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Analisis Dogmatico Sobre La Positividad de Algunas Instituci
Analisis Dogmatico Sobre La Positividad de Algunas Instituci
Anlisis Dogmtico Sobre la Positividad de Algunas Instituciones del Cdigo Procesal Civil y Mercantil
INDICE
Nota de revisin
04
INTRODUCCIN
05
CAPTULO I
Disposiciones Generales del Cdigo Procesal Civil y Mercantil
1. Jurisdiccin
2. Competencia
3. Personas que intervienen en el proceso
4. Plazos y habilitacin en el tiempo
5. Notificaciones
6. Gastos de actuacin
7. Asistencia judicial gratuita
07
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12
17
19
24
24
CAPTULO II
1. Procesos de Conocimiento
2. Juicio Ordinario
3. Preparacin del juicio
4. Excepciones
5. Prueba
6. Vista
7. Auto para mejor fallar
8. Juicio Oral
9. Juicio Sumario
10. Juicio Arbitral
27
28
28
30
41
48
49
50
52
55
CAPTULO III
1. Procesos de Ejecucin
2. Proceso de Ejecucin en la Va de Apremio
3. Juicio Ejecutivo
4. Ejecuciones Especiales
5. Ejecucin de Sentencias
6. Procesos de ejecucin Colectivos
7. Concurso Voluntario de Acreedores
8. Concurso Necesario de Acreedores
9. Quiebra
57
63
68
72
75
77
80
84
84
CAPTULO IV
Procesos Especiales
1. Jurisdiccin Voluntaria
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CAPTULO V
Alternativas Comunes a Todos los Procesos
1. Providencias Cautelares
2. Intervencin de Terceros
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3. Inventarios
4. Oposicin a avalos
5. Consignacin
CAPTULO VI
1. Medios de Impugnacin
2. Los Medios de impugnacin en el Cdigo Procesal
Civil y Mercantil
Conclusiones
Recomendaciones
Bibliografa
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128
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145
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Anlisis Dogmtico Sobre la Positividad de Algunas Instituciones del Cdigo Procesal Civil y Mercantil
Licenciado:
Francisco Mesa Dvila
Coordinador de la Unidad de Investigaciones y Publicaciones
Facultades de Quetzaltenango
Universidad Rafael Landivar
Su Despacho.
Licenciado:
Saludndole cordialmente, manifestndole que he procedido a la revisin
desde el punto de vista doctrinal y tcnico forense, del documento de
investigacin, elaborado por el licenciado Josu Felipe Baquiax Baquiax, el cual
se titula: Anlisis dogmtico sobre la positividad de algunas instituciones del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
Constituye un honor emitir el presente dictamen, puesto que conozco al autor del
trabajo, quien es un profesional honesto, acucioso y honorable; y de la lectura del
trabajo se desprende efectivamente, que fue elaborado con acuciosidad y rigor
cientfico y contiene un verdadero anlisis de las instituciones que en nuestro
derecho procesal estn contenidas pero no suelen usarse.
El trabajo esta escrito con un lenguaje adecuado y tcnico que puede ser
entendido con facilidad por los lectores y constituye un buen aporte en la
investigacin del Derecho Procesal Civil Guatemalteco, por lo que debe ser ledo
y a la vez analizado, no me cabe ms que presentar mis mas sinceras
felicitaciones al autor, porque ha contribuido al enriquecimiento de la
investigacin en el Derecho Procesal Civil y Mercantil Guatemalteco.
Sin ms por el momento,
Atentamente,
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Anlisis Dogmtico Sobre la Positividad de Algunas Instituciones del Cdigo Procesal Civil y Mercantil
INTRODUCCIN
La idea de realizar un Anlisis dogmtico sobre la positividad de algunas
instituciones del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, surgi como resultado de ms
de quince aos de servicio para el Organismo Judicial y ms de diez aos de
docencia, en donde por razones de trabajo se han tenido que analizar algunas
instituciones y establecer que las mismas no son positivas. Para ello ha sido
menester estudiar dogmticamente cada una de las instituciones para conocer
su naturaleza y espritu jurdico, luego pasar a una fase de contrastacin con la
realidad econmica, social, poltica y cultural del pas, para arribar a la
conclusin que muchas de ellas no son positivas y que en ocasiones las mismas
resultan inconstitucionales, pero no porque as se hayan legislado, sino porque
existe un desfase entre el Cdigo Procesal Civil y Mercantil que data de la
dcada de los sesenta y la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala
que es de mil novecientos ochenta y cinco, esta diferencia temporal aunada a
las variaciones sociales, polticas, econmicas y culturales han incidido para que
muchas de las instituciones del Cdigo Procesal Civil y Mercantil dejen de ser
positivas.
La presente investigacin se desarrolla en seis captulos, refiriendo cada uno de
los captulos a cada uno de los seis libros que integran el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil, es decir: disposiciones generales, procesos de conocimiento, procesos
de ejecucin, procesos especiales, alternativas comunes a todos los procesos e
impugnacin de las resoluciones judiciales.
En cada uno de los captulos se analiza doctrinariamente la institucin a que se
refiere, partiendo bsicamente de su definicin y naturaleza jurdica, para arribar
luego a las incompatibilidades de la norma con la doctrina y la realidad nacional.
Se espera contribuir con la presente investigacin a la formacin de los
estudiantes de las Facultades de Quetzaltenango de la Universidad Rafael
Landvar, invitndoles a constituirse en lectores crticos del derecho.
El Autor.
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Anlisis Dogmtico Sobre la Positividad de Algunas Instituciones del Cdigo Procesal Civil y Mercantil
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Anlisis Dogmtico Sobre la Positividad de Algunas Instituciones del Cdigo Procesal Civil y Mercantil
CAPTULO I
DISPOSICIONES GENERALES DEL CDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL
1. Jurisdiccin:
Para Couture la jurisdiccin es la funcin pblica realizada por rganos
competentes del Estado, con las formas requeridas por la ley, en virtud de la cual,
por un acto de juicio, se determina el derecho de las partes, con el objeto de
dirimir sus conflictos y controversias de relevancia jurdica mediante decisiones
con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin1.
El profesor Adolfo Alvarado Velloso, indica que la jurisdiccin es la facultad que
tiene el Estado para administrar justicia en un caso concreto por medio de los
rganos judiciales instituidos al efecto2.
Montero Aroca y Mauro Chacn definen a la jurisdiccin como potestad
dimanante de la soberana del Estado, ejercida exclusivamente por jueces y
tribunales independientes, de realizar el derecho en el caso concreto, juzgado de
modo irrevocable y promoviendo la ejecucin de lo juzgado3.
Para Prieto Castro, es la funcin con la que el Estado por medio de rganos
especialmente instituidos (esto es, los tribunales) realiza su poder y deber de dirigir
el proceso y de hacer que se cumpla el fin de proteccin jurdica del mismo,
aplicando las normas del derecho objetivo a los casos suscitados por el ejercicio
de una accin4
Las anteriores definiciones se refieren exclusivamente a la jurisdiccin
contenciosa, pues estiman que la jurisdiccin voluntaria, no es jurisdiccin ni
voluntaria. Sin embargo autores como lvarez Mancilla estiman que la jurisdiccin
voluntaria si es jurisdiccin, pues por su medio tambin se acta el derecho y
adems, por considerar que resulta errneo pensar que slo cuando desatan
conflictos los jueces actan jurisdiccionalmente, por lo que para Devis Echanda,
es la soberana del Estado, aplicada por conducto del rgano especial a la
funcin de administrar justicia, principalmente para la realizacin o garanta del
derecho objetivo y de la libertad y de la dignidad humana, y para la composicin
de los litigios o para dar certeza jurdica a los derechos subjetivos, o para
investigar o sancionar los delitos e ilcitos de toda clase, o adoptar medidas de
seguridad ante ellos, mediante la aplicacin de la ley a casos concretos, de
acuerdo con determinados procedimientos y decisiones obligatorias5.
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A)
B)
C)
2. Competencia:
La competencia es el conjunto de reglas que determina la atribucin de un
asunto concreto a un rgano jurisdiccional particularizado, es decir el mbito
sobre el que un rgano ejerce su potestad jurisdiccional6.
La competencia es la facultad que tiene el tribunal o juez para ejercer la
jurisdiccin en un asunto determinado.
En virtud de lo anterior, resulta importante determinar el mbito de conocimiento
de cada uno de los jueces y magistrados, y para el efecto deben tomarse en
cuenta tres factores, el objetivo, el territorial y el funcional.
El criterio objetivo, atiende al objeto del proceso, que en materia civil puede ser
competente el rgano objetivamente por la materia del proceso o sea la ratione
materiae o por el valor o la cuanta del objeto litigioso En atencin a ste tpico,
su fundamento legal se encuentra en los artculos 74, 86 y 94 de la Ley del
Organismo Judicial, prescribiendo lo referente a la jerarqua de la Corte Suprema
de Justicia, las Salas de la Corte de Apelaciones, y a los Juzgados de Primera
Instancia y finalmente por el artculo 1. Del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
El criterio territorial, distribuye los casos entre los diferentes tribunales o juzgados de
un mismo tipo, dependiendo de la naturaleza o clase de pretensin. En este
sentido el artculo 5 de la Ley del Organismo Judicial hace referencia al mbito
espacial de aplicacin de la ley, mediante el cual se establece que el imperio de
la ley se extiende a todo el territorio de la repblica, el cual comprende el suelo,
el subsuelo, la zona martima terrestre, la plataforma continental, la zona de
influencia econmica y el espacio areo, tales como los definen las leyes y el
Derecho Internacional.
Por su parte la competencia funcional, sirve para determinar con exactitud cul
es el rgano jurisdiccional competente para conocer de los actos procesales, de
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Artculo 6 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, y 116 de la Ley del Organismo Judicial.
Artculo 13 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
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En ste sentido el primer prrafo del artculo 44 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil, se refiere a la capacidad procesal, al prescribir que tendrn
capacidad para litigar las personas que tengan el libre ejercicio de sus derechos,
lo cual nos enva al derecho sustantivo para determinar la capacidad de obrar
de las personas individuales y de las jurdicas. Por su parte, el segundo prrafo del
artculo en mencin hace referencia a la capacidad de derecho o de goce, al
establecer que las personas que no tengan el libre ejercicio de sus derechos, no
podrn actuar en juicio sino representadas, asistidas o autorizadas conforme las
normas que regulan su capacidad.
El concepto de parte es un concepto puramente formal del derecho procesal,
toda vez que las partes del proceso pueden no coincidir con los sujetos de la
relacin jurdica de derecho sustantivo objeto de la pretensin. Una persona
puede pedir en nombre propio el acto de tutela jurdica invocando un derecho
del que no es titular, o del que no es titular nico, por lo que puede ser que sea
parte en el proceso pero no sea el titular del derecho, sino aquel que en nombre
propio ejercite la accin, lo que doctrinalmente se conoce como sustitucin.
Respecto a lo que es la capacidad para ser parte, es necesario determinar si
quin es parte es distinto de quien puede serlo. Para poder ser parte, los sujetos
de la relacin procesal deben tener las siguientes facultades: a) Personalidad
procesal o capacidad para ser parte; b) Capacidad procesal o capacidad de
obrar o de ejercicio, conocida como capacidad para comparecer en juicio.
La capacidad jurdica es la equivalente de la capacidad para ser parte. Tiene
capacidad para ser parte toda persona, individual o jurdica, que tenga
capacidad jurdica.
La capacidad procesal o para obrar en juicio, conocida como legitimatio ad
processum, ya sea en nombre propio o en representacin de otro, la tiene quien
se encuentra en el pleno ejercicio de sus derechos civiles9.
La legitimacin de fondo o causal, conocida como legitimatio ad causam, es la
que posee toda parte material y se encuentra vinculada con la capacidad de
goce.
As mismo la capacidad puede ser activa o pasiva. Es activa, cuando la
promueve la persona que va a figurar como demandante, y pasiva quien ha de
soportar la carga de ser demandado.
La capacidad para ser parte en el proceso civil, tiene un tratamiento muy
especial dependiendo de que se trate de personas individuales, o personas
jurdicas y estas que tengan personalidad jurdica o no.
En el caso de las personas individuales el artculo 44 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil establece que tendrn capacidad para litigar las personas que tengan
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el libre ejercicio de sus derechos, y las personas que no tengan el libre ejercicio de
sus derechos, no podrn actuar en juicio, sino representadas, asistidas o
autorizadas conforme a las normas que regulen su capacidad. Esta norma nos
remite al artculo 8 del Cdigo Civil, al indicar que la capacidad para el ejercicio
de los derechos civiles se adquiere por la mayora de edad. Son mayores de edad
los que han cumplido dieciocho aos, lo cual indica que se excluye a los menores
de edad, quienes no tienen capacidad para el ejercicio de sus derechos
personalmente, sino que a travs de su representante legal, que corresponde a
los padres en el ejercicio de la patria potestad como lo regula el artculo 254 del
Cdigo Civil, o en su defecto por quien ejerza su tutela como lo estipulan los
artculos del 9 al 14, y 293 del Cdigo Civil.
Respecto a las personas jurdicas con personalidad jurdica, el artculo 44 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en su tercer prrafo indica que las personas
jurdicas litigarn por medio de sus representantes conforme a la ley, sus estatutos
o su escritura social. Siendo entonces que cuando acciona una persona jurdica
por medio de su representante, no hay dos voluntades, sino una sola que es la del
ente representado.
En la prctica se da el problema en el caso de los entes sin personalidad jurdica,
pues el cuarto prrafo del artculo 44 antes sealado, indica que las uniones,
asociaciones o comits, cuando no tengan personalidad jurdica, pueden ser
demandadas por medio de sus presidentes, directores o personas que
pblicamente acten en nombre de ellos. Este aspecto es muy peculiar y
haciendo un anlisis extensivo de la norma, implicara que si stos entes pueden
ser demandados, tambin podran demandar atendiendo al principio de
igualdad que impera en el proceso civil, sin embargo existe el artculo 45 que
establece que los representantes debern justificar su personera en la primera
gestin que realicen, acompaando el ttulo de su representacin, debidamente
registrado en la oficina respectiva, ya que de lo contrario no se le dar trmite a
su solicitud.
Coyunturalmente resulta importante tambin tomar en cuenta la situacin de los
entes que se encuentran regulados por el derecho indgena, por ejemplo, las
parcialidades, que cuentan con un representante legal debidamente designado
por la comunidad en una asamblea en forma verbal de donde algunas veces
queda acta, pero no cuentan con una representacin escrita y debidamente
registrada como sucede en el derecho occidental. Lo anterior tambin atenta
contra la Libertad e igualdad a que se refiere la Constitucin, cabe destacar que
al respecto la Corte de Constitucionalidad ha resuelto.
Esta Corte ha expresado en anteriores casos que este principio de igualdad
hace una referencia a la universalidad de la ley, pero no prohbe, ni se opone a
dicho principio, el hecho que el legislador contemple la necesidad o
conveniencia de clasificar y diferenciar situaciones distintas y darles un
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tratamiento diverso, siempre que tal diferencia tenga una justificacin razonable
de acuerdo al sistema de valores que la Constitucin acoge ...10
Complemento de lo anterior, dentro del ttulo personas que intervienen en los
procesos, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil de Guatemala, regula lo relativo a
Jueces, Secretarios y Auxiliares del Juez, dentro de stos ltimos los notificadores,
personal administrativo, notarios, depositarios, interventores y las partes.
En este sentido resulta indispensable tomar en cuenta el tema de los sujetos
procesales, que son las condiciones que determinan la admisibilidad del proceso,
que son, o bien las que deben existir, o las que no deben existir para que sea
admisible. Si deben observarse de oficio por el Tribunal, se denominan
presupuestos procesales o de procedimiento. Si para su consideracin se necesita
una reclamacin del demandado, se denominan impedimentos procesales.
Las circunstancias que deben observarse de oficio y que deben existir para que
sea admisible el proceso, como la competencia, la capacidad para ser parte
procesal, son los presupuestos procesales positivos, y las que no deben existir,
como el hecho que no est pendiente el objeto en litigio o no est resuelto con
autoridad de cosa juzgada, son los negativos.
Los presupuestos procesales son las condiciones previas para el conocimiento de
toda relacin procesal, o como las condiciones de existencia para la relacin de
derecho procesal o las exigencias de existencia legal de la relacin de derecho
procesal.
Los presupuestos procesales que deben concurrir en todo proceso son:
A)
B)
C)
D)
Por su parte el artculo 50 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil regula lo referente
a la asistencia tcnica, mediante la cual especialistas calificados, generalmente
en equipo, prestan a actividades, empresas o pases necesitados de tal
asesoramiento para acelerar su evolucin, que se da mediante el ejercicio de la
abogaca que requiere ineludiblemente la incorporacin al Colegio de
Abogados de Guatemala, cumpliendo bsicamente el requisito del ttulo
correspondiente, la colegiacin y haber registrado la firma y sello que usar en la
Corte Suprema, aparte de no tener vigente ninguna clase de suspensin. La
direccin tambin puede ser ejercida por un solo abogado, pero con
conocimientos slidos en materia procesal y se debe litigar observando el juego
limpio.
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Gaceta No. 24, expediente No. 141, Pg. No. 14, sentencia: 16-06-92.
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En Guatemala la asistencia tcnica debe ser obligada para todos los litigantes,
toda vez que como se analizar mas adelante los asuntos de nfima cuanta
prcticamente no se dan y con el fin de garantizar el derecho de asistencia
tcnica a los litigantes, es indispensable que cuenten con la asistencia tcnica de
un abogado salvo que se la puedan brindar personalmente, pues a la luz de los
derechos humanos no se puede hablar de conflictos mas o menos importantes,
en materia civil y mercantil todos los asuntos son importantes por afectar intereses
personales o comerciales, si se admitiera la distincin se estara vulnerando la
igualdad a la que todos los guatemaltecos tenemos derecho.
La asistencia tcnica se requiere para plantear una demanda, en donde el juez
en el uso del poder jurdico que le asiste la admite para su trmite o la rechaza o
repele, segn el caso, y ordena el emplazamiento del demandado, es cuando
surge el derecho de defensa o contradiccin en juicio para el emplazado, sin que
tenga hasta ese momento incidencia si la demanda es o no fundada, que
depender que el demandado se oponga o no a la pretensin, por ser un poder
jurdico que le asiste, de naturaleza constitucional y legal que le permite, con
base en los principios del debido proceso, que incluye la igualdad procesal, el
derecho de defensa en juicio, el dispositivo, que le permite tomar cualquier
actitud con respecto a la pretensin del demandante.
En este sentido el artculo 38 regula lo referente a la venta de bienes en depsito,
de cuyo anlisis resulta violatorio a derechos humanos dejar a decisin del juez la
venta de bienes, frutos o semovientes oyendo a las partes por el trmino comn
de 24 horas nicamente, adems en relacin a que contra lo resuelto por el juez
slo cabe la accin de responsabilidad. En este caso se vulnera el derecho de
defensa y el derecho a un recurso eficaz consagrados tanto en la Constitucin
Poltica de la Repblica de Guatemala como en el Pacto de San Jos.
4. Plazos y habilitacin de tiempo:
El tiempo en los actos procesales, es sumamente importante por cuanto estn
concebidos para ser realizados en un momento dado o dentro de un espacio de
tiempo debidamente prefijado.
Surge as una relacin directa en cuanto a la duracin del proceso, toda vez que
a travs de limitaciones de orden temporal puede alegarse o reducirse la
tramitacin de un proceso, pero tambin puede influir en la oportunidad de
defensa concedida a las partes, toda vez que debe tomarse en cuenta que,
especialmente el demandado, debe disponer de tiempo suficiente para
reaccionar ante la accin del demandante.
Doctrinalmente trminos y plazos, son dos conceptos diferentes, pero que en la
legislacin guatemalteca, se comprenden bajo la denominacin de plazos, as se
regula que en las disposiciones en las que se utilice la palabra trmino o se
expresa nicamente nmero de das, se entender que se trata de plazo11.
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Los plazos son espacios de tiempo que generalmente se fijan para la ejecucin
de actos procesales unilaterales, es decir, para las actividades de las partes fuera
de las vistas, como es por ejemplo, la interposicin de un recurso por stas12
Los plazos se clasifican de la siguiente forma:
A) Legales:
Son aquellos que estn establecidos en la ley.
B) Judiciales:
Son aquellos que el Juez seala, de conformidad con lo establecido en los
artculos 48 y 49 de la Ley del Organismo Judicial.
C) Convencionales:
Se dan cuando las partes de comn acuerdo los disponen, en material
sustantiva civil son considerados como elementos accidentales del contrato.
D) Comunes:
Es comn cuando corre igualmente para las partes en el proceso.
E) Particulares:
Se dan cuando se refiere a una parte o persona.
F) Prorrogables:
Se da cuando pueden extenderse o no para el cumplimiento de los actos
procesales, procesalmente se da a travs del plazo de la distancia.
G) Improrrogables:
Se dan cuando los plazos no pueden extenderse para el cumplimiento de los
actos procesales, generalmente los legales son improrrogables a menos que la
misma ley lo permita.
H) Perentorios:
Couture los denomina tambin plazos fatales o plazos preclusivos, por los
efectos que producen.
Son aquellos que, vencidos, producen la caducidad del derecho, sin necesidad
de actividad alguna ni del juez ni de la parte contrario. Como ejemplo se
menciona la interposicin de excepciones previas en el juicio ordinario, las que
por ministerio de ley han de interponerse dentro de los seis das siguientes a la
notificacin; el plazo para sealar la vista; para dictar sentencia; para solicitar la
aclaracin y ampliacin cuando los trminos de una sentencia sean obscuros,
ambiguos o contradictorios; el plazo para interponer nulidades, regulados en los
artculos 120, 196, 596 y 614 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
I) No Perentorios:
Para que se den se necesita de un acto de la parte contraria para producir la
caducidad del derecho procesal.
J) Ordinarios:
Son aquellos que se determinan sin que medie ninguna consideracin especial
para la ejecucin de los actos procesales. En el juicio ordinario se establece que
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Es la que tiene por objeto poner en cocimiento del interesado un acto procesal,
que puede ser una resolucin judicial o un acto realizado por la otra parte.
B) Citacin:
Es la que tiene por objeto llamar a una persona para que comparezca ante el
rgano jurisdiccional en un momento determinado en el tiempo, es decir, en un
trmino. Es un acto complejo de puesta en conocimiento y de intimacin a hacer
algo.
C) Emplazamiento:
Es imponer a alguien, normalmente a una parte, la carga de comparecer ante el
rgano judicial en un plazo que se le indica, por lo que tambin es un acto
complejo de puesta en conocimiento e intimacin a hacer un acto procesal.
D) Requerimiento:
Adems de poner en conocimiento del requerido una resolucin judicial, supone
una intimacin para que realice una determinada conducta, distinta de la mera
comparecencia ante el rgano judicial, con lo que se trata tambin de un acto
complejo
Atendiendo a la forma de las notificaciones el artculo 66 prrafo 2 indica que las
notificaciones se harn: Personalmente, por estrados del tribunal, por el libro de
copias y por el boletn judicial. En este artculo no hay referencia a la notificacin
por edictos, pero a ella aluden los artculos 299, 351 numeral 4 y 355 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil.
En este sentido el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, regula lo siguiente:
A) Notificacin personal:
En el artculo 67 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil se indica qu actos deben
ser notificados personalmente a los interesados o a sus legtimos representantes y
luego, el artculo 71 detalla la forma de hacer esta clase de notificacin.
La importancia de stas notificaciones lleva a que el mismo artculo 67 disponga
que esas notificaciones personales no pueden ser renunciadas y que se har
constar el mismo da en que se haga, expresando la hora y lugar, siendo firmada
por el notificado, a pesar de que si se niega a hacerlo el notificador da fe de ello
y la notificacin es vlida.
Para que la notificacin personal sea posible el artculo 79 impone a los litigantes
la obligacin de sealar casa o lugar que estn situados dentro del permetro de
la poblacin en que radique el Tribunal al que se dirijan, hasta el extremo de que
no se dar curso a las primeras solicitudes donde no se fije por el interesado lugar
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Todas las dems notificaciones que no deban ser personales, se harn a los
litigantes por los estrados, es decir en el mismo tribunal, o por los libros de copias
del tribunal y surtirn sus efectos dos das despus de fijadas las cdulas en los
estrados o agregadas las copias a los legajos respectivos. Adems se les enviar
copias de las mismas por correo a la direccin sealada para recibir
notificaciones, aunque este requisito no altera la validez de las notificaciones
hechas del modo anterior. En la prctica no opera estas formas de notificaciones,
en los casos previstos por el artculo 67 de la Ley adjetiva Civil.
En el caso de las notificaciones por publicacin en el Boletn Judicial, ste debe
ser organizado por la Corte Suprema de Justicia, mediante acuerdo, disponiendo
la forma y clase de notificaciones que pueden hacerse por este medio. Es
importante recalcar que hasta la fecha no se ha organizado ese boletn.
Los requisitos que deben observarse en las notificaciones, son los siguientes:
A) En cualquier caso al hacerse la notificacin se entregar al interesado
copia de la solicitud de la parte contraria y de la resolucin en ella
dictada, o slo de la resolucin, si sta no ha recado en virtud de solicitud
precisa, y siempre identificando el expediente respectivo.
B) En las notificaciones no se admitirn alegaciones de la persona interesada,
salvo que la ley o la resolucin dispongan otra cosa.
C) Las notificaciones han de hacerse en la forma establecida en la ley y en
caso contrario sern nulas, siendo entonces el que las autorice sancionado
y responder de los daos y perjuicios que causare.
D) Si el interesado se hubiere manifestado en juicio sabedor de la resolucin,
la notificacin surtir desde entonces sus efectos, como si estuviere
legalmente hecho y ello sin perjuicio de la responsabilidad del notificador.
Cuando se refiere a notificaciones se parte del presupuesto de que el lugar
donde debe realizarse la notificacin es el lugar donde radica el Juez o tribunal
que conoce del asunto. Sin embargo para el caso de que ello no sea as aparece
la regla general de la solidaridad judicial, contenida en el artculo 168 de la Ley
del Organismo Judicial y conforme a la cual los tribunales se prestarn mutuo
auxilio para la prctica de todas las diligencias que fueren necesarias y se
ordenaren a la sustanciacin de los asuntos judiciales.
La necesidad puede surgir de que haya que notificarse o citarse a una persona
residente fuera del lugar del proceso, caso en el que la notificacin ha de
hacerse por medio de exhorto, es decir comunicacin a un juez de la misma
categora o bien despacho, que es la comunicacin a un juez de inferior
categora. Si el interesado residiere en otro pas existe el suplicatorio o comisin
rogatoria que se remite por medio de la Corte Suprema de Justicia.
Existen dos tipos de actividades en stos casos:
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6. Gastos de actuacin
Las normas que regulan ste captulo ya no estn vigentes, toda vez que el papel
sellado fue suprimido de conformidad a lo regulado en el articulo 45 de la Ley de
Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para protocolos, sin embargo es inaudito
que en algunos casos los Tribunales de Justicia exijan a los litigantes incluso el
tamao de los mrgenes de las hojas de papel a que se refiere el Decreto
nmero 37-92 Congreso de la Repblica de Guatemala, ley de Timbres Fiscales y
Papel sellado especial para protocolos, con lo cual nicamente se limita el
acceso a la justicia. En tal sentido es importante reformar el Cdigo Procesal Civil
y Mercantil a fin de aclarar tal situacin o en su defecto permitir que la ley
especial regule la materia.
7. Asistencia judicial gratuita:
En la legislacin procesal civil guatemalteca, no existe una definicin de lo que es
la asistencia judicial gratuita, pero de lo preceptuado en el referido cuerpo legal,
se puede decir que es un beneficio de carcter revocable, que otorga el Estado
a travs de los rganos jurisdiccionales a favor de las personas que carecen de
recursos econmicos para litigar, en razn de su pobreza, en virtud del cual,
podrn litigar gratuitamente.
Este beneficio comprende:
A) Asistencia gratuita de abogado.
B) Exencin de la constitucin de depsitos.
C) Exencin de los gastos que ocasione el proceso, a menos que mejore de
fortuna.
El fundamento legal de la institucin en Guatemala, se encuentra en los artculos
1, 2, 4, 12, 28, 29, 203 y 204 de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala, y 57 de la Ley del Organismo Judicial, de donde se desprende que es
deber del Estado garantizar a sus habitantes, entre otros, la justicia y que todos los
habitantes son iguales en dignidad y derechos.
Doctrinalmente se le conoce como defensa por pobre entre otros, que es el
beneficio legal concedido a quienes carecen de recursos suficientes para abonar
las costas procesales, con cargo de que, si mejoran de fortuna, han de reintegrar
aquellas. El sistema tiende a lograr la igualdad ante la ley y el acceso a la justicia,
poniendo en las mismas condiciones a quienes cuentan con medios econmicos
y a los que carecen de ellos. Se otorga tan slo para litigar derechos propios, as
el concesionario no podr utilizarlo para sostener en juicio derechos de su
cedentes. Un requisito para este beneficio lo constituye la declaracin de
pobreza hecha por juez competente.
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CAPTULO II
PROCESOS DE CONOCIMIENTO
1. Procesos de Conocimiento
El Derecho es uno slo pero su bilateralidad se desplaza en manifestaciones
diferentes en razn del hecho que regula o del sujeto a quien va dirigido. En tal
virtud Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo, no son conceptos autnomos, sino
contenidos de voluntad que dan origen a efectos jurdicos de distinta naturaleza.
El Derecho Objetivo, en contraposicin al Derecho Subjetivo, es el mandato
general y abstracto que prohbe, permite o manda hacer o no hacer algo. Es la
regla de conducta en s que debe de observarse en el caso de ocurrir todo lo
planteado y previsto en la norma. Pero este hacer o no hacer es siempre frente a
alguien o en el inters de alguien, lo cual presupone que hay otro alguien a
quien la norma faculta para exigir el hacer o no hacer. Esta facultad de exigir es
el Derecho Subjetivo. La facultad es slo una estructura posible y en manera
alguna necesaria del contenido del Derecho Objetivo, una tcnica especial de
que el Derecho puede servirse, pero de la que no tiene necesidad de servirse.
El derecho objetivo sustancial, est constituido por el complejo de aquellas
normas jurdicas que disciplinan directamente la conducta de los individuos en la
convivencia social regulando las relaciones de intereses (de conflicto o de
colaboracin) en que las mismas vienen a encontrarse, en vista de la distribucin
y del goce de los bienes de la vida.
El respeto de las normas sustanciales se confa, en un primer momento, cuando
aqullas no hayan sido observadas voluntariamente, el Estado intervendr para
imponer su observancia mediante la puesta en prctica de la garanta
jurisdiccional. Es en este segundo momento cuando entra en juego el derecho
procesal: la providencia en que esta garanta se concreta no puede, darse si por
el rgano judicial y por las personas interesadas en la providencia no han sido
cumplidas ciertas actividades preordenadas a aquella finalidad comn, en la
forma y en el orden que la ley prescribe; y son precisamente las normas jurdicas
que regulan el cumplimiento de estas actividades, o sea la conducta que las
partes y el rgano judicial deben tener con el proceso, las que constituyen en su
conjunto el derecho procesal.
Por su parte, el proceso es el conjunto de actos dirigidos a un fin que es solucionar
la controversia surgida entre los individuos en el mbito social; por medio de el son
satisfechas las pretensiones reclamadas empleando al Derecho y a la norma
jurdica para implantar la paz y la seguridad o hacer que la misma recupere su
forma en la comunidad.
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a) Posiciones:
El artculo 98 de la ley adjetiva civil, establece que las partes pueden pedirse
recprocamente declaracin jurada sobre hechos personales, en este caso se
trata de declaracin de parte, no de declaracin jurada, por ser un trmino ms
tcnico. Adems en su segundo pargrafo indica que el interrogatorio se
acompaar en plica, es de hacer notar que no se trata de interrogatorio por
cuanto no contiene preguntas, lo que contiene son posiciones que
efectivamente deben presentarse en plica, resultando de esta forma antitcnica
la redaccin del referido artculo.
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a) Excepciones previas:
El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, parte de la consideracin de que existen
algunas excepciones que pueden y deben resolverse sin necesidad de que el
proceso se desarrolle completamente, sin necesidad de tener que realizar la
contestacin de la demanda, sin llegar a realizar toda la prueba y sin que se dicte
sentencia. Esta conclusin se basa en la existencia de una serie de motivos de
oposicin del demandado que deben resolverse de modo previo y por los
incidentes, y se les llama previas por esta razn, porque son anteriores y previas a
la contestacin de la demanda, de modo que si la excepcin es estimada por el
juez, en el auto que pone fin al incidente, ni siquiera habr que contestar a la
demanda pues el juicio finaliza con ese auto.
El artculo 116 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil contiene la enumeracin de
las excepciones previas y lo hace mezclando las procesales con las materiales.
Las de naturaleza procesal son las siguientes: incompetencia, litispendencia,
demanda defectuosa, falta de capacidad legal, falta de personalidad, falta de
personera y cosa juzgada.
Las de naturaleza material son: falta de cumplimiento del plazo o de la condicin
a que estuviere sujeta la obligacin o el derecho que se hagan valer, caducidad,
prescripcin y transaccin.
Por ltimo est la excepcin de arraigo, denominada cautio iudicatum solvi,
regulada en el artculo 117 del mismo cuerpo legal, complementado con el
decreto 15-71 del Congreso de la Repblica, que dada su especialidad no
puede clasificarse dentro de ninguno de los grupos antes referidos, pues no
afecta propiamente al proceso, ni puede decirse que afecte a la relacin jurdica
material.
Incompetencia:
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Litispendencia:
Demanda defectuosa:
Artculos 6 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, y 121 de la Ley del Organismo Judicial.
Artculo 5 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
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Falta de personalidad:
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valer una pretensin que no est apoyado en un precepto legal, es decir, que no
podr actuar ninguna voluntad de la ley y que por consiguiente no tiene
cualidad o personalidad, carece efectivamente de derecho.
Nadie puede, en nombre propio, pretender o ser demandado a contradecir en
proceso, resistir una pretensin, sino por una relacin, de la cual se atribuya, o se
le atribuya a l, la subjetividad activa o pasiva.
Condicin necesaria y suficiente para que se complete la legitimacin es la
afirmacin coincidente de la subjetividad de la relacin procesal con la
subjetividad de la relacin sustantiva que subyace en el proceso.
Lo comn es que la persona titular de un derecho sustantivo que puede derivarse
de una relacin contractual o legal, sea la legitimada para asumir la calidad de
parte en sentido procesal, lo que le permite ser pretendiente o resistente a la
pretensin. Es decir, coincide la titularidad de la pretensin material con la
pretensin procesal.
No obstante, puede ocurrir que an cuando no coincidan esas cualidades,
pueda originarse una legitimacin procesal para pretender o resistir una
pretensin, casos a los que se les conoce como legitimacin extraordinaria,
conforme los artculos 251 y 253 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
La falta de personalidad slo puede fundarse en la carencia de las cualidades o
calidades necesarias para comparecer en juicio respecto de las partes que
formarn la relacin jurdica procesal.
No obstante lo anterior dentro de las excepciones previas figura la de Falta de
Personalidad, denominacin que resulta contraria a la doctrina civil, toda vez que
conforme el artculo 1 del Cdigo Civil la personalidad comienza con el
nacimiento y termina con la muerte, por lo que si, el demandante o el
demandada han nacido, tienen personalidad, no les falta personalidad por lo
que la denominacin de esta excepcin, resulta confusa, por lo que atendiendo
a lo antes expuesto se trata en realidad de una excepcin de falta de
legitimacin. Tener una excepcin denominada falta de personalidad, resulta
antitcnico, por lo que debe reformarse el Cdigo Procesal Civil y Mercantil en el
sentido de variarle denominacin.
Falta de personera:
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Esta excepcin contiene dos supuestos, que son los casos en que no obstante
existir el derecho no puede hacerse valer, porque an no ha transcurrido el plazo
fijado, y los casos en los que an no existe el derecho, porque la condicin a que
est sujeto no se ha cumplido.
Sin embargo, la Presidencia del Organismo Judicial en Circular de fecha 27 de
marzo de 1980 dirigida a los jueces de primera instancia civil sostiene el criterio
que dicha excepcin encierra cuatro supuestos diferentes y diferenciables.
Los litigantes generalmente al interponer esta excepcin lo hacen en forma anti
tcnica porque invocan el referido inciso en su totalidad y por ello los tribunales
deben ser cuidadosos al resolver sobre el fondo.
Esta excepcin tiene su fundamento en el Cdigo Civil en lo referente al derecho
de obligaciones.
Caducidad:
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Prescripcin:
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Cosa Juzgada:
Transaccin:
Excepcin de Arraigo:
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b)
Excepciones perentorias:
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Del examen del artculo 120 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, resulta que
tambin existe una lista cerrada de las excepciones mixtas, las cuales pueden
clasificarse atendiendo a su naturaleza en materiales, tales como las de
litispendencia, falta de capacidad legal, falta de personalidad, falta de
personera y cosa juzgada; y las procesales, siendo la transaccin, caducidad y
prescripcin.
Estas excepciones pueden oponerse en cualquier estado del proceso y se
tramitarn por los incidentes, de conformidad con los artculos del 135 al 140 de la
Ley del Organismo Judicial, como incidente que pone obstculo al curso del
proceso, con suspensin de ste y en la misma pieza de autos.
Las excepciones mixtas equivalen a la ampliacin de la contestacin de la
demanda, pues el artculo 110 de la Ley Adjetiva Civil, faculta al actor ampliar o
modificar su demanda, aunque la ley no lo regula expresamente, dado a los
efectos jurdicos que producen son susceptibles de ser tomados como ampliacin
de la contestacin de la demanda, ya que por algn mero lapsus clami la
persona del demandado a travs de su abogado director omite interponer la
excepcin previa, despus de trabarse la litis tiene la oportunidad procesal para
subsanar la omisin aplicndose con ello el principio de igualdad.
5. Prueba:
Etimolgicamente la palabra prueba deriva del latn probus, que significa
reconocer una cosa como buena. Autores como Kelmanovich indican que el
vocablo prueba del latn probe que significa buenamente, rectamente u
honradamente, y para otros autores deriva de probandum que significa
recomendar, aprobar, experimentar, patentizar o hacer fe.
Para Carnelutti, citado por lvarez Mancilla, pruebas son los objetos mediante los
cuales el juez obtiene las experiencias que le sirven para juzgar, prueba es la
comprobacin de la verdad de una proposicin afirmada16.
La prueba en su sentido jurdico procesal puede enfocarse desde dos puntos de
vista: como verificacin y como conviccin. Para el juez la prueba es un medio
de verificacin de las proposiciones que los litigantes formulan en el juicio, y para
las partes, la prueba es una forma de crear la conviccin del Magistrado.
Conforme al autor Prieto-Castro, la prueba es la actividad que desarrollan las
partes con el tribunal para llevar al juez la conviccin de la verdad de una
afirmacin o para fijarla a los efectos del proceso.
No obstante lo anterior, para el autor Palacio indica que prueba es la actividad
procesal realizada con el auxilio de los medios previstos o autorizados por la ley, y
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A) Declaracin de parte:
El testimonio de una de las partes se llama confesin, a diferencia del de los
terceros, que constituye la prueba de testigos, la cual puede ser tanto del
demandante como del demandado.
La confesin es el testimonio que una de las partes hace contra s misma, es decir,
el reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad de un hecho
susceptible de producir consecuencias jurdicas a su cargo.
Confesin es cualquier declaracin o manifestacin de las partes que
desempee una funcin probatoria, es decir que tienda a convencer al juez de la
existencia o inexistencia de un dato procesal determinado.
Es un tipo especial de prueba, aquella prueba que se obtiene mediante
declaraciones o manifestaciones de las partes que tienden a formar la conviccin
judicial. Son declaraciones de conocimiento.
La prueba de declaracin de parte, posee los siguientes fundamentos:
a) Jurdico:
Desde el momento que por el slo hecho de la confesin, la ley obliga al Juez a
tener por cierto el hecho confesado.
b) Lgico:
Porque siendo ms los que dicen la verdad que los que faltan a ella, debe
admitirse que el hecho confesado es cierto.
c) Psicolgico:
Por ser natural que nadie reconozca una situacin jurdica que le es desfavorable
sino cuando es la expresin de la verdad.
Los elementos de la confesin como medio de prueba son la capacidad del
confesando o elemento subjetivo; el objeto de la confesin o elemento material;
y la voluntad de quien la presta.
La prueba de confesin, se clasifica de la siguiente forma:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
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El Juicio Oral en Guatemala es aplicable para ciertos asuntos, por los jueces de
Primera Instancia del ramo civil y por los Jueces de Paz del mismo ramo, as como
en los asuntos de menor e nfima cuanta. Pero tambin es el proceso tipo para
gran cantidad de contiendas en asuntos de familia de acuerdo a la ley de
Tribunales de Familia.
El juicio oral tiene como pilares fundamentales el basarse en los principios de
oralidad, celeridad y concentracin procesal, con el objeto de que ciertos
asuntos que por su materia exigen mayor brevedad en los trmites se lleven a
cabo en forma pronta y eficiente, dndoles el trmite que corresponde, con
apego en ley.
Los asuntos que deben ventilarse en este juicio se encuentran regulados en el
artculo 199 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
El principio de oralidad beneficia a las partes, en el sentido que el juez se
encuentra en inmediacin tanto con las partes como las pruebas y cada una de
las diligencias es conocida por el juez, lo que le facilita al momento de dictar
sentencia, ya que este tiene conocimiento sobre el caso, y la forma en que se ha
desarrollando durante todo el juicio.
b) Demanda:
En la regulacin de la demanda en materia de Juicio Oral el Cdigo Procesal Civil
y Mercantil deja en libertad de plantearla verbalmente o por escrito, sin embargo
la prctica ha demostrado que no obstante ser juicio oral se abusa de la escritura,
por lo que acorde a su naturaleza la forma de presentar demandas en ste tipo
de juicios debe ser eminentemente oral y as responder al espritu de la norma.
Sucede en la prctica que cuando las personas acuden al Juzgado a promover
alguna accin que es materia de juicio oral, en los rganos jurisdiccionales los
remiten a los bufetes populares para que sean stos quienes a travs de sus
pasantes y asesores presenten la demanda respectiva en forma escrita y as se
vulnera el principio de oralidad que impregna este tipo de juicio.
c) Contestacin de la Demanda:
La contestacin de la demanda debe ser nicamente en forma oral y en el
momento de la audiencia, atendiendo al espritu del juicio de que se trata.
Confirma lo anterior el tercer pargrafo del artculo 204, pues indica que si en el
trmino comprendido entre el emplazamiento y la primera audiencia o al
celebrarse sta, el actor ampliare su demanda, el juez suspender la audiencia
sealando una nueva para que las partes comparezcan a juicio oral. Esta es otra
razn por lo que la demanda debe contestarse hasta en el juicio oral,
atendiendo al principio de economa procesal y con el fin que se trabe la litis
efectivamente.
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d) Excepciones:
El artculo 205 que regula el tema de las excepciones, es antitcnico, pues indica
que todas las excepciones se opondrn en el momento de contestar la demanda
o la reconvencin. Se alude incluso a las excepciones previas, en este caso y por
economa procesal las excepciones previas deberan oponerse antes de
contestar la demanda, pues que sentido tiene contestar la demanda si por
ejemplo se declara con lugar una excepcin de incompetencia, en tal virtud ya
no se entrar a trabar la litis. As mismo se deja libertad al juez para resolver las
excepciones previas que pudiere, pero le deja en libertad de resolverlas en auto
separado, con lo cual se retrasa el curso del proceso.
e) Ejecucin de Sentencias:
El artculo 210 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece que para la
ejecucin de sentencias emitidas en Juicio Oral los trminos se entendern
reducidos a la mitad, sin embargo esto dificulta el proceso de ejecucin, por
cuanto los trminos debieran ser computados por igual.
f) Juicio de nfima Cuanta:
Se encuentra regulado en el artculo 211 del cdigo Procesal Civil y Mercantil, sin
embargo esta norma es vigente pero no positiva, pues no tiene aplicacin en la
prctica en principio por la cuanta que tiene fijada que es mnima y con los altos
costos de la vida es difcil que existan conflictos de ese tipo, la propuesta sera, en
estos, casos hacer uso de los Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos, es
decir transferir estos casos al Centro de Mediacin del Organismo Judicial o en su
caso aplicar la conciliacin.
g) Jactancia:
El Juicio de Jactancia es un juicio totalmente caduco en el derecho comparado,
de hecho el profesor Mario Aguirre Godoy en sus libros ha expuesto al respecto,
por lo que atendiendo al espritu del juicio que finalmente no tiene sentido y a lo
caduco de la institucin a nivel internacional y sobre todo a la no positividad de
sus normas en la realidad nacional, debe derogarse.
9. Juicio Sumario:
El carcter de los juicios sumarios es el de presentar una abreviacin en formas,
de donde procede su denominacin, en oposicin a las del procedimiento
ordinario, amplio y detallado.
Consecuentemente estos juicios, no los distinguen los efectos que puedan
producir la resolucin final, sino la celeridad y brevedad en sus trmites. Lo
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CAPTULO III
PROCESOS DE EJECUCION
1. Procesos de Ejecucin
A) Generalidades:
En la exposicin de motivos del Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil y Mercantil
elaborado por el Doctor Mario Aguirre Godoy, y los abogados Carlos Enrique
Peralta Mndez y Jos Morales Dardn quienes integraron la Comisin nombrada
por el gobierno de Miguel Ydgoras Fuentes para la redaccin del referido cuerpo
legal, se establece en cuanto a los procesos de ejecucin que se consider
necesario otorgar a ciertos documentos eficacia jurdica y privilegiada y por eso
se instituy en primer lugar el Proceso de Ejecucin en Va de Apremio. stos
ltimos son: la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, el laudo arbitral
no pendiente de recurso de casacin, crditos hipotecarios, bonos o cdulas
hipotecarias y sus cupones, contratos de prenda, transaccin celebrada en
escritura pblica, y convenio celebrado en juicio. Aqu se regulan todos los
trmites subsiguientes que corresponden al embargo y remate, as como a la
finalizacin del proceso de ejecucin. Estos trmites tambin son aplicables al
juicio ejecutivo, que se introduce a continuacin de la Va de Apremio. Todos
estos trmites se simplifican y se aclaran. Se suprime la apertura del remate y se
conserva el derecho del deudor o del dueo de los bienes para rescatarlos
mientas no se haya otorgado la escritura traslativa de dominio, pagando
ntegramente el monto de la liquidacin aprobada por el juez.
En el juicio ejecutivo se reconocen como ttulos ejecutivos: los testimonios de las
escrituras pblicas, la confesin del deudor prestada judicialmente y la confesin
ficta cuando hubiere principio de prueba por escrito, documentos privados
suscritos por el obligado o por su representante y reconocidos o que se tengan
por reconocidos ante juez competente, as como los documentos con
legalizacin notarial siempre que se acompae copia simple legalizada de la
correspondiente razn puesta en el Protocolo, determinndose en este caso la
fecha cierta conforme a lo dispuesto en el artculo 186, los testimonios de las actas
de protocolacin de protestos de documentos mercantiles, las certificaciones
expedidas por contadores pblicos, de acuerdo con los Libros de Comercio del
acreedor llevados en forma, en las que se determine con exactitud el monto del
crdito y la forma de estar escriturado en los libros, las plizas de seguros, de
Ahorros y de fianzas, y los ttulos de capitalizacin que sean expedidos por
entidades legalmente autorizadas para operar en el pas; y toda clase de
documentos que por disposiciones especiales tengan fuerza ejecutiva conforme
lo regulado en el artculo 327 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
El problema que se presentan en la prctica es la denominacin que se le hace,
ya que se titula como juicio ejecutivo en la va de apremio, demanda en la va de
apremio, los cuales se apartan del ordenamiento jurdico al preceptuar proceso
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Ejecucin en Va de Apremio
Juicio Ejecutivo
Ejecucin Individual
De dar
De hacer
Ejecuciones Especiales
De escriturar
De no hacer
Ejecucin de Sentencias
Nacionales
y
Extranjeras
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Ejecucin colectiva
D) Presupuestos de la ejecucin:
Los sistemas jurdicos requieren de la concurrencia de varios requisitos o
presupuestos para que pueda existir un proceso de ejecucin con toda la
eficacia que exige la ley.
Estos presupuestos, son los siguientes:
a) La Accin Ejecutiva:
Para el ejercicio de una ejecucin, debe justificarse la existencia de un derecho
ya reconocido. Cuando se ejercita una accin para ejecutar una sentencia, la
vinculacin con el derecho es evidente porque est reconocido en la misma
sentencia.
Por ello cuando se trata de ejecucin de sentencias no slo se limita la posibilidad
de oponer excepciones en cuanto a la naturaleza de stas, sino que slo pueden
hacerse valer las nacidas con posterioridad a la sentencia.
La relacin entre el derecho y la pretensin ejecutiva que se hace valer tambin
existe cuando el ttulo base de la ejecucin es de naturaleza contractual y
obligacional, o bien de carcter administrativo.
b) El Ttulo Ejecutivo:
Las pretensiones del actor han de fundarse en un ttulo, que por su sola apariencia
estn dispensadas de entrar en la fase de discusin y se presenta como
indiscutible, al menos de momento, el derecho a obtener la tutela jurdica.
En el proceso de ejecucin su finalidad exclusiva es la de actuar un derecho ya
reconocido, es decir, hacer valer un derecho ya reconocido por la ley.
En el sistema guatemalteco, como se regulan taxativamente los documentos que
aparejan ejecucin, el juez lo analiza antes de librar el mandamiento ejecutivo y
nicamente, en vista de la certeza del crdito lo libra.
Para que el ttulo ejecutivo sea suficiente, es necesaria la reunin de los siguientes
elementos:
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Est claro que no hay posibilidad de iniciar un proceso de ejecucin sin que
documentalmente se demuestre, al menos por el momento, una cierta
apariencia del derecho que se hace valer.
Los ttulos ejecutivos, pueden ser:
Judiciales:
Extrajudiciales:
Convencional:
Administrativos:
Por lo general se aplica para el cobro de ciertos crditos, como los impuestos y
multas.
Los ttulos ejecutivos judiciales y extrajudiciales en nada se diferencian desde el
punto de vista formal; sin embargo las leyes hacen la diferenciacin en cuanto la
manera en que se ejecuta. As sucede en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil en
que se distinguen la va de apremio del juicio ejecutivo.
Lo importante es que la base del proceso de ejecucin es el ttulo ejecutivo y que
el proceso de ejecucin es, un instrumento autnomo para la realizacin
prctica del Derecho.
c) Patrimonio Ejecutable:
El proceso de ejecucin en su forma comn u ordinaria hace efectivos los
derechos del acreedor a travs de la afectacin del patrimonio del deudor. La
ejecucin in personam (afecta slo a la persona) existe nicamente en lo penal.
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B) Ttulos Ejecutivos:
Entre los ttulos ejecutivos por los que procede un proceso de ejecucin en va de
apremio, se encuentran los que se describen a continuacin:
a. Sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada:
Es la sentencia firme, que no admite ningn recurso. Tambin se puede llamar
sentencia ejecutoriada. La sentencia es el ttulo primordial de ejecucin, pero no
de toda clase de sentencias, sino nicamente las sentencias de condena, puesto
que las declarativas y las constitutivas no exigen ni permiten directamente una
conducta fsica del juez dirigida a poner de acuerdo el mandato de las mismas
con la realidad fsica.
b. Laudo Arbitral no pendiente de recurso de casacin:
Se sabe que la funcin de los rbitros termina cuando dictan el laudo, en
consecuencia stos no tienen imperio para ejecutarlo. Si no se ha interpuesto
recurso de casacin o bien ste ha sido desestimado, el laudo queda firme, y una
vez firme el laudo arbitral, podr obtenerse su ejecucin ante el juez de primera
instancia del lugar donde se ha seguido el arbitraje.
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c. Crditos Hipotecarios:
La hipoteca es un derecho real que grava un inmueble para garantizar el
cumplimiento de una obligacin. Se sabe que cuando la garanta est
constituida por dicho derecho real, no hay responsabilidad personal, es decir en
caso de que la hipoteca resulte insuficiente, no hay responsabilidad de hacer
efectiva la obligacin en otros bienes del deudor.
En la hipoteca no hay saldo insoluto, es decir que la hipoteca afecta nicamente
los bienes sobre que se impone, sin que el deudor quede obligado personalmente
ni an por acto expreso.
Normalmente la ejecucin se entabla contra el deudor hipotecario, pero si ste
ha enajenado el inmueble y consta esta circunstancia en el registro de la
propiedad respectivo, la ejecucin debe plantearse contra el poseedor actual,
debidamente legitimado. Si en el curso del proceso se transfiere Derecho
controvertido, por acto entre vivos a ttulo particular, el proceso prosigue entre las
partes originarias.
El artculo 824 del Cdigo Civil establece que la constitucin de la hipoteca da
derecho al acreedor para promover la venta judicial del bien gravado cuando la
obligacin sea exigible y no se cumpla. Es nulo el pacto de adjudicacin en
pago que se estipule al constituirse la hipoteca. El remate del bien hipotecado
debe llevarse a cabo sin mayores dilaciones. La adjudicacin, sin embargo, s
puede otorgarse por el deudor cuando su situacin econmica no le permita
cumplir su obligacin o se vea amenazada por la accin ejecutiva, pues en estos
casos desaparece el peligro de que tal forma de pago sea impuesta por el
acreedor para conceder el prstamo. En las ejecuciones hipotecarias no se
requiere en nuestro sistema el embargo de la cosa hipotecada.
d) Bonos o cdulas hipotecarias y sus cupones:
En el Cdigo Civil no se regulan los bonos hipotecarios sino nicamente se
regulaban las cdulas hipotecarias como una modalidad de la hipoteca. En el
Cdigo de Comercio slo se alude a los Bonos Bancarios en el artculo 609.
Los bonos hipotecarios y prendarios emitidos por los bancos, se caracterizan por
su especial naturaleza.
Las cdulas hipotecarias, constituyen una de las modalidades de la hipoteca. De
acuerdo con el artculo 605 del Cdigo de Comercio las cdulas hipotecarias
emitidas de conformidad con la ley son ttulos de crdito y aunque sean
garantizados con hipoteca no perdern su calidad de muebles.
Las hipotecas aseguradas, es decir el seguro de hipoteca, garantiza al titular y al
legtimo tenedor de un crdito, prstamo o cdula hipotecaria, mediante el pago
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Bonos de Prenda:
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acudirse al juicio ejecutivo conforme el numeral 3 del artculo 327 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil.
h) Convenio celebrado en juicio:
Un convenio puede contener una transaccin. Adems existen conciliaciones,
como las que se refieren a materias que no son dudosas y en que pueden no
haber concesiones recprocas. Todos los convenios que puede amparar este
numeral pueden derivar de la conciliacin a que se refiere la norma general del
artculo 97 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil y 49 de la Ley de Arbitraje.
En la prctica tambin se presenta el problema referido al numeral 7 del artculo
294 del Decreto Ley 107, pues lamentablemente existen criterios judiciales
referidos a que por tratarse de convenio debe ventilarse su cobro en juicio
ejecutivo, el cual no es compartido toda vez que por analoga el mismo ha de
ejecutarse en va de apremio, pues la voluntad del obligado se encuentra
descrita en el documento respectivo, aunado que el juzgador ha dictado la
resolucin judicial correspondiente aprobando el mismo.
C) Fases del Proceso de Ejecucin en la Va de Apremio:
a. Demanda:
Para plantear una demanda se acude al mismo esquema que se emplea para las
demandas en el juicio ordinario. Pero en cuanto al ofrecimiento de la prueba, no
puede considerarse necesario pues no se trata de un proceso de cognicin;
basta con acompaar el ttulo ejecutivo en que se funde la pretensin ejecutiva.
Sin embargo se ofrece prueba en la prctica, al menos la esencial, previendo la
posible oposicin del ejecutado.
Para las ejecuciones de obligaciones dinerarias se establece como condicin que
la obligacin sea lquida, que no est sujeta a la liquidacin previa, y
adems que sea exigible, de plazo vencido, o bien, si se trata de una obligacin
condicional, que se haya cumplido o realizado la condicin.
b. Mandamiento de ejecucin y embargo:
El requerimiento de pago y el embargo, en su caso, se hacen desde luego sin
notificacin previa al deudor (inaudita parte) pues son medidas cautelares, de tal
modo que el plazo para oponerse, comienza a partir de la fecha del
requerimiento judicial.
Para llevar a cabo el requerimiento y el embargo, el juez puede designar un
notario si lo pide el ejecutante. Tambin puede el juez, y es lo usual, nombrar un
ejecutor que es uno de los empleados del juzgado, normalmente es el notificador.
El ejecutor es quien requerir de pago al deudor.
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B) Ttulos Ejecutivos:
a) Los Testimonios de las Escrituras Pblicas:
La escritura pblica es un ttulo ejecutivo de carcter notarial. Se debe tomar en
cuenta que slo tienen carcter de ttulos ejecutivos los testimonios de las
escrituras pblicas y no las dems formas de reproduccin de la escritura matriz a
que hace referencia el artculo 66 del Cdigo de Notariado.
b) La confesin del deudor prestada judicialmente:
As como la confesin ficta cuando hubiere principio de prueba por escrito, la
confesin a la que se refiere este inciso es la que se presta ante juez competente,
es decir la confesin obtenida mediante diligencia preparatoria de un juicio, pues
cuando se obtiene la confesin en juicio ya planteado, como prueba dentro de
l, su valoracin tiene que ser materia de la sentencia. Se dice que este ttulo no
es un documento, sino ms bien un acto, pero como ese acto debe constar en
documento, ste tiene la calidad de documento pblico, de carcter judicial.
Se debe analizar detenidamente que la confesin que goza de fuerza ejecutiva
es
slo el resultado de una diligencia preparatoria y no de un juicio ordinario.
La confesin prestada judicialmente estaba regulada en el anterior cdigo pero
en el mismo no se admita la confesin ficta como ttulo ejecutivo; sin embargo el
cdigo vigente lo acept para evitar abuso, establecindose la limitacin de que
slo es aceptable cuando haya principio de prueba por escrito. Cabe destacar
tambin que la confesin ficta admite prueba en contrario, lo que no ocurre con
la confesin prestada en forma personal, como lo regula el artculo 139 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
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4. Ejecuciones Especiales:
A) Generalidades:
Las ejecuciones especiales se originan del incumplimiento de cierto tipo de
obligaciones; concretamente son obligaciones de dar, hacer, o no hacer. El
Cdigo Procesal Civil y Mercantil tambin incluye la obligacin de escriturar, que,
aunque puede considerarse como una obligacin de hacer que es concurrir al
otorgamiento de un acto jurdico, se le contempla especficamente dentro de
este ttulo porque no admite ms forma de ejecucin que el otorgamiento de la
Escritura Pblica.
El proceso de ejecucin en la va de apremio, es el verdadero proceso de
ejecucin, y luego el juicio ejecutivo. Ambos constituyen lo que puede llamarse
ejecucin ordinaria o expropiativa, porque generalmente persiguen la realizacin
de los bienes del deudor para la satisfaccin del crdito o deuda que tiene a su
favor el ejecutante.
Sin embargo lo que pretende el acreedor en algunos casos no es la satisfaccin
de un crdito dinerario, sino el cumplimiento especfico de una obligacin. Es
decir que al ejecutante no le interesa, al menos en un primer planteamiento, que
se le pague una suma de dinero, sino que se entregue lo que el deudor se oblig
a dar, que puede ser un bien mueble o inmueble, que se ejecute al hecho
debido, o bien, que se abstenga el obligado de ejecutar lo que se comprometi
a no hacer.
Cuando nos encontramos en presencia de una obligacin de dar, o sea cuando
se pide a travs de un rgano jurisdiccional la entrega de una cosa distinta del
dinero, de una cosa especfica, para el cumplimiento de una obligacin, se habla
de ejecucin satisfactiva. Este autor la define como el proceso de ejecucin en
que se persigue una dacin, pero no una dacin de dinero, sino de cosa
diferente, especialmente de una cosa especfica que dirctamente reclama el
titular de la pretensin. Mediante la entrega de la cosa especfica, el
pretendiente obtiene la ltima y definitiva satisfaccin de su reclamacin, de ah
el nombre que puede darse a este tipo de ejecucin.
Doctrinalmente los requisitos para que procedan estas ejecuciones, son los
siguientes:
a) Subjetivos:
Las partes de la ejecucin satisfactiva sern el ejecutante o acreedor y el
ejecutado o deudor, aunque aqu el empleo de estos trminos puede resultar
ms inadecuado que en la ejecucin expropiativa, puesto que muchas veces la
cosa se reclama especficamente en funcin de un derecho real que hace del
ejecutante y del ejecutado algo ms que simples acreedores o deudores en el
sentido jurdico privado del concepto.
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b) Objetivos:
Estos se refieren a que la ejecucin satisfactiva debe ser posible, idnea y con
suficiente causa. La posibilidad exige que fsica y moralmente sea verificable la
ejecucin de que se trate. La idoneidad se traduce en la necesidad de que por
este cauce procesal se articulen slo pretensiones de entrega de un objeto
particular y no otra clase de reclamaciones, especialmente entrega de dinero o
hacer y deshacer aunque a ello tenga derecho el ejecutante. Por ltimo la
causa, con respecto a la cual precisa que en todas las ejecuciones es el
fundamento o justificacin de la reclamacin, o sea el ttulo ejecutivo que ser
generalmente una sentencia, pero sin que pueda descartarse la posibilidad de
que el ttulo tenga naturaleza distinta.
c) Requisitos de Actividad:
Son los que se relacionan con el lugar, el tiempo y la forma en que la ejecucin se
lleva a cabo.
d) Ejecucin Transformativa:
Puede ocurrir que lo que se pida al rgano jurisdiccional no sea una conducta de
dar o entregar una cosa y que, en cambio, exija cierta conducta fsica de parte
de l.
No es un proceso de dacin, porque no se trata con el de conseguir del rgano
jurisdiccional que entregue nada al acreedor ejecutante, ni una cantidad
genrica, sea dinero u otra cosa, ni un objeto especfico, particular o
singularmente determinada. La ejecucin transformativa persigue que el juez
haga algo distinto del dar, por lo tanto se aleja del concepto propio del proceso
de dacin y se acerca a otro que ha sido llamado de transformacin por la
amplitud de la repercusin que este tipo de ejecucin tiene en el mundo exterior,
ya que no se limita al acto aislado de una dacin o entrega, sino que supone o
puede suponer conducta ms extensa realmente transformadora de la realidad
material.
Al igual que la satisfactiva debe considerarse como ejecucin extraordinaria,
toda vez que el proceso comn u ordinario es el que normalmente persigue la
entrega de cantidades de dinero, y dentro del carcter extraordinario de esta
ejecucin es una modalidad de ejecucin singular, pues no recae sobre la
totalidad de un patrimonio sino sobre bienes particulares y concretos a los que se
refiere o afecta la transformacin que lo define.
La ejecucin transformativa se refiere, a las obligaciones de hacer y de no hacer,
pero como ambos tipos de obligaciones aluden al concepto de hacer, el
enfoque tambin debe contemplarse en forma muy especial.
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Alsina, Hugo.
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f.
Que el documento en que conste rena los requisitos necesarios para ser
considerado como un autntico en el Estado de que proceda y los que
requiera para que haga fe la legislacin del Estado en que se aspira
cumplir la sentencia.
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Cdigo Civil deben aplicarse las normas relativas a la ausencia, pues se estara en
un caso tpico de ausencia por lo que no es legal ni lo mas garante a derechos el
nombramiento de oficio de un defensor.
Por otra parte se establece lo relativo a la anulacin del convenio, haciendo
referencia en los artculos 369 y 370 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, de
anulacin, juicio de nulidad, demanda de nulidad o accin de nulidad, trminos
que conforme a la dogmtica procesal civil y mercantil, son totalmente diferentes
y sobre todo tienen en naturalezas jurdicas distintas, por lo que debe unificarse
criterio y sobre todo responder a la tcnica doctrinaria que hace referencia a
accin de nulidad.
8. Concurso Necesario de Acreedores:
Este tipo de concursos puede ser promovido por uno o varios acreedores cuando
el deudor (comerciante o no comerciante ha suspendido el pago corriente de sus
obligaciones. No supone necesariamente que el deudor est en estado de
insolvencia. Las legislaciones son confusas al referirse a la insolvencia del deudor y
a cesacin de pagos, sin precisar si se trata de cesacin provisional (temporal) o
definitiva en el cumplimiento de los pagos, que supone a su vez una impotencia
patrimonial para cumplir de modo general con los pagos a que est obligado el
deudor.
El Cdigo Procesal Civil y Mercantil al tratar de la procedencia del concurso
necesario de acreedores, lo refiere al deudor que ha suspendido el pago
corriente de sus obligaciones. Igual ocurre en el concurso voluntario, en el cual el
deudor puede solicitar que se le declare en ese estado cuando ha suspendido el
pago corriente de sus obligaciones, pero tambin cuando est prximo a
suspenderlos.
Una diferencia del concurso necesario con el voluntario es que la iniciativa del
necesario la asumen los propios acreedores, mientras que en el voluntario le
corresponde al deudor.
9. Quiebra:
La quiebra es un fenmeno complejo, que no puede estudiarse nicamente en
sus efectos procsales, por las repercusiones que tiene en el mbito del Derecho
material y por sus implicaciones de orden social y econmico. En Derecho
Mercantil se estudia el Derecho de quiebras, considerndolo en su aspecto
econmico como la situacin en que se encuentra un patrimonio que no puede
satisfacer las deudas que sobre l pesan o sea que se est en quiebra cuando se
presenta un estado de desequilibrio entre los valores realizables y los crditos por
pagar, lo que lleva a que no pueda satisfacerse ntegramente a todos los que
tienen derecho a ser pagados. Una exigencia de justicia, que armoniza
perfectamente con la naturaleza social del derecho, impone en los casos de
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a) Insolvencia:
Que es el estado o situacin propia del patrimonio impotente para responder de
todas las deudas que lo gravan.
Pero la insolvencia que da lugar a la quiebra es una insolvencia permanente o
definitiva. Es decir que una falta de medios de pago no es causa suficiente para
declarar la quiebra. Los comerciantes suelen sufrir estas crisis y las resuelven
acudiendo al crdito o intensificando el rendimiento de la empresa, es decir,
sanendole por diversos procedimientos. Se puede ser solvente y, sin embargo,
no poder atender al pago de las obligaciones en las fechas de sus vencimientos.
b) Tres o ms ejecuciones infructuosas:
El otro supuesto legal para que se pueda pedir la declaratoria de quiebra se
refiere a los hechos de que existan tres o ms ejecuciones pendientes contra el
deudor y no hubiere bienes suficientes y libres para cubrir las cantidades que se
reclaman. Este criterio de las ejecuciones infructuosas no atiende a cuanta
alguna sino nicamente a la circunstancia de que el deudor no tenga bienes
suficientes sobre los cuales no pese ningn embargo, gravamen o limitacin que
haga imposible que esas ejecuciones prosperen30.
El juez deber fijar en el auto que declare el estado de quiebra la poca de
cesacin de pagos, pero con calidad de por ahora, lo cual quiere decir que tal
fijacin es de carcter provisional y puede ser variada con posterioridad cuando
se tengan ms elementos para determinarla.
El Cdigo suaviza los efectos de la determinacin de la poca de cesacin de
pagos porque establece que se fija sin perjuicio de tercero. Uno de los efectos
del auto que produce la declaracin de quiebra es la separacin del deudor de
la administracin de sus bienes y la ocupacin total de stos, excluyendo los que
tiene carcter de inembargables.
En consecuencia, es claro que el deudor no puede realizar vlidamente ningn
acto de administracin ni tampoco disponer de ellos o gravarlos. A ello obedece
que el juez deba fijar la poca de la cesacin de pagos. Esta declaratoria es
retroactiva porque afecta a los actos o negocios jurdicos realizados por el
deudor, en perjuicio de los acreedores desde la poca en que se inici el estado
de insolvencia. Es en este punto donde se siente sensiblemente la falta de una
adecuada regulacin en el Derecho guatemalteco, debido a que en el vigente
Cdigo de Comercio no se incluy la regulacin del aspecto material de la
quiebra.
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Apertura
Oposicin del deudor
Calificacin de la quiebra
Realizacin de bienes
Graduacin de crditos
Liquidacin final
Extincin de la quiebra
Rehabilitacin del quebrado
Lo que en cuanto a la quiebra regula el Cdigo Penal.
El artculo 371 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece los casos de
procedencia del concurso necesario, indicando que en los casos previstos
cualquiera de los acreedores podr pedir el concurso del deudor y el juez lo
declarar sin previa notificacin. En ste caso se est violando el derecho de
defensa.
No obstante lo anterior el artculo 374 del cuerpo legal citado, establece que el
concursado deber presentar al tribunal determinados documentos y si no lo
hiciere ser castigado con ocho das de prisin. Esta norma es totalmente
contraria a un Estado de Derecho, por cuanto debe tomarse en cuenta que la
prisin es la ltima ratio en materia penal, no as en materia civil por lo que esta
disposicin vulnera totalmente el derecho a la libertad, adems le otorga
competencia penal a jueces civiles con lo cual desnaturaliza totalmente la
prisin, as mismo por imperativo constitucional debe separarse en las prisiones a
hombres de mujeres, a presos por delitos o por faltas, pero en este caso a donde
se remitira a los que incurren en prisin por vulnerar normas procesales civiles.
As mismo el artculo 377 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece que si no
se llegare a un acuerdo entre el deudor y sus acreedores, el juez dentro del
trmino de 24 horas, declarar el estado de quiebra y mandar poner en
detencin al fallido, a disposicin del juzgado de lo penal que tenga
competencia. En ste caso nuevamente se le dan funciones penales a jueces
civiles y mas an, se vulnera el derecho a ser considerado inocente mientras no
se demuestre lo contrario, pues inmeditamente se detiene al deudor, sin que se
haya establecido si la quiebra es fraudulenta o no.
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Por su parte el artculo 389 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece lo
relativo a la calificacin de la quiebra, indicando que si la junta de acreedores en
vista del informe que le hubiere presentado la comisin revisora o el sndico en su
caso, pidiere que la quiebra se declare fraudulenta o culpable o si el juez lo
estimare as, en virtud de lo que aparezca de las actuaciones, certificar lo
conducente para que el juez competente abra el proceso criminal.
Sin embargo en su ltimo pargrafo, establece que cuando la quiebra fuere
calificada de fortuita, el juez lo pondr en conocimiento inmediato del juez que
conozca del proceso penal, para que ponga en libertad al fallido y se publicar
en el Diario Oficial la resolucin que contenga la declaratoria, en este caso se ha
tenido en prisin a una persona durante la investigacin, pues no se ha calificado
la quiebra y ya se le ha dejado en prisin, luego si se declara fortuita se le deja en
libertad, tomando el hecho de la posicin como algo tan simple cuando todos
sabemos lo tortuoso que resulta la prisin, as mismo la tendencia moderna es la
despenalizacin, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, seguramente por la poca
de que data busca la penalizacin por deuda que es el fin de todo concurso,
con lo cual se vulnera el principio constitucional de que no hay prisin por deuda.
As tambin manda a publicar la resolucin en el Diario Oficial, seguramente para
limpiar la imgen del fallido, en este caso ya se ha comentado anteriormente que
el Diario Oficial definitivamente no es el de mayor circulacin, por lo que la
publicacin no cumplira sus fines.
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CAPTULO IV
PROCESOS ESPECIALES
1. Jurisdiccin Voluntaria:
A) Generalidades:
Contrario a la Jurisdiccin Contenciosa, existe la Jurisdiccin Voluntaria, en donde
no hay partes y existen procedimientos sin contradiccin.
La Jurisdiccin Voluntaria tiene como finalidad vigilar y controlar la actividad
jurdica de los particulares. El Juez acta para la satisfaccin de un inters pblico
que tiene por objeto la buena administracin de los bienes privados.31
B) Carcter Revocable de las Providencias:
El artculo 405 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece que el Juez podr
variar o modificar las providencias que dictare (en materia de jurisdiccin
voluntaria), sin sujetarse a trminos y formas establecidas para la jurisdiccin
contenciosa.
Tomando en consideracin que el Cdigo Procesal Civil y Mercantil data de la
dcada de los 60 y la Ley del Organismo Judicial casi de la dcada de los 90,
esta ltima clasifica las resoluciones en decretos, autos y sentencias, pero no hace
referencia a providencias, entendindose estas mas en materia de derecho
administrativo, por lo que este artculo debe reformarse en el sentido de indicar a
que tipo de resolucin se refiere, pues en todo caso genera inseguridad jurdica,
pues quiere decir que prcticamente un juez podra variar un auto de Jurisdiccin
Voluntaria, incluso una sentencia como es el caso de la Declaratoria de
Incapacidad.
C) Oposiciones:
En todo el articulado de la Jurisdiccin Voluntaria se establecen los casos de
oposicin en donde el asunto a tratar se transformar en contencioso, sin
embargo en algunos casos se manda a que se siga en juicio ordinario, otras veces
en juicio sumario, otras en incidente, por lo que debe darse una unificacin
procedimental en el sentido de indicar una sola va para la oposicin y as evitar
confusiones y dilaciones, que generan inseguridad jurdica.
D) Asuntos Relativos a la persona y a la Familia:
a) Declaratoria de Incapacidad:
31
Carnelutti
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El hecho de la ausencia
La circunstancia de no tener el ausente parientes, o mandatario con
facultades suficientes, ni tutor en caso de ser menor o incapacitado
El tiempo de la ausencia.
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d) Subastas Voluntarias:
Pueden ser judiciales o notariales y estn reguladas en los artculos del 445 al 449
del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, sin embargo y haciendo un anlisis de la
realidad nacional, se trata de una institucin que es vigente pero no positiva,
debido a su desuso.
En Guatemala es necesario acreditar la subasta judicial voluntaria por el que la
solicita adems de ser de su pertenencia el objeto de la subasta deben estar en
el Registro y estar libres de gravmenes y anotaciones. Cuando los requisitos
anteriores se han llenado el juez acceder al anuncio de la subasta conforme la
solicitud y cuantas veces lo pida el interesado.
Quien represente la subasta, establecer las condiciones y la aceptacin de las
propuestas hechas por el postor.
En este caso el secretario y los testigos harn constar en acta las condiciones del
contrato.
B) Procesos Sucesorios:
a) Generalidades:
El Cdigo Procesal Civil y Mercantil coloca al proceso sucesorio inmediatamente
despus de los asuntos de jurisdiccin voluntaria. La posicin del cdigo en sta
materia es clara. El proceso sucesorio tiene una marcada afinidad con los asuntos
de jurisdiccin voluntaria, pero participa de actividades de tipo declarativo,
cautelar y ejecutivo, por lo que se le puede considerar como una jurisdiccin
mixta.
En los procesos sucesorios la actividad judicial se desenvuelve sin la existencia de
un contradictorio o de un litigio, cuya solucin se pretenda, que es lo que
caracteriza fundamentalmente al proceso de cognicin. Su naturaleza, es ms
afn con los asuntos de jurisdiccin voluntaria. En el proceso sucesorio la actividad
judicial tiende en ltimo trmino al repartimiento de los bienes, dejados por una
persona a su fallecimiento, de conformidad con su expresa voluntad, o bien
tcita, segn los principios que normen el rgimen sucesorial en el Derecho
vigente.
En este sentido, la doctrina ha indicado que no se trata propiamente de un juicio,
porque ste supone la existencia de una controversia y ella no existe sino cuando
los interesados disienten respecto de su vocacin hereditaria y de la forma de
particin. La afirmacin es exacta en cuanto se asigna al concepto de juicio la
acepcin estricta que le corresponde, o sea la de proceso contradictorio que
requiere un pronunciamiento judicial para la decisin de la litis. Pero ello no obsta
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Dentro de los procesos sucesorios se comprenden dos categoras que dan lugar a
diferentes normas, segn que haya o no testamento. En el primer caso, se habla
de proceso sucesorio testamentario y en el segundo, de proceso sucesorios
abintestato o simplemente intestado. Pero como el Estado tiene un derecho
eventual a los bienes del causante, que nicamente se extingue con el
reconocimiento de herederos testamentarios, una vez comprobada la validz y
legitimidad del testamento, o bien con la declaratoria de herederos en el caso de
que no haya testamento, se hace necesario tambin que el Cdigo regule la
forma de proceder en el caso de la llamada Herencia Vacante.
b) Caracteres:
32
33
Universalidad:
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Estado de Indivisin:
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Fuero de Atraccin:
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Por esa razn legal, es criticable la prctica que algunas veces se ha seguido y
que consiste en que cuando se concede la apelacin de una resolucin dictada
en el proceso sucesorio, y por ello se suspende la jurisdiccin del Juez, al enviarse
las actuaciones del proceso sucesorio al Tribunal de Segundo grado, se remiten
tambin todos los procesos. Estos perjudica a las partes y cuando as se procede
se olvida lo dispuesto en el prrafo final del artculo 451, que claramente
establece que los juicios acumulados se vern continuamente interrumpidos, por
las apelaciones interpuestas en el proceso sucesorio siendo que la sucesin ya se
encuentra legalmente representada.
Etapas definidas:
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Los sujetos legitimados para promover el proceso sucesorio, en una y otra forma
son aquellos que por cualquier motivo tienen inters en la herencia y estn
mencionados en el prrafo primero del artculo 455 del Cdigo Procesal, de la
siguiente manera:
Puede haber albacea judicial o sea de nombramiento del Juez, pero slo en los
casos de renuncia, remocin o falta de la que estaba nombrado en el
testamento, cuando as lo pidieren los herederos instituidos.
Aparte de los sujetos legitimados para promover el proceso sucesorio, estn los
auxiliares del rgano jurisdiccional como son los interventores, Notarios
inventariarte, peritos valuadores, etctera.
d) Radicacin y disposiciones generales.
El requisito esencial para poder radicar una sucesin cualquiera que sea su
naturaleza es, desde luego, la comprobacin del fallecimiento del causante, por
esa razn el Cdigo Procesal en su artculo 455, prrafo segundo, dispone que
con el memorial de radicacin se acompaar el certificado de defuncin o la
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Edictos:
Cambio de procedimiento:
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Responsabilidad:
Dispone el Cdigo Procesal Civil y Mercantil en el artculo 459 que tanto las
testamentaras como los intestados pueden ser concursados en los casos en que
puedan serlo los particulares, quedando sujeto a las disposiciones de la materia
que se refieren a estos procesos de ejecucin colectiva.
e) Sucesin Testamentaria:
Generalidades:
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lmites que el derecho que puedan tener algunas personas a ser alimentadas40, se
prohbe el contrato de sucesin recproca entre cnyuges o cualesquiera otras
personas, o la que establece la nulidad del testamento que se otorgue en virtud
de contrato41, se prohbe tambin que dos o ms personas otorguen testamento
en un mismo acto y se dispone que las cdulas o papales a que debe regirse el
testador en el testamento, no puedan considerarse como parte de ste, aunque
el testador lo ordene42.
Los testamentos se dividen, segn su forma y se reconoce dos clases: los comunes
y los especiales. Los primeros, son el testamento abierto y el cerrado. Los
especiales son aquellos que se otorgan en las situaciones y en las condiciones
puntualizadas en el Cdigo Civil, como sucede en los casos de testamentos
otorgados en campaa, el martimo, el que se otorgue en lugar incomunicado y
el testamento del preso.
40
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i) Liquidacin fiscal.
Debe enviarse el expediente a la Contralora de Cuentas por medio de la
Direccin de Catastro y Avalo de Bienes Inmuebles, para obtener la liquidacin
del impuesto hereditario correspondiente.
El impuesto que corresponde a herencias, legados y donaciones por causa de
muerte, se computa desde el da de fallecimiento de la persona o de la
declaracin de muerte presunta. Este impuesto debe pagarse dentro de diez
das siguientes de notificada la liquidacin y la cual debe quedar firme.
j)
Titulacin y registro:
Avalos:
El artculo 489 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil establece lo relativo al avalo,
disponiendo en su segundo paragrafo que tambin podrn las partes proponer
un experto autorizado por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico es decir el
Ministerio de Finanzas Pblicas, quien podr cumplir su cometido al ser
faccionado el inventario.
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CAPTULO V
ALTERNATIVAS COMUNES A TODOS LOS PROCESOS
1. Providencias Cautelares
A) Concepto:
Etimolgicamente, la palabra medida, significa prevencin, disposicin;
prevencin a su vez, equivale a conjunto de precauciones y medidas tomadas
para evitar un riesgo.
En el campo jurdico, se entiende como tales a aquellas medidas que el legislador
ha dictado con el objeto de que la parte vencedora no quede burlada en su
derecho.
B) Naturaleza Jurdica de las Medidas Cautelares:
Las providencias cautelares se diferencian de la accin preventiva definitiva en la
permanencia de sus efectos, pues stas son provisionales y depende la medida
en su existencia de un acto judicial posterior, al servicio del cual se dicta.
Calamandrei43 en su obra Introduccin al estudio sistemtico de las providencias
cautelares, indica que es la sistematizacin ms completa y ms profunda sobre
la materia, analiza sucesivamente los distintos criterios en base a los cuales
pudiera lograrse un aislamiento y una definicin de las providencias cautelares de
las otras decisiones numerosas y variadas que dicta el Juez a lo largo del proceso.
El autor indica que ese criterio no estriba en el aspecto subjetivo, porque no
existe una funcin cautelar confiada a rganos especiales que permita derivar su
naturaleza jurdica del sujeto, ni tampoco en el criterio formal porque no hay una
forma peculiar en ellas por la cual se les pueda distinguir exteriormente de las
otras providencias del juez: la forma de la sentencia que decreta un secuestro es
igual a cualquier otra sentencia. Podra creerse tambin que el nico criterio del
que se puede esperar una verdadera diferenciacin sea el sustancial, que hace
relacin al contenido de la providencia, o sea, a sus efectos jurdicos, pero la
insuficiencia de ste se observa a primera vista precisamente en que sus efectos
no son cualitativamente diversos de los que son propios a las otras providencias
de cognicin o de ejecucin: efectos meramente declarativos o constitutivos, o
bien ejecutivos, pero no diversos a los de aqullas.
El criterio diferenciador de las medidas cautelares no es homogneo con el
criterio que diferencia las de cognicin con las de ejecucin. Se podra decir que
estn situados en distintas dimensiones, que pueden seccionarse y combinarse
entre s, pero no fundirse en una clasificacin nica, de suerte que de la fusin de
43
Calamandrei, Piero. Derecho Procesal Civil. Biblioteca Clsicos del Derecho, 1. Serie, volumen 2.
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44
45
Op. Cit.
Tomado de Montero Aroca y Mauro Chacn Corado. Manual de Derecho Procesal Civil Guatemalteco.
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la
la
la
la
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E) Caractersticas:
La caracterstica esencial de las medidas cautelares es la instrumentalidad, que
constituye su naturaleza jurdica, sin embargo existen otros rasgos caractersticos
que contribuyen an ms a su definicin y a obtener un concepto ntido y
concreto de ellas. La instrumentalidad, se convierte en el verdadero quid lgico
de las medidas cautelares; no obstante, la provisoriedad, judicialidad y
variabilidad, son propiedades de la medida cautelar que devienen directamente
de su relacin con la providencia definitiva, consecuencias y manifestaciones
lgicas de la instrumentalidad.
a) Provisoriedad:
Las providencias cautelares estn a la espera de que otra providencia ulterior
genere un peligro, la provisoriedad de las providencias cautelares es un aspecto y
una consecuencia de una relacin que tiene lugar entre los efectos de la
providencia antecedente (cautelar) y la subsiguiente (definitiva), la provisoriedad
est en ntima relacin y es una consecuencia necesaria de la instrumentalidad o
subsidiariedad. En virtud de sta la providencia cautelar suple un efecto a la
providencia definitiva, y en virtud de aquella est a la espera de que ese efecto
sea sustituido por otro efecto determinado de carcter permanente.
Para Calamdrei51, la diferencia exacta entre lo provisorio y lo temporal, es lo que
no perdura y su trmino de duracin es incierto, es un lapso finito, e incierto; lo
provisorio tambin implica un lapso finito, pero es sabido de antemano cunto va
a durar. Por eso, es errado el vocablo temporalidad para significar lo provisorio.
Esta provisoriedad necesita ser distinguida en dos aspectos, pues se trata de una
especie que se encuadra en un gnero, pues existen actos provisionales que no
son cautelares, por ejemplo la ejecucin provisional de la sentencia de segunda
instancia cuanto est pendiente el recurso de casacin regulado en el artculo
342 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Esta otra provisionalidad si tiende a
convertirse en definitiva, pues slo desaparecern sus efectos si la sentencia que
se ejecuta provisionalmente es revocada por la Corte Suprema de Justicia,
mientras que las medidas cautelares desaparecern siempre.
As tambin, no es lo mismo la provisionalidad de las medidas cautelares que la
justicia provisional propia de los juicios sumarios en sentido estricto. En stos juicios
especialmente en los interdictos, la cuestin litigiosa se resuelve de modo
provisional, pues cabe un proceso plenario posterior sobre la misma cuestin,
pero aqu tambin la sentencia que decide un juicio sumario aspira a convertirse
en definitiva, pues el que decide es el juicio plenario posterior que es posible pero
no necesario, mientras que la provisionalidad de las medidas cautelares hace
que la resolucin dictada para adoptarla no aspire a convertirse en definitiva,
porque siempre desaparecer cuando deje de ser necesaria.
51
Op. Cit.
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b) Judicialidad:
Judicialidad en el sentido de que, estando al servicio de una providencia
principal, necesariamente estn referidas a un juicio, tienen conexin vital con el
proceso y la terminacin de ste obvia su existencia.
c) Variabilidad:
Las medidas cautelares se encuentran comprendidas dentro del grupo de
providencias con la clusula rebus sc stantibus, segn la cual, an estando
ejecutoriadas, pueden ser modificadas en la medida que cambie el estado de
cosas para el cual se dictaron. Dependen de la mutabilidad o inmutabilidad de la
situacin de hecho que les dio orgen.
La variacin ms radical es la revocacin, que puede suceder en tres casos: a) la
revocabilidad automtica a que estn sujetas al actualizarse la providencia
principal que obvia los motivos por los que se le dio orgen, sea porque interviene
definitivamente lo mediado provisoriamente por ella o bien, porque al desestimar
la pretensin del actor declara la innecesidad de asegurar un derecho
inexistente; b) Cuando permitiendo la ley dirimir previamente las causas,
existencia y efectos de la providencia en sede cautelar, independientemente de
la justicia intrnseca del derecho reclamado en lo principal, resulta adecuado
revocarla; esto sucede en el procedimiento de medidas preventivas tpicas,
donde el legislador ha establecido una fase plenaria posterior a la ejecucin que
culmina con la confirmacin o informacin del derecho primitivo que la acord,
independientemente de lo que decida en lo futuro la sentencia definitiva del
juicio principal; c) al ser revocada por el juez que admite la medida de
contracautela.
d) Urgencia:
La urgencia viene a ser la garanta de eficacia de las providencias cautelares. La
necesidad de un medio efectivo y rpido que intervenga en vanguardia una
situacin de hecho, es suplida por las medidas cautelares. Ellas representan una
conciliacin entre las dos exigencias, frecuentemente opuestas, de la justicia: la
de la celeridad y la de la ponderacin; entre hacer las cosas pronto pero mal y
hacerlas bien pero tarde, las providencias cautelares tienden, ante todo, a
hacerlas pronto, dejando que el problema de bien y mal, esto es, de la justicia
intrnseca de la providencia se resuelva despus.
F) Clasificaciones:
En la doctrina procesal existen dos grandes grupos de clasificacin. Unos limitan
las medidas cautelares a las providencias que actan una funcin jurisdiccional
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Tomado de Montero Aroca y Mauro Chacn Corado. Manual de Derecho Procesal Civil Guatemalteco
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2. Intervencin de Terceros:
Nuevamente el artculo 550 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil contempla la
facultad del juez para mejor fallar, que como ya se ha analizado vulnera la
imparcialidad de los juzgados, pues establece que no se conceder el trmino de
prueba por diez das comn a todos los que litigan si el tercero comparece luego
de verificada la vista del proceso o si estuviere pendiente de sentencia, salvo las
facultades del juez para mejor fallar.
As tambin la normativa relativa a la intervencin de terceros no regula nada
respecto a las facultades de recurrir, por lo que al resolverse las sentencias, las
resoluciones quedan firmes inmeditamente pues no se pueden recurrir, por lo
que debe legislarse al respecto, toda vez que legalmente se tiene derecho a un
recurso efectivo.
3. Inventarios:
El artculo 562 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece en su cuarto
pargrafo que presentado el inventario, se dar audiencia por cinco das a los
interesados y si ninguno de ellos lo objetare dentro de ese trmino, lo aprobar el
juez, con la reserva de adicionarlo con los otros bienes que aparecieren. En este
caso no hay plazo para la aprobacin, por lo que debe legislarse al respecto.
As mismo el artculo 563 del mismo cuerpo legal, indica que el notario agregar a
los comprobantes de su protocolo una copia a carbn del acta de inventario,
debidamente firmada, en la misma clase de papel sellado usada en el original, o
bien fotocopia con timbres por igual valor. En este sentido se debe reformar el
Cdigo Procesal civil y Mercantil, toda vez que es difcil que an se utilicen copias
al carbn, por otra parte de acuerdo al Derecho Notarial el protocolo no
pertenece al notario, por lo que tcnicamente no debe utilizarse el trmino su
protocolo.
No obstante lo anterior y atendiendo al principio de unicidad de contexto de que
est investido el cdigo de Notariado, el artculo 563 en su segundo pargrafo lo
vulnera totalmente, pues establece que una copia del acta de inventario se
agregar a los comprobantes de su protocolo y de la misma se podr compulsar
certificacin. En este sentido seguramente se est refiriendo a los atestados del
protocolo, cuando tcnica y legalmente sera mejor hacer referencia a una
protocolizacin del acta a efecto de darle mayor seguridad jurdica, as mismo
para garantizar su reproduccin a travs de testimonios, que es lo que el cdigo
de notariado faculta al notario para expedir, pues se vulnera totalmente el
cdigo de notariado al ordenar compulsar certificacin en caso de extraviarse el
original.
4. Oposicin a los Avalos:
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Anlisis Dogmtico Sobre la Positividad de Algunas Instituciones del Cdigo Procesal Civil y Mercantil
Entre las causas por las que puede formarse oposicin de los avalos se regula en
el artculo 567 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, lo relativo al cohecho de los
expertos o inteligencias fraudulentas entre ellos, y alguno o algunos de los
interesados para aumentar o disminuir el valor de cualquier bien. As tambin se
indica que si se establece que ha habido cohecho o inteligencia fraudulenta
para el avalu se mandar proceder criminalmente contra los clpales.
En este caso prcticamente es el juez civil quien hace la investigacin para luego
remitirlo criminalmente, se le estn atribuyendo funciones que competen al
Ministerio Pblico que por mandato constitucional es el encargado de la
persecucin penal. En este sentido y atendiendo a las tendencias modernas en
materia procesal penal debe reformarse el Cdigo Procesal Civil y Mercantil en el
sentido que sea obligacin del juez certificar lo conducente nicamente. As
tambin es necesario aclarar o adecuar a los tipos penales a que se refiere con
inteligencias fraudulentas, ser que se refiere a la estafa.
5. Consignacin:
El artculo 568 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece que cuando
procede el pago por consignacin segn la ley, el juez mandar extender recibo
de la cosa consignada y ordenar inmediatamente su depsito en la Tesorera de
Fondos de justicia o en el Banco de Guatemala, sus sucursales o agencias segn
el caso.
La polmica surge en cuanto al Banco de Guatemala, toda vez que este banco
ya casi no tiene agencias en todo el pas, en vez de irse ampliando se esta
reduciendo, por lo que debe reformarse el artculo en el sentido de indicar que el
pago se haga a travs de los bancos del sistema.
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CAPTULO VI
MEDIOS DE IMPUGNACIN
1. Medios de Impugnacin
A) Generalidades:
La administracin de justicia podra organizarse estimando que si una persona ha
interpuesto una pretensin, y ha dado lugar a un proceso en el que las partes han
podido utilizar todas las oportunidades de hacer valer sus razones, la decisin que
adopte el juez se considerara firme, sin que cupiera seguir discutiendo. Sin
embargo, en todos los ordenamientos jurdicos, se admiten medios de
impugnacin contra las resoluciones judiciales, tanto contra las interlocutorias
como contra la definitiva.
La posibilidad de impugnar las resoluciones judiciales ha sido tan admitida por el
ordenamiento jurdico que en ellos ha tenido que ponerse un lmite. En
Guatemala ese lmite lo representa el artculo 211 de la Constitucin al disponer
que en ningn proceso habr ms de dos instancias.
Los medios de impugnacin son instrumentos legales puestos a disposicin de las
partes de un proceso para intentar la anulacin o la modificacin de las
resoluciones judiciales53. Con sta expresin de medios de impugnacin o sus
derivados, se designa tanto al acto de la parte con el que pide la anulacin o
modificacin de una resolucin judicial; como a la fase del proceso en que el
rgano judicial competente conoce de esa peticin. Todos los medios de
impugnacin tienen su orgen en la posibilidad del error humano, posibilidad que
aconseja que sea examinado ms de una vez el objeto de lo decidido en la
resolucin judicial, para evitar, en lo posible, resoluciones contrarias a la ley.
Existe una serie de instrumentos que, a pesar que con relacin a ellos se utiliza la
palabra impugnacin o recurso, no pueden ser considerados cientficamente
como tales medios. En Guatemala se da el caso de la aclaracin y ampliacin
de las resoluciones judiciales, reguladas en los artculos 596 y 597 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil, pues mediante ellas no se pretende la anulacin o
modificacin de la resolucin; as tambin la enmienda del procedimiento
regulada en el artculo 67 de la Ley del Organismo Judicial que por disposicin
legal se acuerda de oficio por el juez; tambin el caso del Juicio Plenario de
Posesin o el Juicio de Propiedad, despus del interdicto, regulado en el artculo
250 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, pues se trata de dos procesos distintos, o
bien el Juicio Ordinario despus del Juicio Ejecutivo regulado en el artculo 335
del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, pues a pesar de que se hable de
modificacin o de revisin de lo resuelto, se trata tambin de dos procesos
distintos.
53
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Remedios:
Recursos:
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rgano Judicial:
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Las Partes:
La legitimacin para impugnar se atribuye a las partes del proceso; los terceros
cuya intervencin se haya admitido, se han convertido en parte y tambin tienen
legitimacin.
D) Objetivos:
Para que el medio de impugnacin sea admisible debe atenderse en segundo
lugar, al cumplimiento de los requisitos que afectan a la resolucin impugnada
pues sta debe ser de aquellas que la ley diga que son impugnables.
E) Efectos de la Impugnacin:
Pueden referirse a:
a) La resolucin impugnada no se convierte en firme o en ejecutoriada: el
proceso puede avanzar porque las resoluciones que se dictan en l se
convierten en firmes o en ejecutoriadas. La firmeza afecta a todas las
resoluciones que se dictan y la manera de impedir que la misma se produzca
es interponer un medio de impugnacin contra ella.
b) La impugnacin suspende la ejecucin de la resolucin: En el Cdigo Procesal
Civil y Mercantil no se alude a los tradicionales efectos devolutivo y
suspensivo.
c) La Posibilidad de Anulacin o Modificacin de la Resolucin Impugnada: La
interposicin y admisin del medio de impugnacin abre para la parte
impugnante la posibilidad de que la resolucin por l recurrido sea anulada o
modificada por el Tribunal que conozca la impugnacin, aunque esa
posibilidad est condicionada por dos circunstancias:
mbito de Impugnaciones: Forma parte del principio dispositivo, el que el
impugnante determina el mbito de la impugnacin, es decir, fija la parte de
la resolucin que impugna, de modo que el rgano judicial competente para
conocer de la impugnacin no puede conocer ni decidir ms que sobre lo
impugnado.
Prohibicin de Reformatio in peius (Reforma para peor o en perjuicio): El
impugnar una resolucin es un derecho de las partes, y la parte que la ejercita
no puede ver empeorada su situacin jurdica porque el pronunciamiento que
impugna sea agravado por el Tribunal que decide la impugnacin.
2. Los medios de Impugnacin en Guatemala en materia Procesal Civil y
Mercantil:
a) Aclaracin y ampliacin:
Los artculos 596 y 597 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil y dentro del Libro VI
que se colocan bajo la rubrica: Impugnacin de las Resoluciones Judiciales,
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un vicio capaz de impedir que el acto produzca los efectos que le son propios. La
situacin es muy distinta cuando de lo que se trata es de que en una resolucin
judicial se ha aplicado errneamente una norma material, es decir, una norma
con la que debe decidirse sobre la estimacin o desestimacin de la pretensin
interpuesta por el actor o sobre la estimacin o desestimacin de una excepcin
perentoria opuesta por el demandado; entonces no debe hablarse de nulidad de
la resolucin.
La nulidad de un acto procesal se produce por defectos procesales, por
infracciones de la norma procesal, por incumplimiento de los requisitos procesales
del acto. El acto procesal de la resolucin judicial por aplicar errneamente una
norma material; esa resolucin ser recurrible por errores in iudicando (en el
juicio), pero no por vicios in procediendo.
Se podra decir que una cosa es el vicio en la tramitacin del proceso, el defecto
procesal en un acto procesal o resolucin judicial, que no toma en cuenta la
justicia del contenido del mismo, y otra cosa es el error en la decisin del proceso,
la injusticia que sobre el tema de fondo se cometa.
Esta distincin no ha sido comprendida en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil y
ello tiene consecuencias muy graves, especialmente con referencia a la nulidad
de resoluciones judiciales y al recurso de apelacin, pues en el artculo 602 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil, cundo es procedente el recurso de apelacin,
con lo que quedan muchas resoluciones excluidas del mismo; el artculo 613 del
mismo cuerpo legal, establece que procede el remedio nulidad contra las
resoluciones cuando no sea procedente el recurso de apelacin, se regula en el
artculo 615, que contra el auto que resuelve el remedio de nulidad cabe la
apelacin, y en el artculo 617, prrafo 3 del referido cuerpo legal, Que si el
tribunal de apelacin declara la nulidad de la sentencia, resolver tambin sobre
el fondo del litigio.
Por este extrao camino resulta que contra algunas resoluciones cabe apelacin
y contra otras resoluciones no, pero que si la parte interpone el remedio de la
nulidad contra la resolucin que no es dirctamente recurrible en apelacin, el
tribunal superior posteriormente puede terminar resolviendo tambin sobre el
fondo del litigio por la apelacin interpuesta contra el auto que resuelve la
primera instancia de la nulidad.
La nulidad por infraccin de procedimiento, es la verdadera cientficamente
hablando, pues atiende a la existencia de un vicio en un acto procesal (que
puede ser o no una resolucin), consiste en la infraccin de una norma procesal,
que ha de impedir que el acto produzca los efectos procesales que le son
propios.59 Cuando se solicita la nulidad lo que se est pidiendo es que el tribunal,
al declarar que el acto se realiz con infraccin de una norma procesal, reponga
las actuaciones al momento y acto en que se produjo esta infraccin.
59
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causa de pedir que sirve para identificar el objeto del proceso) y proponer y
practicar nuevos medios de prueba, con lo que el tribunal superior puede contar,
para tomar su decisin, con elementos de los que no conoci el rgano de la
primera instancia.
Existe una apelacin limitada cuando el tribunal superior ha de basar su examen y
decisin en los mismos materiales de que dispuso el rgano inferior, sin que las
partes puedan adicionar nuevos hechos o nuevas pruebas (salvo supuestos
excepcionales que no desvirtan lo dicho. A pesar de esta limitacin, la funcin
del tribunal superior no consiste nicamente en revisar lo hecho por el inferior, sino
que ha de realizar un nuevo examen.
Gmez Orbaneja lo explica muy grficamente diciendo que el tribunal de la
apelacin no comprueba un resultado como se comprueba una operacin
matemtica, sino que la hace otra vez con los mismos datos.61
Las diferencias tericas entre la apelacin plena y la apelacin limitada no suelen
darse de modo puro en los diversos ordenamientos, pero ello no puede impedir la
comprensin conceptual de los dos sistemas, en efecto, las diferencias tericas
radican en que en el sistema de la apelacin plena, la apelacin da lugar a un
nuevo proceso, en el que el tribunal del recurso realiza un verdadero segundo y
nuevo juicio; el material de que puede servirse el tribunal de la apelacin puede
ser distinto del que ha estado en la base de la decisin de primera instancia; y la
sentencia efecta un nuevo pronunciamiento sobre el fondo del asunto, no
limitndose a declarar la conformidad o disconformidad de la sentencia recurrida
con la legalidad.
En el de la apelacin limitada, el recurso da lugar a una simple revisin prioris
instantiae, por lo que su fin es controlar la legalidad de la sentencia de primera
instancia, atendidos los materiales con los que cont el juez de la primera
instancia; dado el fin anterior no cabe admitir nuevos materiales en el recurso,
debiendo el tribunal de ste contar con los mismos con que cont el juez de la
primera instancia; la sentencia del tribunal del recurso debe limitarse a declarar
que la sentencia recurrida es conforme o es contraria a derecho, y en este
segundo caso a devolver las actuaciones al juez que la dict para que efecte
un nuevo pronunciamiento.
La apelacin no es un nuevo proceso o juicio, sino la continuacin del primero y
nico, y por ello no se admiten materiales (hechos y prueba) nuevos, salvo
excepciones muy contadas.
El trmino (plazo) para interponer la apelacin es de tres das; debe hacerse por
escrito, debiendo tomarse en cuenta que se presenta ante el Juzgado de Primera
Instancia que dict la resolucin que se recurre, el plazo empieza a correr el da
siguiente al de la ltima notificacin, si se ha pedido aclaracin o ampliacin de
la resolucin, el plazo corre desde la ltima notificacin del auto que la rechace
61
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mejor proveer o fallar, que son trmites anormales. Esta tramitacin normal
consiste simplemente en que, la Sala sealar el recurrente un plazo de seis das, si
se trata de sentencia, o un plazo de tres das, si se trata de autos, para que
proceda a hacer uso del recurso, es decir, a expresar por escrito los agravios,
transcurridos los plazos antes dichos, con o sin escrito, el tribunal de oficio,
sealar da par la vista, lo que debe hacer dentro de los quince das siguientes.
En la vista podrn alegar las partes y sus abogados, siendo pblica si as se
solicitare; la sentencia se dictar dentro de los quince das siguientes a la vista. Lo
resuelto por el tribunal debe certificarse por el secretario, y la certificacin
remitirse con lo autos al Juzgado de su origen.
Es anormal, cuando dentro de la tramitacin prevista en el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil pueden surgir varias ocasiones de complicacin, por ejemplo el
recurrido puede adherirse a la apelacin, con lo que aparece un recurso que
queda supeditado al principal en la tramitacin procedimental, pero no en lo que
se refiere a su contenido, pues es un recurso de signo contrario; la parte que
funge demandada en la primera instancia puede proceder a la oposicin de
nuevas excepciones que, como su nombre indica han de haber nacido despus
de contestada la demanda, y pedir que se abra a prueba sobre las mismas;
cualquiera de las partes puede pedir que se practique prueba en la segunda, si
bien con limitaciones; tambin en el recurso de apelacin es posible que la Sala
dicte auto acordando para mejor proveer las diligencias del artculo 197 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
En la sentencia de segunda instancia puede distinguirse dos tipos de requisitos,
unos atinentes a la forma de la misma y otros relativos a su contenido.
En contra de lo que parece desprenderse de la palabra adhesin, la institucin
que se conoce tradicionalmente con la expresin de adhesin a la apelacin, no
supone que la otra parte pida tambin que se estime el recurso de apelacin
interpuesto por el inicial recurrente, sino precisamente todo lo contrario. La parte
se adhiere a la apelacin, lo que est haciendo es impugnar los
pronunciamientos de la sentencia o del auto que le son desfavorables a ella y,
por tanto, que son favorables al inicial recurrente.
Puede ocurrir que dictada sentencia de primera instancia que estima en parte la
pretensin del actor y que en parte la desestima, esto es, una sentencia que es
favorable y desfavorable parcialmente para las dos partes.
El recurso de apelacin en la prctica ha resultado bastante sencillo y efectivo,
por lo que su regulacin debe mantenerse a fin de agilizar la administracin de
justicia.
f) Ocurso de Hecho:
La admisin del recurso de apelacin queda en manos del Juzgado de Primera
Instancia que dict la resolucin contra la que se interpone el recurso, por lo que
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g) Casacin:
La determinacin de los motivos del recurso adquiere su verdadera importancia
cuando se tiene en cuenta el carcter de recurso extraordinario que tiene la
Casacin. El recurso slo puede interponerse cuando se cuenta con un motivo
especfico, con una causa legalmente determinada que lo autorice, y son las que
se encuentran establecidas en el artculo 621 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil.
Estas causas fijan el marco de atribuciones de la Corte Suprema de Justicia,
primero con carcter general, pues no puede conocer ms que de las materias
relacionadas en los motivos, pero tambin porque la Corte Suprema no puede
extender su funcin ms que a las cuestiones planteadas por el recurrente en
cada recurso en concreto, pudiendo ser los siguientes.
* Error en el Derecho aplicable:
A lo que reza el artculo 621 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, motivo 1., se
ha llegado luego de una compleja evolucin por la que se debe examinar cada
palabra que contiene el artculo: Cuando la sentencia o auto recurrido
contenga violacin, aplicacin indebida o interpretacin errnea de las leyes o
doctrinas legales aplicables.
Leyes: Se debe entender en sentido amplio, es decir como toda norma jurdica
general formulada por la autoridad legtima en el Estado, pero se advierte que en
la misma hay que incluir:
1. La Constitucin, en cuanto norma suprema del Estado y siempre que la
sentencia o el auto recurrido haya podido desconocer lo dispuesto en ella. No se
trata de pedir amparo contra actos, resoluciones, disposiciones o leyes, sino de
recurrir en casacin porque la sentencia o auto del Tribunal de apelacin ha
podido llegar a la violacin, aplicacin indebida o interpretacin errnea de la
Constitucin como norma jurdica.
2. Las Leyes Ordinarias: Aqu puede suscitarse el problema con relacin a la
inconstitucionalidad de la ley en el caso concreto (Artculo
266 de la
Constitucin), debe tenerse en cuenta que esa pretendida inconstitucionalidad
puede hacerse valer en casacin por medio de la alegacin como motivo.
3. Las disposiciones reglamentarias dictadas por el Presidente de la Repblica:
Segn el Artculo 183, inciso e) de la Constitucin es funcin del Presidente dictar
los decretos para los que estuviere facultado por la Constitucin, as como los
acuerdos, reglamentos y rdenes para el estricto cumplimiento de las leyes, sin
alterar su espritu, siempre que los mismos tengan carcter general y los mismos
pueden ser incluidos a los efectos de la casacin.
4. Suele decirse que esas leyes han de ser materiales y civiles o mercantiles, no
pudiendo ser ni procsales ni de otras ramas del ordenamiento jurdico. En esta
limitacin hay un profundo error. Lo que debe exigirse es que las leyes sirvan
para determinar el contenido de la parte dispositiva de la sentencia o del auto,
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Puede entenderse as que la doctrina legal del Cdigo Procesal Civil y Mercantil
es la jurisprudencia de la Ley del Organismo Judicial, de esta manera se pone de
manifiesto la funcin del recurso de casacin que tiende a la unificacin de la
jurisprudencia.
No pueden suscitarse en el recurso de casacin cuestiones nuevas, no debatidas
en las instancias. Aparte de esto en el trmite del recurso de casacin no se
puede proponer ni recibir prueba alguna, ni tramitarse incidentes (salvo los de
recusacin, excusa, impedimentos y desistimiento, adems de la aclaracin o
ampliacin de la sentencia que se dicte.
La infraccin ha de haberse producido en la parte dispositiva de la sentencia.
Conceptos de la Infraccin: la infraccin de la ley o de la doctrina legal debe
haberse producido por alguno de los conceptos previstos taxativamente, que
son:
Violacin: Debe entenderse como aquel tipo de infraccin que consiste en una
falsa eleccin de la norma jurdica aplicable, lo que conduce normalmente a la
inaplicacin de la norma que debi aplicarse. A esta inaplicacin, que
podramos llamar absoluta, existe tambin, dentro del concepto de violacin la
inaplicacin relativa, supuesto en el que, aplicndose la norma adecuada, se
conculcan sus reglas y previsiones, es decir, se desconoce lo que en ella se
dispone por el legislador.
Interpretacin Errnea: Presupone que se aplica la norma acertada, pero de
forma tal que no se le da su verdadero sentido y alcance.
Aplicacin Indebida: Infraccin consistente en la aplicacin de una norma a un
supuesto de hecho no previsto en ella, este error parte de la defectuosa
calificacin jurdica de los hechos, a los que se aplica una norma que no es la
adecuada.
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CONCLUSIONES
1. El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, fue emitido en el ao mil novecientos
sesenta y tres, cuatro dcadas atrs a la fecha, por lo que resulta
inadaptado a la realidad nacional, sin perjuicio de valorar sus mltiples
innovaciones para la poca de emisin y eficacia en determinadas
instituciones procesales hasta la fecha, como por ejemplo el trmite del
recurso de apelacin.
2. Debe emitirse un nuevo Cdigo Procesal Civil y Mercantil, que se adapte a
la realidad econmica, social y poltica de Guatemala, toda vez que el
vigente, aparte de no adaptarse a la realidad nacional, genera
inconstitucionalidades, pero por ser de la dcada de los sesenta, cuando
la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala es de mil
novecientos ochenta y cinco.
RECOMENDACIN
1. A los estudiantes y docentes de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
de las Facultades de Quetzaltenango de la Universidad Rafael Landvar,
para que estudien con detenimiento las diferentes instituciones del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil, estableciendo sus inadaptaciones a la realidad
econmica, social y poltica de Guatemala, siendo que a travs del
presente trabajo he tratado de aportar parte de la experiencia obtenida
en el trabajo judicial y la docencia universitaria en materia de derecho
procesal civil y mercantil.
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