderno necesita de una organización
administrativa con operadores burócratas, que actúen como funcionaros o
empleados, máxime si se trata de un Estado prestatario de servicios y en esto
puede ser útil la figura del Jefe de Gabinete.
Delegación de las Fuentes Administrativas
Crisis del Parlamento y Partidos Políticos:la ineficiencia e incapacidad de los
Partidos Políticos, tienen su origen en iguales defectos de su dirigencia
política, que, por razones diversas, monopolizan mal la propuesta de candidatos
a cargos electivos.
Centralización de los Estados:se ha centralizado el Poder Político en el
Ejecutivo, imponiéndose la forma en unidad de régimen.
Lucha contra los Grupos de Presión
Progreso Técnico y Científico:
Masificación e Industrialización de la Ciudad Actual.
Funciones del Estado Moderno (Planificación)
Liderazgo: 3 tipos de liderazgos:
El Autocrático: basado en el poder formal, donde solo se admite 2 tipos de
comunicaciones: órdenes y respuestas a las órdenes.
El Laissez Faire: es informar y elástico, con comunicaciones libres.
El Democrático: exige una dirección orientada a obtener la identificación de la
sociedad con los objetivos del gobierno, mediante una constante comunicación de
dichos objetivos, asegurando la libertad y fomentando la participación.
El liderazgo político esta impuesto por circunstancias del contorno histórico
de nuestro tiempo y se caracteriza por la naturaleza representativa del líder y
a sus posibilidades emprendedoras y a su inteligencia para la toma de
decisiones o la adopción de resoluciones, son 4 sus características:
1) Conocimientos 2) Coherencia 3) Constancia 4) Conciencia

Unipersonalidad: el Poder Ejecutivo es unipersonal. Art. 87el Poder Ejecutivo

de la Nación será desempeñado por un ciudadano con el titulo de Presidente de
la Nación Argentina. A el, le confía la C.N 4 jefaturas:
1) Jefe Supremo de la Nación,
2) Jefe de Gobierno,

3) Jefe de la Administración General del País

4) Jefe de todas las Fuerzas Armadas de la Nación.

La Unipersonalidad en relación al Ministro: establece la necesidad del freno

ministerial para la validez de los actos del Presidente. El Jefe de Gabinete de
Ministros son los principales colabores del Poder Ejecutivo.
La Unipersonalidad en relación al Vicepresidente: Las funciones del
Vicepresidente son:
a) Presidir el Senado, b) votar en el Senado solo en caso de empate, c)
reemplazar al Presidente cuando se encuentre inhabilitado.

17.1- La función ejecutiva en la constitución nacional

En la Segunda Parte de la Constitución, Título Primero, en donde se estructura

el Gobierno Federal, se regula en la Sección n, la creación, composición,
competencia y atribuciones del Poder Ejecutivo, comprendiendo a sus órganos
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auxiliares, en cuatro Capítulos que establecen su "naturaleza y duración"

(arts. 87 al 93); "de la forma y tiempo de la elección del presidente y
vicepresidente de la Nación" (arts. 94 al 98); "atribuciones" (art. 99) y "Del
Jefe de gabinete y demás ministros" (arts. 100 al 107). P/ Joaquín González el
Poder Ejecutivo con relación al Legislativo y Judicial es el "más débil, en
cuanto a recursos y medios de defensa constitucional contra los demás poderes y
sus actos se hallan sometidos a la aprobación y examen legislativo, y expuestos
a convertirse en capítulos de acusación en el juicio político, salvo aquellas
facultades exclusivas y expresamente concedidas, pero que se refieren más bien
a la masa del pueblo que a los otros poderes. La Constitución sólo ha reforzado
su autoridad, haciéndola muy superior a la del Congreso y del Poder Judicial,
en casos excepcionales, cuando peligra la paz pública, y en que se tiende a
crear situaciones extraconstitucionales, como las de guerra, asamblea, ley
marcial o estado de sitio". Con la reforma constitucional de 1994, hay quienes
creen que se han recortado las competencias y atribuciones del presidente de la
Nación, con la institucionalización del Jefe de Gabinete. En realidad no es
así, ya que las jefaturas del presidente se mantienen intactas y sólo se ha
producido una desconcentración de funciones relacionadas con la administración
pública, sobre las cuales el presidente puede dar instrucciones y supervisar,
de modo q sigue siendo el jefe. El nuevo art. 100 establece al al jefe de
gabinete de ministros, con responsabilidad política ante el Congreso de la
Nación, le corresponde:
1. Ejercer la administración general del país.
2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las
facultades que le atribuye este artículo y aquellas que le delegue el
presidente de la Nación.
3. Efectuar los nombramientos de los empleados de la administración; excepto
los que correspondan al presidente.
4. Ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la
Nación y, en acuerdo de gabinete, resolver sobre las materias que le indique el
Poder Ejecutivo, o por su propia decisión, en aquellas que por su importancia
estime necesario, en el ámbito de su competencia.
5. Coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de ministros,
presidiéndo1as en caso de ausencia del presidente.
6. Enviar al Congreso los proyectos de ley de Ministerios y de Presupuesto
nacional, previo tratamiento en acuerdo de gabinete y aprobación del Poder
Ejecutivo.
7. Hacer recaudar las rentas de la Nación y ejecutar la ley de Presupuesto
nacional.
8. Refrendar los decretos reglamentarios de las leyes, los decretos que
dispongan la prórroga de las sesiones ordinarias del Congreso o la convocatoria
de sesiones extraordinarias y los mensajes del presidente que promuevan la
iniciativa legislativa.
9. Concurrir a las sesiones del Congreso y participar en sus debates, pero
no votar.
10. Una vez que se inicien las sesiones ordinarias del Congreso, presentar
junto a los restantes ministros una memoria detallada del estado de la Nación
en lo relativo a los negocios de los respectivos departamentos.
11. Producir los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera
de las Cámaras solicite al Poder Ejecutivo.
12. Refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso,
los que estarán sujetos al control de la Comisión Bicameral Permanente.
13. Refrendar conjuntamente con los demás ministros los decretos de necesidad
y urgencia y los decretos que promulgan parcialmente leyes. Someterá
personalmente y dentro de los diez días de su sanción estos decretos a
consideración de la Comisión Bicameral Permanente.
El presidente de la Nación sigue teniendo la calidad de ser el jefe supremo de
la Nación, jefe de gobierno y responsable político de la administración general

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del país y "supervisa el ejercicio de la Facultad del jefe de gabinete de

ministros respecto de la recaudación de las rentas de la Nación y de su
inversión, con arreglo a la ley o presupuesto de gastos nacionales" (art. 99
inc. 10); y también puede "pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes
de todos los ramos y departamentos de la administración, y por su conducto a
los demás empleados, los informes que crea convenientes, y ellos están
obligados a darlos" (art. 99 inc. 17). El Poder Ejecutivo sigue siendo
unipersonal, y conservando las jefaturas que tenía. El jefe de gabinete carece
de la acción de impulso o de gobierno y puede recibir del presidente
instrucciones que son de cumplimiento obligado, en cualquiera de las
competencias que le asigna la Constitución. Es un hombre de confianza del
presidente, desde que éste tiene facultades para nombrarlo y removerlo por sí
solo (art. 99 inc. 7), sin perjuicio de la viabilidad del juicio político y del
voto de censura del Congreso y posterior remoción. En relación al Poder
Legislativo, la Constitución reformada mantiene al presidente de la Nación en
el ejercicio de una influencia legítima en la legislación y progreso del país,
ejerciendo poderes de colegislador que ejercita por medio de su jefe de
gabinete o de sus ministros, tanto en la etapa la iniciativa, como en la
discusión de los proyectos de ley. Se agrega la atribución que tiene el
presidente para ejercer el derecho al veto por el cual puede, en algunos casos,
en los más graves y extremos, anular el proyecto sancionado por el Congreso,
siendo una defensa en contra de mayorías hostiles que pretenden legislar de
manera precipitada, inconsulta o inadvertida de aspectos esenciales de la
realidad social (art. 83 C.N.). De manera que el presidente participa de la
formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las promulga y hace
publicar y, no puede en ningún caso, bajo pena de nulidad absoluta e
insanable'; emitir disposiciones de carácter legislativo. Excepcionalmente
puede hacerla, cuando se dan los extremos que fija la Constitución en su
reciente reforma En tal sentido ejerce potestades legislativas delegadas por el
Congreso, para materias determinadas de administración o de emergencia pública,
con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegación que
el Congreso establezca. Tb legisla cuando emite decretos por razones de
necesidad y urgencia, dentro de los límites que le fija el arto 99 inc. 3. A
esas atribuciones se agrega la posibilidad de que el Ejecutivo aumente sus
facultades en los períodos de receso, limitando las libertades personales y las
autonomías provinciales, salvo que convoque a ambas cámaras del Congreso a
sesiones extraordinarias o de prórroga, cuando concluye el período ordinario de
sesiones que se extiende desde el primero de marzo hasta el treinta de
noviembre. P Bidart Campos la actividad del Ejecutivo se resume en: a) La
política gubernativa vinculada a la Constitución, pero libre en su iniciativa y
en su desarrollo; b) La administración, que si bien sus actos se deben
subordinar a la ley y a la revisión judicial suficiente, para evitar las
desviaciones o abusos del poder, lo cierto es que también tiene potestad de
iniciativa y, en los hechos, corporiza y ejerce la conducción política; y c) La
ejecución, o decisión ejecutoria, que implica la aplicación y cumplimiento de
las decisiones dictadas por los otros órganos (legislativo y judicial) y las
propias.
La función del Poder Ejecutivo es continua, sin recesos como en los otros dos
poderes, siendo el órgano instituido para actuar y expresar la voluntad
política, en cada acto de gobierno o de administración. La actividad del
Ejecutivo, como principal motor del poder político, debe ser continua para
orientar, ayudar y asistir a los particulares y, en los casos de prestación de
servicios esenciales del Estado, debe asumir directamente la promoción,
sustitución o prestación del servicio. Es precisamente esa continuidad en la
acción, ya sea ésta exclusiva, o en colaboración con los particulares o
garantizando la libertad, lo q permitirá afirmar que el Estado existe como
empresa dinámica y eficaz p/ el logro del bien común.

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La función ejecutiva en la realidad contemporánea

El crecimiento del poder en la realidad política actual, singularizado e el

Poder Ejecutivo, se produce por la amplitud de las competencias atribuciones
que las normas constitucionales le asignan para la acción d gobierno y
administración. Ello es una consecuencia inevitable que responde a las
características del Ejecutivo vigoroso que perfilaron nuestros constituyentes,
para que siendo jefe de gobierno, gobierne. Sin embargo, esa real dad política
actual, nos muestra que otros factores extraconstitucionales ha sido causa de
dicho crecimiento de competencias. P/ Romero las diversas causas que inciden en
dicho aumento, y sin agota su repertorio, se detuvo en las siguientes:
a) frecuencia de los estados d emergencia;
b) facultades militares;
c) la conducción de las relacione internacionales;
d) política y planes de progreso económico y social; e dirección burocrática;
f) delegación de funciones legislativas';
g) crisis de 10: par1amentos y de los partidos políticos;
h) centralización de los estado: (decadencia del federalismo);
i) lucha contra los grupos de presión;
j liderazgo y jefatura del Estado;
k) progreso técnico y científico;
l) masificación e industrialización de la sociedad actual;
ll) funciones del Estado moderno.

a) Frecuencia de estados de emergencia: la emergencia es ocurrencia o

accidente que sobreviene provenido dé otra cosa, teniendo por antecedente
circunstancias humanas o hechos de la naturaleza, que se caracterizan por ser
de excepción, graves y transitorios. Para superar el estado de necesidad que
provocan dichas situaciones, el derecho público acude a la vigencia de normas
de excepción que se estiman adecuadas para enervar la anormalidad y que
Friedrich agrupa bajo el título de dictadura constitucional. Los estados de
emergencia no crean poderes, sino un uso diferente de poderes concentrados y
la correlativa restricción de derechos y libertades. La doctrina ha señalado
con precisión que la declaración de la emergencia corresponde que sea ejercida
por el Poder Legislativo, en razón de que el Ejecutivo tiene a su cargo la
aplicación de los poderes concentrados. El Poder Legislativo debe expresar la
causa o motivos que sirven de fundamento a la declaración de emergencia,
describiendo su real existencia y, como consecuencia de ello, establecer el
marco jurídico para enfrentarla con la menor restricción posible de los
derechos y libertades, fijando un tiempo razonable para enervar o superar el
estado de emergencia, dado que esta regulación excepcional tiene por
característica esencial su transitoriedad. Esta corriente doctrinaria es la
que ha sido receptada en la reciente reforma constitucional en los arts. 76 y
99 inc. 3. Es la situación real de emergencia la que justificará las medidas
excepcionales que, como tales, son de orden público, en resguardo del interés
general o social. De lo contrario, se corre el riesgo de que el Ejecutivo
"dibuje" una emergencia, para arrogarse funciones propias del Legislativo,
mediante el uso indiscriminado e infundado de decretos de dudosa necesidad y
sin urgencia y que, por lo tanto, no configuran una situación o estado de
emergencia lo q constituye un acrecentamiento ilegítimo del poder, porque no
existe la emergencia. La emergencia, en ningún caso implica una autorización
para obrar fuera de la Constitución.
b) Atribuciones militares: Las constituciones conceden al Ejecutivo las
facultades de mando militar, siendo un dogma de la democracia que las fuerzas
armadas estén subordinadas al poder civil. Con este sentido la reforma de
1994, en el inc. 9 del arto 99, establece que el presidente de la Nación es el
jefe de todas las fuerzas armadas de la Nación. La situación internacional en
lo que va del siglo, ha colocado a la humanidad en trance, casi continuo, de
433
434

conflictos armados, lo que explica la influencia militar en los países que

tienen la responsabilidad de mantener la paz en el ámbito internacional por
ser protagonistas del eventual enfrentamiento y el liderazgo que en tal
sentido observan sus jefes de Estado. Ello carece de fundamento en países que,
como los latinoamericanos, no tienen esa función monitora en las relaciones
internacionales, limitándose a aportar sus adhesiones de naturaleza moral y de
apoyo material.
c) Conducción de las relaciones internacionales: En tiempo de paz, se impone
seguir las iniciativas y reacciones del adversario y, en caso de tensión
internacional aguda, no ya sólo entre los grandes estados, sino en los que
subsisten problemas de nacionalidades o de identidad regional, dada la
avanzada tecnología bélica existente, se impone por parte de los jefes de
Estado, un seguimiento de los acontecimientos, que es de gran responsabilidad.
La interrelación e interdependencia de los estados, lleva aparejado el
ejercicio por parte del Ejecutivo de una acción diplomática total, que se
despliega en todos los campos de las relaciones internacionales. Las excesivas
responsabilidades que requieren dichas funciones, exigen el ejercicio de
poderes correlativos.
d) Política económica y planes de progreso social: La dinámica del proceso
social, requiere de respuestas y soluciones inmediatas o mediatas, para
satisfacer las crecientes y perentorias necesidades en un mundo cada vez más
poblado y carenciado. En ese cuadro se inserta la acción del Ejecutivo en la
dirección y conducción económica, educación, sanidad, vivienda, defensa del
consumidor, promoción del empleo y productividad, todo con el propósito de
nivelar desigualdades económicas o injustas distribuciones de la riqueza.
Igualando hacia el progreso integral del hombre y no hacia la pobreza. Las
finanzas públicas y el desarrollo, requieren de transformaciones estructurales
que llevan a una constante reforma del Estado, adecuadas al cambio social que
se opera. Está demostrado que la acción directa del Estado como comerciante,
banquero, industrial, empresario, dueño de los factores materiales de la
producción, etcétera, no es conveniente por lo ruinoso y porque da lugar a una
autocracia que se traduce en la acción del burócrata "económicas" o "patrono".
La mutación de esa estructura del sistema financiero y de la acción a
desplegar para el bienestar general, se orienta en la actualidad hacia la
aplicación por parte del Estado del principio de subsidiariedad, privatizando
lo que hay que privatizar, pero controlando permanentemente la eficacia y
eficiencia de la gestión de los servicios privatizados. Ello requiere de la
actividad promotora del Ejecutivo quien con "unidad de acción" y ejerciendo
funciones administrativas eficaces, por medio de burocracia especializada,
pueda poner en funcionamiento la planificación tipo indicativa para persuadir
sobre las bondades de determinadas política financieras y económicas, y
disuadir de otras, para que con la participación real del pueblo, se afiance
la libertad, el bienestar general y, en definitiva, la justicia. Una sana
economía no se logra sino en conexión con el ensamblamieto de las diversas
manifestaciones sociales, seguida de una acción política coherente y
continuada, con participación de todas las fuerzas políticas y los distintos
sectores interesados. Conjugar el interés general, con los in reses
particulares, es el gran reto para el desarrollo integral del hombre y la
comunidad.
Todo ello es válido en la medida que se comprenda que una economía liberal
ortodoxa, que se desarrolle de manera totalmente libre, resultará impracticable
mientras la realidad mundial esté dominada por restricción y barreras aduaneras
proteccionistas.
La realización de planes de importancia, para ser aplicados por períodos
prolongados, requiere de una activa acción persuasiva del Poder Ejecutivo, que
tiene una duración de cuatro años y la posibilidad de una ree1ección. Deberá
lograr coincidencias con las, demás fuerzas política consensuando las políticas
a seguir, de lo contrario los resultados serán negativos. La responsabilidad en

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435

tal función es de gran magnitud, y cualquier restricción o exclusión de fuerzas

políticas o de grupos representativos, puede llegar comprometer en menor o
mayor medida la estabilidad política y lealtad con el sistema democrático.
Dentro del Estado, la actividad económica produce consecuencias políticas: y
una gestión o administración imprudente o fraudulenta, en la que se dilapidan
fondos públicos, o se administra mal puede derivar en el empobreciendo de una
generación e hipotecando el futuro de otras. Las fantasías del político no las
paga él sino el pueblo. La responsabilidad del Ejecutivo para cumplimentar las
funciones propias de un moderno Estado social de derecho, requiere de mayores
competencias. Sus logros serán directamente proporcionales a su liderazgo y
serán auténticos y legítimos en la medida que estén consustanciados con el
principio liminar de que no hay progreso verdadero si no se da tanto en el
plano moral como en el material, y de ello, deberá responder, en última
instancia, ante la historia Es de esperar que el Congreso sancione la ley sobre
ética pública para el ejercicio de la función, que establece la reciente
reforma en la última parte del arto 36. Los comportamientos éticos y morales,
son los que definen al gobernante honesto, legitimando el ejercicio de sus
potestades. Se trata de una virtud que existe en la conciencia de cada ser
humano, pero, cuando falta, difícilmente se la puede imponer por ley.
e) Dirección burocrática: El Estado moderno necesita de una organización
administrativa con operadores burócratas, que actúen como funcionarios o
empleados, máxime si se trata de un Estado prestatario de servicio y en esto
puede ser útil la figura del jefe de gabinete. Como lo expresa Fría la
burocracia une lo que la Constitución ha separado o distinguido, produciendo
una transferencia del poder: de la política a la administración, de
representación a la gestión. La tecnocracia juega un rol importantísimo en la
gestión administra1 va, en la medida que los técnicos coadyuven y colaboren
con sus conocimientos científicos, forjando las alternativas y soluciones,
tanto para la problemática que surja de la administración cotidiana, como en
la toma de las decisiones políticas a seguir en función administrativa
programática.
Luego, no caben dudas que por la vía burocrática y tecnocrática el Ejecutivo ha
ensanchado notablemente sus competencias, ya que al ser el jefe de la
Administración, es el que nombra y remueve a los funcionarios técnicos y
empleados. Cuando esta designación se facilita con una fuerte cadena de
recomendaciones, padrinazgos y clientelas de diverso origen, desnaturaliza el
sistema republicano, y sólo sirve para aumentar el gas1 público y la
ineficacia, siendo la principal causa de las situaciones e emergencia económica
y financiera que reiteradamente ha sufrido nuestro país. La selección en base a
la idoneidad, es la única que permite una eficaz acción administrativa y de
gobierno.
f) Delegación de funciones legislativas: Frente a la abdicación
parlamentaria, el Ejecutivo debe cumplir una significativa tarea legisferante
que, como tal, implica un acrecentamiento del poder que puede llegar a poner
en peligro la seguridad y libertad de las personas, en cuyo caso, será el
Poder Judicial quien deberá actuar y restablecer el orden conculcado. La
habilitación para legislar sobre una determinada materia, no supone una cesión
de la competencia legislativa, ni está el Ejecutivo obligado a actuar, sino
que ha adquirido una simple facultad cuyo ejercicio es para él discrecional y
normalmente la usa, fundamentalmente cuando es autor de la iniciativa de
emergencia.
Para que la "delegación legislativa", no se convierta en lo que vulgarmente se
dice un "cheque en blanco" extendido al Ejecutivo, equivalente a la suma del
poder público, se impone la delimitación del instituto. Ello ha ocurrido en la
reciente reforma con la sanción del nuevo arto 76, en donde opera como
excepción, en materias determinadas o singulares de administración o de
emergencia, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la
delegación que el Congreso establezca. No se trata de un vicio institucional,

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sino de una excepción que debe operar dentro de las instituciones, sin olvidar
que la administración, es ejercicio de potestades funcionales atribuidas por la
ley y que hasta la discrecionalidad es permitida por la ley en la medida que se
ejerza razonablemente (art. 28 C.N.). La frecuencia de la delegación
legislativa, y el mejor conocimiento del Ejecutivo de la problemática social y
económica de comunidad, han sido las principales causas de aumento de su
competencia y de sus atribuciones, agregando funciones normativas que van más
allá (su poder reglamentario general y ordinario.
g) Crisis del parlamento y de los partidos políticos: El enquistamiento de
pseudodirigentes en la conducción de los partidos políticos y de viejos
dirigentes que hacen lo que quieren sin dar paso a la juventud, han
transformado a los partidos en la antítesis de la democracia sin vida
democrática interna, en una corporación que la doctrina califica como
partidocracia.
Ello puede ser corregido mediante una reforma en el sistema electoral, que
posibilite comportamientos de la dirigencia política, hacia una auténtica
convivencia democrática. Alberto Spota propone elecciones primarias abiertas y
simultáneas para todos los partidos políticos para elegir los candidatos a
cargos electivos. De otra manera, se seguirá pregonando la democracia, pero
conservando poderes autocráticos.
Todo ello se traslada al Legislativo, que no sólo delega funciones
legislativas, sino que ha dejado de controlar y responsabilizar al Ejecutivo lo
que, en definitiva, se traduce en una mayor concentración de poderes para éste.
h) Centralización de los estados (decadencia del federalismo ): Los procesos
de cambios históricos y sociales, con nuevas demandas de tipo económico, ha
centralizado el poder político en el Ejecutivo, imponiéndose en los hechos, la
forma consolidada en unidad de régimen. La unidad de acción y de dirección que
requiere la aplicación de políticas tendientes a resolver las demandas
sociales de toda la Nación, sumadas a factores tales como la modernización del
sistema de comunicaciones, la educación general, el auge del comercio y el
transporte, partidos políticos estructurados de manera vertical en el orden
nacional, los liderazgos políticos, la conducción de las relaciones
internacionales, junto a otras causas de igualo mayor jerarquía han hecho
declinar el federalismo profundizando la centralización y la acción del
Ejecutivo.
i) Lucha contra los grupos de presión: Los "lobbies" y grupos de intereses o
de presión, son realidades que operan en el Estado contemporáneo, como
consecuencia de la crisis parlamentaria y de los partidos políticos. Para
enfrentar positivamente a dichas presiones, el Ejecutivo debe contar con
resortes burocráticos y económicos y todo el poder legal para imponer
criterios congruentes con los intereses generales que debe resguardar. La
existencia de dichas presiones o tensiones sociales y las técnicas para
enfrentarlas o resolverlas, justifican indudablemente, mayores competencias en
el Ejecutivo, de otra manera puede verse sometido por grupos corporativos o de
interés particular, en detrimento del bien común.
j) Progreso técnico y científico: Nuevos requerimientos y obligaciones nacen
para el Estado con motivo del progreso científico y técnico, relativos a la
utilización pacífica de la energía nuclear, y de otros elementos de similar
complejidad, asignando nuevas y complejas funciones al Ejecutivo, que hacen a
la seguridad y control de dichos elementos. Los progresos técnicos y nucleares
han promovido un serio reajuste en la política interna y externa de las
naciones, que colocan a los ejecutivos, como cabeza de los gobiernos, en
posición de evidente primacía por las múltiples consecuencias de aquéllos.
k) Masificación e industrialización de la sociedad actual: Romero nos enseña
que la actual sociedad occidental es sociedad de masas y tiende por lo
general, a la industrialización acelerada como base de su progreso social y de
su desarrollo económico. Agrega que se ha engendrado el hombre-masa que
"acampa en la vida, inestable, que no se instala, versátil, materia prima de

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la propaganda, soldado de marchas rebañegas, caparazón de hombre, sin

interior, sin intimidad".
La huida del campo, es fenómeno fácilmente perceptible, por su concentración
en zona urbana o conurbana lo q ha producido la transformación de la sociedad
de economía agrario-artesana en una sociedad industrial, y a su vez este nuevo
tipo humano. El Estado no puede permanecer indiferente ante ello y requiere de
poder coactivo y de dirección para hacer frente a los casos de enfrentamiento
y demandas de seguridad y de justicia. El ejercicio de esa misión se asigna al
Ejecutivo, para que mediante la acción de organismos especializados pueda
mantener la cohesión nacional.
l) Funciones del estado moderno (planificación): Donde el individuo o los
grupos, son impotentes, la/unción subsidiaria del Estado es categórica. Como
consecuencia de ello. El Estado social de derecho es la meta que pretende
alcanzar la democracia actual en su esfuerzo de presentarse con vestimenta
jurídica, legalizando las situaciones sociales creadas. Para ello el Estado
espectador se vuelve actor del proceso social, preponderantemente por medio
del Poder Ejecutivo, quien debe planificar o ejecutar los planes, en donde se
determinan en forma consciente y deliberada las prioridades económicas,
necesarias para lograr una mayor producción y una distribución más justa de la
riqueza.
Con ello se ordena racionalmente la sociedad para conseguir el progreso
económico y la convivencia, lo que se logra con mayor eficacia mediante la
centralización y aumento del poder.

Liderazgo

P/ Romero otra tendencia del moderno constitucionalismo es el acentuado

proceso de personalización del poder, cuya afirmación y acrecentamiento se
realiza a través de la persona del gobernante. Las circunstancias históricas
le obligan a constituirse, de algún modo, en líder, para la eficacia de su
acción conductiva. Sus calidades intelectuales y psíquicas son recaudos sine
qua non para el ejercicio del gobierno pero la autoridad no se tiene sólo
porque se mande, sino porque se tiene fuerza o poder par mandar, cuya fuente
emana de la ley y de sus propias calidades personales.
En tal sentido se pueden delinear tres tipos de liderazgo: autocrático, del
laissez faire y el democrático.
El autocrático está basado exclusivamente en el poder formal, en donde sólo se
admiten dos tipos de comunicaciones: órdenes y respuestas a las órdenes.
El liderazgo tipo laissez faire, es totalmente informal y elástico, con
comunicaciones libres.
En el liderazgo democrático el ejercicio del poder exige una dirección
orientada a obtener la identificación de la sociedad con los objetivos de
gobierno, mediante una constante comunicación de dichos objetivos, asegurando
la libertad y fomentando la participación, solidaridad y cooperación de los
representados, pero reteniendo los elementos formales para asegura la
coordinación y decidir lo más conveniente en tiempo oportuno, conforme al ppio
de legalidad.
La personalización del poder, aparece como una consecuencia de la existencia
de una sociedad masificada, en donde es necesario asegurar la eficiencia del
gobierno, lo que se ve facilitado por los sonidos e imágenes de los modernos
sistemas de comunicación, acercando y unificando la convivencia entre
gobernantes y gobernados. Es desde el Ejecutivo de donde partirán las acciones
para un feliz tránsito de la coexistencia del hombre¬masa, a la convivencia en
paz del hombre democrático. Cuatro son las principales características del
liderazgo político que se concentra en el Ejecutivo, encontrándose difusas en
todos los órganos del gobierno, y son: conocimiento, coherencia, constancia y
conciencia. Conocimiento: significa tener sentido de los principios y de los
fines; la visión de futuro; claridad en razón de la eficacia de medio y fines,

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y equidad. Coherencia: significa que todos los hombres y agencias que sirven
al gobierno se mantienen juntos en la prosecución coordinada de un fin común,
sin incongruencias ni obstrucciones. Constancia: implica firmeza en la visión
y en la conducta, lealtad de propósito desde el principio al fin, sin dudas,
contradicciones o caprichos; significa dependencia dinámica. Conciencia:
implica sentido de responsabilidad.
Afirma Bidart Campos, el liderazgo del Poder Ejecutivo significa que su
titular acusa un acrecimiento de poder y que, la persona que es portadora de
ese órgano se vale de tal acrecimiento para acentuar su gravitación personal.
Ese poder de autoridad se tiene a mérito de otras condiciones de excepción:
prestigio, influencia, carisma; que ciertas circunstancias históricas hacen
posible y necesario, especialmente en instantes de crisis, o cuando un pueblo
se cree llamado a empresas extraordinarias. La obediencia se asegura porque se
confía, se cree, en las virtudes políticas del conductor", y agrega: "crisis,
confianza personal y unidad de empresa, son los caracteres del clima histórico
en que crece este principio de autoridad y encarna en formas extraordinarias
de gobierno". P/ una gestión administrativa eficaz, es necesario no sólo un
jefe de gabinete de confianza del jefe de gobierno, sino, que éste sea un buen
gerente y posea liderazgo. 1 buen gerente es el q hace bien las cosas,
mientras q 1 líder es el q hace las buenas cosas. La buena administración sólo
será posible en la medida que el presidente de la Nación posea liderazgo y
haga bien las cosas y las buenas cosas.

17.2- Características Unipersonalidad, requisitos, mandato y reelección,

sueldo y juramento.

SAM Requisitos: para ser elegido Presidente o Vicepresidente de la

Nación, se requiere haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de
ciudadano nativo en país extranjero; y las demás calidades exigidas para ser
electo Senador. Art. 89: 35 años de edad haber sido 6 años ciudadano de la
Nación, disfrutar de una renta de 2000 pesos.

Mandato: Duración del Mandato: el Presidente y Vicepresidente, duran en sus

funciones el término de 4 años (art. 90); y podrán ser reelegidos o sucederse
recíprocamente por un solo periodo consecutivo. El Presidente de la Nación cesa
del poder el mismo día en que expira su periodo de 4 años; sin que evento
alguno, pueda ser motivo de que se le complete mas tarde.
Reelección: la duración del mandato es de 4 años con posibilidad de una
reelección, a los fines de que sea el pueblo, quien revalide los títulos al
cano de 4 años, para acceder a un segundo periodo consecutivo. La reforma del
94 solo permite que el Presidente y Vicepresidente pueda ser reelegido
consecutivamente solo una vez.
Sueldo: el Presidente y Vicepresidente disfrutaran de un sueldo pago por el
Tesoro de la Nación, que no podrá ser alterado en el periodo de sus
nombramientos. Durante el mismo periodo no podrán ejercer otro empleo, ni
recibir ningún otro emolumento de la Nación, ni de Provincia laguna. El sueldo
es fijado por ley de presupuesto.
Juramento: al tomar posesión de su cargo, el Presidente y Vicepresidente
prestaran juramento en manos del Presidente del Senado y ante el Congreso
reunido en Asamblea, respetando sus creencias religiosas de desempeñar con
lealtad y patriotismo el cargo de Presidente de la Nación y observar y hacer
observar fielmente la Constitución de la Nación Argentina.

LIBRO.

Unipersonalidad: La Constitución establece un Poder Ejecutivo unipersonal, al

expresar en el arto 87: "El Poder Ejecutivo de la Nación será desempeñado por

438
439

un ciudadano con el título de 'presidente de la Nación Argentina". A él, le

confía la Constitución cuatro jefaturas: a) jefe supremo de la Nación (art.
99, inc. 1); b) jefe de gobierno (art. 99, inc. 1); c) jefe de la
administración general del país, en la medida que lo declara responsable
político de ella (art. 99, inc. 1); y, d) comandante en jefe de todas las
fuerza: armadas de la Nación (art. 99, inc. 12).
La responsabilidad del ejecutivo en relación al ministerio: no tiene asidero
lógico ni normativo, la tesis de Ejecutivo pluripersonal basada en el arto 100
incs. 8°, 12 Y 13 y art. 102 q establece la necesidad del refrendo ministerial
para la validez de los actos de presidente. P Gonzalez Calderón los elementos
que definen un pode: gubernamental y que los tiene el presidente son la
voluntad y capacidad de hacer, y el derecho para remover los obstáculos que
pueden impedirle obrar El jefe de gabinete de ministros y los ministros son
los principales colaboradores del Poder Ejecutivo, que es quien los nombra y
remueve x sí solo, teniendo prevalencia la voluntad del presidente para
decidir, siendo el refrendo un recaudo formal.
La unipersonalidad del ejecutivo en relación al vicepresidente: El
vicepresidente tampoco integra el Poder Ejecutivo, ni ejerce ninguna de sus
atribuciones o competencias, ni tiene participación formal en su desempeño.
Las funciones del vicepresidente están delimitadas en los arts. 57 y 88, que
le atribuyen:
a) presidir el Senado (por lo que forma parte del Congreso y por tanto está
dentro del Poder Legislativo);
b) votar en el Senado sólo en caso de empate; y
c) reemplazar al presidente cuando se encuentre imposibilitado de ejercer el
cargo, en forma transitoria o definitiva, según la causa del reemplazo.
Si el reemplazo es temporario, el vicepresidente sigue conservando su cargo, y
funcionalmente pasa a ser vicepresidente en ejercicio del Poder Ejecutivo. Si
el reemplazo es definitivo, desaparece la "acefalía" y el Ejecutivo pasa a
tener un nuevo presidente, hasta completar el período presidencial. Al igual
que el presidente, sólo puede ser reelegido por un período consecutivo,
estando inhabilitado para ser presidente o vicepresidente luego de ese segundo
período, aun en la hipótesis de que se hayan sucedido recíprocamente por un
solo período consecutivo, sino con el intervalo de un período. En los hechos e
cargo de vicepresidente puede ser considerado como un vínculo político d
trascendental importancia, entre el presidente y el Congreso, útil par
coadyuvar en la necesaria colaboración que debe existir entre dichos poderes
para una eficaz acción de gobierno, en los graves asuntos, en que por 1
Constitución, deben proceder de manera coordinada. Esta función es compartida
a partir de la reforma de 1994, con el jefe de gabinete de ministros quien
debe concurrir al Congrego al menos una vez por mes, alternativamente a cada
una de sus cámaras, para informar sobre la marcha del gobierno sin perjuicio
de que cada una de las cámaras pueda hacer venir a su sala i los ministros del
Poder Ejecutivo para recibir las explicaciones e informe que estimen
convenientes (arts. 101 y 71).

Requisitos: La Constitución establece las condiciones de elegibilidad para se

presidente y vicepresidente en el arto 89: "Para ser elegido presidente
(vicepresidente de la Nación, se requiere haber nacido en territorio argentino
o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en país extranjero; y las
demás calidades exigidas para ser electo senador". Desaparece la pertenencia a
la comunión católica, apostólica y romana, que exigía el art. 76 derogado. Con
respecto al Senador el art. 55, fija los siguientes requisitos: tener la edad
de treinta años, haber sido seis años ciudadano de la Nación, disfrutar de una
renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada equivalente.
a) Ser "un ciudadano" (art. 87), según el principio de ciudadanía adoptado por
la Constitución sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al
principio de nacionalidad natural o por opción en beneficio de la argentina

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(art. 75, inc. 12) y debe haber nacido en el territorio; pero, también se
admite la ciudadanía adquirida cuando ha optado por la de los padres
argentinos, y ha sido ejercida seis años antes de la elección (art. 55).
b) Edad y renta: Con la edad se pretende asegurar la suficiente experiencia en
los negocios públicos, juicio y reposo bastantes p ser independientes. Con
la renta, se pretendió que la posición pecuniaria los ponga al abrigo de
las necesidades imperiosas, de los deseos o inclinaciones a apropiarse el
dinero o los bienes de la Nación, y a cometer por debilidad o ignorancia,
actos contrarios a la más pura honorabilidad y dignidad. Es una exigencia
aprobada en la Convención Constituyente con una mayoría muy ajustada, con
un fuerte sentido oligárquico que le resta legitimidad dentro de la actual
concepción democrática Por esas razones, autores como Sagüés, lo consideran
derogado por el derecho constitucional consuetudinario argentino.
c) El origen o residencia provincial que exige el arto 55, para los senadores,
no es aplicable al presidente y vicepresidente, porque no son elegidos en
representación de provincia alguna, sino de la Nación Argentina (art. 87).
Los requisitos se exigen "para ser elegido", por lo que deben reunirse el día
de la proclamación, por parte del Congreso, en donde previamente debe
verificarse la existencia de dichos requisitos.

Mandato y reelección:

a) Duración del mandato: El art. 90 de la Constitución establece: "El

presidente y vicepresidente duran en sus funciones el término de cuatro años; y
podrán ser reelegidos o sucederse recíprocamente por un solo período
consecutivo. Si han sido reelectos o se han sucedido recíprocamente 1 pueden
ser elegidos para ninguno de ambos cargos, sino con el intervalo I un período".
El art.91, añade: "El presidente de la Nación cesa en el poder el mismo día en
que expira su período de cuatro años; sin que evento alguno que lo haya
interrumpido, pueda ser motivo de que se le complete más tarde”. El término de
cuatro años del mandato es continuo y fatal, o sea que fenece automáticamente.
b) Reelección: La reducción del mandato a cuatro años con la posibilidad de
una reelección, la que sólo puede repetirse con el intervalo de un período, es
prudente y adecuada, a los fines de que sea el pueblo, como único titular de la
soberanía, quien revalide los títulos al cabo de cuatro años, para acceder aun
segundo período consecutivo.

Sueldo y juramento:

a) Sueldo: El art. 92 de la Constitución establece: "El presidente y

vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado por el Tesoro de la Nación, que no
podrá ser alterado en el período de sus nombramientos. Durante el mismo período
no podrán ejercer otro empleo, ni recibir ningún otro emolumento de la Nación,
ni de provincia alguna". El sueldo es fijado por el Congreso de la Nación, al
sancionar la ley de Presupuesto (art. 75, inc. 8). En la práctica, la no
alteración del emolumento, se desnaturaliza con la asignación, por presupuesto,
de fondos reservados, de los cuales no debe rendir cuenta. Esta práctica
reservada, es de dudoso sentido republicano y, en épocas de emergencia
económica y financiera, está reñida con los más elementales deberes de
solidaridad.
Juramento: El art. 93 de la Constitución, establece: "Al tomar posesión de su
cargo, el presidente y vicepresidente prestarán juramento en manos del
presidente del Senado y ante el Congreso reunido en Asamblea, respetando sus
creencias religiosas de desempeñar con lealtad y patriotismo el cargo de
presidente (o vicepresidente) de la Nación y observar y ha (observar fielmente
la Constitución de la Nación Argentina.
Con la norma transcripta queda en claro que el juramento coincide con la
asunción presidencial. Si no juran, no pueden desempeñarse. No se trata de un

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juramento promisorio, si calificante para acceder a la investidura y, hace a la

validez del título de iure, de lo contrario será un presidente de facto.

17.3- Elección del presidente y vicepresidente.

SAM la elección es directa. También en doble vuelta si es necesario.

El Art. 94 expresa: el Presidente y el Vicepresidente de la Nación serán
elegidos directamente por el pueblo, en doble vuelta, según lo establece
esta Constitución. A este fin el territorio nacional conformará un
distrito único.
A su vez el Art. 95 establece: la elección se efectuará dentro de los 2
meses anteriores a la conclusión del mandato del Presidente en
ejercicio.
El Art. 96 expresa: la segunda vuelta electoral, si correspondiere, se
realizará entre las 2 fórmulas de candidatos más votadas, dentro de los
30 días de celebrada la anterior.
El Art. 97 establece: cuando la fórmula que resultare más votada en la
primera vuelta, hubiere obtenido más del 45%de los votos afirmativos
válidamente emitidos, sus integrantes serán proclamados como Presidente
y Vicepresidente de la Nación.
El Art. 98 expresa: cuando la fórmula que resultare más votada en la
primera vuelta hubiere obtenido 45% por lo menos de los votos
afirmativos válidamente emitidos y, además, existiere una diferencia
mayor de 10% respecto del total de los votos afirmativos válidamente
emitidos sobre la fórmula que le sigue en número de votos, sus
integrantes serán proclamados como Presidente y Vicepresidente de la
Nación.

La elección de Presidente y Vice debe realizarse dentro de un

determinado plazo, previo a la conclusión del mandato del Presidente en
ejercicio. Ese plazo es de 2 meses
Conforme la C.N. y el Código Electoral el momento en que deben reunirse
las condiciones exigidas para ser elegido Presidente y Vice es al
momento de oficializarse la fórmula por la justicia electoral.

LIBRO.

La Constitución dedica un Capítulo (H, Sección H, parte 2a) "De forma y tiempo
de la elección del presidente y vicepresidente de la Nación arts. 94 al 98. El
art. 94 expresa: "El presidente y el vicepresidente de la Nación serán elegidos
direc1 mente por el pueblo en doble vuelta, según lo establece esta
Constitución. A este fin el territorio nacional conformará un distrito único".
El art. 95, establece: "La elección se efectuará dentro de los dos meses
anteriores a conclusión del mandato del presidente en ejercicio". El arto 96,
expresa: "La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se realizará entre
las dos fórmulas de candidatos más votadas, dentro de los treinta días
(celebrada la anterior". El art. 97, establece: "Cuando la fórmula que
resultare más votada en la primera vuelta, hubiere obtenido más del cuarenta y
cinco por ciento de los votos afirmativos válidamente emitidos, sus integrantes
serán proclamados como presidente y vicepresidente de la Nación". El art. 98
expresa: "Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta
hubiere obtenido el cuarenta por ciento por lo menos de los votos afirmativos
válidamente emitidos y, además, existiere una diferencia mayor de diez puntos
porcentuales respecto del total de los votos afirmativos válidamente emitidos
441
442

sobre la fórmula que le sigue en número de votos, sus integrantes serán

proclamados como presidente y vicepresidente de la Nación".

17.4- Acefalía del Poder Ejecutivo. Ley 20.972

SAM Acefalia del Poder Ejecutivo: contenido en la ley 20972. Existe

cuando se ha quedado sin su titular, y desaparece cuando dicho titular
es reemplazado.
Recepción Normativa Constitucional: en caso de enfermad, ausencia de
capital, muerte, renuncia o destitución del presidente, el Poder
Ejecutivo será ejercido por el Vicepresidente de la Nación. En caso de
destitución, muerte, dimisión o inhabilidad del Presidente y
Vicepresidente, el Congreso determinara que funcionario público ha de
desempeñar la presidencia.

Causales de Acefalia:

Enfermedad o Inhabilidad: transitorias, salvo enfermedades graves

Ausencia de Capital: transitoria, para que ocurra debe concurrir el
permiso del Congreso. Solo podrá hacerlo sin permiso sin licencia por
razones justificadas de servicio público.

La Renuncia o Remisión: permanente, los motivos deben ser admitidos por

el Congreso.

Destitución: permanente, por juicio político.

La Causal de Muerte: permanente.

El Presidente puede ausentarse del territorio del país, cuando: Sin

licencia solo por razones justificadas de servicio público
No hay Acefalia cuando hay golpe de Estado.
Ley 20.972: Acefalia Poder Ejecutivo Nacional. Establece que en caso de
acefalía por falta del Presidente y Vicepresidente de la Nación, por
quién será desempeñado transitoriamente el Poder Ejecutivo.

LIBRO.

Concepto: La acefalía del Poder Ejecutivo, existe cuando se ha quedado sin su

titular o sea el presidente de República y, desaparece cuando dicho titular es
reemplazado. Sin embargo la doctrina tradicional reserva el término acefalía
para los casos en que faltan presidente y el vicepresidente, considerando que
cuando este último está disponible el Ejecutivo no queda acéfalo, y así lo han
receptado las "leyes de acefalía”.

Recepción normativa constitucional: El art. 88 expresa: "En caso de enfermedad,

ausencia d la Capital, muerte, renuncia o destitución del presidente, el Poder
Ejecutivo será ejercido por el vicepresidente de la Nación. En caso de
destitución, muerte, dimisión o inhabilidad del presidente y vicepresidente de
la Nación el Congreso determinará que funcionario público ha de desempeñar la
Presidencia, hasta que haya cesado la causa de la inhabilidad o un nuevo
presidente sea electo".
La primera parte del dispositivo transcripto, se refiere a que la causal d
acefalía afecte únicamente al presidente, en cuyo caso el vicepresidente lo
sustituye, temporaria o definitivamente según los casos, con 10 que se cumple

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uno de los objetivos de la Constitución al instituir el cargo de

vicepresidente.
La segunda parte del dispositivo citado, contempla la posibilidad de que tanto
el presidente como el vicepresidente estén afectados por una causal de
acefalía, en cuyo caso le cabe al Congreso "determinar" el funcionario público
que ha de desempeñar la presidencia.

Causales de acefalía: la opinión que predomina en la doctrina es que el art. 88

establece cinco causales de acefalía. Ellas son: a) enfermedad o inhabilidad
(como equivalentes); b) ausencia de la capital (y con más razón del país); c)
muerte; d) renuncia o dimisión y e) destitución.
Las dos primeras causales, serán transitorias, salvo enfermedades sumamente
graves sin posibilidad de recuperación y las tres últimas son causales de
acefalía permanente:
1. Enfermedad o inhabilidad: Los tomamos como términos equivalentes, porque
se refieren a todos los casos de incapacidad. Un presidente que esté enfermo, o
demente, o secuestrado, o preso, es un presidente inhabilitado, porque está
impedido o incapacitado para desempeñarse, tanto cuando ello sea ajeno a su
voluntad, como cuando le sea imputable a ésta. Si el presidente no reconoce su
inhabilidad, es el Congreso quien está legitimado para declarar la acefalía por
dicha causal, por ser el órgano institución que mejor representa a las
distintas fuerzas políticas. El vicepresidente no puede efectuar por sí mismo
dicha declaración de inhabilidad y acceder automáticamente al cargo. También
queda excluida la posibilidad de que esta causal sea confundida con la
destitución, cuyo procedimiento de verificación es a través del juicio político
previsto en la misma Constitución.
2. Ausencia de la capital: se fija su alcance para los casos de ausencia del
país, que, para que ocurra debe concurrir el permiso del Congreso, por imperio
de la norma del art. 99 inc. 18, y, en el receso del Congreso, sólo podrá
hacerlo sin licencia por razones justificadas de servicio público.
3. la causal de muerte.
4. la renuncia o dimisión: Debe ser fundada y sus motivos deben ser
admitidos o desechados por el Congreso, reunido en asamblea (art. 75 inc. 21).
Esta norma también faculta al Congreso a declarar el caso de proceder a nueva
elección.
5. Destitución: La Constitución prevé el juicio político, como único
procedimiento institucional válido para que el Senado arribe a la destitución
del acusado. La remoción por golpe de Estado, revolución o cualquier otro hecho
de fuerza, carece de validez constitucional y el reemplazante será un
presidente de facto y no de jure.

Determinación del sucesor x el congreso: el art. 88 otorga competencia al

Congreso para resolver la sucesión del presidente y vicepresidente, para el
caso en que estén incursos en algunas de las causales de acefalía, quedando
habilitado para determinar qué funcionario público ha de desempeñar la
presidencia. La determinación puede establecerse a través de una ley, que
regirá para todos los casos futuros mientras no sea derogada, o por medio de
una declaración o resolución dictada por el Congreso, reunido en asamblea y que
esté "en funciones en el momento que se produce la acefalía, agotándose la
decisión con ese caso concreto. El Congreso puede revocar la ley existente o
abstenerse de aplicar la solución prevista en ella y proceder a autoconvocarse
para decidir reunido en asamblea la designación del funcionario que ocupará la
presidencia. La decisión como tal es un acto de naturaleza institucional que,
en la medida que determine qué funcionario ha de desempeñar la presidencia,
goza de validez constitucional, y por tener el mismo objeto, desplaza a todo
acto anterior.

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Leyes de acefalía: La primera ley de acefalía fue la 252 y se dictó en 1868, en

circunstancias en que el presidente Mitre se encontraba en Paraguay, al mando
de las fuerzas aliadas durante la guerra con ese país y, fallece el
vicepresidente en ejercicio del Poder Ejecutivo, Marcos Paz. En esa ocasión, el
gabinete ministerial, en acuerdo general de ministros, asumió transitoriamente
la responsabilidad del gobierno, en clara situación de facto y como órgano
colegiado. Ante esa situación, el Congreso actuó rápidamente y, en lugar de
designar al sustituto transitorio del presidente, dictó la ley 252 que
determinó como suplentes sucesivos: al presidente provisional del Senado, al
presidente de la Cámara de Diputados y al presidente de la Corte Suprema de
Justicia
En 1975, la ley 252 fue derogada y sustituida por la ley 20.972, que mantiene
el orden de sucesión fijado por aquélla, para los supuestos de suplencia
transitoria y hasta que el Congreso efectúe la designación definitiva. Esta ley
dispone que la elección se hará por el Congreso en Asamblea, presidida por
quien ejerza la presidencia del Senado y que se reunirá dentro de las 48 horas
siguientes al hecho, con quorum de dos terceras partes de los miembros de cada
cámara, para la primera convocatoria, reduciéndose al de mayoría simple en la
segunda, 48 horas después. A los efectos de cubrir la vacante, establece que se
elige por mayoría absoluta y voto nominal; se prevén tres votaciones en caso de
que en la primera ningún candidato obtenga mayoría absoluta, contrayéndose la
segunda a los dos más votados y efectuándose la tercera en caso de empate que,
de subsistir, decide el presidente de la Asamblea, debiendo concluir todo en
una sola reunión. El presidente así electo por el Congreso se convierte en
presidente definitivo hasta concluir el período presidencial de su antecesor.

17.5- El jefe de Gabinete y los Ministros

SAM Régimen Constitucional: en la Segunda parte de la Constitución,

Titulo I, sección II, Capitulo IV, se ha normado del Jefe de Gabinete y demás
Ministros del Poder Ejecutivo.
La C.N fija incompatibilidades y, en tal sentido ha previsto que los
Ministrosno pueden ser Senadores ni Diputados, sin hacer dimisión de su empleo.
Tampoco impone la igualdad de derechos o competencias entre los Ministro, pero
el Jefe de Gabinete es quien coordina, prepara y convoca a las reuniones de
Gabinete de Ministros, presidiéndolas en caso de ausencia del Presidente.
Funciones: Instrumentan las funciones colegislativas del Ejecutivo, consumen,
su responsabilidad política, y ejercen las Jefaturas Administrativas de sus
departamentos. Son nombrados por el Presidente de la Nación, son agentes
presidenciales en la participación legislativa, pudiendo concurrir a sesiones
del Congreso, tomar parte en sus debates pero no votar.
Le esta prohibido, tomar resoluciones por si solos. Al Jefe de Gabinete le
corresponde refrenar los decretos de necesidad y urgenciay los decretos que
promulgan parcialmente las leyes.
Responsabilidad: cada Ministro es responsable de los actos que legaliza; y
solidariamente de los que acuerda con sus colegas. La responsabilidadde los
Ministropuede hacerla efectiva el Congreso por medio del juicio político,
mediante la destitución y hasta la inhabilitación para ocupar otro empleo
publico.

LIBRO.

Régimen constitucional: En la Segunda Parte de la Constitución, Título 1,

Sección II, Capítulo IV se ha normado "Del jefe de gabinete y demás ministros
del Poder Ejecutivo" en los arts. 100 al 107. Los demás ministros constituyen
órganos o funcionarios con atribuciones administrativas y políticas, pero
adscriptos al Poder Ejecutivo y subordinados al jefe de gabinete y al
presidente de la República.

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Con la reforma se derogó el antiguo arto 87 que establecía que: "Ocho ministros
secretarios tendrán a su cargo el despacho de los negocios de la Nación y
refrendarán y legalizarán actos del presidente por medio de su firma, sin cuyo
requisito carecen eficacia. Una ley especial deslindará los ramos del
respectivo despacho los ministros". Esa regulación impedía que los ministros
pudieran ser más de ocho, cristalizando de manera irrazonable una organización
ministerial, cuyo nº y reparto de competencias debe ser determinado por ley,
cuya iniciativa o propuesta debe partir del Poder Ejecutivo y q ahora es
atribución del Jefe de Gabinete. Los ministros "no pueden ser senadores ni
diputados sin hacer dimisión de sus empleos" (art. 105), por lo tanto, tampoco
puede el Legislativo autorizarlos u otorgarles licencias para su desempeño,
porque ello iría contra de la prohibición y de elementales principios éticos y
políticos. A vez, el jefe de gabinete de ministros no puede desempeñar
simultáneamente otro ministerio. El arto 107, dispone que sus servicios son
remunerados por haberes q determine la ley y que no pueden ser aumentados ni
disminuidos en favor perjuicio de los que se hallen en ejercicio; lo que debe
entenderse como q el "valor real" de la remuneración debe mantenerse.
La Constitución no impone la igualdad de derechos o competencia entre los
ministros, pero el jefe de gabinete es quien coordina, prepara convoca a las
reuniones de gabinete de ministros, presidiéndolas en caso I ausencia del
presidente.

Funciones: Son nombrados exclusivamente por el presidente de la Nación (art. 99

inc. 7); son los agentes presidenciales en la participación legislativa,
pudiendo "concurrir a las sesiones del Congreso y tomar parte en sus debates,
pero no votar" (art. 106); y pese a su subordinación al Ejecutivo, tienen
atribuciones y gobierno propio en sus respectivos departamentos (art. 103).
Les está prohibido (por ser atribución presidencial) que por sí solos, en
ningún caso, puedan tomar resoluciones, ni aun en los supuestos de emergencia o
de estado de necesidad, por ser éstas privativas e indelegables del presidente.
Al jefe de gabinete le corresponde refrendar juntamente con los demás ministros
los decretos de necesidad y urgencia y los decretos que promulgan parcialmente
leyes. A su vez el jefe de gabinete debe someter personalmente y dentro de los
diez días de su sanción estos decretos a consideración de la Comisión Bicameral
Permanente.
Es obligatorio que concurran cuando son llamados por las cámaras en los casos
del arto 71, para rendir informes en el recinto o en las salas de sus
comisiones.
También están obligados a suministrar la "memoria detallada del estado de la
Nación en la órbita dé cada uno de sus despachos".

Responsabilidad: El art. 102 dispone que "cada ministro es responsable de los

actos que legaliza; y solidariamente de los que acuerda con sus colegas". Los
ministros, pese a no integrar el Poder Ejecutivo, ejercen poder en la esfera de
su competencia: la acordada por la Constitución (art. 103 in fine), y la que
puede conferirles la especial (art. 100).
La legalización, es una formalidad de autenticidad de firma, porq el decreto o
el acto administrativo es instrumento público. La responsabilidad de los
ministros puede hacerla efectiva el Congreso, por medio del juicio político
(art. 45), mediante la destitución y hast, inhabilitación para ocupar otro
empleo público. No obstante ello, es presidente quien se encuentra en
condiciones de hacer responsables a ministros por sus actos. Su pedido de
renuncia no puede ser desoído y tiene es necesario, la facultad de removerlos
(art. 99, inc. 7). La inestabilidad ministerial puede traer graves perjuicios
para el gobierno, siendo un lugar con en nuestro país, que la renuncia del
ministro fuera útil para que el preside conjurara una crisis, ahora pasará a
ser ese fusible el jefe de gabinete.

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18- : “Atribuciones del Poder Ejecutivo”

18.1- Administrativas.

SAM en su inc. 1, es el Jefe Supremo de la Nación, Jefe del

Gobierno y Responsable Político de la Administración General, del País.
La Jefatura del Estado: el Presidente ostenta la calidad de Jefe Supremo
de la Nación, como conductor y Jefe del Estado. Jefe Supremo, es la
expresión de la calidad de único Jefe del Estado. Se lo llama Primer
Mandatario no por que mande, sino porque proviene del Estado, como jefe
de este.
La Jefatura de Gobierno: el Poder Ejecutivo es uno solo, y que en la
figura del Presidente de la Nación se concentraran las jefaturas de
Estado y de gobierno, que consagran la dualidad Jefe de Estado, Jefe de
Gobierno.
Responsable Político de la Administraron del País: laadministración
publica nacional, se divide entre la centralizada y la descentralizada a
cargo de órganos o entes autárquicos que poseen ciertos poderes de
iniciativa o decisión.
El ejercicio de la función administrativa requiere el nombramiento y
remoción de los empleados y funcionarios, lo realiza el Presidente de la
Nación.
Corresponde al Presidente de nación nombrar a los Magistrados de la
Corte Supremacon acuerdo del Senado para la designación del Magistrado
de la Corte, es preciso dictar un acto complejo, donde el Presidente
debe remitir el pliego del juez postulado al Congreso, y el Senado debe
prestarle el acuerdo exigido por el inc. 4 del art.99.
El Presidente nombre también a los demás jueces de los Tribunales
Federales inferiores en base a una propuesta vinculante en terna de la
magistratura con acuerdo del Senado.
También con acuerdo del Senadonombra a embajadores, Ministros
plenipotenciarios y encargados de negocios.Nombra y remueve por si solo
(el Presidente) al Jefe de Gabinete de Ministros, agentes consulares y
jefes de despacho.
La Comisión, el inc. 19 del art.99, dispone que el Presidente pueda
llevar las vacantes de los empleos que requieran el acuerdo del senado.
Durante el receso del Senado, puede nombrar por si solo, a los jueces de
la Corte Suprema, el cual debe informar finalizado el receso, al Senado
para evitar incertidumbre. El Presidente hace anualmente la apertura de
las sesiones del Congreso, reunidas al efecto de ambas cámaras.

LIBRO.

1. Jefatura de Estado, de Gobierno y responsable político de la

administración del país: La Constitución Nacional reformada en 1994, establece
en el arto 99 las atribuciones del presidente de la Nación. En su inc. 1,
determina que "es el jefe supremo de la Nación, jefe del gobierno y responsable
político de la administración general del país".

 La jefatura de estado: El presidente ostenta la calidad de jefe supremo

de la Nación, como conductor y jefe del Estado. En virtud de esta competencia
asignada, representa a la República Argentina ante los demás estados de la
tierra y ante los organismos internacionales. Bidart Campos, dice que "jefe
446
447

supremo" no significa poder omnipotente, sino que es expresión de la calidad de

único jefe del Estado. Se lo llama "primer mandatario", no porque "mande" más,
sino porque proviene del Estado, como jefe de éste.
 La jefatura de gobierno: Los constituyentes han querido establecer
claramente, que el Poder Ejecutivo es uno solo, y que en la figura del
presidente de la Nación se concentran las jefaturas de Estado y de gobierno,
diferenciándose nítidamente de los regímenes parlamentarios, que consagran la
dualidad jefe. de Estado-jefe de gobierno.

 Responsable político de la administración del país: El presidente es el

jefe superior de la administración pública nacional. Ello no significa que
tenga directamente a su cargo toda la administración estatal, sino que
constituye la cabeza de la administración.
La administración pública nacional, que cae bajo la órbita o esfera del
Poder Ejecutivo, se divide entre la centralizada (ministerios, secretarías de
Estado, subsecretarías, direcciones generales, departamentos, divisiones, etc)
y la descentralizada a cargo de órganos o entes autárquico s que poseen ciertos
poderes de iniciativa y decisión. Los entes autárquicos cuentan con personería
jurídica, patrimonio propio y fin público (por ej: los bancos nacionales, la
Dirección Nacional de Aduanas, las empresas del Estado, etc).
El ejercicio de la función administrativa, formalmente requiere, que el
nombramiento y remoción de todos los empleados o funcionarios que no tengan un
trámite especial previsto en la Constitución (como los jueces o embajadores o
ciertos oficiales de las fuerzas armadas) sea realizado por el presidente de la
Nación, por sí solo. Pero el derecho constitucional consuetudinario o el
ejercicio de la función pública administrativa, han ido determinando, que no
sea el presidente el que suscriba o firme todas esas designaciones, sino que
las efectúan, por delegación de facultades los ministros o los representantes
de los entes descentralizados y autárquicos.
Las remociones deben compatibilizarse con el D constitucional a la
estabilidad del empleado público, consagrado en el arto 14 bis que ha impuesto
un procedimiento previo para la destitución, por medio del sumario
administrativo, donde deberá acreditarse la justa causa de la remoción. Los
empleos o cargos políticos (secretarios de Estado, subsecretarios de Estado,
directores) no cuentan con la estabilidad constitucional.
En la nueva Constitución, se ha realizado una distinción entre la
competencia del presidente como "responsable político" de la administración
general del país (art. 99 inc. 1) Y la atribución de "ejercer la administración
general del país" que le corresponde al jefe de gabinete de ministros (art.
100, inc. 1).

2. La capital federal: La norma relativa a la jefatura que ejercía el

presidente sobre la Capital Federal, ha sido suprimida, en razón del nuevo
status constitucional asignado a la ciudad de Buenos Aires en el arto 129 de la
Constitución reformada.

3. Nombramiento de magistrados.

 Magistrados de la Corte Suprema: La Constitución en el arto 99 inc. 4,

dispone que corresponde al presidente de la Nación nombrar a los magistrados de
la Corte Suprema con acuerdo del Senado, por dos tercios de sus miembros
presentes, en sesión pública, convocada al efecto. P/ la designación de los
ministros de la Corte, es preciso dictar un acto complejo, donde el presidente
debe remitir el pliego del juez postulado al Congreso, y el Senado debe
prestarle el acuerdo exigido por el inc. 4 del arto 99.
La reforma de 1994, le ha incorporado requisitos nuevos al acuerdo que debe
prestar el Senado para la designación de los ministros de la Corte, por cuanto
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ha fijado que la mayoría necesaria para dicho acuerdo, debe alcanzar los dos
tercios de los miembros presentes del Senado.
El acuerdo del Senado significa una función de control por parte del Poder
Legislativo al Ejecutivo, donde se revisa si el propuesto en el pliego remitido
por el presidente, reúne los requisitos constitucionales y formales para
acceder al cargo, pero al mismo tiempo se valoran los antecedentes jcos,
profesionales, morales, cívicos y políticos del postulado.
Nuestra Constitución de 1994 ha determinado que las sesiones del Senado para
el acuerdo de los magistrados de la Corte Suprema, también sean públicas.
Creemos que de esta forma se garantiza y cumple de mejor manera, uno de los
requisitos propios de la forma republicana de gobierno, por cuanto a través de
la publicidad, se le permite al pueblo conocer los antecedentes, de todo tipo,
de los nuevos integrantes de la cúpula de uno de los poderes del Estado, como
lo es el Poder Judicial.
Una vez efectuado el nombramiento de los jueces de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación, éstos gozan de la garantía de la inamovilidad y sólo
pueden ser removidos por juicio político.
 Demás jueces federales: El segundo párrafo del inc. 4 del arto 99,
establece que el presidente nombra a los demás jueces de los tribunales
federales inferiores en base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de
la Magistratura, con acuerdo del Senado, en sesión pública, en la que se tendrá
en cuenta la idoneidad de los candidatos. La nueva Constitución distingue, el
procedimiento para la designación de los ministros de la Corte Suprema respecto
de los jueces de los tribunales federales inferiores de la Nación. La
Constitución de 1853 establecía un sistema idéntico para los jueces de la Corte
y los tribunales inferiores. En la actualidad, a los jueces de los tribunales
federales inferiores, designará el presidente con acuerdo del Senado, en
sesiones públicas, p en base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de
la Magistratura cuya creación y atribuciones han sido incorporadas por el art.
114 de Constitución de 1994.
Esta norma está destinada también a atenuar el sistema presidencialista, por
cuanto le recorta al presidente la atribución de designar a todos jueces
federales inferiores con acuerdo del Senado. En el futuro sólo podrá designar,
entre los propuestos en tema vinculante 1 el Consejo de la Magistratura. El
procedimiento de remoción de los jueces de los tribuna inferiores, no se
realizará por el mecanismo del juicio político, sino que los podrá remover por
las causales del arto 53 de la Constitución (por n desempeño o por delito en el
ejercicio de sus funciones o por crimen comunes), a través de un jurado de
enjuiciamiento creado por el arto 115 integrado por legisladores, magistrados y
abogados de la matrícula federal.
La última parte del inc. 4 del arto 99, establece el requisito de un nuevo
nombramiento y de un nuevo acuerdo para todos aquellos magistrados q cumplan la
edad de 75 años. Asimismo, determina q todos aquellos nombramientos de
magistrados cuya edad exceda la indicada, se harán x cinco años y podrán ser
repetidos indefinidamente x el mismo trámite.

4. Otros nombramientos. Remociones: Según el arto 99 inc. 7 corresponde al

presidente de la Nación nombrar y remover a los embajadores, ministros
plenipotenciarios y encargados de negocios con acuerdo del Senado; y por sí
solo nombra y remueve al jefe de gabinete de ministros y a los demás ministros
del despacho, los oficiales de su secretaría, y los agentes consulares y los
empleados cuyo nombramiento no está reglado de otra forma por esta
Constitución. Por esta disposición, la designación de los diplomáticos debe
realizarse siempre con acuerdo del Senado. Exigiendo la Constitución este mismo
requisito para la remoción. Por lo tanto, la misma voluntad que concurre al
tiempo del dictado del acto complejo del nombramiento, debe ocurrir para la
revocación. Por sí solo, el presidente nombra y remueve al jefe de gabinete de
ministros y a los demás ministros del despacho, cuyo número no se encuentra
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fijado en la Constitución, sino que el arto 100 remite a la ley para su

determinación, a diferencia de la Constitución anterior que establecía en 8 el
número de ministros.
Estos funcionarios pueden ser removidos, tb, x ½ del juicio político
previsto en el art. 53 de la Constitución.
Respecto del resto de los funcionarios, esta competencia ha sido transferida
al jefe de gabinete de ministros, desagregando las competencias del presidente,
excepto las que le correspondan al presidente, según lo previsto en el inc. 3
del arto 100; y al resto de los ministros, secretarios o máximas autoridades de
organismos descentralizados, dada la imposibilidad de concretar todas las
designaciones.
El presidente se ha reservado exclusivamente la designación de funcionarios
de cierta jerarquía, como el procurador general de la Nación, el director del
Colegio Mayor Argentino con sede en Madrid, secretarios de Estado, etc.
Tanto la facultad de nombramiento como de remoción, no son atribuciones que
pueden ser ejercidas discrecionalmente por el presidente, ya que para el
nombramiento, se encuentra limitado por los requisitos exigidos por la propia
Constitución, como la idoneidad (competencia y moralidad) para acceder a los
cargos públicos y por la legalidad, para el caso de los empleados y
funcionarios, que exige el cumplimiento de normas sancionadas por el Congreso,
como x ej, los estatutos vigentes, escalafón, régimen de concurso de
antecedentes y oposición y carrera administrativa de los empleados públicos.
Se encuentra reglada igualmente, la atribución del presidente para la
remoción por sí solo de los empleados o funcionarios que autoriza la
Constitución, puesto que el ejercicio de dicha competencia debe ser
compatibilizada con el derecho a la estabilidad de los empleados públicos,
consagrada en el art. 14 bis de la Constitución.

5. Nombramiento en comisión: El inc. 19 del art. 99 dispone que el

presidente puede llenar las vacantes de los empleos que requieran el acuerdo
del Senado, y que ocurran durante su receso, por medio de nombramientos en
comisión que expirarán al fin de la próxima legislatura.
En esta cláusula se establece que el presidente durante el receso del
Senado, puede nombrar por sí solo, a los jueces de la Corte Suprema, y de los
tribunales federales inferiores (inc. 4 art. 99), a los embajadores, ministros
plenipotenciarios, encargados de negocios (inc. 7) y a los empleos o grados de
oficiales superiores de las fuerzas armadas (inc. 13).
Se trata del ejercicio de una atribución excepcional y restringida, puesto
que el presidente solamente puede utilizarla cuando el Senado se encuentre en
un total y absoluto receso, no importa cuándo se haya producido la vacante.
Finalizado el receso, y reunido nuevamente el Senado, el presidente debe
proceder a requerir en forma inmediata el acuerdo por la Cámara del Congreso,
para evitar la incertidumbre del nombrado y contribuir a la seguridad jurídica.
Si el Senado rechaza en forma expresa el acuerdo, el funcionario en comisión
cesa de inmediato en sus funciones. Si no lo deniega expresamente, la comisión
o el nombramiento en comisión, expira al finalizar las sesiones ordinarias (30
de noviembre) de la próxima legislatura. Si se otorga el acuerdo, el
nombramiento queda perfeccionado.

6. Previsión social: El inc. 6 del art. 99, dispone que el presidente

concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones conforme a las leyes de la
Nación. El Poder Ejecutivo es un mero ejecutor del sistema de seguridad s que
debe sancionar el Congreso, según el arto 14 bis de la Constitución.
Esta competencia se ejerce x ½ de actos administrativos reglados, sujetos a
revisión judicial y de acuerdo a lo previsto en el art. 75 inc. 12 (facultad
del Congreso de dictar el Código de Trabajo y de Segur Social) e inc. 20
(atribución del Congreso de dar pensiones) y art. 14 bis de la Constitución.

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7. Apertura de las sesiones del Congreso: El art. 99, en su inc. 8,

establece que el presidente hace anualmente la apertura de las sesiones del
Congreso, reunidas al efecto ambas cámaras, dando cuenta en esta ocasión al
Congreso del estado de la Nación, de las reformas prometidas x la Constitución,
y recomendando a su consideración las medidas q juzgue necesarias y
convenientes. La apertura de las sesiones se produce el día 1º de marzo de c/
año y se extienden hasta el 39 de noviembre, según lo establece el art. 63. El
informe que el preside realiza al Congreso que se denomina comúnmente
"mensaje", es un a personalísimo e indelegable, que no puede ser suplido por
nadie, ni x el informe q deben presentar los ministros al Congreso según el
art. 104 la Constitución, y si el presidente por cualquier causa no pudiera
abrir sesiones ordinarias del año, el Congreso no está impedido de funcionar,
puesto que el comienzo de las sesiones el 1º de marzo de cada año es 1
disposición imperativa, que no puede dejar de cumplirse.

8. Prórroga de las sesiones ordinarias y convocatoria de las

extraordinarias: En virtud del inc. 9 del art. 99 el presidente prorroga las
sesiones ordinarias del Congreso, o lo convoca a sesiones extraordinarias
cuando un grave interés de orden o de progreso lo requiera. Durante las
sesiones de prórroga el Congreso prosigue su período anual, sin solución de
continuidad, y por lo tanto se tratan en dicho período todos los asuntos que
crea convenientes, necesarios y oportunos. C/u de las cámaras (Diputados y
Senadores), separadamente, tienen las mismas atribuciones que durante las
sesiones ordinarias. La convocatoria a extraordinarias en una facultad
privativa del presidente. La determinación de la urgencia y del grave interés
de orden o progreso, es una atribución discrecional y política que la
Constitución le ha conferido al presidente, para que éste la utilice cuando
crea que concurren los requisitos expuestos en la Constitución.

9. Informes administrativos: X el inc. 17 del art. 99 el presidente puede

pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y
deptos de la administración, y x su conducto a los demás empleados, los
informes q crea convenientes, y ellos están obligados a darlos. Es una
competencia discrecional y opera en la zona de reserva de facultades privativas
del presidente. Ningún otro poder puede enerva pretender controlar su
ejercicio. Es obligación constitucional de los funcionarios y empleados
responder a las requisitorias del presidente, y ningún amparo judicial podrá
impedir su cumplimiento, ni retacear el poder del presidente de la República.

10. Autorización para ausentarse de la nación: El inc. 18 del art. 99

dispone q el presidente puede ausentarse del territorio de la Nación, con
permiso del Congreso. En el receso de éste, sólo podrá hacerlo sin licencia x
razones justificadas de servicio público.

18.2- Colegislativas.

SAM el Presidente participa en al formación de las leyes con

arreglo a la Constitución, las promulga y hace publicar. El proceso de
sanción y formación de leyes se da en 4 etapas: la iniciativa – sanción
- promulgación y publicación - entrada en vigencia.
Potestad Reglamentaria: el Presidente expide las instrucciones y
reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes de la
Nación, cuidando de no alterar su espíritu con excepciones
reglamentarias.
No necesariamente el Presidente expresa sus decisiones por medio de
decretos, dentro de estas encontramos:
a) de ejecución o reglamentarios,
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b) autónomos,
c) delegados,
d) de necesidad y urgencia.

Decretos de Ejecución o Reglamentarios: son los que otorgan el nombre al

Poder Ejecutivo. Son el derecho complementario de la ley. El decreto
reglamentario esta subordinado a la ley, y los conflictos entre estos
pueden darse:

a) Cuando el decreto se excede del ámbito de la ley

b) Cuando por vía del decreto, el poder ejecutivo legisla asumiendo para
si funciones propias del congreso.

Para que un decreto tenga la plena vigencia y sea obligatorio se exige

que se cumpla con el requisito de la publicación, que debe realizarse en
el boletín oficial de la nación.
Decretos Autónomos: son aquellos que se gestan en la zona de reserva de
la administración, sobre la materia del propio gobierno del Poder
Ejecutivo y no regulados por ley.

LIBRO.

1. Potestad reglamentaria: El inc. 2 del art. 99 establece q el presidente

expide las instrucciones y reglamentos q sean necesarios p la ejecución de las
leyes de la Nación, cuidando de no alterar su espíritu con excepciones
reglamentarias.
La N indica q la decisión presidencial se debe efectuar a través de
instrucciones y reglamentos, pero en la práctica política, administrativa y
jurídica éstos se denominan decretos.
Las cuatro clases principales de decretos del Poder Ejecutivo son: a) de
ejecución o reglamentarios; b) autónomos; c) delegados y d) de necesidad y
urgencia. Los 2 1ros corresponden al presidente, conforme las atribuciones
conferidas por la Constitución de 1853-1860, ratificadas en la reforma de 1994.
La delegación legislativa, q en ppio ha quedado vedada p el presidente en la
reforma de 1994, en el art. 76 es receptada p materias determinadas de
administración o de emergencia pública, con plazo fijado p su ejercicio y
dentro de las bases de la delegación q el Congreso establezca. Los decretos de
necesidad y urgencia han sido contemplados en forma expresa x la Constitución
formal a partir de la reforma de 1994, en el inc. 3 del art. 99.
 Decretos de ejecución o reglamentarios: Son los q otorgan el nombre al
Poder Ejecutivo, q es el órgano estatal encargado de instrumentar y efectivizar
las leyes. Son el D complementario de la ley. Se trata de 1 atribución q tiende
a facilitar el cumplimiento de la N legal. Está jerárquicamente subordinado a
la ley. Así lo dispone expresamente el inc. 2° del art. 99, cuando prevé q debe
cuidarse de no alterar el espíritu de la ley con excepciones reglamentaristas.
El conflicto entre la ley y el decreto puede darse en los siguientes casos:
a) Cuando el decreto se excede del ámbito de la ley, adoptando una
solución y realizando una interpretación fuera de ella. En estos casos e
inconstitucional.
b)Cuando x vía del decreto reglamentario, el Poder Ejecutivo legisla
asumiendo p sí funciones propias del Congreso. X ej, si al reglamentar una ley
establece un sobreprecio sobre combustibles, en este caso estaría creando un
nuevo impuesto. Otro caso típico es el de lo decretos reglamentarios q
establecen sanciones o penas no previstas por la ley.

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452

La subordinación a la ley encuentra su base en el ppio de la supremacía

constitucional y de leyes prevista en el art. 31 de la Constitución y presupone
siempre q la ley es constitucional. La oportunidad para dictar el decreto
reglamentario es una atribución privativa del presidente, quien evaluará la
conveniencia y el momento de su sanción, salvo q la ley disponga un término
imperativo para la reglamentación.
Materialmente, los decretos reglamentarios o de ejecución, importan una
tarea de índole legislativa a cargo del presidente, sumamente importante p la
eficacia de la N sancionada x el Congreso. Sin reglamentación, la ley queda
congelada y sin operatividad.
La Corte Suprema de Justicia tiene dicho tb q los decretos reglamentarios
son tan obligatorios p los habitantes como si sus disposiciones se encontraran
insertas en la propia ley, siempre q se mantengan dentro de las limitaciones
del art. 99 inc. 2 (ex 86) de la Constitución, y se consideran como parte
integrante de la misma ley. La reforma constitucional de 1994 ha establecido
que esta competencia, de expedir los actos y reglamentos, puede ser delegada en
el jefe de gabinete de ministros, en cuyo caso deberá ser acompañada con el
refrendo del ministro secretario del ramo al cual el acto o reglamento se
refiera.
 Decretos autónomos: Son aquellos que se gestan en la zona de reserva de
la administración, sobre materia del propio gobierno del Poder Ejecutivo y no
regulados por la ley. Implementados para el ejercicio de sus respectivas
facultades privativas. Estos decretos no están exentos del control judicial y
se refieren x ej, a las N sobre el régimen disciplinario de los empleados, a
los reglamentos sobre los recursos administrativos (recurso jerárquico),
decreto de la organización administrativa del Poder Ejecutivo, etc.
Esta atribución encuentra su fundamento en el art. 99 inc. 1º, puesto que
deviene de las competencias del presidente de la Nación como jefe de Estado, de
gobierno y responsable de "la administración gral del país". La diferencia
entre los decretos autónomos y los reglamentarios, radica en q los 1ros pueden
existir aun a falta de ley previa y pueden tratar asuntos no tratados x la ley,
si ésta existe. Los reglamentarios, en cambio, presuponen siempre la existencia
de 1 ley anterior a la cual deben ajustarse siempre.

2. Delegación legislativa: Los decretos delegados son los dictados x el

presidente en virtud de atribución de competencia expresa, q le confiere el
Congreso sobre ciertas materias, conforme la disposición del art. 76 de la
nueva Constitución. X esta N, en ppio, se prohíbe la delegación legislativa en
el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de administración o de
emergencia pública, con plazo fijado p su ejercicio y dentro de las bases de la
delegación q el Congreso establezca. La reforma de 1994 1ro ratificó y definió
el concepto de la indelegabilidad legislativa a favor del Poder Ejecutivo, en
los arts. 76 y 99 inc. 3; y luego consagró la posibilidad de la delegación en
materias determinadas de administración o de emergencia pública, con plazo
fijado p su ejercicio y dentro de las bases de la delegación q el Congreso
establezca. Se han impuesto dos condiciones para la delegación legislativa:
a) "plazo fijado p su ejercicio", p q la facultad propia del Poder
Legislativo pueda ser empleada solamente x el Poder Ejecutivo, x tiempo
determinado;
b) "dentro de las bases de la delegación q el Congreso establezca", o sea
dentro de los límites fijados x el Poder Legislativo.
Los decretos delegados, p su validez deberán contar con el refrendo del jefe
de gabinete de ministros, según el nuevo art. 100, inc. 12 de la Constitución,
y estarán sujetos al control de la Comisión Bicameral Permanente.

18.3- Decretos de necesidad y urgencia:

452
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SAM son aquellos dictados por el Poder Ejecutivo sobre materia

legislativa, propia del Congreso de la Nación, sin autorización o delegación de
este, motivados por razones de gravedad o urgencias súbitas. Algunos los
denominan decretos-leyes, y son sancionadas ad referéndum de la aprobación del
congreso.
El Inc. 3 y 4 del Art. 99 autoriza el dictado de decretos:
a) Circunstancias excepcionales imposibiliten seguir el procedimiento
legislativo ordinario
b) Se encuentra prohibido el dictado en materia penal, tributaria, electoral y
sobre el régimen de los partidos políticos
c) Deben emanar del Presidente por decisión adoptada en acuerdo general de
ministros.

LIBRO.

Los decretos de necesidad y urgencia no se encontraban contemplados en forma

expresa en la anterior Constitución de 1853-1860. Al tiempo de la renovación
constitucional era preciso su regulación expresa, a los fines de terminar con
la vieja discusión teórica, acerca de la constitucionalidad o no de los
decretos de necesidad y urgencia.
Son aquellos dictados por el Poder Ejecutivo sobre materia legislativa,
propia del Congreso de la Nación, sin autorización o delegación de éste,
motivados por razones de gravedad o urgencia súbita. Su uso al ppio fue
restringido; desde mediados del siglo pasado, hasta 1983 se dictaron
aproximadamente unos quince decretos. Otros tantos se dictaron durante el
período 1983-1989. Desde 1989 hasta julio de 1992, se sancionaron más de cien,
según información estadística del diario "La Nación" de fecha 12/7/92 y
30/8/92. Los decretos de necesidad y urgencia, antes de la reforma, se dictaron
invocando siempre la excepcionalidad de la medida adoptada y su
impostergabilidad, y a menudo (no siempre) se reconocía en ellos que se
apropiaban de las competencias del Congreso. Los decretos debían pasar siempre
al Congreso p su aprobación y ratificación. Esto no siempre ocurría. Existía 1
discusión en doctrina sobre si eran o no constitucionales los decretos de
necesidad y urgencia. Parte de la doctrina lo justifica, x desempeñar el
presidente facultades colegislativas; otros autores los admitían x entender q
el Poder Legislativo tiene facultades implícitas p emitirlos; algunos, x el
ppio “lo no prohibido está permitido”, y otros x situaciones de necesidad, ante
lo inevitable de ciertas medidas y la imposibilidad de convocar normalmente al
Congreso. En cambio otro grupo de autores como Bidart Campos, Sagüés, los
consideran opuestos a la Constitución. Sostenía el mismo autor, q los decretos
de necesidad y urgencia podrían contar con legitimación supraconstitucional en
virtud del D de necesidad, siempre q se diesen las excepcionalísimas bases de
éste:
a) un hecho donde entre en juego la supervivencia del sistema político o de
la sociedad argentina;
b) inevitabilidad de adopción de una medida destinada a enfrentar
idóneamente el caso de necesidad, y
c) aparición, de un auténtico supuesto de imposibilidad material o de
imposibilidad racional de cumplimiento de la Constitución.
La reforma de 1994, le otorgó definitivamente jerarquía constitucional.
El art. 99 inc. 3, establece, q el presidente de la Nación:
"Participa en la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las
promulga y hace publicar.
El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e
insanable emitir disposiciones de carácter legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los
trámites ordinarios previstos x esta Constitución p la sanción de las leyes, y
no se trate de N q regulen materia penal, tributaria, electoral o el régimen de
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454

los partidos políticos, podrá dictar decretos x razones de necesidad y

urgencia, los q serán decididos en acuerdo gral de ministros q deberán
refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros".
La N sanciona el ppio de la limitación del presidente de legislar o de
emitir disposiciones de carácter legislativo, en defensa del sistema divisorio
de los poderes.
Luego, en los párrafos 3° y 4° del inc. 3 se contemplan las excepciones y
allí se autorizan el dictado de los decretos de necesidad y urgencia, cuando:
a) circunstancias excepcionales imposibiliten seguir el procedimiell1
legislativo ordinario, pero
b) se encuentra absolutamente prohibido el dictado de decretos de necesidad
y urgencia en materia penal, tributaria, electoral y sobre régimen de los
partidos políticos;
c) deben emanar del presidente por decisión adoptada en acuerdo gral de
ministros, los q deberán refrendar junto con el jefe de gabinete de ministros;
d) el jefe de gabinete tiene que someter, personalmente y dentro de los 10
días, la medida a consideración de la Comisión Bicameral Permanente del
Congreso;
e) la comisión elevará su despacho en un plazo de 10 días al plenario de
cada Cámara para su tratamiento;
f) cada Cámara considerará al despacho de inmediato.

18.4- Función colegislativa o delegada:

SAM los decretos delegados son los dictados por el Presidente en virtud
de atribución de competencia expresa, que le confiere el Congreso sobre ciertas
materias, conforma la disposición del Art. 76

LIBRO.

El inc. 3 del art. 99 dispone q el presidente participa de la formación de las

leyes con arreglo a la Constitución, las promulga y hace publicar.
La reforma de 1994, corrige la anterior redacción del inc. 4 del art. 86, q
establecía q el presidente sanciona y promulga la ley. Esto era incorrecto, q
el presidente no sancionaba ninguna ley, pues esta atribución le corresponde al
Congreso. El proceso de formación y sanción de las leyes, cuenta con 4 etapas:
1) la de iniciativa, 2) sanción, 3) promulgación, 4) publicación y entrada en
vigencia. El procedimiento constitucional para la formación y sanción de las
leyes, se encuentra regulado en los arts. 77 a 84 de la Constitución.

En cuanto a la iniciativa, el presidente cuenta con la facultad de presentar

proyectos de ley, x ante cualquiera de las cámaras del Congreso, al igual q
cualquiera de sus miembros, excepto la relativa a contribuciones y
reclutamiento de tropas, lo q corresponde su iniciativa por la Cámara de
Diputados. Los proyectos presentados cuentan x lo gral con 1 mensaje, q
justifica, fundamenta y documenta la necesidad y oportunidad de la sanción de
la ley q contiene la iniciativa. La elección x parte del presidente de la
Cámara de origen, es una atribución política del Poder Ejecutivo, quien
evaluará el contenido, la naturaleza de la ley, o bien la posibilidad cierta de
su aprobación según las mayorías que acompañan en una u otra Cámara.

El Poder Ejecutivo interviene tb en la etapa de promulgación. Antes de su

promulgación, el presidente puede ejercer el D a veto, a tenor del art. 83 q
establece q desechachado en el todo o en parte un proyecto x el Poder
Ejecutivo, vuelve con sus objeciones a la Cámara de origen, ésta lo discute de
nuevo, y si lo confirma x mayoría de dos tercios de votos, pasa otra vez a la
Cámara de revisión. Si ambas cámaras lo sancionan x igual mayoría, el proyecto
es ley y pasa al Poder Ejecutivo p su promulgación.
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Forma de veto: el veto del presidente puede ser total parcial. El medio o
mecanismo que su utiliza para su dictado es el d mensaje o decreto por parte
del presidente de la Nación.

Tiempo: El término para vetar es de diez días hábiles, el art. 80 establece que
se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo, todo proyecto no devuelto en el
término de diez días útiles. Útiles significa días hábiles.
Si el veto presidencial se produce en término, pero encontrándose Congreso
en receso, y no se prorrogan las sesiones o se convoca a extraordinarias, se
produce una suspensión del trámite legislativo del proyecto en cuestión hasta q
concluya el receso parlamentario y pueda el Congreso tratar el veto.
 Razones: El veto es una forma de controlar la actividad legisferante del
Congreso, x parte del presidente de la Nación. Por esta vía, puede observo o
rechazar aquellos proyectos de ley ya sancionados, q considere que no son
oportunos o convenientes p la situación del país o p beneficio de ciudadanía.
Los motivos generalmente se expresan entre los fundamentos del mensaje o
decreto que remite al Congreso.
 Alcances: Los arts. 80 Y 83 posibilitan el veto total o parcial de un
proyecto de ley sancionado por el Congreso. La discusión radica cuando hay
veto parcial, en saber si el Poder Ejecutivo tiene facultades para promulgar
parcialmente la parte no vetada.
En ppio, el presidente no cuenta con esa atribución a tenor de lo dispuesto
en el art. 80 q dice q los proyectos desechados parcialmente no podrán ser
aprobados en la parte restante. La excepción es q “las partes no observadas
solamente podrán ser promulgadas si tienen autonomía normativa y su aprobación
parcial no altera el espíritu ni la unidad del proyecto sancionado por el
Congreso. En este caso será de aplicación el procedimiento previsto para los
decretos de necesidad y urgencia". Solamente pueden ser vetados aquellos actos
legislativos q emanen del Congreso que tengan contenido o naturaleza de ley. No
podrán ser vetadas las declaraciones, como por ejemplo la declaración de la
necesidad de la reforma de la Constitución. La promulgación se hace en un
decreto presidencial. El objeto de la promulgación es constatar la autenticidad
del texto legal, comprobar su correcta tramitación y ordenar que se efectivice.
Por eso, el decreto dé promulgación incluye generalmente la voz "cúmplase".
 La publicación y entrada en vigencia es el acto de comunicación dé la ley
al pueblo. El requisito de la publicación es indispensable para la vigencia de
la ley. Se realiza por medio del Boletín Oficial de la Nación (ley 16.504),
pudiendo la ley disponer otros medios de difusión.
La vigencia de la ley opera desde la fecha que la misma ley lo determina o,
si nada dice, a partir del octavo día de su publicación, según lo previsto en
el art. 2° del Código Civil. Sin publicación no hay ley vigente.

18.5- Económico-financieras.

SAM la nueva Constitución reforma en 1994, suprimió la atribución

económica financiera, por la cual el Presidente contaba con la facultad
de hacer recaudar la renta y decretar su intervención, según lo
contemplaba el inc.13 del ex Art. 16. Esta ahora paso en manos del Jefe
de Gabinete. El Presidente solo supervisa En nuestro sistema, la
facultad de disponer o autorizar los fondos o dineros públicos le
corresponde al Congreso quien aprueba o no la cuenta de inversión.El
Jefe de Gabinete ejecuta ese presupuesto.

LIBRO.

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456

La nueva Constitución reformada en 1994, suprimió la atribución económica

financiera, por la cual el presidente contaba con la facultad de hacer recaudar
la renta y decretar su inversión. Esta facultad ha pasado ahora a manos del
jefe de gabinete de ministros, como lo establece el arto 100 inc. 7, por cuanto
al tener éste a su cargo la administración general del país, debe ejecutar la
ley de presupuesto sancionada por el Congreso.
Al presidente, le ha sido reservada la atribución de supervisar el ejercicio
de la facultad del jefe de gabinete de ministros respecto de la recaudación de
las rentas de la Nación y de su inversión con arreglo a la ley o presupuesto de
gastos nacionales (inc. 10 del actual art. 99 de la Constitución). Esta N se
refiere a la relación entre el presidente y el jefe de gabinete, quedándole
reservado al primero la competencia de supervisar al segundo. Supervisar
significa revisar un trabajo, ejercer la supervisión y el control
jerárquicamente superior en determinados casos.

18.6- Militares.

SAM las atribuciones militares se encuentran comprendidas dentro

de los denominados poderes militares y de guerra, conferidos por la
Constitución al Presidente de la Nación en el art.99 Inc. 12 al 15
Las atribuciones militares que posee el presidente son:
Jefatura de las Fuerzas Armadas: Es comandante en Jefe de todas las
Fuerzas Armadas de la Nación. . el presidente tiene bajo su dependencia
a la totalidad de las Fuerzas Armadas en todo lo relacionado con el
poder disciplinario, administrativo y jerárquico en tiempo de paz y
guerra.
Designación de las Fuerzas Armadas: provee los empleos militares de la
Nación: con acuerdo del Senado, en la concesión de los empleos o grados
de oficiales superiores de las Fuerzas Armadas; y por sí solo en el
campo de batalla.
Disposición y Organización de las Fuerzas Armadas: Dispone de las
Fuerzas Armadas, y corre con su organización y distribución según las
necesidades de la Nación.
Poderes de Guerra: el Presidente declara la guerra y ordena represalias
con autorización y aprobación del Congreso.
En su carácter de Jefe de las FF.AA el presidente ejerce el poder de
mando. El mismo es:
Administrativo - disciplinario - jerárquico.

LIBRO.

Las llamadas atribuciones militares se encuentran comprendidas dentro de los

denominados poderes militares y de guerra, conferidos por la Constitución al
presidente de la Nación en el arto 99 incs. 12 a 15, inclusive.
1. jefatura de las fuerzas armadas: El art. 99 inc. 12, dispone que el
presidente es el comandante en jefe de todas las fuerzas armadas (de mar,
tierra y aire). El poder de mando, recae en el presidente de conformidad a lo
previsto en el arto 99 inc. 12 complementado con la norma del inc. 14 del mismo
arto 99, que establece la facultad de disposición de las fuerzas armadas.
Ese poder de mando es administrativo, disciplinario y jerárquico, y el
presidente lo ejerce sobre la totalidad de los oficiales, suboficiales y
soldados con estado militar, que componen las fuerzas que fija anualmente el
Congreso, tanto en tiempo de paz como en el de guerra. Ello, porque le
corresponde al Congreso disponer el reclutamiento de tropas -su número y
oportunidad-, y los recursos necesarios para establecer la fuerza estable del
456
457

Estado o la provisional, en caso de guerra. El presidente tiene bajo su

dependencia a la totalidad de las fuerzas armadas, en todo lo relacionado con
el poder disciplinario (arresto, recargo de servicios, apercibimientos, etc), y
al poder administrativo y jerárquico en tiempos de paz y de guerra.
2. Disposición de oficiales de las fuerzas armadas: El art. 99 en su inc. 13
establece que el presidente provee los empleos militares de la Nación; con
acuerdo del Senado, en la concesión de los empleos o grados de oficiales
superiores de las fuerzas armadas; y x sí solo en el campo de batalla.
El acuerdo del Senado es requerido p los grados de coronel, capitán de navío
y comodoro y p todos aquellos otros jerárquicamente superior a los mencionados,
puesto q a partir de dichos grados se consideran oficiales superiores de las
fuerzas armadas.
En ppio, el resto de los grados inferiores pueden ser cubiertos x el
presidente, pero en la realidad, estos cargos se suplen de conformidad a lo
previsto en los reglamentos militares de las fuerzas armadas.
3. Disposición y organización de las fuerzas armadas: Comprende la
competencia de incorporación, manejo y baja de las tropas y cuadros militares;
su movilización de una jurisdicción a otra, su concentración o distribución
para cumplir los objetivos esenciales del Estado enunciados en el Preámbulo:
"proveer a la defensa común", le corresponden al presidente de la Nación.
4. Poderes de guerra: El art. 99 inc. 15 indica q el presidente declara la
guerra y ordena represalias con autorización y aprobación del Congreso. Esta N
se complementa con el art. 75 inc. 25, q dispone q le corresponde al Congreso
"autorizar al Poder Ejecutivo p declarar la guerra o hacer la paz".
La Constitución ha querido, q actos tan importantes y significativos como la
guerra y la paz, queden bajo la órbita y competencia de los dos poderes
políticos, del Ejecutivo y Legislativo.

18.7- Relaciones internacionales (exteriores).

SAM Art. 99 inc. 11 el Presidente concluye y firma tratados,

concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de
buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones
extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cónsules.

LIBRO.

El presidente de la Nación, de conformidad a lo previsto en el art. 99 inc. 11,

concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas p el
mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las
naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cónsules. Al Congreso
le corresponde en definitiva, aprobar o desechar los tratados concluidos con
las demás naciones y los concordatos con la Santa Sede (art. 75 inc. 22); pero
le compete al presidente iniciar, negociar, concluir y firmar dichos tratados.
Ésta es una área, donde las facultades d titular del Poder Ejecutivo, son
discrecionales en todos los trámites d tratado, salvo la limitación de ser
congruente con los ppios de D público de la Constitución (art. 27) y q su
vigencia queda subordinada la ratificación del Congreso (art. 75 inc. 22). En
lo demás el presidente, q asume la representatividad de todo el país, x sí o x
½ de delegados, muévese con entera libertad y sus actos no pueden ser
controlados por el Poder Judicial; caen bajo la órbita de las llamadas
facultades privativas, y sobre las q sólo incide su responsabilidad política.

18.8- De Emergencia.

457
458

SAM el Presidente declara en estado de sitio uno o varios puntos de

la Nación, en caso de ataque exterior y por un término limitado, con
acuerdo del Senado.
En caso de conmoción interior sólo tiene esta facultad cuando el
Congreso está en receso, porque es atribución que corresponde a este
cuerpo. El Presidente la ejerce con las limitaciones prescriptas en el
artículo 23.
Puede declarar estado de sitio, en los siguientes casos:
a) En casos de ataque, con acuerdo del Senado y por un tiempo
determinado
b) En casos de conmoción, solo si el Congreso esta en receso.

Intervención Federal: constituye un instituto de emergencia, cuya

finalidad es restablecer el orden constitucional quebrado en una
provincia por conflictos internos o ataques exterior, facultad que le
corresponde al Congreso, y en caso de receso del Congreso esa facultad
le corresponde al Poder Ejecutivo.

LIBRO.

1. Estado de sitio: El inc. 16 del art. 99, establece q el presidente

declara estado de sitio en uno o varios puntos de la Nación, en caso de ataque
exterior y x 1 término limitado, con acuerdo del Senado. En caso de conmoción
interior sólo tiene esta facultad cuando el Congreso está en receso, porq es
atribución q corresponde a este cuerpo. Puede declararlo en los siguientes
casos:a) en casos de ataque exterior, con acuerdo del Senado y x un tiempo
determinado (arts. 23 y 61), y
a) en caso de conmoción interior, sólo si el Congreso está en receso (art.
75 inc. 29).
Durante la vigencia del estado de sitio el presidente no puede condenar por
sí ni aplicar penas (art. 109), y su poder se limitará respecto de las P, a
arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas no
prefiriesen salir fuera del territorio argentino.
2. Intervención federal: constituye junto con el estado de sitio, un
instituto de emergencia, cuya finalidad es restablecer el orden constitucional
quebrado en una provincia por conflictos internos o ataque exterior. La
facultad d intervenir a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires le
corresponde a Congreso; esta atribución le corresponderá al presidente, sólo
en caso de receso del Congreso.

18.9- Conmutación de penas e indulto.

SAM el Presidente puede indultar o conmutar las penas por delitos

sujetos a la jurisdicción federal, previo informe del tribunal
correspondiente, excepto en los casos de acusación por la Cámara de
Diputados.
La Conmutación es el cambio de una pena mayor por una menor.
El Indultoes el perdón de la pena.

La facultad de indultar recae sobre el Presidente. La propia norma

constitucional establece las siguientes condiciones y requisitos:

 Debe ejercerse en el ámbito de la jurisdicción federal

 Previo informe del tribunal correspondiente
 Debe tratarse de delitos sujetos a la jurisdicción federal
458
459

 No es posible dictar indulto en los casos de acusación por la

Cámara de Diputados.

La Amnistía: consiste en el olvido pleno y total de los delitos o

supuestos delitos cometidos por el ciudadano. Es una atribución que le
corresponde al Congreso.

LIBRO.

Conceptos: El inc. 5 del art. 99 contempla que el presidente puede indultar

o conmutar las penas x delitos sujetos a la jurisdicción federal, previo
informe del tribunal correspondiente, excepto en los casos d acusación por la
Cámara de Diputados.
El indulto es el perdón de la pena, la conmutación es el cambio de una pena
mayor por una menor. El indulto se encuentra inspirado en la vieja potestad del
perdón, reconocida a los gobiernos, más allá del imperio de los tribunales. La
constitucional establece las siguientes condiciones y requisitos:
a) debe ejercerse en el ámbito de la jurisdicción federal: es decir, ha de
tratarse de penas impuestas por jueces federales, por la justicia nacional de
la Capital Federal y en territorios nacionales, y por tribunales militares. Los
delitos que recaen bajo jurisdicción provincial pueden ser indultados o
conmutados por el gobernador o por la Legislatura, si la Constitución
provincial contempla esta atribución;
b) previo informe del tribunal correspondiente, que debe limitarse a
mencionar las circunstancias de la causa, antecedentes del condenado, su
peligrosidad, etc, pero no se requiere que la justicia emita su opinión o
dictamen respecto de la medida a aplicar por el presidente, por cuanto el
indulto o conmutación es una atribución privativa de éste;
c) debe tratarse de delitos sujetos a la jurisdicción federal: algunos
autores sostienen que necesariamente el indulto es aplicable sólo para los
condenados, debiendo existir sentencia firme; otros en cambio, afirman que es
posible disponer el indulto a procesados, es decir, cuando todavía no se ha
dictado la sentencia condenatoria en la causa.
d) no es posible dictar el indulto en los casos de acusación por la Cámara
de Diputados, es decir, en los casos de juicio político de los funcionarios.

Indulto presidencial durante el proceso: el ejercicio de la facultad de

indultar es procedente, dentro de los propósitos enunciados, cuando existe
proceso, ya sea antes o después de producida la sentencia firme de condenación,
puesto q en lo más está comprendido lo menos, con tal q preceda el informe del
tribunal y no se trate de delitos exceptuados. El presidente puede indultar o
conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdicción federal, de donde se
deduce que es menester para que se ejerza tal facultad, que la pena se haya
impuesto por sentencia firme. La palabra "pena" está empleada aquí en su
sentido más amplio y comprende también la infracción no juzgada. La prueba de
esto la tenemos en la misma disposición que exceptúa de la facultad los casos
de juicio político. Si se hubiera querido referir el texto constitucional
solamente a penalidad aplicada, no habría dicho q se exceptúan los casos de
acusación por la Cámara de Diputados, sino los casos de condenación por el
Senado.

Distinción entre indulto y amnistía: El indulto consiste en el perdón de la

pena, como lo tenemos dicho, mientras q la amnistía significa el olvido pleno y
total de los delitos supuestos delitos cometidos por el ciudadano. La facultad
de indultar recae en el presidente de la Nación, sobre ciudadanos determinados,
mientras q la amnistía es una atribución q corresponde al Congreso en virtud de

459
460

lo previsto en el art. 75 inc. 20 de Constitución, y siempre tienen q ser

generales y dictadas x ley.

19- “ La función judicial”

En el poder judicial, además de las modificaciones para la designación y la

remoción de los jueces federales (con el régimen especial que rige para los de
la Corte) que surgen de la creación del Consejo de la Magistratura y el jurado
de enjuiciamiento, se ha encomendado al primero una serie de facultades no
judiciales que se desglosan de la acumulación vigente antes de la reforma.

19.1- Función judicial.

SAM Caracterización: Existen 3 formas de manifestarse:

a) Tutela de los Intereses Federales: todos aquellos casos en que este en juego
directo un interés federal.
b) La Supremacía del Orden Jurídico:el art. 31 establece esta Constitución, las
leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los
tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las
autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante
cualquiera disposición en contrario que contengan las leyes o constituciones
provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados
después del Pacto de 11 de noviembre de 1859
c) La Interpretación del Ordenamiento Jurídico Federal: la aplicación de las
leyes que presentan el interés de toda una Nación, no podría encomendarse, sin
graves peligros de injusticia y de parcialidad, a tribunales de provincias, sin
responsabilidad ante el Gobierno Nacional.

 Dimensión Política: el Poder Judicial es un verdadero poder del Estado,

tiene este un trascendental rol político como arbitro y moderador en el
correcto ejercicio de las atribuciones constitucionales por parte de los
diversos órganos que ejercen el poder político del Estado, tanto en su
dimensión horizontal- funcional (PE, PL y PJ), como en la vertical-
territorial (gobierno federal y gobierno provincial).

LIBRO.

Dada nuestra forma de Estado federal, coexisten en él un Estado nacional con

los estados provinciales que gozan de la autonomía, es decir, de la capacidad
de organizarse y gobernarse pero dentro del orden supremo que establece la
Constitución Nacional. Al existir consecuentemente dos órdenes de gobierno, el
federal y los provinciales, existen tb la coexistencia de dos órdenes
jurisdiccionales: uno nacional, sobre todo el territorio de la Nación; y otro
provincial, dentro del territorio de cada provincia.

Función institucional de la justicia federal: posee 3 formas principales de

manifestarse:
a) Tutela de los intereses: la justicia federal ejerce función
jurisdiccional en todos aquellos casos en que esté en juego directo un interés
federal que debe ser real, objetivo, legítimo, concreto y con suficiente
entidad. Este interés federal debe encontrar su apoyatura ya sea porq la
materia en cuestión (normas federales), porq las P intervinientes (x ej:
embajadores) o el territorio donde se producen los hechos (nacional), tienen
una relación decisiva con el orden jurídico o el gobierno federal.

460
461

b) La supremacía del orden jco federal: Esta supremacía del orden jurídico
federal, ppio básico del federalismo de Estado, ha sido receptado expresamente
en el art. 31 de la C.N., cuando dispone: "Esta Constitución, las leyes de la
Nación, q en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación y las autoridades de cada
provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquier
disposición en contrario que contengan la leyes o constituciones provinciales,
salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados después del
Pacto del 11 de noviembre de 1859".
Este artículo debe ser complementado, a partir de la reciente reforma de
1994, con lo dispuesto por el arto 75 en sus incs. 22 y 24, referidos a la
jerarquía que en el ordenamiento jurídico argentino poseen ahora los tratados:
a) los tratados sobre derechos humanos mencionados en el inc. 22, 3° párr. y
los que en el futuro el Congreso apruebe sobre esta materia, con el voto de las
dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara, 5° párr.,
tendrán jerarquía constitucional, es decir que, junto con la Constitución, se
ubicarán en el vértice de la pirámide jurídica, formando lo que podemos llamar
con doctrina comparada, el "bloque de constitucionalidad";
b) los demás tratados y concordatos tienen jerarquía inferior al citado "bloque
de constitucionalidad", pero superior a las leyes.
De 1 interpretación sistémica se infieren básicamente dos niveles de
supremacía:
1. En primer lugar la que denominamos supremacía constitucional strictu
sensus o "en sentido estricto ", de la Constitución Nacional y los tratados de
derechos humanos, como normas fundamentales a las que deben adecuarse, para ser
válidas, todas las demás normas "infraconstitucionales", que se ubican por
debajo del "bloque de constitucionalidad", y q integran el orenamiento jco
argentino.
2. supremacía constitucional latus sensus o "en sentido amplio ", atendiendo
a nuestra forma federal de Estado, y q significa la supremacía del orden
jurídico federal (C.N., tratados, leyes nacionales, etcétera) respecto del
orden jurídico provincial (constituciones, tratados, leyes provinciales,
etcétera) que debe conformarse a aquél, como garantía de validez.
Esta supremacía tiene en la Corte Suprema de Justicia de la Nación su
intérprete final en las causas que se le sometan a su decisión a través del
recurso extraordinario como cabeza del Poder Judicial de la Nación y tribunal
supremo de los derechos y garantías constitucionales.
c) La interpretación del ordenamiento jco federal: La función institucional
de la Justicia federal, tiene una manifestación capital, en la interpretación y
aplicación del ordenamiento jurídico federal, que por razón de la materia
(rationae materiae) le corresponde exclusivamente a los tribunales federales,
cuya competencia en este punto no podrá en ningún caso prorrogarse hacia los
tribunales provinciales. La aplicación de las leyes que representan el interés
de toda una nación, no podría encomendarse a tribunales de provincia, sin
responsabilidad ante el gobierno nacional, que no los ha nombrado ni puede
remover, y sin responsabilidad ante la República, cuya soberanía judicial no
ejercen. De aquí la necesidad de una jurisdicción y competencia nacional
(federal) fuera de la jurisdicción y competencia de provincia.

La dimensión política de la justicia federal: Esta función del Poder

Judicial de la Nación como árbitro institucional, se manifiesta de un modo
excelso en el control de constitucionalidad que ejercen los tribunales
federales, para asegurar la supremación del orden jurídico federal sobre el
derecho provincial (arts. 31 y 116 de la C.N.), control que logra rotundidad al
atribuir a la Corte Suprema de Justicia de la Nación, la facultad de ser
intérprete final de la constitucionalidad de toda norma a través del recurso
extraordinario cuando se haya invocado el conflicto o caso federal. El art. 127
C.N. le concede al Alto Tribunal para dirimir las quejas entre las provincias

461
462

que le fueren sometidas, lo cual implica la necesidad de constituirse en

árbitro decisivo en los conflictos interprovinciales, que puedan afectar la paz
en esta unión indestructible de estados indestructibles que es el Estado
federal. El control de constitucionalidad es esencialmente control político, y
cuando se impone frente a otros detentadores del poder, es en realidad una
decisión política. Al estar investido el Poder Judicial federal de la
obligación de enervar la acción de los otros poderes nacionales, y además, en
un Estado federal de la posibilidad de controlar la constitucionalidad del
ejercicio de las competencias de las instituciones provinciales, implica de por
sí una dimensión muy real del poder del Estado, como para negarle carácter
político. El Poder Judicial deja de ser aquel poder neutro de Montesquieu, para
ser el tercer poder; aquél que desde una perspectiva fundamentalmente jurídica,
trasunta todo un pensamiento político, cargado de ideología y axiología
constitucionales. Este poder de los jueces en el orden federal, sólo se ejerce
en los casos contenciosos sometidos a su decisión y sólo con efectos entre las
partes litigantes.

19.2- Organización del poder judicial de la nación:

SAM Art. 108.- El Poder Judicial de la Nación será ejercido por una
Corte Suprema de Justicia, y por los demás tribunales inferiores que el
Congreso estableciere en el territorio de la Nación.

De acuerdo a lo expuesto y a la reglamentación prescripta por el decreto Ley

1285/58, el Poder Judicial de la Nación esta integrado en su estructura por:

a) La Corte Suprema de Justicia de la Nación

b) La Cámara Nacional de Casación Penal(13 jueces dividida en 4 salas, cada una
con sus respectivos fiscales, teniendo su cede en la Capital Federal)
c) Las Cámaras Federales de Apelación (son tribunales de alzada en los casos
establecidos por las distintas leyes)
d) Los Tribunales Orales en materia penal
e) Los Jueces Federales de Primera Instancia.

El Poder Judicial de la Nación integrado con la Corte Suprema de Justicia de la

Nación como cabeza y por demás tribunales inferiores que el Congreso ha
establecido
La Constitución estructura 2 cuerpos tribunalicios (para el Poder Judicial de
la Nación) Ellos son: CSJ y los demás tribunales inferiores

LIBRO.

El art. 108 C.N. dispone que el "El Poder Judicial de la Nación será ejercido
por una Corte Suprema de Justicia, y por los demás tribunales inferiores que el
Congreso estableciere en el territorio de la Nación", y concordantemente, el
arto 75 inc. 20 C.N. atribuye al Congreso la facultad de "establecer tribunales
inferiores a la Suprema Corte de Justicia".
De ambas disposiciones, surgen dos conclusiones importantes:
1) Que el Poder Judicial de la Nación, ante la necesidad de descentralizar
el servicio de justicia es un poder multiorgánico y el único extendido en todo
el territorio del país, a diferencia del PE y del PL que centralizan su sede en
la Capital Federal;
2) Que el único tribunal que el poder constituyente ha establecido de modo
definido en la C.N., es la Corte Suprema de Justicia de la Nación (en adelante
CSJN), como cabeza de poder, delegando en el Congreso, poder constituido, la
creación de los demás tribunales inferiores.
El Poder Judicial de la Nación está integrado en su estructura fundamental
por:

462
463

a) La Corte Suprema de Justicia de la Nación.

b) La Cámara Nacional de Casación Penal.
c) Las Cámaras Federales de Apelación (nacionales y federales en la Capital
Federal)
d) Los Tribunales Orales en materia penal.
e) Los Jueces Federales de Primera Instancia (nacionales y federales en la
Capital Federal).

a) Corte Suprema de Justicia de la Nación: La CSJN está compuesta por nueve

jueces, y ante ella actúa el procurador general de la Nación y los procuradores
fiscales de la CSJN; tiene su asiento en la Capital Federal y designará su
presidente. Conoce:
- Originaria y exclusivamente, en los casos de los arts, 116 y 117 C.N.
- Por el recurso extraordinario en los casos de los arts., 14 de la ley 48 y
6° de la ley 4055.
- En los recursos de revisión de los arts. 2° y 4° de la ley 4055 y en el de
aclaratoria de sus propias sentencias .
- En los recursos directos por apelación denegada
- En los recursos de queja por retardo de justicia en contra de las cámaras
nacionales de apelaciones
- Por apelación ordinaria de las sentencias definitivas de las cámaras
nacionales de apelaciones en las causas en que la Nación, directa o
indirectamente sea parte, cuando el valor disputado en último término, sea
superior a $ 726.523.
- De las cuestiones de competencia entre jueces y tribunales del país, que
no tengan un órgano superior jerárquico común que deba resolverlos.
b) Cámara Nacional de Casación Penal: Está integrada por 13 jueces, dividida
en cuatro salas de 3 miembros cada una, con sus respectivos fiscales, teniendo
su sede en la Capital Federal. Tiene la competencia determinada por el Código
Procesal Penal de la Nación y las leyes, de manera especial a través del
recurso de casación por inobservancias o errónea aplicación de la ley
sustantiva o inobservancia de las normas procesales en los procesos penales que
se ventilan ante la jurisdicción nacional.
c) Cámaras federales de apelación: Son tribunales de alzada respecto de las
sentencias dictadas por los juzgados federales de Primera Instancia, en los
casos establecidos por los códigos procesales nacionales en lo Civil y
Comercial y en lo Penal, y por otras leyes especiales.
Tienen su sede tanto en la Capital Federal, como en las capitales o ciudades
importantes de las provincias. En nuestro caso concreto de la Cámara Federal de
Córdoba, comprende las apelaciones de los juzgados federales de las ciudades de
Córdoba, Río Cuarto, Bell Ville y La Rioja.
En la Capital Federal, todos los tribunales integran el Poder Judicial de la
Nación y tienen naturaleza federal, si bien se denominan tribunales nacionales
o tribunales nacionales en lo federal, correspondiendo de algún modo a los
primeros, la competencia ordinaria que generalmente corresponde a los
tribunales de provincia, y a los segundos, la correspondiente a la competencia
federal del arto 116 de la C.N.
d) Tribunales orales: Están integrados con 3 jueces y los respectivos
fiscales y defensores de pobres, incapaces y ausentes.
e) Juzgados federales: A partir de la ley 27 de 1862 y con sucesivas leyes
posteriores, se fueron creando hasta nuestros días, numerosos juzgados
federales de Primera Instancia que tienen sus sedes en la Capital Federal y en
las capitales y otras ciudades importantes de las provincias y que según la
competencia que les otorga la respectiva ley de creación entienden en las
diversas causas que enraízan en el art. 116 C.N y leyes reglamentarias.

19.3- El consejo de la magistratura. Funciones y atribuciones.

463
464

SAM de acuerdo al Art. 114, este establece El Consejo de la Magistratura,

regulado por una ley especial sancionada por la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara… tendrá a su cargo la selección de los
magistrados y la administración del Poder Judicial…

El Consejo será integrado periódicamente de modo que se procure el equilibrio

entre la representación de los órganos políticos resultantes de la elección
popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la
matrícula federal. Será integrado, asimismo, por otras personas del ámbito
académico y científico, en el número y la forma que indique la ley.

Serán sus atribuciones:

1. Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las magistraturas

inferiores.
2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los
Magistrados de los Tribunales Inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la
administración dejusticia.
4. Ejercer facultades disciplinarias sobre Magistrados.
5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de Magistrados, en su caso
ordenar la suspensión, y formular la acusación correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos
aquellos que sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la
eficaz prestación de los servicios de justicia”

No constituye una atribución del Consejo de la Magistratura, conforme la C.N

la, preselección de postulantes a magistraturas de la Corte, los Tribunales
inferiores a la Corte y del Jurado de Enjuiciamiento.

Ley 24.937:Art. 1: El Consejo de la Magistratura es un órgano permanente del

Poder Judicial de la Nación, que ejercerá la competencia prevista en el
artículo 114 de la Constitución Nacional.
Art. 2: Composición. El Consejo estará integrado por veinte (20) miembros.
Ley 24.939: Ley Correctiva del Consejo de la Magistratura.
Art. 1: sustitúyense los artículos 2 primer párrafo y 2 inciso 6; artículo 7,
incisos 5 y 7 primer párrafo; artículo 9 artículo 13 primer y segundo párrafo;
artículo 14 primer párrafo; artículo 16; artículo 22 inciso 3 y artículo 33 de
la ley que reglamenta la creación y funcionamiento del Consejo de la
Magistratura.
El Consejo de la Magistratura (leyes 24937- 24939) esta compuesta por: 20
personas

LIBRO.

El art. 114 C.N dispone:

a) El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley especial sancionada
por la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara: Resulta
muy plausible la exigencia de esta mayoría agravada para la sanción de la ley
orgánica que va a regir la Constitución y el funcionamiento de un órgano que
tendrá tanta trascendencia en la vida del PJN.
b) tendrá a su cargo la selección de los magistrados y la administración del
Poder Judicial.
c) El Consejo será integrado periódicamente de modo que se procure el
equilibrio entre la representación de los órganos políticos resultantes de la
elección popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la
matrícula federal. Será integrado, asimismo, por otras personas del ámbito
académico y científico, en el número y la forma que indique la ley.
464
465

 La periodicidad de los cargos guarda coherencia con las exigencias del

régimen republicano y las perniciosas influencias de prolongadas permanencias
de sus miembros.
 La representación de los diversos sectores, debe ser equilibrada para
evitar los dos grandes males que acechan a los CCMM. Por un lado, la
"politización", por un predominio exclusivo o exagerado por parte de los
órganos políticos. Por otro, la "corporatización", ante un manejo hegemónico de
sólo los magistrados.
 Según el nº y la forma q indique la ley es preciso otorgar una
representación mayoritaria de magistrados, no para "corporatizarlo", sino para
"judicializarlo".
d) Serán sus atribuciones:
1. Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las
magistraturas inferiores: los concursos sean de antecedentes y oposición, y
complementados con entrevistas y otros medios que permitan meritar las
calidades humanas que requiere un buen juez.
2. Emitir propuestas en temas vinculantes, para el nombramiento de los
magistrados de los tribunales inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la
administración de justicia.
4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados: En la ley orgánica
deberán distinguirse: a) las facultades disciplinarias que los códigos rituales
otorgan a las cámaras y a la Corte para la correcta tramitación de los
procesos, y que deberán conservadas; b) En cambio, cuando el mal comportamiento
de los jueces exceda ese ámbito, es conveniente que las facultades
disciplinarias sean ejercidas por el CM, para evitar el deterioro que su
actuación provoca tanto en la función jurisdiccional como en las relaciones
humanas e institucionales, entre magistrados sumariados y sumariantes.
5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados, en su
caso ordenar la suspensión, y formular la acusación correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos
aquellos que sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la
eficaz prestación de los servicios de justicia.

19.4- Los Magistrados: requisitos y nombramiento.

19.4.1- Requisitos:

SAM Requisitos: para ser designado juez de cualquier tribunal del PJN es
preciso reunir requisitos que varían según la instancia en que se valla a
actuar.
El Art. 111 establece ninguno podrá ser miembro de la Corte Suprema de
Justicia, sin ser abogado de la Nación con 8 años de ejercicio, y tener las
calidades requeridas para ser Senador(tener 30 años de edad y 6 años del
ejercicio de la ciudadanía).
Nombramiento: el art. 99 inc 4 establece que el Presidente nombra los
Magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por 2/3 de sus miembros
presentes, en sesión pública, convocada al efecto.
Nombra los demás jueces de los tribunales federales inferiores en base a una
propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura,con acuerdo del
Senado, en sesión pública, en la que se tendrá en cuenta la idoneidad de los
candidatos. Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, será necesario
para mantener en el cargo a cualquiera de esos Magistrados, una vez que cumplan
la edad de 75 años. Todos los nombramientos de Magistrados cuya edad sea la
indicada o mayor se harán por 5 años, y podrán ser repetidos indefinidamente,
por el mismo trámite.
Garantías de Independencia: los constituyentes establecieron la inmovilidad de
los jueces en sus cargos cuando en el Art. 110 dispusieron: Los jueces de la
465
466

Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la Naciónconservarán sus

empleos mientras dure su buena conducta, y recibirán por sus servicios una
compensación que determinará la ley, y que no podrá ser disminuida en manera
alguna, mientras permaneciesen en sus funciones.
Inmovilidad de los Jueces en su Cargo: mientras dure su buena conducta, un juez
debe tener la más firme seguridad de que nunca debe temer que sea separado de
sus funciones, por la mera y antojada voluntad de los gobernantes de turno. En
cuanto a la destitución de los Magistrados, tienden a diferenciar el
procedimiento para la destitución de los mismos da la C.S del que se aplica a
los Magistrados Inferiores.El juicio político se ha manifestado, como un
mecanismo idóneo e ineficaz para juzgar la responsabilidad política de los
altos magistrados en el comprendido.La ley que había declarado la necesidad de
reforma del 94 no tocaba ese punto (el Caso de Inamovilidad de los Jueces).
Irreductibilidad de sus Remuneraciones: los sueldos de los Magistrados son
fijados por ley del Congreso, y si bien pueden ser aumentados, la garantía del
art.110 dispone que no puedan ser disminuidos en manera alguna.
Autonomía Funcional:
Administración y Reglamentación: en este tema, la reforma de 1994 ha producido
cambios sustanciales que, han menoscabado la autonomía funcional del PJN.
Reduciéndole notablemente las atribuciones de la CS, con lo cual se transfieren
las potestades reglamentarias, presupuestarias y administrativas generales,
hacia el CM.

LIBRO.

Para ser designado juez de cualquier tribunal del PJN, es preciso reunir
requisitos que varían según la instancia en que se vaya a actuar. Así, el arto
111 C.N., dispone: "Ninguno podrá ser miembro de la Corte Suprema de Justicia,
sin ser abogado de la Nación con ocho años de ejercicio, y tener las calidades
requeridas para ser senador".
 Ser abogado de la Nación: Indudablemente que al corresponder al PJN la
función técnica de interpretar y aplicar el derecho, a diferencia del PE y del
PL, se exige a sus magistrados los estudios universitarios y el título
consiguiente, como presupuesto de su idoneidad para tan altas funciones.
 Ocho años de ejercicio: Tienden a asegurar una cierta madurez y
experiencia en las ciencias jurídicas, adquiridas ya sea por el ejercicio
liberal de la profesión, como por el de la magistratura o funciones judiciales
o administrativas (x ej: asesores de menores o de reparticiones). No cumple la
finalidad expresada la mera antigüedad en el título de quien no ejerció la
abogacía.
 30 años de edad y 6 años de ejercicio de la ciudadanía: Requisitos que
provienen de la remisión a las calidades para ser senador.
P/ ser juez de la Cámara Nacional de Casación Penal, de las cámaras
federales y de los tribunales orales, el D.ley 1285/58 (modif. por ley 24.050)
en su arto 5° establece que se requiere ser ciudadano argentino, abogado
graduado en universidad nacional, con 6 años de ejercicio, y 30 años de edad.
En cambio, para ser juez de 1ra instancia, el art. 6° dispone iguales
requisitos salvo que exige 4 años de ejercicio y 25 de edad.

19.4.2- Nombramiento:

La reforma de 1994 ha realizado modificaciones en el sistema para el

nombramiento de los magistrados federales. El texto de nuestra C.N. 1853-60
disponía en el arto 86 inc. 5°, que el Presidente de la Nación, "nombra los
magistrados de la Corte Suprema y de los demás tribunales federales inferiores,
con acuerdo al Senado".
Estas positivas modificaciones se han dado en dos sentidos que destaca el
nuevo arto 99 inc. 4, C.N., a saber:
466
467

a) En cuanto a los ministros de la CSJN, los sigue nombrando el presidente

con acuerdo del Senado, pero ahora se exige una mayoría calificada de los dos
tercios de los miembros presentes y el tratamiento debe serlo en sesión
pública, p un mayor control político y social de las designaciones.
b) En cuanto a los jueces de los tribunales federales inferiores, los nombra
el presidente en base a una propuesta vinculante en tema del Consejo de la
Magistratura (art. 114, inc. 2) con acuerdo del Senado, en sesión pública, en
la que se tendrá en cuenta la idoneidad de los candidatos.
c) En el tercer párrafo del arto 99 inc. 4, se dispone que un nuevo
nombramiento, precedido de igual acuerdo, será necesario para mantener en el
cargo a cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la edad de setenta
y cinco años. Todos los nombramientos de magistrados cuya edad sea la indicada
o mayor se harán por cinco años, y podrán ser repetidos indefinidamente, por el
mismo trámite.

19.4.3- Garantías de independencia.

En las manos de PJ está depositada nada menos que la custodia última de la

libertad, el honor y el patrimonio de los ciudadanos, se toma insoslayablemente
necesario otorgar a los jueces de la Nación, las garantías eficientes que
aseguren una real independencia de los otros dos poderes políticos.
Para ello, los constituyentes establecieron la inamovilidad de los jueces en
sus cargos y la irreductibilidad de los sueldos cuando en el arto 110
dispusieron: "Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de
la Nación, conservarán sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirán
por sus servicios una compensación que determinará la ley, y que no podrá ser
disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en sus funciones".
1. Inamovilidad de los jueces en sus cargos: Mientras dure su buena
conducta, un juez debe tener la más firme seguridad de que, cualquiera sea el
sentido de sus fallos, nunca debe temer que sea separado de sus funciones, por
la mera y antojadiza voluntad de los gobernantes de turno. En consecuencia, él
tiene derecho a permanecer en su cargo hasta que por su propia voluntad
renuncie o se jubile, y sólo podrá ser removido de sus funciones en los casos y
bajo los procedimientos establecidos en la C.N. El juicio político, por la
complejidad de su implementación y por la innegable politización que muchas
veces lo desvirtuó, se ha manifestado en la historia institucional argentina,
como un mecanismo inidóneo e ineficaz para juzgar la responsabilidad política
de los altos magistrados en él comprendidos.

La C.N. reformada establece de la siguiente forma esta diferenciación:

a) Para los ministros de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (CSJN),

se mantiene el juicio político.
b) Los jueces de los tribunales inferiores de la Nación, según Art. 115 C.N:
1) Serán removidos por las causales expresadas en el arto 53 (mal desempeño,
delitos en el ejercicio de sus funciones o por crímenes comunes).
2) Por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y
abogados de la matrícula federal, que entendemos deberán ser numéricamente
equilibrados.
3) Su fallo, que será irrecurrible, no tendrá más efectos que destituir al
acusado. Pero la parte condenada quedará no obstante sujeta a acusación, juicio
y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios. El ppio de la
irrecurribilidad del fallo, excepcionalmente, sólo podría ceder cuando en el
procedimiento o en la sentencia, se hubiesen violado en forma grosera y
manifiesta, presupuestos insoslayables del debido proceso, lo que sin duda
alguna haría procedente la revisión de la Corte Suprema.
4) Establece en el 4º párrafo: "corresponderá archivar las actuaciones y, en
su caso, reponer al juez suspendido, si transcurrieren ciento ochenta días
467
468

contados desde la decisión de abrir el procedimiento de remoción, sin que haya

sido dictado el fallo". Todo proceso debe tener un "tiempo constitucional" ya
que los tiempos procesales, más que jurídicos, son tiempos de vida humana
sometida a proceso, y que deben ser respetados a rajatabla por la dignidad de
la persona y de sus derechos fundamentales.
5) El último párrafo del arto 115, establece que "en la ley especial a que
se refiere el arto 114, se determinará la integración y procedimiento de este
jurado”.
Esta inamovilidad comprende no sólo el cargo, sino tb la instancia, el
tribunal y la sede, de modo tal q sin su consentimiento: a) No puede ser
ascendido; b) No puede ser trasladado; c) Tampoco cambiado de fuero. Dado el
consentimiento, necesitará de un nuevo acuerdo y nombramiento.

2. Indestructibilidad de sus remuneraciones: Los sueldos de los magistrados

del PJ son fijados por ley del Congreso, y si bien pueden ser aumentados, la
garantía del arto 110 C.N. dispone que no podrán ser disminuidos en manera
alguna. Esta garantía ha tenido dos explicitaciones en la jurisprudencia de la
CSJN, integrada por conjueces ante la excusación de sus miembros titulares que
no podían pronunciarse en el tema:

a) En el caso "Fisco Nacional c/ Rodolfo Medina" el Alto Tribunal sostuvo

que la pretendida aplicación de la ley de impuestos a los réditos, viola la
cláusula constitucional del art. 96, en cuanto grava el sueldo de los jueces
nacionales, al comportar una disminución de sus sueldos.
Con Linares Quintana Y destacada doctrina, disentimos con este criterio ya
que el propósito de la C.N. no ha sido crear un privilegio exclusivo a los
magistrados judiciales, que los coloque en ventajosa situación respecto del
resto de los habitantes, violando la igualdad ante la ley que suscribe el art.
16 C.N., sino tan sólo asegurarles su independencia, prohibiendo una
disminución de sus sueldos que únicamente afecte a ellos.
b) El segundo caso se originó en la disminución del valor real de las
remuneraciones de los jueces por el agudo proceso inflacionario.

Incompatibilidades: Sólo les está permitido la comisión de estudios de

carácter honorarios y la docencia universitaria o superior, con expresa
autorización de la autoridad judicial de superintendencia.

Autonomía Funcional: Administración y Reglamentación.

El actual art. 113 C.N., ha venido a modificar el anterior arto 99 ("La CS
dictará su reglamento interior y económico, y nombrará todos sus empleados
subalternos") reduciéndole notablemente las atribuciones de la CS, al disponer
que "dictará su reglamento interior y nombrará a sus empleados", con lo cual se
confirma la transferencia de las potestades reglamentarias, presupuestarias y
administrativas generales, hacia el CM.

19.5- Competencia Federal.

SAM La Jurisdicción:las 3 funciones prioritarias del poder son: la

legislación, la administración y la jurisdicción.
Podemos decir que la jurisdicción es aquella función del poder del Estado que
ejercida por órganos públicos especializados, actúa la voluntad de la ley
mediante la dilucidación tantos de las controversias jurídicas que le son
sometidas, como en la represión de los delitos y la ejecución de sus
consiguientes resoluciones.
Debemos destacar que la jurisdicción tiene 3 dimensiones:
Respecto del Estado: es una función pública que aplica el derecho objetivo para
asegurar los derechos subjetivos.

468
469

Respecto del Juez: es el deber que tiene de decidir imparcialmente y conforme a

derecho, las controversias
Respecto del Justiciable: es el derecho a la jurisdicción.
Jurisdicción Federal y Provincial: existen 2 centros uno central, general o
Nacional del poder, y otro local particular o Provincial.
Jurisdicción Contenciosa o Voluntaria: la jurisdicción contenciosa es la que se
ejerce sobre una contienda o conflictos de intereses entre 2 o mas partes que
luchan para hacer prevalecer sus pretensiones jurídicas ante un Tribunal, la
voluntariaconsiste en la actividad de los órganos de contemplar, aprobar o dar
eficacia y seguridad a algunos actos de los particulares.
La Competencia: conjunto de atribuciones que la ley concede a un órgano
estatal, podemos sostener específicamente que la competencia es el ámbito, que
la ley establece para que un órgano judicial, pueda ejercer validamente su
poder jurisdiccional. Podemos decir que la competencia federal es la atribución
conferida al poder judicial de la nación, para administrar justicia en los
casos, sobre las personas y en los lugares especialmente determinados por la
C.N

LIBRO.

Jurisdicción: es aquella función del poder del Estado que ejercida por órganos
públicos especializados, actúa la voluntad de la ley mediante la dilucidación
tanto de las controversias jurídicas que le son sometidas, como en la represión
de los delitos y la ejecución de sus consiguientes resoluciones. Tiene tres
dimensiones que integran su visión global:
* Respecto del Estado: la jurisdicción es una función pública que aplica el
derecho objetivo para asegurar los derechos subjetivos.
* Respecto del juez: es el deber que tiene de decidir imparcialmente y
conforme a derecho, las controversias.
* Respecto del justiciable: constituye el derecho a la jurisdicción es
decir, la facultad de promover la actuación de un órgano judicial en procura de
la justicia legal.
 La jurisdicción federal y provincial: Siendo la jurisdicción una de las
funciones eminentes del poder político y atendiendo a que en nuestra
organización federal del Estado, existen dos centros de ejercicio de dicho
poder, uno central, general o nacional; y otro, local particular o provincial,
es decir, que existen dos órdenes de gobierno, el federal y el provincial,
podemos decir que existe jurisdicción federal o provincial, según que nos
estemos refiriendo a la ejercida en cada uno de esos órdenes institucionales,
respectivamente.
 Jurisdicción contenciosa y voluntaria: La jurisdicción contenciosa es la
que se ejerce sobre una contienda o conflicto de intereses entre dos o más
partes que luchan para hacer prevalecer sus pretensiones jurídicas ante un
tribunal. La jurisdicción voluntaria consiste en la actividad que despliegan
los órganos jurisdiccionales o tribunales, para completar, aprobar o dar
eficacia y seguridad a algunos actos de los particulares, en los no que existe
controversia jurídica alguna.

Competencia Federal.

Es el "conjunto de atribuciones que la ley concede a un órgano estatal,

podemos sostener específicamente que la competencia es el ámbito, extensión o
alcance que la ley establece para que un órgano judicial, pueda ejercer
válidamente su poder jurisdiccional". La es la potestad o función tomada en su
totalidad atributiva, la competencia por el contrario es la delimitación
parcial del ejercicio ya sea en razón de la materia, de las P, del territorio.
P/ Alsina la competencia es "la aptitud del juez para ejercer su jurisdicción
en un caso determinado". En conclusión "la competencia federal es la atribución
469
470

conferida al Poder Judicial de la Nación, para administrar justicia en los

casos, sobre las personas y en los lugares especialmente determinados por la
C.N.".

 Criterios de clasificación de la competencia:


1. Competencia federal en razón de la materia (ratione materiae): se atiende
a la sustancia o cuestión jurídica debatida, es decir, se atiende a la
naturaleza de la relación litigiosa y a la legislación aplicable al juicio
(v.gr. puntos regidos por la C.N., las leyes federales, los tratados con
potencias extranjeras, etcétera).
2. Competencia federal en razón de las personas (ratione personae): no
interesa la materia jurídica en debate, sino exclusivamente las personas que
actúan como sujetos de la relación litigiosa, como partes actoras o demandadas
en el juicio.
3. Competencia federal en razón del lugar (ratione loci): Ya sea que el
territorio es federal (v.gr. Capital Federal), ya sea en los establecimientos
de utilidad nacional (art. 75, inc. 30 C.N.). Esta competencia tiene primordial
importancia en materia penal por el lugar en que se cometieron los delitos.

 Reglas funcionales: Además de los criterios precedentes que surgen de la

C.N., existen reglas funcionales que determinan la competencia ad intra de los
diversos tribunales federales y que, como en cualquier ordenamiento procesal,
les otorgan competencia en función:

a) Del grado, es decir de la instancia o nivel de decisión dentro de la

organización del Poder Judicial de la Nación: así debemos hablar de una
primera, una segunda o una tercera instancia, o sea, de juzgados federales, de
cámaras federales de apelación o tribunales orales, de Cámara de Casación
Penal, de Corte Suprema de Justicia de la Nación.
b) Del turno o sea el momento en que cada tribunal puede recibir causas,
pues para una distribución equitativa del trabajo entre los juzgados federales,
se establece un período quincenal o mensual, o un determinado número de causas,
completado el cual, el turno pasa a otro juzgado.

19.5.1- Caracteres:

SAM entre los principales caracteres encontramos: 1) es constitucional,

2) es de orden público constitucional, 3) es contenciosa, 4) es limitada y de
excepción, 5) es privativa y excluyente; 6) es inalterable.

LIBRO.

 Es constitucional: implica que la explicitación jurídica de su casuística

se encuentra en el mismo texto de la C.N., por expresa voluntad del poder
constituyente fundacional, que dio origen al Estado argentino. Es que la
competencia federal no es sino una porción de los poderes que las provincias no
conservaron ni se reservaron, sino que delegaron expresamente al gobierno
federal (art. 121 C.N.) y que encuentran por principio, específica normación en
los arts. 116 Y 117 C.N. en lo referente a los poderes jurisdiccionales
delegados al Poder Judicial de la Nación.
 Es de orden público constitucional: Entre los valores receptados y
protegidos por todo ordenamiento jurídico, existen algunos que por su estrecha
vinculación con los fundamentos de la comunidad jurídicamente organizada,
representan un grave y trascendente interés social. Es por ello que el derecho
declara a normas a ellos referidos, como de orden público.

470
471

 Es contenciosa: El art. 116 C.N señala la necesidad de que exista una

causa o asunto, vocablos que la generalidad de la jurisprudencia y doctrina
constitucional y procesal ha entendido como sinónimos de procesos, litigio,
pleito o contienda. La Justicia federal nunca procede de oficio y sólo ejerce
jurisdicción en los casos contenciosos en que es requerida a instancia de
parte, 10 cual se ha entendido como la necesidad de la existencia de una
contienda o conflicto jurídico entre encontradas pretensiones que las partes
invocan como legítimas ante un tribunal. Este principio general, hace excepción
en los casos no contenciosos y de jurisdicción voluntaria en que por razón de
la materia y en virtud de la existencia de un bien jurídico de naturaleza
federal tutelar, la competencia federal sería plenamente procedente, x ej: el
otorgamiento de las cartas de ciudadanía y en su momento, las excepciones al
servicio militar.
 Es limitada y excepcional: Es limitada, pues limitados y definidos son
los poderes que las provincias delegaron en el gobierno federal (art. 121)
entre los cuales se encuentran lógicamente, las atribuciones jurisdiccionales
que delegaron al Poder Judicial de la Nación. Es también de excepción, dado que
los poderes conservados por las provincias, son indefinidos y residual es,
mientras que los del gobierno federal, son definidos y delegados, razón por la
cual la gran mayoría de los pleitos se radican ante la Justicia provincial,
cuya competencia es la regla, lo normal, mientras que la competencia de los
tribunales federales, es la excepción.
Es privativa y excluyente: el principio capital es que la competencia
federal ratione materiae cualquiera sean las partes que intervengan, es
improrrogable, es decir que no puede prorrogarse, no puede transferirse hacia
los tribunales provinciales. En cambio, la competencia federal ratione
personae, sí es prorrogable hacia los tribunales provinciales, por aquellas
personas en cuyo beneficio y garantía se ha establecido, originando lo que se
ha dado en llamar la jurisdicción concurrente entre los tribunales federales y
provinciales. Nadie puede declinar su propio fuero" cuando ha sido demandado
ante él. Por eso, x ej: no pueden plantear incompetencia ni el extranjero
demandado ante los tribunales federales ni el nacional que lo fue ante los
tribunales provinciales. La CS ha sostenido la viabilidad con base en el arto
12, inc. 4°, ley 48 de la prórroga de su competencia originaria y exclusiva,
hacia los tribunales locales, cuando una provincia litigue con un vecino de
otra provincia, un extranjero, la Nación o algunos de sus organismos autárquico
s, pero en ( modo alguno -es preciso destacarlo- esta prórroga puede efectuarse
hacia los ( tribunales inferiores del Poder Judicial de la Nación. Están
excluidos de la Justicia federal: a) Todos los juicios universales de concurso
de acreedores y partición de herencia (art. 12, inc. 1 ° ley 48); b) Según la
jurisprudencia de la CS, tb pueden excepcionalmente excluirse por ley de la
competencia federal, aquellos casos en que no existan razones de entidad
suficiente para justificar los fines que avalan la competencia federal, ya sea
por su escasa significación civil o penal de las causas o por otros atendibles
motivos.
 Es inalterable: Lo q significa q, asumida correctamente la tramitación de
una causa por un tribunal federal, las circunstancias sobrevinientes sobre los
elementos de la relación jurídica, tal como se encontraban ya sea al momento de
interponerse la demanda o de trabarse la litis, no pueden alterada, es decir,
cambiada hacia los tribunales provinciales.

Competencia federal en razón de la materia: Es aquella que se refiere a la

naturaleza intrínseca o sustancia federal que nutre la cuestión litigiosa y que
por ser tal, requiere ser examinada y decidida por el tribunal, en el marco del
encuadramiento de la normativa propiamente federal.
Es que si la materia es de naturaleza o esencia federal, necesariamente
deberá estar reglada por el derecho federal, es decir por las normas de
carácter federal que integran el ordenamiento jurídico y que por principio son:
471
472

a) la Constitución;
b) las leyes federales, o sea las dictadas por el Congreso en ejercicio de los
poderes delegados por las provincias, con la única exclusión de la legislación
común o sea los códigos de fondo y sus leyes complementarias;
c) los tratados con potencias extranjeras;
d) toda otra norma infralegal que regule materia federal.

La interpretación y aplicación de este orden jurídico federal, le

corresponde preeminentemente al Poder Judicial de la Nación (Justicia federal)
como custodio de la supremacía del derecho federal sobre el provincial, dentro
de la jerarquía normativa y atento lo dispuesto por el arto 31 de la C.N. La
misión que la C.N. le confía a la Justicia federal (art. 116 C.N.) consiste
nada menos que preservar el orden jurídico en el que se sustenta y se nutre el
funcionamiento, integridad y supremacía del propio Estado federal argentino.
Cuando el fuero es determinado por la materia, la Justicia federal es
competente cualquiera sea la calidad de las personas litigantes, por lo cual la
jurisdicción de aquélla es excluyente de las provinciales, es excluyente por su
propia naturaleza y no puede ser alterada por voluntad de los litigantes. P/ q
proceda la competencia federal, es imprescindible que la cuestión litigiosa que
se debate en el juicio, se nutra y apoye de modo directo e inmediato en una
norma federal, de forma tal que la resolución del caso dependa principalmente
de su interpretación y aplicación. El art. 116 C.N., "Corresponde a la Corte
Suprema y a los tribunales inferiores de la Nación, el conocimiento y decisión
de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitución, y por
las leyes de la Nación, con la reserva hecha en el inc. 12 del arto 75; y por
los tratados con las naciones extranjeras; ... de las causas de almirantazgo y
jurisdicción marítima".

Puntos regidos x la C.N: Cuando una demanda se basa de modo directo, principal
e inmediato en una cláusula constitucional, esto es, del propio texto
constitucional, de un derecho, de una garantía o de una potestad de los órganos
de poder, entonces estamos frente a un típico proceso que constituye la causal
prevista en el arto 116 C.N. (art. 2°, inc. l° de la ley 48) y que pertenece a
la competencia federal ratione materiae.

Puntos regidos x las leyes de la Nación: El Congreso de la Nación sanciona tres

tipos diferentes de leyes: a) leyes locales; que son las dictadas como
legislatura local de la Capital federal; b) leyes comunes u ordinarias (derecho
común), son los códigos de fondo (Civil, Penal, Comercial, Minería, Trabajo y
Seguridad Social) y todas sus leyes complementarias; y c) leyes federales o
especiales (derecho federal) que son todas las dictadas en ejercicio de los
poderes delegados por las provincias al gobierno federal, con excepción de las
leyes comunes del art 75, inc. 12. La competencia federal en razón de la
materia, sólo procede respecto de las normas federales. Las causas judiciales
regidas por el derecho común (códigos de fondo) no constituyen materia federal,
y sólo van a la Justicia I federal, si las cosas o personas pertenecen a la
jurisdicción federal (v.gr. juicio sobre una hipoteca que el Banco. Hipotecario
Nacional constituye sobre la propiedad de un particular) porque en caso
contrario va a los tribunales provinciales.

Causas regidas x los tratados: La Justicia federal es la competente para

entender en las causas para cuya resolución tengan una decisiva, directa y
prevalente relación, normas federales de los tratados del derecho
internacional. En los juicios entre particulares, cuando las cuestiones a
decidir dependen de la aplicación de disposiciones de derecho común de los
tratados, la competencia corresponderá a los tribunales provinciales, en
cumplimiento del ppio rector entre derecho federal y común que venimos

472
473

explicando, y cuya distinción material se aplica también en las normas de los

tratados.

Causas originadas en actos administrativos del gobierno nacional: Los actos

administrativos, como declaraciones de voluntad de la administración latu sensu
(función administrativa ejercida tanto por el PE, como por el PL o el P J) que
tienden a crear, modificar o extinguir derechos subjetivos de carácter
administrativo, constituyen normas jurídicas que por haber emanado del gobierno
federal, pasan a integrar en la jerarquía pertinente, el derecho federal. Y en
la medida que ellos sean causa directa e inmediata del pleito, constituyen
competencia federal en razón de la materia.

Causas contencioso-administrativas: Son aquellas causas en que la contienda se

entabla con el gobierno federal como motivo de actos, normas, contratos
administrativos emanados de cualquiera de sus poderes, ya Legislativo,
Ejecutivo o Judicial. Es decir que el litigio se basa directamente en actos
jurídicos federales. Aquí la competencia es federal por la materia en discusión
y no porque la persona demandada sea el Gobierno Nacional.

Causas originadas en recursos contenciosos-administrativos: Numerosas leyes

federales otorgan a los administrados, en defensa de sus derechos subjetivos
frente a actos de la administración, un procedimiento jurisdiccional en sede
administrativa, luego del cual podrán interponer un recurso de apelación ante
la Justicia federal, ya sea un juzgado o Cámara Federal, a fin de lograr la
revisión de la resolución administrativa por un tribunal del PJ.

Causas q versen sobre contribuciones nacionales: Siendo las contribuciones

nacionales establecidas por leyes federales, corresponde a la competencia
federal en razón de la materia, todas las causas litigiosas originadas en su
aplicación. Estos juicios pueden v.gr. referirse a la repetición de impuestos
pagados, como al cobro de impuestos a deudores morosos mediante las ejecuciones
fiscales.

Causas concernientes a los ½ de transporte terrestres: Según el art. 75 de la

C.N., le corresponde al Congreso "reglar el comercio con las naciones
extranjeras, y de las provincias entre sí". Se establece la competencia federal
respecto de las causas que versen sobre hechos, actos y contratos concernientes
a los medios de transporte terrestres y siempre que exista
interjurisdiccionalidad.

Cuestiones de almirantazgo y jurisdicción marítima: La jurisdicción de

almirantazgo que ejerce la Justicia federal, se extiende a los casos de
comercio y navegación marítima debiendo entenderse como tallos que se hacen de
un puerto de la República a otro extranjero o entre dos provincias, ya sea por
vía marítima o fluvial. El 2° de la ley 48 que establecen la competencia
federal respecto de: inc. 7) Todas las causas a que dan lugar los apresamientos
o embargos marítimos en tiempo de guerra; 8) Las que se originen por choques o
averías de buques, o por asaltos, o por auxilios prestados en alta mar, o en
los puertos, ríos y mares en que la República tiene jurisdicción; 9) Las que se
originen entre los propietarios o interesados de un buque; 10) Las que versen
sobre la construcción y reparo de un buque; hipoteca, fletamientos, seguros,
salvamento, naufragios y averías marítimos; salarios de oficiales y marineros;
contratos, pilotaje, embargos, nacionalidad del buque, sobre cumplimiento de
obligaciones del capital y tripulantes, y en general, sobre todo hecho o
contrato concerniente a la navegación y comercio marítimo.

Competencia federal en razón de las P.

473
474

Fundamento y casuística: La casuística constitucional desarrollada a través de

la legislación y la jurisprudencia, se encuentra en el arto 116 C.N. y
comprende las siguientes causas:
a) En que la Nación es parte.
b) Entre los vecinos de diferentes provincias.
c) Entre vecinos de una provincia y ciudadano o Estado extranjero.
d) Entre una provincia y vecinos de otra.
e) Entre dos o más provincias.
f) Entre una provincia y un ciudadano o Estado extranjero.
g) Embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros.

Las correspondientes a a), b) y c), son de competencia de los juzgados

federales; en cambio las de d), e), t) y g) y según el arto 117 C.N.,
pertenecen a la competencia originaria y exclusiva de la CS.

Tres presupuestos ineludibles:

a) Pertenencia originaria del D en disputa: En las causas entre una

provincia y vecinos de otra o entre una provincia y un súbdito extranjero, o
entre un ciudadano y un extranjero, o entre vecinos de diferentes provincias,
para surtir el fuero federal, es preciso que el derecho que se disputa
pertenezca originariamente, y no por cesión o mandato, a ciudadanos extranjeros
o vecinos de otra provincia respectivamente. La ley quiere evitar que el
carácter restrictivo y excepcional de la competencia federal, se burle mediante
la creación de situaciones I jurídicas ficticias en las que mediante la cesión
o el mandato, podría transferirse derechos de quien no tiene acceso a la
Justicia federal, hacia el extranjero o el vecino de otra provincia que la
tornarían entonces procedente. La regla es: que tanto el cedente como el
cesionario, deben ; encontrarse en similares condiciones que le permitan a
ambos, individualmente tener derecho a la jurisdicción federal, v.gr.,
extranjero cedente hacia otro extranjero, o vecino de diferente provincia que
cede a otro de diferente I provincia igualmente, respecto de la contraparte
judicial.
b) Pluralidad de litigantes: El art. 10 de la ley 48 dispone: "En las
sociedades colectivas y, en general en todos los casos en que dos y más
personas asignables pretendan ejercer una acción solidaria o sean demandadas
por una obligación solidaria, para que caigan bajo la jurisdicción nacional, se
atendrá a la nacionalidad o vecindad de todos los miembros de la sociedad o
comunidad, de tal modo que será preciso que cada uno de ellos individualmente,
tenga el derecho de demandar o pueda ser demandado ante los tribunales
nacionales con arreglo a lo dispuesto por el arto 2°, inc. 2°".
c) Prórroga de la competencia: El art. 12, inc. 4° de la ley 48 establece:
"siempre que en pleito civil un extranjero demande a una provincia o a un
ciudadano, o bien el vecino de una provincia demande al vecino de otra
provincia ante un juez o tribunal de provincia, o cuando siendo demandados el
extranjero o el vecino de otra provincia, contesten la demanda sin oponer la
excepción de declinatoria, se entenderá que la jurisdicción ha sido prorrogada,
la causa se sustanciará y decidirá ante los tribunales provinciales; y no podrá
ser traída a la jurisdicción nacional por recurso alguno, salvo en los casos
especificados en el art. 14"

Asuntos en q la Nación es parte: Ser parte significa: a) que la Nación actúa

formalmente en el juicio, ya sea como actora o como demandada; b) en cualquiera
de sus poderes Legislativo, Ejecutivo o Judicial; c) no sólo como
administración centralizada, sino también como descentralizada, es decir cuando
actúan los entes administrativos con personería jurídica propia, las llamadas
comúnmente reparticiones autárquicas; empresas del Estado. Cualquiera sea la
forma jurídica de su existencia, en el fondo siempre está comprometido en
474
475

alguna medida el patrimonio nacional y su responsabilidad. Sólo cuando la

Nación es demandada en su administración centralizada, se requiere para la
viabilidad formal de la demanda, la previa reclamación administrativa o sea la
tramitación del reclamo en sede administrativa y la negativa de la Nación al
derecho pretendido. Recién entonces se puede presentar ante los tribunales la
demanda.

Causas de distinta vecindad: Estas causas son las civiles: a) entre un vecino
de la provincia en que se suscite el pleito y un vecino de otra; y b) o entre
un ciudadano argentino y otro extranjero.

Requisitos p la causal de la vecindad:

 Nacionalidad argentina: Tanto la doctrina como la jurisprudencia de la CS.

sostienen que el concepto de vecindad supone la nacionalidad argentina, ya que
para los extranjeros vecinos, juega el fuero de extranjería.
 Configuración de la vecindad: El art. 11 de la ley 48, se configura la
vecindad en una provincia, "por la residencia continua de dos años, o por tener
en ellas propiedades raíces, o un establecimiento de industria o de comercio, o
por hallarse establecido de modo que aparezca el ánimo de permanecer". Lo
realmente importante en esto es o la residencia o el ánimo de permanecer. La
vecindad de las personas de existencia ideal o jurídicas:
-personas jurídicas de derecho público: se las debe considerar vecinos del
lugar en el que ejercen sus potestades
-sociedades anónimas: (art. 9°, ley 48) creadas y haciendo sus negocios en
una provincia serán reputadas, para los efectos del fuero, como vecino de la
provincia en que se hallen establecidas.
-en las demás formas de sociedades: se atenderá a la vecindad de cada uno de
sus socios.
 Las causas judiciables deben ser civiles: todas aquellas regidas por el
derecho común y en las que se discuten relaciones de derecho privado.
 Vecindad de la provincia en q se suscite el pleito: se exige que el vecino
pertenezca a la provincia donde se suscite el pleito con el vecino de otra.
 Prorrogabilidad: la jurisdicción de los tribunales federales es prorrogable
por aquel a cuyo favor está dada, hacia los tribunales provinciales.

Causas concernientes a ciudadanos y estados extranjeros: El D q tienen los

ciudadanos extranjeros a demandar o ser demandados ante los tribunales
federales en los pleitos con un vecino o una provincia, constituye lo que se
llama fuero de extranjería. No es viable la competencia federal cuando el
pleito se ha suscitado entre dos extranjeros y tampoco cuando un extranjero ha
adquirido la nacionalidad argentina no obstante que conserve su original
nacionalidad extranjera. Siendo una competencia federal ratione personae, el
ciudadano extranjero puede prorrogar la jurisdicción de los tribunales
federales, demandando o aceptando ser demandado ante los tribunales
provinciales.
También procede la competencia federal, cuando una de las partes del proceso
es un Estado extranjero, dado que en estos pleitos está en juego la custodia de
las relaciones internacionales, cuyo manejo las provincias delegaron a la
Nación, debiendo realizarse la siguiente distinción.

La competencia federal en razón del lugar.

La interpretación no fue pacífica y osciló en un movimiento pendular, hasta que

finalmente se afirmó la doctrina judicial que entendemos correcta de acuerdo a
nuestros antecedentes institucionales y nuestra forma de Estado federal, que
reconoce a las provincias como verdaderos estados autónomos. Podemos señalar
dos posiciones fundamentales:
475
476

a) La tesis amplia y excluyente;

b) La tesis restrictiva y finalista. Respecto de la 1ra la CSJN dijo v.gr.
en el caso "Marconetti", que la facultad del Congreso para legislar
exclusivamente elimina toda otra legislación concurrente, y no puede admitirse
lógica ni legalmente, que una legislación provincial pueda establecer impuestos
sobre territorios nacionales. La autonomía de los estados cede ante la
soberanía única de la Nación, amparada por la Constitución como ppio
fundamental de la unidad de la República, dentro del régimen federativo. La
tesis restringida y finalista es la actual y la correcta interpretación de la
CS sostiene x ej en los casos “Cardillo” y “Brizuela” que la facultad del arto
67, inc. 27, es únicamente la de someter a la legislación exclusiva del
Congreso, los lugares que dicho texto menciona, legislación concerniente a la
realización de la finalidad de los establecimientos; las facultades
legislativas y administrativas de las provincias, sólo quedan excluidas en
tanto su ejercicio interfiera en la realización de la obra nacional y la obste
directa o inmediatamente.

La competencia federal en materia penal.

La competencia federal en materia penal, como toda competencia federal implica

la existencia de un interés federal que esté en juego, o un bien de naturaleza
federal que esté afectado por la comisión de un delito, y es procedente en los
siguientes casos:
1. En razón de la materia o naturaleza federal del hecho criminoso, es
decir, que el hecho punible está tipificado en una ley federal, porque existe
un interés federal de por medio que debe ser protegido;
2. En razón de la materia y de las personas (por la naturaleza del hecho y
la calidad del autor, simultáneamente), como por ejemplo, en los casos de abuso
de autoridad, violación, de deberes de funcionario público, malversación
(irregularidad) de caudales, cohecho, etcétera, siempre que quien los cometa
sea un funcionario público federal o funcionario provincial que actúe por orden
de autoridad federal.
3. ) En razón del lugar, pues el arto 3°, inc, 4° de la ley 48, establece la
competencia federal para los crímenes de toda especie cometidos en lugares
donde el gobierno federal tenga absoluta y exclusiva jurisdicción.
4. En razón de las personas, sólo en el caso de los embajadores, ministros
públicos y cónsules extranjeros, atento a la prescripción del art. 117 C.N. que
les otorga la competencia originaria y exclusiva de la CSJN.

19.5.2- Clasificación de la Competencia:

SAM en las siguientes 3 clases:

Competencia Federal en Razón de la Materia: se atiende a la naturaleza de la
relación litigiosa y a la legislación aplicable al juicio.
Competencia Federal en Razón de las Personas: interesan las personas que actúan
como sujetos de la relación litigiosa.
Competencia Federal en Razón del Lugar: ya sea que el territorio es federal, ya
sea establecimientos de utilidad nacional. Tiene importancia el lugar donde se
cometieron los delitos.

19.6- Competencia de la CSJN. Originaria y derivada.

SAM de acuerdo al Art. 117 En estos casos la Corte Suprema ejercerá su

jurisdicción por apelación según las reglas y excepciones que prescriba el
Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y
cónsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercerá
originaria y exclusivamente.

476
477

Originariamentesignifica que en estos casos la CS conoce de modo originario, es

decir como única instancia y ante ella deben presentarse las demandas,
exclusivamente quiere decir, como lo ha establecido la CS, que sola mente,
exclusivamente pueden conocer originariamente los casos previstos por el art.
117

LIBRO.

Carácter y fundamento: Según lo establecido por el arto 117 CN., la Corte

Suprema de Justicia(CS) como cabeza del Poder Judicial de la Nación conoce de
todas las causas previstas en el art. 116 C.N. de dos modos: a) por apelación:
de las resoluciones dictadas por los tribunales inferiores "según las reglas y
excepciones que prescriba el Congreso" (leyes y código procesales); b)
originaria y exclusivamente: en las causas en que una provincia es parte o en
las relativas a los embajadores, ministros y cónsules extranjeros.
Originariamente significa que en estos casos la CS conoce de modo
originario, es decir como única instancia y ante ella deben presentarse las
demandas. Exclusivamente, quiere decir como lo ha establecido la CS, que
solamente, exclusivamente puede conocer originariamente en los casos I
previstos por el art. 117 que no pueden ser ampliados por P o poder alguno, sin
perjuicio que pueda prorrogarse su competencia, por ser ratione personae, hacia
los tribunales locales. En conclusión: no se pueden agregar nuevos casos a la
competencia originaria y exclusiva de la CS (en adelante: c.o.e.) pero sí
pueden prorrogarla hacia los tribunales locales, las partes en cuyo favor se ha
establecido.
Causas en q es parte 1 provincia: Según el arto 117 al que reenvía el 116
C.N. los casos que pueden plantearse son los siguientes:
a) Provincia contra provincia: La alta investidura política de las
provincias, como estados autónomos, inspiró a los constituyentes de 1853,
encomendar a la CS la resolución de sus conflictos judiciales. Esto se ve
correlacionado con lo dispuesto por el arto 127 C.N., respecto de las quejas
entre provincias.
b) Provincia contra un vecino de otra o ciudadano extranjero:

1) En estos casos la provincia debe ser parte en el juicio tanto nominal como
sustancialmente.
2) Debe tratarse de una causa civil, es decir, regida por el derecho común; no
comprende ni las causas penales ni las contencioso-administrativas local, ya
que en este último caso, inveteradamente la CS ha sostenido que las causas
regidas por el derecho público local (v.gr. impuestos provinciales),
cualesquiera sean las partes, corresponde a los tribunales locales su
interpretación y aplicación;
3) Respecto a la calidad de vecinos, el arto 24 del dec. ley 1285/58 dispone
que se las considera a las personas físicas domiciliadas en el país desde dos o
más años cualquiera sea su nacionalidad; las personas jurídicas de derecho
público del país y las personas jurídicas constituidas y domiciliadas en el
país, etcétera;
4) En cuanto a los extranjeros, nos remitimos a lo expuesto al tratar el fuero
de extranjería.
c) Provincia contra Estado o repartición autárquica federal: una
interpretación teleológica y sistemática del art. 116 C.N. realizada por la CS,
ha establecido la c.o.e. en estas causas, que como todas las ratione personae,
pueden ser prorrogadas hacia los tribunales provinciales, pero nunca hacia los
tribunales federales inferiores a la CS, ya que si el pleito se plantea en la
jurisdicción federal, sólo puede radicarse ante la CS en virtud del arto 117
C.N.
d) Causas de materia federal siendo parte una provincia. Aquí procede la
c.o.e. por dos razones:

477
478

a) porque es parte una provincia; y

b) porque la causa corresponde a la materia federal, privativa y excluyente
de los tribunales federales.
e) Provincia con un Estado extranjero. Dada la inmunidad de jurisdicción,
según la cual no puede un Estado ser sometido a la jurisdicción de los
tribunales de otro, se ha establecido como requisito previo e insoslayable, la
conformidad del Estado extranjero para ser citado a juicio.

Causas concernientes a embajadores, ministros públicos y cónsules

extranjeros:

a) Fundamentos: Si a los estados soberanos se les reconoce ciertas

prerrogativas e inmunidades, igualmente debe reconocérseles a aquellos
funcionarios de alto rango en el ámbito diplomático, por ser ellos los que
representan aquel Estado soberano, "haciéndolo presente" ante el Estado en que
se encuentran acreditados. P/ ser sometidos a la jurisdicción de los tribunales
del país ante el que actúen, debe mediar expresa conformidad de su respectivo
Estado.
b) Casuística:
1) Causas en que son partes los embajadores y los ministros públicos, los
miembros de su familia y demás personal con carácter diplomático, corresponde a
la competencia de la CS.
2) Causas en las que son parte las cónsules por asuntos referidos a su
investidura pública, corresponde a la CS.
3) Causas originadas en los negocios particulares de los cónsules y todas las
referidas a los vicecónsules, corresponde a la competencia de los juzgados
federales.
c) Explicitación reglamentaria de la casuística: La Corte Suprema de
Justicia conocerá: Originaria y exclusivamente ... de las causas concernientes
a embajadores u otros ministros diplomáticos extranjeros, a las personas que
compongan la legación y a los individuos de su familia, ... y de las causas que
versen sobre privilegios y exenciones de los cónsules extranjeros en su
carácter público ... Son causas concernientes a embajadores o ministros
plenipotenciarios extranjeros, las que les afecten directamente por debatirse
en ellas derechos que les asisten o por que comprometen su responsabilidad, así
como las que en la misma forma afecten a las personas de su familia, o al
personal de la embajada o legación que tenga carácter diplomático ... Son
causas concernientes a los cónsules extranjeros las seguidas por hechos o actos
cumplidos en el ejercicio de sus funciones propias, siempre que en ellas se
cuestione su responsabilidad civil y criminal". Los jueces federales conocerán
en primera instancia de las causas siguientes: .. .inc. 3) las que versen sobre
negocios particulares de un cónsul o vicecónsul extranjero.
d) Explicitación en la jurisprudencia de la CS: También comprende la c.o.e.
de la CS las causas concernientes a jefes de Estado extranjeros ya todos los
embajadores y ministros plenipotenciarios de otros Estados que se encuentren en
tránsito oficial por nuestro territorio. No revisten calidad de atorados ante
la CS los estados extranjeros, sus gobiernos, sus embajadas, sus legaciones
diplomáticas ni los empleados administrativos o personal de servicio entre
otros. Asimismo no revisten como aforados los organismos y funcionarios
internacionales, lo cual nos parece una lamentable interpretación, fuera de
todo contexto de la realidad internacional que se vive y de las exigencias de
los procesos comunitarios e integrativos.

19.7- Jurisdicción internacional.

SAM desde la ratificación de la convención americana sobre derechos

humanos por la ley 23.054 promulgada el 19 de marzo de 1984, el Estado

478
479

Argentino a reconocido legalmente la jurisdicción de la Corte Internacional de

los derecho humanos con competencia sobre todos los casos relativos a la
interpretación o aplicación de esta convención, bajo condición de reciprocidad.
Existiendo una doble jurisdicción cada una se mueve en su orbita propia
(separadas que no intervienen en un mismo proceso) y las respectivas
intervenciones no configuran instancias sucesivas de un mismo proceso.

LIBRO.

El tema se vincula estrechamente con la existencia de órganos supraestatales

que ejercen funciones jurisdiccionales y las consiguientes posibles colisiones
competenciales que ello provoca con la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
El art. 75 prescribe q mediante el procedimiento previsto, pueden los tratados
de integración delegar "competencias y jurisdicción a organizaciones
supraestatales", con lo cual viene a reconocerse desde la propia C.N. que, por
encima de los órganos de los poderes estatales, pueden existir otros órganos
supraestatales a los que se subordinan, según los requisitos y en las
condiciones establecidos. Desde la ratificación de la convención Americana
sobre D Humanos el Estado argentino ha reconocido legalmente la jurisdicción de
la Corte Interamericana de D Humanos con competencia "sobre todos los casos
relativos a la interpretación o aplicación de esta Convención, bajo condición
de reciprocidad". Parafraseando a Bidart Campos, este reconocimiento y las
prescripciones señaladas, sugieren las siguientes conclusiones:
a) No existe un supuesto de prórroga de la jurisdicción argentina, porque
aquélla supone que en vez de ser juzgado un caso por tribunales argentinos, lo
sea por tribunales no argentinos. No se sustituye nuestra jurisdicción por
otra, sino que se abre una jurisdicción internacional, después de agotada la
argentina.
b) El juzgamiento internacional no implica una instancia de apelación
revisora de la previa sentencia argentina, porque la Corte Interamericana no
actúa como tribunal de alzada respecto del tribunal argentino que falló en sede
interna, ni revisa su sentencia Se trata de un proceso internacional que es
independiente del tramitado ante el tribunal argentino.
c) El juzgamiento internacional no implica un nuevo juicio sobre la "misma
materia" juzgada en sede interna, atento que existen dos órdenes jurídicos, el
interno y la Convención, y la Corte Interamericana sólo se pronuncia sobre la
interpretación y aplicación de la Convención en los casos de supuesta violación
por parte de los estados. Por otro lado, la sentencia del tribunal argentino y
la de la Corte Interamericana no versarían exactamente sobre la "totalidad de
la misma materia", porque no aplicarían total ni íntegramente el mismo derecho
"objetivo".
d) Las partes no necesariamente serán iguales en el proceso argentino y en
el de la Corte Interamericana, el sometimiento de un caso a la decisión de la
Corte, corresponde sólo a los estados partes y a la Comisión Interamericana,
siempre la acusación será contra el Estado federal, mientras que en el proceso
argentino, la violación puede provenir de una autoridad federal, o provincial,
o municipal, o de cualquier particular. En síntesis: existiendo una doble
jurisdicción ni la C.S. ha dejado de ser "suprema" y última instancia en
nuestra jurisdicción- interna, ni la Corte Interamericana es un tribunal que
revisa o revoca las sentencias argentinas.

19.8- El ministerio público.

SAM El Ministerio Público es un órgano independiente con autonomía

funcional y autarquía financiera, que tiene por función promover la
actuación de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses

479
480

generales de la sociedad, en coordinación con las demás autoridades de

la República.
Está integrado por un procurador general de la Nación y un defensor
general de la Nación y los demás miembros que la ley establezca. Sus
miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de
remuneraciones.
Ley 24.946: el Ministerio Público es un órgano independiente, con
autonomía funcional y autarquía financiera, que tiene por función
promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad y de los
intereses generales de la sociedad. Ejerce sus funciones con unidad de
actuación e independencia, en coordinación con las demás autoridades de
la República, pero sin sujeción a instrucciones o directivas emanadas de
órganos ajenos a su estructura. El principio de unidad de actuación debe
entenderse sin perjuicio de la autonomía que corresponda como
consecuencia de la especificidad de las funciones de los fiscales,
defensores y tutores o curadores públicos, en razón de los diversos
intereses que deben atender como tales. Posee una organización
jerárquica la cual exige que cada miembro del Ministerio Público
controle el desempeño de los inferiores y de quienes lo asistan, y
fundamenta las facultades y responsabilidades disciplinarias que en esta
ley se reconocen a los distintos magistrados o funcionarios que lo
integran.

LIBRO.

Ha sido incorporado el Ministerio Público en el texto de nuestra C.N., como

uno de los órganos fundamentales de control dentro del sistema garantista que
constituye la esencia del constitucionalismo democrático. Establece el art.
120: "El Ministerio Público es un órgano independiente con autonomía funcional
y autarquía financiera, que tiene por función promover la actuación de la
justicia en defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad,
en coordinación con las demás autoridades de la República.
Está integrado por un procurador general de la Nación y un defensor general
de la Nación y los demás miembros que la ley establezca.
Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de
remuneraciones". Al constituir al Ministerio Público como un órgano
independiente con autonomía funcional y autarquía financiera, los
constituyentes de 1994 se inclinaron decididamente por la posición que lo
considera como un órgano extra-poder, descartando las distintas tesis que
generalmente se han sostenido en la doctrina y en la legislación, ya sea
ubicándolo como funcionarios subordinados dentro de la órbita del Poder
Ejecutivo, o de otro lado, con autonomía funcional pero como órgano coadyuvante
dentro del ámbito del Poder Judicial.
Es un órgano extra-poder, que sin depender de ninguno de los poderes
clásicos, tiene plena independencia para cumplir la eminente función que la
Constitución le ha otorgado en lo relativo a la permanente vigilancia y
actuación en el ámbito de las acciones judiciales, mediante la promoción de los
mecanismos de control respecto de la legalidad y de los intereses generales de
la sociedad.
El Ministerio Público estará integrado por un procurador general de la
Nación, un defensor general de la Nación y los demás miembros que la ley
establezca. Para fortalecer la independencia del órgano y de sus integrantes,
la C.N. les ha otorgado inmunidades funcionales y la intangibilidad de sus
remuneraciones. Nada se dice respecto de cuál o cuáles van a ser los órganos y
procedimientos para la designación y remoción de los miembros del Ministerio

480
481

Público, lo cual implica un grave peligro para la institución y los

trascendentales fines que se le han atribuido.

Constitución de 1994.
(Incluye las reformas del año 1860, 1866, 1898, 1949, 1957 y 1994).
Esta convención reforma los artículos: 46, 48, 55, 67 (incisos 2, 3, 8, 10, 13,16, 17, 19, 21, 22, 23, 26, 27,
30 y 31), 68, 70, 71, 72, 73, 76, 77, 78, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, (incisos 3, 4, 10, 18 y 20), 87, 88, 100,
107, 108 y 109. Agrega nuevos artículos los que son incluidos con los números: 36, 37, 38, 39, 40, 41, 42,
43, 76, 85, 86, 114, 115, 120, y Disposiciones transitorias.

PREÁMBULO

Nos los representantes del pueblo de la Nación Argentina, reunidos en Congreso General Constituyente por
voluntad y elección de las provincias que la componen, en cumplimiento de pactos preexistentes, con el
objeto de constituir la unión nacional, afianzar la justicia, consolidar la paz interior, proveer la defensa
común, promover el bienestar general, y asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra
posteridad, y para todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino: invocando la
protección de Dios, fuente de toda razón y justicia: ordenamos, decretamos y establecemos esta
Constitución, para la Nación Argentina.

PRIMERA PARTE
CAPÍTULO PRIMERO
DECLARACIONES, DERECHOS Y GARANTÍAS

Artículo 1- La Nación Argentina adopta para su gobierno la forma representativa, republicana, federal, según la
establece la presente Constitución.
Artículo 2- El Gobierno federal sostiene el culto católico, apostólico, romano.

Artículo 3- Las autoridades que ejercen el Gobierno federal, residen en la ciudad que se declare Capital de la
República por una ley especial del Congreso, previa cesión hecha por una o más legislaturas provinciales, del
territorio que haya de federalizarse.

Artículo 4- El Gobierno federal provee a los gastos de la Nación con los fondos del Tesoro nacional formado del
producto de derechos de importación y exportación, del de la venta y locación de tierras de propiedad nacional, de la
renta de Correos, de las demás contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la población imponga el Congreso
General, y de los empréstitos y operaciones de crédito que decrete el mismo Congreso para urgencias de la Nación o
para empresas de utilidad nacional.

Artículo 5- Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con
los principios, declaraciones y garantías de la Constitución Nacional y que asegure su administración de justicia, su
régimen municipal y la educación primaria. Bajo de estas condiciones el Gobierno federal, garante a cada provincia el
goce y ejercicio de sus instituciones.

Artículo 6- El Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de
gobierno o repeler invasiones exteriores, y a requisición de sus autoridades constituidas para sostenerlas o
restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedición, o por invasión de otra provincia.

Artículo 7- Los actos públicos y procedimientos judiciales de una provincia gozan de entera fe en las demás, y el
Congreso puede por leyes generales determinar cual será la forma probatoria de estos actos y procedimientos, y los
efectos legales que producirán.

481
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Artículo 8o- Los ciudadanos de cada provincia gozan de todos los derechos, privilegios e inmunidades inherentes al
titulo de ciudadano en las demás. La extradición de los criminales es de obligación reciproca entre todas las
provincias.

Artículo 9- En todo el territorio de la Nación no habrá mas aduanas que las nacionales, en las cuales regirán las tarifas
que sancione el Congreso.

Artículo 10º - En el interior de la República es libre de derechos la circulación de los efectos de producción o
fabricación nacional, así como la de los géneros y mercancías de todas clases, despachadas en las aduanas exteriores.

Artículo 11- Los artículos de producción o fabricación nacional o extranjera, así como los ganados de toda especie,
que pasen por territorio de una provincia a otra, serán libres de los derechos llamados de transito, siéndolo también los
carruajes, buques o bestias en que se transporten, y ningún otro derecho podrá imponérseles en adelante, cualquiera
que sea su denominación, por el hecho de transitar el territorio.

Artículo 12- Los buques destinados de una provincia a otra no serán obligados a entrar, anclar y pagar derechos por
causa de tránsito, sin que en ningún caso puedan concederse preferencias a un puerto respecto de otro, por medio de
leyes o reglamentos de comercio.

Artículo 13- Podrán admitirse nuevas provincias en la Nación, pero no podrá erigirse una provincia en el territorio de
otra u otras, ni de varias formarse una sola, sin el consentimiento de la Legislatura de las provincias interesadas y del
Congreso.

Artículo 14- Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten
su ejercicio, a saber: de trabajar y ejercer toda industria licita; de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades;
de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa;
de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines útiles; de profesar libremente su culto; de enseñar y
aprender.

Artículo 14. bis.- El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán al
trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribución
justa; salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea; participación en las ganancias de las empresas,
con control de la producción y colaboración en la dirección; protección contra el despido arbitrario; estabilidad del
empleado publico; organización sindical libre y democrática, reconocida por la simple inscripción en un registro
especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliación y al arbitraje; el
derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el cumplimiento de su
gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.
El Estado otorgara los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e irrenunciable. En especial, la
ley establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonomía
financiera y económica, administradas por los interesados con participación del Estado, sin que pueda existir
superposición de aportes; jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la familia; la defensa del bien de
familia; la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna.

Artículo 15º - En la Nación Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres desde la jura de esta
Constitución, y una ley especial reglará las indemnizaciones a que de lugar esta declaración. Todo contrato de compra
y venta de personas es un crimen de que serán responsables los que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo
autorice. Y los esclavos que de cualquier modo se introduzcan quedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de
la República.

Artículo 16- La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros
personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales antes la ley, y admisibles en los empleos sin otra
condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas publicas.

Artículo 17- La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella, sino en virtud de
sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad publica, debe ser calificada por ley y previamente
indemnizada. Solo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el Artículo 4o. Ningún servicio personal

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es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su
obra, invento o descubrimiento, por el término que le acuerde la ley. La confiscación de bienes queda borrada para
siempre del Código Penal argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna
especie.

Artículo 18- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable como
también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en que casos y con qué
justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad
y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos
mas al de lo que aquella exija, hará responsable al juez que la autorice.

Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral publica, ni
perjudiquen a un tercero, están solo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante
de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ello no prohibe.

Artículo 20- Los extranjeros gozan en el territorio de la Nación de todos los derechos civiles del ciudadano; pueden
ejercer su industria, comercio y profesión; poseer bienes raíces, comprarlos y enajenarlos; navegar los ríos y costas;
ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes. No están obligados a admitir la ciudadanía, ni a
pagar contribuciones forzosas extraordinarias. Obtienen nacionalización residiendo dos años continuos en la Nación;
pero la autoridad puede acortar este término a favor del que lo solicite, alegando y probando servicios a la República.

Artículo 21- Todo ciudadano argentino está obligado a armarse en defensa de la patria y de esta Constitución,
conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y a los decretos del Ejecutivo nacional. Los ciudadanos por
naturalización son libres de prestar o no este servicio por el término de diez años contados desde el día en que
obtengan su carta de ciudadanía.

Artículo 22- El pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por esta
Constitución. Toda fuerza armada o reunión de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre
de este, comete delito de sedición.

Artículo 23- En caso de conmoción interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio de esta
Constitución y de las autoridades creadas por ella, se declarará en estado de sitio la provincia o territorio en donde
exista la perturbación del orden, quedando suspensas allí las garantías constitucionales. Pero durante esta suspensión
no podrá el presidente de la República condenar por si ni aplicar penas. Su poder se limitará en tal caso respecto de las
personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio
argentino.

Artículo 24- El Congreso promoverá la reforma de la actual legislación en todos sus ramos, y el establecimiento del
juicio por jurados.

Artículo 25- El Gobierno federal fomentará la inmigración europea; y no podrá restringir, limitar ni gravar con
impuesto alguno la entrada en el territorio argentino de los extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar
las industrias, e introducir y enseñar las ciencias y las artes.

Artículo 26- La navegación de los ríos interiores de la Nación es libre para todas las banderas, con sujeción
únicamente a los reglamentos que dicte la autoridad nacional.

Artículo 27- El Gobierno federal está obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias
extranjeras por medio de tratados que estén en conformidad con los principios de derecho publico establecidos en esta
Constitución.

Artículo 28- Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores artículos, no podrán ser alterados por
las leyes que reglamenten su ejercicio.

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484

Artículo 29- El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las Legislaturas provinciales a los gobernadores
de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder publico, ni otorgarles sumisiones o supremacías por las
que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta
naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarán a los que los formulen, consientan o firmen, a la
responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria.

Artículo 30- La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe
ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino
por una Convención convocada al efecto.

Artículo 31º - Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los
tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están
obligadas a conformarse a ellas, no obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las leyes o
constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados después del Pacto de 11
de noviembre de 1859.

Artículo 32- El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la
jurisdicción federal.

Artículo 33- Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución, no serán entendidos como
negación de otros derechos y garantías no enumerados; pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la
forma republicana de gobierno.

Artículo 34- Los jueces de las cortes federales no podrán serlo al mismo tiempo de los tribunales de provincia, ni el
servicio federal, tanto en lo civil como en lo militar da residencia en la provincia en que se ejerza, y que no sea la del
domicilio habitual del empleado, entendiéndose esto para los efectos de optar a empleos en la provincia en que
accidentalmente se encuentren.

Artículo 35- Las denominaciones adoptadas sucesivamente desde 1810 hasta el presente, a saber: Provincias Unidas
del Río de la Plata; República Argentina, Confederación Argentina, serán en adelante nombres oficiales
indistintamente para la designación del Gobierno y territorio de las provincias, empleándose las palabras "Nación
Argentina" en la formación y sanción de las leyes.

CAPÍTULO SEGUNDO
NUEVOS DERECHOS Y GARANTÍAS

Artículo 36- Esta Constitución mantendrá su imperio aun cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerza
contra el orden institucional y el sistema democrático. Estos actos serán insanablemente nulos.
Sus autores serán pasables de la sanción prevista en el artículo 29, inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos
públicos y excluidos de los beneficios del indulto y la conmutación de penas.
Tendrán las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen funciones previstas para las
autoridades de esta Constitución o las de las provincias, los que responderán civil y penalmente de sus actos. Las
acciones respectivas serán imprescriptibles.
Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este
artículo.
Atentara asimismo contra el sistema democrático quien incurriere en grave delito doloso contra el Estado que conlleve
enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes determinen para ocupar cargos o empleos
públicos.
El Congreso sancionará una ley sobre ética publica para el ejercicio de la función.

Artículo 37- Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos, con arreglo al principio de la
soberanía popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se
garantizará por acciones positivas en la regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.

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Artículo 38- Los partidos políticos son instituciones fundamentales del sistema democrático. Su creación y el
ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta Constitución, la que garantiza su organización y
funcionamiento democráticos, la representación de las minorías, la competencia para la postulación de candidatos a
cargos públicos electivos, el acceso a la información publica y la difusión de sus ideas.
El Estado contribuye al sostenimiento económico de sus actividades y de la capacitación de sus dirigentes.
Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio.

Artículo 39- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la Cámara de
Diputados. El Congreso deberá darles expreso tratamiento dentro del término de doce meses.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, sancionará una ley
reglamentaria que no podrá exigir mas del tres por ciento del padrón electoral nacional, dentro del cual deberá
contemplar una adecuada distribución territorial para suscribir la iniciativa.
No serán objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados internacionales,
tributos, presupuesto y materia penal.

Artículo 40- El Congreso, a iniciativa de la Cámara de Diputados, podrá someter a consulta popular un proyecto de
ley. La ley de convocatoria no podrá ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nación lo
convertirá en ley y su promulgación será automática.
El Congreso o el presidente de la Nación, dentro de sus respectivas competencias, podrán convocar a consulta popular
no vinculante. En este caso el voto no será obligatorio.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, reglamentará las
materias, procedimientos y oportunidad de la consulta popular.

Artículo 41- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano
y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones
futuras, y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental generará prioritariamente la obligación de recomponer,
según lo establezca la ley.
Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la utilización racional de los recursos naturales, a la
preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y a la información y educación
ambientales.
Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de protección, y a las provincias,
las necesarias para complementarias, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales.
Se prohibe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos.

Artículo 42- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de consumo, a la
protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y veraz; a la libertad de
elección y a condiciones de trato equitativo y digno.
Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el consumo, a la defensa de la
competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la
calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores y de usuarios.
La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y los marcos
regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria participación de las
asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control.
Artículo 43- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista otro medio
judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades publicas o de particulares, que en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías
reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la
norma en que se funde el acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen al
ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia colectiva en general, el
afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que
determinará los requisitos y formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que
consten en registros o bancos de datos públicos, o privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de aquellos. No podrá
afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.

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Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o, en caso de agravamiento
ilegitimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de personas, la acción de Habeas
Corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de inmediato, aun durante
la vigencia del estado de sitio.

SEGUNDA PARTE

AUTORIDADES DE LA NACIÓN

TITULO PRIMERO

GOBIERNO FEDERAL

SECCIÓN PRIMERA

DEL PODER LEGISLATIVO

Artículo 44- Un Congreso compuesto de dos Cámaras, una de diputados de la Nación y otra de senadores de las
provincias y de la ciudad de Buenos Aires, será investido del Poder Legislativo de la Nación.

CAPÍTULO PRIMERO
DE LA CÁMARA DE DIPUTADOS

Artículo 45- La Cámara de Diputados se compondrá de representantes elegidos directamente por el pueblo de las
provincias, de la ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado, que se consideran a este fin como
distritos electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El número de representantes será de uno por
cada treinta y tres mil habitantes o fracción que no baje de dieciséis mil quinientos. Después de la realización de cada
censo, el Congreso fijará la representación con arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base
expresada para cada diputado.

Artículo 46- Los diputados para la primera Legislatura se nombrarán en la proporción siguiente: por la provincia de
Buenos Aires, doce; por la de Córdoba, seis; por la de Catamarca, tres; por la de Corrientes, cuatro; por la de Entre
Ríos, dos; por la de Jujuy, dos; por la de Mendoza, tres; por la de La Rioja, dos; por la de Salta, tres; por la de
Santiago, cuatro; por la de San Juan, dos; por la de Santa Fe, dos; por la de San Luis, dos, y por la de Tucumán, tres.

Artículo 47- Para la segunda Legislatura deberá realizarse el censo general, y arreglarse a el número de diputados;
pero este censo solo podrá renovarse cada diez años.

Artículo 48- Para ser diputado se requiere haber cumplido la edad de veinticinco años, tener cuatro años de
ciudadanía en ejercicio y ser natural de la provincia que lo elija, o con dos años de residencia inmediata en ella.

Artículo 49- Por esta vez las Legislaturas de las provincias reglarán los medios de hacer efectiva la elección directa de
los diputados de la Nación: para lo sucesivo el Congreso expedirá una ley general.

Artículo 50- Los diputados durarán en su representación por cuatro años, y son reelegibles, pero la Sala se renovará
por mitad cada bienio, a cuyo efecto los nombrados para la primera Legislatura, luego que se reúnan, sortearan los que
deban salir en el primer periodo.

Artículo 51- En caso de vacante, el gobierno de provincia o de la Capital, hace proceder a elección legal de un nuevo
miembro.

Artículo 52- A la Cámara de Diputados corresponde exclusivamente la iniciativa de las leyes sobre contribuciones y
reclutamiento de tropas.

Artículo 53- Solo ella ejerce el derecho de acusar ante el Senado al presidente, vicepresidente, al jefe de gabinete de
ministros, a los ministros y a los miembros de la Corte Suprema, en las causas de responsabilidad que se intenten
contra ellos, por mal desempeño o por delito en el ejercicio de sus funciones, o por crímenes comunes, después de

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haber conocido de ellos y declarado haber lugar a la formación de causa por la mayoría de dos terceras partes de sus
miembros presentes.

CAPÍTULO SEGUNDO
DEL SENADO

Artículo 54- El Senado se compondrá de tres senadores por cada provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires,
elegidos en forma directa y conjunta, correspondiendo dos bancas al partido político que obtenga el mayor numero de
votos, y la restante al partido político que le siga en numero de votos. Cada senador tendrá un voto.

Artículo 55- Son requisitos para ser elegido senador: tener la edad de treinta años, haber sido seis años ciudadano de
la Nación, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada equivalente, y ser natural de la
provincia que lo elija, o con dos años de residencia inmediata en ella.

Artículo 56º-Los senadores duran seis años en el ejercicio de su mandato, y son reelegibles indefinidamente, pero el
Senado se renovará a razón de una tercera parte de los distritos electorales cada dos años.

Artículo 57º - El vicepresidente de la Nación será presidente del Senado, pero no tendrá voto sino en el caso que haya
empate en la votación.

Artículo 58º - El Senado nombrará un presidente provisorio que lo presida en caso de ausencia del vicepresidente, o
cuando este ejerce las funciones de presidente de la Nación.

Artículo 59º - Al Senado corresponde juzgar en juicio publico a los acusados por la Cámara de Diputados, debiendo
sus miembros prestar juramento para este acto. Cuando el acusado sea el presidente de la Nación, el Senado será
presidido por el presidente de la Corte Suprema.
Ninguno será declarado culpable sino a mayoría de los dos tercios de los miembros presentes.

Artículo 60º - Su fallo no tendrá mas efecto que destituir al acusado, y aun declararle incapaz de ocupar ningún
empleo de honor; de confianza o a sueldo en la Nación. Pero la parte condenada quedará, no obstante, sujeta a
acusación, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios.

Artículo 61º - Corresponde también al Senado autorizar al presidente de la Nación para que declare en estado de sitio,
uno o varios puntos de la República en caso de ataque exterior.

Artículo 62º - Cuando vacase alguna plaza de senador por muerte, renuncia u otra causa, el Gobierno a que
corresponda la vacante hace proceder inmediatamente a la elección de un nuevo miembro.

CAPÍTULO TERCERO
DISPOSICIONES COMUNES A AMBAS CÁMARAS

Artículo 63º - Ambas Cámaras se reunirán por sí mismas en sesiones ordinarias todos los años desde el primero de
marzo hasta el treinta de noviembre. Pueden también ser convocadas extraordinariamente por el presidente de la
Nación o prorrogadas sus sesiones.

Artículo 64º - Cada Cámara es juez de las elecciones, derechos y títulos de sus miembros en cuanto a su validez.
Ninguna de ellas entrará en sesión sin la mayoría absoluta de sus miembros; pero un numero menor podrá compeler a
los miembros ausentes a que concurran a las sesiones, en los términos y bajo las penas que cada Cámara establecerá.

Artículo 65º - Ambas Cámaras empiezan y concluyen sus sesiones simultáneamente. Ninguna de ellas, mientras se
hallen reunidas, podrá suspender sus sesiones más de tres días, sin el consentimiento de la otra.

Artículo 66º - Cada Cámara hará su reglamento y podrá con dos tercios de votos, corregir a cualquiera de sus
miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones, o removerlo por inhabilidad física o moral
sobreviniente a su incorporación, y hasta excluirle de su seno; pero bastara la mayoría de uno sobre la mitad de los
presentes para decidir en las renuncias que voluntariamente hicieren de sus cargos.

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Artículo 67º - Los senadores y diputados prestaran, en el acto de su incorporación, juramento de desempeñar
debidamente el cargo, y de obrar en todo en conformidad a lo que prescribe esta Constitución.

Artículo 68º - Ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por
las opiniones o discursos que emita desempeñando su mandato de legislador.

Artículo 69º - Ningún senador o diputado, desde el día de su elección hasta el de su cese, puede ser arrestado; excepto
el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecución de algún crimen que merezca pena de muerte, infamante, u otra
aflictiva; de lo que se dará cuenta a la Cámara respectiva con la información sumaria del hecho.

Artículo 70º - Cuando se forme querella por escrito ante las justicias ordinarias contra cualquier senador o diputado,
examinado el mérito del sumario en juicio publico, podrá cada Cámara, con dos tercios de votos, suspender en sus
funciones al acusado, y ponerlo a disposición del juez competente para su juzgamiento.

Artículo 71º - Cada una de las Cámaras puede hacer venir a su sala a los ministros del Poder Ejecutivo para recibir las
explicaciones e informes que estime convenientes.

Artículo 72º - Ningún miembro del Congreso podrá recibir empleo o comisión del Poder Ejecutivo, sin previo
consentimiento de la Cámara respectiva, excepto los empleos de escala.

Artículo 73º - Los eclesiásticos regulares no pueden ser miembros del Congreso, ni los gobernadores de provincia por
la de su mando.

Artículo 74º - Los servicios de los senadores y diputados son remunerados por el Tesoro de la Nación, con una
dotación que señalará la ley.

CAPÍTULO CUARTO
ATRIBUCIONES DEL CONGRESO

Artículo 75º - Corresponde al Congreso:

1. Legislar en materia aduanera. Establecer los derechos de importación y exportación, los cuales, así como las
avaluaciones sobre las que recaigan, serán uniformes en toda la Nación.
2. Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias. Imponer contribuciones directas,
por tiempo indeterminado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación, siempre que la defensa,
seguridad común y bien general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con excepción de la
parte o el total de las que tengan asignación especifica, son coparticipables. Una ley convenio, sobre la base de
acuerdos entre la Nación y las provincias, instituirá regímenes de coparticipación de estas contribuciones,
garantizando la automaticidad en la remisión de los fondos. La distribución entre la Nación, las provincias y la ciudad
de Buenos Aires y entre estas, se efectuara en relación directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de
ellas contemplando criterios objetivos de reparto; será equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado
equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidad en todo el territorio nacional. La ley convenio
tendrá como Cámara de origen el Senado y deberá ser sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara, no podrá ser modificada unilateralmente ni reglamentada y será aprobada por las
provincias. No habrá transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva resignación de recursos,
aprobada por la ley del Congreso cuando correspondiere y por la provincia interesada o la ciudad de Buenos Aires en
su caso. Un organismo fiscal federal tendrá a su cargo el control y fiscalización de la ejecución de lo establecido en
este inciso, según lo determine la ley, la que deberá asegurar la representación de todas las provincias y la ciudad de
Buenos Aires en su composición.
3. Establecer y modificar asignaciones especificas de recursos coparticipables, por tiempo determinado, por la ley
especial aprobada por la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
4. Contraer empréstitos sobre el Crédito de la Nación.
5. Disponer del uso y de la enajenación de las tierras de propiedad nacional.
6. Establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda, así como otros bancos nacionales.
7. Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nación.

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8. Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer párrafo del inciso 2 de este articulo, el presupuesto
general de gastos y calculo de recursos de la administración nacional, en base al programa general de gobierno y al
plan de inversiones públicas y aprobar o desechar la cuenta de inversión.
9. Acordar subsidios del Tesoro nacional a las provincias, cuyas rentas no alcancen, según sus presupuestos, a cubrir
sus gastos ordinarios.
10. Reglamentar la libre navegación de los ríos interiores, habilitar los puertos que considere convenientes, y crear o
suprimir aduanas.
11. Hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras; y adoptar un sistema uniforme de pesos y medidas para
toda la Nación.
12. Dictar los códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o
separados, sin que tales códigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación a los tribunales
federales o provinciales, según que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y
especialmente, leyes generales para toda la Nación sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al principio de
nacionalidad natural y por opción en beneficio de la argentina; así como sobre bancarrotas, sobre falsificación de la
moneda corriente y documentos públicos del Estado, y las que requiera el establecimiento del juicio por jurados.
13. Reglar el comercio con las naciones extranjeras, y de las provincias entre sí.
14. Arreglar y establecer los correos generales de la Nación.
15. Arreglar definitivamente los limites del territorio de la Nación, fijar los de las provincias, crear otras nuevas, y
determinar por una legislación especial la organización, administración y gobierno que deben tener los territorios
nacionales, que queden fuera de los limites que le asignen a las provincias.
16. Proveer a la seguridad de las fronteras.
17. Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas argentinos. Garantizar el respeto a su
identidad y el derecho a una educación bilingüe e intercultural; reconocer la personería jurídica de sus comunidades, y
la posesión y propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y
suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas será enajenable, transmisible ni susceptible de gravámenes o
embargos.
Asegurar su participación en la gestión referida a sus recursos naturales y a los demás intereses que los afecten. Las
provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones.
18. Proveer lo conducente a la prosperidad del país, al adelanto y bienestar de todas las provincias, y al progreso de la
ilustración, dictando planes de instrucción general y universitaria, y promoviendo la industria, la inmigración, la
construcción de ferrocarriles y canales navegables, la colonización de tierras de propiedad nacional, la introducción y
establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y la exploración de los ríos interiores, por
leyes protectoras de estos fines y por concesiones temporales de privilegios y recompensas de estimulo.
19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso económico con justicia social, a la productividad de la
economía nacional, a la generación de empleo, a la formación profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de
la moneda, a la investigación y al desarrollo científico y tecnológico, su difusión y aprovechamiento. Proveer al
crecimiento armónico de la Nación y al poblamiento de su territorio; promover políticas diferenciadas que tiendan a
equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones. Para estas iniciativas, el Senado será Cámara de
origen. Sancionar leyes de organización y de base de la educación que consoliden la unidad nacional respetando las
particularidades provinciales y locales: que aseguren la responsabilidad indelegable del Estado, la participación de la
familia y la sociedad, la promoción de los valores democráticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades sin
discriminación alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la educación publica estatal y la
autonomía y autarquía de las universidades nacionales. Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la
libre creación y circulación de las obras del autor; el patrimonio artístico y los espacios culturales y audiovisuales.
20. Establecer tribunales inferiores a la Corte Suprema de Justicia; crear y suprimir empleos, fijar sus atribuciones, dar
pensiones, decretar honores, y conceder amnistías generales.
21. Admitir o desechar los motivos de dimisión del presidente o vicepresidente de la República; y declarar el caso de
proceder a nueva elección.
22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las organizaciones internacionales y los
concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes. La Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de Derechos Humanos; la Convención
Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la
Sanción del Delito de Genocidio; la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación Racial; la Convención sobre la
Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre los Derechos del Niño; en las condiciones de su

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vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan articulo alguno de la primera parte de esta Constitución y deben
entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos. Solo podrán ser denunciados, en su
caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de
cada Cámara. Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requerirán del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar de la
jerarquía constitucional.
23. Legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el
pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitución y por los tratados internacionales vigentes
sobre los derechos humanos, en particular respecto de los niños, las mujeres, los ancianos y las personas con
discapacidad. Dictar un régimen de seguridad social especial e integral en protección del niño en situación de
desamparo, desde el embarazo hasta la finalización del periodo de enseñanza elemental, y de la madre durante el
embarazo y el tiempo de lactancia.
24. Aprobar tratados de integración que deleguen competencias y jurisdicción a organizaciones supraestatales en
condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrático y los derechos humanos. Las normas
dictadas en su consecuencia tienen jerarquía superior a las leyes.
La aprobación de estos tratados con Estados de Latinoamérica requerirá la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara. En el caso de tratados con otros Estados, el Congreso de la Nación, con la mayoría
absoluta de los miembros presentes de cada Cámara, declarara la conveniencia de la aprobación del tratado y solo
podrá ser aprobado con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cámara, después de ciento veinte días del acto declarativo. La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigirá
la previa aprobación de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
25. Autorizar al Poder Ejecutivo para declarar la guerra o hacer la paz.
26. Facultar al Poder Ejecutivo para ordenar represalias y establecer reglamentos para las presas.
27. Fijar las fuerzas armadas en tiempo de paz y guerra, y dictar las normas para su organización y gobierno.
28. Permitir la introducción de tropas Extranjeras en el territorio de la Nación, y la salida de las fuerzas nacionales
fuera de él.
29. Declarar en estado de sitio uno o varios puntos de la Nación en caso de conmoción interior, y aprobar o suspender
el estado de sitio declarado, durante su receso, por el Poder Ejecutivo.
30. Ejercer una legislación exclusiva en el territorio de la capital de la Nación, y dictar la legislación necesaria para el
cumplimiento de los fines específicos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la República. Las
autoridades provinciales y municipales conservarán los poderes de policía e imposición sobre estos establecimientos,
en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.
31. Disponer la intervención federal a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires. Aprobar o revocar la intervención
decretada, durante su receso, por el Poder Ejecutivo.
32. Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes, y
todos los otros concedidos por la presente Constitución al Gobierno de la Nación Argentina.

Artículo 76º - Se prohibe la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de
administración o de emergencia publica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegación que
el Congreso establezca. La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el párrafo anterior no importará
revisión de las relaciones jurídicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegación
legislativa.

CAPÍTULO QUINTO
DE LA FORMACIÓN Y SANCION DE LAS LEYES

Artículo 77º - Las leyes pueden tener principio en cualquiera de las Cámaras del Congreso, por proyectos presentados
por sus miembros o por el Poder Ejecutivo, salvo las excepciones que establece esta Constitución.

Artículo 78º - Aprobado un proyecto de ley por la Cámara de su origen, pasa para su discusión a la otra Cámara.
Aprobado por ambas, pasa al Poder Ejecutivo de la Nación para su examen; y si también obtiene su aprobación, lo
promulga como ley.

Artículo 79º - Cada Cámara, luego de aprobar un proyecto de ley en general, puede delegar en sus comisiones de
aprobación en particular del proyecto, con el voto de la mayoría absoluta del total de sus miembros. La Cámara podrá,
con igual número de votos, dejar sin efecto la delegación y retomar el tramite ordinario. La aprobación en comisión

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requerirá el voto de la mayoría absoluta del total de sus miembros. Una vez aprobado el proyecto en comisión, se
seguirá el trámite ordinario.

Artículo 80º - Se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo todo proyecto no devuelto en el término de diez días útiles.
Los proyectos desechados parcialmente no podrán ser aprobados en la parte restante. Sin embargo, las partes no
observadas solamente podrán ser promulgadas si tienen autonomía normativa y su aprobación parcial no altera el
espíritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso. En este caso será de aplicación el procedimiento
previsto para los decretos de necesidad y urgencia.

Artículo 81º - Ningún proyecto de ley desechado totalmente por una de las Cámaras podrá repetirse en las sesiones de
aquel año. Ninguna de las Cámaras puede desechar totalmente un proyecto que hubiera tenido origen en ella y luego
hubiese sido adicionado o enmendado por la Cámara revisora. Si el proyecto fuere objeto de adiciones o correcciones
por la Cámara revisora, deberá indicarse el resultado de la votación a fin de establecer si tales adiciones o correcciones
fueron realizadas por mayoría absoluta de los presentes o por las dos terceras partes de los presentes. La Cámara de
origen podrá por mayoría absoluta de los presentes aprobar el proyecto con las adiciones o correcciones introducidas o
insistir en la redacción originaria, a menos que las adiciones o correcciones las haya realizado la revisora por dos
terceras partes de los presentes. En este ultimo caso, el proyecto pasara al Poder Ejecutivo con las adiciones o
correcciones de la Cámara revisora, salvo que la Cámara de origen insista en su redacción originaria con el voto de las
dos terceras partes de los presentes. La Cámara de origen no podrá introducir nuevas adiciones o correcciones a las
realizadas por la Cámara revisora.

Artículo 82º - La voluntad de cada Cámara debe manifestarse expresamente; se excluye, en todos los casos, la sanción
tácita o ficta.

Artículo 83º - Desechado en el todo o en parte un proyecto por el Poder Ejecutivo, vuelve con sus objeciones a la
Cámara de su origen; ésta lo discute de nuevo, y si lo confirma por mayoría de dos tercios de votos, pasa otra vez a la
Cámara de revisión. Si ambas Cámaras lo sancionan por igual mayoría, el proyecto es ley y pasa al Poder Ejecutivo
para su promulgación. Las votaciones de ambas Cámaras serán en este caso nominales, por sí o por no; y tanto los
nombres y fundamentos de los sufragantes, como las objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarán inmediatamente
por la prensa. Si las Cámaras difieren sobre las objeciones, el proyecto no podrá repetirse en las sesiones de aquel año.

Artículo 84º - En la sanción de las leyes se usara de esta formula: El Senado y la Cámara de Diputados de la Nación
Argentina, reunidos en Congreso... decretan o sancionan con fuerza de ley.

CAPÍTULO SEXTO
DE LA AUDITORÍA GENERAL DE LA NACIÓN

Artículo 85º - El control externo del sector público nacional en sus aspectos patrimoniales, económicos, financieros y
operativos, será una atribución propia del Poder Legislativo. El examen y la opinión del Poder Legislativo sobre el
desempeño y situación general de la administración pública estarán sustentados en los dictámenes de la Auditoria
General de la Nación. Este organismo de asistencia técnica del Congreso, con autonomía funcional, se integrara del
modo que establezca la ley que reglamenta su creación y funcionamiento, que deberá ser aprobada por mayoría
absoluta de los miembros de cada Cámara. El presidente del organismo será designado a propuesta del partido político
de oposición con mayor número de legisladores en el Congreso. Tendrá a su cargo el control de legalidad, gestión y
auditoria de toda la actividad de la administración publica centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su
modalidad de organización, y las demás funciones que la ley le otorgue. Intervendrá necesariamente en el tramite de
aprobación o rechazo de las cuentas de percepción e inversión de los fondos públicos.

CAPÍTULO SÉPTIMO
DEL DEFENSOR DEL PUEBLO

Artículo 86º - El Defensor del Pueblo es un órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso de la Nación,
que actuara con plena autonomía funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su misión es la defensa y
protección de los derechos humanos y demás derechos, garantías e intereses tutelados en esta Constitución y las leyes,
ante hechos, actos u omisiones de la Administración; y el control del ejercicio de las funciones administrativas
públicas.

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El Defensor del Pueblo tiene legitimación procesal. Es designado y removido por el Congreso con el voto de las dos
terceras partes de los miembros presentes de cada una de las Cámaras. Goza de las inmunidades y privilegios de los
legisladores. Durará en su cargo cinco años, pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez especial. La
organización y el funcionamiento de esta institución serán regulados por una ley.

SECCIÓN SEGUNDA
DEL PODER EJECUTIVO
CAPÍTULO PRIMERO
DE SU NATURALEZA Y DURACIÓN

Artículo 87º.- El Poder Ejecutivo de la Nación será desempeñado por un ciudadano con el título de "Presidente de la
Nación Argentina".

Artículo 88º.- En caso de enfermedad, ausencia de la Capital, muerte, renuncia o destitución del presidente, el Poder
Ejecutivo será ejercicio por el vicepresidente de la Nación. En caso de destitución, muerte, dimisión o inhabilidad del
presidente y vicepresidente de la Nación, el Congreso determinara que funcionario público ha de desempeñar la
Presidencia, hasta que haya cesado la causa de la inhabilidad o un nuevo presidente sea electo.

Artículo 89º.- Para ser elegido presidente o vicepresidente de la Nación, se requiere haber nacido en el territorio
argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en país extranjero, y las demás calidades exigidas para ser
elegido senador.

Artículo 90º.- El presidente y vicepresidente duran en sus funciones el término de cuatro años y podrán ser reelegidos
o sucederse recíprocamente por un solo periodo consecutivo. Si han sido reelectos o se han sucedido recíprocamente
no pueden ser elegidos para ninguno de ambos cargos, sino con el intervalo de un periodo.

Artículo 91º.- El presidente de la Nación cesa en el poder el mismo día en que expira su periodo de cuatro años, sin
que evento alguno que lo haya interrumpido, pueda ser motivo de que se le complete mas tarde.

Artículo 92º.- El presidente y vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado por el Tesoro de la Nación, que no podrá
ser alterado en el periodo de sus nombramientos. Durante el mismo periodo no podrán ejercer otro empleo, ni recibir
ningún otro emolumento de la Nación, ni de provincia alguna.

Artículo 93º.- Al tomar posesión de su cargo el presidente y vicepresidentes prestaran juramento, en manos del
presidente del Senado y ante el Congreso reunido en Asamblea, respetando sus creencias religiosas, de: "desempeñar
con lealtad y patriotismo el cargo de presidente (o vicepresidente) de la Nación y observar y hacer observar fielmente
la Constitución de la Nación Argentina".

CAPÍTULO SEGUNDO
DE LA FORMA Y TIEMPO DE LA ELECCIÓN DEL PRESIDENTE Y
VICEPRESIDENTE DE LA NACIÓN

Artículo 94º.- El presidente y el vicepresidente de la Nación serán elegidos directamente por el pueblo, en donde
vuelta, según lo establece esta Constitución. A este fin el territorio nacional conformará un distrito único.

Artículo 95º.- La elección se efectuará dentro de los dos meses anteriores a la conclusión del mandato del presidente
en ejercicio.

Artículo 96º.- La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se realizara entre las dos formulas de candidatos mas
votados, dentro de los treinta días de celebrada la anterior.

Artículo 97º.- Cuando la formula que resultare mas votada en la primera vuelta, hubiere obtenido mas del cuarenta y
cinco por ciento de los votos afirmativos válidamente emitidos, sus integrantes serán proclamados como presidente y
vicepresidente de la Nación.

Artículo 98º.- Cuando la formula que resultare mas votada en la primera vuelta hubiere obtenido el cuarenta por
ciento por lo menos de los votos afirmativos válidamente emitidos y, además, existiere una diferencia mayor de diez

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puntos porcentuales respecto del total de los votos afirmativos válidamente emitidos sobre la formula que le sigue en
numero de votos, sus integrantes serán proclamados como presidente y vicepresidente de la Nación.

CAPÍTULO TERCERO
ATRIBUCIONES DEL PODER EJECUTIVO

Artículo 99º.- El presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:

1. Es el jefe supremo de la Nación, jefe del gobierno y responsable político de la administración general del país.
2. Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación, cuidando de
no alterar su espíritu con excepciones reglamentarias.
3. Participa de la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las promulga y hace publicar.
El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de
carácter legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los tramites ordinarios
previstos por esta Constitución para la sanción de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal,
tributaria, electoral o el régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por razones de necesidad y urgencia,
los que serán decididos en acuerdo general de ministros que deberán refrendarlos, conjuntamente con el jefe de
gabinete de ministros. El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez días someterá la medida a
consideración de la Comisión Bicameral permanente, cuya composición deberá respetar la proporción de las
representaciones políticas de cada Cámara. Esta comisión elevara su despacho en un plazo de diez días al plenario de
cada Cámara para su expreso tratamiento, el que de inmediato consideraran las Cámaras. Una ley especial sancionada
con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara regulara el trámite y los alcances de la
intervención del Congreso.
4. Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por dos tercios de sus miembros presentes, en
sesión pública, convocada al efecto.
Nombra los demás jueces de los tribunales federales inferiores en base a una propuesta vinculante en terna del
Consejo de la Magistratura, con acuerdo del Senado, en sesión publica, en la que se tendrá en cuenta la idoneidad de
los candidatos. Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, será necesario para mantener en el cargo a
cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la edad de setenta y cinco años. Todos los nombramientos de
magistrados cuya edad sea la indicada o mayor se harán por cinco años, y podrán ser repetidos indefinidamente, por el
mismo trámite.
5. Puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdicción federal, previo informe del tribunal
correspondiente, excepto en los casos de acusación por la Cámara de Diputados.
6. Concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones conforme a las leyes de la Nación.
7. Nombra y remueve a los embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de negocios con acuerdo del
Senado; por si solo nombra y remueve al jefe de gabinete de ministros y a los demás ministros del despacho, los
oficiales de su secretaria, los agentes consulares y los empleados cuyo nombramiento no está reglado de otra forma
por esta Constitución.
8. Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, reunidas al efecto ambas Cámaras, dando cuenta en esta
ocasión del estado de la Nación, de las reformas prometidas por la Constitución, y recomendando a su consideración
las medidas que juzgue necesarias y convenientes.
9. Prorroga las sesiones ordinarias del Congreso, o lo convoca a sesiones extraordinarias, cuando un grave interés de
orden o de progreso lo requiere.
10. Supervisa el ejercicio de la facultad del jefe de gabinete de ministros respecto de la recaudación de las rentas de la
Nación y de su inversión, con arreglo a la ley o presupuesto de gastos nacionales.
11. Concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de buenas
relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus
cónsules.
12. Es comandante en jefe de todas las fuerzas armadas de la Nación.
13. Provee los empleos militares de la Nación: con acuerdo del Senado, en la concesión de los empleos o grados de
oficiales superiores de las fuerzas armadas, y por si solo en el campo de batalla.
14. Dispone de las fuerzas armadas y corre con su organización y distribución según las necesidades de la Nación.
15. Declara la guerra y ordena represalias con autorización y aprobación del Congreso.
16. Declara en estado de sitio uno o varios puntos de la Nación, en caso de ataque exterior y por un término limitado,
con acuerdo del Senado. En caso de conmoción interior solo tiene esta facultad cuanto el Congreso está en receso,
porque es atribución que corresponde a este cuerpo. El presidente la ejerce con las limitaciones prescriptas en el
artículo 23.

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17. Puede pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y departamentos de la administración,
y por su conducto a los demás empleados, los informes que crea convenientes, y ellos están obligados a darlos.
18. Puede ausentarse del territorio de la Nación, con permiso del Congreso. En el receso de este, solo podrá hacerlo
sin licencia por razones justificadas de servicio público.
19. Puede llenar las vacantes de los empleos, que requieran el acuerdo del Senado, y que ocurran durante su receso,
por "medio de nombramientos en comisión que expiraran al fin de la próxima Legislatura.
20. Decreta la intervención federal a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires en caso de receso del Congreso, y
debe convocarlo simultáneamente para su tratamiento.

CAPÍTULO CUARTO
DEL JEFE DE GABINETE Y DEMÁS MINISTROS DEL PODER
EJECUTIVO

Artículo 100º .- El jefe de gabinete de ministros y los demás ministros secretarios cuyo número y competencia será
establecida por una ley especial, tendrán a su cargo el despacho de los negocios de la Nación, y refrendarán y
legalizarán los actos del presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia. Al jefe de gabinete
de ministros, con responsabilidad política ante el Congreso de la Nación, le corresponde:
1. Ejercer la administración general el país.
2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le atribuye este artículo y
aquellas que le delegue el presidente de la Nación, con el refrendo del ministro secretario del ramo al cual el acto o
reglamento se refiera.
3. Efectuar los nombramientos de los empleados de la administración, excepto los que correspondan al presidente.
4. Ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la Nación y, en acuerdo al gabinete resolver
sobre las materias que le indique el Poder Ejecutivo, o por su propia decisión, en aquellas que por su importancia
estime necesario, en el ámbito de su competencia.
5. Coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de ministros, presidiéndolas en caso de ausencia del
presidente.
6. Enviar al Congreso los proyectos de ley de Ministerios y de Presupuesto nacional, previo tratamiento en acuerdo al
gabinete y aprobación del Poder Ejecutivo.
7. Hacer recaudar las rentas de la Nación y ejecutar la ley de Presupuesto nacional.
8. Refrendar los decretos reglamentarios de las leyes, los decretos que dispongan la prorroga de las sesiones ordinarias
del Congreso o la convocatoria de sesiones extraordinarias y los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa
legislativa.
9. Concurrir a las sesiones del Congreso y participar en sus debates, pero no votar.
10. Una vez que se inicien las sesiones ordinarias del Congreso, presentar junto a los restantes ministros una memoria
detallada de estado de la Nación en lo relativo a los negocios de los respectivos departamentos.
11. Producir los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de las Cámaras solicite al Poder
Ejecutivo.
12. Refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso, los que estarán sujetos al control de la
Comisión Bicameral Permanente.
13. Refrendar conjuntamente con los demás ministros los decretos de necesidad y urgencia y los decretos que
promulgan parcialmente leyes. Someterá personalmente y dentro de los diez días de su sanción estos decretos a
consideración de la Comisión Bicameral Permanente. El jefe de gabinete de ministros no podrá desempeñar
simultáneamente otro ministerio.

Artículo 101º.- El jefe de gabinete de ministros debe concurrir al Congreso al menos una vez por mes,
alternativamente a cada una de sus Cámaras, para informar de la marcha del gobierno, sin perjuicio de lo dispuesto en
el articulo 71. Puede ser interpelado a los efectos del tratamiento de una moción de censura, por el voto de la mayoría
absoluta de los miembros de cada una de las Cámaras.

Artículo 102º.- Cada ministro es responsable de los actos que legaliza; y solidariamente de los que acuerda con sus
colegas.

Artículo 103º.- Los ministros no pueden por si solos, en ningún caso, tomar resoluciones, a excepción de lo
concerniente al régimen económico y administrativo de sus respectivos departamentos.

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Artículo 104º.- Luego que el Congreso abra sus sesiones, deberán los ministros del despacho presentarle una memoria
detallada del estado de la Nación en lo relativo a los negocios de sus respectivos departamentos.

Artículo 105º.- No pueden ser senadores ni diputados, sin hacer dimisión de sus empleados de ministros.

Artículo 106º.- Pueden los ministros concurrir a las sesiones del Congreso y tomar parte en sus debates pero no votar.

Artículo 107º.- Gozaran por sus servicios de un sueldo establecido por la ley, que no podrá ser aumentado ni
disminuido en favor o perjuicio de los que se hallen en ejercicio.

SECCIÓN TERCERA
DEL PODER JUDICIAL
CAPÍTULO PRIMERO
DE SU NATURALEZA Y DURACIÓN

Artículo 108º.- El Poder Judicial de la Nación será ejercido por una Corte Suprema de Justicia, y por los demás
tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la Nación.

Artículo 109º.- En ningún caso el presidente de la Nación puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el
conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas.

Artículo 110º.- Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la Nación conservaran sus empleos
mientras dure su buena conducta, y recibirán por sus servicios una compensación que determinara la ley, y que no
podrá ser disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en sus funciones.

Artículo 111º.- Ninguno podrá ser miembro de la Corte Suprema de Justicia, sin ser abogado de la Nación con ocho
años de ejercicio, y tener las calidades requeridas para ser senador.

Artículo 112º.- En la primera instalación de la Corte Suprema, los individuos nombrados prestarán juramento en
manos del presidente de la Nación, de desempeñar sus obligaciones, administrando justicia bien y legalmente, y en
conformidad a lo que prescribe la Constitución. En lo sucesivo lo prestarán ante el presidente de la misma Corte.

Artículo 113º.- La Corte Suprema dictará su reglamento interior y nombrara a sus empleados.

Artículo 114º.- El Consejo de la Magistratura regulado por una ley especial sancionada por la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara tendrá a su cargo la selección de los magistrados y la administración del
Poder Judicial. El Consejo será integrado periódicamente de modo que se procure el equilibrio entre la representación
de los órganos políticos resultantes de la elección popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la
matricula federal.
Será integrado, asimismo, por otras personas del ámbito académico y científico, en el numero y la forma que indique
la ley.
Serán sus atribuciones:
1. Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las Magistraturas inferiores.
2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administración de justicia.
4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados, en su caso ordenar la suspensión, y formular la
acusación correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos aquellos que sean necesarios para asegurar
la independencia de los jueces y la eficaz prestación de los servicios de justicia.

Artículo 115º.- Los jueces de los tribunales inferiores de la Nación serán removidos por las causales expresadas en el
Artículo 53 por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matricula
federal. Su fallo, que será irreducible, no tendrá mas efecto que destituir al acusado. Pero la parte condenada quedara
no obstante sujeta a acusación, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios.

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Corresponderá archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez suspendido, si transcurrieren ciento ochenta días
contados desde la decisión de abrir el procedimiento de remoción, sin que haya sido dictado el fallo. En la ley especial
a que se refiere el Artículo 114, se determinará la integración y procedimiento de este jurado.

CAPÍTULO SEGUNDO
ATRIBUCIONES DEL PODER JUDICIAL

Artículo 116º .- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferior de la Nación, el conocimiento y decisión
de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitución, y por las leyes de la Nación, con la reserva
hecha en el inciso 12 del Artículo 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las causas concernientes a
embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros; de las causas de almirantazgo o jurisdicción marítima; de los
asuntos en que la Nación sea parte; de las causas que se susciten entre dos o mas provincias; entre una provincia y los
vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o
ciudadano extranjero.

Artículo 117º.- En estos casos la Corte Suprema ejercerá su jurisdicción por apelación según las reglas y excepciones
que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cónsules extranjeros, y
en los que alguna provincia fuese parte, la ejercerá originaria y exclusivamente.

Artículo 118º.- Todos los juicios criminales ordinarios, que no se deriven del despacho de acusación concedido en la
Cámara de Diputados se terminaran por jurados, luego que se establezca en la República esta institución. La actuación
de estos juicios se hará en la misma provincia donde se hubiera cometido el delito; pero cuando este se cometa fuera
de los límites de la Nación, contra el Derecho de Gentes, el Congreso determinará por una ley especial el lugar en que
haya de seguirse el juicio.

Artículo 119º.- La traición contra la Nación consistirá únicamente en tomar las armas contra ella, o en unirse a sus
enemigos prestándoles ayuda y socorro. El Congreso fijará por una ley especial la pena de este delito; pero ella no
pasará de la persona del delincuente, ni la infamia del reo se transmitirá a sus parientes de cualquier grado.

SECCIÓN CUARTA
DEL MINISTERIO PÚBLICO

Artículo 120º.- El Ministerio Publico es un órgano independiente con autonomía funcional y autarquía financiera, que
tiene por función promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la
sociedad, en coordinación con las demás autoridades de la República. Está integrado por un procurador general de la
Nación y un defensor general de la Nación y los demás miembros que la ley establezca. Sus miembros gozan de
inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones.

TÍTULO SEGUNDO
GOBIERNOS DE PROVINCIA

Artículo 121º.- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al Gobierno federal, y el
que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporación.

Artículo 122º.- Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores
y demás funcionarios de provincia, sin intervención del Gobierno federal.

Artículo 123º.- Cada provincia dicta su propia constitución, conforme a lo dispuesto por el Artículo 5o. asegurando la
autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo, económico
y financiero.

Artículo 124º.- Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo económico y social y establecer órganos con
facultades para el cumplimiento de sus fines y podrán también celebrar convenios internacionales en tanto no sean
incompatibles con la política exterior de la Nación y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o el
crédito público de la Nación; con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendrá el régimen
que se establezca a tal efecto. Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes
en su territorio.

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Artículo 125º .- Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de administración de justicia, de intereses
económicos y trabajos de utilidad común, con conocimiento del Congreso Federal; y promover su industria, la
inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables, la colonización de tierras de propiedad provincial,
la introducción y establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y la exploración de sus
ríos, por leyes protectoras de estos fines, y con sus recursos propios. Las provincias y la ciudad de Buenos Aires
pueden conservar organismos de seguridad social para los empleados públicos y los profesionales; y promover el
progreso económico, el desarrollo humano, la generación de empleo, la educación, la ciencia, el conocimiento y la
cultura.

Artículo 126º.- Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nación. No pueden celebrar tratados parciales de
carácter político; ni expedir leyes sobre comercio, o navegación interior o exterior; ni establecer aduanas provinciales;
ni acuñar moneda; ni establecer bancos con facultades de emitir billetes, sin autorización del Congreso Federal; ni
dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal y de Minería, después que el Congreso los haya sancionado; ni dictar
especialmente leyes sobre ciudadanía y naturalización, bancarrotas, falsificación de moneda o documentos del Estado;
ni establecer derechos de tonelaje; ni armar buques de guerra o levantar ejércitos, salvo el caso de invasión exterior o
de un peligro tan inminente que no admita dilación dando luego cuenta al Gobierno federal; ni nombrar o recibir
agentes extranjeros.

Artículo 127º.- Ninguna provincia puede declarar, ni hacer la guerra a otra provincia. Sus quejas deben ser sometidas
a la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella. Sus hostilidades de hecho son actos de guerra civil, calificados de
sedición o asonada, que el gobierno federal debe sofocar y reprimir conforme a la ley.
Artículo 128o.- Los gobernadores de provincia son agentes naturales del Gobierno federal para hacer cumplir la
Constitución y las leyes de la Nación.

Artículo 129º.- La ciudad de Buenos Aires tendrá un régimen de gobierno autónomo, con facultades propias de
legislación y jurisdicción, y su jefe de gobierno será elegido directamente por el pueblo de la ciudad. Una ley
garantizará los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nación. En el marco
de lo dispuesto en este articulo, el Congreso de la Nación convocará a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para
que, mediante los representantes que elijan a este efecto, dicten el Estatuto Organizativo de sus instituciones.

DISPOSICIONES TRANSITORIAS

PRIMERA.- La Nación Argentina ratifica su legítima e imprescriptible soberanía sobre las islas Malvinas, Georgias
del Sur y Sandwich del Sur y los espacios marítimos e insulares correspondientes, por ser parte integrante del
territorio nacional. La recuperación de dichos territorios y el ejercicio pleno de la soberanía, respetando el modo de
vida de sus habitantes, y conforme a los principios del Derecho Internacional, constituyen un objetivo permanente e
irrenunciable del pueblo argentino.

SEGUNDA.- Las acciones positivas a que alude el articulo 37 en su último párrafo no podrán ser inferiores a las
vigentes al tiempo de sancionarse esta Constitución y duraran lo que la ley determine. (Corresponde al articulo 37).

TERCERA.- La ley que reglamente el ejercicio de la iniciativa popular deberá ser aprobada dentro de los dieciocho
meses de esta sanción. (Corresponde al artículo 39).

CUARTA.- Los actuales integrantes del Senado de la Nación desempeñarán su cargo hasta la extinción del mandato
correspondiente a cada uno. En ocasión de renovarse un tercio del Senado en mil novecientos noventa y cinco, por
finalización de los mandatos de todos los senadores elegidos en mil novecientos ochenta y seis, será designado además
un tercer senador por distrito por cada Legislatura. El conjunto de los senadores por cada distrito se integrara, en lo
posible, de modo que correspondan dos bancas al partido político o alianza electoral que tenga el mayor numero de
miembros en la Legislatura, y la restante al partido político o alianza electoral que le siga en numero de miembros de
ella. En caso de empate, se hará prevalecer al partido político o alianza electoral que hubiera obtenido mayor cantidad
de sufragios en la elección legislativa provincial inmediata anterior. La elección de los senadores que reemplacen a
aquellos cuyos mandatos vencen en mil novecientos noventa y ocho, así como la elección de quien reemplace a
cualquiera de los actuales senadores en caso de aplicación del artículo 62, se hará por estas mismas reglas de
designación. Empero, el partido político o alianza electoral que tenga el mayor numero de miembros en la Legislatura
al tiempo de la elección del senador, tendrá derecho a que sea elegido su candidato, con la sola limitación de que no

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resulten los tres senadores de un mismo partido político o alianza electoral. Estas reglas serán también aplicables a la
elección de los senadores por la ciudad de Buenos Aires, en mil novecientos noventa y cinco por el cuerpo electoral, y
en mil novecientos noventa y ocho, por el órgano legislativo de la ciudad. La elección de todos los senadores a que se
refiere esta cláusula se llevara a cabo con una anticipación no menor de sesenta ni mayor de noventa días al momento
en que el senador deba asumir su función. En todos los casos, los candidatos a senadores serán propuestos por los
partidos políticos o alianzas electorales. El cumplimiento de las exigencias legales y estatutarias para ser proclamado
candidato será certificado por la Justicia Electoral Nacional y comunicado a la
Legislatura.
Toda vez que se elija un senador nacional se designara un suplente, quien asumirá en los casos del artículo 62.
Los mandatos de los senadores elegidos por aplicación de esta cláusula transitoria durarán hasta el nueve de diciembre
del dos mil uno. (Corresponde al artículo 54).

QUINTA.- Todos los integrantes del Senado serán elegidos en la forma indicada en el articulo 54 dentro de los dos
meses anteriores al diez de diciembre del dos mil uno, decidiéndose por la suerte, luego que todos se reúnan, quienes
deban salir en el primero y segundo bienio. (Corresponde al artículo 56).

SEXTA.- Un régimen de coparticipación conforme lo dispuesto en el inciso 2 del articulo 75 y la reglamentación del
organismo fiscal federal, serán establecidos antes de la finalización del año 1996; la distribución de competencias,
servicios y funciones vigentes a la sanción de esta reforma, no podrá modificarse sin la aprobación de la provincia
interesada; tampoco podrá modificarse en desmedro de las provincias la distribución de recursos vigente a la sanción
de esta reforma y en ambos casos hasta el dictado del mencionado régimen de coparticipación. La presente cláusula no
afecta los reclamos administrativos o judiciales en tramite originados por diferencias por distribución de
competencias, servicios, funciones o recursos entre la Nación y las provincias. (Corresponde al artículo 75 inciso 2).

SÉPTIMA.- El Congreso ejercerá en la ciudad de Buenos Aires, mientras sea capital de la Nación, las atribuciones
legislativas que conserve con arreglo al articulo 129.(Corresponde al articulo 75 inciso 30).

OCTAVA.- La legislación delegada preexistente que no contenga plazo establecido para su ejercicio caducará a los
cinco años de la vigencia de esta disposición, excepto aquella que el Congreso de la Nación ratifique expresamente
por una nueva ley. (Corresponde al artículo 76).

NOVENA.- El mandato del presidente en ejercicio al momento de sancionarse esta reforma, deberá ser considerado
como primer período. (Corresponde al artículo 90).

DÉCIMA.- El mandato del presidente de la Nación que asuma su cargo el 8 de julio de 1995, se extinguirá el 10 de
diciembre de 1999. (Corresponde al artículo 90).

UNDÉCIMA.- La caducidad de los nombramientos y la duración limitada previstas en el articulo 99 inciso 4 entrarán
en vigencia a los cinco años de la sanción de esta reforma constitucional. (Corresponde al artículo 99 inciso 4).
DUODÉCIMA.- Las prescripciones establecidas en los artículos 100 y 101 del Capitulo cuarto de la Sección segunda,
de la segunda parte de esta Constitución referidas al jefe de gabinete de ministros, entrarán en vigencia el 8 de julio de
1995. El jefe de gabinete de ministros será designado por primera vez el 8 de julio de 1995, hasta esa fecha sus
facultades serán ejercitadas por el presidente de la República. (Corresponde a los artículos 99 inciso 7, 100 y 101).

DECIMOTERCERA.- A partir de los trescientos sesenta días de la vigencia de esta reforma, los magistrados
inferiores solamente podrán ser designados por el procedimiento previsto en la presente Constitución. Hasta tanto se
aplicara el sistema vigente con anterioridad. (Corresponde el articulo 114).

DECIMOCUARTA.- Las causas de trámite ante la Cámara de Diputados al momento de instalarse el Consejo de la
Magistratura, les serán remitidas a efectos del inciso 5 del artículo 114. Las ingresadas en el Senado continuaran allí
hasta su terminación. (Corresponde al artículo 115).

DECIMOQUINTA.- Hasta tanto se constituyan los poderes que surjan del nuevo régimen de autonomía de la ciudad
de Buenos Aires, el Congreso ejercerá una legislación exclusiva sobre su territorio, en los mismos términos que hasta
la sanción de la presente. El jefe de gobierno será elegido durante el año mil novecientos noventa y cinco. La ley
prevista en los párrafos segundo y tercero del artículo 129, deberá ser sancionada dentro del plazo de doscientos
setenta días a partir de la vigencia de esta Constitución. Hasta tanto se haya dictado el Estatuto Organizativo la

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designación y remoción de los jueces de la ciudad de Buenos Aires se regirá por las disposiciones de los artículos 114
y 115 de esta Constitución. (Corresponde al artículo 129).

DECIMOSEXTA.- Esta reforma entra en vigencia al día siguiente de su publicación. Los miembros de la
Convención Constituyente, el presidente de la Nación Argentina, los presidentes de las Cámaras Legislativas y el
presidente de la Corte Suprema de Justicia prestan juramento en un mismo acto el día 24 de agosto de 1994, en el
Palacio San José Concepción del Uruguay, provincia de Entre Ríos. Cada poder del Estado y las autoridades
provinciales y municipales disponen lo necesario para que sus miembros y funcionarios juren esta Constitución.

DECIMOSÉPTIMA.- El texto constitucional ordenado, sancionado por esta Convención Constituyente, reemplaza al
hasta ahora vigente.

DADA EN LA SALA DE SESIONES DE LA CONVENCIÓN NACIONAL

CONSTITUYENTE, EN SANTA FE, A LOS VEINTIDÓS DÍAS DEL MES DE AGOSTO DE
MIL NOVECIENTOS NOVENTA Y CUATRO.
Pacto Federal de 1831
Provincias firmantes: Bs.As., Entre Ríos y Santa Fe.
Objetivo: crear la Liga Federal Se obligan a:
- resistir cualquier invasión extranjera
- constituirse en alianza ofensiva y defensiva contra toda agresión que amenace la integridad territorial
- no realizar tratados particulares, una provincia por sí sóla, sin consentimiento expreso de las demás
- libre tránsito interprovincial establecer una Comisión Representativa
- establecer una Comisión Representativa

Celebrar tratados de paz

Declarar la guerra
Levantar ejércitos ante la guerra y nombrar el General a cargo
Invitar a las otras Provincias a incorporarse al Pacto
Convocara un:
Congreso General Federativo
Para:
Organizar el país bajo el régimen federal
Respetar la libertad de tránsito y de comercio interprovinciales-
ACUERDO DE SAN NICOLAS DE LS ARROYOS DE 1852
- Provincias firmantes: Bs.As., Entre Ríos, Santa Fe, Corrientes, Catamarca, San Luis, San Juan, Mendoza, Tucumán, Santiago del
Estero, La Rioja

•Objetivo: reunir un Congreso en Santa Fe, con plena igualdad de representantes, para que se sancione una Constitución, bajo el sistema
federal.
- Otras disposiciones:

Se nombra a Urquiza, Director Provisorio

Además es:
Encargado de Relaciones Exteriores
Importantes atribuciones:
Intervenir ante conflictos provinciales
Nombrar un Consejo de Estado
-se suprimen los derechos de tránsito de una Provincia a otra
-se dispone reglamentarla navegación de ríos interiores
- se invitaría a las Provincias ausentes, a adherir al Acuerdo
-se establece la vigencia del Pacto de 1831 (se lo califica de "Ley Fundamental”)
(Pacto de San José de Flores de 1859)
Provincias firmantes: Confederación y Bs. As.
Objetivo: incorporar Bs.As. a la Confederación tras disposiciones:
- se debe reunir en Bs.As., una Convención Preliminar, a fin de estudiar la Constitución de 1853.
- Si Bs.As. propusiera reformas, se tratarían por una Convención Nacional
- Bs.As. asegura la integridad de su territorio
- La Aduana de Bs.As. se nacionaliza
- Se decreta el olvido de rencores políticos y cese de persecuciones
- Paraguay garantiza el cumplimiento del Pacto.
REFORMAS CONSTITUCIONALES.
Reforma Constitucional de 1860)
- Se cambió el artículo referente a la Capital de la República: ésta la declararía una ley especial del Congreso, previa cesión del territorio a
federalízar por la Legislatura provincial respectiva.
- Limitó bs derechos de exportación hasta 1866 (constituían rentas del Estado ).

499
500

- Elimine el carácter gratuito de la enseñanza primaria provincial y la condición de que las Constituciones de las Provincias debieran
someterse a la aprobación del Congreso, antes de su promulgación.
- Dio a las Provincias, el derecho de pedir la intervención del Gobierno Federal en su territorio.
- Estableció ia igualdad de puertos.
- Agregó que los esclavos que de cualquier modo entraran al país, quedaban libres, por el sólo hecho de pisar el territorio de la República.
- Suprimo las ejecuciones a lanza o cuchillo.
- Derogó la exigencia de que pasaran diez años para reformar la Constitución.
- Hizo una salvedad para Bs.As., con relación a la supremacía de la Constitución y leyes nacionales, con relación a tratados cele-brados
después del Pacto de San José de Flores.
- Agregó después del Art. 31, artículos sobre:
 libertad de imprenta
 derechos no enumerados
 incompatibilidad de los jueces federales ( no podían ser al mismo tiempo, jueces de Tribunales de Provincia )
 denominación común de la Nación
- Se agregó como requisito para ser dputado y senador, haber nacido en la Provincia que lo eligiera o tener dos años de residencia
inmediata en ella.
- Otorgó a la Cámara de Diputados, el derecho de acusar en juicio políteo, a miembros del P. Ejecutivo y jueces, por mal desempeño o
delito en el ejercicio de sus funciones o por crímenes comunes.
- Suprimió el juicio político ante el Congreso Nacional, de los Gobernadores de provincia.
- Quitó al P. Ejecutivo, la facultad de suspender las garantías ; constitucionales.

( Reforma Constitucional de 1866)

Se suprimió "hasta 1866", con referencia a los derechos de exportación, los cuales cesaban "como impuesto nacional, no pudiendo serlo
provincial."
(Reforma Constitucional de 1898)
Se modificó la cantidad de habitantes requerida para elegir un diputado, estableciéndose desde entonces, la facultad del Congreso
Nacional de modificar la representación aludida, sobre la base de cada censo realizado.
Se elevó a ocho, el número de Ministros Secretarios del Gabinete Nacional (antes eran 5 ).
No se hizo lugar al cese de los derechos de exportación, determinados en la reforma anterior.
Reforma Constitucional de 1949" sin vigencia en la actualidad).
Preámbulo: el texto permaneció infacto, salvo el deseo de lograr "una Nación socialmente justa, económicamente libre y políticamente
soberana".
Art. 37: incluía—►derechos del trabajador (omitía el derecho de huelga)
► Jornadas con duración legal
- pensiones / jubilaciones
- descanso dominical
- indemnización por accidente de trabajo
*-► aguinaldo -►defensa de los intereses profesionales
-derechos de la familia y de la ancianidad
Garantizaba el acceso de todos los ciudadanos a la cultura y a la educación.
Incorporaba la noción de nacionalismo económico, al establecer que la propiedad privada tenía una función social (remplazaba: "La
propiedad privada es inviolable") y ponía el capital y la actividad económica, al servicio de la economía nacional. Nacionalizaba el
subsuelo (afirmaba la propiedad nacional de recursos naturales, como el petróleo).
Se le otorgaba al Estado, la facultad de expropiar empresas o tierras, para asegurar su utilidad productiva en beneficio de la sociedad.
Permitía la reelección ilimitada del Presidente de la República. Se eliminaba el Colegio Electoral (la elección del Presidente sería directa,
por el voto popular).
El Estado no autorizaría organizaciones que tuvieran principios opuestos a las libertades individuales.
Aparte del estado de sitio, el Presidente podría, sin aprobación del Congreso, declarar estado de prevención y alarma.
(Reforma Constitucional de 1957J
Derogó la reforma constitucional de 1949.
Incorporó el Ar. 14 bis y la atribución del Congreso de elaborar 3l Código de Trabajo y Seguridad Social.

PREGUNTERO CONSTITUCIONAL 1era. Parte

UNIDAD 1

¿Cuál es el sistema de gobierno Representativa y Republicana

¿Cuál es el sistema de estado  Federal
Desde que articulo hasta cual es la parte orgánica de la CN  44 al 129

El Régimen Político Argentino, de acuerdo al esquema establecido es:

a) la Republicas Argentina comparte los criterios del constitucionalismo democrático, en donde el poder del Estado
emana de la soberanía popular y tiene como expresión en el gobierno la forma representativa y republicana,
b) su forma de gobierno es la presidencialista,
c) es una democracia del tipo social abierta, con la elección popular directa de autoridades municipales,
provinciales, presidente , diputados, senadores, etc.
d) forma de Estado Federal, con un gobierno nacional y gobiernos de provincias delimitadas las competencias de
cada uno, con reconocimiento de autonomía a los municipios,
e) un sistema multipartidario,
500
501

f) confesionalidad del Estado con libertad de culto y reconocimiento de una religión concreta (la Católica Apostólica
Romana).

Tipología C.N. según Bidart Campos: MIXTA, RACIONAL NORMATIVA Y TRADICIONAL HISTÓRICO
Caracteres C.N.: ESCRITA, CODIFICADA Y RÍGIDA

1.1 - La constitución otorgada es aquella que: Escrita, se encuentra codificada en un solo texto.
Surge de un convenio o acuerdo previo.
Un órgano de poder la establece unilateralmente.
Requiere para su reforma un procedimiento especial distinto al establecido para las demás normas inferiores.
No requiere para su reforma un procedimiento especial distinto al establecido para las demás normas inferiores.

1.1 – Las fuentes normativas del derecho constitucional son: La CN tiene un carácter normativo, en el sentido de
la validez de las normas o leyes dictadas.

1.1 - ¿Qué fuente del Derecho Constitucional no requiere de un prologando lapso temporal para producir su
producto? Derecho Espontáneo

1.1 - ¿Qué fuente del D. Constitucional conforman el proceso político jurídico que funciona como génesis de
la constitución?
Derecho Espontáneo
-Derecho Histórico
-Derecho Judicial

1.1 – La parte dogmática del derecho constitucional, trata sobre: El modo en que se sitúan políticamente los
hombres en el estado, tanto en lo que se refiere al hombre en relación al estado como con los otros hombres.

1.1 Las fuentes normativas del derecho constitucional son:

-Las normas escritas que se hallan fuera del texto codificado de la CN
-Las que constituyen el proceso político jurídico que funciona como génesis de la constitución
-Los textos que funcionan como antecedentes del articulado de la CN
-Las que se relacionan con el complejo cultural de la constitución
-Las que dan origen a contenidos en la dimensión sociológica del derecho constitucional

¿Cuál de las siguientes opciones no constituye una fuente material del derecho constitucional?
Las Fuentes Materiales son que SI:D. Consuetudinario / D. Espontaneo / D. Judicial o jurisprudencia / D.
Internacional Consuetudinario

¿Qué fuentes del derecho constitucional conforma el proceso politico juridico que funciona como génesis de
la constitución? Fuentes instrumentales, que se resumen en el proceso político jurídico que funciona como génesis
de la constitución

El primer triunvirato: estaba formado por Chiclana, Sarratea y Paso

1.3 – Teoría constitucional o teoría de la constitución procura: enunciar principios y directrices constitucionales
validos para una determinada época y cultura.

1.4 – El método trialista para interpretación del derecho constitucional: Sostiene que el derecho constitucional
participa del método jurídico, es decir esta integrado por norma, costumbre y valor

1.5 - El constitucionalismo clásico: Consagra la dignidad de la persona humana y la limitación del poder.
Nuestra constitución participa del constitucionalismo clásico tributario del pacto social por cuanto reconocemos
derechos humanos amplísimos.

1.5.1 – ¿Que postulado de los que se enumeran a continuación corresponde al constitucionalismo clásico? La
constitución es una ley de garantías y suprema, porque es la fuente última de validez de todo el
ordenamiento jurídico

1.5.1 – ¿Cuál de los antecedentes que se mencionan a continuación no constituye una de las principales
manifestaciones institucionales del constitucionalismo clásico? La constitución de México.

501
502

1.5.3 – ¿Que postulado de los que se enumeran a continuación corresponde al constitucionalismo posmoderno?
Estados nacionales se debilitan frente a centro de poder supranacionales

1.5.3 ¿Que postulado de los que se enumeran a continuación corresponde al constitucionalismo posmoderno?
Estados nacionales se debilitan frente a centros de poder supranacionales.

¿Qué tipo de constitución es la Argentina? Escrita, codificada y rígida.

1 – Ideas que habían dejado constituc. hablando los hombres de Mayo: Que el poder residía en el pueblo.

Qué postulado no pertenece al Constitucionalismo clásico

- protección. Objeto de la libertad, seguro y propiedad
- constitución sinónimo de ley de garantía
- afirma el sistema representativo republicano
- estado intervencionista
- igualdad y equilibrio de los poderes

Al decir de Sagüés, el derecho constitucional es: El sector del mundo juridico que se ocupa de la organización
fundamental del Estado

¿Cuál es el concepto amplio de “fines útiles”? Fines lícitos

¿Como presidente de la asamblea del año XIII, fue elegido? la Asamblea dio un paso más en dirección a la
concentración del poder en el Ejecutivo, al crear el Directorio, cargo unipersonal para el que eligió a uno de los
miembros más nuevos del Triunvirato, Gervasio Posadas, quien gobernó sin consultar casi a la Asamblea. Carlos
María de Alvear lo sucedió.

¿Cuáles son los Derechos de la CN, impregnados del iusnaturalismo? La Escuela de Derecho Natural o
iusnaturalismo sostiene que estos derechos son inherentes al hombre por ser tal, los denomina derechos naturales
del hombre, su origen es previo al nacimiento del Estado y han sido tomado por todas las teorías contractualístas,
Hobbes, Locke, Rouseau, entre otros.

Al decir Sagués,el Derecho Constitucional es: El sector del mundo jurídico que se ocupa de la organización
fundamental del Estado

A pesar de no tener un ideologismo expreso, nuestra CN, conforme lo ha señalado la Corte (fallo Quinteros) se
incorpora históricamente a un proyecto: Liberal e individualista

Para todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino del preámbulo, ¿con qué art se relaciona?
5, 21, 20, 18, 31?

Postulado Constitucional Clásico: CONSTITUCIÓN LEY DE GTÍA. Y SUPREMA.

Sistema Argentino de Constitucionalidad: CASO CONCRETO.

La parte dogmatica del derecho constitucional trata sobre: Trata la situación del hombre con el estado y con las
relaciones con los demás hombres y nuevos derechos y garantías. Se denomina parte dogmática porque incluye los
presupuestos que, a modo de verdades que no requieren demostración, le dan fundamento.

Buenos Aires, asume el 22 de mayo de 1810 la calidad de hermana mayor basándose en: (Una de las opciones)
Teoría de los negocios
La soberanía de los españoles y la gestión de negocios ajenos fueron lo suficientemente contundentes como para
determinar la creación del primer Gobierno Patrio. Nace así la democracia orgánica (por la ideología revolucionaria),
en razón de ser Buenos Aires el centro de irradiación del poder político hasta 1820. Mariano Moreno echaba bases
de una nueva Constitución inspirado en el liberalismo, la división de poderes, pero las provincias unidas tornaban
difícil su aplicación. Diferentes partidos los morenistas y los saavedristas. La Junta constituía un ejecutivo de
decisiones lentas por composición colegiada. Los diputados son de un Congreso el que debe organizar un nuevo
gobierno y sus poderes. Ideas que habían dejado constitucionalmente hablando los hombres de mayo era que el
poder residía en el pueblo

UNIDAD 2
2.1.1 – ¿Cuál de las siguientes afirmaciones constituye uno de los límites establecidos al poder constituyente
originario, según B. Campos? El valor justicia o derecho natural
502
503

2.1.1 – Quien es el referente más importante de la “teoría del poder constituyente” Sieyes

2.1.1 – Los límites del poder constituyente derivado son: los procedimientos fijados por la C.N. a reformar.

2.1.6 – Las normas operativas: no requieren de normas reglamentarias para entrar en funcionamiento

2.1.6 – Cual de las siguientes afirmaciones constitucionales es una cláusula pragmática... Las que aseguran al
trabajador… descanso y vacaciones pagadas”

2.2 – La reforma de la constitución nacional: Debe realizarse por una convención convocada al efecto.
Los integrantes de la convención constituyente encargado de la reforma constitucional son elegidos por :
proporcional (una de las opciones)

2.2 – Entre las principales fuentes de la reforma del 94, encontramos a una etapa de importantes reformas en
las constitucionales provinciales que se inició en el año:
1990 / 1985 / 1993/ 1982 / 1991

2.2.1 - El poder constituyente originario en nuestro país se ejerció en

1853/1860 / 1810 / 1853 / 1819 / 1860

2.2 – La convención nacional constituyente: Está sujeta a un límite material y temporal

2.2.1 – Señale a cuál de los siguientes órganos constituidos corresponde declarar la necesidad de la reforma: al
congreso de la nación

2.2.1 – Cual de las siguientes afirmaciones sobre el procedimiento de reforma de la Constitución Nacional es la
correcta? Congreso nacional es quien debe declarar la necesidad de la reforma y determinar los puntos
sujetos a revisión

2.2 - La reforma de la Constitución Nacional –Debe realizarse por una convención convocada al efecto

2.2 - La Corte Suprema de Justicia de la Nación se pronunció sobre la constitucionalidad de la reforma

constitucional mediante la sentencia:
Fayt / Smith / Bustos / Siri / Kot

2.1.6 Normas operativas: No requieren de normas reglamentarias para entrar en funcionamiento.

2.2.1 Cual de las siguientes afirmaciones sobre el procedimiento de reforma de la Const. Nac. es la correcta?
Congreso nacional es quien debe declarar la necesidad de la reforma y determinar los puntos sujetos a
revisión.

2.1.1 Los límites del poder constituyente derivado son: los procedimientos fijados por la C.N a reformar.

2.2.1 Cual de las siguientes afirmaciones sobre el procedimiento de reforma de la Const. Nac. es la correcta?
Congreso nacional es quien debe declarar la necesidad de la reforma y determinar los puntos sujetos a
revisión.

2.1.6 Normas operativas: No requieren de normas reglamentarias para entrar en funcionamiento.

2.1.1 Cual de las sig. Afirmaciones constituye uno de los limites establecidos al Poder Constituyente Originario, según
B.Campos? el valor justicia o dcho. Natural

2.2.2 – Los límites al poder constituyente derivado provienen del Art 30

2.1 – El poder constituyente: Se clasifica en originario y derivado

2.2.1 - ¿Quién es el titular del ejercicio del poder constituyente? El pueblo

2.2.1 – El titular del poder constituyente para Sieyès es: La Nación

2. A partir de 1994 la rigidez del sistema de reforma constitucional

503
504

Con qué fin crean regiones las provincias? Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo económico y
social y establecer órganos con facultades para el cumplimiento de sus fines.

Las provincias podrán firmar convenios internacionales siempre que: En tanto no sean incompatibles con la
política exterior de la Nación y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o el crédito público de la
Nación; con Conocimiento del Congreso Nacional.

2.2 – Según Bidart Campos, entre los siguientes, no constituye un límite al ejercicio del poder constituyente
derivado
- El Quorum exigido x la CN para impulsar su reforma
- El plazo, si la declaración de la necesidad de la reforma constitucional no la ha fijado expresamente
- Los contenidos pétreos
- Los temas no habilitados por la declaración de la necesidad de la reforma constitucional
- Los tratados internacionales

Afirmación del control de constitucionalidad

- razón por ley orgánica como atribución del PJ
- cualquier persona puede plantearlo
- solo produce efectos para el caso concreto
- declaración inconstitucional en abstracto
- a cargo de la CSJN

Control de constitución procede por:

- hechos jurídicos, leyes y CN
- normas de cualquier tipo
- normas de cualquier tipo actos de comercio, hechos y emisión
- actos públicos y ordenanzas municipales
- resolución administrativas, decretos acciones y emisiones

2.3 - ¿En qué año de los que se mencionan a continuación no se llevó a cabo una reforma constitucional?
1866. / 1863 / 1994 / 1898 / 1957

2.3 – Según el texto de la CN, esta puede reformarse

- En alguna de sus partes por el Congreso de la Nación
- En todo su contenido, por convención convocada al efecto
- En todo o en parte por el Congreso de la Nación
- Sólo en alguna de sus partes por convención convocada al efecto
- En todo o en parte, por convención convocada al efecto

Reforma del ´94 en caso que la convención constituyente no tenga fecha de finalización: La fecha la puede poner el
congreso de la nación

2.3.3 - El requisito que indica que la reforma constitucional debe ser llevada a cabo por una Convención
Constituyente, es un límite formal establecido por:
la ley que declara la necesidad de la reforma constitucional
la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación posterior a 1994
la ley del Congreso que somete a consulta popular la iniciativa de reforma constitucional
el art. 30 de la Constitución Nacional
el art. 1º de la Constitución Nacional
El régimen político argentino tiene como característica ser: representativo, republicano y pluripartidista.

Las normas de la primera parte de la C.N y las de los tratados internacionales de derechos humano con
jerarquía constitucional son algunas opciones: sustitutivas; equivalentes; superiores; complementarias o
incompatibles

UNIDAD 3

3.1 - La constitución de 1819: Propiciaba una concepción unitaria del poder

3.2 - ¿Cuál de las siguientes normas de la CN establece una referencia genérica en relación al sistema de
control de constitucionalidad? Art. 116 y cual más?

3.1 - En un sentido, decir que la constitución tiene supremacía significa que:

504
505

-La C formal es la base o fundamento que da efectividad y funcionamiento al orden Jurídico-político de un

estado
-La C formal es la base o fundamento que da funcionamiento al orden jurídico-político de un estado
-La C material es la base o fundamento que da efectividad al orden jurídico-político de un estado
-La C material es la base o fundamento que da efectividad y funcionamiento al orden jurídico político de un estado.
-La C material es el fundamento que da funcionamiento al orden jurídico-político de un estado

¿Cómo queda, a partir de la reforma de 1994, constituido el “bloque de legalidad federal”? CN Argentina –
Tratados de Derechos Humanos (algunos) – Tratados de Integración – Tratados Internacionales de Derecho
Comunitario – Leyes

Los Tratados “constitucionalizados” (Art.75 Inc.22) para gozar de tal jerarquía, dice el aludido inciso, debe respetar 2
requisitos: Tienen esa jerarquía en las condiciones de su vigencia y no deben derogar artículo alguno de la CN

3.1. En un sentido, decir que la CN tiene supremacía, significa que:

- La CN formal es la base o fundamento que da efectividad y funcionamiento al orden jurídico-político de un
estado.
-La CN formal es la base que da funcionamiento al orden jurídico –político de un estado
-La CN material es la base que da efectividad al orden jurídico-político de un estado
-La CN material es la base o fundamento que da efectividad y funcionamiento al orden jurídico-político de un estado
-La CN material es el fundamento que da funcionamiento al orden jurídico-político de un estado

3.1.3 – Los Concordatos celebrados con la Santa Sede gozan de

- Jerarquía superior a los tratados internacionales de integración regional supranacional e inferior a la CN (Pag. 13
Mod. I SAM)
-Jerarquía inferior a los tratados internacionales de integración regional y superior a las leyes federales
-Jerarquía superior a los tratados internacionales pero inferior a la CN
-Jerarquía constitucional
-Jerarquía superior a las leyes federales e inferior a la CN

3.1.3 - Los tratados internacionales gozan de:

Jerarquía inferior a las leyes.
Jerarquía superior a las leyes pero inferior a la Constitución Nacional.
Jerarquía inferior a la Constitución Nacional.
Jerarquía constitucional.
Igual jerarquía que las leyes.

3.1.1 - La supremacía de la constitución se vincula a la distinción entre:

Poder constituyente y poder ejecutivo.
Poder constituyente y poderes constituidos (PE / PL/ PJ).
Poder constituyente y poder legislativo.
Poder constituyente y poder judicial.
Poder constituyente originario y derivado.

3.1.3 – La reforma constitucional del 94 ha otorgado jerarquía constitucional a:

- Todos los tratados internacionales sobre DDHH
- Todos los tratados internacionales
- Algunos tratados internacionales de DDHH (¿?)
- Todos los tratados internacionales de integración regional supranacional
- Algunos tratados internacionales de integración regional supranacional

3.1.3 - La convención sobre los Derechos del niño goza de:

Jerarquía superior a las leyes pero inferior a la Constitución
Jerarquía inferior a las leyes nacionales
Jerarquía constitucional
Jerarquía superior a las leyes pero inferior a los concordatos con la santa sede
Jerarquía inferior a las leyes nacionales pero superior a las leyes provinciales

3.1.2 - Cúal de las siguientes enumeraciones de distintas disposiciones normativas, en orden decreciente,
respeta el orden jerárquico del ordenamiento jurídico argentino?
-La Dec. Univ de los DDHH, el Tratado de Asunción y la Ley de Divorcio Vincular.

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506

-Las directivas de la Comisión de Comercion del Mercosur, la Conv. Iteramericana sobre Desaparición de
Personas.
-La Conv de Viena sobre el Derecho de los Tratados, El Pacto Intern de DDEE Sociales y Culturales, La Conv sobre
los Derechos del Niño, el Cód Penal, la declaracion de la necesidad de la reforma de una Constitución Provincial.
-El Pacto Internac de DD Civiles y Políticos, El Cód Civil y el Protocolo de Ouro Preto.
- Las decisiones del Consejo del Mercado Común del Mercosur, la Convención Americana sobre DDHH, La ley de
Patria Potestad.

3.2 - Mediante el ejercicio de control de constitucionalidad, los jueces juzgan:

La conveniencia de una norma.
La razonabilidad o arbitrariedad de una norma.
Los efectos políticos de una norma.
La oportunidad de una norma.
La eficacia de una norma.

3.2 - El control de constitucionalidad se ejerce por vía indirecta cuando:

La cuestión de constitucionalidad se incluye en un proceso judicial cuyo objeto principal no es el control, sino otro
diferente.
El proceso judicial se promueve para impugnar la presunta inconstitucionalidad de una norma o un acto.
Lo realiza un tribunal concentrado.
Lo realiza un juez de primera instancia.
Lo lleva adelante un órgano político.

3.2 - En relación al órgano que lo lleva a cabo, la República Argentina adopta un sistema de control de
constitucionalidad:
Político.
Mixto.
Jurisdiccional concentrado
Jurisdiccional
Jurisdiccional difuso.
3.2.2 - La reforma constitucional llevada a cabo en una provincia goza de:
Igual jerarquía que las leyes federales.
Igual jerarquía que los tratados internacionales de integración regional supranacional.
Igual jerarquía que los tratados internacionales.
Jerarquía superior a las leyes nacionales.
Jerarquía inferior a las leyes federales.

UNIDAD 4
4.1 – La tipología de la constitución nacional: Es racional normativa con elementos de historicista tradicional

4.1.1 – La tipología de nuestra C.N. según Bidart Campos es la siguiente: Mixta racional – Normativa – Tradicional
Historicista

4.1. 1 – El Primer Triunvirato se llevó adelante el año: el 23 de septiembre de 1811

4.1. 1 – El Segundo Triunvirato se llevó adelante el año: en 1812

4.2.1 – El acuerdo de San Nicolás de los Arroyos fue firmado el:

- 31 de mayo de 1860
- 31 de mayo de 1813
- 31 de mayo de 1826
- 31 de mayo de 1852
- 31 de mayo de 1819

4. Ideas que habían dejado constitución hablando los hombres de mayo. Rta.: que el poder residía en el pueblo.

4.2.2- La CN de 1853 fue convocada en base a lo dispuesto en: Art. 5° del Acuerdo de San Nicolás

4.2 – En cuanto a las creencias e ideología constitucionales: Se encuentran correlacionadas en un sistema. ????

4.1.6 – La CN d 1819 fue

- Rechazada x la pcias x la forma de gobierno que disponía
- Rechazada x las pcias x la forma de estado unitario q proponía
506
507

- Aprobada x las pcias x la forma de estado que disponía

- Aprobada x las pcias x la forma d gobierno que establecía
- Rechazada x las pcias x la forma administración de justicia q establecía

4.2.3 - El pacto interprovincial mediante el cual Bs. As. se declara parte integrante de la Confederación
Argentina es:
El Tratado de Asunción
El Tratado del Cuadrilátero
El Pacto Federal
El Pacto de San José de Flores
El Tratado del Pilar

4.3 – El preámbulo: Contiene la síntesis del proyecto político de la constitucional nacional.

4.3.1 – La corte, en el caso “bercaitz”, estableció una jerarquía de los fines que establece el preámbulo. Señalo que
“el objetivo preeminente de la constitución es… lograr el bienestar general”.

4.3.2 – Señale cual de los siguientes postulados no es correcto: el preámbulo plasma la ideología o las ideas
dominantes del orden constitucional

4.1.5 - El congreso de Tucumán fue

Una sesión preparatoria de la Convención Constituyente de 1819
Un cabildo abierto
Una asamblea constituyente de las Provincias Unidas del Río de la Plata
Una asamblea legislativa de las Provincias Unidas del Río de la Plata
Una asamblea legislativa y constituyente de las Provincias Unidas del Río de la Plata

4.2.2 - En la Constitución de 1853, la capital de la República Argentina se situaba en:

a) Córdoba / b) Ciudad Autónoma de Buenos Aires / c) Corrientes / d) Buenos Aires e) Paraná
La región centro reconoce por los instrumentos que le dieron origen como sus miembros originales a las provincias
de. Santa Fe y Entre Ríos.

4. La Asamblea del Año XIII (13): Se inició en el año 13 y su disolución operó el año 15.

4.1.7 - ¿A qué se conoce con el nombre de Generación de 1837?

UNIDAD 5
5.1 – La supremacía constitucional: Se basa en la distinción entre poder constituyente y poder constituido

5.1.3 – Como queda, a partir de la reforma de 1994 constituido el “bloque de legalidad federal” Constitución
nacional argentina – tratados de derechos humanos – tratados de integración – tratados internacionales –
derechos comunitarios – leyes

5.1.3 – Los tratados “constitucionalizados” (art. 75 inc. 22) para gozar de tal jerarquía, dice el aludido inciso, deben
respetar dos requisitos: tienen esa jerarquía en las condiciones de su vigencia y no deben derogar artículo
alguno de la C.N.

5.1.3 - ¿Cómo queda, a partir de la reforma de 1994 constituido el “bloque de legalidad federal”?: constitución
nacional argentina- tratados de derechos humanos- tratados de integración- tratados internacionales –
derecho comunitario – leyes.

5.1.4 – Indique cual de las siguientes afirmaciones respecto de la importancia del fallo de la corte suprema en el caso
Ekmedjian c/ Sofovich respecto del régimen de los tratados internacionales, es la correcta: afirma que el tratado es
aplicable aun que no se hayan dictado normas reglamentarias de derecho interno.

5.2.2 – Quien debe solicitar la inconstitucionalidad de una norma en un caso concreto? El titular del derecho
afectado.

5.2.2 – Las cuestiones políticas no justiciables, no están sometidas al control de constitucionalidad, porque: Los
“jueces” de su constitucionalidad son el congreso o el presidente.
Cuestiones Políticas No Justiciables: LOS JUECES DE SU CONSTITUCIÓN SON EL CONGRESO Y PRESIDENTE.

5.2.2 – El control de constitucionalidad puede plantearse a través de: cualquier proceso

507
508

5.2.2 – Indique cual de las siguientes afirmaciones corresponden al sistema argentino de control de
constitucionalidad: la declaración de inconstitucionalidad únicamente produce efectos para el caso concreto
en que se dictó.

5.3 – Según el preámbulo de la CN los fines que persigue el Estado Federal son:
- Afianzar la justicia, constituir la unión nacional, proveer a la def común, promover el b. gral, aseg los
beneficios de la libertad
- Constituir la unión nacional y proveer a la def común
- Afianzar la justicia y constituir la unión nacional
- Constituir la unión nacional, proveer a la def común, promover el binestar gral, asegurar los benef de la libertad
- Promover el bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad.

?????Respecto de las libertades esenciales cuál es la función de la ley?: LAS CONSOLIDA.

¿Cuál de los siguientes atributos no se corresponden con el concepto de libertad reconocido por la CN?
Artículo 14- 19 ausencia de prohibición
De expresión
Recepción constitucional censura previa
Legislación, jurisprudencia
Respuesta
CADDH-Art. 13 y 14
De conciencia y culto. Art. 2
Física y de locomoción.
De petición
Asociación
Reunión
Enseñar y aprender
Trabajo
Industria
Comercio
Navegación

5.1.1 – La sección primera del título 1ero de la 2da parte de la CN, correspondiente al PL, en cuanto a la
sistemática, está dividida en:
- 4 capítulos
- 5 capítulos
- 3 capítulos
- 2 capítulos
- 7 capítulos

5.1- La parte orgánica de la CN Argentina abarca desde el artículo

44 al art 121
43 al art 121
44 al art 129
44 al art 123
38 al art 123

5.3 – Según el preámbulo de la CN los fines que persigue el estado federal son:
constituir la unión nacional, afianzar la justicia, consolidar la paz interior, proveer a la defensa común, promover el
bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad.

El Derecho de libertad de asociación exige que sea:

El Art. 14 continúa… de asociarse con fines útiles… Biscaretti di Ruffia dice: la organización voluntaria de varias
personas estable duradera para obtener con la obra común un fin también común. La asociaciones sean políticas,
científicas, religiosas, culturales, gremiales, económicas, etc. deben ser regladas y reconocidas por el Estado si es
que cumplen con los requisitos. En el Pacto San José de Costa Rica se reconoce la libertad de asociación.
En lo atinente a la libertad de asociación como derecho civil, siempre debe perseguir un fin lícito, el mismo está
regado en el código civil al referirse es su artículo 33 a las personas jurídicas privadas, pudiendo estas perseguir o no
fines de lucro.
Es importante destacar el relevante rol protagónico que está adquiriendo la participación del llamado tercer sector u
ONGs en la defensa y concientización de los derechos del hombre

UNIDAD 6
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6.1 – El presidente de la República Argentina y el Congreso de la Nación son No judiciables/justiciables: Las

“cuestiones políticas no justiciables”, no están sometidas al control de constitucionalidad, porque: Los “jueces”
de su constitucionalidad son el Congreso o el Presidente

6.1 – Las formas de Estado determinan que un estado puede ser: Unitario (el estado es uno) / Federal
(descentralización de poder) o Confederación (asociación entre Estados soberanos).

6.2.1 – Son argentinos por opción: Los hijos de argentinos nativos que habiendo nacido en país extranjero,
eligen la ciudadanía de origen de sus padres. Ley 346 Art. 1

6.2.2 – Indique cual de las siguientes afirmaciones es la correcta: el extranjero que ha ejercido la docencia en el
país puede adquirir la nacionalidad por naturalización aunque tenga menos de 2 años de residencia

6.2.2 – En el art. 25 siguiendo el modelo alberdiano, indica “El gobierno federal fomentara la inmigración europea”. El
contenido de esta cláusula, al decir Sagues, hoy es: Racista e ilegitimo

6.2.2 – La cláusula sobre los pueblos indígenas constituye una atribución: concurrentes del congreso y provincias.
Qué art. deriva en las pcias el dominio de los Recursos Naturales: 124

6.2.2 – Los extranjeros gozan de los siguientes derechos: todos los derechos civiles y algunos derechos
negativos.

6.2.2 – El Art. 75 Inc. 17 de la C.N. reconoce: La propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente
ocupan los indígenas

6.6 – Según el Art. 2 de la C.N. el gobierno federal sostiene el culto católico apostólico romano. Ello significa
principalmente que: El gobierno contribuye económicamente con sus actividades

6.6 – En el Estado Argentino: Se reglamento su relación con la Iglesia luego del concordato de 1966
6.7 – Los tratados internacionales: Tienen jerarquía superior a las leyes, incluidos los concordatos con la Santa
Sede, salvo algunos de derechos humanos (Art 75 Inc 22) que tienen jerarquía constitucional.

6.7.1 – Ud. Es consultado sobre la posibilidad de dejar sin efecto en nuestro país las disposiciones del pacto
internacional de derechos económicos, sociales y culturales. ¿Qué respondería?: El presidente puede denunciar el
pacto en el art. 75 inc. 22, no puede hacerse sin reformar antes la C.N.

6.6 - En el Estado Argentino: Se reglamentó su relación con la Iglesia luego del concordato de 1966
Ref del ´94 en caso que la convencion constituyente no tenga fecha de finalizacion.
La fecha la puede poner el congreso de la nación.

6 - Con qué mayoría se sanciona la ley de coparticipación: Debe ser sancionada con la mayoría absoluta de
cada Cámara
Y además:
 Tiene como Cámara de Origen al Senado
 Debe ser sancionada con la mayoría absoluta de cada Cámara
 No puede ser modificada unilateralmente
 No podrá ser reglamentada
 Debe ser aprobada por las provincias

6.7.3 Los organismos de la Convención Americana de Derechos Humanos (Pacto de San José de Costa Rica) son:
Comisión (La Comisión Interamericana ) y Corte (Corte Interamericana)

UNIDAD 7
7.1 – Según el régimen federal argentino: Las provincias pueden dictar su constitución bajo el sistema
representativo y republicano

7.1.1 – Las características distintivas de un modelo de tipo confederativo, es que sus Estados miembros
conservan
- Su autonomía política y el derecho de veto de las normas confederadas
- Las autonomías provinciales y municipales con derecho a separarse y derecho de preservación de un estatus
jurídico independiente

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- Pcias autárquicas con derecho de veto

- Su soberanía, el derecho de secesión y el de nulificación. Secesión (separarse) y nulificación (negarse a
aplicar las decisiones emanadas del órgano de la confederación)

7.1 - Indique cuál de los caracteres que se enumeran a continuación corresponde a la forma presidencialista
de gobierno: Presidencialismo: Esta forma de democracia tiene en cuenta el factor que significa el liderazgo o
llamada personificación del poder en un líder; propia de los sistemas de división de funciones (de poderes, según
la expresión utilizada en las constituciones) en donde surge la figura del presidente del Estado, República o
Nación, que ejerce la titularidad exclusiva del Poder Ejecutivo, acentuándose su carácter unipersonal; y encarna
en sí la doble jefatura de gobierno y de Estado sus actos están controlados políticamente por el Parlamento u
órgano legislativo. no siempre cuando existe la figura de un presidente, estamos frente a un sistema
presidencialista, como es el caso de Italia y Alemania que lo tienen, pero su forma es parlamentarista.

7.1.2 – El titular del PE de la CABA

-Primer Ministro
- Jefe de Gobierno
- Gobernador
- Intendente
7.1 - Nuestra CN dispone como forma de estado la forma Cual es el sistema de estado  Representativo y
Republicano.

7.1.2 – La Cdad. autónoma de Bs As tiene facultades. Autónomas

7.1.3 – El Art. 129 de la CN le brinda a la Cdad. Autónoma de Bs As. Distrito Federal

Artículo 129.- La ciudad de Buenos Aires tendrá un régimen de gobierno autónomo, con facultades propias de
legislación y jurisdicción, y su jefe de gobierno será elegido directamente por el pueblo de la ciudad. Una ley
garantizará los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nación. En el
marco de lo dispuesto en este artículo, el Congreso de la Nación convocará a los habitantes de la ciudad de Buenos
Aires para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el estatuto organizativo de sus
instituciones. A posterioridad se dictan las leyes 24588 y 24620 Destinadas a reglar la transición hasta el dictado de la
Carta Orgánica de la ciudad de Buenos Aires, lo que ya se produjo ejerciendo en la actualidad todos sus derechos
autónomos.

7.1.2 – Dentro del sistema federal de reparto de atribuciones, son facultades concurrentes entre la nación y
las provincias
-Emitir y sellar monedas y cuasimonedas gratuita y equitativa
-Disponer la intervención federal con acuerdo del Congreso de la Nación
-Legislar en materia de medioambiente
-Declarar el estado de sitio en parte o la totalidad del territorio del país
-Sancionar los códigos de fondo

7.1.2 – En el marco de distribución de competencias de nuestros sistema federal, cuáles de los siguientes
son poderes conservados por las provincias:
- Darse sus propias constituciones y regirse por ellas
- Dictar legislación en materia aduanera
- Emitir moneda, fijar su valor y el de monedas extranjeras
- Dirimir sus conflictos con otras pcias
- Celebrar tratados parciales de carácter político

¿Cuál de las siguientes no conforma un tipo de competencia de las que se reparten entre el gobierno federal y las
provincias? Poderes implícitos de la Nación.

7.1.4 – Según determina el Art 124 de CN reformada en 1994, las prov podrán crear regiones para:
- El desarrollo de la educación y la cultura común
- La promoción de sus exportaciones
- El desarrollo económico y social
- Dictar leyes en mat tributaria
- El Desarrollo político, institucional y económico financiero

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7.1 - La forma de gobierno en nuestra CN se puede observar en el artículo: 1 / 121 / 44 / 2 / 43

7.1.4 – Tras la reforma de 1994, los municipios son: Autónomos

7.1.4 – Hasta la reforma de 1994 los municipios eran: Autárquicos

7.1.5 - La intervención federal, es una institución que debe funcionar como:

 Un procedimiento para evaluar la responsabilidad política de los gobernadores
 Un mecanismo para reforzar el poder del que goza el poder ejecutivo nacional
 Una forma de restringir los derechos personales
 Una atribución discrecional del poder ejecutivo nacional
 Una garantía en defensa de la república y de la forma de estado federal

7.1.5 - La intervención federal a una provincia o a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires la establece:
Las legislaturas provinciales
El Poder Ejecutivo Provincial
El Poder Ejecutivo Nacional
El Congreso de la Nación
La corte suprema de justicia de la nación

7.1.5 Las causales para que proceda el instituto de la intervención federal son:
-Alteración de la forma republicana de gobierno,
-Ataque exterior,
-Sedición e invasión de una provincia a otra.

7.2 - Actualmente, la tipología de clasificación de las formas de gobierno reconocida mayoritariamente es la

siguiente:
Aristocracias, autocracias y democracias
Semiparlamentarias, semipresidencialistas y democráticas
Monarquías, aristocracias y democracias
Puras, Impuras y Mixtas
Parlamentarios, presidencialistas y colegiados

7.2 – La formación de regiones en la Republica Argentina es una competencia reservada: A las provincias (art. 124)

7.2.1 - Un régimen de tipo parlamentario se caracteriza por:

- Un sistema de partido único
-La relación entre el Estado y la Iglesia
-La emergencia de un Jefe de Gabinete con funciones políticas
-La centralidad política con que cuenta el parlamento
-La fuerte concentración de atribuciones en el Primer Ministro

7.2.2 – El régimen político argentino reconoce desde la reforma de 1994 institutos que favorecen una
democracia de tipo
- Indirecta
-Deliberativa
- Burocrática
- Delegativa
- Semi Directa

7.3 – Según la distribución de competencias: Las provincias no pueden legislar en materia educativa.
7.3 – ¿Cuál de las siguientes no conforma un tipo de competencia, de las se reparten entre el gobierno federal y las
provincias? Poderes implícitos de la nación.
7.3 – Según la distribución de competencias: Las provincias no pueden dictar los códigos de fondo

7.6 - Respecto del principio de “indestructibilidad de las provincias” la corte ha dicho (Caso Bressani) que: cede para
el caso que una provincia se acople a otra, que dos formen una sola, o que una provincia se divida en 2 ó
más.
7.8 – La ciudad Autónoma de Bs. As., desde la reforma constitucional de 1994: Tiene un status especial. Se
dispone dotar de un status especial a la ciudad de Buenos Aires, que se conserva como Capital Federal y
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asiento de las autoridades de la Nación, en ese sentido se dispone en el artículo 129 un régimen de gobierno
autónomo con facultades propias de legislación y jurisdicción y la elección de su Jefe de gobierno en forma
directa por el pueblo

7.10 - La ley 23.512 (1987) dispuso el traslado de la Capital Federal a un Área comprensiva de las ciudades de:
Viedma y Carmen Patagones

Art 75. Inc. 12 concierne exclusivamente de la nación:

Art Inc 12. Dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos
unificados o separados, sin que tales códigos alteren las jurisdicciones locales,
correspondiendo su aplicación a los tribunales federales o provinciales, según que las cosas o las
personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda
la Nación sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al principio de nacionalidad natural y
por opción en beneficio de la argentina: así como sobre bancarrotas, sobre falsificación de la
moneda corriente y documentos públicos del Estado, y las que requiera el establecimiento del
juicio por jurados.

Son los Actos Prohibidos a las Provincias:

a) celebrar tratados parciales de carácter político,
b) expedir leyes sobre comercio o navegación interior,
c) acuñar moneda, establecer bancos con facultad de emitir billetes,
d) dictar los códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, etc,
e) dictar leyes sobre ciudadanía y naturalización
f) dictar leyes sobre bancarrotas, falsificación de monedas y documentos del Estado,
g) establecer derechos de tonelaje,
h) armar buques de guerra o levantar ejércitos,
i) nombrar o recibir agentes extranjeros,
j) admitir nuevas órdenes religiosas.
Algunos actos del Art. 126 están prohibidos para el gobierno federal como seria establecer aduanas interiores o
restringir la navegación y el comercio interior

El Régimen Político Argentino, de acuerdo al esquema establecido es:

a) la Republicas Argentina comparte los criterios del constitucionalismo democrático, en donde el poder del Estado
emana de la soberanía popular y tiene como expresión en el gobierno la forma representativa y republicana,
b) su forma de gobierno es la presidencialista,
c) es una democracia del tipo social abierta, con la elección popular directa de autoridades municipales, provinciales,
presidente , diputados, senadores, etc.
d) forma de Estado Federal, con un gobierno nacional y gobiernos de provincias delimitadas las competencias de
cada uno, con reconocimiento de autonomía a los municipios,
e) un sistema multipartidario,
f) confesionalidad del Estado con libertad de culto y reconocimiento de una religión concreta (la Católica Apostólica
Romana).

UNIDAD 8

Son coparticipables entre la Nación y las provincias: los impuestos indirectos internos y los directos internos,
transitorios, previstos para situaciones de excepción.

8.1 – El Establecimiento de los impuestos aduaneros le corresponden constitucionalmente

- Al Presidente de la Nco. con el refrendo del gabinete ministerial
- Al ministro de R. Exteriores
- Al Jefe de Gabinete
- Al Congreso de la Nación
- Al Presidente de la Rep. con acuerdo del Senado

8.1.1 Conforme el art. 75 inc.2 las contribuciones exclusivas de la Nación son:

Las contribuciones directas con asignación específica

8.1.4 Fijar anualmente el presupuesto general de gastos y calculo de recursos de la Administración Nacional
es una atribución de: Congreso de la Nación

8.1 – En materia impositiva: Se exige la equidad como base de las cargas publicas

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8.1 – La coparticipación impositiva: La ley convenio debe dictarse por el congreso y luego ratificarse por las
legislaturas provinciales.

8.1.1 – Conforme al art. 75 inc. 2, las contribuciones exclusivas de la nación son: las contribuciones directas con
asignación específica

8.1.1 – Cual de los siguientes principios no corresponde al D. C. Tributario?:

-arbitrariedad
-irracionalismo
-no confiscación
-legalidad

¿Cuál de los siguientes principios no corresponde al Derecho Constitucional Tributario? Principio de arbitrariedad

8.1 – En materia aduanera le corresponde legislar a:

- Ministerio de Economía de la Nación
- Legislaturas Provinciales
- PE Nacional x legislación delegada
- Congreso de la Nación
- PE Nacional x decretos de necesidad y urgencia

8.1 - Las contribuciones indirectas las establece:

El congreso de la nación
El congreso de la nación concurrentemente con las provincias
Las legislaturas provinciales
El poder ejecutivo nacional
Las provincias y de manera excepcional la nación

8.1.2 – El régimen de coparticipación comprende: impuestos indirectos y directos sin asignación específica

8.1.2 – La coparticipación impositiva es un sistema: Incorporado a la C.N. por la reforma de 1994

8.1.3 – ¿Qué órgano se encarga de la fiscalización de la ley Convenio? Comisión federal de impuestos

8.1.3 – ¿Con qué mayoría debe sancionarse la ley convenio que instrumenta el régimen de coparticipicación?
Mayoría absoluta de la totalidad de los integrantes de cada cámara
8.1.4 – ¿Cuál de los siguientes conceptos no está contemplado en la Cuenta de Inversión y gastos? Gastos de la
provincia
8.1 En materia impositiva: Se exige la equidad como base de las cargas públicas

Estamos en presencia de una omisión inconstitucional o inconstitucionalidad por omisión si: un órgano
estatal no ejecuta un deber constitucional. Ese deber constitucional puede ser expreso o tácito. Dos tipos:
Inconstitucionalidad x mora: retardo en tomar una decisión concreta e Inconstitucionalidad x negación: El estado
retacea un derecho que corresponde otorgar
Bidart Campos responde que cualquier ciudadano puede presentarse ante el Poder Judicial a los fines de que se
establezca un plazo para el cumplimiento de esta tarea. Expresa que existiría en este caso una inconstitucionalidad
por omisión en el accionar del Congreso, debido a la falta de cumplimiento de sus funciones en el transcurso del
tiempo

8.1.2 El régimen de coparticipación comprende: impuestos indirectos y directos sin asignación específica

8.1.3 ¿Qué órgano se encarga de la fiscalización de la Ley Convenio? Comisión Federal de impuestos

8.1.3 ¿Con qué mayoría debe sancionarse la ley convenio que instrumenta el régimen de coparticipación ?
Mayoría absoluta de la totalidad de los integrantes de cada Cámara.

8.2 - La constitucionalización del régimen de coparticipación impositiva ha sido decidido en la: La

coparticipación impositiva es un sistema incorporado a la CN por la reforma de 1994

8.2 – La distribución de los fondos coparticipables se realiza entre:

-El gobierno federal, las regiones y las provincias

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-El gobierno federal, las provincias y los municipios

-El gobierno federal y las provincias
-El gobierno federal, las provincias y la Cdad. Autónoma de Bs. As
-El gobierno federal, las regiones, las provincias, los municipios y la Cdad. Autónoma de Bs. As.

8 - ¿Cuál de los siguientes principios no forma parte de la relación tributaria que prevé el régimen financiero
de nuestra Constitución?:
a) Progresividad
b) Legalidad
c) Confiscatoriedad
d) Finalidad
e) Igualdad Fiscal

8.2 - El régimen de coparticipación previsto en el art. 75 inc. 2 de la CN, según la disposición transitoria sexta,
debió ser establecido:
Antes de la finalización del año 1994
Al comienzo del año 2001
Cuando el Congreso de la Nación lo disponga
Cuatro años después de la entrada en vigencia de la reforma de 1994
Antes de la finalización del año 1996

Derecho Constitucional Tributario:

 Principio de Legalidad
 Principio de Igualdad y Generalidad
 Principio de Irretroactividad, Razonabilidad y No Confiscatoriedad.
 No corresponde al Derecho Constitucional Tributario: Principio de Arbitrariedad.

UNIDAD 9

9- ¿Cuál de los siguientes enunciados no es correcto? El término Declaraciones hace referencia a la nación
considerada en su relación con: organizaciones internacionales.
9.1 -Las declaraciones: Son formas generales que hacen referencia a la Nación.

Ideas que habían dejado constitucionalmente hablando los hombres de mayo: Que el poder residía en el pueblo.

Teoría Trialista de Bidart Campos: Estudio del Derecho: Normativo / Sociológico / Axiológico

El método trialista para interpretación de derecho constitucional: Sostiene que el derecho constitucional participa
del método jurídico, es decir, está integrado por: norma, costumbre y valor.

9.1- ¿Qué postulado no pertenece al Constitucionalismo clásico?

- protección. Objeto de la libertad, seguro y propiedad
- constitución sinónimo de ley de garantía
- afirma el sistema representativo republicano
- estado intervencionista
- igualdad y equilibrio de los poderes

9.1 - ¿Cuál de los antecedentes que se mencionan a continuación no constituye una de las principales
manifestaciones jurídicas del constitucionalismo clásico? La constitución de Weimar
El Constitucionalismo Clásico: Consagra la dignidad de la persona humana y la limitación del poder

9.1 - La igualdad: Prohíbe la discriminación por raza, sexo, ideología etc.

9.2 - ¿Cuál es la naturaleza de esta “libertad” que promueve nuestra carta magna? Es un valor-fin

9.2 - La denominada Libertad de Vientres fue establecido por: La Asamblea Gral. Constituyente de 1813.

9.3.1 - Según el Dr. Ricardo Haro, la “igualdad” consiste en aplicar en casos concurrentes…: La ley según las
diferencias constitutivas de ellos.

9.3 - Garantías para la condena, emisión de un fallo no arbitrario ¿quiere decir?

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Que la ley debe ser igual para los iguales en igualdad de circunstancias - Que no se establezcan excepciones o
privilegios en merced de algunos - La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades - Se deben establecer las
lógicas distinciones - Las clasificaciones o agrupamientos deben sustentarse en criterios razonables y no arbitrarios.
Igualdad art. 16, C.S.J.N.: Relativa

9.3.1 - ¿Cuál de estos grupos no es destinatario de alguna de las medidas de acción positiva previstas en la
reforma de 1994?
-La mujer en la política
-Las personas con capacidades diferentes
-Los ancianos
-Los desempleados
-Las comunidades originales

9.3.1 - ¿Cuál de las siguientes afirmaciones contradice el concepto de igualdad que reconoce la CN?
- La igualdad ante la ley debe ser para todos igual en la medida en que se encuentren en las mismas circunstancias
- La igualdad ante la ley exige una interpretación formal e igualitaria de la misma
- La discriminación positiva debe responder a criterios objetivos y uniformes
- Los beneficios y excepciones deben ser concedidos a todos los ciudadanos que se encuentren en iguales
circunstancias.
- El ordenamiento jurídico debe establecer lógicas distinciones entre quienes no son iguales. ( Art 16: “la ley
debe reconocer y armonizar las desigualdades”, es decir que no puede haber distinciones).

9.3.2 - ¿Quién tiene legitimación par

a impugnar una desigualdad conforme lo ha establecido la CSJN? El destinatario de la desigualdad.

9.3.3 - Los tribunales militares forman parte del: Poder Ejecutivo.

- Las acciones positivas por parte del estado llevan implícito el riesgo de producir una discriminación: Razonable.

9.4 - los “derechos no numerados” tienen su fundamento en: la soberanía del pueblo y la forma republicana de
gobierno.

9.4 - El art. 33 de la C. N (derechos no enumerados), tiene origen en: La Reforma de 1860.

9.4 - Respecto de la C.N los “derechos no enumerados” son: Anteriores.

Que articulo específico de la CN habla de igualdad? Art. 16

9 – Qué art coincide con la expresión: Todos los hombres de buena voluntad que quieran habitar el suelo
Argentino: Art. 20

UNIDAD 10
10.1- La libertad de expresión o D. de expresión: Es la tutela de la conducta expresiva de las personas.
La libertad corporal, también llamada ambulatoria, reconocida por el Art. 14 de la CN consiste en derecho: Inherente
a todo individuo de vivir donde quiera y trasladarse a donde le plazca o de arraigarse en un sitio o de cambiar
de residencia
Está excluido de la libertad de expresión: Libertad de culto.

10.1 - Excluido de la Libertad de expresión: : Libertad de pensamiento.

10.1 - La libertad de expresión: Permite publicar expresiones aunque sean injurias.

Libertad de expresión no implica o ¿Cuál de los siguientes derechos no se vincula con el concepto de libertad de
expresión? (una opción) El derecho a la intimidad

¿Cuál/es es/son los casos en que la jurisdicción federal es prorrogable? En razón de la materia

10.1.2 - ¿Cuál es el famoso caso de jurisprudencia de la CSJN que reconoció x 1era vez el derecho a la
intimidad en nuestro ordenamiento jurídico?
- Ponzetti de Balbín c/Revista Gente
- Exmekdjian c/ Sofovich
-Bazterrica
-Ramos c/Batalla
-Kot

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Que el Congreso no pueda dictar leyes que establezcan sobre la libertad de imprenta de jurisdicción federal, quiere
decir que: Será de jurisdicción federal o provincial, según que las cosas y personas caigan bajo sus
respectivas jurisdicciones.
Artículo 32- El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de
imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal.

10.1.2 - ¿Cuál de los siguientes incisos no es un caso de excepción a la “censura previa”, previsto por el pacto de
San José de costa rica?: Propaganda de artículos nocivos.

10.1.2 - La ley 22.285 estableció la jurisdicción nacional en materia de: Radiocomunicaciones.

10.1.2 - Queda excluido/a de la libertad de expresión: Libertad de pensamiento.

10.1.2 - Esta excluido del la libertad de expresión: Pensamiento político

10.1.2 -Cual es la jurisprudencia vigente en la CSJN en materia tutela legislativa y jurisdiccional sobre la libertad de
expresión: Caso Ramos Paul c/ Batalla Eduardo.
Jurisprudencia C.S.J.N. competencia material Gobierno surgido revolución: TIENE EL PODER DE REALIZAR LO
NECESARIO SEGÚN SUS FINES.

Para la CSJN el preámbulo puede ser usado para:

- sanción la constitución
- interpretar la constitución
- integrar la constitución
- ampliar los poderes del estado
- para medir la constitución de ampliar los poderes del estado para medir la constitución de las normas sub
constitucionales

10.1.3 - ¿Qué determina la CSJN en el caso Ekmedjian c/Sofovich respecto del régimen de los tratados
internacionales, según un valioso precedente para la reforma constitucional de 1994?
El Fallo de la Corte en el Caso “Ekmekdjian- Sofovich”: Se hace lugar a la queja, se declara admisible (procedente) el
recurso extraordinario y se confirma (revoca) la sentencia apelada. Se da el derecho de réplica. La importancia del
fallo de la corte suprema en el caso Ekmedjian- Sofovich respecto del régimen de los tratados
internacionales, afirma que el tratado es aplicable aunque no se hayan dictado normas reglamentarias de
derecho interno.

10.1.3 –Qué determina la CSJN en el caso Ekmedjián c/Sofovich respecto del régimen de los tratados
internacionales, significando ello un valioso precedente para la reforma const del 94
- Establece que los tratados de DDHH tienen jerarquía internacional
-Establece que los tratados internacionales tienen jerarquía constitucional
-Deja de lado el criterio monista que había mantenido hasta la jurisprudencia
-Afirma que un tratado es aplicable aunque no se haya dictado normas reglamentarias de D. Interno
-Distingue entre tratados de DDHH, tratados de integración supraestatal, y tratados comunes.

10.2 - Al decir de Sagues, el Derecho de Petición, se divide en: Simple, calificado y prohibido.

10.3 - La libertad de Culto: Alude al derecho de practicar una determinada confesión religiosa.

10.3 - Cuando el Art. 2 de la C.N dice q el gobierno federal “sostiene” el culto católico apostólico romano, quiere decir
que: Apoya económicamente y estimula una adhesión espiritual al catolicismo.

10.4 - Del derecho de enseñar se deriva indispensablemente la libertad de cátedra, esto es:
Los docentes desarrollan sus asignaturas con un margen de discrecionalidad técnica e ideológica.

10.5 - El peaje, conforme lo establezco, la CSJN en estado nacional c/ Arenera El Libertador: Es constitucional
siempre que el importe sea razonable.

10.7- ¿Cuál de estos preceptos acerca del derecho de propiedad contraría a las disposiciones en la materia
de la CN?
-La confiscación de bienes queda borrada para siempre del Código Penal Argentino
-Nadie puede ser privado de su propiedad sino en virtud de sentencia fundada en ley

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-El daño a la propiedad debe ser indemnizado tanto x el Estado como x los particulares
-La propiedad no puede ser sujeta a restricciones administrativas
-Ningún cuerpo armado puede llevar adelante requisiciones

10.7.3 - Cuando hablamos de la función Social de la propiedad según Comte y Duguit decimos que: Propiedad
privada no es un derecho sino una institución jurídica…..
Función social de la propiedad, Conte y Duguit: NO ES UN DERECNO SINO UNA INSTITUCIÓN EN ATENCIÓN A
LA FUNCIÓN SOCIAL.

10.7.3 - Cuando hablamos de la función social de la propiedad, según la posición adoptada por la doctrina Social
Católica a partir de la Encíclica Rerum Novarum del papa León XIII, decimos que:
Es un derecho individual pero que a su vez tiene una finalidad que atañe al interés colectivo de bienestar
general.

10.7.4 - La propiedad: Puede ser expropiada si media una ley previa, indemnización y utilidad pública.

¿Cuál es la naturaleza de la expropiación para la doctrina Norteamérica? Es un instituto de derecho público,

fundándose en el dominio eminente de que goza el Estado soberano

10.7.5 - Cuando hablamos de Confiscación, nos referimos al acto de autoridad que priva a una persona de un
bien….: En forma coactiva y sin previa indemnización.

10.7.6 - Según el art. 5 de la ley 11.723, la propiedad intelectual corresponde a: Los autores durante su vida y a
sus herederos durante 50 años a partir del deceso.
La autonomía de las provincias que reconoce el art 5 de la C.N les exige a ellas: (una de la opción) su
autofinanciamiento económico

10.8.1 - Los derechos sociales: Incluyen la estabilidad del empleo público

10.8.2 - Cuando el art. 14 bis de la C.N hace referencia a las condiciones dignas y equitativas de labor, como uno de
los derechos q tiene el trabajador, se refiere a q: Las situaciones y ambientes de trabajo no deben ser
vejaminosos ni nocivos para la cualidad humana.

10.8.2 Una de las siguientes pautas doctrinarias NO forma parte de aquellas que la CSJN ha brindado en
relación al derecho del trabajo, señálela:
- La obligación del empleador de respetar la personalidad del trabajador al ejercer sus atribuciones de dirección.
- La obligación del trabajador de afiliarse a la organización sindical que indique el empleador
- El principio de in dubio pro operario
- La igualdad de las partes, como condición de justicia al contratar en materia laboral
- La naturaleza alimentaria de los créditos salariales

10.9 - Entre los derechos de 3º generación, se encuentra el de gozar de un ambiente sano y equilibrado”, el cual,
según la C.N ampara a: Todos los habitantes y a las generaciones futuras.

10.10 - ¿Cuál de los siguientes caracteres no se corresponde a una protección esgrimida a favor de los usuarios y
consumidores, a tenor del Art. 42 de la C.N? Atención personalizada.

10 -¿Qué Art. refiere al consumidor y usuario: Art 42

¿Qué Art. trata el DERECHO DE PROPIEDAD? Art.17

El derecho de réplica fue consagrado por la CSJN con: El caso Ekmekdjian c/Sofovich
Afirma que el tratado es aplicable aunque no se hayan dictado normas reglamentarias de derecho interno.

El derecho de réplica es: El derecho de hacer insertar en la misma publicación una respuesta rectificatoria de
un artículo agresivo o equivocado
La Justicia con respeto a la censura previa en los últimos 20 años es absoluta/ inviolable?

UNIDAD 11
11.5 - Asilo consiste en: Libertad del extranjero perseguido en su país por motivos políticos, religiosos,
raciales, etc.

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Existen 2 institutos del derecho internacional que se conectan con el derecho constitucional, a entrar y salir del
territorio nacional. Ellos son: Extradición y asilo

11 - Según el art. 43 CN Cuándo se produce una lesión, restricción, alteración o amenaza de la libertad física o un
agravamiento ilegítimo en la forma o condición de una detención, o se produce una desaparición forzada de personas
cuál de estas acciones puede proceder: Habeas Corpus.
11.1 - ¿Qué debe contener un orden de allanamiento? Domicilios afectados, autoridad policial autorizada para
llevar a cabo dicho procedimiento, y debe realizarse en horarios diurnos, excepcionalmente en horarios
nocturnos.

11.6 - El habeas corpus: Garantiza la libertad de locomoción.

11.6 - ¿Qué tipo de recurso es un H. Corpus: Garantía de libertad de locomoción.

Conforme el caso “Olmos”, la C.S.J.N. puntualizo que la privación del derecho de locomoción solo puede proceder
ante una concesión de: Un juez

11.6 - La Acción Habeas Corpus: Es una garantía protectora de la libertad ambulatoria de las personas físicas.
El habeas data, que es una especie dentro del genero del amparo, tiende a proteger: La intimidad y los derechos
personales que puedan verse afectados por información contenida en registros o bancos de datos públicos o
privados

11.7 – La acción de Amparo: Es la protección de las libertades y derechos individuales que no comprende la
libertad ambulatoria.

11.7 - ¿Quiénes son los sujetos legitimados para interponer la acción de amparo individual? El afectado.

11.7 - En el amparo colectivo, del art. 43 solo tiene legitimación activa: Afectado, Defensor del Pueblo y las
asociaciones que se encuentren registradas.
11.7 - Una de las diferencias más importantes incorporadas por la reforma del ´94 a la acción de Amparo con relación
a la Ley 16.986 fue: Que procede contra actos u omisiones de particulares (tener en cuenta la opción: acción
expedita y rápida).

11.8 - El Hábeas Data: Permite corregir datos de registros públicos y privados (Art 43).
QUE ARTICULO HABLA DEL AMPARO, HABEAS CORPUS Y HABEAS DATA  Art. 43

La libertad de imprenta se origina y aparece x primera vez en: 20 de abril de 1811 - Reglamento sobre la libertad
de imprenta.
UNIDAD 12

12.1 – Limitaciones a los Derechos Constitucionales pueden ser: Limitaciones Permanentes y Excepcionales.
Limitaciones Permanentes: los supuestos de limitación permanente de los derechos son: poder de
reglamentación y poder de policía.
Limitaciones Excepcionales: hacen referencia a aquellas restricciones que sufren los derechos
constitucionales, en razón de la exigencia de una situación de verdadera anormalidad y excepción.

12.2 – Las limitaciones permanentes: Poder de Reglamentación y Poder de Policía.

12. 2 - Los supuestos de limitación permanente de los derechos son: Poder de Reglamentación y Poder de policía.

12.2 – La reglamentación debe presentar 2 principios: Principios de Legalidad y de Razonabilidad

12.2 - El derecho constitucional debe responder 2 principios: Legalidad y Razonabilidad

12.2 – En el marco de lo jurídico la razonabilidad reconoce 3 dimensiones: Razonabilidad Cuantitativa, Cualitativa

e Instrumental.

12.2 - Cuando hablamos del principio de legalidad, en torno a la reglamentación de los derechos constitucionales,
hacemos referencia a que: Toda reglamentación o limitación a los derechos constitucionales sea realizada a
través de una ley o tenga fundamento en ella.
12.2 - Cuando hablamos del principio de razonabilidad en torno a la reglamentación de los derechos
constitucionales, hacemos referencia a que: Toda reglamentación o limitación a los derechos constitucionales
sea realizada adecuando el medio al fin
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519

12. 3 - El Poder de Policía: Permite limitar los derechos constitucionales.

12.3 - Los fines que persigue el poder de policía, según la tesis norteamericana son: M oralidad, salubridad,
seguridad y bienestar general.

12.3 - Un criterio restringido del poder de policía: Permite restringir los derechos solo por razones de seguridad,
salubridad, moralidad e higiene.

12.4.1 – Estado de sitio: No suspende la CN, garantiza su vigencia. Característica: Temporalidad.

12.4.1 - El Art. 23 de la CN enuncia como una causal de declaración del Estado de sitio: la conmoción interior,
que consiste en: No cualquier tumulto, levantamiento o alteración del orden, sino que se trata de aquellas situaciones
que pongan en peligro el ejercicio de la Constitución y las autoridades creadas por ellas
12.4.2 - ¿Qué Art. habla del Estado de Sitio? Artículo 23

12.4.2 - El Estado de Sitio, en caso de conmoción interior es declarado por:

-El PE con acuerdo del senado
-La CSJN con acuerdo del senado
-El Congreso de la Nación exclusivamente
-El PE
-El Congreso de la Nación o el PE cuando el congreso se encuentra en receso.

12.4.2 - “Ley Marcial” implica: El sometimiento de los civiles a las normas y a las autoridades de los militares,
incluyendo a los tribunales castrenses.

12.4.2 - El Estado de sitio: Su declaración no puede ser revisada judicialmente

12.4.2 - El Estado de Sitio puede ser declarado, según el art. 23 de la C.N, por las siguientes causales: C onmoción
interior o ataque exterior.

12.4.2 - Las causales para que proceda el instituto de la Intervención Federal son: Alteración de la forma
republicana de gobierno, ataque exterior, sedición e invasión de una provincia a otra.

12.4.3 - En caso de ataque exterior, el órgano encargado de declarar el estado de sitio, es: E l poder ejecutivo con
autorización del senado.

12.4.4 - Según la Tesis Restringida, sostenida por César Romero, Rébora y Linares Quintana, ¿Cuál es el alcance q
tiene la declaración del estado de sitio, respecto de las garantías q se encuentran suspendidas? Sólo la libertad
física o ambulatoria.

12.4.4 - Según la Tesis que Acepta el Control de Razonabilidad, que es la que ha sido delineada principalmente por
los fallos de la Corte, ¿Cuál es el alcance que tiene la declaración del estado de sitio, respecto de las garantías q se
encuentran suspendidas? Solo las garantías que guarden relación con los hechos q motivaron la declaración
del estado de sitio.

12.4.4 - Durante el Estado de sitio, el Poder Ejecutivo podrá: Arrestar personas o trasladarlas de un punto a otro
de la Nación, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino

12.5 - El estado de asamblea al decir Quiroga Lavie coincide con: Convocatoria y movilización de civiles,
impuesta como carga pública, incorporadas al servicio civil de defensa.

El art. 123 establece que: “cada provincia dicta su propia constitución conforme a lo dispuesto por el Art. 5
asegurando la autonomía municipal, y reglando su alcance y contenido en el orden: Institucional, político,
administrativo, económico y financiero

Causales de declaración de Estado de Sitio: a) La Conmoción Interior: se trata de aquellas conmociones interiores
que pongan en peligro el ejercicio de la constitución y de las autoridades creadas por ellas. b) Ataque Exterior: en
caso de ataque exterior, el órgano encargado de declarar el estado de sitio, es: el poder ejecutivo con acuerdo del
senado.

12.5 –
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520

Estado de Asamblea: Es la convocatoria de todas las milicias, y el sometimiento de estas a la ley y tribunal militar.
Ley Marcial: es un instituto de emergencia que se aplica tanto en caso de guerra como de conmoción interior.
Ley de Defensa Nacional: es la integración y la acción coordinada de todas las fuerzas de la Nación para solución
de aquellos conflictos que requieran el empleo de las Fuerzas Armadas, en forma disuasiva o efectiva, para enfrentar
las agresiones de origen externo.

UNIDAD 13
13 - La forma de gobierno puede ser: Presidencialista o parlamentaria.
El derecho parlamentario determina la preeminencia del Senado sobre la Cámara de Diputados
En los regímenes presidencialistas, el Legislativo o Congreso, no tiene preeminencia sobre el Ejecutivo, pues,
como dice Bidart Campos "ante un Parlamento del cual no es agente, el presidente gobierna, administra y ejecuta
libremente”. Esta característica a la que podemos considerar como una consecuencia de la clásica división de
poderes, hace que en esta forma de gobierno no existan votos de censura, ni la disolución de las cámaras con
elecciones anticipadas. Por lo tanto, Poder Ejecutivo y Parlamento, en este sistema, son órganos separados que
funcionan independientemente, sin el deber de rendirse cuenta mutuamente, pero sí existen relaciones recíprocas y
ciertos tipos de control.

13 - Las características propias de un sistema parlamentario son: Dualidad de jefaturas, el parlamento como
institución democráticamente legítima, responsabilidad política y jurídica del gabinete ante el parlamento,
voto de censura y derecho de disolución.

13 - ¿El derecho a la disolución del derecho parlamentario, en qué consiste? Derecho de disolución: El gobierno
puede demandar del jefe de Estado la disolución del Parlamento, debiendo convocarse a nuevas elecciones
para integrarlo nuevamente.
En los sistemas parlamentarios, Quién puede, jurídicamente, destituir al gobierno? El congreso o poder legislativo
nacional.
¿Cuál de los siguientes enunciados corresponde a la forma parlamentaria de gobierno? El jefe de gobierno dura en
sus funciones mientras mantenga la confianza del parlamento.

13.2 - ¿Cuál es la mayoría necesaria para acusar a un funcionario o magistrado ante el Senado, según la C.N?: 2/3
de los miembros presentes de la Cámara de Diputados.

13.2 - ¿Qué es Juicio Político? Procedimiento de control que ejerce el Congreso, como consecuencia de la
responsabilidad que le cabe a ciertos magistrados y funcionarios en un gobierno representativo y
republicano, cuyo fin es separar del cargo si hubiera merito suficiente para ello.

13.2 – Los institutos de la iniciativa y consulta popular nacidos en la reforma constitucional de 1994
promueven una democracia de tipo:
-Delegativa
-Directa
-Indirecta
-Participativa
-Representativa

13.3 - El juicio político: Permite inhabilitar al condenado.

13.4 - El art. 39 de la C.N establece que proyectos no pueden ser objeto de iniciativa popular ellos son: reforma
constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuestos, materia penal.

13.4 - Dentro de las formas semi-representativas (institutos de democracia semi- directa), encontramos el referéndum
q consiste en: Consulta al cuerpo electoral para q exprese su opinión sobre un asunto público, generalmente
de carácter normativo.

13.4 - Las formas de democracia semidirectas o semirepresentativas: En el caso que el Congreso convoque a
consulta popular, el presidente no puede vetar la ley de convocatoria.
13.4 - ¿Qué porcentaje se requiere para impulsar una LEY DE INICIATIVA POPULAR?
1,5% padrón utilizado para la última elección de diputados y deberá representar por lo menos, 6 distritos
electorales.

13.5.1 - A fin de establecer un concepto de “partidos políticos”, la corte caso “partido obrero” ha dicho que:
Instrumentos de gobierno que tienen como función actuar como intermediarios entre este y fuerzas sociales.

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13.5 - Los derechos políticos son anexos a la participación en la vida estatal. A continuación se enumeran algunos de
ellos, señale cual no pertenece al grupo: Derecho de Asociación.

13.5 - Los partidos políticos según la CN: Son instituciones fundamentales de derecho democrático

13.5.1 - La ley 23.298 (régimen legal de partidos políticos) prevé 3 tres tipos de organizaciones partidarias. ¿Cuáles
son? Los partidos de distrito, los nacionales y las fusiones o alianzas transitorias

13.5.3 - ¿Cuál de las siguientes no configura una de las funciones de los partidos políticos? Constituirse en los
verdaderos conductores de gobierno.

13.5.4 Inicio Partidos políticos Definidos en el Artículo 2 de la ley 23.298 como instrumentos necesarios para la
formulación y realización de la política nacional y a quienes les incumbe, en forma exclusiva, la nominación de
candidatos para cargos públicos electivos.

13.5.4 – El Art. 38 de la CN determina que los partidos políticos

-Son instrumentos útiles para el sistema democráticos
-Son propiedad de sus afiliados
-Son fundamentales para la labor parlamentaria
-Son instituciones fundamentales del sistema democrático
-Son esenciales para el funcionamiento de nuestro sistema presidencialista

13.6.4 El sistema electoral diseñado por la reforma constitucional de 1994 para la elección del presidente y
vicepresidente de la Nación de un sistema
-De elección proporcional
-De elección directa y doble vuelta
-De elección indirecta y a través de colegios electorales
-De elección directa
-De elección indirecta y ponderada

13.6.1 - Conforme lo reconoce la Corte Suprema en “Ríos”, votar es: Una función pública.

13.6.1 - El sufragio: En la reforma constitucional se incorpora expresamente al texto constitucional.

13.6.1 - En qué año se sancionó la ley de voto femenino: 1947

13.6.2 - Nuestro Código Electoral prevé distintos tipos de sufragio considerados al momento del escrutinio de votos
¿Cuáles son? Votos válidos, nulos, blancos recurridos e impugnados.

13.6.2 - Los sistemas electorales se clasifican en: Mayoritarios, proporcionales y mixtos.

El sistema electoral diseñado por la reforma constitucional de 1994 para la elección del presidente y vicepresidente
de la nación es un sistema de elección directa y con doble vuelta.

13.6.2 - La ley 24.444 (Ley de cupo femenino) dispone respecto al porcentaje de mujeres en las nominas de
candidatos para las listas que se presenten deberán tener mujeres en un mínimo de un: 30%

13 - ¿Qué artículo permite llamar a consulta POPULAR? Art. 40

13 – PLEBISCITO consiste en: Consulta popular sobre un determinado acto político.

13.6.3 - GRUPOS DE PRESION: Mathiot dice Grupos de Presión, no son otra cosa que los innumerables
movimientos, asociaciones, , o sociedades que para defender los intereses comunes de sus miembros, se
esfuerzan…Dichas grupos son fuerzas sociales, económicas de laNación, organizadas y actuantes. Clasificación:
Según sujeto que presiona (individual o colectivo) b) Según el ámbito de presión (desde la comunidad gobernada o
desde el poder formando parte de su estructura) c) Según los medios utilizados para ejercer la presión ( licito o
ilícitos)

UNIDAD 14
14. – Los poderes implícitos
- Son necesarios para hacer efectiva los poderes expresamente consagrados en la CN
- Son inconstitucionales

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- Son conferidos constitucionalmente a cada poder del Estado

- Forman parte de la teoría de la delegación legislativa
- Son de control por parte de los otros poderes del Estado

14.1 – Según Alberto A. Spota la división de poderes debe ser analizada en tres:
-Entre Poder constituyente y poder judicial, entre estado federal y PE y la clásica división de poderes dentro del
gobierno federal
-Entre PL y PE, entre Estado federal y Provincias y entre Provincias y municipios
-Entre poder constituido, de reforma y poder de control de constitucionalidad
-Entre Poder constituyente y constituido, Entre Estado federal y Provincias y la clásica división de poderes
dentro del gobierno federal.
-Entre PL, PE y PJ

14.2 – Las competencias son potestativas si: El órgano las ejerce si quiere y si quiere se abstiene.

14.2 – El límite de la competencia  La teoría clásica de Montesquieu ha elaborado una

tríada o trinidad de poderes: ejecutivo, legislativo y judicial

14.3 – Los principios Republicanos son: Igualdad de los Hombres, Periodicidad de Mandatos, Responsabilidad
de Funcionarios, División de Poderes y Legalidad.
14.3 - El principio divisorio del poder (PE, PL, PJ) importa: Establecer entre los órganos de poder concretar
relaciones de control recíproco y coordinados a fin de garantizar la libertad.
Principio de división del poder: ENTRE LOS ÓRGANOS, RELACIONS DE CONTROL Y COORDINACIÓN.

14.3 - Las relaciones interorgánicas incluyen las que se dan entre:

b‟) entre las dos cámaras del congreso;
b”)entre órganos del poder judicial;
b‟”) para quienes consideran que nuestro poder ejecutivo no es unipersonal (porqueincluyen dentro de él al
ministerio), entre el presidente de la república y sus ministros

14.3 - El paralelismo de las competencias es un principio general según el Cual.... el órgano que tiene
competencia para emitir un acto o una norma es el que dispone de competencia “paralela” para dejarlos sin
efecto.

14.3 Los órganos públicos resultantes de elección popular participan en la formación de otros órganos
como: POL

14.3 – La diferencia entre factor de presión y factor de poder radica:

- El factor de presión es anti sistema mientras que el factor de poder radica en el pueblo
- El 1ero no está incorporado en la constitución y el 2do se incorporó en 1994
- Que uno es positivo y el otro negativo para el ejercicio de poder
- El factor de presión es continuo y permanente y el factor de poder es accidental y específico
- El 1ero. Ejerce gravitación o influencia y el 2do es también una fuerza política que en forma continua está
presente. (Pag. 243)

14.3 – Merced a los golpes de estado la CSJN

- Se destituyó en todos los casos
- Se destituyó por completo en 1955, 1966 y 1976
-Quedó integrada con algunos ministros y se incorporaron otros
-Se mantuvo incolumne y convalidó los gobiernos de facto en todos los casos
- Se anuló la institución quedando el poder judicial en manos de la junta de gobierno

14.3 En virtud de la zona de reserva del poder

- Cada poder compone un margen de competencias propias y exclusivas.
-Cada poder elabora con los otros para el cometido del bien común
-Ningún poder puede integrar funciones a otro
-Existen interacciones del poder
-Cada poder funciona independientemente en la toma de decisión.

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14.3. Las influencias que ejercen sobre el poder los factores de presión y factores de poder no parecen nega
Grupos que presionan e influencian al poder. Se trata de poderes ocultos o paralelos. Las clasificaciones sobre los
grupos de presión son muchas: a) según el sujeto que presiona: individual o colectivo; b) según el ámbito de la
presión: desde la comunidad gobernada o desde el poder formando parte de su estructura; c) según los métodos
utilizados para ejercer la presión: lícitos o ilícitos; etcétera. Junto a estos grupos "presionan" también sobre el poder
estatal, los llamados "factores de poder". Factor de poder, nos dice Bidart Campos (26) es "una fuerza política que en
forma continua (aunque sea latente) está presente, en acto o en potencia, en la generalidad de las decisiones que
adopta el poder político, a través de una visión o una posición política de conjunto". La diferencia con los grupos de
presión es que estos buscan satisfacer un interés concreto y parcial, mientras que los factores de poder tienen, en
cambio, una propia "política global", y están fuertemente vinculados con el poder estatal.

14.4 - La jurisprudencia vigente de la CSJN relativa a la competencia material admitida para un gobierno surgido de
una revolución triunfante señala que el mismo: Tiene el poder de realizar todos los actos necesarios para el
cumplimiento de sus fines.

14.5 - Los gobiernos de facto: Comenzaron con el golpe de Estado contra Hipólito Irigoyen en 1930.
Los gobiernos de facto: es el que ejerce pacíficamente la función pública, no por derecho sino como consecuencia
de un hecho al margen del cause señalado por la constitución, y con el asentimiento al menos táctico, del pueblo.

14.6 – Para el que fuera responsable de la interrupción del orden constitucional, según el art 36, corresponde
la pena: Responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria (Art 29)
Artículo 36- Esta Constitución mantendrá su imperio aun cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el
orden institucional y el sistema democrático. Estos actos serán insanablemente nulos.
Sus autores serán pasibles de la sanción prevista en el artículo 29, inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos públicos y
excluidos de los beneficios del indulto y la conmutación de penas.
Tendrán las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen funciones previstas para las autoridades de
esta Constitución o las de las provincias, los que responderán civil y penalmente de sus actos. Las acciones respectivas serán
imprescriptibles.
Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este artículo.
Atentara asimismo contra el sistema democrático quien incurriere en grave delito doloso contra el Estado que conlleve
enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes determinen para ocupar cargos o empleos públicos.
El Congreso sancionará una ley sobre ética pública para el ejercicio de la función.

UNIDAD 15
Los diputados representan al pueblo de la nación.
Los senadores representan a las provincias y a la CABA

15.2 - El bicameralismo federal tiene su modelo en la constitución de los Estados Unidos, y responde a la teoría de que la
cámara de representantes (diputados) representa al "pueblo", y la de senadores a los Estados miembros o provincias.

FACULTAD PRIVATIVA DE LA CAMARA DE SENADORES.

MAYORIA ABSOLUTA de los miembros de cada cámara: (mitad + 1) para leyes

15 - Entre las atribuciones de gobierno y de control: El Congreso puede someter a juicio político al Jefe de
Gabinete de Ministros.

15 - A quién corresponde declarar la ley de conmoción: Atribuciones de Cámara del Congreso: Art 75 Inc 29:
Declarar en estado de sitio uno o varios puntos de la Nación en caso de conmoción interior, y aprobar o
suspender el estado de sitio declarado, durante su receso, por el Poder Ejecutivo.

15 - A quien corresponde declarar el E. de Sitio, en caso de Conmoción Interna? Artículo 61.- Corresponde
también al Senado autorizar al presidente de la Nación para que declare en estado de sitio, uno o varios
puntos de la Republica en caso de ataque exterior.
JEFE DE GABINETE ... quién puede removerlo? Art. 101 puede ser removido por el voto de la mayoría absoluta
de los miembros de cada una de las Cámaras.
15.2 - Actualmente la cámara de diputados tiene 257 representantes. La base para la elección, dispuesta por la última
ley reglamentaria, es: 1 cada 161.000 hab. o fracción > a 80.500.
15.2 - Los Diputados de la Nación: Duran 4 años en su representación, son reelegibles y la Cámara se renueva
por la mitad cada dos años.

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15.2 - Congreso de la Nación se conforma: Por una Cámara de Senadores que se renueva por tercios de
distritos cada dos años.

15.2 - Ambas cámaras del congreso tiene facultades disciplinarias las sanciones que pueden imponerles a sus
miembros, a tenor del art. 66 de la Const. Son: corrección, remoción y exclusión.

15.2 Entre las atribuciones de control: El Congreso puede someter a juicio político al Jefe de Gabinete de
Ministros.

15.2 – El sistema electoral para Diputados: Elección directa a simple pluralidad de sufragios.

15.3 – Según Bidart Campos, los diputados representan: Al pueblo de la Nación

15.3 – El sistema electoral para Senadores:

sistema mayoritario, directo y por lista incompleta. La simple pluralidad de votos determina quién sale primero y
segundo, y entre ellos se distribuye la representación
Directa y conjunta
A partir del 94 la elección es directa, lo cual configura una protección contra posibles componendas en los
colegios electorales

15.3 - Los congresistas de la nación gozan inmunidades legislativas individuales y colectivas. Las colectivas son:
Poder disciplinario, Poder reglamentario, requerimiento de informes y juzgamiento de derechos, títulos y
aceptación de renuncia de sus miembros. Las individuales son: Exención de pena, arresto y proceso.

15.3 - La Reforma de 1994 produce modificaciones en el número de Senadores (agrega 1 x Capital federal en
caso de Traslado).

15.3 - La Elección de diputados según lo dispone el Art. 45 se efectúa de modo.... su elección se realice
utilizando el sistema de representación proporcional

Art45- La Cámara de Diputados se compondrá de representantes elegidos directamente por el pueblo de las
provincias, de la Ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado, que se consideran a este fin como
distritos electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El número de representantes será de uno
por cada treinta y tres mil habitantes o fracción que no baje de dieciséis mil quinientos. Después de la realización de
cada censo, el Congreso fijará la representación con arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base
expresada para cada diputado.

De esta formación se colige que los representantes del pueblo y de los Estados provinciales deciden sobre: Sanción
leyes, acefalia, juicio político, estado de sitio acuerdos para designación de funcionarios. Arts. 59, 60, 61, 99 inc. 7 y
13, etc.

15.3 El Art 47 se refiere a la segunda legislatura

-Se comete un error que presta a confusión la categoría de segunda legislatura
-Siempre antes de cada elección se realiza un censo general en base al cual se determina el número de
representantes de cada provincia
-Nunca existió una segunda legislatura
-Se refiere a la segunda legislatura con competencia en la ciudad de Bs As
-Exigía para su formación que se realizase un censo general (Artículo 47- Para la segunda Legislatura deberá
realizarse el censo general, y arreglarse a el número de diputados; pero este censo solo podrá renovarse cada diez
años.)

15.3.1 – Los Diputados

Duran 4 años y son reelegibles
Duran 4 años y son reelegibles con intervalo de un período
Duran 6 años y son reelegibles
Duran 4 años y no son reelegibles
Duran 2 años y la Cámara se renueva cada 4 años

15.4 ¿Cuál es la competencia del congreso de la nación durante las sesiones de prórroga de acuerdo con la
practica parlamentaria argentina? Durante la prórroga las cámaras tienen la plenitud de sus competencias al
igual que en las sesiones ordinarias
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15.5 - El Poder Ejecutivo Nacional puede prorrogar las sesiones ordinarias o convoca a sesiones extraordinarias
cuando...... cuando un grave interés de orden o de progreso lo requiere.

15.5.1 – El PE Nacional puede prorrogar las sesiones ordinarias o convoca a sesiones extraordinarias cuando:
-Una situación extraordinaria así lo requiera
-un grave interés de orden o de progreso así lo requieran
-Un grave interés de orden así lo requiera
-Una situación de emergencia así lo requiera
-Un grave interés de progreso así lo requiera

15 - Cantidad de senadores…que representan por provincia Artículo 54.- El Senado se compondrá de tres
senadores por cada provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires, elegidos en forma directa y conjunta,
correspondiendo dos bancas al partido político que obtenga el mayor número de votos, y la restante al
partido político que le siga en número de votos. Cada senador tendrá un voto.

15.4 - El derecho parlamentario Se basa en la constitución y los reglamentos internos de cada cámara.
15.4 - ¿Cuál es el alcance de la inmunidad de opinión conferida por el art. 68 de la CN a los legisladores?
Artículo 68- Ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por
las opiniones o discursos que emita desempeñando su mandato de legislador.

15.4 ¿Cuál es la competencia del Congreso de la Nación durante las sesiones de prórroga de acuerdo con la
práctica parlamentaria argentina?
Prórroga: consiste en extender el periodo de las sesiones ordinarias por un plazo de tiempo. Son las que se llevan a
cabo luego del 30 de noviembre. La prórroga puede ser solicitada por el presidente de la Nación o puede ser
dispuesta por el propio Congreso. En ellas se puede tratar cualquier cuestión.

15- Entre las atribuciones del congreso: Autoriza al presidente a ausentarse de la nación

15.5 - Existen distintas clases de sesiones plenarias: Ordinarias, extraordinarias, de prórroga y preparatorias.

15.5 - Las sesiones extraordinarias solo pueden ser convocadas por: El Presidente.

15.5 - Las sesiones preparatorias tienen por objeto: Recibir a los electos que han presentado diploma expedido
por autoridad competente, toma de juramento y elegir las autoridades de y conformación de comisiones.

15.5 La simultaneidad de sesiones impone a las cámaras El Congreso es un órgano complejo y por ello las
cámaras que lo integran “empiezan y terminan sus sesiones simultáneamente y ninguna de ellas, mientras se hallen
reunidas, podrá suspender sus sesiones más de 3 días, sin el consentimiento de la otra” Artículo 65 simultaneidad de
sesiones. Forma parte del derecho parlamentario la tarea parlamentaria en general, la gestión en comisiones y e n
los bloques legislativos.

15.5 Las sesiones del congreso se clasifican en

-Asambleas legislativas, de interpelación y de tratamiento de proyectos de ley
-Ordinarias, extraordinarias, simultáneas y de quórum calificado
-Preparatorias, ordinarias, extraordinarias y de prórroga
-De sesiones ordinarias y de interpelación

15. 6.1 - Entre las atribuciones del congreso: Autoriza al presidente a ausentarse de la nación.

15.6.1 La sesión conjunta del senado y de la cámara de diputados conforma la asamblea legislativa ¿Cuál de las
siguientes funciones no corresponde a la misma? Para autorizar al presidente para q declare el estado de sitio en
caso de ataque exterior.

 DURACION DEL MANDATO DE SENADORES. 6 años

 DURACION DEL MANDATO DE DIPUTADOS. 4 años
A quienes representan los senadores: A las provincias
A quién corresponde la iniciativa de consulta popular vinculante: A la Cámara de Diputados exclusivamente
corresponde la iniciativa de las leyes sobre consulta popular vinculante
El principio divisorio del poder (PE, PL, PJ) importa: Establecer entre los órganos de poder concretas relaciones
de control recíproco y coordinado, a fin de garantizar la libertad.

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Los congresistas de la nación gozan inmunidades legislativas individuales y colectivas. Las colectivas son: poder
disciplinario, Poder reglamentario, requerimiento de informes y juzgamiento de derechos, títulos y aceptación
de renuncia de sus miembros.
En los sistemas parlamentarios, ¿Quién puede, jurídicamente, destituir al gobierno? El congreso o poder
legislativo nacional
Durante el periodo 1994-2001, y conforme la clausula transitoria cuarta de la reforma de 1994, los senadores (o el
tercer senador) son elegidos: Por la legislatura provincial
1994 – 2001, Disposición transitoria cuarta, tercer Senador elegido por: LEGISLACIÓN, PCIAL.

Fijar anualmente el presupuesto general de gastos y cálculos y recursos de la administración nacional, es una
atribución de: El Congreso de la Nación.

El Congreso de la Nación se conforma

- Por senadores y diputados cuyo número depende de la población de cada provincia
- Por Senadores que representan a la población y diputados que representan elfederalismo
- Por una Cámara de Diputados que se renueva totalmente cada cuatro años
- x Por una Cámara de Senadores que se renueva por tercios de distritos cada dos años
- Por igual cantidad de diputados que de senadores.

Entre las atribuciones del congreso: -Tiene la facultad de declarar la guerra o firmar la paz
- Designa por sí a los embajadores y ministros plenipotenciarios
- x Autoriza al presidente a ausentarse de la nación
- Suscribir tratados internacionales y con la Santa Sede
- Solicitar al Ejecutivo la aprobación de sus reglamentos internos

Entre las atribuciones de gobierno y de control

- El Poder Ejecutivo puede pedir informes la Poder Judicial solo por causas pendientes y no por las fenecidas
- El Poder Ejecutivo puede remover a los ministros de la Corte suprema de
Justicia, con acuerdo del Senado por dos tercios de votos
- x El Congreso puede someter a juicio político al Jefe de Gabinete de Ministros
- La Corte Suprema de Justicia puede revocar, por apelación, el fallo del juicio político
- La Corte Suprema de Justicia juzga sobre las elecciones, derechos y títulos de los diputados y senadores.
La sesión conjunta del senado y de la cámara de diputados conforma la asamblea legislativa. Cual de las siguientes
funciones no corresponde a la misma? Para autorizar al presidente para que declare el estado de sitio en caso
de ataque exterior.
El congreso de la nación ejerce función legislativa cuando: dictando Normas reguladoras de la vida social con
alcance general y coactivo.

15.7 La Comisión Bicameral permanente tiene, entre otras, la atribución de pronunciarse sobre: (Solo encontré estas
2 posibles respuestas)
Jefe de Gabinete debe refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso, los que
estarán sujetos al control de la Comisión Bicameral Permanente. Y además el Jefe de gabinete además debe
refrendar conjuntamente con los demás ministros los decretos de necesidad y urgencia y los decretos que
promulgan parcialmente leyes. Someterá personalmente y dentro de los diez días de su sanción estos
decretos a consideración de la Comisión Bicameral Permanente

15.9 – Según German Bidart Campos, la retribución de los legisladores15.9 Según Germán Bidart Campos la
retribución de los legisladores
Entre los privilegios personales se cita: a) la inmunidad de opinión y expresión b) la inmunidad de arresto c) el
desafuero d) la dieta: A juicio de Bidart un privilegio, sólo reviste el carácter de una compensación por el
servicio. Las dietas son establecidas por ley y provistas por el Tesoro Nacional.

Las “cuestiones políticas no justiciables”, no están sometidas al control de constitucionalidad, porque: Los
“jueces” de su constitucionalidad son el Congreso o el Presidente

Art. 75 inc. 32 poderes implícitos: CONGRESO GOZA PODER DE POLICÍA DEL GOBIERNO FEDERAL.

Señale cuál de los siguientes órganos constituidos le corresponde declarar la necesidad de la reforma: Al Congreso
de la Nación
Cuál de las siguientes afirmaciones sobre el procedimiento de reforma de la CN es la correcta: El Congreso
Nacional es quien debe declarar la necesidad de la reforma y determinar los puntos sujetos a revisión

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UNIDAD 16

16.1.2 - El proceso de sanción y formación de leyes reúne distintas etapas indique cuales son las mismas: Iniciativa
– sanción y de eficacia.
Sanción y Formación leyes: INICIATIVA, SANCIÓN Y EFICACIA.
16.1.2 - En la formación y sanción de la ley: Si un proyecto de ley es rechazado totalmente por una de las
cámaras, no podrá repetirse en las sesiones de ese año.
16.1.5 - Actualmente la Auditoria General de la Nación se compone de: 7 miembros.
16 - Que reforma instaura el DEFENSOR DEL PUEBLO? Art. 86 Electo por 5 años y puede ser reelecto por 5
mas , se ocupa de los ddhh La del 94 y en otra, con qué Institución se relaciona?
¿Cuál de los siguientes conceptos no está contemplado en la Cuenta de Inversión y Gastos? Gastos de la
provincia.

UNIDAD 17
17. Podemos delinear 3 tipos de liderazgo, ellos son: Autocrático, laissez faire y democrático.

¿Cuáles son los órganos extrapoder después del 94?: Ministerio Publico

Que es juicio político? Procedimiento de control que ejerce el congreso, como consecuencia de la
responsabilidad que le cabe a ciertos magistrados y funcionario en un gobierno representativo y republicano,
cuyo fin es separar del cargo si hubiere merito suficiente para ello
La validez de las facultades legislativas de un gobierno de facto: Tiene valor mientras no sea expresamente
revocada o derogada

17. ¿De éstas 4 jefaturas del presidente, cuál no es? Partido político

17 - ¿Cuales son? Jefe Supremo de la Nación, Jefe de Gobierno, Jefe de la Administración General del País y Jefe
de todas las fuerzas armadas de la Nación.

Los tribunales militares forman parte del: Poder ejecutivo.

17. El PE es: Unipersonal a pesar del Jefe de Gabinete y los ministros. Con carácter de jefe, el presidente tiene a
cargo la administración del país. Art. 39 de la CN q la ley no puede tener iniciativa PE

17 - Unipersonalidad, requisitos, mandato, reelección, sueldo y juramento: El Poder ejecutivo es unipersonal a

pesar del Jefe de Gabinete y los ministros.

17.2 - La elección de presidente y vice debe realizarse dentro de un determinado plazo, previo a la conclusión del
mandato del presidente en ejercicio. ¿Qué plazo? Dos meses.

17.2 - La elección de presidente y Vicepresidente: Se eligen de forma directa y en doble vuelta.

El vicepresidente----> tiene voto en caso de empate (era una de las opciones)

17.2 -Según nuestra CN el presidente de la Nación es elegido directamente por el pueblo en doble vuelta. Una de las
dos excepciones a esa regla es cuando: La fórmula más votada en la 1º vuelta obtenga más del 45% de los
votos afirmativos válidamente emitidos o el 40% por lo menos y además una diferencia mayor de 10 puntos
porcentuales.

17.3 – Según nuestra C.N. el presidente de la nación es elegido directamente por el pueblo en doble vuelta. Una de
las dos excepciones a esa regla es cuando: La formula más votada en la 1er vuelta obtenga más del 45% de los
votos afirmativos validamente emitidos.

17.3 - El Presidente puede ausentarse del territorio del país, cuando? Sin licencia solo por razones justificadas de
servicio público.

17.3 - Conforme la CN y el Código Electoral en qué momento deben reunirse las condiciones exigidas para ser
elegido presidente y vice? Al momento de oficializarse la fórmula por la justicia electoral.
En su carácter de jefe de Estado el Presidente: Representa a la República ante los demás Estados y los organismos
internacionales

17.4 -¿Cuando se considera que no hay acefalia? Cuando hay golpe de estado.

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17.5 - Los decretos de necesidad y urgencia: En ningún caso pueden dictarse sobre materia penal, tributaria,
electoral o de régimen de partidos políticos.

17.6 - En su carácter de Jefe de las FF.AA el presidente ejerce el poder de mando. El mismo es: Administrativo,
disciplinario y jerárquico.

18.1 - En la formación y sanción de la ley: Si un proyecto de ley es rechazado totalmente por una de las
cámaras, no podrá repetirse en las sesiones de ese año.
Los decretos de necesidad y urgencia
- Su dictado está prohibido en todos los casos
- Solo pueden dictarse previa autorización del Congreso de la Nación
- x En ningún caso pueden dictarse sobre materia penal, tributaria, electoral o de
régimen de partidos políticos
- Son atribución exclusiva del Presidente, sin necesidad de intervención del jefe
de Gabinete
- Pueden dictarse aún cuando el tema pueda seguir el trámite en el Congreso de la
Nación

UNIDAD 18
18.3 – En los DNU: Se encuentra prohibido el dictado en materia penal, tributaria, electoral y sobre el régimen
de los partidos políticos.

18.7 - ¿La Posibilidad de las provincias de firmar convenios internacionales fue establecida por?

El estado de emergencia: Rta (creo) no suspende la constitución

LA EMERGENCIA EN EL DERECHO PÚBLICO

Emergencia: se presenta ante estados o situaciones históricamente ciertas o posibles, excepcionales de necesidad
ante lo imprevisto o insólito

La vigencia del derecho en general está condicionada a la normalidad, cuando esta normalidad se quiebra es
necesario dotar de mayores poderes al Estado. Se menguan derechos individuales

por la excepcionalidad. Se pretende resguardarla comunidad, la paz, justicia o bienestar.

Son situaciones anormales, que resultan extraordinarios y excepcionales.

Origen: circunstancias físicas ej. inundaciones, terremotos políticas, ej. : caos , revolución, golpe de estado
económicas, hiperinflación

Debe ser declarada por el Poder Legislativo (poder de Policía)Dota de mayores atribuciones al Poder Ejecutivo
(policía) Las restricciones fueron económicas: alquileres, plazos fijos diferimientos de pagos, pagos con bonos,
reducción de tasas de interés, precios máximos, lo que se restringió fueron los derechos de la propiedad y del libre
comercio, de contratación Estas restricciones se aceptan de manera transitoria y razonablemente.

César Enrique Romero estudioso de la materia ha brindado sus características o rasgos más sobresalientes:

1) Existencia de una situación extraordinaria

2) Estados temporales o transitorios

3) Implica concentración de poderes o facultades

4) No es creadora de poderes

5) Comporta restricción y/o suspensión de derechos y garantías personales y colectivas

6) Significa el uso distinto o diferente del poder ya otorgado por la ley o la constitución
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7) Debe ser declarada o determinada por órganos diferentes a los que deben ejercer los poderes concentrados

8) Constituye su finalidad la defensa del orden constitucional o el resguardo vital del grupo, no su destrucción o
aniquilamiento.

9) Su plena vigencia y cabal aplicación requiere un pueblo celoso de libertad

Las pautas de limitación o control tienden a: a) La eficacia de la medida en procura de superar la emergencia b) La
protección de los individuos cuyos derechos y garantías se restringen

Dentro de estas medidas de excepción citamos:

DECRETOS DE NECESIDAD Y URGENCIA

Son medidas dictadas por el Poder ejecutivo que suplen funciones legislativas

La Corte en el Caso Peralta 1990, convalidó el dictado los decretos de emergencia 23696 y 23697 ya que fueron
dictados por una situación de emergencia

Reforma constitucional de 1994 los incorpora en el artículo 99 inciso 3

Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:. Participa de la formación de las leyes con
arreglo a la Constitución, las promulga y hace publicar. El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de
nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo. Solamente cuando circunstancias
excepcionales hicieran imposible seguir los trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las
leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el régimen de lospartidos políticos,
podrá dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que serán decididos en acuerdo generalde ministros
que deberán refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros. El jefe de gabinete de ministros
personalmente y dentro de los diez días someterá la medida a consideración de la Comisión Bicameral Permanente,
cuya composición deberá respetar la proporción de las representaciones políticas de cada Cámara. Esta comisión
elevará su despacho en un plazo de diez días al plenario de cada Cámara para su expreso tratamiento, el que de
inmediato consideraran las Cámaras. Una ley especial sancionada con lamayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara regulará el trámite y los alcances de la intervención del Congreso.

19) ¿Por qué procede la restricción de derechos es necesario? Los estados de emergencia no crean poderes,
sino un uso diferente de poderes concentrados y la correlativa restricción de derechos y libertades. La doctrina ha
señalado con precisión que la declaración de la emergencia corresponde que sea ejercida por el Poder Legislativo,
en razón de que el Ejecutivo tiene a su cargo la aplicación de los poderes concentrados. El Poder Legislativo debe
expresar la causa o motivos que sirven de fundamento a la declaración de emergencia, describiendo su real
existencia y, como consecuencia de ello, establecer el marco jurídico para enfrentarla con la menor
restricción posible de los derechos y libertades, fijando un tiempo razonable para enervar o superar el estado
de emergencia, dado que esta regulación excepcional tiene por característica esencial su transitoriedad.

UNIDAD 19
El poder judicial según el nuevo esquema de la reforma de 1994
19.1.2 - La CN estructura 2 cuerpos tribunalicios (para el PJ) Ellos son: CSJ y los demás tribunales inferiores.
19. Los jueces de los tribunales inferiores de la Nación son nombrados por el: Presidente en base a una terna
vinculante presentada por el Consejo de la Magistratura, con acuerdo del Senado

19. 2 - El Consejo de la Magistratura: Tiene a su cargo la administración del Poder Judicial

19.2 A los integrantes de la Corte Suprema de justicia de la Nacion los nombra: El PE Nombra los magistrados
de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por dos tercios de sus miembros presentes, en sesión publica,
convocada al efecto.

19.3 - Funciones del Consejo de la Magistratura:

1. Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las Magistraturas inferiores.
2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales
inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administración de justicia.
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4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.

5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados, en su caso ordenar la suspensión, y
formular la acusación correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos aquellos que sean necesarios para
asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestación de los servicios de justicia.

19.3.1 - El consejo de la magistratura (leyes 24.937 y 24.939) está compuesta por: 20 personas

19.3.1 - ¿Cuál de las siguientes no constituye una atribución del consejo de la magistratura, conforme la C.N?
Preselección de postulantes a magistraturas de la Corte, los tribunales inferiores a la Corte y del Jurado de
Enjuiciamiento.

19.3.1 - Las leyes reglamentarias han previsto dos modos de actuación del Consejo de la Magistratura: por
comisiones y por pleno
El Consejo de la Magistratura
- Se regirá por una ley que aún no ha dictado el Congreso
- Se integrará por miembros que representen todas las ciencias
- Selecciona por concurso público a los postulantes a la CSJN

- Tiene a su cargo la administración del Poder Judicial

- No puede sancionar a los magistrados

19.3.1 - Los jueces de los tribunales inferiores de la Nación son nombrados por el:
Presidente, en base a un tema vinculante, presentada por el consejo de la magistratura, con acuerdo del
senado.

19.4 - Reforma del ´94 Caso de inamovilidad de los jueces: Que la ley que habia declarado la necesidad de
reforma no tocaba ese punto. (Fayt)
El Fallo de la Corte en el Caso “Fayt”: La reforma constitucional de 1994 estableció el Inc. 4 del Art. 99 que cuando
un Juez cumple 75 años de edad, debe requerir un nuevo Acuerdo del Senado para continuar en funciones. Fayt
inició una demanda para que se declare nula la norma. La Corte falló a su favor, pese a que sus integrantes se
beneficiaban con la decisión. Fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación declarando la inconstitucionalidad
de cláusulas constitucionales en el caso Fayt.

19.6 En caso de conflicto entre provincias interviene: la Corte Suprema de Justicia (Art 117)
19 - ¿Que órgano interpreta problemas de Constitucionalidad? P. Judicial (Art 116)
El Ministerio Público es un: ORGANO AUTARQUICO y AUTONOMO
19 - Ministerio Público está integrado por: UN DEFENSOR GENERAL Y UN PROCURADOR.

El Poder Judicial es el custodio de la Constitución, tiene a su cargo la defensa de todas las libertades y garantías
constitucionales que pudieran ser desconocidas por el gobierno o por particulares. La constitución habla a través de
los fallos de la Corte Suprema (interprete final e irrevocable).

Quienes son los sujetos auxiliares estatales (o algo asi) y decia: los que estan en el organigrama / los
sindicatos y Soc. Anónimas / las personas de derecho público etc.: Serían sujetos auxiliares del estado: la
Iglesia Católica, el cuerpo electoral, los partidospolíticos, los sindicatos, etc. Tales sujetos pueden ser, en su caso,
personas públicas o entes paraestatales” que, como auxiliares del estado, están “al lado” de él, pero en ese caso hay
que decir que tienen naturaleza de personas de derecho público “ no estatales”. Un ejemplo claro de estas últimas
son las universidades nacionales, a las que el art. 75 inc. 19 párrafo tercero lesreconoce autonomía y autarquía.

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