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Esta obra est bajo una licencia Reconocimiento-No comercialCompartir bajo la misma licencia 3.0 Internacional de Creative Commons. Para ver
una copia de esta licencia, visite: http://creativecommons.org/licenses/by-ncsa/3.0/es/.ISBN/ISSN: 978-84-9082-225-8
1. Objetivos
"Vivimos en un mundo que existe para ser visto pero no para ser escuchado, analizado o recreado. Y
esta entronizacin de los ojos, de mirar sin ver, de fijarse sin observar, nos ha ido domesticando,
adocenando y vaciando" (Olga Casanova 2000).
La Victimologa es una ciencia emprica e interdisciplinar que se ocupa del estudio de los
procesos de victimizacin y recuperacin. Este curso sirve de gua para invitar al lector a
acercarse a una serie de temas -siempre quedarn ms-, de manera simultneamente
telescpica y microscpica, con el propsito de interesar al alumno y dotarle de
herramientas que favorezcan su capacidad de aprender, diferenciando las distintas
tipologas delictivas y las situaciones de mayor vulnerabilidad. La idea fundamental, por
tanto, es la de invitacin mediante un texto motivador, prctico, sinttico y conciso pero
abierto a lecturas ms profundas. Adaptando la cita del filsofo alemn Odo Marquad, nos
tomamos tan en serio la seriedad de la Victimologa, que consideramos necesaria hacerla
ms accesible. Por tanto, no tratamos de recoger toda la informacin fundamental sobre la
Victimologa, sino fomentar el inters por la misma y la interiorizacin cuestionadora de
algunos de sus elementos bsicos, presentes, de un modo u otro, en diferentes mbitos de
la vida.
5. Programa
UNIDAD 1: LA CONTRIBUCIN DE LA VICTIMOLOGA AL CONOCIMIENTO: SU ESTATUS
CIENTFICO Y EVOLUCIN
I. INTRODUCCIN: 1. La Victimologa como ciencia: concepto, objeto, mtodo, contribucin
y tica.- 2. Origen y evolucin. De la Victimologa etiolgica a la Victimologa moderna:
autores y obras principales.- 3. Perspectivas tericas recientes.- 4. Recapitulacin sobre las
tcnicas utilizadas en Victimologa para acercarse a la realidad.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 2: LAS VCTIMAS: DE SU TAXONOMA A SU CONCEPTUALIZACIN DINMICA
I. INTRODUCCIN: 1. Concepto y definiciones.- 2. Tipologas victimolgicas.- 3. Relaciones
entre vctima y victimario: intersecciones en el iter criminis e iter victimae.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 3: POLTICAS VICTIMALES, ACTIVISMO Y MEDIOS DE COMUNICACIN
I. INTRODUCCIN: 1. Derechos y expectativas de las vctimas alrededor del concepto de
justicia.- 2. Las asociaciones de vctimas y la poltica victimal.- 3. Vctimas y medios de
comunicacin.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 4: LOS PROCESOS DE VICTIMIZACIN Y DESVICTIMIZACIN, RECUPERACIN O
RESILIENCIA
I. INTRODUCCIN: 1. Caractersticas de los procesos de victimizacin, desvictimizacin,
recuperacin, restauracin y resiliencia.- 2. La victimizacin oculta y reiterada.- 3. Los
programas de intervencin y su evaluacin.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 5: LA NORMATIVA INTERNACIONAL COMO RESPUESTA A LOS PROCESOS DE
VICTIMIZACIN
I. INTRODUCCIN: 1. Los principios de proteccin y participacin de las vctimas: aspectos
jurdicos internacionales y comparados: 1.1 Concepto internacional de vctima; 1.1.1
Normativa de las Naciones Unidas; 1.1.2 El Estatuto de la Corte Penal Internacional; 1.1.3.
Normativa europea: 1.1.3.1. Consejo de Europa; 1.1.3.2 Unin europea. 1.2. Derechos de las
vctimas en el plano internacional: 1.2.1 Con carcter general; 1.2.2 Derechos de las vctimas
en el marco de la justicia restaurativa; 1.2.3 Derechos de las vctimas de graves violaciones
de los derechos humanos.- 2. Normativa internacional respecto de las vctimas vulnerables:
2.1. Las 100 Reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las personas en condicin de
vulnerabilidad; 2.2 Guas de Santiago sobre la proteccin a vctimas y testigos; 2.3 Breve
valoracin.- 3. Listado de documentacin internacional general sobre los derechos de las
vctimas de delitos.II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 6: LA NORMATIVA ESPECFICA INTERNA DE ATENCIN A LAS VCTIMAS Y LA
EVALUACIN DE SU APLICACIN
I. INTRODUCCIN: 1. La vctima y el sistema punitivo: la reconstruccin del fundamento del
derecho desde una perspectiva victimolgica. Un avance en materia de derechos y
prerrogativas de las vctimas de delitos. 2. El nuevo Estatuto de la vctima del delito (Ley
4/2015): 2.1. mbito de aplicacin: el concepto de vctima y su extensin; 2.2.Derechos
bsicos; 2.3. Participacin de la vctima en el proceso penal; 2.4. Proteccin de las vctimas;
2.5. Disposiciones comunes.- 3. El sistema pblico de asistencia y reparacin econmica y
simblica a las vctimas de los delitos en Espaa: La Ley 35/1995 de ayuda y asistencia a las
vctimas de delitos violentos y contra la libertad sexual: 3.1 Ayudas econmicas para
vctimas de determinados delitos violentos y contra la libertad sexual: 3.1.1 mbito de
aplicacin; 3.1.2 Personas beneficiarias; 3.1.3 Incompatibilidades: carcter subsidiario y
complementario de la ayuda estatal; 3.1.4 Clases e importes; 3.1.5 rganos competentes y
procedimiento (art. 8 y 9); 3.1.6. Subrogacin por parte del Estado (arts. 13 y 14).- 3. 2.
Asistencia, informacin, orientacin jurdica y proteccin a vctimas de todo tipo de delitos.4. Las Oficinas de asistencia a las vctimas.- 5. Normativa especfica de reparacin y
asistencia a determinados colectivos de vctimas.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 7: VCTIMAS DE CRMENES INTERNACIONALES Y ABUSOS DE PODER
I. INTRODUCCIN: 1. Vctimas de crmenes internacionales y justicia: 1.1 Crmenes
internacionales: 1.1.1. Agresin, crmenes de guerra, genocidio y crmenes contra la
humanidad; 1.1.2. Otros crmenes internacionales.- 1.2 La persecucin de los crmenes
internacionales: 1.2.1 La jurisdiccin universal; 1.2.2 La Corte Penal Internacional y otros
tribunales internacionales; 1. 3 Otros mecanismos de respuesta: 1.3.1 La llamada justicia
transicional; 1.3.2 Las Comisiones de la Verdad; 1.3.3 Excurso: Vctimas del franquismo y
memoria histrica. 2. Victimizacin y abuso de poder institucional: 2.1 Concepto normativo
internacional de abuso de poder; 2.2 El caso de la tortura y los malos tratos; 2.3
Instituciones totales y abuso de poder.- 3. Vctimas de delitos de abusos de poder
econmico: 3.1 Sobre el concepto de delincuencia de cuello blanco; 3.2 Entidad del dao o
victimizacin producidos y percepcin de inseguridad; 3.3 Realidad estadstica; 3.4
Prevencin.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 8: VCTIMIZACIN TERRORISTA
I. INTRODUCCIN: 1. Precisiones terminolgicas: 1.1 Definicin de terrorismo; 1.2. Las
vctimas del terrorismo.- 2. Estudios sobre el impacto victimal del terrorismo.- 3. Normativa
3.1.Cdigo Penal. -3.1.1.Favorecimiento del trfico ilegal o de la inmigracin clandestina. 3.1.2.Trata de seres humanos. 3.1.3. Vctimas de la trata que delinquen. -3.2.Normativa de
extranjera. -3.3.Protocolo Marco de Proteccin de las Vctimas de Trata de Seres Humanos.
-3.4. Ley del Estatuto de la Vctima del Delito. -3.5. Adaptacin de Espaa a las ltimas
directrices de la UE en materia de trata de seres humanos.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 13: VICTIMIZACIN EN OTROS DELITOS VIOLENTOS: VCTIMAS DE DELITOS DE
ODIO, DE ACOSO LABORAL Y DE ACOSO ESCOLAR
I. INTRODUCCIN: 1. Vctimas de delitos de odio.- 2. Vctimas de acoso laboral: 2. 1.
Concepto de mobbing.- 2. 1 Aproximacin al concepto de mobbing.- 2. 2. La incriminacin
jurdico-penal del mobbing.- 2. 2 Tipos o dinmicas de mobbing.- 2. 3 Fases del mobbing.- 2.
4. Causas de la violencia en el trabajo.- 2. 5. Perfil del acosador y de la vctima.- 2. 6. Impacto
victimal.- 2. 7 Medidas de prevencin.- 3. Vctimas de acoso escolar: 4. 1 Causas del bullying.4. 2 Agresores y vctimas.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 14 CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL IMPACTO DE DISTINTAS FORMAS
DE VICTIMIZACIN EN EL CIBERESPACIO
I. INTRODUCCIN: 1. Percepciones de riesgo y dao victimal.- 2.- La vctima y su papel en la
comisin delictiva.- 3.- Alta cifra negra e impunidad.- 4. Impacto, extensin y posibilidades
de reparacin.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 15: VCTIMAS DE DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD Y PREVENCIN VICTIMAL
I. INTRODUCCIN: 1. Prevencin primaria, secundaria y terciaria.- 2. Prevencin ambiental o
ecolgica (modelo OMS).- 3. Prevencin situacional o contextual.- 4. Prevencin victimal.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
UNIDAD 16 VICTIMIZACIN OCULTA Y EXCLUSIN SOCIAL: LAS PERSONAS SIN HOGAR
COMO VCTIMAS
I. INTRODUCCIN: 1. Exclusin social y victimizacin.- 2. Quines son las personas sin
hogar?- 3. Qu tipo de victimizaciones sufren las personas sin hogar y cmo se las puede
prestar atencin?: 3. 1 Violencia general y por delitos de odio; 3. 2. Victimizacin por
violencia de gnero; 3. 3 Victimizacin en relacin con el derecho a la salud.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
III. LECTURAS.
IV. EJERCICIOS PRCTICOS.
UNIDAD 17 OTRAS FORMAS INNOVADORAS DE JUSTICIA INCLUSIVA PARA LAS VCTIMAS
I. INTRODUCCIN: 1. Justicia restaurativa: 1. 1 Origen y evolucin.- 1. 2 Principios y
normativa; 1. 3 Procesos.- 2. Justicia procedimental, justicia teraputica, justicia orientada a
los problemas, Derecho comprensivo y colaborativo.
II. CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
III. LECTURAS.
IV. EJERCICIOS PRCTICOS.
RECAPITULACIN FINAL
Introduccin a
la leccin
Conceptos
fundamentales
Lectura y
preguntas
para el
debate
Ejercicio
prctico
En el curso se recoge un apartado final con una bibliografa conjunta ya que las obras
pueden estar citadas en diferentes apartados, pudiendo el lector, en todo caso, realizar una
bsqueda por palabras clave en el documento en lnea. Tambin se aporta un listado de
recursos electrnicos.
El hilo conductor de las diecisiete unidades lo constituyen los conceptos victimolgicos
fundamentales de cada una de ellas, entendidos como herramientas de intervencin en
diferentes mbitos sociales y profesionales. Como puede verse en el apartado anterior
sobre el programa, partiendo de una reflexin sobre el origen, evolucin y valor de la
Victimologa como ciencia social interdisciplinar, cuestionando el concepto de vctima y su
uso pblico, ahondando en los procesos de victimizacin y recuperacin y su respuesta
3
El criterio de seleccin de las lecturas ha sido tanto el de su carcter clsico como innovador y, cuando
se han incluido varios textos, la diversidad de perspectivas. Si bien slo se reproducen extractos, en clase
se profundizar con el texto completo. De hecho, algunas de las preguntas establecidas para el debate no
podrn entenderse y responderse correctamente sin una lectura completa del texto. La mayor parte de los
textos empleados se encuentran en acceso abierto en Internet, lo que facilita su disponibilidad. Cuando no
se especifica, todas las lecturas traducidas del ingls han sido realizadas del original por los propios
autores. Por otra parte, la mayor parte de las obras elegidas pertenecen al mbito anglosajn ya que es en
este mbito donde mayor desarrollo ha tenido esta disciplina.
Con este propsito, todas las lecciones recogen informacin sobre centros de apoyo.
MATERIALES DE ESTUDIO5
AL
I. INTRODUCCIN
1. LA VICTIMOLOGA COMO CIENCIA: CONCEPTO, OBJETO, MTODO, CONTRIBUCIN Y
TICA6
La Criminologa es una ciencia joven en comparacin con otras, tan solo centenaria, siendo
la Victimologa an ms joven ya que sus orgenes como tal se remontan a los aos treinta
del siglo pasado. Hoy existe una Sociedad Mundial de Victimologa, as como sociedades
estatales y regionales, junto con institutos y centros de investigacin especficos en
Victimologa que, adems, organizan congresos e imparten cursos y especialidades.
Asimismo existen publicaciones especializadas en la materia en diversos idiomas7.
Gema Varona ha elaborado las lecciones 1, 2, 3, 4, 10, 11, 15, 16 y 17. Jos Luis de la Cuesta ha sido el
responsable de las lecciones 5, 6, 7 y 8. Por su parte, Virginia Mayordomo y Ana Isabel Prez se han
encargado de las lecciones 9 y 12 y 6, 13 y 14, respectivamente. En todo caso, la obra se concibe como
conjunta.
6
Parte de las obras citadas pueden encontrarse en la bibliografa del texto de Gema Varona La mediacin
reparadora como estrategia de control social. Una perspectiva criminolgica. Granada: Comares (1998).
7
Sobre todos ellos, vase el apartado sobre los recursos electrnicos.
10
Incluso si se opta por un concepto amplio de Victimologa, comprendiendo tambin el estudio de las
vctimas de accidentes, desastres naturales, suicidios, muertes y enfermedades graves, deben considerarse
los desarrollos realizados en el campo criminolgico en relacin con los controles sociales, la prevencin
y la recuperacin de las vctimas.
9
Walklate critica, del estudio de encuestas de victimizacin de Hindelag, Gottfredson y Garofalo (1978),
la extraccin del concepto de estilo de vida olvidando el mbito privado y los delitos econmicos
(1992, 106).
11
La cifra negra sigue siendo muy elevada, en particular, para ciertas tipologas
delictivas.
jurdico-penal,
no
resultan,
tomados
de
forma
global,
satisfactorios.
3. En general, vctimas e infractores no son enemigos naturales y la participacin
de las vctimas en el proceso penal no tiene que implicar necesariamente un
menoscabo de las garantas hacia el procesado.
4. Las vctimas no son fundamentalmente retributivas en su visin de la justicia. Su
satisfaccin se relaciona ms con la llamada justicia procedimiental y no tanto
con los resultados del proceso.
5. Los perfiles sociodemogrficos de vctimas e infractores son muy parecidos para
el grueso de la criminalidad.
6. La percepcin de inseguridad no suele coincidir con el riesgo victimal.
7. La victimizacin reiterada supone en s misma un elemento esencial del riesgo
victimal.
8. La violencia ms importante es la cotidiana entre conocidos.
12
Pope y Vasquez (2011) nos ilustran cmo, en ciertos contextos de miedo, cansancio,
ausencia de perspectiva, frustracin y/o presin, los profesionales que tratamos con
vctimas tendemos a minusvalorar nuestras responsabilidades ticas. Para ello utilizamos
una serie de estrategias cognitivas a modo de justificaciones cuando la decisin tiene un
respaldo general de otra persona, estudio o institucin, o no est prohibida expresamente;
si lo hacen tambin otras personas; si no haba intencin de provocar un dao, o si se
considera que la persona daada se lo haba buscado de algn modo; si obramos creyendo
que era lo mejor, estbamos evitando un mal mayor o no podamos anticipar las
10
13
El trmino Victimologa fue empleado por vez primera por el psiquiatra estadounidense
Frederick Wertham, en su obra publicada en 1945, The show of violence, sobre la mitificacin
de los personajes malvados en los cmics y su influencia en los jvenes.
Anteriormente, la primera monografa conocida sobre vctimas apareci en La Habana, en
1930, con tres escritos sobre la proteccin de la vctima del delito, que un ao antes haban
sido pronunciados como conferencias en dicha ciudad. En 1947 Mendelsohn present un
ensayo en el que hablaba de esta nueva ciencia. En 1948, von Hentig en su obra publicada
por la Universidad de Yale, El criminal y su vctima, analiza la dicotoma entre el ofendido y el
ofensor. En la dcada de los cincuenta el estadounidense Ellenberger se centrara en el
llamado riesgo victimal, mientras que Margery Fry se refiri a la compensacin a las
vctimas. Por su parte, los estadounidenses Wolfgang11 y Amir realizaran estudios empricos
sobre la actuacin de la vctima en el acontecer delictivo.
11
Wolfgang sera el primer victimlogo en realizar investigaciones empricas significativas sobre las
estadsticas de homicidios, enfatizando la nocin de victimo-precipitacin.
14
Aunque Hans von Hentig (Berln, 1887 - Bad Tlz, 1974) recibi una formacin jurdica, se
familiariz ms tarde con temas de Psicologa criminal. Antes de que comenzase la Segunda
Guerra Mundial emigr a los EE. UU. y trabaj all como profesor en diversas universidades y
como asesor del gobierno federal. En 1951 regres a la Universidad de Bonn. Von Hentig
defendi una concepcin interactiva del delito, presentando a la vctima como actor
sufriente que poda conformar a su victimario -en esta afirmacin se aprecia la influencia
de la obra literaria de Werfel y otros escritores (Fattah 2014)12-. El abogado rumano
Mendelsohn fue, sin embargo, quien trat de atribuirse la paternidad de esta nueva ciencia,
difundindola internacionalmente y defendiendo su autonoma cientfica. En sus obras de
los aos treinta y cuarenta se encontraba un concepto amplio de la vctima, junto con su
tipologa clsica. As mismo, aunque parti de la nocin de la contribucin de la vctima al
delito, fue uno de los primeros autores en reconocer la necesidad de apoyo y la prevencin
victimal (Herrera 1996, 96-7; 101-108; 110-1).
12
Cfr. Charles Dickens cuando, a mediados del siglo XIX, escribi a favor del acusado: ...sin su
obstinado empeo en que lo asesinasen, el apreciable semejante que ha de comparecer en juicio no se
habra visto metido en estas molestias.
13
15
El inters revivido por la vctima se entiende por Schafer como una seal de la suavizacin
de la orientacin formalista-individualista del Derecho penal, abrindose a un
entendimiento universalista del delito. Para este autor: El Derecho penal y la
Criminologa universalistas dirigen su atencin a lo que podramos llamar provisionalmente
la responsabilidad funcional del delincuente -y quiz tambin de la vctima-, ms que a la
accin o conducta criminal aislada (1977, 24).
A lo largo de este texto se citarn una serie de teoras que tratan de explicar determinados
fenmenos relacionados con aspectos concretos de los procesos de victimizacin y
desvictimizacin (teora del mundo justo, de la impotencia aprendida, etc.). En este
apartado, sin embargo, nos centraremos en teoras que pretenden ser ms ambiciosas
como marcos tericos ms amplios desde los que estudiar dichos procesos de forma global.
Walklate distingue, dentro de esta Victimologa moderna, la Victimologa realista o
constructivista -influida por la Criminologa realista de izquierdas y que utiliza las encuestas
locales de victimizacin con carcter explicativo, ms que descriptivo-, de la Victimologa
crtica -que enfatiza la posibilidad de resistencia frente a la opresin, de ah el empleo del
trmino supervivientes para referirse a las vctimas; no olvida los delitos econmicos ni el
mbito privado; hace uso del mtodo deconstructivista, estableciendo relaciones micromacro y sincrnicas-diacrnicas; y se centra en una nocin colectiva y pluralista de la
ciudadana, ms all del individualismo- (1992).
La Victimologa realista ha impulsado las encuestas de victimizacin locales, inicialmente en
el Reino Unido, en las que se pone de relieve la medicin del sentimiento de inseguridad, la
preocupacin por la democratizacin de la polica y la proteccin de los grupos vulnerables
(Young 1988). La vulnerabilidad se relaciona con el concepto de victimizacin mltiple,
reiterada o revictimizacin. A su vez, ello se conecta con la incidencia, prevalencia y
concentracin delictivas. La incidencia se refiere al nmero de hechos delictivos por la
poblacin de riesgo. La prevalencia al nmero de vctimas dentro de la poblacin de riesgo,
y la concentracin al nmero de victimizaciones por vctima. Estas nociones cobran
significado prctico en el diseo actual de programas policiales efectivos de reduccin de la
criminalidad dentro del concepto de prevencion situacional donde se incluyen los llamados
mapas de la victimizacin.
16
15
Vase
un
texto
suyo
en
este
sentido
en
http://www.usergioarboleda.edu.co/derecho_penal/Articulo_Nuevas%20Tendencias%20Victimologicas.d
oc. Dentro de estos factores no cabe olvidar, entre otros, el equilibrio emocional y las creencias religiosas
o espirituales.
16
Cfr. Vanfraechem, Pemberton y Ndahinda (2014).
17
amplio y difuso que entraran dentro del concepto de abuso de poder o de otro ms
normativo de sufrimiento humano17.
3. 2 Los ltimos trabajos del profesor Ezzat Fattah representa un intento fructfero de
integracin de las teoras criminolgicas y vitimolgicas, en concreto, respecto de las
tcnicas de neutralizacin de la culpa del infractor negando la existencia de la vctima, o del
dao, o sintindose l mismo vctima o con legitimidad para actuar de ese modo. Se analiza
as el solapamiento de los procesos de victimizacin y criminalidad en determinadas
circunstancias.
3. 3 La influencia recproca de la Victimologa y las teoras en torno a la justicia restaurativa
Resulta posible hablar de teoras -no totalmente estructuradas- dentro de la justicia penal
que proponen y explican un control social basado en procesos restaurativos entre las
vctimas y los victimarios. Incluso pueden relacionarse estas corrientes con un debate
filosfico ms amplio, iniciado por Habermas y su teora de la accin comunicativa.
En este apartado, se mencionarn algunas teoras especficas, criminolgicas y
victimolgicas, que explican el control social desde la perspectiva de la promocin de una
justicia restaurativa. Primeramente es preciso citar las teoras abolicionistas y las teoras de
la llamada Criminologa republicana, para abordar despus las teoras propiamente
restaurativas.
El abolicionismo supone tanto una perspectiva terica como un movimiento internacional
y, si bien, puede decirse que ha ido perdiendo protagonismo en el debate de las polticas
criminales y victimolgicas actuales, lo cierto es que el principio de mnima intervencin que
orienta el Derecho penal de menores en la prctica totalidad de los pases, auspiciado por
las Naciones Unidas y, en su caso, el Consejo de Europa y la Unin Europea, debe parte de
su configuracin a algunas tesis abolicionistas. Ello es as en cuanto que stas, herederas a
su vez del labelling approach, pusieron nfasis en que, en ocasiones, el control jurdico-penal
ocasiona ms daos de los que trata de prevenir y estigmatiza a los menores impidindoles
su recuperacin social. Esta perspectiva se refleja tambin en las polticas criminales de
reduccin de daos y riesgos en materia de drogas.
17
18
19
tratara de crear tribunales vecinales con carcter ms civil que penal, en los que las
personas que administrasen justicia fueran legos. Este sistema funcionara, incluso aunque
el infractor se negase a ello en un principio y la resolucin del conflicto abarcara tambin el
anlisis de su situacin social. En definitiva, en dicho artculo, se califican los conflictos de
combustible social que pertenece, primeramente al grupo social ms prximo, ayudando
a revitalizar las relaciones locales.
De acuerdo con Christie, los conflictos tienen aspectos positivos que deben hacerse
visibles, sin ser arrebatados por el Estado y, ms concretamente, por los operadores
jurdicos, incluyendo los criminlogos y los victimlogos. Cada delito supone un conflicto
que debe permanecer en la esfera de los implicados, dentro de lo que denomina una
justicia participativa (1981, 114). Se trata de llegar a una reduccin de la coercin y del
dao infligido, mediante el recurso a ciertos mecanismos premodernos de prevencin del
delito. Con un mnimo de instituciones informales nuevas (distintas de los tribunales), las
comunidades pequeas deberan tratar el comportamiento delictivo de manera
reconciliatoria. Personas de caractersticas diversas, de forma no permanente, bien
entrenadas en la resolucin no punitiva de los conflictos, ocuparan esas instituciones. Se
trata de que los mediadores y quienes les dirigen y forman, no se conviertan en los nuevos
ladrones del conflicto. La pregunta clave que l mismo se formula es la siguiente: Es
posible construir algn tipo de justicia de barrio con las ventajas de la participacin, pero sin
perder la proteccin de la legalidad? Puede el Estado entrar y ayudar a las partes dbiles en
conflicto, pero ayudarlas sin apoderarse del mismo? La solucin sera buscar en el propio
sentido de justicia de los participantes, en su dialecto jurdico local -legal local dialect- (1981,
97-8; 110; 114).
En ltima instancia, Christie admite dos principios como son la compensacin a las vctimas
y el castigo absoluto. Reconoce que para lograr la compensacin necesaria puede
necesitarse cierta coercin, e incluso infligir dolor deliberadamente, pero debe realizarse de
la manera ms reducida posible y sin que asuma un papel instrumental (preventivo o
rehabilitador). Por eso habla del castigo absoluto como una expresin pura de afliccin
de los que han sufrido un dao. Ellos son los que, en estos casos, tienen que imponer el
castigo y no los profesionales que tratan al infractor como un cliente-objeto.
Christie explica en su ltima obra, La industria del control del delito, que la misma ...no es
un alegato por el retorno a una etapa de la vida en sociedad sin control formal. Es una
20
llamada a reflexionar sobre los lmites. Se trata de advertir sobre el reciente desarrollo del
control social del delito, concretamente en la sociedad estadounidense. Segn este autor:
Las ideas, los valores, la tica -y no el empuje industrial- deben determinar los lmites del
control, deben disponer cundo es suficiente. El mayor peligro en las sociedades
modernas no es el delito en s mismo, sino que la lucha contra l conduzca al autoritarismo,
porque ...viendo al delincuente como un ser de otra especie, una no-persona, una cosa, no
hay lmites para las atrocidades posibles. Es necesario potenciar la capacidad de
identificacin con el otro, la cual ...hace que las normas generales sean vlidas para todos
y funciona como un freno a las medidas ms extremas. Se propone entonces el encuentro
vctima-infractor para aminorar los efectos despersonalizadores de la justicia penal actual,
que favorece el desconocimiento, no permitiendo entender la identificacin de vctima y
delincuente, y facilitando el intercambio de mal por mal (1993, 21; 23-4; 48; 144-5).
Para Christie la modernidad ha creado un esquema racional de tratamiento parcial del
delito, ya que su justicia (representativa) no puede tratar los aspectos emocionales del
mismo, como lo hace la de la aldea: Para la vctima, el caso -si es serio- suele ser una
experiencia nica y cargada de tensiones. Si el delito se considera serio, la vctima tal vez
sienta clera o incluso afliccin. Ningn tribunal -a excepcin de los de la aldea- es
demasiado bueno para enfrentar estas emociones. La demanda de penas ms severas tal
vez sea consecuencia de la falta de atencin a la necesidad de la vctima de exteriorizar sus
sentimientos, y no a sus deseos de venganza: Se necesitan espacios para el
comportamiento expresivo legtimo de la clera o la afliccin, ya que se ha producido un
paso del ritualismo expresivo a la eficiencia administrativa (1993, 156-7).
La llamada Criminologa republicana se conoce tambin como teora sobre la vergenza
reintegrativa del socilogo australiano John Braithwaite (1989). El buen andamiaje con que
ha sido construida esta teora coexiste con elementos discutibles y en ello reside
precisamente parte de su atraccin: fomenta un debate que puede arrojar resultados
constructivos tanto en la Victimologa como en el Derecho penal y la Criminologa porque, a
travs de un esquema conceptual innovador, permite plantear preguntas sobre los temas
de siempre, de los que seguimos sabiendo muy poco. Aunque han transcurrido casi veinte
aos desde su publicacin y ha sido una de las obras ms citadas por los criminlogos y
victimlogos de todo el mundo, a fecha de hoy, no ha sido traducida al castellano. Su tesis
consiste, de forma resumida y, por tanto, simplista, en que el control jurdico-penal debe
21
estar orientado, en primer lugar, hacia la vctima y, en todo caso, a censurar al infractor de
forma no estigmatizante, de manera que pueda reintegrarse en la comunidad, con ayuda de
diversos agentes de sta.
Igualmente, el profesor de Historia Howard Zehr ha influido notablemente en el mbito
anglosajn, y fuera de l, con su obra de 1990, titulada Cambiar de lentes, concretamente en
el desarrollo de los Programas de Reconciliacin Vctima Infractor (Victim Offender
Reconciliation Program, VORP). En dicha obra no disea una teora articulada, aunque s
propone determinadas ideas sensibilizadoras. Para este autor, el modelo concreto actual de
justicia penal es retributivo -con elementos rehabilitadores- y basado en la asuncin de que
el delito es una ofensa contra el Estado. Zehr lo cuestiona y propone un cambio de
paradigma, teniendo en cuenta ejemplos del pasado, el sistema japons y diversos
experimentos de reconciliacin. Para construir una nueva realidad, debe entenderse el
delito primeramente como una ofensa contra una/s persona/s. El elemento fundamental de
su propuesta, una justicia restaurativa, constituye la bsqueda de la reparacin a la vctima,
junto con la atencin a las necesidades y responsabilidades del infractor y de la comunidad.
El Prof. britnico Martin Wright tambin ha escrito sobre el modelo restaurativo o
reparativo (1991), proponiendo su integracin en el sistema actual. La justicia restaurativa
constituye una forma de justicia penal basada en la reparacin material o simblica, que
sigue los dos siguientes principios: al infractor se le ofrece reparar a la vctima o a la
comunidad, incluyendo la cooperacin en su tratamiento -con ciertas restricciones de
derechos si ello es necesario-; y a la vctima se le ofrece ayuda y reparacin, a travs de la
mediacin, en su caso. Para la comunidad local, esta justicia tendra un efecto integrativo,
ya que sus miembros ostentaran el derecho y el deber de participar en el proceso, tanto
como fuera posible.
Wright form parte de un grupo independiente de personas con experiencia en estos
proyectos que elabor los Estndares en Justicia Restaurativa, aprobados por las Naciones
Unidas en 1992, cuyo objetivo es que la prctica se gue por principios de calidad y garantas
contra posibles abusos. En ellos se define la justicia restaurativa como un proceso por el
que todas las partes afectadas por una infraccin especfica se renen para resolver
colectivamente cmo reaccionar tras aqulla y sus implicaciones para el futuro. Los
objetivos son tres: reparacin material, social y emocional de la vctima; reintegracin del
infractor dentro de la comunidad (para prevenir la reincidencia); y promocin de la
22
comunidad con recursos para la prevencin del delito y para el manejo de los problemas. Se
mencionan cuatro elementos principales de la prctica de la justicia restaurativa: la
participacin comunitaria o pblica; la participacin de las partes; la colaboracin o
partenariado entre las agencias; y la orientacin hacia la resolucin del problema. El
objeto de la justicia restaurativa son los delitos seleccionados por el valor de la
intervencin, sin que exista una restriccin a priori. Debe atenderse, primordialmente, a
aquellos que provocan inseguridad o preocupacin en la comunidad. Se concibe la justicia
restaurativa, hoy por hoy, como complementaria y paralela a la justicia penal tradicional,
incrementando sus recursos para la reduccin del delito, la satisfaccin social, el
humanitarismo y la reparacin de los lazos sociales.
Las teoras sobre la justicia restaurativa han despertado diferentes crticas generales. En
opinin de Melossi (1996), no queda claro si este nuevo paradigma de justicia es penal o no,
aunque supone un mayor nfasis en las partes involucradas, ms que en el inters del
Estado. Asimismo, se sealan las dificultades de aplicarlo a delitos protagonizados por
personas jurdicas, bandas u organizaciones criminales, delitos que producen victimizacin
difusa, etc. De acuerdo con Melossi, este pretendido nuevo paradigma significa un esfuerzo
del sistema correccional de rejuvenecimiento, especialmente respecto de los delitos
menores cometidos por jvenes. Este modelo de justicia parece ms indicado en pases
donde no se cuestiona la hegemona del orden normativo estatal o donde se proceda a una
profunda transformacin poltica de la situacin social.
Por su parte, Marshall entiende que la teorizacin de este tema, tras analizar la prctica,
adolece de una serie de deficiencias, entre las que sobresalen cuatro (1996, 34-9): 1.
Confusin a la hora de explicar el significado de la justicia restaurativa; 2. Pretendida
oposicin a una justicia (la retributiva y rehabilitadora) a la que, de hecho, no se opone,
intentando esconder sus propios aspectos negativos; 3. nfasis en ciertos valores religiosos
que afectan a una tica no punitiva; 4. Cada en una posicin individualista. Por todo ello,
Marshall concluye que no se trata de un paradigma alternativo al actual y define la justicia
restaurativa como un proceso por el que las partes, involucradas en un determinado delito,
se juntan para resolver colectivamente cmo tratar sus efectos e implicaciones de cara al
futuro. l mismo ha expuesto una teora que denomina de la nueva comunidad, por la cual
tambin se decanta Weitekamp (1993). Para Marshall, la teora de la resolucin de los
conflictos, con su nfasis en la cooperacin, se viene aplicando a campos como la ecologa,
23
la gestin, las relaciones internacionales, la poltica, etc. Propone doce principios para la
resolucin de los conflictos delictivos: acercamiento al crimen como un problema
compartido que necesita una verdadera solucin; admisin de la complejidad de sus causas
de carcter individual y colectivo; aceptacin de las negociaciones y el compromiso;
involucracin de todas las partes afectadas; concentracin en la reduccin de delitos
futuros; valoracin de la reparacin por encima del castigo; escucha a la vctima y al
infractor; bsqueda de elementos positivos en el infractor; oportunidad de rehabilitacin y
reconciliacin; atencin a las emociones y a los aspectos materiales del conflicto;
creatividad e innovacin en la bsqueda de resoluciones; y empleo de medios apropiados a
la amenaza que supone el delito en cuestin.
3. 4 Victimologa del desarrollo y neurociencia
Como indican Pereda, Abad y Guilera (2012, 6), la vulnerabilidad infantil ha promovido una
reciente lnea de estudio denominada victimologa del desarrollo (Finkelhor, 2007) que se
pone de manifiesto en los casos de malos tratos fsicos intrafamiliares, tanto directos como
indirectos, mediante la exposicin a situaciones de violencia entre los progenitores, en la
experiencia de abuso y explotacin sexual, en el acoso en Internet y en el bullying o
acoso escolar por parte de iguales, entre otros. Segn Pereda, Abad y Aguilera (2012, 9):
Son mltiples los estudios llevados a cabo sobre este tema que demuestran que la
victimizacin de menores es ms frecuente que aquella que experimentan los adultos; que
la violencia puede llegar a afectar al menor en mltiples reas y perdurar a lo largo de todo
su desarrollo; y que suele ser cometida por un adulto, habitualmente del entorno cercano al
menor, que aprovecha esta relacin de confianza para hacer dao al nio o la nia.
Para Finkelhor, la Victimologa del desarrollo reclama un enfoque ms especfico, relativo a
a la edad y el contexto en que se produce la victimizacin y la reaccin a la misma, que el
marco de las teoras de la eleccin racional.
Entre las perspectivas tericas y metodolgicas ms recientes nos encontramos el auge de
los estudios neurocientficos y genticos. Podemos citar, a modo de ejemplo, los relativos a
la conexin entre trauma y victimizacin continuada y el de Isabelle Oullet-Morin (2013),
sobre los mecanismos psicolgicos y cognitivos que reflejan el impacto de la victimizacin
sobre comportamientos antisociales en nios, adolescentes y adultos.
3. 5 Victimologa feminista
24
Las perspectivas feministas en Criminologa han aportado al estudio del control social la
teorizacin sobre la construccin y el mantenimiento de la categora de gnero, ampliando
la mirada en la comprensin del funcionamiento del sistema penal y social en general.
Aunque los primeros victimlogos fueron exclusivamente hombres y realizaron sus
investigaciones
respecto
de
poblaciones
masculinas,
el
movimiento
feminista,
particularmente tras la Segunda Guerra Mundial, pondra nfasis en que el Derecho penal
no slo no protege a la vctima sino que la revictimiza, siendo el ejemplo ms notable la
violencia de gnero. Adems, destacaron que los primeros victimlogos tendan a
culpabilizar a las mujeres victimas de delitos violentos, particularmente de carcter sexual.
Si bien no podemos hablar propiamente de una Victimologa feminista, dentro de esta
visin se ha trabajado bajo tres postulados: rechazo del generocentrismo; el patriarcado
como factor explicativo de la criminalizacin y victimizacin de las mujeres; y la conclusin
de que, en general, las vctimas mujeres constituyen una minora sin poder en trminos
cualitativos-, que sufre discriminaciones efectivas por parte de los agentes de control.
En Espaa podemos destacar como precedente la obra compilada por Elena Larrauri (1994;
2007), quien ha realizado una observacin relevante respecto de los postulados citados, en
relacin con la regulacin del uxoricidio, el cual hasta 1963, representaba una cesin
punitiva del Estado en manos del marido (1994, 5). Tambin pueden encontrarse en su
libro consideraciones sobre el concepto de reputacin en su conexin con la censura o
vergenza (1994, 9, 19; 102). Fuera de ello, se mencionan las aportaciones de Gilligan sobre
las respuestas penales (1982). La justicia restauradora se acerca al pensamiento femenino
relacional descrito por Gilligan, quien indica la conexin por parte de las mujeres de la idea
de justicia, de responsabilidad y de mantenimiento de las relaciones (1996, 346), frente a un
sistema penal tradicionalmente dominado por el pensamiento masculino. Gilligan concluye
que muchas mujeres poseen un razonamiento moral diverso a la mayora de los hombres en
cuanto a su carcter conciliador.
Esta visin ha sido cuestionada desde diversas aportaciones sobre la justicia restaurativa en
violencia de gnero dentro del marco de la interseccionalidad18.
18
25
nocin de la interdependencia de las diferentes categoras de desigualdad. Sobre la violencia contra las
mujeres, cfr. Balfour (2013).
26
27
DE
SU
TAXONOMA
SU
I. INTRODUCCIN
En esta unidad abordaremos la diversidad y la complejidad de los diferentes procesos de
victimizacin mediante su clasificacin por medio de distintos criterios victimolgicos y
jurdico-penales, proponiendo ejemplos al respecto. Se ahondar as en los factores
endgenos y exgenos de los procesos de victimizacin, as como en las interacciones
entre el suceso delictivo y el victimal (los denominados iter criminis e iter victimae).
1. CONCEPTO Y DEFINICIONES
1. 1 Concepto de vctima en la normativa internacional e interna
Sin perjuicio de diferenciar su carcter jurdicamente vinculante en la unidad 5, a
continuacin se reproduce textualmente la definicin recogida en los dos textos
normativos internacionales ms relevantes en la materia y la Ley espaola de Estatuto de la
Vctima de 2015.
*RESOLUCIN 40/34 DE 1985 de LA ASAMBLEA GENERAL DE LA ONU que aprueba la
Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y de
abuso de poder:
A.-Las vctimas de delitos
1. Se entender por "vctimas" las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido
daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o
menoscabo sustancial de los derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u
omisiones que violen la legislacin penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que
proscribe el abuso de poder.
2. Podr considerarse "vctima" a una persona, con arreglo a la presente Declaracin,
independientemente de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene al perpetrador e
independientemente de la relacin familiar entre el perpetrador y la vctima. En la expresin
"vctima" se incluye adems, en su caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relacin
inmediata con la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para
asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimizacin.
28
3. Las disposiciones de la presente Declaracin sern aplicables a todas las personas sin
distincin alguna, ya sea de raza, color, sexo, edad, idioma, religin, nacionalidad, opinin
poltica o de otra ndole, creencias o prcticas culturales, situacin econmica, nacimiento o
situacin familiar, origen tnico o social, o impedimento fsico.
Si bien en la Directiva, se especifican derechos para las vctimas que denuncian, segn su
artculo 8. 5:
Los Estados miembros garantizarn que el acceso a los servicios de apoyo a las vctimas no
dependa de que la vctima presente una denuncia formal por una infraccin penal ante una
autoridad competente.
29
30
19
Adaptacin del concepto empleado por el Prof. Echebura en las lecciones del Posgrado de Vctimas de
Experiencias Traumticas de la UPV/EHU. En la actualidad, desde una perspectiva filosfica, el Centro
Superior de Investigaciones Cientficas desarrolla un proyecto de investigacin sobre el concepto de
vctima y su sufrimiento.
31
Los fundamentos epistemolgicos del pensamiento cientfico son clasificatorios ya que tratan de medir,
comparar y clasificar bajo criterios empricos, sin perjuicio de los criterios analticos que buscan la
comprensin de los aspectos irracionales (Lopez 1997).
32
21
33
23
Seguimos aqu una interpretacin de Wolfgang cuando diferencia entre victimizacin primaria (por el
hecho delictivo), secundaria (por la reaccin a ese hecho por parte de las instituciones pblicas y
privadas) y terciaria (por la reaccin a ese hecho por parte de la sociedad y, en particular, fomentando el
etiquetamiento o estigma de vctima, es decir, la autopercepcin como vctima). En el art. 49 de la Ley
29/2011, de 22 de septiembre, de reconocimiento y proteccin integral a las vctimas del terrorismo se
establece de forma expresa la necesidad de prevencin de ciertos aspectos de la victimizacin secundaria
en el mbito procesal (principio de mnima lesividad en la participacin en el proceso). Vanse de
forma genrica para todo tipo de vctimas las previsiones de la Ley espaola del Estatuto de la Vctima de
2015.
24
Fattah se refiere al concepto de vctima merecida que entrara dentro de los esquemas socioculturales y que comprendera, por ejemplo, a un estafador o, en otro plano, a un terrorista que muere en
un atentado.
34
de la legtima defensa (art. 20. 4 CP) o del estado de necesidad (art. 20. 5 CP). En algunos
supuestos en que exista provocacin por parte de la vctima podra llegar a estimarse como
atenuante (art. 21. 3 CP). Por su parte, el art. 3 de la Ley 35/1995, de 11 de diciembre, de
ayuda y asistencia a las vctimas de delitos violentos y contra la libertad sexual prev la
reduccin de la cuanta de la responsabilidad civil si la vctima ha contribuido de algn modo
a la produccin del dao (art. 114 CP)25.
La contribucin consensual puede conllevar como consecuencia penal la destipificacin, la
justificacin o la atenuacin de ciertas conductas delictivas. As en delitos contra la vida
(pinsese en la cooperacin al suicidio del art. 143. 4 CP), en ciertos delitos contra la libertad
sexual (art. 181. 1 CP), en delitos contra la integridad (art. 155-6 CP) y en delitos contra la
propiedad, si la vctima promueve el delito (por ejemplo, respecto de la estafa, art. 248. 2
CP).
2. 3 El criterio de la vulnerabilidad26: personal, relacional, contextual y social
Cada poca parece promover culturalmente un paradigma desde el que observar los
fenmenos sociales. En la actualidad algunos autores destacan el de la vulnerabilidad,
aunque se introduzca tambin el de la resiliencia, sin que haya acuerdo respecto de sus
elementos y contextos favorecedores (Walklate 2011, 4).
En los orgenes de la Victimologa, el victimlogo alemn positivista von Hentig se refiri a la
vctima nata o por destino y el norteamericano Ellenberger desarroll el concepto de
vulnerabilidad victimal, centrndolo en aspectos individuales. En la Victimologa actual, el
concepto de vulnerabilidad se identifica con la pertenencia a un colectivo de riesgo. Dicho
riesgo
se
define
con
parmetros
individuales,
relacionales,
contextuales
Vid. la Ley 29/2011, de 22 de septiembre, de reconocimiento y proteccin integral a las vctimas del
terrorismo. Vase, anteriormente, el Real Decreto de 23 de mayo, de 1997, que desarrolla dicha ley. Cfr.
la Ley 32/1999, de 8 de octubre, de solidaridad con las vctimas del terrorismo, y su reglamento de
desarrollo aprobado por el RD 1912/1999, de 17 de diciembre, as como el RD 288/2003, de 7 de marzo
en el que se actualiza el rgimen indemnizatorio ordinario para las vctimas de actos terroristas despus
del 1 de enero de 2002. Cfr. la Ley 29/2011, de 22 de septiembre, de Reconocimiento y Proteccin
Integral a las Vctimas del Terrorismo. Vid., incluyendo la legislacin autonmica, Garca Rodrguez
(2007, 503-687).
26
Adoptamos aqu un concepto de vulnerabilidad que va ms all del de riesgo victimal ya que con el
concepto de vulnerabilidad se pretende poner nfasis en que el riesgo de ser vctima est desigualmente
repartido en la sociedad y su estudio debe abarcar una correcta interrelacin de aspectos micro, meso y
macro, superando las posibilidades actuales de las encuestas de victimizacin.
35
27
28
36
En el considerando 38 se pone como ejemplo las personas sometidas a una violencia reiterada en las
relaciones personales, las vctimas de violencia de gnero o las que son vctimas de otro tipo de delitos
en un Estado miembro del cual no son nacionales o residentes. En el art. 22. 2 se alude al criterio de las
circunstancias del delito. En el apartado 3 de dicho artculo se dice: En el contexto de la evaluacin
individual, se prestar especial atencin a las vctimas que hayan sufrido un dao considerable debido a
la gravedad del delito; las vctimas afectadas por un delito motivado por prejuicios o por motivos de
discriminacin, relacionado en particular con sus caractersticas personales, y las vctimas cuya relacin
con el infractor o su dependencia del mismo las haga especialmente vulnerables. A este respecto, sern
objeto de debida consideracin las vctimas de terrorismo, delincuencia organizada, trata de personas,
violencia de gnero, violencia en las relaciones personales, violencia o explotacin sexual y delitos por
motivos de odio, as como las vctimas con discapacidad. Vid. los considerandos 55-58.
Por su parte, los menores vctimas, sin necesidad de evaluacin individualizada, se consideran siempre
vctimas merecedoras de especial proteccin. La evaluacin se requiere a efectos de determinar las
medidas a adoptar (art. 1. 2; 22. 4). La Directiva detalla las medidas de proteccin especficas para los
menores en su art. 24. Adems, segn su apartado 2: Cuando no se conozca con certeza la edad de una
vctima y haya motivos para pensar que es menor de edad, se presumir, a efectos de la presente
Directiva, que dicha vctima es menor de edad. Cuestin distinta es la situacin de los menores hijos de
vctimas no fallecidas, que entraran dentro de la categora general de familiares, segn se especifica en
los artculos 8, 18, 20 y 21. Sobre esta cuestin debe considerarse la normativa interna especfica respecto
de la violencia de gnero.
30
Segn el ya mencionado considerando 38: Las personas ms vulnerables o que se encuentran
expuestas a un riesgo de lesin particularmente elevado, como las sometidas a una violencia reiterada en
las relaciones personales, las vctimas de violencia de gnero o las que son vctimas de otro tipo de
delitos en un Estado miembro del cual no son nacionales o residentes, deben recibir apoyo especializado
y proteccin jurdica. Los servicios de apoyo especializado deben basarse en un enfoque integrado y
preciso que tenga en cuenta, en particular, las necesidades especficas de las vctimas, la gravedad del
dao sufrido como consecuencia de un delito, as como la relacin entre las vctimas, los infractores, sus
hijos y su entorno social ms amplio. Uno de los principales cometidos de estos servicios y de su
personal, que desempean un importante papel para ayudar a la vctima a recuperarse de los posibles
daos o traumas resultantes de un delito y a superarlos, debe consistir en informar a las vctimas de sus
derechos en virtud de la presente Directiva, para que puedan tomar decisiones en un entorno que apoye
a la vctima y la trate con dignidad, respeto y sensibilidad. Los tipos de ayuda que estos servicios de
apoyo especializado deben ofrecer pueden consistir en facilitar acogida y alojamiento seguros, atencin
mdica inmediata, derivacin de las vctimas a reconocimiento mdico y forense para la obtencin de
pruebas en caso de violacin o agresin sexual, asistencia psicolgica a corto y largo plazo, tratamiento
de traumas, asesoramiento jurdico, acceso a la defensa y servicios especficos para menores que sean
vctimas directas o indirectas.
37
estrecha participacin de las vctimas y debern tener en cuenta sus deseos, incluso cuando
este sea el de no beneficiarse de las medidas especiales que establecen los artculos 23 y 24. En
todo caso, se reconocen limitaciones a la adopcin de dichas medidas (art. 23. 1).
2. 3. 1 Vulnerabilidad personal
La vulnerabilidad personal hace referencia a las caractersticas psico-biolgicas,
concretamente, a la edad, al sexo, a la orientacin sexual, al equilibrio emocional, a
enfermedades y/o adicciones. No obstante, siguiendo las premisas de la Victimologa crtica
estas caractersticas deben estudiarse dentro de la construccin socio-cultural de las
mismas en relacin con la vulnerabilidad social.
La pena se agravar si puede demostrarse que el delito se cometi por motivos racistas,
antisemitas u otra clase de discriminacin referente a la ideologa, religin o creencias de la
vctima, la etnia, raza o nacin a la que pertenezca, su sexo u orientacin sexual, o la
enfermedad o minusvala que padezca (art. 22. 4 CP). Existen, adems, tipos especiales en
que se incluye la agravacin (as en el hurto y robo cuando se ponga a la vctima o a su
familia en grave situacin econmica o se haya realizado abusando de las circunstancias
personales de la vctima, art. 235. 4 y 241. 1 CP; tambin en las agresiones y abusos sexuales
cuando la vctima sea especialmente vulnerable, por razn de su edad, enfermedad o
situacin y, en todo caso, cuando sea menor de diecisis aos, art. 180.3; 182. 2 y 183 CP).
En ocasiones, la vulnerabilidad puede implicar atenuacin y no agravacin, como en el caso
del art. 143. 4 que prev, en el supuesto de suicidio eutansico, una atenuacin de la pena al
que ayuda a morir a un enfermo terminal.
Ley Orgnica 1/2015, de 30 de marzo, por la que se modifica la Ley Orgnica 10/1995, de 23
de noviembre, del Cdigo Penal, se refiere de forma especfica a la vulnerabilidad victimal
de las personas con diversidad funcional31. As en su Exposicin de Motivos se indica: Las
personas con discapacidad deben ser objeto de una proteccin penal reforzada en atencin a
su especial vulnerabilidad. Las normas del Cdigo Penal que sirven a este fin deben ser
adecuadas a la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad,
hecha en Nueva York el 13 de diciembre de 2006, que pretende prevenir las conductas
discriminatorias que puedan impedirles el disfrute de sus derechos en igualdad de condiciones.
31
Vanse otras referencias al trmino vulnerabilidad en los art. 57.2, 173.2, 177bis1, 187.1 y 268.1, todos
ellos segn la redaccin de la LO 1/2015.
38
Es preciso llevar a cabo una adecuacin de la referida Convencin a nuestro Cdigo Penal, y ello
exige una actualizacin de los trminos empleados para referirse a las personas con
discapacidad. El texto original del Cdigo Penal se refiere impropiamente a minusvala o a
incapaces, una terminologa ya superada en nuestro ordenamiento jurdico con anterioridad
a la Convencin, desde la aprobacin de la Ley 51/2003, de 2 de diciembre, de igualdad de
oportunidades, no discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad, y
que debe sustituirse por los trminos ms adecuados de discapacidad y de persona con
discapacidad necesitada de una especial proteccin. A tal fin, se modifica el artculo 25 para
actualizar tales trminos y ofrecer una definicin ms precisa de las personas que constituyen
objeto de una especial proteccin penal. Tal modificacin encuentra plena consonancia con lo
establecido en la Ley 39/2006, de 14 de diciembre, de Promocin de la Autonoma Personal y
Atencin a las personas en situacin de dependencia, que establece en su disposicin adicional
octava que las referencias que en los textos normativos se efectan a minusvlidos y a
personas con minusvala, se entendern realizadas a personas con discapacidad. Y para
mayor claridad y refuerzo de esta previsin, con la reforma se decide incorporar un apartado
para que todas las referencias hechas en el Cdigo Penal al trmino minusvala se sustituyan
por el trmino discapacidad, y que el trmino incapaz se sustituya por el de persona con
discapacidad necesitada de especial proteccin. De igual modo, se da un mejor tratamiento a
la esterilizacin acordada por rgano judicial, que se circunscribe a supuestos excepcionales en
los que se produzca grave conflicto de bienes jurdicos protegidos. El nuevo artculo 156 se
remite a las leyes procesales civiles, que regularn los supuestos de esterilizacin de la forma
ms adecuada y garantista para los derechos de las personas afectadas. En tanto se dicte esta
nueva normativa, se mantendr la vigencia de la actual regulacin que contempla el Cdigo.
2. 3. 2 Vulnerabilidad relacional
La vulnerabilidad relacional se centra en los desequilibrios de poder entre el agresor y la
vctima, como en la violencia de pareja o por parte de familiares32. Este criterio sera
subsumible tambin en la vulnerabilidad social.
La consideracin jurdica del parentesco en el mbito penal es variable, por ejemplo, en el
art. 23 CP el parentesco se configura como una circunstancia mixta que puede agravar o
32
Sobre la proteccin especfica contra la violencia de gnero, considrese la Ley Orgnica 1/2004, de 28
de diciembre, de Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero. Vid., sobre su desarrollo
normativo, Garca Rodrguez (2007, 755-1004).
39
atenuar la responsabilidad penal segn la naturaleza, los motivos y los efectos del delito
producido.
La Victimologa tambin se ha ocupado de los turistas como vctimas de delitos en cuanto
que no conocen el idioma ni la cultura y, por tanto, no disponen de la informacin necesaria
para tomar ciertas medidas preventivas. Adems, no cuentan con elementos de apoyo en el
pas ya que su estancia es temporal.
Las consecuencias jurdicas de los diferentes tipos de vulnerabilidad relacional pueden
aglutinarse en la consideracin de las circunstancias agravantes de la responsabilidad penal
relativas al abuso de superioridad, confianza o indefensin de la vctima (art. 22. 2 y 6 CP).
Como tipos penales especiales puede considerarse la agravacin especfica en las
agresiones, abusos y acosos sexuales (art. 180; 181; y 184. 2 CP), en la violencia familiar (art.
153 CP) y en las estafas (art. 250. 1. 7). Como ser analizado en la leccin monogrfica sobre
la violencia familiar, el contexto relacional tambin se considera a efectos procesales
respecto de la persecucin de este tipo de delitos por la fiscala.
Por otra parte, conviene aludir aqu a los modelos tericos, como el ya mencionado de
Ezzat Fattah, que explican la distorsin de la realidad por parte del agresor, permitindole
diluir su sentimiento de culpa o autojustificndose, por medio de las llamadas tcnicas de
neutralizacin desarrolladas, en 1967, por los criminlogos estadounidenses Sykes y Matza
(negacin de la vctima, del dao, de la responsabilidad, deslegitimacin de las instituciones
y apelacin a lealtades superiores). Ello facilita entender cundo un mismo hecho puede
tener significados totalmente diversos para el agresor dependiendo de quin sea la vctima.
2. 3. 3 Vulnerabilidad contextual
La vulnerabilidad contextual se refiere al hbitat social o lugar en que se produce la
victimizacin en relacin con los distintos roles concretos en que desarrolla su vida una
persona: el domicilio, la escuela, el trabajo, una residencia de ancianos, un centro de
internamiento, el espacio virtual que proporciona Internet o, de forma ms especfica, la
administracin de justicia cuando una persona acude como vctima o testigo (Herrera
2008). Aqu se han aplicado como modelos explicativos y preventivos los esquemas de la
eleccin racional (teoras del estilo de vida, de las actividades rutinarias, de la
oportunidad), enfatizando la prevencin situacional. Por otra parte, una posible
40
Victimologa ecolgica distinguira entre el medio urbano y rural como variable de los
procesos de victimizacin y desvictimizacin.
Como ejemplo de vulnerabilidad contextual pueden citarse los casos de abusos policiales
durante la detencin y la custodia policial. La jurisprudencia ha reconocido que en el delito
de tortura y/o malos tratos se da un contexto de opacidad y anonimato que puede verse
favorecido, despus, por un mal entendimiento de la solidaridad corporativa que favorezca
la llamada ley del silencio. En estos casos, la jurisprudencia ha indicado la necesidad de
prestar especial relevancia al testimonio de la vctima, sin perjuicio de la presuncin de
inocencia del presunto victimario, as como de valorar la prolongacin de los efectos de la
victimizacin respecto de las declaraciones sucesivas del detenido33.
2. 3. 4 Vulnerabilidad social
La vulnerabilidad social abarca aspectos que van ms all de las teoras de la eleccin
racional o de la oportunidad, para acercarse al paradigma de la Victimologa crtica,
centrada en aspectos estructurales (culturales, sociales, econmicos y/o polticos). Beristain
se refiere aqu a los procesos de macrovictimizacin. En la normativa internacional,
podemos aludir al concepto de vctimas de abuso de poder.
En los aspectos culturales, Fattah se refiere a las vctimas apropiadas o cuya victimizacin
se promueve o no se condena por la cultura mayoritaria (pinsese, por ejemplo, en la
consideracin social y jurdico-penal de la violacin dentro del matrimonio siguiendo las
variables espacio-temporales). Tambin alude a la concepcin por parte de algunos grupos
de vctimas desechables o sin valor, entre las que se encontraran los delincuentes, los
drogadictos, las prostitutas, los homosexuales
Respecto del concepto estricto de vulnerabilidad social nos referimos aqu a minoras en
situacin de desigualdad, legal y/o real, en la sociedad, as las mujeres34, los nios, los
ancianos, los homosexuales y lesbianas, las minoras tnicas, los inmigrantes, las personas
con enfermedad o incapacidad, especialmente en peligro de victimizacin ante
determinados contextos o hbitats sociales. Por ejemplo, segn las estadsticas penales,
33
Vase en este sentido la lnea jurisprudencial del Tribunal Constitucional espaol en sus sentencias
52/2008, de 14 de abril, siguiendo la anterior 34/2008.
34
Sin entrar en la polmica valoracin jurdico-penal, un ejemplo de consideracin de la vulnerabilidad
estructural de las mujeres se encuentra en la previsin de un tipo especfico en que slo las mujeres
pueden ser vctimas.
41
Cabe aludir aqu al proyecto Stanford sobre las posibilidades de deshumanizacin como factor de malos
tratos en conexin con la vulneracin contextual y relacional.
42
Incrementar
Incrementar
---------------- Recursos
Sociales
Ambientales
--------------------------------------------------------------------------------------------^
Disminuir
Limitaciones -----------------
Individuales
Disminuir
Tensin
Social
^
Disminuir
-----------------Presiones
Ambientales
Segn el profesor Enrique Echebura (2004, 34): Las personalidades resistentes al estrs
se caracterizan por el control emocional, la autoestima adecuada, unos criterios morales
36
43
slidos, un estilo de vida equilibrado, unas aficiones gratificantes, una vida social
estimulante, un mundo interior rico y una actitud positiva ante la vida. Todo ello posibilita
echar mano de los recursos disponibles para superar las adversidades y aprender de las
experiencias dolorosas, sin renunciar a sus metas vitales. A principios de los aos ochenta,
el profesor estadounidense John P. J. Dussich plante la posibilidad de una teora de
afrontamiento social de la victimizacin y otro tipo de adversidades, de forma que pudiera
entenderse la interrelacin de los diferentes elementos psquicos y sociales que influyen en
ese proceso dentro de la singularidad de la situacin de cada persona. Un aspecto que
influye negativamente en la recuperacin de las vctimas, resaltado en este modelo terico,
es la sensacin de abandono o de incompetencia por parte de las instituciones que deben
protegernos.
Como ya se indic en la leccin primera, una de las lneas de investigacin victimolgicas
ms prometedoras en la actualidad se centra en los factores de proteccin, resistencia y
resiliencia ante la victimizacin con el fin ltimo de aminorarla. Incluso, como ejercicio
didctico, podra pensarse en la elaboracin de tipologas de vctimas basadas en dichos
factores. Entre ellos podramos enumerar los siguientes, siendo conscientes de su
necesidad de adaptacin para cada tipo de proceso estudiado y diferenciando a corto,
medio y largo plazo:
44
45
46
diferentes cuerpos policiales, en el caso que nos ocupa) mientras que slo son "vctimas"
los muertos y heridos por los diferentes atentados, y sus familiares. Los agentes de polica,
destinados en el Pas Vasco, que sufren el trastorno psicolgico conocido como " sndrome
del norte" no son , as contemplados en general, vctimas del terrorismo, salvo el caso en
que dicho sndrome se constituya como stress postraumtico residual a algn atentado
concreto sufrido por una persona individualmente contemplada. No obstante, fuera de la
correcta interpretacin tcnico-jurdica de los tipos penales, no cabe duda que en el plano
victimolgico puede hablarse de la victimizacin anticipada por parte de las personas que
han sido amenazadas de forma especfica o colectiva por ETA. Esa amenaza producido una
situacin de por s gravosa para las vctimas y para la convivencia general, como pone de
relieve el informe monogrfico elaborado por la institucin del Ararteko, publicado en
200938.
B. Delitos econmicos.
Aqu distinguiramos la delincuencia convencional contra el patrimonio y la de cuello blanco,
incluyendo los delitos contra el medio ambiente39 y la delincuencia organizada.
C. Delitos contra la salud pblica.
En los delitos relacionados con el trfico de drogas debe distinguirse entre la pequea y la
gran escala, analizable esta ltima dentro de la delincuencia organizada transnacional y de
cuello blanco. Respecto de la pequea escala, adems del debate sobre la minimizacin de
daos y la legalizacin, desde la Victimologa se estudia el solapamiento de procesos de
victimizacin y control social.
En l se han realizado una serie de entrevistas con expertos y con vctimas de los diferentes colectivos
de personas amenazadas por ETA en Euskadi (integrantes de las fuerzas y cuerpos de seguridad del
Estado, concejales, periodistas, profesores universitarios, fiscales, jueces, escoltas). Vase tambin el
documental, de 2008, de Iaki Arteta, El infierno vasco.
39
Cfr. Grear (2013).
40
Vanse estadsticas actualizadas en la pgina web del Ministerio del Interior en sus balances y anuarios
estadsticos.
47
En contraste con nuestra relativa baja tasa de criminalidad, nuestra tasa de encarcelamiento
es de las ms altas en la Unin Europea. Ms de las tres cuartas partes de los penados estn
en prisin por delitos contra el patrimonio o relativos a las drogas. La tasa de mujeres
encarceladas es comparativamente alta respecto de la media europea.
Respecto de los menores infractores, no se han incrementado los delitos contra las
personas. Los principales delitos que comenten los menores son los hurtos y los robos. La
criminalidad juvenil se concentra en el tramo de los 16 y 17 aos.
Estos datos contrastan con el excesivo protagonismo recientemente adquirido por la
inseguridad ciudadana en la agenda poltica y en la opinin pblica, que ha conllevado
diferentes reformas penales. Segn las encuestas de victimizacin, en general, como
sucede en otros pases, las personas que experimentan mayor inseguridad no son las que
concentran los niveles ms altos de riesgo victimal. Esta afirmacin debe relativizarse para
el caso de la violencia familiar y de gnero42.
3. RELACIONES ENTRE VCTIMA Y VICTIMARIO: INTERSECCIONES EN EL ITER CRIMINIS E
ITER VICTIMAE
Como ya se ha indicado, von Hentig aludi a la "pareja criminal". Posteriormente se han ido
acuando otros conceptos o expresiones como los de "delitos sin vctimas" (Edwin Schur
1965) o "victimizacin difusa".
41
La Ley Orgnica 1/2015, de 30 de marzo, por la que se modifica la Ley Orgnica 10/1995, de 23 de
noviembre, del Cdigo Penal.ha eliminado el trmino de faltas.
42
Para una evolucin de las estadsticas en esta materia, vase la pgina web del Observatorio del
Consejo General del Poder Judicial.
48
Distintos autores han puesto de relieve la fontera difusa entre victimizacin y criminalidad
(Fattah) y algunas investigaciones permiten afirmar el mayor riesgo e impacto victimal en
determinados grupos y personas tradicionalmente asociados con la criminalidad. El
concepto de interseccionalidad entre los procesos de victimizacin, criminalizacin y
castigo, impulsado desde el estudio de las vctimas procedentes de diversas minoras,
puede favorecer el debate cientfico. Un campo prometedor de las investigaciones
criminolgicas y victimolgicas reside precisamente en la interdependencia entre los
procesos de victimizacin y de desvictimizacin, o de resiliencia y recuperacin43.
Fue precisamente tambin hace una dcada cuando comenz a investigarse de forma sistemtica sobre
la resiliencia, sin olvidar los estudios pioneros longitudinales, particularmente el desarrollado con nios
por la psicloga Werner en una isla de Hawaii (Werner y Smith 1982).
44
Segn Wolfgang, los casos de victimo-precipitacin se refieren a aquellos en los que la vctima fue la
primera en exhibir y usar un arma letal o golpear (26% de 588 homicidios estudiados en Filadelfia entre
1948 y 1952).
45
Se centr en el nlisis de 70 homicidios en California entre 1963 y 1972, estudiando la violencia como
recurso para mantener su autoestima y prestigio ante otros en contextos donde es valorada (la violencia
como mensaje social y carcter simblico). Cfr. los estudios de Cerezo en Espaa. Un estudio sobre la
delincuencia violenta, basado en una muestra de homicidios, cometidos en Mlaga y Melilla de 1984 a
1994, demuestra que existen unos factores de riesgo asociados a este tipo de criminalidad (Cerezo 1998),
y que, en cierta medida, son extensibles a los delitos de lesiones ms graves. Se trata de la edad, el sexo,
la clase social, el consumo de drogas y la relacin autor-vctima. Segn el estudio citado, la mayor parte
de los autores y vctimas de homicidios se encuentran en la franja de edad de 20 a 30 aos, son hombres y
pertenecen a una clase media-baja. Un porcentaje significativo consumen drogas y se conocen
previamente. Dentro de la tradicin de las teoras situacionales, la investigacin de Cerezo distingue
cuatro escenarios de la comisin delictiva. El homicidio -y/o las posibles lesiones-, sera producido:
-dentro de una confrontacin, derivada de una pelea o discusin.
-de una crisis familiar.
-como control informal violento o solucin a un conflicto de tipo econmico o vecinal, que no puede
obtener respuesta, o sta es insatisfactoria, mediante los cauces legales.
-y en el transcurso de la comisin de otro delito (generalmente del robo con violencia o intimidacin, pero
tambin de la violacin).
Podra aadirse una problemtica no mencionada, relativamente escasa pero que produce gran alarma
social y atraccin de los medios de comunicacin: las enfermedades y alteraciones mentales y, dentro de
ellas, el llamado delincuente en serie (Garrido 2000).
49
46
Cfr. el desarrollo de las veinticinco tcnicas de prevencin situacional formuladas por Cornish y
Clarke.
50
Podemos entender la poltica victimal como parte de la poltica criminal, es decir, como
aquellas decisiones de los gestores pblicos sobre la prevencin, intervencin y reparacin
en los distintos supuestos de victimizacin. Dichas polticas pueden ser de corto, medio o
largo alcance y desarrollarse a diferentes escalas territoriales y administrativas, con mayor o
menor coordinacin y colaboracin con mltiples agentes sociales, incluyendo a los
investigadores.
51
Las distintas asociaciones de vctimas han conseguido hacer visibles a las mujeres vctimas,
a los nios que sufren abusos sexuales, a las vctimas de tortura y otros abusos de poder, a
las minoras que padecen los delitos de odio, a las vctimas de trata, de los delitos sexuales
en general, a las vctimas del terrorismo, de los delitos contra el medio ambiente, de las
macrovictimizaciones de carcter econmico, etc. Tambin se les debe a muchas de ellas el
impulso por el reconocimiento de sus derechos en la esfera internacional e interna,
promoviendo una serie de textos normativos y de polticas.
52
la mayora de ellas no estn asociadas, sin perjuicio de que ste es un problema comn en
cualquier poltica democrtica.
Aqu nos ocuparemos de dos temas. En primer lugar, trataremos del papel de los medios de
comunicacin en la poltica victimal. En segundo lugar, revisaremos las medidas que se
toman, desde los propios medios o impulsadas por la administracin, para evitar o
minimizar la victimizacin secundaria, es decir, un trato que incrementara la victimizacin
inicial generada por el delito.
La fascinacin por el delito es un hecho en nuestra vida cotidiana y puede comprobarse por
la cantidad de noticias, pelculas, series y libros que tratan sobre la criminalidad. Esa
fascinacin, por razones explicables en trminos psicolgicos o antropolgicos, suele
centrarse en la figura del transgresor, de la persona que comente el delito. La vctima, sin
embargo, concebida como un sujeto pasivo, suele atraer en cuanto a lo que se refiere a
cuestiones escandalosas o morbosas. La violencia en general ha sido analizada, desde
numerosas disciplinas, como noticia, espectculo y/o negocio (Calleja 2013).
Michael J. Coyle (2013) alude a los trminos que se utilizan para hablar sobre la justicia y
cmo impactan en la vida cotidiana. Mediante un estudio etnogrfico del lenguaje utilizado
por diferentes agentes de control -de diferentes posicionamientos ideolgicos- ilustra cmo
esas palabras pueden fomentar la legitimidad de una creciente punicin. Para ello pueden
valerse, por ejemplo, de la construccin de la vctima ideal y, correlativamente, del "otro"
53
criminal que merece una tolerancia cero y polticas duras. En este sentido podemos pensar
en cmo los medios suelen transmitir que la justicia que demandan las vctimas est
nicamente unida al mayor castigo para el culpable, sin considerar que, en muchas
ocasiones, ni siquiera es detenido o condenado. De esta forma, la palabra vctima se asocia
necesariamente a "mano dura" contra el delincuente (Fuentes 2005), sin que se ponga
nfasis en los medios preventivos, de persecucin o de reparacin47.
En este sentido podemos considerar la teora del establecimiento periodstico de temas de
discusin (agenda-setting). A travs de ella se seala el papel fundamental de los medios de
comunicacin en la opinin pblica y en la construccin social de lo que resulta relevante
socialmente, al establecer, no tanto una lnea ideolgica, sino una serie de prioridades y
exclusiones en su presentacin48, lo que influye a su vez en su audiencia (McCombs y Shaw
1972). Supone, por tanto, la seleccin de noticias que canaliza la percepcin de la realidad
por distintos colectivos. Ello se realiza, en ocasiones, con intereses polticos y/o
econmicos, dndose entonces tambin un marco referencial para interpretar las noticias.
En relacin con las polticas victimales podemos pensar en las dificultades de la opinin
pblica para informarse y reflexionar sobre los temas que suelen omitir los medios (por
ejemplo, qu ocurre con las vctimas que no son consideradas como tales, qu ocurre en el
da a da de las vctimas a medio y largo plazo, cmo influye en su recuperacin el castigo al
victimario, cmo se reinsertan los victimarios, cules son los costes materiales y sociales de
las distintas polticas victimales, etc.) (Zuloaga 2011). Un periodismo independiente y crtico,
junto con una ciudadana que desee informacin completa y veraz, permitira un contexto
en que la manipulacin de la opinin pblica y de las vctimas (Elias 1993) fuera ms difcil.
En este sentido, el libro de Armentia, Caminos, Marn y Ganzabal (2013), profesores de la
UPV/EHU, analiza el tratamiento de las muertes violentas en la prensa vasca desde 1990
hasta 2010 (muertes de violencia de gnero, terrorismo y accidentes laborales). Segn sus
autores, estas muertes han recibido distinto trato desde los medios de comunicacin a
medida que avanzaban los aos. En el caso de ETA, los medios pasaron, durante el periodo
estudiado, de ofrecer un enfoque fundamentalmente informativo de los atentados a
implicarse claramente en la denuncia de los mismos, particularmente cuando ETA comenz
47
Cfr., en el mbito estadounidense, Chermak (1995) y, sobre delitos sexuales, Greer (2003).
Considerando su extensin, frecuencia y ubicacin. Cfr., sobre el trato diferenciado de las vctimas
segn su origen tnico, Nittle (2012).
48
54
49
Cfr., entre otros, Rodrguez (2008) y Calleja (2013). Vid. tambin el Dossier de prensa de la Secretara
General de Asuntos Sociales.
50
Pinsese en el alcance de la Ley espaola de Estatuto de la Vctima de 2015.
55
Sin embargo, segn el considerando 54 de dicha Directiva: puede haber casos en los que
excepcionalmente pueda beneficiar al menor la revelacin o incluso la divulgacin pblica de
informacin, por ejemplo, en los casos de secuestro.
52
Asimismo, mediante el Estatuto se modifica el art. 682 de la LECrim para restringir el acceso de
medios audiovisuales a los juicios.
56
Sus instantneas remueven conciencias y consiguen ofrecer voz a las vctimas. Porque la
imagen como las palabras engrandecen y emocionan, pero tambin humillan y daan.
Un gran comunicador, testigo del siglo XX, Ryzszard Kapuscinski, afirmaba adems que el
periodismo debe humanizar. Para mi es fundamental subraya el periodista polaco- que un
53
Vase la Resolucin 2005/1 de RTVE. Informe sobre el tratamiento informativo en los medios de
comunicacin respecto de las vctimas del terrorismo. Cfr. el actual Libro de estilo de EITB. Vase
tambin la alusin a las vctimas en el Manual SAFE-COMMS de Gestin de la Comunicacin de Crisis
Terroristas, resultado del proyecto del 7PM SAFE-COMMS.
54
Vanse sobre la cobertura de tragedias y, en general, de temas relacionados con los derechos humanos,
Dart Center (2003) y la gua en lnea de Internews.
57
reportero est entre la gente sobre la cual va, quiere o piensa escribir. La mayora de la gente
de este mundo -insiste Kapuscinski- vive en duras y terribles condiciones, y si no las
compartimos, segn mi moral y mi filosofa, no tenemos derecho a escribir.
El empresario de los medios busca resultados rpidos, no se marca como estrategia una
inversin estable, a largo plazo. Olvida que la industria de la comunicacin posee unas
caractersticas particulares, no exentas de una especial responsabilidad, compatible con una
meta financiera, legitima, de obtencin de beneficios.
Asegura Daro Restrepo, de la Fundacin Nuevo Periodismo Iberoamericano, que debemos
distinguir entre tica y Ley. No siempre van unidas y la misin del periodista va ms all de lo
puramente legal.
El periodista precisa sensibilidad. Solo as percibir la voz de las vctimas.
Pero, con vocacin y cualidades tambin nos enfrentamos a otro temido jinete. El tiempo. Hay
que ofrecer buena informacin, cuanto antes y de forma breve. La precariedad de medios y las
plantillas son dificultades aadidas. Y en esa batalla, y con menos conciencia de la debida,
podemos ofrecer un tratamiento equivocado e injusto, que equipare a vctima y agresor.
necesita
una
gran
fuerza
interior
para
enfrentarse
este
oficio.
Es la nica va para respetar la dignidad, incluso, de un cadver que se halla en la cuneta de una
carretera, la intimidad de un familiar para formularle o no una pregunta en un momento de
dolor, o la decisin de revelar una informacin que dae el honor de una persona.
La visin que ofrecen los medios de comunicacin consigue confundir, herir y empobrecer a la
sociedad. O todo lo contrario, el tratamiento de la noticia puede engrandecer al ser humano.
58
Los medios de comunicacin han abandonado su misin de servicio, de informar, para situar
por encima de todo el objetivo de ganar dinero o influencia.
La reivindicacin de un periodismo humano precisa el apoyo social. El premio Pulitzer espaol,
Javier Bauluz, ha creado en la Web periodismohumano. Su objetivo es enfocar la realidad,
contar la historia desde el punto de vista de los ms dbiles, las vctimas de todo tipo.
El trabajo rpido e impersonal de cada da no nos permite ver qu hay detrs de un suceso o de
un accidente de trfico.
Toda reflexin que nos invite a pensar es escasa. No solo a los profesionales de la informacin
tambin a una sociedad que desarrolle su espritu critico; que le ayude a cultivar el ejercicio de
rechazar determinados tratamientos de la informacin.
Eso no impedir que sigamos preguntndonos dnde esta el lmite entre informacin,
espectculo y dolor? o qu hacer con imgenes morbosas y testimonios deshonrosos?
Debera penalizarse a los medios que los publiquen? La exposicin continuada ante la opinin
pblica fomenta o frena los delitos? El debate genera, sin duda, mayor sensibilidad de los
profesionales de la informacin con las vctimas. Somos conscientes de la repercusin de los
medios de comunicacin en el ciudadano y, especialmente, de la responsabilidad que eso
conlleva.
La autorregulacin de los medios es clave. No se trata de una autocensura, sino de respetar
unas normas para no daar sin que altere el derecho del ciudadano a estar informado.
El ejercicio de responsabilidad del periodista permite ver a la vctima que puede estar detrs de
la noticia".
En el ltimo ejercicio prctico trataremos precisamente de esa autorregulacin en el trato
cotidiano con las vctimas para evitar la victimizacin secundaria (Cot y Bucqueroux
1996)55, cuestin que, como ya ha sido mencionado, aborda tambin la Ley espaola de
Estatuto de la Vctima de 2015.
55
Vase tambin la iniciativa del Centro Canadiense de Recursos para Vctimas del Delito, accesible en
http://crcvc.ca/publications/if-the-media-calls/, que ofrece una gua titulada "Si los medios llaman". En
59
2013, el Programa de Apoyo a Vctimas del Ministerio chileno del Interior y Seguridad Pblica organiz
un Seminario Internacional titulado "Victimizacin secundaria y medios de comunicacin".
60
I. INTRODUCCIN
1. Caractersticas de los procesos de victimizacin, desvictimizacin, recuperacin,
restauracin y resiliencia
1. 1 Procesos de victimizacin
Secundaria: deriva de la relacin posterior de la vctima con el sistema jurdicopenal, los servicios sanitarios, sociales y otros agentes, pblicos o privados (polica,
mdicos forenses, jueces, secretarios judiciales, fiscales, letrados, personal de los
hospitales, medios de comunicacin, etctera). La Directiva 2012/29/UE especifica el
mayor grado de vulnerabilidad ante la victimizacin secundaria (y tambin ante la
victimizacin reiterada y las represalias) de las vctimas de agresiones sexuales,
violencia domstica y racista, terrorismo..., as como en menores, extranjeros,
personas con diversidad funcional y/o afectadas por algn tipo de exclusin social56.
56
En la Exposicin de Motivos del Estatuto espaol se indica: Para evitar la victimizacin secundaria en
particular, se trata de obtener la declaracin de la vctima sin demora tras la denuncia, reducir el nmero
de declaraciones y reconocimientos mdicos al mnimo necesario, y garantizar a la vctima su derecho a
61
Cada vctima es un mundo. Sabemos que la victimizacin primaria puede producir prdida
de seguridad o control y/o humillacin o sensacin de injusticia. Las vctimas pueden revivir
involuntaria e intensamente el suceso, por ejemplo, mediante pesadillas o los denominados
flashbacks. La victimizacin primaria tambin puede originar conductas de evitacin (de
lugares, actividades, contacto con personas, objetos), as como sentimientos de ira y/o
venganza.
hacerse acompaar, no ya solo del representante procesal, sino de otra persona de su eleccin, salvo
resolucin motivada.
62
El delito es un acontecimiento traumtico en cuanto que supone una amenaza para la vida
o la integridad fsica de la persona y del que se sigue una respuesta intensa de miedo,
horror o desesperanza (Baca, Echebura y Tamarit 2006, 30). Un suceso traumtico resulta
incontrolable y no forma parte de las experiencias habituales, de ah la sintomatologa
producida por el dao psicolgico ocasionado.
Puede una persona dejar de ser vctima (directa/indirecta), particularmente en delitos muy
graves? Qu significa dejar de ser vctima? Bajo el trmino de procesos de desvictimizacin
57
Vid. http://www.psygnos.net/biblioteca//DSM/Dsmptsd.htm.
63
Segn algunos autores: En realidad, lo que resulta fundamental son las habilidades de
supervivencia de las que se vale el ser humano para hacer frente al estrs, como conjunto
de recursos adquiridos en el proceso de socializacin van a depender del nivel
intelectual, del grado de autoestima, del estilo cognitivo personal ms o menos optimista-,
del tipo de experiencias habidas, as como del apoyo familiar y social (Baca, Echebura y
58
64
La cuestin de la cifra oscura, trmino original en ingls, fue tratada ya a finales del siglo XIX
dentro de la Estadstica Moral. Tambin se emplea la expresin campo oscuro y
criminalidad latente, as como cifra gris para determinados delitos, y delitos
invisibles (Davies, Francis y Jupp 1999). En la Victimologa realista de los aos setenta se
abord esta cuestin de forma especfica a travs de las encuestas de victimizacin, desde
el estudio de sus tasas y las explicaciones de la no denuncia. Las perspectivas crticas
(Cunneen) y feministas (Daly), tanto en Criminologa como en Victimologa, han asociado el
concepto de victimizacin oculta con el de vulnerabilidad ante la dispar distribucin de
recursos personales y sociales.
En sentido amplio, por victimizacin oculta entendemos la victimizacin producida por
delitos de escasa consideracin social y reflejo en las estadsticas oficiales no aparecen o
estn subrepresentados-.
60
65
63
En este ltimo sentido tambin puede haber denuncias falsas que incrementen las estadsticas.
Tasas que ofrece ya, como parte de los indicadores, el Ministerio del Interior en sus Anuarios y
Balances de la Criminalidad, si bien se especifica que no se tienen datos respecto de la Ertzaintza. En el
Ministerio del Interior se considera que el delito fue esclarecido si existe una detencin o imputacin. Las
tasas de esclarecimiento tambin pueden estudiarse, aunque no sin dificultades metodolgicas, viendo las
discrepancias entre las estadsticas oficiales a lo largo de la intervencin de las sucesivas agencias penales
(datos policiales, de la fiscala, de los institutos forenses, de las instituciones judiciales y penitenciarias).
64
66
Falta
de
estadsticas
No se
produce
alarma social
Falta
de
polticas
pblicas
Falta de
marco terico
Dficit
de
control penal
Carencia
de
investigacin
67
anlisis de patrones delictivos que faciliten las detenciones, etc.). As, se han estudiado
patrones de victimizacin reiterada en el acoso escolar, las agresiones racistas, la violencia
de gnero, el maltrato, la negligencia y el abuso sexual en nios y el robo de vehculos y
residencial.
Todas estas intervenciones pueden fomentarse y/o desarrollarse desde el mbito pblico
y/o privado. Asimismo, la normativa internacional sobre los derechos de las vctimas y
determinados programas en los que participan, como son los de justicia restaurativa,
exigen evaluaciones independientes sobre su impacto real.
Segn el considerando 64 de la Directiva 2012/29/UE65:
65
Vanse en este sentido los art. 28 y 29 de la Directiva 2012/29/UE. Adems, en la Ley espaola de
Estatuto de la Vctima se incorpora una disposicin adicional primera que prev la creacin y ulterior
desarrollo reglamentario de un mecanismo de evaluacin peridica global del sistema de apoyo y
proteccin a las vctimas, con participacin de los agentes y colectivos implicados, que sirva de base a
futuras iniciativas y a la mejora paulatina del mismo. Vanse, asimismo, las previsiones especficas en
materia de vctimas del terrorismo y de violencia de gnero, entre otras.
68
disponga de dichos datos, el nmero, edad y sexo de las vctimas. Entre los datos estadsticos
correspondientes se podrn incluir datos registrados por las autoridades judiciales y los
cuerpos policiales, y, en la medida de lo posible, los datos administrativos compilados por los
servicios sanitarios y sociales, las organizaciones pblicas y no gubernamentales de apoyo a las
vctimas o los servicios de justicia reparadora, y los de otras organizaciones que trabajan con
vctimas de delitos. Entre los datos judiciales se puede incluir informacin sobre delitos
denunciados, nmero de casos investigados y personas procesadas o con sentencia
condenatoria dictada. Los datos administrativos basados en la actuacin de servicios pueden
incluir, en la medida de lo posible, datos sobre la manera en que las vctimas utilizan los
servicios facilitados por organismos pblicos y las organizaciones pblicas y privadas de apoyo,
as como el nmero de derivaciones de vctimas por parte de la polica a los servicios de apoyo,
el nmero de vctimas que solicitan apoyo y que reciben o no reciben apoyo o justicia
reparadora.
69
Vulnerabilidad
Victimizacin primaria, secundaria y terciaria
Victimas directas e indirectas
Victimizacin reiterada o revictimizacin
Victimizacin mltiple y crnica
Victimizacin difusa
Victimizacin oculta
Teora del mundo justo
Teora de la impotencia aprendida
70
71
La declaracin comprende tanto a las vctimas directas como a las indirectas, identificando
a stas con los familiares o personas a cargo que tengan una relacin inmediata con la
vctima (apdo. 2). Tambien entiende que han de comprenderse en el trmino vctima las
vctimas accidentales, esto es aquellas que hayan sufrido daos, al intervenir para asistir a
la vctima en peligro o para prevenir la victimizacin (apdo. 2).
El reconocimiento de la vctima no se hace, en cualquier caso, depender de la identificacin,
detencin, enjuiciamiento o condena del autor. Tampoco se otorga efecto alguno, en este
orden de cosas al hecho de la relacin familiar entre el perpetrador y la vctima (apdo. 2).
Adems, se incluye una disposicin especfica de garanta de no discriminacin, pues las
normas incluidas en la Declaracin se consideran aplicables a todas las personas sin
distincin alguna, ya sea de raza, color, sexo, edad, idioma, religin, nacionalidad, opinin
poltica o de otra ndole, creencias o prcticas culturales, situacin econmica, nacimiento o
situacin familiar, origen tnico o social, o impedimento fsico (apdo. 3).
La Asamblea General de las Naciones Unidas aprob tambin, el 16 de diciembre de 2005,
los Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas
de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho
internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones (Res. AG 60/14), que
reclama el tratamiento de estas vctimas con humanidad y respeto de su dignidad y sus
derechos humanos, garantizando su seguridad, su bienestar fsico y psicolgico y su
intimidad, as como los de sus familias y previniendo nuevos traumas (victimizacin
secundaria)
66
Los arts. 15, 53 y 86 del Estatuto regulan las vas de participacin de las vctimas, y lo mismo hacen
las Reglas 89, 91 y 92.
72
los textos aprobados en el seno del Consejo de Europa, que slo alcanzan valor
vinculante en sentido formal cuando se incorporan a algn instrumento de carcter
internacional, y
las normas aprobadas por la Unin Europea, donde la capacidad legislativa de sus
rganos es plena en las materias de su competencia.
73
67
74
68
Por ejemplo, en la Ley 4/2015, de Estatuto de la vctima del delito se mencionan expresamente los
familiares de personas, no slo fallecidas, sino tambin desaparecidas (art. 2 b).
75
76
De todos modos, para evitar duplicidades, se autoriza al Estado a deducir de la cantidad a pagar, o
reclamar luego a la vctima, aquellas sumas recibidas como consecuencia del perjuicio sufrido, de
parte del delincuente, de la Seguridad Social, de algn seguro por cualquier otra va (art. 9).
77
78
mediacin en el marco del proceso penal (art. 10). Dispone, en este sentido, el art. 12.1 de la
Directiva de 2012 que los Estados miembros facilitarn la derivacin de casos, si procede, a
los servicios de justicia reparadora, incluso mediante el establecimiento de procedimientos u
orientaciones sobre las condiciones de tal derivacin.
Si bien las ltimas investigaciones han sealado que, dentro de sus limitaciones, la justicia
restaurativa supone la reaccin penal ms prometedora para proteger los intereses
globales de las vctimas, pueden existir riesgos en el desarrollo de cada programa concreto.
En este sentido, suele advertirse de, al menos cinco riesgos o amenazas para las vctimas en
su participacin en los programas restaurativos70:
1. El aumento de la victimizacin en cuanto que les suponga una carga ms e
incremente su miedo al delito, especialmente en los casos graves;
2. La presin para aceptar el programa, en particular en comunidades pequeas;
3. Las dificultades para salvaguardar su seguridad;
4. Los problemas con la confidencialidad del proceso; y
5. El incumplimiento de los acuerdos.
En todo caso, la mayor parte de las evaluaciones empricas comparadas concluyen que los
programas restaurativos no conllevan ms riesgos de victimizacin secundaria que los
sistemas ordinarios, sino que, ms bien, benefician particularmente a las vctimas que
participan en ellos en diferentes aspectos.
La existencia de estos riesgos lleva en cualquier caso a reclamar que por parte de la
legislacin se especifiquen las correspondientes salvaguardas tambin en este marco, omo
hacen la Directiva 2012/28/UE y Ley 4/2015, de Estatuto de la vctima del delito, que la
transpone a nuestro ordenamiento. Se exige as a los gobiernos elaborar principios claros
de proteccin de los intereses de las vctimas, asegurando el consentimiento libre, la
confidencialidad, el acceso a un abogado, la posibilidad de retirarse en cualquier momento,
la competencia de los mediadores y la supervisin del acuerdo. Debe atenderse
70
79
80
81
Vanse los documentos disponibles dentro del proyecto europeo sobre buenas prcticas para
proteger
a
las
vctimas,
dentro
y
fuera
del
proceso
penal,
en
http://www.protectingvictims.eu/?/home/lang:en
82
particularmente grave, por ejemplo porque haya puesto en peligro la vida de la vctima
o haya implicado violencia grave como la tortura, el consumo obligado de drogas o
medicamentos, la violacin u otras formas de violencia psicolgica, fsica o sexual
grave, o de otro modo haya causado un dao particularmente grave a la vctima, estas
circunstancias deben reflejarse igualmente en una pena ms severa. 72
En todo caso, existe ya una la regulacin especfica sobre ciertos tipos de delitos o grupos
de personas en otros mbitos universal o regionales. As, en el mbito de la UE, cabe
recordar el art. 3.9 de la Directiva 2008/115/CE del Parlamento Europeo y del Consejo relativa a
las normas y procedimientos comunes en los Estados miembros para el retorno de los
nacionales de terceros pases en situacin irregular, la Directiva 2011/99/UE sobre la Orden
Europea de Proteccin, la Directiva 2011/92/UE relativa a la lucha contra los abusos sexuales y la
explotacin sexual de los menores y la pornografa infantil, y el considerando 8 de la Decisin
Marco 2002/475/JAI del Consejo sobre la lucha contra el terrorismo
Sin perjuicio de lo anterior, ha sido el mbito de la cooperacin no gubernamental
iberoamericana el pionero en este sentido, al menos de forma general. Cabe destacar dos
documentos:
-Las Reglas de Brasilia sobre el acceso a la justicia para las personas vulnerables, aprobadas
en la Cumbre Judicial Iberoamericana de marzo de 2008.
-Las Guas de Santiago sobre la proteccin a vctimas y testigos, documento aprobado en
la XVI Asamblea General Ordinaria de la Asociacin Iberoamericana de Ministerios Pblicos
en julio de 2008.
2.1. Las 100 Reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las personas en condicin de
vulnerabilidad
Las 100 Reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las personas en condicin de
vulnerabilidad, suponen un desarrollo de los apdos 23 a 34 de la Carta de Derechos de las
Personas ante la Justicia en el Espacio Judicial Iberoamericano (Cancn 2002), que se agrupan
bajo la significativa rbrica Una justicia que protege a los ms dbiles.
Consideran personas en situacin de vulnerabilidad a aquellas personas que,
72
83
por razn de su edad, gnero, estado fsico o mental, o por circunstancias sociales,
econmicas, tnicas y/o culturales,
Disponen a este respecto las Reglas: (22) La privacin de la libertad, ordenada por autoridad pblica
competente, puede generar dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia el
resto de derechos de los que es titular la persona privada de libertad, especialmente cuando
concurre alguna causa de vulnerabilidad enumerada en los apartados anteriores. (23) A efectos de
estas Reglas, se considera privacin de libertad la que ha sido ordenada por autoridad pblica, ya sea
por motivo de la investigacin de un delito, por el cumplimiento de una condena penal, por
enfermedad mental o por cualquier otro motivo.
84
Tambin podr resultar necesario otorgar una proteccin particular a aquellas vctimas
que van a prestar testimonio en el proceso judicial. Se prestar una especial atencin
en los casos de violencia intrafamiliar, as como en los momentos en que sea puesta en
libertad la persona a la que se le atribuye la comisin del delito.
Las Reglas buscan asegurar el efectivo acceso a la justicia por parte de las personas en
situacin de vulnerabilidad, promoviendo igualmente el desarrollo de medios
alternativos de resolucin de conflictos, en los que puedan participar en pie de igualdad
las personas en situacin de vulnerabilidad. En este marco, existen referencias
especficas a las vctimas, como:
* en materia de comparecencia
(67) Para mitigar o evitar la tensin y angustia emocional, se procurar evitar en lo
posible la coincidencia en dependencias judiciales de la vctima con el inculpado del
delito; as como la confrontacin de ambos durante la celebracin de actos judiciales,
procurando la proteccin visual de la vctima.
(73) Quienes participen en el acto de comparecencia deben evitar emitir juicios o
crticas sobre el comportamiento de la persona, especialmente en los casos de vctimas
del delito.
* de informacin procesal o jurisdiccional:
(56) Se promover que las vctimas reciban informacin sobre los siguientes elementos
del proceso jurisdiccional:
Posibilidades de obtener la reparacin del dao sufrido
Lugar y modo en que pueden presentar una denuncia o escrito en el que ejercite una
accin
Curso dado a su denuncia o escrito
Fases relevantes del desarrollo del proceso
Resoluciones que dicte el rgano judicial
(57) Cuando exista riesgo para los bienes jurdicos de la vctima, se procurar
informarle de todas las decisiones judiciales que puedan afectar a su seguridad y, en
todo caso, de aqullas que se refieran a la puesta en libertad de la persona inculpada o
condenada, especialmente en los supuestos de violencia intrafamiliar.
* de seguridad:
(75) Se recomienda adoptar las medidas necesarias para garantizar una proteccin
efectiva de los bienes jurdicos de las personas en condicin de vulnerabilidad que
intervengan en el proceso judicial en calidad de vctimas o testigos; as como garantizar
85
que la vctima sea oda en aquellos procesos penales en los que estn en juego sus
intereses.
(76) Se prestar especial atencin en aquellos supuestos en los que la persona est
sometida a un peligro de victimizacin reiterada o repetida, tales como vctimas
amenazadas en los casos de delincuencia organizada, menores vctimas de abuso
sexual o malos tratos, y mujeres vctimas de violencia dentro de la familia o de la
pareja.
74
Cfr. http://www.hrea.net/learn/guides/discapacidad.htm
86
precaria, las vctimas de tortura, las personas refugiadas, aptridas o desplazadas, o con
determinadas enfermedades o adicciones, por ejemplo.
Como comentamos entonces, todas estas vctimas deben ser evaluadas individualmente y
recibir una proteccin adecuada. Por tanto, el reconocimiento de la condicin de vctima
vulnerable ha de conllevar unas obligaciones especficas por parte de las instituciones
pblicas.
Tambin nos referimos entonces al riesgo de caer en el paternalismo si no cuestionamos,
de forma transdisciplinar y transversal, el concepto de vulnerabilidad. A lo largo de las
unidades restantes, centradas en diferentes tipos de delitos, se har una mencin particular
de contextos de victimizacin que conllevan una mayor vulnerabilidad, muchas veces en
relacin con el concepto, tambin definido anteriormente, de interseccionalidad.
76
87
B. MBITO IBEROAMERICANO
Reglas de Brasilia sobre el acceso a la justicia para las personas vulnerables,
aprobadas en la Cumbre Judicial Iberoamericana de marzo de 2008.
Guas de Santiago sobre la proteccin a vctimas y testigos, documento aprobado
en la XVI Asamblea General Ordinaria de la Asociacin Iberoamericana de
Ministerios Pblicos en julio de 2008.
C. CONSEJO DE EUROPA77
Convenios
Convenio nm. 116 sobre la compensacin a las vctimas de delitos violentos.
Convenio de Estambul, aprobado el 7 de abril de 2011, sobre la prevencin y
lucha contra la violencia contra las mujeres y la violencia domstica78.
Recomendaciones y Directrices del Comit de Ministros
Recomendacin (99) 19 sobre mediacin en asuntos penales.
Recomendacin (87) 21 sobre asistencia a las vctimas y prevencin de la
victimizacin.
Recomendacin (85) 11 sobre la posicin de la vctima en el marco del
Derecho penal y procesal.
Recomendacin (83) 7 sobre la participacin pblica en la poltica criminal.
77
78
El Convenio del Consejo de Europa sobre prevencin y lucha contra la violencia contra la mujer y la
violencia domstica (Convenio de Estambul), abierto a la firma en Estambul el 11 de mayo de 2011,
entr en vigor de forma general y para Espaa el 1 de agosto de 2014, al alcanzarse el nmero mnimo
de diez Estados miembros de la organizacin que lo han ratificado, tal y como estipula el artculo 75
del Convenio.
88
Resoluciones Ministeriales
Resolucin sobre la prevencin de la violencia diaria en Europa (2004).
Resolucin nm. 2 sobre la misin social del sistema de justicia penal
justicia restaurativa- (2005).
D. UNIN EUROPEA
Estndares y accin de la Unin Europea sobre Vctimas del Delito.
Phare Horizontal Programme on Justice and Home Affairs. 2002. Reinforcement of
the Rule of Law: Final Report on the First Part of the Project. Bruselas: Comisin
Europea.
Informe de 2004 sobre el cumplimiento de la Decisin Marco (2001).
Directiva del Consejo de 29 de abril de 2004 sobre la compensacin a las vctimas
del delito.
Decisin Marco del Consejo sobre la aplicacin del principio de reconocimiento
mutuo (2005).
Declaracin sobre la asistencia a las vctimas del terrorismo, aprobada en la
Conferencia sobre los Estndares para las Vctimas del Terrorismo, el 11 de marzo de
2008.
Programa de Estocolmo - Una Europa abierta y segura que sirva y proteja al
ciudadano, adoptado por el Consejo Europeo en su sesin de los das 10 y 11 de
diciembre de 2009.
Directiva 2011/36/UE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 5 de abril de 2011,
relativa a la prevencin y lucha contra la trata de seres humanos y a la proteccin de
las vctimas y por la que se sustituye la Decisin marco 2002/629/JAI del Consejo.
Directiva 2011/93/UE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de diciembre de
2011, relativa a la lucha contra los abusos sexuales y la explotacin sexual de los
menores y la pornografa infantil.
Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 25 de octubre de
2012, por la que se establecen normas mnimas sobre los derechos, el apoyo y la
proteccin de las vctimas de delitos, y por la que se sustituye la Decisin marco
2001/220/JAI del Consejo.
89
79
Vid. http://victimsupporteurope.eu/
90
De esta forma, modernamente el sistema punitivo se caracteriza por no dar respuesta a los
intereses de las vctimas (Quintero Olivares, 2005, 16) y por comportar un perjuicio para
stas derivado de su paso por la Administracin de Justicia Penal, esto es, la denominada
victimizacin secundaria. En este contexto, la irrupcin de la Victimologa ha contribuido, en
buena medida, a paliar la situacin de olvido de la vctima.
Desde este punto de vista, adquiere una gran importancia la determinacin de cmo
pueden justificarse, desde parmetros acordes con los principios y fundamento de nuestro
Derecho Penal, las medidas de apoyo a la vctima del delito, cuyos derechos deben
armonizarse en el mbito de la Justicia penal con los del delincuente, en idntico plano.
A este respecto el punto de partida viene dado por el artculo 1 de la Constitucin Espaola,
as como por la declaracin de su artculo 10, a tenor de la cual, la dignidad de la persona y
sus derechos inviolables se erigen en el fundamento del orden poltico y de la paz social. En
efecto, desde el prisma de un Estado Social y Democrtico de Derecho, la vctima, en cuanto
persona cuya dignidad y derechos inviolables integran el fundamento que, segn se acaba
de recordar, el artculo 1 Ce atribuye al orden poltico y a la paz social, debe, en efecto,
formar parte tambin del objeto de proteccin garantista que se opone como lmite
constitucional a la intervencin penal estatal (Alonso Rimo, 2006, p. 311).
91
Ordenamiento Jurdico otorga mayor proteccin a los derechos del ofensor que a los del
ofendido, o que los principios garantistas asumidos por nuestro modelo de Estado y que
actan eficazmente a la hora de proteger al primero se desvanecen cuando se oponen en
conexin con el segundo (Gimbernat Ordeig, 1990, 91; Gonzlez Rus, 1984, 52).
En la unidad 2 nos hemos referido, dentro de la tipologa de vctimas, a las vctimas que
consienten. La voluntad de la vctima puede adquirir trascendencia penal a travs del
92
Ms discutida resulta la cuestin relativa a la relevancia del menor grado que el legislador
penal resuelve conceder al consentimiento de la vctima en relacin con la vida o la salud.
En estos bienes jurdicos, la trascendencia de la voluntad de su titular deviene, por expresa
disposicin legal, ms restringida.
En el marco de las lesiones, asimismo stas resultan atpicas llevadas a cabo por el propio
sujeto (autolesiones), si bien tratndose de lesiones consentidas causadas por un tercero se
establece en el Cdigo Penal, ex art. 155, la regla general de atenuacin de la pena en uno o
dos grados. Tambin en estos supuestos dicho precepto exige que el consentimiento sea
vlida, libre, espontnea y expresamente emitido. El rgimen general del artculo 155 CP
se somete a algunas excepciones va artculo 156 CP, a tenor de las cuales aquel servir para
eximir, y ya no slo atenuar, la responsabilidad criminal en las hiptesis de trasplantes de
rganos, esterilizaciones y ciruga transexual, siempre que se respeten las formalidades
exigidas a tal efecto por el citado precepto.
93
De modo paralelo, pero desde una perspectiva ms amplia, cabe destacar el desarrollo
alcanzado ltimamente en la doctrina por las teoras victimodogmticas, que tratan de
generalizar los posibles efectos limitativos de la responsabilidad penal del autor en
trminos de atenuacin y/o exencin- sobre la base de la contribucin de la vctima al delito
(Cancio Meli, 2001, 238). Se habla en este sentido de un principio de autorresponsabilidad
o principio victimolgico que se cifra en una suerte de deber de autoproteccin de cuya
infraccin se debe seguir, a tenor de las referidas tesis, y tanto en un plano de lege data,
como de lege ferenda, la disminucin o ausencia de proteccin penal, y con ello la
atenuacin e incluso la exencin penal, respectivamente, de la responsabilidad del autor
(Silva Snchez, 1989, 636).
94
impuesto por la
Es posible encontrar en el articulado del Cdigo Penal variadas referencias que tienen en
cuenta con particular atencin, la vulnerabilidad victimal, o que simplemente atienden, por
razones distintas y con consecuencias tambin de diverso signo, a consideraciones
relacionadas con la vctima que, posteriormente tienen un reflejo en la concreta respuesta
penal. A continuacin se recogen varios de estos supuestos:
Frente a la regla general de la persecucin de oficio de las infracciones penales, existen una
serie de figuras delictivas en las que queda en manos de la vctima la decisin sobre el inicio
del proceso. ste, en efecto, y en general la intervencin penal, aparecen supeditados en
estos supuestos a la interposicin por la vctima o por su representante legal de una
denuncia o querella que adquieren as, carcter necesario, salvo cuando el agraviado es un
menor de edad, incapaz o una persona desvalida, en cuyo caso puede denunciar tambin el
Ministerio Fiscal.
95
La institucin del perdn que se engloba dentro del catlogo de causas de extincin de la
responsabilidad criminal (art. 130.5 CP), siempre para un determinado grupo de delitos, y
pese a la denominacin legal que recibe (perdn del ofendido) debe interpretarse como
una facultad jurdica de la vctima de poner fin a la actuacin punitiva y surtir efectos
siempre que se ejercite de forma expresa antes de que se haya dictado sentencia, a cuyo
efecto, el Juez o Tribunal sentenciador deber oir al ofendido por el delito antes de
dictarla.
La suspensin de la ejecucin de las penas privativas de libertad del artculo 80 y ss. CP,
exige, entre otras condiciones, el cumplimiento de la responsabilidad civil para el acuerdo
de la suspensin, salvo imposibilidad total o parcial de hacer frente a la misma.
96
La referida Ley Orgnica 7/2003 tambin ha modificado los requisitos necesarios para la
obtencin de la libertad condicional, de manera que para acordar la aplicacin de este
ltimo grado en la ejecucin de la pena de prisin se atiende nuevamente a la reparacin de
la vctima. As lo dispone el artculo 90 CP, que junto a las tradicionales exigencias, incluye
como elemento que sirve para perfilar el tercero de los requisitos, eso es, que se haya
observado buena conducta y exista respecto de los sentenciados un pronstico
individualizado y favorable de reinsercin social, la indicacin de que no se entender
cumplido este ltimo si el penado no hubiera satisfecho la responsabilidad civil derivada del
97
delito en los supuestos y conforme a los criterios establecidos por el artculo 72.5 y 6 de la
Ley Orgnica General Penitenciaria.
Tras la Ley 35/1995 de ayuda y asistencia a las vctimas de delitos violentos y contra la
libertad sexual, desarrollada por el Real Decreto 738/1997, surgieron otras normas
sectoriales y especficas, hasta llegar a la Ley 4/2015 del Estatuto de la Vctima del delito81.
Presentada como trasposicin de las directivas europeas en la materia, la Ley 4/2015, como
seala su Prembulo, busca ofrecer desde los poderes pblicos una respuesta lo ms amplia
posible, no slo jurdica sino tambin social, a las vctimas, no slo reparadora del dao en el
marco de un proceso penal, sino tambin minimizadora de otros efectos traumticos en lo
moral que su condicin puede generar, todo ello con independencia de su situacin procesal.
En este sentido, es vocacin de la ley constituirse en el catlogo general de los derechos,
procesales y extraprocesales, de todas las vctimas de delitos, y sin perjuicio de la existencia
80
Publicada por el Boletn Oficial del Estado el 28 de abril de 2015 y con un plazo de seis meses de
vacatio legis (disp.final sexta).
98
99
por daos o perjuicios (en especial, lesiones fsicas o psquicas, daos emocionales o
perjuicios econmicos).
2. 2 Derechos bsicos
El art. 3 declara que todas las vctimas tienen derecho,
-
La vctima ha de disfrutar de estos derechos desde su primer contacto con las autoridades
o funcionarios, durante la actuacin de los servicios de asistencia y apoyo a las vctimas y de
justicia restaurativa, a lo largo de todo el proceso penal y por un perodo de tiempo adecuado
despus de su conclusin, con independencia de que se conozca o no la identidad del infractor
y del resultado del proceso.
A partir de esta declaracin de carcter ms general, el Ttulo I desarrolla los derechos
bsicos de la vctima:
100
Derecho a entender y ser entendida (art. 4), con la correlativa exigencia de cuidado
en la claridad, sencillez y accesibilidad del lenguaje empleado en las comunicaciones
orales o escritas con las vctimas, atendiendo adems a sus caractersticas y
necesidades especiales, as como prestacin de la correspondientes asistencia y
derecho a estar acompaada desde el primer contacto con las autoridades,
funcionarios y oficinas de asistencia a las vctimas
Derechos de la vctima como denunciante (art. 6), incluido el derecho a obtener una
copia de la denuncia y a la asistencia lingstica gratuita y traduccin escrita de la
copia de la denuncia presentada, cuando no entienda o no hable ninguna de las
lenguas que tengan carcter oficial en el lugar en el que se presenta la denuncia.
101
102
103
e)
La evitacin del contacto entre vctima e infractor (art. 20), debiendo disponerse las
dependencias de modo que se garantice este derecho de las vctimas.
se
decida
lo
contrario.
Igualmente,
reduccin
de
los
104
El art. 24 se ocupa de determinar las personas a las que en cada fase procesal les
corresponde la adopcin de las decisiones en este campo, describindose a partir del art.
25 las medidas susceptibles de adopcin de cada fase, y las reservadas para menores y
personas con discapacidad necesitadas de especial proteccin (art. 26).
2. 5 Disposiciones comunes
Completan la Ley las disposiciones comunes relativas a las Oficinas de Asistencia a las
Vctimas (arts.27-29), la necesaria implementacin y desarrollo de programas de formacin
105
82
106
35/1995 de ayuda y asistencia a las vctimas de delitos violentos y contra la libertad sexual83,
promulgada el 11 de diciembre de 1995 (tres semanas despus de la promulgacin del nuevo
Cdigo penal) y que contina siendo el texto principal de referencia en cuanto a la
indemnizacin de las vctimas de delitos violentos y contra la libertad sexual en Espaa.
Objeto de la Ley, en el momento de su promulgacin, fue la articulacin de un sistema
pblico de ayudas econmicas a vctimas de determinados delitos violentos y contra la
libertad sexual, en caso de ausencia de sentencia condenatoria o insolvencia del victimario,
siempre y cuando se hubiera iniciado un proceso penal.
As se trataba de dar cauce en Espaa a lo dispuesto por el Convenio 116 del Consejo de
Europa, de 1983, sobre indemnizacin a vctimas de delitos violentos (dolosos), y la
Directiva 2004/80 UE sobre indemnizacin en victimizaciones transfronterizas.
La Ley 35/1995 no sigui, por tanto, un modelo de declaracin de derechos de las vctimas,
sino que, invocando el principio de solidaridad, ejercido de forma generalmente subsidiaria,
para evitar el desamparo transitorio o definitivo de la vctima se centr en el
establecimiento de ese programa pblico de ayudas econmicos, completando sus
previsiones con alguna disposicin ms en materia de asistencia a las vctimas: deberes de
informacin -sobre la posibilidad y procedimiento para solicitar las ayudas, el curso de las
investigaciones policiales, fecha y lugar de celebracin del juicio, as como resolucin que se
dicte (art. 15)- y oficinas de asistencia (art. 16).
El art 15.3 de la Ley orden tambin el respeto de la situacin personal de la vctima, sus
derechos y dignidad a la hora de la toma de declaracin e interrogatorio, encomendado al
Ministerio Fiscal su proteccin frente a cualquier publicidad no deseada sobre su vida
privada o dignidad, pudiendo solicitar con tal fin la celebracin del proceso penal a puerta
cerrada.
83
Vase el desarrollo de la Ley por el Real Decreto de 23 de mayo de 1997, de ayuda a las vctimas de
delitos violentos y contra la libertad sexual (modificado en 2006). Vase la Gua para la aplicacin de la
Ley 35/1995, de ayudas y asistencia a las vctimas de delitos violentos y contra la libertad sexual en
http://www.mujeresjuristasthemis.org/que-hacemos/publicaciones/133-gu%C3%ADa-para-laaplicaci%C3%B3n-de-la-ley-35-1995,-de-ayudas-y-asistencia-a-las-v%C3%ADctimas-de-delitos-violentos-ycontra-la-libertad-sexual. As como la informacin sobre el sistema pblico de indemnizacin a las
vctimas en la Ley de 1995 en la web del Ministerio del Interior en http://www.interior.gob.es/ajudes38/a-victimas-de-delitos-violentos-424?locale=es
107
de un lado, por los delitos violentos con resultado de muerte o daos corporales o
mentales graves (declaracin de invalidez permanente en cualquiera de sus grados
o una situacin de incapacidad temporal superior a seis meses, segn la legislacin
de la Seguridad Social).
En todo caso, los delitos deben ser dolosos; dolo en derecho penal es el conocimiento y
voluntad de realizacin de los hechos incriminados, por lo que para que los hechos caigan
en el mbito de aplicacin de la Ley, habrn de ser cometidos por el sujeto activo con
conocimiento de lo que estaba haciendo y querindolo hacer.
Por otra parte, los hechos deben cometerse en Espaa (art. 1), rigiendo por tanto el
principio de territorialidad, y no bastando que se trate de hechos cometidos en el
extranjero de cuyo enjuiciamiento pueda ser competente la justicia espaola en virtud del
principio de personalidad, del principio real o de proteccin o por aplicacin del criterio de
jurisdiccin universal o justicia mundial.
Ahora bien, el art. 9.2.e) permite el otorgamiento de las ayudas aunque no haya sido posible
la identificacin de su autor (o de los cmplices o encubridores), o no pueda(n) ser
declarado(s) responsable(s) por haber fallecido, estar en rebelda o exento(s) de
responsabilidad criminal.
108
3. 1. 2 Personas beneficiarias
Son beneficiarias las vctimas directas o indirectas, ciudadanos de la UE, residentes
habituales o ciudadanos con convenios de reciprocidad con Espaa en el momento de la
victimizacin.
Se consideran vctimas indirectas:
-
la pareja actual (con convivencia al menos los dos aos anteriores a la victimizacin
o descendencia comn, salvo agresor/a RD 2006 que modifica el Reglamento-);
109
110
111
judicial firme que ponga fin al proceso84. Hay dos procedimientos segn que se soliciten
ayudas provisionales (hasta el 80% de la definitiva art. 10.4) o definitivas, estando
establecidos en general los siguientes plazos mximos de reconocimiento por la
Administracin de ayudas definitivas o provisionales: 6 meses en lesiones invalidantes o
fallecimiento; 4 meses en incapacidad temporal; y 2 en gastos del tratamiento teraputico
en delitos contra la libertad sexual o gastos funerarios.
Las resoluciones pueden impugnarse en el plazo de un mes desde la notificacin personal,
con base en los motivos que corresponda que determinan su nulidad o anulabilidad.
Transcurridos tres meses desde la impugnacin sin acuerdo de la Comisin Nacional, el
silencio es negativo y abre paso al recurso contencioso administrativo.
3. 1. 6Subrogacin por parte del Estado (arts. 13 y 14)
Abonada la ayuda el Estado tiene derecho a subrogarse y repetir contra el civilmente
responsable del hecho delictivo. Esto se har personndose el Estado en el proceso (penal
o civil) o utilizando el procedimiento administrativo de apremio del Reglamento General de
Recaudacin (art. 71).
El Estado puede tambin exigir la devolucin total o parcial de la ayuda en los casos
siguientes:
* Inexistencia de delito doloso y violento o contra la libertad sexual, declarada
mediante resolucin judicial firme.
* Reparacin total o parcial de los daos y perjuicios en el plazo de tres aos desde
el abono de la ayuda, hayan sido satisfechos aqullos por el responsable civil del
hecho delictivo o por entidad aseguradora con motivo de un seguro privado.
* Percepcin de subsidio de incapacidad temporal dentro de los tres aos
siguientes al pago de la ayuda.
* Obtencin de la ayuda como consecuencia de la aportacin de datos falsos o
deliberadamente incompletos o fraudulentos.
84
Adems, cuando como consecuencia directa de las lesiones corporales o daos en la salud se
produce el fallecimiento, se abrir un nuevo plazo de solicitud (art.7.2).
112
85
113
86
Vid. la pgina web del Ministerio de Justicia y tambin del Departamento de Justicia del Gobierno
Vasco en http://www.justizia.net. Vid. Mendiguren (s.f.).
114
87
115
Conforme al apdo. 2 del mismo artculo, corresponde igualmente a las Oficinas de Asistencia
a las Vctimas asumir la evaluacin individual de las vctimas a fin de determinar sus
necesidades especiales de proteccin y las medidas de asistencia y apoyo que han de
prestrseles, recogiendo en un listado abierto, por tanto, entre otras posibles, las funciones
siguientes:
a) La prestacin de apoyo o asistencia psicolgica.
b) El acompaamiento a juicio.
c) La informacin sobre los recursos psicosociales y asistenciales disponibles y, si la
vctima lo solicita, derivacin a los mismos.
d) Las medidas especiales de apoyo que puedan resultar necesarias cuando se trate
de una vctima con necesidades especiales de proteccin.
e) La derivacin a servicios de apoyo especializados.
En todo caso, se aade que
para acceder a los servicios de apoyo a las vctimas no har falta haber presentado
previamente una denuncia (art. 28.3);
Por ltimo, aunque no precisamente en importancia, se alude al apoyo por parte de las
Oficinas de Asistencia a las Vctimas a las actuaciones y servicios de justicia restaurativa y
dems mecanismos de solucin extraprocesal, remitindose al reglamento de cara a los
trminos en que deber darse esta actuacin.
116
117
El Fondo de bienes decomisados por trfico de drogas y otros delitos relacionados puede
destinarse a la realizacin de programas de prevencin de las toxicomanas, la asistencia de
drogodependientes, la insercin social y laboral de aqullos, la intensificacin y mejora de
las actuaciones de prevencin, investigacin, persecucin y represin de los delitos
relacionados con el trfico ilcito de drogas y el blanqueo de capitales procedentes de ste
y, finalmente, la cooperacin internacional (art. 1 y 2)88.
-
88
Vid.
informe
de
gestin
del
Fondo
http://www.pnsd.msc.es/Categoria2/publica/pdf/InformesFondo/Memoria2012.pdf
118
2012
en
nimo de lucro, que tengan como fines institucionales la realizacin de alguna(s) de las
actividades contempladas.
*****
Finalmente, como consideracin general de esta leccin, debe destacarse la exigencia,
dentro de los estndares mnimos internacionales sobre los derechos de las vctimas,
recogidos tambin en la normativa interna, de la evaluacin de todos estos programas y
ayudas. De nada servirn unas normas garantistas si, en la prctica, no se cumplen o se
cumplen de forma inadecuada, particularmente en relacin con las personas que tienen
mayores dificultades para ejercitar sus derechos. Si nuestro pas parece haber seguido un
modelo de derechos, respecto de los servicios a las vctimas, otros pases cumplen mejor el
cometido de su proteccin, atencin y reparacin mediante un modelo asistencial o un
sistema hbrido con lo mejor de ambos.
119
120
1.1.1.
apartheid,
otros
actos
inhumanos
de
carcter
similar
que
causen
Vase el Ttulo XXIV del Cdigo penal espaol, as como sus artculos 131.3 y 133.2, estos ltimos
referidos a la imprescriptibilidad de ciertos delitos y sus penas.
121
122
que por sus caractersticas, gravedad y escala constituya una violacin manifiesta de la
Carta de las Naciones Unidas (art. 8 bis.1, ER).
De todos modos, el acuerdo en la definicin de la agresin no supone sin ms el inicio de su
persecucin efectiva, pues a la exigencia de respeto de un ao de vacatio, tras la ratificacin
o aceptacin de las enmiendas por treinta Estados Partes (arts. 15 bis 2 y 15 ter 2), se aade,
adems, la necesidad de la aprobacin previa de la enmienda por parte de dos tercios de los
Estados Partes, lo que ha de producirse adems con posterioridad al 1 de enero de 2017
(arts. 15 bis.3 y 15 ter.3). En todo caso, y habida cuenta de las dificultades que la definicin
de la agresin ha presentado siempre en el seno de las Naciones Unidas, a pesar de los
interrogantes y limitaciones derivados de las reglas de persecucin aprobadas, el acuerdo
debe saludarse de manera positiva.
1.1.2.
123
Nota peculiar del derecho penal internacional es el que la eficacia de sus normas, por lo
general, est condicionada a la adhesin (firma/ratificacin) del correspondiente texto
internacional por cada estado. De otra parte, salvo en el caso de la Corte Penal internacional
o, excepcionalmente, de algunos Tribunales ad hoc, en Derecho penal internacional no
existen mecanismos de aplicacin directa, por lo que tambin en este aspecto todo viene a
depender de la intervencin (y voluntad poltica) de los estados.
1.2. La persecucin de los crmenes internacionales
1.2.1. La jurisdiccin universal
Ante la falta de mecanismos internacionales directos de aplicacin y para tratar de asegurar
que los Estados perseguirn los crmenes internacionales se propugna que su persecucin
por parte de los Estados se rija por el principio de la llamada jurisdiccin universal o justicia
mundial.
124
91
Para
ms
informacin
vanse
los
textos
relativos
al
caso
en
http://www.derechoshumanos.net/lesahumanidad/pinochet/pinochet.htm.
92
Vid. la Ley Orgnica 1/2014, de 13 de marzo, de modificacin de la Ley Orgnica 6/1985, de 1 de julio,
del Poder Judicial, relativa a la justicia universal.
93
Y cualquier otro para los que lo ordene un tratado o convenio internacional.
125
94
97
Tambin existen otros tribunales internacionalizados como el creado, en 2002, para Sierra
Leona. Se trata de un tribunal especial de las Naciones Unidas, similar a los creados en Lbano,
Camboya y Timor.
126
ser aplicable a cualquier persona, mayor de 18 aos, sin distincin basada en su capacidad
oficial (incluyendo los jefes de estado o de gobierno).
Ante la Corte Penal Internacional no se admite alegar como justificacin la obediencia
debida por parte de personas subordinadas (la excepcin de desconocimiento de la
existencia de delito y la imposibilidad de negarse no justifica los delitos de genocidio o
contra la humanidad).
No cabe la pena de muerte, aunque s la cadena perpetua. Los Estados firmantes colaboran
ofreciendo plazas en sus prisiones, como en el caso espaol, si bien aqu tambin se plantea
la cuestin de las posibilidades de reinsercin fuera del pas de residencia.
En todo caso, la Corte no nace para sustituir a las jurisdicciones nacionales en la persecucin
de los crmenes internacionales, sino que se configura como una jurisdiccin
complementaria de aquellas. Los Estados, que conservan la prioridad jurisdiccional
(principio de complementariedad, art. 1), han de juzgar o extraditar y slo intervendr el TPI
si la jurisdiccin estatal competente es inexistente o ineficiente. Pueden denunciar los
hechos los estados parte, el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas y el Fiscal.
En cuanto a la participacin de las vctimas ante la Corte Penal Internacional est regulada
por los arts. 15, 53 y 86 del Estatuto y las Reglas 89, 91 y 92 de las de Procedimiento y
Prueba. Como se indic en la unidad 5, vctimas son, a estos efectos, tanto las personas
naturales que hayan sufrido un dao como consecuencia de la comisin de algn crimen de la
Competencia de la Corte (art.85 apdo. a de las Reglas), como las organizaciones o
instituciones que hayan sufrido daos directos a alguno de sus bienes que est dedicado a la
religin, la instruccin, las artes, las ciencias o la beneficencia y a sus monumentos histricos,
hospitales u otros lugares y objetos que tengan fines humanitarios (art.85 apdo b).
Todos los rganos de la Corte Penal Internacional deben tener en cuenta las necesidades de
las vctimas a la hora de dar instrucciones o emitir rdenes, atendiendo especialmente a las
de los nios, personas de edad, personas con discapacidad y a las vctimas de violencia
sexual o de gnero (art. 86).
Adems, en el seno de la Secretara, el Estatuto de la Corte Penal Internacional ordena la
creacin de una Dependencia de Vctimas y Testigos con el cometido de proteger,
asoesorar y asistir a las vctimas y testigos comparecientes (art. 43.6), aadiendo el art. 68.1
127
que es deber de la Corte y, muy en particular, del Fiscal, la adopcin de cuantas medidas
sean adecuadas para la proteccin de la seguridad, bienestar fsico y psicolgico, dignidad e
intimidad de las vctimas y testigos. El mismo art. 68.1 incluye, en todo caso, la cautela de
que esas medidas no podrn redundar en perjuicio de los derechos del acusado o de un juicio
justo o imparcial ni sern incompatibles con stos.
128
129
sucedi con las personas asesinadas o desaparecidas. Todo ello se reputa muy positivo de
cara a la memoria de lo sucedido y a las imprescindibles garantas de no repeticin.
Segn Amnista Internacional, indicando que existen ms en proceso de formacin, de 1974
a 2007 se han creado, al menos, 32 comisiones de la verdad en 28 pases de distintos
continentes: Alemania (1992); Argentina (1983); Bolivia (1982); Chad (1991); Chile (1990;
2003); Corea del Sur (2000); Ecuador (1996; 2007); El Salvador (1992); Ghana (2002);
Granada (2001); Guatemala (1997); Hait (1995); Indonesia (2004); Liberia (2005); Marruecos
(2004); Nepal (1990); Nigeria (1999); Panam (2001); Paraguay (2003); Per (2000);
Repblica Democrtica del Congo (2003); Repblica Federativa de Yugoslavia (2001); Sierra
Leona (2002); Sri Lanka (1994); Sudfrica (1995); Timor Oriental (2002); Uganda (1974,
1986); Uruguay (1985; 2000).
En definitiva, se trata de la bsqueda de un significado constructivo que transforme el
sufrimiento de las vctimas y permita salir de su victimizacin. Ello no significa olvidar los
actos e ideas crueles que instrumentalizaron a las vctimas, sino en su caso posibilitar la
reintegracin social a las personas que muestran un cambio de actitud. Ahora bien, las
Comisiones de la Verdad llevadas a cabo hasta el momento slo contienen algunos rasgos
de la justicia restaurativa (donde las vctimas tienen un rol ms importante), como es la idea
de la reparacin a las vctimas mediante el restablecimiento de la verdad fuera de cauces
judiciales rgidos.
Las comisiones deben respetar los Principios y Directrices Bsicos sobre el Derecho de las
Vctimas de Violaciones Manifiestas de las Normas Internacionales de los Derechos Humanos
y de Violaciones Graves del Derecho Internacional Humanitario a Interponer Recursos y
Obtener Reparaciones, aprobados mediante la Resolucin 60/147 de la Asamblea General de
las Naciones Unidas, de 16 de diciembre de 2005. Estos principios parten del deber de
respetar y asegurar el respeto y la aplicacin de las normas internacionales de derechos
humanos y del derecho internacional humanitario. Por lo que respecta a las vctimas,
reclaman el aseguramiento para ellas, como mnimo, del grado de proteccin establecido
por las normas internacionales, disponiendo los recursos suficientes, eficaces, rpidos y
apropiados para garantizar su acceso a la justicia y la reparacin adecuada, efectiva y
rpida del dao sufrido, a travs de:
130
Vase
la
pgina
web
oficial
sobre
memoria
histrica
en
http://www.memoriahistorica.gob.es/index.htm., donde se recoge diversa documentacin relativa,
entre otras cuestiones, a las prestaciones que pueden recibir las vctimas y a un mapa de fosas. Vase
tambin la pgina de la Asociacin para la Recuperacin de la Memoria Histrica en
http://www.memoriahistorica.org.es/joomla/.
131
patrimonial por parte del Estado o para reclamar cualquier reparacin de orden profesional
o econmico. En realidad lo que la declaracin permite a la familia de las vctimas es,
fundamentalmente, reivindicar su memoria personal y familiar.
Tambin es elemento fundamental de la Ley la regulacin de las actuaciones dirigidas a la
localizacin e identificacin de los restos las vctimas. Frente a la demanda de
establecimiento de un plan pblico al efecto, la cuestin es tratada, con todo, como
actividades de iniciativa privada que slo han de facilitarse administrativamente y merecen
ser apoyadas por parte de los correspondientes programas pblicos de subvencin.
En cuanto a la retirada de smbolos y monumentos pblicos, las disposiciones de la Ley,
exigindolo, han encontrado muy desigual aplicacin, y siguen apareciendo peridicamente
al respecto polmicas en los medios de comunicacin.
Con anterioridad a la Ley de memoria histrica, algunas Comunidades Autnomas haban
aprobado ya lneas y programas especficos de actuacin en este mbito99. Especial
mencin merece entre ellos el Programa cataln del Memorial democrtico100, aprobado
por la Ley Catalana 13/2007 para reconocer y rehabilitar a los ciudadanos que sufrieron
persecucin como consecuencia de la defensa de la democracia y del autogobierno de
Catalua.
2. Victimizacin y abuso de poder institucional
2. 1 El concepto normativo internacional de abuso de poder
Los textos normativos internacionales no slo se fijan en los crmenes internacionales y sus
vctimas, sino que se ocupan de manera especfica del fenmeno del abuso de poder,
generador igualmente de una victimizacin muy rechazable y grave, por sus carcterscticas
y efectos.
99
132
En este sentido, la Declaracin de Principios Bsicos de Justicia para las Vctimas del Delito y
Abuso del Poder (A/RES/40/34), adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas,
el 29 de noviembre de 1985, aun cuando no tenga valor jurdicamente vinculante, en el
plano formal, s que se erige en elemento orientador de toda poltica en este campo.
Parte la Declaracin de la definicin de los abusos del poder, como acciones u omisiones
que no llegan a constituir violaciones del derecho penal nacional, pero violan normas
internacionalmente reconocidas relativas a los derechos humanos (principio 18). En las
Medidas de Aplicacin de la Declaracin se detallan algunas de dichas normas
internacionales, como las que prohben la tortura, la esclavitud, el genocidio, los crmenes
contra la humanidad y la paz y los crmenes de guerra. En el mismo principio 21 de la
Declaracin se especifica que los Estados deben garantizar los derechos y la reparacin de
estas vctimas. Por su parte, la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha
subrayado la importancia de reparar a las vctimas de violaciones graves de derechos
humanos.
Tambin resulta de inters el contenido de la repetidamente mencionada Resolucin 60/147
sobre Principios y Directrices Bsicos sobre el Derecho de las Vctimas de Violaciones
Manifiestas de las Normas Internacionales de los Derechos Humanos y de Violaciones Graves
del Derecho Internacional Humanitario a Interponer Recursos y Obtener Reparaciones,
aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 16 de diciembre de 2005.
Por su parte, en la Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 25 de
octubre de 2012 por la que se establecen normas mnimas sobre los derechos, el apoyo y la
proteccin de las vctimas de delitos, y por la que se sustituye la Decisin marco
2001/220/JAI del Consejo (DOUE 14 noviembre 2012), no hay mencin alguna al concepto de
vctimas de abusos de poder, pero s al de vctimas particularmente vulnerables a la
victimizacin secundaria o reiterada, a la intimidacin o a las represalias de cara a una
evaluacin individual de sus necesidades especiales de proteccin (art. 22).
En todo caso, ha de reconocerse la imprecisin en el uso del concepto de abuso de poder
en el campo de los derechos humanos al referirse principalmente a conductas no tipificadas
y, en general, a conductas que tienen que ver con conflictos violentos. Ello no impide su
aplicacin por la literatura criminolgica y victimolgica a cualquier delito en relacin con
abusos de la funcin pblica, de autoridad o de superioridad en diferentes niveles. Dicha
133
101
Por todos, Fernndez Torres (2013), donde se trazan perfiles de vctimas y victimarios.
134
135
102
Para un ejemplo sui generis en el contexto vasco, ver la Comisin creada por el Decreto 107/2012,
de 12 de junio, de declaracin y reparacin de las vctimas de sufrimientos injustos como
consecuencia de la vulneracin de sus derechos humanos, producida entre los aos 1960 y 1978 en el
contexto de la violencia de motivacin poltica vivida en la Comunidad Autnoma del Pas Vasco,
modificado por el Decreto 426/2013, de 16 de octubre, recurrido por la Abogaca del Estado.
136
Pero, como en tantos otros fenmenos, desde la perspectiva de las vctimas, la reparacin
llega siempre demasiado tarde. La verdadera lucha contra la victimizacin generada
requiere por ello, al lado de otras medidas de asistencia y apoyo, comenzar por medidas
eficaces de prevencin y persecucin. Conviene recorder en este punto la insistencia de las
instituciones internacionales en la necesidad de que los hechos de tortura sean eficazmente
investigados por los Estados: razn por la cual el Estado Espaol ha sido condenado por el
TEDH hasta en varias ocasiones, como ponen de manifiesto las sentencias del TEDH: Affaire
Martnez Sala et autres c. Espagne, de 2 de febrero de 2005; Affaire San Argimino Isasa c.
Espagne, de 28 de septiembre de 2010; Affaire Otamendi Egiguren c. Espagne, de 16 de
octubre de 2012; Affaire Etxebarria Caballero c. Espagne, de 7 de octubre de 2014; Affaire
Ataun Rojo c. Espagne, de 7 de octubre de 2014, entre otras.
En fin, tras la persecucin y sancin de los hechos individuales detectados, deberan llegar
igualmente las medidas especficas que garanticen la no repeticin.
Por lo dems, en relacin con la victimizacin generada por la tortura es fundamental lo
recogido en el Manual para la investigacin y documentacin eficaces de la tortura y otros
tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, que se conoce generalmente como el
Protocolo de Estambul, adoptado por la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos, el ao 2000.
En l se detallan los objetivos y principios que ha de seguir ir la investigacin en casos de
tortura, as como los procedimientos a seguir, con determinacin de las normas mnimas
que deben regir la constitucion y el trabajo del rgano investigador adecuado, el modo de
realizacin de entrevistas a vctimas y testigos, el aseguramiento de las pruebas fsicas y
deteccin de los indicios medicos, seales fsicas y sntomas psicolgicos, as como el uso de
fotografas. Se describen adems los parmetros de las Comisiones de indagacin y el modo
de realizacin de las entrevistas.
2.3. Instituciones totales y abuso de poder103
El caso de la tortura y malos tratos policiales no deja de ser un aspecto especfico de un
fenmeno ms amplio que tiene lugar en las instituciones totales, donde los procesos de
victimizacin conllevan diversos elementos de vulnerabilidad victimal que obstaculizan su
denuncia, as como la recuperacin de las vctimas. Todo lo cual pone de manifiesto la
103
137
Incluso algunos autores han aplicado este trmino, ms all de la esfera pblica, a contextos
familiares y de relaciones de pareja y, en el mismo sentido, podra pensarse en las organizaciones
terroristas y de explotacin sexual y laboral como instituciones totales.
138
1.
105
Manual de Justicia para las Vctimas sobre el Uso y Aplicacin de la Declaracin de Principios
Bsicos de Justicia para Vctimas de Delito y Abuso de Poder, editado en 1999 por la Oficina de las
Naciones Unidas para el Control de las Drogas y la Prevencin del Delito, p. 9.
139
140
El concepto de delincuencia de cuello blanco tiene, por ello, mucho que ver con Sutherland
quien, en su monografa de 1949107, White Collar Crime, se centr en los delitos corporativos.
Las tres caractersticas clsicas de este tipo de delincuencia son que se desarrolla por
personas de un alto nivel econmico, con respetabilidad social, y que cometen el delito en
relacin con su actividad profesional. Estas caractersticas son las que la diferencian de la
delincuencia econmica convencional.
A pesar de la crtica constante al trmino de white collar crime, un estudio sobre el estado
de la cuestin actual en la bibliografa criminolgica y victimolgica comparada nos ofrece
algunas claves sobre su potencialidad como herramienta metodolgica de investigacin en
este campo, si bien en los pases europeos predomina el uso del trmino delincuencia
econmica, en el que, para algunos autores, se subestima el factor de abuso de poder o
confianza. La delincuencia de cuello blanco difiere de la delincuencia convencional contra el
patrimonio porque la primera se refiere a conductas cometidas a travs de empresas,
pblicas o privadas, o por personas en el contexto de actividades comerciales, industriales o
financieras. El lucro puede ser el mvil, pero las consecuencias de su accin trascienden el
orden socioeconmico y afectan el medio ambiente, la fe pblica o la confianza en las
instituciones.
Dentro de la delincuencia de cuello blanco, al hablar de tipologas recogidas en nuestro
Cdigo penal, podemos considerar los delitos relativos a la propiedad intelectual e
industrial, al mercado y a los consumidores, los delitos societarios, el blanqueo de dinero,
los delitos contra la Hacienda Pblica y contra la Seguridad Social, contra los derechos de
los trabajadores, relativos a la ordenacin del territorio y la proteccin del patrimonio
histrico y del medio ambiente, ciertas falsedades y ciertos delitos contra la administracin
pblica y la administracin de justicia, relacionados con la corrupcin. Conviene adems
indicar que desde los aos cuarenta, cuando Sutherland desarroll su teora, el fenmeno
ms destacable como cambio socioeconmico ha sido el advenimiento de la globalizacin,
propiciada por la revolucin tecnolgica en medios de transporte y comunicacin.
107
Traducida al espaol, en 1969, por Rosa del Olmo y publicada por la Biblioteca de la Universidad
Central de Venezuela.
141
142
143
Vase la Declaracin Conjunta de la Sociedad Civil sobre los Principios rectores en relacin con las
empresas y los derechos humanos, de junio de 2011 (Joint Civil Society Statement on the draft Guiding
Principles on Business and Human Rights).
144
Los datos estadsticos son en todo caso precarios, como reconoce la propia Fiscala General
del Estado.
3.4 Prevencin
La prevencin de la victimizacin generada por la delincuencia de cuello blanco pasa por
una normativa coherente, especializacin y dotacin de medios de las agencias de control,
as como una mejor coordinacin internacional, la difusin de informacin a los ciudadanos
y su concienciacin, y el apoyo a las organizaciones de consumidores u otras. Asimismo
debe evaluarse la eficacia de las distintas sanciones posibles: desde la pena privativa de
libertad, la multa, el trabajo al servicio de la comunidad, la inhabilitacin, hasta las
consecuencias accesorias para las personas jurdicas.
Como aspectos preventivos especficos cabe recalcar:
A) En el mbito de la prevencin primaria y secundaria:
145
146
147
Victimizacin en masa
148
109
Vid. http://www.unodc.org/unodc/terrorism_definitions.html
110
http://www.un.org/es/terrorism/highlevelpanel.shtml
149
Segn el Grupo de alto nivel sobre las amenazas, los desafos y el cambio, constituido en el
seno de las Naciones Unidas, elementos de toda definicin de terrorismo deberan ser:
(a) El reconocimiento () de que el uso de la fuerza contra civiles por parte de un
Estado est sujeto a las disposiciones de los Convenios de Ginebra y a otros
instrumentos y que, en escala suficiente, constituye un crimen de guerra o de lesa
humanidad;
(b) La reiteracin de que los actos comprendidos en los () convenios y convenciones
() contra el terrorismo constituyen actos de terrorismo y una declaracin de que
constituyen un delito con arreglo al derecho internacional y la reiteracin de que los
Convenios y Protocolos de Ginebra prohben el terrorismo en tiempo de conflicto
armado;
(c) Una referencia a las definiciones contenidas en el Convenio internacional de 1999
para la represin de la financiacin del terrorismo y la resolucin 1566 (2004) del
Consejo de Seguridad.
A partir de lo anterior, el Grupo propuso como definicin del terrorismo:
Cualquier acto, adems de los actos ya especificados en los convenios y convenciones
vigentes sobre determinados aspectos del terrorismo, los Convenios de Ginebra y la
resolucin 1566 (2004) del Consejo de Seguridad, destinado a causar la muerte o
lesiones corporales graves a un civil o a un no combatiente, cuando el propsito de
dicho acto, por su naturaleza o contexto, sea intimidar a una poblacin u obligar a un
gobierno o a una organizacin internacional a realizar un acto o a abstenerse de
hacerlo.
Tambin en el plano internacional cabe mencionar a la Organizacin para la Cooperacin y
el Desarrollo Econmico (OCDE). Teniendo en cuenta la preocupacin de las empresas
aseguradoras, propone la siguiente definicin del terrorismo, bajo los criterios de los
medios, los efectos y la intencin: un acto, incluyendo, aunque no slo, el uso de la fuerza,
que causa daos o amenazas graves a la vida o a la propiedad tangible o intangible con el fin de
influir o desestabilizar cualquier gobierno o entidad pblica y/o provocar miedo e inseguridad
en toda o parte de la poblacin, en apoyo de una meta poltica, religiosa, tnica, ideolgica o
similar.
Por su parte, los esfuerzos realizados en el seno del Consejo de Europa han encontrado
plasmacin en textos como la Recomendacin 1.426 de la Asamblea Parlamentaria del
Consejo de Europa, de 1999. Esta considera que un acto de terrorismo es cualquier delito
cometido por individuos o grupos que recurren a la violencia o a su amenaza contra un pas,
sus instituciones, su poblacin en general o personas especficas que, siendo motivado por
aspiraciones separatistas, concepciones ideolgicas extremistas, fanatismo o factores
150
irracionales y subjetivos, pretende crear un clima de terror entre las autoridades pblicas,
ciertos individuos o grupos sociales, o el pblico en general111.
En la Unin Europea, el art. 1 de la Decisin marco 2002/745/Jai del Consejo, de 13 de junio
de 2002, relativa a la lucha contra el terrorismo (modificada por la Decisin Marco
2008/919/JAI), bajo la rbrica Delitos de terrorismo y derechos y principios fundamentales,
construye una definicin combinando hechos con fines. As los Estados miembros han de
considerar delitos de terrorismo:
* los actos intencionados de:
a) atentados contra la vida de una persona que puedan tener resultado de muerte;
b) atentados graves contra la integridad fsica de una persona;
c) secuestro o toma de rehenes;
d) destrucciones masivas en instalaciones gubernamentales o pblicas, sistemas de
transporte, infraestructuras, incluidos los sistemas informticos, plataformas fijas
emplazadas en la plataforma continental, lugares pblicos o propiedades privadas,
que puedan poner en peligro vidas humanas o producir un gran perjuicio econmico;
e) apoderamiento ilcito de aeronaves y de buques o de otros medios de transporte
colectivo o de mercancas;
f) fabricacin, tenencia, adquisicin, transporte, suministro o utilizacin de armas de
fuego, explosivos, armas nucleares, biolgicas y qumicas e investigacin y desarrollo
de armas biolgicas y qumicas;
g) liberacin de sustancias peligrosas, o provocacin de incendios, inundaciones o
explosiones cuyo efecto sea poner en peligro vidas humanas;
h) perturbacin o interrupcin del suministro de agua, electricidad u otro recurso
natural fundamental cuyo efecto sea poner en peligro vidas humanas;
i) amenaza de ejercer cualesquiera de las conductas enumeradas en las letras a) a h).
* cometidos con alguna de los siguientes fines:
- intimidar gravemente a una poblacin,
- obligar indebidamente a los poderes pblicos o a una organizacin internacional a
realizar un acto o a abstenerse de hacerlo,
-desestabilizar gravemente o destruir las estructuras fundamentales polticas,
constitucionales, econmicas o sociales de un pas o de una organizacin
internacional;
111
Http://assembly.coe.int/Documents/AdoptedText/ta99/erec1426.htm.
151
Este modelo es el seguido en la actualidad por la legislacin espaola que, tras la Ley
Orgnica 2/2015, define los delitos de terrorismo en el art. 573 del Cdigo penal, del modo
siguiente:
1. Se considerarn delito de terrorismo la comisin de cualquier delito grave contra la
vida o la integridad fsica, la libertad, la integridad moral, la libertad e indemnidad
sexuales, el patrimonio, los recursos naturales o el medio ambiente, la salud pblica,
de riesgo catastrfico, incendio, contra la Corona, de atentado y tenencia, trfico y
depsito de armas, municiones o explosivos, previstos en el presente Cdigo, y el
apoderamiento de aeronaves, buques u otros medios de transporte colectivo o de
mercancas, cuando se llevaran a cabo con cualquiera de las siguientes finalidades:
1. Subvertir el orden constitucional, o suprimir o desestabilizar gravemente el
funcionamiento de las instituciones polticas o de las estructuras econmicas o
sociales del Estado, u obligar a los poderes pblicos a realizar un acto o a abstenerse
de hacerlo.
2. Alterar gravemente la paz pblica.
3. Desestabilizar gravemente el funcionamiento de una organizacin internacional.
4. Provocar un estado de terror en la poblacin o en una parte de ella.
2. Se considerarn igualmente delitos de terrorismo los delitos informticos tipificados
en los artculos 197 bis y 197 ter y 264 a 264 quater cuando los hechos se cometan con
alguna de las finalidades a las que se refiere el apartado anterior.
3. Asimismo, tendrn la consideracin de delitos de terrorismo el resto de los delitos
tipificados en este Captulo.
112
152
tanto a quienes sufran la accin terrorista, definida sta como la llevada a cabo por
personas integradas en organizaciones o grupos criminales que tengan por finalidad o
por objeto subvertir el orden constitucional o alterar gravemente la paz pblica,
como a las vctimas de los actos dirigidos a alcanzar los fines sealados en el prrafo
precedente aun cuando sus responsables no sean personas integradas en dichas
organizaciones o grupos criminales.
El art.4 se ocupa, por su parte, de delimitar los titulares de los derechos y prestaciones,
considerando como tales a
1. Las personas fallecidas o que han sufrido daos fsicos y/o psquicos como consecuencia
de la actividad terrorista y que, a los efectos de la Ley, son consideradas como vctimas del
terrorismo.
2. Las personas que, en el supuesto de fallecimiento de la vctima al que se refiere el
apartado anterior, y en los trminos y con el orden de preferencia establecido en el
artculo 17 de esta Ley, puedan ser titulares de las ayudas o de los derechos por razn del
parentesco, o la convivencia o relacin de dependencia con la persona fallecida.
3. Las personas que sufran daos materiales, cuando, conforme a este artculo, no tengan
la consideracin de vctima de actos de terrorismo o de titular de ayudas, prestaciones o
indemnizaciones.
El reconocimiento de la consideracin de vctima no es, en cualquier caso, idntico para
todas estas personas, sino que la ley y sus normas de desarrollo establecen importantes
distinciones.
As, en caso de fallecimiento, el cnyuge del fallecido o persona ligada con l por anloga
relacin de afectividad, los padres y los hijos, abuelos y hermanos son tenidos como
teniendo en cuenta, adems, los factores especiales que dan al sufrimiento de una persona una
dimensin particular.
153
154
155
156
113
Ley 32/1999 de Solidaridad con las Vctimas del Terrorismo (BOE 9 octubre)
Proyecto promovido por el Foro Europeo de Justicia Restaurativa en cooperacin con el Instituto
Internacional de Victimologa de Tilburg (Pases Bajos), con el apoyo de la Universidad Catlica de
Lovaina, el Centro para el Estudio del Terrorismo y la Violencia Poltica (Universidad de St. Andrews,
Edimburgo) y la organizacin holandesa Victim Support. Este proyecto recibe financiacin del Programa
VICT 2006 de la Comisin Europea (Direccin General de Justicia, Libertad y Seguridad). La
Conferencia se desarroll los das 10 y 11 de marzo de 2008 en la Universidad de Tilburg (Pases Bajos)
y estuvo invitado un representante del Ministerio espaol de Asuntos Exteriores. Previamente se haban
celebrado dos seminarios, en noviembre de 2007.
157
Aragn: Ley 4/2008, de 17 de junio, de medidas a favor de las vctimas del Terrorismo
(BOA 3 julio), modificada por la Ley 10/2012.
Comunidad Foral de Navarra: Ley Foral 9/2010, de 28 de abril, de ayuda a las vctimas
del terrorismo (BON 10 mayo).
158
As, la referencia a los derechos de las vctimas (exigibles ante las Administraciones
Pblicas: art. 2.2 3) es una constante en la Ley 29/2011, de Reconocimiento y Proteccin
Integral a las Vctimas del Terrorismo, que en su disposicin adicional sexta ordena al
Gobierno el apoyo e impulso de la Carta Europea de Derechos de las Vctimas del Terrorismo
() redactada en colaboracin con todas las asociaciones de vctimas del terrorismo del
mbito europeo.
Particular relevancia alcanza, con todo, en este plano lo dispuesto por el Ttulo II de la Ley
4/2008 del Pas Vasco. En l se establece una completa definicin y clasificacin de los
derechos de las vctimas del terrorismo, distinguiendo entre
159
Los poderes pblicos vascos velarn para que las vctimas sean tratadas con respeto a
sus derechos. Para ello:
a) Adoptarn las medidas oportunas, en el mbito de sus atribuciones, para que
los procedimientos judiciales y administrativos destinados a hacer justicia y
conceder una reparacin no den lugar a nuevos procesos traumticos.
b) Adoptarn medidas apropiadas para garantizar la seguridad, el bienestar fsico
y psicolgico y la intimidad de las vctimas y sus familiares y, en particular, para
prevenir y evitar la realizacin de actos efectuados en pblico que entraen
descrdito, menosprecio o humillacin de las vctimas o de sus familiares,
exaltacin del terrorismo, homenaje o concesin pblica de distinciones a los
terroristas, y actuarn de manera especial contra las pintadas y carteles de tal
ndole, y, en su caso, investigarn aquellos que puedan ser constitutivos de
infraccin penal, quedando abierta la posibilidad del ejercicio de la accin
popular por la Administracin de la Comunidad Autnoma del Pas Vasco para la
defensa de este derecho.
c) Fomentarn la proteccin de la intimidad e imagen de las vctimas y sus
familiares por los medios de comunicacin social, evitando la utilizacin
inadecuada y desproporcionada de sus imgenes.
d) Promovern campaas de sensibilizacin y formacin de los profesionales de la
informacin a fin de fomentar la defensa de los derechos y la dignidad de las
vctimas y sus familias.
e) Impulsarn sistemas especficos de formacin para las personas encargadas de
asistir a las vctimas y tratar con ellas, singularmente para miembros de la Polica
del Pas Vasco, Administracin de Justicia, servicios sociales y colectivos de
asistencia y ayuda a las vctimas del terrorismo.
Artculo 5. Reparacin.
1. Los poderes pblicos vascos, con base en el principio de solidaridad con las vctimas
y por medio del sistema de asistencia integral previsto en el ttulo III de esta ley,
promovern una reparacin efectiva e integral a las vctimas del terrorismo,
arbitrando medidas de restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, atencin y
satisfaccin moral.
2. La aplicacin del sistema de asistencia integral previsto en el ttulo III de esta ley
atender prioritariamente a los siguientes principios y finalidades:
a) Procurar, en la medida de lo posible, la devolucin a la vctima a la situacin
anterior a la provocacin del dao.
b) Favorecer el restablecimiento de la libertad, identidad, vida familiar, social y
poltica de la vctima.
c) Promover el regreso de la vctima a su lugar de residencia y la reincorporacin a
su empleo en condiciones adecuadas o, en su caso, el cambio de residencia y una
poltica favorable a su integracin laboral.
d) Garantizar la accesibilidad a las prestaciones del sistema de proteccin y
asistencia con la mxima celeridad requerida por la situacin de la vctima.
e) Atender a los distintos mbitos que afectan a la vida cotidiana de la vctima,
para la creacin de condiciones de bienestar que palien el dao ocasionado por
el acto terrorista en estos mbitos.
3. Las medidas reparadoras comprenden igualmente el impulso de un conjunto de
actuaciones pblicas destinadas a proporcionar a las vctimas una satisfaccin moral y
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161
162
Por lo dems, ambos textos legales regulan de manera pormenorizada los derechos y
prestaciones derivados de actos de terrorismo. Se contemplan as en el Ttulo III de la Ley
29/2011 los derechos
* al resarcimiento de:
o
* a otras ayudas:
o
163
164
reconoce el papel y relevancia del movimiento asociativo que se considera una actividad
plenamente subvencional (arts. 64 y 65).
Todas las ayudas e indemnizaciones establecidas por la ley son plenamente compatibles
entre s y con las que puedan aprobar las Comunidades autnomas, as como con la
exigencia de responsabilidad patrimonial al Estado por el normal o anormal funcionamiento de
la Administracin, si bien aqullas se imputarn a la indemnizacin que pudiera reconocerse
por este concepto, detrayndose de la misma (art. 15). Tambin gozan de exencion
tributaria de cara al Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas, as como otros
impuestos personales susceptibles de aplicarse a las mismas (art. 16).
Tambin la Ley 4/2008, de la Comunidad Autnoma del Pas Vasco busca establecer un
sistema de proteccin integral de las vctimas, integrado por prestaciones y ayudas
compatibles con cualesquiera otras ayudas que los interesados puedan recibir de otras
administraciones, siempre que la suma de las mismas no suponga la superacin del importe del
dao, sobrefinanciacin de la actividad a subvencionar o una duplicacin del contenido de la
concreta modalidad de ayuda que se conceda (art. 10.2). Estas prestaciones y ayudas se
dirigen a cubrir los daos materiales (en inmuebles, viviendas, vehculos, sedes de los
partidos polticos, sindicatos y organizaciones sociales, establecimientos industriales y
comerciales; cubriendo incluso ayudas para cubrir gastos de instalacin de sistemas de
seguridad en el caso de personas fsicas o jurdicas que padezcan acoso, amenaza o coaccin
vinculada a actuaciones terroristas), asistencia sanitaria por daos fsicos y psquicos, apoyo
psicolgico, ayudas en el mbito de la enseanza y formacin, en materia de vivienda, de
empleo y en la funcin pblica, establecindose igualmente previsiones para el apoyo del
movimiento asociativo.
165
Incluyen por eso en el principio 22, al hablar de la satisfaccin de las vctimas, no slo la
necesidad de adopcin de medidas para que cesen las violaciones, sino tambin la
instrumentacin de mecanismos efectivos de revelacin de la verdad, bsqueda de
personas desaparecidas, recuperacin de cadveres y nueva inhumacin, y, sobre todo, por
lo que aqu interesa, disculpas pblicas, conmemoraciones y formacin en materia de
derechos humanos.
Acabamos asimismo de ver cmo el derecho a la memoria aparece normativamente
configurado como un derecho de las vctimas del terrorismo (que comparten con la
sociedad), pieza fundamental en la contribucin a la convivencia en paz y libertad y a la
deslegitimacin total y radical de la violencia y para la deslegitimacin tica, social y poltica
del terrorismo (art. 8.1 y 3 Ley Vasca 4/2008).
Sin embargo, y paradjicamente, es esta una cuestin todava muy poco estudiada por la
Victimologa, aunque progresivamente se abre paso en relacin con la justicia transicional y,
de manera ms amplia, en conexin con los das conmemorativos de ciertas formas de
victimizacin, como la producida por la violencia de gnero, la relativa a la seguridad vial, la
generada por el trfico de personas... Es en, efecto, en el campo de la Historia, la Psicologa,
la Neurologa, la Filosofa, la Sociologa, la Antropologa, las Ciencias Polticas, el Periodismo
y el Arte, donde ms se han desarrollado los estudios sobre la memoria, eso s con escasa
integracin disciplinar.
El Diccionario de la Real Academia Espaola ofrece diversas acepciones del trmino
memoria. De entre ellas, desde el prisma victimolgico interesan principalmente tres:
recuerdo del pasado; exposicin de hechos, datos o motivos; y monumento.
Conviene distinguir las prcticas o proyectos de memoria y las polticas pblicas de
memoria.
-
166
Por su parte, las polticas pblicas de memoria son programas y lneas de accin
procedentes de agentes institucionales, si bien obviamente pueden participar en
ellas vctimas y sociedad civil. Por lo general, estas polticas tienden a operar de
forma directa o indirecta en la marco de la memoria colectiva (aunque puedan
tambin referirse a personas individuales) y cuentan muchas veces como soporte
con un texto legal. Ejemplos legislativos de poltica pblica de memoria son, a nivel
estatal: la llamada Ley de Memoria histrica (Ley 52/2007) o en relacin con la
victimizacin terrorista en democracia las referencias que a la memoria se recogen
en los arts. 2; 56-7; 60; 64 de la Ley 29/2011, de Reconocimiento y Proteccin Integral
a las Vctimas del Terrorismo. Tambin en el mbito vasco encontramos ejemplos de
polticas de memoria, tanto relativa la guerra civil y el franquismo, como respecto a
a la victimizacin terrorista: art.8 de la Ley 4/2008; mereciendo adems destacarse
en este plano los Planes de Paz y Convivencia del Gobierno Vasco114.
En todo caso, es preciso insistir en que la memoria es necesariamente selectiva, por lo que
siempre surge la cuestin de su relacin con la verdad. La diferencia entre verdad y
memoria estriba en el cundo: la verdad es conocimiento (histrico, judicial, o mediante
comisiones de verdad) de la victimizacin; y la memoria supone su reconocimiento.
De otra parte tambin hay que distinguir Memoria e Historia, si bien sta debe encontrarse
en la base de toda memoria. En realidad, la memoria no puede agotarse en una disciplina
acadmica o en un conocimiento cientfico. No siempre es objetiva ni se sigue un estricto
mtodo cientfico en su elaboracin, pues da una gran relevancia a los testimonios
individuales, lo que asegura una participacin de las vctimas como sujetos, y no como
objetos de estudio. Y aun cuando ello no haya de determinar por s mismo la falsedad de la
memoria s que permite un cierto riesgo de manipulacin por parte de los grupos y
114
167
168
Hay que tener, adems, presente que las formas privadas y pblicas de memoria,
como reconocimiento de la injusticia sufrida, constituyen una forma de justicia, de
reparacin simblica, particularmente de lo irreparable. As lo consideran las
vctimas, las cuales dan en ocasiones a la memoria una importancia equiparable a
169
170
115
171
en
Por su parte, Antonio Beristain (2007, 241) subrayaba la paradoja de que gracias a la
memoria se progresa aunque aparentemente se retrocede.
Conviene, por todo ello, insistir, con Gema Varona (2014), en que no se trata de pasar
pgina para ir ms adelante o ms rpido, sino de conservar de forma cientfica, pero
tambin participativa y artstica, las voces de las vctimas y los contextos de su
victimizacin. Sin dejar a nadie en la cuneta, para convivir en democracia, en libertad y en
paz, sin identidades excluyentes. Ello implica preguntarse: cmo es posible que seres
humanos hayan ejercido y justificado tanta violencia contra otros seres humanos en un
tiempo y en lugares concretos de nuestra avanzada Europa?
Los retos que suscita esta pregunta son innumerables. Destacamos ahora dos:
172
Los aos 60 son una dcada de violencia pblica visible en aquel pas. La National Commission
on the Causes and Prevention of Violence se forma como respuesta a los asesinatos de Martin
Luther King y Robert Kennedy. Esta Comisin realiza el primer estudio extenso sobre las
actitudes y experiencias acerca del comportamiento violento.
Por otra parte, movimiento feminista, en su lucha para obtener su liberacin e igualdad llev a
mujeres de todas edades y condicin a unas sesiones de concienciacin. Una de las finalidades
latentes de estas sesiones fue ayudar a las participantes a confesar que muchas de ellas
guardaban el mismo secreto: haber sido golpeadas por sus maridos (Mayordomo 2003, 1-2).
Pudiera parecer que en la actualidad los malos tratos hubieran experimentado un incremento
alarmante, pero no es as. Lo que ocurre es que ha aumentado la sensibilidad social frente a
conductas que no se pueden tolerar y que deben ser erradicadas con herramientas eficaces.
Si bien se advierte una evolucin positiva respecto de la concienciacin social, como ponen
de relieve los estudios de instituciones como UNICEF o la OMS, la violencia domstica, en
mayor o menor grado, est presente en todos los pases y culturas, sin distincin de estrato
social.
173
Sentimientos
de culpa,
disculpas
Luna de miel
que borra el
pasado y
permite creer
que es un
hecho aislado
Violencia
Da a da con
tensin,
silencios,
control
La espiral de la violencia hace referencia a que este ciclo se reproduce con el tiempo ms
rpida e intensamente.
174
si las lesiones no son muy evidentes. A este hecho hay que aadir que no se acepta con
facilidad reconocer una situacin de minusvala o de dependencia con relacin a la mujer. En
casi todos los casos existe una dependencia afectiva que va a limitar la adopcin de soluciones
realmente eficaces.
Segn los datos del Informe sobre violencia domstica del Consejo General del Poder
Judicial116, en 2011 siete hombres murieron a manos de sus parejas o exparejas. Los
agresores fueron cinco mujeres y dos hombres. La edad media de los hombres muertos fue
de 44 aos.
El maltrato sobre la mujer es el tipo de abuso ms frecuente y adopta una amplia gama de
posibilidades. Si la deteccin de los abusos fsicos suele ser difcil, debido a la inicial falta de
colaboracin por parte de la mujer, mucho ms lo es la deteccin del maltrato psquico. Slo 11
de las 54 mujeres muertas en 2013 por violencia de gnero haban presentado denuncia,
segn los datos correspondientes al balance del ao pasado en esta materia comunicados en
rueda de prensa por la presidenta del Observatorio contra la Violencia Domstica y de Gnero,
con sede en el Consejo General del Poder Judicial. En el ao 2013, han muerto 55 mujeres por
este motivo , 3 ms que en el ao 2012. An as, el nmero es sensiblemente inferior al
registrado en el ao 2011 13 mujeres menos, o en el 2010 19 menos117.
Una forma especial de maltrato a la mujer y extraordinariamente complicada para su deteccin
es el abuso sexual dentro del matrimonio. Se describen tres tipos diferentes de abuso sexual:
- Mujeres sujetas a continuos abusos fsicos y psquicos, cuyos maridos tienen una actitud
agresiva continua e inmersos con frecuencia en el consumo de alcohol y otras drogas. La
violencia sexual en este contexto, constituye un elemento ms de la actitud violenta que sufre.
- Situaciones en las que hay discrepancias sobre el comportamiento sexual de la pareja.
Entonces surge un conflicto que desemboca en actos violentos.
- Comportamientos sexuales extraos y obsesivos del varn en los que intenta implicar a la
mujer.
116
Vid. http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Temas/Violencia-domestica-y-de-genero.
Vid. https://www.fiscal.es/fiscal/.
117
175
La srdida cotidianeidad de estos abusos en el seno de lo que debera ser un hogar deteriora
cualquier convivencia. Sin embargo, slo se despierta la alerta colectiva cuando salta a los
medios de comunicacin un parricidio.
Resulta inviable apuntar una estadstica cuantificadora fiable, dada la amplia cifra de conductas
de este tipo no denunciadas, y que slo se interviene judicialmente en aquellas en que hay
constancia de secuelas fsicas de agresin.
Respecto al perfil, se trata de un menor varn (una de cada diez es chica) de 12 a 18 aos (con
una mayor prevalencia del grupo 15-17) que agrede primordialmente a la madre. Adolecen
hasta del intento de comprender qu piensa y qu siente su interlocutor "domado". Poseen
escasa capacidad de introspeccin y autodominio.
Todos los tipos tienen nexos de confluencia, tales como los desajustes familiares, la
desaparicin del padre varn (o bien no es conocido, o est separado y despreocupado, o
sufre algn tipo de dependencia o simplemente no es informado por la madre para evitar el
conflicto padre-hijo, si bien la realidad es que prefiere no enterarse de lo que pasa en casa en
su ausencia). No se aprecian diferencias por niveles socio-econmico-culturales. Los motivos
176
que provocan la erupcin violenta son nimios. En la casi totalidad de los casos no niegan su
participacin; es ms, la relatan con tanta frialdad y con tal realismo que impresiona.
La situacin, cuando llega a los Juzgados de Menores, suele ser tan grave que no cabe otra
solucin inicial que el internamiento. El internamiento es el paso previo y ya aprovechado para
una terapia profunda y dilatada, donde reequilibrar su comportamiento y percepcin del
mismo, actitud hacia los otros, etc.
Segn la Memoria de la Fiscala General del Estado118, referida a 2013, existe preocupacin por
la violencia ejercida por los hijos sobre ascendientes incapaces y de edad avanzada. Entiende
que a veces falta una solucin e implicacin de los servicios sociales cuando el agresor es a su
vez el cuidador de la persona desvalida. En estos casos se detecta la inadecuacin de las penas
privativas de derechos prohibicin de aproximacin y comunicacin. Los tcnicos que
asisten y tratan al grupo familiar sealan la necesidad de comunicacin y contacto,
intervenidos por terceros o no, e incluso la convivencia como medio imprescindible para tratar
los problemas de relacin de autoridad en distintos supuestos y, en definitiva, la conflictividad
en el seno de la familia o la especfica del menor. La violencia domstica mutua entre padres e
hijos menores sera conveniente que pudiera ser abordada a travs de recursos distintos de los
procedimientos penales, tramitados en jurisdicciones diferentes. Para paliar este fenmeno es
determinante la colaboracin de los servicios mdicos, en el caso de que se demande
asistencia facultativa, as como colegios y servicios sociales y se hace necesario un mayor
esfuerzo y utilizacin de todos los recursos existentes
Son problemticos los casos de enfermedad mental o alteracin psicolgica de una gravedad
que no determina la apreciacin de una circunstancia modificativa de la responsabilidad
susceptible de aplicacin de una medida de seguridad, donde hay aparejada agresividad en el
enfermo y se impone como obligatorio el alejamiento y la prohibicin de comunicacin, de
manera que se crea un perjuicio mayor para el enfermo, por deber mantenerse separado de
sus personas de referencia y para los familiares por tener que dejar desasistido, en principio, a
un ser querido. Estas familias recalan en los Juzgados ante la falta de otros recursos ms
adecuados de tratamiento y asistencia, obteniendo soluciones no deseadas que no atajan la
118
Vid. https://www.fiscal.es/fiscal/PA.
177
La actual corriente de investigaciones sobre el maltrato infantil se forma a partir de los trabajos
del pediatra norteamericano Henry KEMPE y sus colaboradores en los comienzos de los aos
sesenta. Con la ayuda de modernos mtodos cientficos demostraron concluyentemente que
gran parte de los supuestas heridas accidentales de que son tratadas los nios en los
hospitales, pueden haber sido infligidas deliberadamente. En 1962, KEMPE y sus compaeros
de investigacin publicaron su artculo describiendo el sndrome del nio maltratado y
concentrando la atencin del pas en la situacin de los menores que padecan este problema.
Ese mismo ao, el Children 's Bureau of the U.S. Department of Health, Education and Welfare
patrocin una importante conferencia acerca del maltrato infantil.
Slo en las naciones en donde la malnutricin y las enfermedades infecciosas estn bajo
control, es donde se toman en consideracin otras amenazas para la vida infantil, entre las que
178
se encuentra el maltrato. La mayor parte de los pases preocupados por estas cuestiones han
comenzado centrando su atencin en los problemas relacionados con los malos tratos fsicos
(abusos fsicos), preocupndose luego por el abandono de los nios (abandono fsico),
pasando posteriormente a asumir el abuso o maltrato sexual (abuso sexual), aceptando, por
fin, el maltrato emocional (abuso emocional y abandono emocional).
Toda la literatura consagrada a esta materia hace alusin a la "cifra negra", oculta en el secreto
de las familias, cualquiera que sea el medio socio-econmico y cultural al que pertenezcan. La
evaluacin de su incidencia es difcil: primero porque muchos padres que son investigados no
admiten la existencia del problema y, en segundo lugar, porque el maltrato infantil es un acto
privado, que en la mayora de los casos no puede ser evaluado directamente. Es preciso
recordar la manera en que los padres buscan disimular los malos tratos inventando
explicaciones a los daos constatados.
La deteccin de los malos tratos depende del medio socio-econmico al que pertenece la
familia en cuestin: cuanto ms respetable sea su apariencia, menos se sospechar de ella y si
ello llegase a ocurrir, mejor se las arreglar para acallar los temores de malos tratos.
La movilidad geogrfica de las familias sospechosas de infligir malos tratos a sus hijos supone,
tambin, un obstculo importante a la hora de evaluar su existencia, movilidad debida al paro,
inestabilidad profesional o sentimental.
El fenmeno de la violencia domstica que sufren las mujeres est muy relacionado con el que
padecen los menores dentro del mismo ncleo familiar. En muchas ocasiones se produce
coetneamente. En otras, los menores que contemplan el maltrato cotidiano de su madre
sufren daos psquicos, con la consiguiente alteracin de su estabilidad emocional y graves
consecuencias para su aprendizaje de actitudes ante la vida. Estas cuestiones sern abordadas
ms adelante.
2.4 Contra los ancianos y/o personas dependientes
La clnica de los malos tratos hacia los ancianos es amplia, abarcando desde la violencia
psquica hasta la agresin directa, incluyendo patrones de ausencia de cuidados,
administracin de frmacos, etc.
179
Aunque las descripciones clsicas hacen hincapi en el abuso de los hijos hacia padres de edad
avanzada y/o con minusvalas fsicas o psquicas, hay numerosas situaciones, definidas
fundamentalmente hbitos de toxicomana, en las que un hijo mantiene no slo una situacin
de conflicto familiar constante, sino que emergen agresiones fsicas de forma ms o menos
ocasional, junto a la presin, el chantaje o la amenaza. Las caractersticas que rene la
patologa intrafamiliar exigen una intervencin coordinada sobre los distintos miembros de la
misma.
Puede suscitarse la duda acerca de si el anciano recibe un trato especial por parte del
ordenamiento penal, castigndose con ms rigor las conductas prohibidas realizadas contra
estas personas. La respuesta es negativa, si bien puede apreciarse en algunos delitos la
circunstancia agravante de ejecutar el hecho con abuso de superioridad(art 22.2) aplicable
a los delitos contra las personas, pero no a los patrimoniales (son frecuentes los hurtos,
robos, estafas).
En algunos tipos penales, entre los sujetos pasivos del delito se enumera tambin a las
personas especialmente vulnerables que convivan con el autor. As en el caso de lesiones,
maltrato ocasional y habitual, amenazas y coacciones leves, agresiones, abusos y acoso
180
Fuera del mbito penal, algunos comportamientos pueden ser castigados desde el Derecho
administrativo sancionador. As, en la Ley 39/2006, de 14 de diciembre, de promocin de la
autonoma personal y atencin a las persona en situacin de dependencia se consideran
infracciones graves: las coacciones, amenazas, represalias cualquier otra forma de presin
ejercitada sobre las personas en situacin de dependencia o sus familias.
Sern
En 1989 aparece por primera vez tipificado el delito de violencia fsica habitual en el mbito
familiar. Respondiendo a la deficiente proteccin de los miembros fisicamente ms dbiles
del grupo familiar frente a conductas sistemticamente agresivas de otros miembros del
mismo, se tipifican como delito los malos tratos ejercidos sobre menores o incapaces, as
como los ejercidos sobre el cnyuge cuando, a pesar de no integrar individualmente
considerados ms que una sucesin de faltas se producen de modo habitual.
Con el Cdigo Penal de 1995 -entre otras modificaciones- se ampli el grupo de las personas
protegidas, incluyendo tambin a los ascendiente y se aadi se aadi una clasula concursal
referida a las penas que pudieran corresponder por el resultado causado.
Es en 1999 cuando se introducen importantes novedades tanto en este texto legal como en
la Ley de Enjuiciamiento Criminal: se tipifica por fin tambin el ejercicio habitual de violencia
181
se crea el
En 2003 entra en vigor la llamada Ley de Juicios Rpidos, con la pretensin de que el
transcurso del tiempo juegue en beneficio del agresor y en perjuicio de la vctima.
A pesar de las importantes reformas llevadas a cabo en relacin con este fenmeno
delictivo, segua constatndose la existencia de graves problemas de coordinacin entre los
rdenes jurisdiccionales y tambin entre stos y otras instituciones. Con el fin de paliarlos,
en 2004 se crea el Registro para la Proteccin de las Vctimas de la Violencia Domstica.
Aglutina todo el historial delincuencial de los maltratadores y el conjunto de medidas y
actuaciones adoptadas por cualquier juzgado espaol, teniendo acceso a l jueces, fiscales
y la Polica Judicial.
182
183
En los supuestos a que se refiere este apartado, podr adems imponerse una
medida de libertad vigilada.
Por su parte, el maltrato ocasional o puntual queda redactado en el art. 153 del Cdigo
Penal, en los siguientes trminos:
1. El que por cualquier medio o procedimiento causare a otro menoscabo psquico o una
lesin de menor gravedad de las previstas en el apartado 2 del artculo 147, o golpeare o
maltratare de obra a otro sin causarle lesin, cuando la ofendida sea o haya sido esposa, o
mujer que est o haya estado ligada a l por una anloga relacin de afectividad aun sin
convivencia, o persona especialmente vulnerable que conviva con el autor, ser castigado
con la pena de prisin de seis meses a un ao o de trabajos en beneficios de la comunidad
de treinta y uno a ochenta das y, en todo caso, privacin del derecho a la tenencia y porte
de armas de un ao y un da a tres aos, as como, cuando el juez o tribunal lo estime
adecuado al inters del menor o persona con discapacidad necesitada de especial
proteccin, inhabilitacin para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o
acogimiento hasta cinco aos.
Si la vctima de este delito fuere alguna de las personas a que se refiere el artculo 173.2,
exceptuadas las personas mencionadas, el autor ser castigado con la pena de prisin de
tres meses a un ao o de trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y uno a ochenta
das y, en todo caso, privacin del derecho a la tenencia y porte de armas de un ao y un da
a tres aos. Si el Juez o Tribunal lo estima adecuado al inters del menor o incapaz,
tambin se inhabilitar al infractor para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela,
guarda o acogimiento de seis meses a tres aos.
184
Adems, se ampla el mbito de la medida de libertad vigilada. Esta medida, que fue
introducida en el Cdigo Penal mediante la reforma de junio de 2010, tambin se podr
imponer en todos los delitos contra la vida, y en los delitos de malos tratos y lesiones
cuando se trate de vctimas de violencia de gnero y domstica.
Pensadas inicialmente para proteger a las vctimas de la violencia domstica, con las
rdenes de alejamiento se abri un amplio campo de aplicacin prctica tambin respecto a
otras infracciones, entre ellas las cometidas por organizaciones terroristas.
Las rdenes de alejamiento pueden constituir penas accesorias que acompaen a la pena
principal, medidas de seguridad, obligaciones en caso de sustitucin o suspensin en la
ejecucin de la pena privativa de libertad y medidas cautelares a imponer cuando se est
llevando a cabo una investigacin por determinados delitos (Mayordomo 2009).
119
Prembulo XXII de la Ley Orgnica 1/2015, de 30 de marzo, por la que se modifica la Ley
Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, del Cdigo Penal.
185
Los delitos por los que se puede imponer rdenes de alejamiento (art. 48 CP) son:
homicidio, aborto, lesiones, contra la libertad, de torturas y contra la integridad moral, trata
de seres humanos, contra la libertad e indemnidad sexuales, la intimidad, el derecho a la
propia imagen y la inviolabilidad del domicilio, el honor, el patrimonio y el orden
socioeconmico (art. 57.1 CP). Tendrn una duracin no superior a diez aos si el delito
fuera grave, o a cinco aos si fuera menos grave.
En el caso de que estas infracciones hayan sido realizadas en el mbito domstico, familiar
o en el contexto de las relaciones de pareja, la orden de alejamiento ser obligatoria y
tendr la misma duracin que en el supuesto anterior (art. 57.2).
Una misma resolucin judicial incorpora conjuntamente tanto las medidas restrictivas de la
libertad de movimientos del agresor para impedir su nueva aproximacin a la vctima, como
186
La orden de proteccin ser inscrita en el Registro Central para la Proteccin de las Vctimas
de la Violencia Domstica.
La Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, tiene por objeto actuar contra la violencia que,
como manifestacin de la discriminacin, la situacin de desigualdad y las relaciones de
poder de los hombres sobre las mujeres, se ejerce sobre stas por parte de quienes sean o
hayan sido sus cnyuges o de quienes estn o hayan estado ligados a ellas por relaciones
similares de afectividad, aun sin convivencia. La violencia de gnero est en cierto modo
limitada , ya que comprende todo acto de violencia fsica y psicolgica, incluidas las
agresiones a la libertad sexual, las amenazas, las coacciones o la privacin arbitraria de
libertad(art. 1). Para que la vctima se amparada por esta ley, el agresor necesariamente
tiene que ser un varn, quedando fuera de su mbito de proteccin la mujer que vctima en
una relacin de pareja homosexual.
Siendo una ley integral, su mbito abarca tanto los aspectos preventivos, educativos,
sociales, asistenciales y de atencin posterior a las vctimas, y a la normativa civil que incide
en el mbito familiar o de convivencia. Igualmente se aborda la respuesta punitiva que
deben recibir las manifestaciones de violencia que esta ley regula.
A travs de esta ella se articula un conjunto integral de medidas encaminadas a alcanzar los
siguientes fines:
- Sensibilizacin, prevencin y deteccin e intervencin en diferentes mbitos.
187
Con la Ley se crean dos rganos administrativos: la Delegacin Especial del Gobierno contra la
Violencia sobre la Mujer y el Observatorio Estatal de Violencia sobre la Mujer. Tambin los
Juzgados de Violencia sobre la Mujer, que van a conocer de la instruccin, y en su caso, del
fallo de las causas penales en materia de violencia sobre la mujer, as como de las causas civiles
relacionadas, de forma que unas y otras en la primera instancia sean objeto de tratamiento
procesal ante la misma sede. Y se introduce la figura del Fiscal contra la Violencia sobre la
Mujer.
A lo largo de los aos de aplicacin de esta ley integral se ha ido suscitando esta cuestin:
toda agresin fsica o verbal de un hombre contra una mujer ha de ser considerada
violencia de gnero?
188
Las Asociaciones de Jueces, con llamativa unidad, han exigido al Tribunal Supremo que
unifique los criterios interpretativos de los tipos de gnero y que lo haga con rotundidad y
de forma categrica y absoluta, todo ello en aras de la seguridad jurdica que, a da de hoy,
no est garantizada.
Existen dos lneas jurisprudenciales al respecto: la que entiende que para aplicar dicho
delito es suficiente que se produzca una agresin en el seno de la pareja de un hombre
contra una mujer, y la que exige que concurra en el agresor una voluntad de sojuzgar a la
pareja o dominarla. Resulta fundamental llegar a esta diferenciacin, porque de ser
condenada un hombre por un delito de los denominados de violencia de gnero, en el
caso relativamente frecuente de que se suspenda la ejecucin de la pena privativa de
libertad en todo caso (es decir, siempre) subsistir la orden de alejamiento. Lo mismo
ocurrir en el caso de que la pena privativa de libertad sea sustituida.
3.3.2. El menor vctima de violencia de gnero
Vid. http://www.observatoriodelainfancia.es/oia/esp/documentos_ficha.aspx?id=2644.
189
Antes de que los profesionales implicados tomen la decisin de actuar de oficio, una vez
evaluado el riesgo, pueden intentar que la mujer decida actuar a favor de sus hijos. Muchas
veces cuando se le plantea la decisin a la madre y se le explica que el equipo lo va a tener
que hacer igualmente, tenga o no su apoyo y consentimiento, la mujer reacciona. Es un
momento lmite en cuanto al miedo a perder a sus hijos y puede servir como detonante que
haga reaccionar a la mujer. De todos modos, nunca hay que usarlo como medida de presin
cuando no sea necesario.
El impacto y las consecuencias de los hijos de las mujeres que sufren la violencia de gnero
en el mbito familiar dependen de los recursos emocionales y personales de esos nios. Las
respuestas institucionales eficaces para atender al menor, las redes de apoyos sociales y
familiares y la adecuada formacin de los profesionales que trabajan con las mujeres y con
sus hijos son fundamentales para su adecuada recuperacin.
Para dar una respuesta adecuada a los hijos de las mujeres vctimas de violencia de gnero
es necesario garantizar que los profesionales que trabajan en los servicios de atencin a las
mujeres tengan la formacin suficiente para comprender y atender a los nios como
vctimas de la violencia de gnero y la creacin de los equipos especializados que garanticen
la intervencin adecuada con los menores.
Por otra parte, es importante resaltar los riesgos que puede correr el menor durante el
rgimen de visitas. Uno de los lamentables casos que conmovieron a la opinin pblica fue
el asesinato de los nios Ruth y Jos en Crdoba por parte de su padre, en octubre de 2011,
en este periodo. Un repaso a los casos ocurridos en Espaa desde 2008 muestra que ms
de la mitad de los agresores que asesinaron a sus hijos lo hicieron no estando su ex mujer
presente y aprovechando sus periodos concedidos o pactados de visita. Adems, la mayora
de los menores asesinados no lo fueron durante la agresin a la madre, lo que descarta el
acto impulsivo y seala directamente al dao planeado. El objetivo es dominar a la mujer.
Daan como dominacin. Los hijos son instrumentos para mantener el control. Le hacen
dao a ella a travs de ellos, seala el forense Miguel Lorente, experto en maltrato antes
de ser delegado del Gobierno socialista contra la Violencia de Gnero. No matan a los nios
por ser nios, los matan porque hay una madre alrededor. El homicidio es parte de la
190
- Mat al hijo comn del matrimonio de 4 aos de edad, a la abuela materna de 50 aos de
edad y al abuelo materno, tras haber manifestado la vspera a la mujer su intencin firme
de separarse
- Se encontraba en su domicilio en compaa de su hija de 6 aos de edad, disfrutando del
rgimen de visitas. Tras asfixiar a la hija se suicid ahorcndose en su domicilio. La madre de
la menor haba interpuesto varias denuncias contra el agresor.
- Mat, valindose de un arma de fuego, a su esposa y a su hijo de 38 aos de edad.
Despus se suicid.
- Mat con un arma de fuego a su esposa, impedida y en silla de ruedas y a la hija, con
discapacidad psquica. Despus se suicid con la misma arma.
- Acuchill y asfixi a su ex pareja y asfixi al hijo, de 5 aos de edad.
- Degoll a su pareja e hiri al hijo de la fallecida, de 12 aos de edad, causndole dos
heridas en la cabeza y seccionndole tres dedos.
- Mat a su pareja a golpes, luego la descuartiz. Estaba embarazada de 7 meses.
- Apual a su esposa y al hijo comn, de 10 aos de edad, lo asfixi.
191
La Ley de Extranjera introduce en el ao 2009 el art. 31 bis, segn el cual las mujeres
extranjeras vctimas de violencia de gnero, cualquiera que sea su situacin administrativa,
tienen garantizados los derechos reconocidos en la Ley de Medidas de Proteccin Integral
contra la Violencia de Gnero, as como las medidas de proteccin y seguridad establecidas
en la legislacin vigente.
192
Violencia de Gnero, porque de formular la denuncia ante los cuerpos policiales nacionales,
autonmicos o locales, stos se vern obligados por mandato legal a iniciar el expediente
sancionador (Instruccin 14/2005, de 29 de julio, de la Secretara de Estado de Seguridad).
Es obvio que, en estas situaciones, el inters prioritario e inmediato que ha de ser atendido
por el funcionario policial no es otro que el de proporcionar a la vctima la asistencia y
proteccin que pueda demandar o necesitar, as como informarle de sus derechos y
tramitar las diligencias policiales a la autoridad judicial -entre las cuales se incorporar la
solicitud de orden de proteccin que se formule-, poniendo un especial cuidado en
informarle de forma clara y accesible de su derecho a solicitar la autorizacin de residencia
temporal, tan pronto como le sea concedida la medida judicial de proteccin. (Instruccin
14/2005, de 29 de julio, de la Secretara de Estado de Seguridad)
Pero todo depende de que efectivamente el juez acuerde la adopcin de alguna medida de
proteccin dictada por Juez competente, de otro modo se iniciar el expediente y la mujer
inmigrante vctima en situacin irregular ser expulsada de territorio espaol. Sigue, pues,
vigente un enfoque administrativo, donde la mujer es ante todo, una inmigrante ilegal que
requiere un procedimiento de expulsin antes que su reconocimiento como vctima
(Mayordomo 2012, 212-216).
193
La violencia de gnero contra las mujeres es una de las lacras ms extendidas en las
sociedades europeas, de la que ni siquiera se conoce su extensin real, ya que en la mayora
de los casos queda silenciada por el miedo o las amenazas. Lo ha constatado la Agencia de
los Derechos Fundamentales de la Unin Europea121, que realiz en 2013 la mayor encuesta
del mundo sobre este tema entre los Estados miembros (Freixes y Romn 2014, 7-8)122.
Segn los datos y publicados en el informe Violence against women: an EU-wide survey.
Main results report 123 Espaa, a pesar de las muertes y denuncias que se producen todos
los aos, se encuentra entre los pases europeos con menor porcentaje de mujeres que han
experimentado violencia sexual o fsica (un 13%) por su actual o anterior pareja. Adems de
este porcentaje, el estudio hace otras referencias positivas a Espaa, como el grado de
121
122
123
194
124
mencionada Directiva, adoptada en 2012, establece normas mnimas sobre los derechos, la
proteccin y el apoyo de las vctimas de delitos en la UE, y hace referencia expresa a las
vctimas de la violencia de gnero, las vctimas de la violencia sexual y las vctimas de la
violencia en las relaciones personales.
El Convenio de Estambul, aprobado por el Consejo de Europa en 2011 (en vigor en Espaa el
1 de agosto de 2014)125, es el primer instrumento regional vinculante jurdicamente en
Europa que aborda de forma exhaustiva las distintas formas de violencia contra la mujer,
como la violencia psicolgica, el acoso, la violencia fsica, la violencia sexual y el
hostigamiento sexual.
Es importante en este mbito resaltar tambin la existencia de la Orden Europea de
Proteccin (Directiva 2011/99/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de diciembre de
2011, sobre la Orden Europea de Proteccin), destinada a proteger a una persona contra
actos delictivos que puedan poner en peligro de cualquier modo su vida o su integridad
fsica, psicolgica o sexual o su dignidad o libertad personal. Ampara a cualquier vctima y
no slo a las vctimas de la violencia de gnero. En un espacio comn de justicia sin
fronteras interiores es menester garantizar que la proteccin ofrecida a una persona fsica
124
125
195
196
I. INTRODUCCIN
1. Victimizacin por homicidios y lesiones graves
126
Accesible en http://www.unodc.org/documents/data-and
analysis/statistics/GSH2013/2014_GLOBAL_HOMICIDE_BOOK_web.pdf. Para datos especficos
espaoles puede consultarse el Anuario estadstico del Ministerio del Interior.
197
Existe una brecha cada vez mayor en los niveles de homicidio entre los pases con tasas altas y
aqullos con tasas bajas. Tambin hay notables desigualdades dentro de las regiones y
subregiones, ya que cada pas sigue diferentes tendencias con el tiempo
La polarizacin no slo se observa en relacin con los lugares donde ocurren los homicidios,
sino tambin respecto al sexo de las vctimas y de los autores materiales. Si bien a nivel
mundial 79% de las vctimas de homicidio son hombres, en el contexto familiar y de relaciones
de pareja las mujeres estn en un riesgo considerablemente mayor que los hombres. Aunando
lo anterior, cerca de 95% de los homicidas a nivel global son hombres, un porcentaje ms o
menos constante de pas a pas y entre regiones, independientemente de la tipologa de
homicidio o el arma empleada ... Se aprecia que, mientras una gran proporcin de mujeres
vctimas pierden la vida a manos de quienes se esperara que las protegieran, a la mayora de
los hombres los asesinan personas que quiz ni siquiera conocen.
La tasa de homicidios es claramente mayor en Amrica, lo que se explica por la delincuencia
organizada y las pandillas, considerando las franjas de edad de las vctimas. La mayora de
las vctimas, hombres y mujeres, son relativamente jvenes a escala global, entre 15 a 44
aos. Un 8% de todas las vctimas del estudio eran menores de 15 aos (36.000 nios en
2012).
Respecto de la dinmica de la victimizacin, el estudio identifica tres contextos en los que
se producen la mayor parte de los homicidios: a) vinculados a otras actividades delictivas; b)
a conflictos interpersonales, que parece ser, globalmente, el porcentaje ms numeroso; y c)
relacionados con motivos sociopolticos.
En cuanto a los factores transversales externos que identifica el estudio como influyentes
en el proceso de victimizacin se encuentran la disponibilidad de un arma y el uso de
txicos. En un estudio reciente australiano se deduce que casi la mitad de los homicidios
estuvieron precedidos por el consumo de alcohol por parte del homicida y/o la vctima.
Segn el estudio la impunidad de los culpables puede propiciar ms vctimas y se seala que
las tasas de esclarecimiento son mucho ms bajas en Amrica en comparacin con Europa y
Asia. Respecto de las tasas de condena, a nivel global, es de 43 victimarios condenados por
cada 100 vctimas de homicidio doloso, siendo tambin mucho ms baja en Amrica.
Existen tambin estudios de UNDOC que sealan la vulnerabilidad de determinados
colectivos como son las personas con diversidad funcional127.
Vase tambin el nmero monogrfico sobre esta cuestin, en 2014, de Journal of Interpersonal
Violence.
127
198
Por su parte, la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), desde un prisma de salud pblica,
ha recogido los programas que empricamente parecen funcionar en la prevencin de la
violencia, dentro de un proyecto con la Universidad John Moores de Liverpool,
diferenciando tipologas128. En relacin con ello, el 24 de mayo de 2014, la OMS adopt una
resolucin sobre el fortalecimiento del papel de los sistemas de salud respecto de la
violencia, en particular aquella cometida contra mujeres y menores. Se incide en la
obligacin de los estados de poner en marcha programas preventivos y de asegurar que
todas las personas afectadas por la violencia tienen acceso pronto, efectivo y asumible a los
servicios de salud129.
Vase en http://www.preventviolence.info/evidence_base.aspx.
Vase esta resolucin en http://apps.who.int/gb/ebwha/pdf_files/WHA67/A67_R15-en.pdf .
130
Vase el texto completo en http://paliativossinfronteras.com/upload/publica/libros/Alivio-situacionesdificiles/18-LA-RESISTENCIA-HUMANA-EN-EL-PROCESO-DEL-DUELO-Echeburua.pdf.
129
199
En palabras de Eliana Guic: El duelo es la reaccin ante una prdida que puede ser la
muerte de un ser querido, pero tambin la prdida de algo fsico o simblico, cuya
elaboracin no depende del paso del tiempo sino del trabajo que se realice. Claramente
cambia el curso normal de la vida de una persona pero es un proceso normal. Esta es una
definicin general, que permite incluir a algunos de los autores ms relevantes que han
trabajado en el tema (Freud, 1917; Lindemann, 1944; Bowlby, 1961; Rando, 1983; Parkes &
Weiss, 1983; Niemeyer, 2000).
Ha habido mltiples intentos de describir las manifestaciones psicolgicas del duelo o
etapas por las que pasa una persona que pierde a un ser querido. En la Tabla 1 se ha hecho
corresponder las etapas de diferentes autores con las de Rando: Evitacin, Confrontacin y
Restablecimiento (Rando, 1984). Aunque existe una equivalencia solo parcial entre los
autores, hay una progresin de fases que es comn y que nos interesa resaltar ya que lleva
a la elaboracin del duelo.
Se atribuye a Freud (1917) el haber delineado el estudio de los procesos psicolgicos del
duelo durante el siglo XX. Lindemann (1944) refuerza el modelo propuesto por Freud y
define etapas del duelo en base a observaciones de personas que perdieron a sus familiares
en forma trgica. Bowlby, el autor ms importante en el tema, propone su primer modelo
sobre las etapas del duelo en 1961, basado principalmente en los influyentes trabajos de
Freud y Lindemann.
Guic describe brevemente, en el siguiente cuadro, los aspectos de cada fase del duelo en los
que hay acuerdo entre los diferentes autores, sealando cuando es necesario las diferencias
entre ellos.
Tabla
Lindemann
Bowlby
Parkes
(1984)
(1944)
(1961; 1980)
(1983)
Fase de evitacin:
Conmocin (shock)
Conmocin
incredulidad
e Embotamiento de la
sensibilidad
&
Reconocimiento
intelectual
explicacin
200
Weiss
y
de
la
prdida
Fase
de Duelo agudo.
Aoranza
bsqueda
confrontacin
y Aceptacin
emocional
de
la
Desorganizacin y prdida
desesperanza
Fase
restablecimiento
de Resolucin
Reorganizacin
de
proceso
Adquisicin
El trabajo de duelo incluye no solo a la persona muerta, sino tambin a todas las ilusiones y
fantasas, las expectativas no realizadas que se tenan para esa persona y la relacin con ella. Es
poco frecuente que esto se identifique como prdidas simblicas, que deben ser trabajadas.
Hay que buscar no solo lo que se perdi en el presente, sino tambin en el futuro. No es menos
prdida y tambin debe ser objeto del trabajo de duelo.
201
En relacin con dicho trabajo, Guic sistematiza tambin a travs del siguiente cuadro los
factores condicionantes del duelo:
Factores psicolgicos
Factores
del
Personalidad,
inteligencia,
salud social
Experiencias
fisiolgicos
mental.
Factores
Factores sociales
pasadas
de
Estatus
del
Drogas
individuo sedantes
educacional
duelo. econmico
Salud
sueo
Ejercicio
de
la
Asuntos
relacin
pendientes
de
la
muerte
202
fsica
Nutricin
en
Descanso
Cuando los familiares no pueden encontrar a su ser querido, por encontrarse desparecido o
haber sido ocultado su cadver, la dinmica de la victimizacin se acrecienta al no poder
cerrar el duelo y vivir con la incertidumbre de que esa persona puede estar sufriendo.
Adems de mejoras en los procesos de esclarecimiento de los hechos, se seala que: "Hay
que proteger a las familias porque estn en situacin de vulnerabilidad y se les reclama desde
los medios de comunicacin muchas veces sin buenos fines". Se seala de forma particular la
victimizacin secundaria producida por los medios de comunicacin.
Segn se indica desde la asociacin mencionada: hay poco apoyo social ante situaciones
muy complicadas, y no slo se trata de un problema policial, sino que tambin tiene que ver
con el dolor psicolgico, que es permanente ante la ausencia y la impotencia que esa situacin
conlleva. Un estrs crnico que no se puede solventar en el tiempo y que hace que muchos
familiares enfermen De hecho en todo el territorio no hay los mismos medios y, en
funcin de la comunidad autnoma en la que residas, "igual tienes ms suerte que en otra".
Entre las propuestas de mejora se destaca que hay laboratorios de ADN con unas listas de
espera "interminables" y consideran que deberan incluirse en la base de datos de las personas
131
203
desaparecidas y restos humanos los casos antiguos, dado que hay casos sin resolver desde hace
ms de 15 aos.
132
Esta discriminacin puede acabar, al menos en parte, con la aprobacin de la Ley espaola del Estatuto
de la Vctima.
204
3. La victimizacin indirecta de personas que tratan con vctimas: el caso particular de los
agentes de polica
Las vctimas indirectas son testigos directos del suceso y/o del trauma sin haber sido
afectados personalmente. Las vctimas indirectas pueden ser familiares, amigos, vecinos, o
estar implicados voluntaria o profesionalmente (policas, bomberos, personal sanitario...).
Existen estudios que sealan que el dao psicolgico experimentado puede llegar a ser
similar a otras vctimas indirectas.
Aqu nos referiremos, a modo de ejemplo, al caso de los agentes de la Ertzaintza133,
recogiendo extractos del trabajo realizado en 2014 por Josu Mayor Irabien. Segn nos
explica: el personal de la Ertzaintza tiene un riesgo elevado de victimizacin indirecta, como
afectacin fsica y/o psquica, cuando se encuentra realizando su actividad policial o incluso
fuera de la misma, pero originada por su condicin de polica.
Junto con los supuestos (de victimizacin directa) de agresin o de resistencia a la
autoridad, en el transcurso de una investigacin y/o detencin, pueden quedar expuestos a
la victimizacin indirecta a nivel emocional por las situaciones propias de su trabajo en
incidentes de gran violencia, en la atencin de grandes catstrofes, al empatizar con el
sufrimiento de las vctimas, por la crueldad de las imgenes que tiene que soportar
(pederastia, agresiones sexuales a menores, etc.) o por la propia imposibilidad de actuar en un
incidente crtico por sufrir un posible bloqueo emocional.
En el trabajo diario policial existen factores principalmente de tipo social que pueden
determinar una mayor propensin a sufrir una victimizacin indirecta, por lo que la
probabilidad de que el ertzaina pueda ser victimizado a consecuencia de su trabajo y a lo largo
de su vida laboral es alta Est acostumbrado a ser testigo de infinidad de sucesos
traumticos y eso significa un reto que no todos los agentes son capaces de soportar.
133
La Ley 31/95 de Prevencin de Riesgos Laborales define riesgo laboral como la posibilidad de que
un trabajador sufra un determinado dao derivado de su trabajo. Vanse tambin las diferentes
recomendaciones de la Agencia Europea para la Seguridad y Salud en el Trabajo y, en particular, el
Manual de la Calidad de la Ertzaintza, de 31 de enero de 2013.
205
cada intervencin policial suele ir acompaada, muchas veces, por una situacin de estrs,
entendido como la respuesta del cuerpo ante condiciones que perturban el equilibrio
emocional de una persona.
Segn Josu Mayor Irabien (2014), se pueden distinguir cuatro procesos:
1 ESTRS POR INCIDENTE CRTICO
Son sucesos repentinos y extraordinarios que suponen un alto impacto emocional y que son
capaces de afectar los recursos o estrategias de afrontamiento de las personas que ayudan.
Estas situaciones suponen un alto riesgo de desestabilizacin y padecimiento de estrs.
Ejemplos de incidente crtico aquellos que causan mltiples muertos o heridos, cuando otro
compaero es vctima directa o protagoniza un suicidio. La muerte y la visin de cadveres,
especialmente de nios, son altamente estresantes.
2 DESGASTE POR EMPATA
La capacidad de compasin y empata estn presentes en las personas que realizan trabajos
prximos a gente que sufre. Es la consecuencia de trabajar con personas que sufren y es el
estudio resultante de la exposicin continuada con esta situacin al no aliviar el ertzaina en la
emergencia los sentimientos y emociones que estas situaciones se producen en su propio
interior.
El desgaste por empata se manifiesta en forma de fatiga fsica y mental como sntomas posttraumticos, pudindose desarrollar cierto sentimiento de evitacin, al sentir que el impacto
personal sobreactiva la empata hasta trminos insoportables.
3 TRAUMATIZACIN VICARIA
Es la exposicin prolongada con vctimas de situaciones traumticas, como es el caso de la
violencia familiar. La percepcin del mundo del profesional de cmo y porqu las cosas pasan,
de la gente en general, de sus valores, sus principios morales y su filosofa son cuestionados en
las tareas con sobrevivientes.
El ertzaina puede verse confundido, compadecido, frecuentemente enojado porque su
perspectiva del mundo no inclua esa experiencia. Es un sentimiento acumulativo y la
problemtica personal emerge inesperadamente sin aviso. Supone un cambio de ver el mundo,
206
207
Finalmente el trabajo de Josu Mayor propone una serie de medidas preventivas a nivel
individual e institucional.
208
209
En esta materia, en la esfera interna, tenemos que tener en cuenta la Ley 6/2014, de 7 de
abril, por la que se modifica el texto articulado de la Ley sobre Trfico, Circulacin de
Vehculos a Motor y Seguridad Vial, aprobado por el Real Decreto Legislativo 339/1990, de 2
de marzo137. Durante la tramitacin de esta norma se consult previamente al Comit
136
210
En particular se demanda una tolerancia cero ante las drogas ya que, por ejemplo en 2012,
del total de fallecidos por accidente, el 473 % dio positivo en alcohol, drogas o
psicofrmacos (Instituto Nacional de Toxicologa)140.
Segn el estudio de la investigadora del CNRS francs, Claudine Prez Daz, sobre la
reincidencia en alcoholemias: Las medidas legales y de control no han logrado hacer bajar
las tasas de alcoholemia en la conduccin. Es la actuacin contra la velocidad (radares y
sanciones automticas) que hizo bajar accidentes y muertos sin o con alcohol y no las
medidas contra el alcohol. La razn ms probable es que el problema del alcohol es
pluridimensional: psicolgico, social y de salud. Si tal es el caso, hay que intervenir de
manera social lo antes posible. Existen curas breves muy simples, muy eficaces y de un
4) Tambin se prestan ayudas econmicas a asociaciones para la atencin a las vctimas de accidentes de
trfico (accesibles a travs de la web de la Direccin General de Trfico, www.dgt.es).
138
Sin pretensin de exhaustividad, vanse tambin, entre otras, http://www.asociaciondia.org/,
http://contralaviolenciavial.org/ y la Federacin Europea de Vctimas de Trfico (FEVT).
139
Vanse
http://www.dgt.es/portal/es/seguridad_vial/estadistica/accidentes_24horas/evolucion_n_victimas/
y
http://www.ine.es/jaxi/tabla.do?path=/t10/a109/e01/l0/&file=03001.px&type=pcaxis. Sobre siniestralidad
vial y gnero, vid. el estudio especfico en http://www.berdingune.euskadi.net/u89congizon/es/contenidos/informacion/material/es_gizonduz/adjuntos/9_siniestralidad_vial_y_genero.pdf.
Vanse tambin las memorias de la Fiscala en www.fiscal.es. Existe un Fiscal encargado de la seguridad
vial desde 2006. En esta Fiscala se ha trabajado con las asociaciones de vctimas.
140
Desde mayo de 2012, la Direccin General de Trfico ha realizado alrededor de 10.000 controles para
detectar el consumo de droga. En los controles hechos al azar, el 16% de los casos han dado positivo.
Por otro lado, en los controles no hechos al azar (Alcoholemia negativa pero sntomas sospechosos) la
cifra alcanza el 76% (Informe final DRUID prevalencia Espaa (Presencia de alcohol, Drogas y
Medicamentos en conductores espaoles), publicacin disponible en la web de la DGT dentro del
apartado de Seguridad Vial).
211
costo mnimo que no se emplean (o muy poco). Las obligaciones de tratamiento en Francia
forman parte de la sancin y son seguidas por un servicio penal especializado (SPIP) que
ayuda a la persona a mejorar su situacin personal y socio-econmica, al mismo tiempo que
sigue una cura especializada.
A partir de la reforma del Cdigo Penal espaol, se establecen tres tipos de penas como
penas alternativas, es decir se puede imponer para estos delitos penas de prisin, penas de
multa o penas de trabajos en beneficio de la comunidad. Segn la magistrada, Mara
Victoria Cinto: Los jueces necesitaramos, adems de la reforma legal, tener datos y estudios
rigurosos sobre la eficacia de las penas que imponemos para poder cumplir con efectividad lo
que dice la ley y aquilatar con mayor exactitud nuestras decisiones. La falta de cumplimiento
de las penas y la prescripcin de las mismas, causa en las vctimas de delitos de esta ndole un
profundo y legitimo sentimiento de decepcin o, quiz, de impunidad. Segn esta
magistrada, el 99,2% de las penas no privativas de libertad correspondieron a trabajos en
beneficio de la comunidad En este sentido la instruccin 2/2010 de la Direccin General de
Instituciones Penitenciarias disea el Taller de actividades para el cumplimiento de trabajos
en beneficio de la comunidad, en delitos relacionados con la seguridad vial (TASEVAL). Se
trata, en definitiva, de que las penas tengan adems de una funcin represivo/sancionadora,
una funcin educativa y resocializadora tal y como se prev en el artculo 25 de la Constitucin.
En 2012 el 38,5% de las personas que cumplieron con este programa dijeron sentirse
concienciadas y con intencin de no reincidir.
En los cursos de reeducacin se hace hincapi en el testimonio de las vctimas. Por otra
parte, tambin se estn aplicando programas de justicia restaurativa para este tipo de
delincuencia.
212
Segn la OIT, en palabras de su Director General en 2014, debe crearse: una cultura de
intolerancia hacia los riesgos en el trabajo El bola y las tragedias que est causando estn
todos los das en los titulares de los medios y es justo que sea as. Pero las muertes
relacionadas con el trabajo no son divulgadas del mismo modo. De manera que el cometido
que tenemos por delante es instaurar una cultura de conciencia permanente Esto coloca la
seguridad y la salud en el mismo lugar que el trabajo forzoso, el trabajo infantil, la libertad de
asociacin y la discriminacin, que fueron reconocidas en la Declaracin de la OIT relativa a los
principios y derechos fundamentales en el trabajo Pero en relacin a la seguridad y salud en
el trabajo carecemos de la informacin necesaria para formular e implementar polticas y
141
Vase en http://www.ilo.org/global/topics/safety-and-health-at-work/lang--es/index.htm.
213
Segn el studio de Agustn Galn, sobre el perfil de las vctimas de accidentes de trabajo en
Espaa, de 1900 a 2007143, considerando los cambios sociojurdicos, y si bien se cuenta con
muchos detalles para contextualizar los accidentes, se advierte la dificultad de reducirlos.
Entre las conclusiones seala lo siguiente:
El hecho de que los accidentes sean leves en una proporcin como la que se ha visto
puede hacer pensar a los profanos, especialmente en la pequea y mediana empresa,
que el problema no reviste tanta gravedad. Tal vez habra que incluir el clculo de
costes en las estadsticas oficiales.
143
214
2) En segundo lugar, en este epgrafe abordamos algo que no tiene nada que ver con la
tipificacin penal anterior. Nos referimos ahora a posibles agresiones por parte de usuarios
a los profesionales de distintos servicios, como pueden ser los educativos o el sanitario.
A modo de ejemplo, reproducimos extractos de Plan de prevencin y atencin al profesional
vctima de agresiones en el trabajo de la Comunidad de La Rioja145.
Plan de prevencin y atencin al profesional vctima de agresiones en el trabajo
En el marco de este nuevo siglo la violencia en el lugar de trabajo, sea fsica o psicolgica se
ha convertido en un problema que atraviesa las fronteras, los contextos de trabajo y los
grupos profesionales. La violencia laboral afecta a la dignidad de millones de trabajadores y
144
215
216
146
En este libro pueden encontrarse diferentes teoras explicativas sobre la violencia sexual por parte de
expertos extranjeros, as como consideraciones sobre la legislacin penal espaola y comparada en la
materia, las reacciones sociales hacia las vctimas y los tratamientos dirigidos a agresores y vctimas, en
Espaa y otros pases.
147
Con todas las limitaciones sealadas en Varona (2001b), Interpol publica cada ao estadsticas
internacionales
relativas
a
los
delitos
sexuales.
Vid.:
http://www.interpol.com/Public/Statistics/ICS/Default.asp.
217
148
Segn una encuesta de Inglaterra y Gales realizada por el Home Office y hecha pblica en 2002, una
de cada 20 mujeres britnicas, mayores de 16 aos, ha sido violada a lo largo de su vida. La mayora de
las violaciones se producen en el hogar, a manos del marido, compaero sentimental o un conocido. Slo
una quinta parte de las violaciones se denuncian y de stas slo lo hace directamente la mujer afectada en
la mitad de los casos. El estudio se realiz con entrevistas a 6.944 mujeres, entre 16 y 59 aos, dando
unos ndices de victimizacin sexual del 0,9%. En Espaa, la Federacin de Asociaciones de Asistencia a
Mujeres Violadas, calcula que slo se denuncian el 20% de las agresiones sexuales
(http://sociedad.elpais.com/sociedad/2013/06/22/actualidad/1371929413_934353.html).
149
En 1999 descendi al 0,9%.
150
En el 90% de los casos de abusos sexuales a menores las vctimas son nias, segn el estudio Maltrato
infantil en la familia, hecho pblico en 2002 por el Centro Reina Sofa para el Estudio de la Violencia. En
general, vanse las estadsticas para el ao 2000, y algunas comparaciones diacrnicas, recogidas en
Nez y Alonso (2002, 434-7), de fuentes del Ministerio del Interior. A grandes rasgos, estos datos
coinciden con los de la Ertzaintza que ofrece otra serie de datos situacionales: la mayor parte de los
delitos se producen los fines de semana, entre las diez de la noche y las ocho de la maana. El 89% de las
vctimas de agresiones sexuales son mujeres jvenes, la mitad se producen en la va pblica y un 16% en
los portales. En el 90% de las violaciones el agresor conoce a la vctima y pertenece a su entorno (El Pas,
8 de abril de 2001, p. 6 Pas Vasco).
218
violencia machista en general, destaca que una de cada 20 mujeres ha sido violada (unas 10
millones en total). El estudio destaca tambin que la mitad de las mujeres evitan
'situaciones de riesgo' como viajar en transporte pblico, salir solas de casa o caminar por
lugares poco concurridos, lo que constituye una grave limitacin a la libertad de
movimiento151. El 55% de las mujeres han sido acosadas sexualmente. En concreto, el 75% de
las mujeres que ocupan puestos de relativa responsabilidad en sus trabajos, a cargo de
pequeos equipos, afirman haber sufrido acoso laboral. Por otra parte, el 11% de las mujeres
han sufrido acoso a travs de la red, del email o del telfono mvil.
El estudio tena por objetivo conocer la magnitud del problema pero tambin comprender
las consecuencias psicolgicas que conlleva: prdida de confianza en s mismas, depresin,
ataques de pnico y ansiedad, adems de sentimientos de culpa y de vergenza.
Centrndonos en las vctimas menores, segn datos de Save the Children (2012): La
mayora de estudios sobre el abuso sexual infantil coinciden que, en su mayora, las vctimas
son nias. Finkelhor seala en 2005 que el porcentaje de las mismas se sita entre el 78 y el
89%. En Espaa, segn un estudio de Flix Lpez de 1994, un 23% de nias y un 15% de nios
menores de 17 aos, han sufrido un caso de abuso sexual; y de stos, un 60% no han recibido
nunca ningn tipo de ayuda en Espaa. Por otro lado, el Estudio de Naciones Unidas sobre
violencia contra la infancia, de 2006, menciona que una revisin de encuestas epidemiolgicas
de 21 pases, principalmente pases de ingreso alto y medio, hall que por lo menos el 7% de las
mujeres (variando hasta 36%) y el 3% de los hombres (variando hasta 29%) afirmaron haber sido
vctimas de violencia sexual durante su infancia. Segn estos estudios, entre el 14% y el 56% del
151
El 32% de las jvenes vascas de entre 15 y 29 aos, encuestadas en 2012, dicen sentir miedo al
caminar de noche, frente al 7% de los chicos, segn un estudio sobre violencia sexista del Observatorio
Vasco de la Juventud hecho pblico con motivo del Da Internacional contra la Violencia hacia las
Mujeres que se conmemora el 25 de noviembre.
El informe se ha hecho con una encuesta realizada a 1.500 jvenes de 15 a 29 aos. Los datos revelan que
el porcentaje de mujeres jvenes con miedo a caminar de noche por su pueblo o barrio se ha
incrementado en seis puntos respecto al ao 2000 en el que se inicia la serie de datos. En los pueblos de
menos de 10.000 habitantes la percepcin de seguridad es mayor.
Las mujeres que dicen tener miedo se incrementan en 10 puntos porcentuales al pasar a los municipios de
ms de 10.000 habitantes y a las capitales. Frente a este aumento de la inseguridad, en los ltimos aos se
ha producido una evolucin positiva del indicador que recoge el nivel de conciencia entre los jvenes
sobre los comportamientos que constituyen violencia contra las mujeres, de modo que en los ltimos
quince aos ha aumentado notablemente el porcentaje de jvenes que considera muy grave cualquier
forma de maltrato.
En 2012, obligar a la pareja a mantener relaciones sexuales en contra de su voluntad, prohibir a la pareja
salir de casa y amenazarla son consideradas formas muy graves de maltrato por parte de ms del 80 % de
la juventud vasca. El 63 % tambin cree que hacer desprecios a la pareja es una forma muy grave de
maltratarla.
219
abuso sexual de nias y hasta el 25% del abuso sexual de nios fue perpetrado por parientes,
padrastros o madrastras.
Por la Ley Orgnica 1/2015, de 30 de marzo, por la que se modifica la Ley Orgnica 10/1995,
de 23 de noviembre, del Cdigo Penal, se introducen modificaciones en la normativa
espaola en los delitos contra la libertad sexual para llevar a cabo la transposicin de la
Directiva 2011/93/UE, relativa a la lucha contra los abusos sexuales y la explotacin sexual de
los menores y la pornografa infantil y por la que se sustituye la Decisin Marco 2004/68/JAI
del Consejo.
Segn se indica en su Exposicin de Motivos: La citada Directiva obliga a los Estados
miembros a endurecer las sanciones penales en materia de lucha contra los abusos sexuales, la
explotacin sexual de menores y la pornografa infantil, que sin duda constituyen graves
violaciones de los derechos fundamentales y, en particular, de los derechos del nio a la
proteccin y a los cuidados necesarios para su bienestar, tal como establecen la Convencin de
las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio de 1989 y la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea.
Como novedad ms importante, se eleva la edad del consentimiento sexual a los diecisis aos.
La Directiva define la edad de consentimiento sexual como la edad por debajo de la cual, de
conformidad con el Derecho Nacional, est prohibido realizar actos de carcter sexual con un
menor. En la actualidad, la edad prevista en el Cdigo Penal era de trece aos, y resultaba
muy inferior a la de los restantes pases europeos donde la edad mnima se sita en torno a
los quince o diecisis aos y una de las ms bajas del mundo. Por ello, el Comit de la
Organizacin de las Naciones Unidas sobre Derechos del Nio sugiri una reforma del Cdigo
penal espaol para elevar la edad del consentimiento sexual, adecundose a las disposiciones
de la Convencin sobre los Derechos de la Infancia, y as mejorar la proteccin que Espaa
ofrece a los menores, sobre todo en la lucha contra la prostitucin infantil.
De esta manera, la realizacin de actos de carcter sexual con menores de diecisis aos ser
considerada, en todo caso, como un hecho delictivo, salvo que se trate de relaciones
consentidas con una persona prxima al menor por edad y grado de desarrollo o madurez. Y se
establecen agravaciones si, adems, concurre violencia o intimidacin, o si los abusos consisten
en acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, o introduccin de miembros corporales u objetos
por alguna de las dos primeras vas. En el caso de los menores de edad de menos de dieciocho
aos pero mayores de diecisis aos, constituir abuso sexual la realizacin de actos sexuales
220
221
medidas necesarias para la retirada de las pginas web de internet que contengan o difundan
pornografa infantil o, en su caso, para bloquear el acceso a dichas pginas.
La proteccin de los menores frente a los abusos cometidos a travs de internet u otros
medios de telecomunicacin, debido a la facilidad de acceso y el anonimato que proporcionan,
se completa con un nuevo apartado en el artculo 183 ter del Cdigo Penal destinado a
sancionar al que a travs de medios tecnolgicos contacte con un menor de quince aos y
realice actos dirigidos a embaucarle para que le facilite material pornogrfico o le muestre
imgenes pornogrficas.
2. Dinmica y contextos de victimizacin
Al igual que con la violencia fsica y psquica, no existen teoras generales que expliquen de
forma satisfactoria la violencia sexual, sino que deben considerarse factores individuales
(excitacin sexual mediante la violencia, falta de autocontrol, carencia de habilidades para
relacionarse...), sociales (valores sexistas en la sociedad...) y situacionales o de oportunidad
(Redondo 2002b, 43-52). Adicionalmente, la evidencia cientfica es ambivalente respecto de
si los delincuentes sexuales son preferentemente especializados -slo comenten delitos
sexuales o algn tipo de ellos- o generalistas -tambin cometen otro tipo de delitos como
robos y agresiones-.
En un estudio emprico sobre internos en prisin, de Garrido, Beneyto y Canet (1999), se
distinguen los perfiles de los agresores sexuales contra adultos de los agresores sexuales
contra nios. En los primeros se destacan cuatro motivaciones:
-como medio de venganza y castigo contra determinadas mujeres -pero bajo la idea de
una responsabilidad colectiva femenina-;
-como medio de autoafirmacin o ejercicio de poder;
-como conducta adicional durante la comisin de otros delitos;
-y como acceso a mujeres inaccesibles o a la realizacin de fantasas sexuales.
Cuando las agresiones son contra nios, los agresores parecen estar mayormente
integrados en la sociedad y emplean la violencia en un menor grado (Varona 2001c).
En otro estudio muestral sobre la victimizacin sexual en la Comunidad de Madrid, durante
1993 y 1994, se indica que los agresores sexuales son, en ms de la mitad de los casos,
conocidos de las vctimas (crculo familiar, barrio, amigos, simples conocidos) (Varona
222
2001c). Existen supuestos de victimizacin reiterada por parte del mismo agresor en que
ste aprovecha las relaciones familiares, acadmicas, laborales, etc. El lugar ms frecuente
de la agresin sexual es el domicilio del infractor, seguido de los descampados y carreteras,
y el domicilio de la vctima. La mayor incidencia se presenta entre las ocho de la tarde y las
doce de la noche. La principal reaccin de la vctima es defenderse, pero: "Las reacciones de
cada vctima dependen de su estado personal en ese momento, de su forma de reaccionar
ante la vida, de su edad, de su relacin con el agresor, de la coaccin que se utilice contra
ella, de la violencia que se est ejerciendo, y de diferentes factores que se entrecruzan en
esos momentos lmite". Las razones por las que no se denuncian van desde el miedo al
agresor, la reaccin de sus familiares, el miedo a perder el puesto de trabajo, la falta de
acompaamiento a la hora de denunciar, hasta la desinformacin sobre cmo actuar.
Respecto de investigaciones anteriores, se advierte una mayor predisposicin de las
mujeres a denunciar a los agresores conocidos y a denunciar las agresiones sexuales, no
slo las violaciones (Roig et. al. 1996, 49-51; 58).
En todo caso, deben considerarse, como factores que favorecen el silencio o la invisibilidad,
los mecanismos de autoinculpacin de las propias vctimas -y de la sociedad- y el miedo a la
estigmatizacin social, as como, en el caso de los menores, su falta de madurez para
comprender el alcance de la victimizacin y los desequilibrios de poder respecto de los
agresores.
Complementariamente, en el estudio citado se realizaron entrevistas a diecisiete agresores
sexuales en libertad condicional y en tercer y segundo grado. Se subraya el elevado nmero
de sujetos que niega o tergiversa su participacin en las agresiones. Segn las relaciones
autor-vctima y el tipo de agresin, se trazan cinco grupos de violaciones para los casos
estudiados -que completan y especifican el estudio de motivaciones de Garrido, Beneyto y
Canet (1999)-:
1. la violacin como mecanismo de compensacin o autoafirmacin, general o respecto de
una persona concreta, donde se busca provocar humillacin y temor y tener sensacin de
poder, lo que supone un mvil ms agresivo que sexual;
2. la violacin justificada porque lo quera la vctima;
3. la violacin enmarcada en una conducta antisocial generalizada;
4. la violacin como forma de obtencin de un objeto sexual; y
223
5. la violacin como forma de conseguir contactos sexuales con un menor (1996, 156-7)152.
En la esfera laboral, destacan los informes de la Unin Europea sobre el acoso sexual en los
pases miembros con el objetivo de recopilar informacin sobre la prevalencia, gravedad y
consecuencias de esta forma de violencia (Instituto de la Mujer, Daz-Aguado y Martnez
2002a, 157-60). El primer informe se public a mediados de los ochenta y el segundo revis
todos los proyectos de investigacin relevantes -unos setenta-, realizados entre 1987 y 1997
en la UE. En todo caso, quedan por comprobar hiptesis, planteadas tambin en estudios
norteamericanos, sobre la importancia de las caractersticas y el clima de la organizacin del
trabajo en el acoso sexual que podran explicar las diferencias en las tasas de acoso por
sectores laborales.
A continuacin, sintetizamos algunos factores favorecedores de la dinmica de la
victimizacin, distinguiendo el punto de vista del agresor, de la vctima y del contexto:
152
224
225
Vase tambin su documento Gua de buenas prcticas para el abordaje de nios/as adolescentes
vctimas o testigos de abuso sexual y otros delitos. Proteccin de sus derechos, acceso a la justicia y
obtencin de pruebas vlidas para el proceso. Cfr. www.proteccininfancia.org.ar y
http://justicewomen.com/handbook/advocatingsexcrimes.html. En esta materia debe considerarse el
Convenio del Consejo de Europa para la proteccin de los nios contra la explotacin y el abuso sexual.
157
226
Problemas de conducta:
Conducta sexualizada:
Masturbacin compulsiva.
Imitacin de actos sexuales.
Uso de vocabulario sexual inapropiado.
Curiosidad sexual excesiva.
Conductas exhibicionistas.
Conformidad compulsiva.
Conducta disruptiva y disocial:
Hostilidad.
Agresividad.
Ira y rabia.
Trastorno oposicionista desafiante.
FACTORES QUE INCIDEN EN LAS CONSECUENCIAS DE LA VIOLENCIA SEXUAL PERPRETADA
SOBRE NIOS Y NIAS
1. La relacin entre el nio o la nia y su agresor o explotador. Si la relacin entre los dos es
muy cercana y de confianza, mayores sern los efectos en los sentimientos, los pensamientos y
las relaciones sociales del nio o la nia vctima.
2. La edad del nio cuando ocurre el abuso. Cuanto ms pequeas sean las vctimas, mayor
puede ser el dao en su desarrollo fsico y sexual.
3. La duracin del abuso. Cuanto ms prolongado el abuso en el tiempo, mayores
consecuencias negativas tendr sobre la vida y el desarrollo del nio o la nia.
4. El tipo de abuso sexual puede haber producido mayor dao fsico o dao psicolgico (la
vulneracin de la dignidad).
5. El sexo de la vctima. El riesgo de embarazos tempranos no deseados genera otro tipo de
consecuencias negativas en la vida de muchas nias vctimas de abuso sexual infantil. La
estigmatizacin que pueden sufrir muchos nios varones vctimas de abuso sexual, incide en la
baja denuncia por lo que estn ms desprotegidos.
6. Las respuestas y reacciones de los entornos familiares, sociales, institucionales y judiciales
frente a la revelacin y denuncia del abuso sexual infantil.
7. El uso de violencia fsica adems del abuso sexual puede aumentar el sentimiento de terror y
los efectos pueden estar relacionados con altos niveles de ansiedad.
8. La resiliencia del nio. Cada persona tiene sus propias caractersticas de personalidad, sus
historias de vida y sus habilidades personales y sociales individuales, que generan un forma
particular y nica de responder a las situaciones traumticas. Lo que quiere decir que la
ausencia de sntomas evidentes del abuso o la explotacin, no implica la ausencia de efectos
negativos generados por tal situacin.
PAUTAS DE INTERVENCIN PARA EL PERSONAL EDUCATIVO, SANITARIO O DE ATENCIN
PSICOSOCIAL ANTE LA SOSPECHA DE ABUSO O EXPLOTACIN SEXUAL INFANTIL
1. Mantn la calma y evita hacer preguntas que puedan intimidar al nio o la nia.
2. Puedes hacer preguntas ms vagas para asegurarte de lo que ha querido decir o para
evaluar su seguridad. Ten en cuenta que no hay que presionarle para que cuente lo que ha
ocurrido, ni pedirle detalles de la situacin de abuso sexual: esa es la tarea de los profesionales
encargados de la evaluacin, en las condiciones para ello.
3. Creer al nio a la nia lo que te cuenta. No le culpes con preguntas como: por qu no lo has
contado antes?, por qu lo permitiste?, etc.
4. Mantener una actitud respetuosa con el nio o la nia vctima. Agradcele la confidencia y
explcale que debers comunicrselo a alguien ms porque temes por su seguridad, de manera
227
228
No hablar al nio nunca con demasiada carga emocional, trasmitiendo nuestro desasosiego
y preocupacin.
VIII. Asegurarse de que el menor no ha sufrido heridas
Y en el caso de que las haya sufrido, acudir a un mdico.
IX. Proteger a la vctima
Impedir que el abusador pueda volver a acceder al menor, y el mejor mtodo es la
denuncia.
Lo que nunca debemos hacer:
158
229
En el Reino Unido, una encuesta realizada por Opinion Matters mostr que ms de la mitad de los
participantes (el 56%) creen que en algunas circunstancias la vctima debera asumir parte de la
responsabilidad de ser violada. Para estas personas, las situaciones en las que justificaban la agresin
sexual eran: estar teniendo algn tipo de relacin sexual con alguien (73%), meterse en la cama con
alguien (66%), beber en exceso (64%), ir a casa de alguien a tomar una copa despus de salir de fiesta
(29%), vestir de manera provocativa (28%), bailar de forma sexy con alguien en un bar (22%), tontear
(21%), besar a alguien (14%) y aceptar una copa y charlar con alguien en un bar (13%)
(http://esmateria.com/2013/10/19/ciencia-contra-los-mitos-que-justifican-las-violaciones/).
230
No me puede pasar a m
Los estudios revelan que cualquiera puede ser vctima de una agresin sexual, sea cual sea
su clase social, orientacin sexual, raza, grupo religioso Todos deberamos estar
informados sobre el problema de las agresiones sexuales y saber cmo actuar ante ellas.
231
presentan
factores
similares
y requieren
FRECUENCIA
MITO
Los abusos sexuales infantiles son infrecuentes.
Hoy ocurren ms abusos que antes.
REALIDAD
Al menos un 20% de personas sufre en su infancia abusos sexuales.
Lo que s est aumentando es la deteccin por parte de los profesionales y la comunicacin
que realizan algunas vctimas.
DETECCIN
MITO
Todos los malos tratos son iguales.
Los maltratos slo ocurren dentro de la familia.
Si ocurrieran en nuestro entorno, nos daramos cuenta.
El incesto ocurre en familias desestructuradas o de bajo nivel socio-cultural.
El abuso sexual va casi siempre asociado a la violencia fsica.
REALIDAD
A pesar de las similitudes, hay muchas diferencias entre los diferentes tipos de malos tratos.
Ocurren mayoritariamente en la familia, pero no exclusivamente.
No son tan fciles de detectar.
El incesto ocurre en todo los tipos de familias.
La mayor parte de las veces existe una manipulacin de la confianza, engaos y amenazas
que no hacen necesaria la violencia fsica.
PAPEL DE LA MADRE
160
161
Vid. Save de Children Abuso Sexual Infantil Manual de formacin para profesionales.
232
MITO
Conoce consciente o inconscientemente que aquello est sucediendo. Es igualmente
responsable del incesto.
Denunciar cuando se de cuenta.
Rechaza al marido sexualmente y este se ve obligado a relacionarse con la hija.
REALIDAD
No siempre sabe que el abuso sexual infantil est ocurriendo.
En muchas ocasiones la madre conoce el abuso pero no lo denuncia.
Nadie le obliga a ello, son racionalizaciones y excusas del agresor.
AGRESORES
MITO
Son exclusivamente hombres.
Los hombres son incapaces de controlar sus impulsos sexuales.
El alcohol y el abuso de drogas son causas de los malos tratos infantiles y de la violencia
familiar.
El agresor es un perturbado mental, un enfermo psiquitrico o personas con un elevado
grado de desajuste psicolgico.
Nunca son los padres. Los agresores son casi siempre desconocidos.
REALIDAD
La mayora de las veces son hombres.
Saben, en general, cuando deben controlar sus impulsos sexuales.
El alcohol y las drogas son, en algunas ocasiones, la causa principal de los malos tratos. Sin
embargo, en los casos en los que aparecen ms causas tienen un papel activador de la
conducta violenta. De hecho, el abuso de drogas y alcohol sirve para que los agresores se
otorguen el permiso de tener conductas no permitidas socialmente como, por ejemplo,
agresiones en el ncleo familiar (No saba lo que estaba haciendo, estaba borracho).
Los agresores no tienen un perfil psicolgico comn.
Los agresores son casi siempre conocidos.
MITO
Son culpables de que les ocurra. Los menores de edad pueden evitar los abusos.
Los nios y adolescentes fantasean, inventan historias y dicen mentiras en relacin con
haber sido abusados sexualmente.
Lo hacen para captar la atencin de las personas adultas sin prever las consecuencias.
REALIDAD
No son culpables de que les ocurra, y no pueden evitarlos (entre otros motivos porque no
suelen recibir educacin al respecto).
Pocas veces inventan historias que tengan relacin con haber sido abusados sexualmente.
En general, si lo hacen es por influencia de los adultos.
A QUIEN LE PASA
MITO
A las nias pero no a los nios.
Les ocurre a las nias que se lo buscan (por ejemplo, a nias que estn en la calle a horas
que tendran que estar en casa).
REALIDAD
233
Sufren abuso tanto nios como nias, sin que haya tanta diferencia como se suele suponer
entre el porcentaje de vctimas de uno u otro sexo.
Se trata de una excusa del agresor que no reconoce su responsabilidad y que trata de
culpabilizar a la vctima.
EFECTOS
MITO
Los nios que han sido maltratados se convertirn en agresores cuando sean adultos.
Los efectos son siempre muy traumticos.
Los efectos no suelen tener importancia.
Slo es grave si hay penetracin.
Cuando la relacin es profundamente amorosa no es perjudicial.
REALIDAD
Es ms probable que las personas que han sufrido abusos se conviertan en agresoras. Sin
embargo, sera determinista esperar que esto sucediera siempre as. Muchos hombres
violentos con sus familias o pareja provienen de familias sin historial de violencia.
La gravedad de los efectos depende de factores como la frecuencia, el grado de
parentesco, la intensidad, etc.
DENUNCIA
MITO
No es obligatorio denunciarlos.
El nio/a perder a su familia y el remedio ser peor que la enfermedad.
La privacidad es un asunto de cada familia y nadie se ha de meter.
REALIDAD
Es obligatorio denunciarlos.
Se minimiza el derecho del nio a ser protegido.
Es una justificacin para evitar la intervencin profesional.
TRATAMIENTO
MITO
Si se denuncia se pierde la buena relacin educativa o teraputica con el nio o la familia.
Todos los malos tratos requieren una intervencin similar pues se producen por causas muy
parecidas.
Tratando a la familia se va hacia la curacin del incesto.
REALIDAD
Si no se denuncia, la credibilidad del profesional ante la vctima es casi nula.
La intervencin puede variar en funcin de muchas caractersticas.
En primer lugar se ha de tratar a los miembros individualmente.
PREVENCIN
MITO
El abuso sexual y el resto de los malos tratos son algo inevitable.
REALIDAD
234
235
este
El factor ms importante que explica la actual relevancia de las migraciones ilegales y del
trfico de personas es la delincuencia organizada, convertida en uno de los grandes retos
del Derecho Penal de hoy, y sobre todo, de la Poltica criminal. La realidad de las
migraciones gira sobre la existencia de una amplsima demanda, que es el principal acicate
para la delincuencia organizada, y sobre todo, para generar donde no existen estructuras
criminales organizadas. La demanda surge desde dos polos distintos. De una parte, desde
los mismos inmigrantes que desean su traslado a otros pases, y por otra, en los pases de
destino hay un sector econmico que en la inmigracin ilegal encuentra una mano de obra
en condiciones ms favorables que las legalmente impuestas.
236
presentado en Viena en 2005 por el director ejecutivo de la Oficina de la ONU contra las
Drogas y el Delito (ONUDD 2006)162.
Una de las mayores dificultades para el estudio del problema reside en la falta de datos.
Resulta extremadamente difcil determinar la cantidad de personas afectadas por la trata
humana en el mundo, pero seguramente son millones.
Segn la Agencia de Naciones Unidas para los refugiados (ACNUR), al menos 3.419
migrantes han perdido la vida al intentar cruzar el Mediterrneo en 2014, lo que convierte
esa travesa en la ms mortal del mundo.
Desde principios de ese ao fueron ms de 207.000 migrantes los que intentaron atravesar
el Mediterrneo, una cifra que casi triplica el rcord precedente de 2011, en el que 70.000
migrantes intentaron huir de su pas durante la primavera rabe. Con conflictos en el sur
(Libia), este (Ucrania) y sureste (Siria/Irak) Europa soporta en estos momentos el mayor
nmero de llegadas por mar. Cerca del 80% de los intentos de cruce se efectan a partir de
las costas libias, para intentar llegar a Italia o Malta. La mayora de los inmigrantes que
consiguieron llegar a Italia son sirios (60.051), cuyo pas vive una guerra civil y eritreos
(34.561) que huyen para escapar a la represin brutal, al servicio militar de por vida y a los
trabajos forzosos163.
En lo que se refiere a Espaa, hay que tener en cuenta que desde los aos 80 ha dejado de
ser generadora de emigracin pasando a convertirse en un importantsimo punto de
entrada de inmigrantes en la Unin Europea. El fenmeno migratorio ha comenzado hace
tiempo a constituir una preocupacin acuciante tambin para el Derecho Penal. Las causas
pueden hallarse en el nmero cada da mayor de inmigrantes ilegales que tratan de entrar
en nuestro pas, las condiciones infrahumanas en que se producen dichos intentos, el
nmero de muertos que jalonan la continuidad de esta actividad y las cantidades que se
manejan como precio para acceder a la entrada ilegal en Espaa, sea como destino
definitivo de las personas sometidas a trfico, sea como lugar de trnsito hacia otros pases
de la Unin Europea.
162
163
Vid. http://www.onodc.org/unodc/index.html.
Vid. http://internacional.elpais.com/internacional/2014/05/14/actualidad/1400090339_174282.html.
237
Por otra parte, ha de tenerse en cuenta que las situaciones de marginacin y clandestinidad
favorecen determinadas formas de delincuencia. La sobrerrepresentacin del colectivo de
extranjeros en prisin es fruto de la confluencia con la delincuencia organizada, en el
campo del narcotrfico o en el trfico de personas, que utilizan a quienes emigran de sus
pases para buscarse un modo de vida.
Vid. http://www.uri.edu//artsci/Wms/hughes/catw.
238
La Directiva 2011/36/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 5 de abril de 2011, relativa a la
prevencin y la lucha contra la trata de seres humanos y a la proteccin de las vctimas y en
parecidos trminos el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas
especialmente de Mujeres y Nios, la derogada Decisin marco (2002/629/JAI) y el Convenio
del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos de 2005- la define
como: la captacin, el transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de personas,
incluido el intercambio o la transferencia de control sobre estas personas, mediante la
amenaza o el uso de la fuerza u otras formas de coaccin, el rapto, el fraude, el engao, el
abuso de poder o de una situacin de vulnerabilidad, o mediante la entrega o recepcin de
pagos o beneficios para lograr el consentimiento de una persona que posea el control
sobre otra persona, con el fin de explotarla. La explotacin incluye, como mnimo, la
explotacin de la prostitucin ajena, u otras formas de explotacin sexual, el trabajo o los
239
Es habitual la confusin de este concepto con el trfico ilcito de migrantes por un lado, y la
prostitucin por otro. El trfico ilcito de migrantes lo que facilita es la entrada de personas al
pas de destino de manera ilegal a cambio de dinero. Por otro lado, no todos los casos de
trata tienen como fin la prostitucin, ni todas las personas que ejercen la prostitucin han
sido vctimas de redes de trata de personas. Trata de personas constituye una categora del
trfico humano donde son degradados los seres humanos a la condicin de objeto. Se
negocian en cadenas mercantiles, se trasladan dentro o fuera del pas, y luego en el lugar de
destino, se someten a condiciones de explotacin (Mayordomo 2011).
240
insisti en la necesidad de eliminar todas las formas de violencia sexual y trata de mujeres,
contrarias a los derechos humanos de las mujeres y las nias. Acogi con beneplcito las
iniciativas adoptadas para tipificar como delito el trfico clandestino de migrantes ilegales
y para la eliminacin efectiva de la trata de mujeres y nias para el comercio sexual,
considerado como un problema internacional urgente.
Ofrece herramientas para agentes del orden pblico, control fronterizo y poder judicial,
obligando a los Estados a penalizar la trata, exhortndoles a investigar, sancionar y juzgar a
tratantes y estableciendo sanciones apropiadas para los responsables de la trata. Como se
explica en el Prembulo, si bien existan gran variedad de instrumentos jurdicos
internacionales conteniendo normas y medidas prcticas para combatir la explotacin de
personas, especialmente las mujeres y nios, hasta este momento no se contaba con
ningn instrumento universal que abordara todos los aspectos de la trata de personas.
Establece el Protocolo una definicin de trata de personas que est claramente vinculada
con la explotacin y esclavitud, enfatizando la vulnerabilidad de las mujeres y nios.
241
La Decisin marco 2002/629/JAI del Consejo, de 19 de julio de 2002, relativa a la lucha contra la
trata de seres humanos quiso completar los instrumentos destinados a la lucha contra la
trata de seres humanos, exhortando a los Estados a que las sanciones previstas por las
legislaciones nacionales fueran efectivas, proporcionadas y disuasorias.
la ayuda a la
inmigracin clandestina
La Decisin marco 2002/946/JAI del Consejo, de 28 de noviembre de 2002 surge con la finalidad
de erradicar la ayuda a la inmigracin clandestina y complementa otros instrumentos
adoptados con el fin de combatir tanto sta como la inmigracin clandestina, el empleo
ilegal, la trata de seres humanos y la explotacin sexual de los nios. Pretende aproximar
las disposiciones jurdicas existentes en los Estados, estableciendo para ello normas
mnimas para las sanciones, la responsabilidad de las personas jurdicas y la competencia.
242
pases que sean o hayan sido vctimas de delitos relacionados con la trata de seres
humanos, aun cuando hayan entrado ilegalmente en el territorio de los Estados miembros.
Define las condiciones para la concesin de permisos de residencia de duracin limitada, en
funcin de la duracin de los procedimientos nacionales pertinentes, a nacionales de
terceros pases que cooperen en la lucha contra la trata de seres humanos o contra la ayuda
a la inmigracin ilegal.
Considera que han de tratarse distintas formas de trata de seres humanos en su contexto y
tiene como objetivo garantizar que cada forma se combata mediante las medidas ms
eficaces. Es necesario que las vctimas de la trata de seres humanos puedan estar en
condiciones de ejercer sus derechos de forma efectiva. Por tanto, se les debe prestar
asistencia y apoyo antes de que empiece el proceso penal, en el transcurso del mismo y
durante un perodo de tiempo suficiente despus de finalizado. Los Estados miembros
deben proveer recursos para respaldar la asistencia, el apoyo y la proteccin a la vctima en
cuanto existan indicios razonables para suponer que ha podido ser objeto de la trata de
seres humanos, y con independencia de su voluntad de intervenir como testigo.
243
Como
acertadamente
ha
puesto
de
manifiesto
la
organizacin
no
165
Religiosas adoratrices que desde 1999 desarrollan, con un equipo multidisciplinar de profesionales, un
programa de apoyo integral para mujeres vctimas de la trata.
166
http://www.proyectoesperanza.org/wp-content/uploads/2010/05/Informe_evaluacion.
244
Ley Orgnica 1/2015, de 30 de marzo, por la que se modifica la Ley Orgnica 10/1995, de 23 de
noviembre, del Cdigo Penal.
168
1. El que intencionadamente ayude a una persona que no sea nacional de un Estado
miembro de la Unin Europea a entrar en territorio espaol o a transitar a travs del mismo de un
modo que vulnere la legislacin sobre entrada o trnsito de extranjeros, ser castigado con una pena
de multa de tres a doce meses o prisin de tres meses a un ao.
Los hechos no sern punibles cuando el objetivo perseguido por el autor fuere nicamente
prestar ayuda humanitaria a la persona de que se trate.
Si los hechos se hubieran cometido con nimo de lucro se impondr la pena en su mitad
superior.
2. El que intencionadamente ayude, con nimo de lucro, a una persona que no sea nacional de un
Estado miembro de la Unin Europea a permanecer en Espaa, vulnerando la legislacin sobre
estancia de extranjeros ser castigado con una pena de multa de tres a doce meses o prisin de tres
meses a un ao.
3. Los hechos a que se refiere el apartado 1 de este artculo sern castigados con la pena de prisin
de cuatro a ocho aos cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
a) Cuando los hechos se hubieran cometido en el seno de una organizacin que se dedicare a la
realizacin de tales actividades. Cuando se trate de los jefes, administradores o encargados de dichas
organizaciones o asociaciones, se les aplicar la pena en su mitad superior, que podr elevarse a la
inmediatamente superior en grado.
b) Cuando se hubiera puesto en peligro la vida de las personas objeto de la infraccin, o se hubiera
creado el peligro de causacin de lesiones graves.
4. En las mismas penas del prrafo anterior y adems en la de inhabilitacin absoluta de seis a doce
aos, incurrirn los que realicen los hechos prevalindose de su condicin de autoridad, agente de
sta o funcionario pblico.
5. Cuando de acuerdo con lo establecido en el artculo 31 bis una persona jurdica sea responsable de
los delitos recogidos en este Ttulo, se le impondr la pena de multa de dos a cinco aos, o la del
triple al quntuple del beneficio obtenido si la cantidad resultante fuese ms elevada.
Atendidas las reglas establecidas en el artculo 66 bis, los jueces y tribunales podrn
asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del artculo 33.
6. Los tribunales, teniendo en cuenta la gravedad del hecho y sus circunstancias, las condiciones
del culpable y la finalidad perseguida por ste, podrn imponer la pena inferior en un grado a la
respectivamente sealada.
245
Si estas conductas se han llevado a cabo en el seno de una organizacin que se dedica a
tales actividades o si se pone en peligro la vida de las personas o stas resultan con
lesiones graves, se castigar con prisin de cuatro a ocho aos. Para los responsables de la
organizacin, la pena de prisin podr llegar a ser de hasta doce aos. Las personas
jurdicas tambin son penalmente responsables de este delito.
Por su parte, la trata de personas est tipificada en el art. 177 bis del Cdigo Penal, que
tambin ha sido modificado por la reforma de 2015. Se castiga con la pena de cinco a ocho
aos de prisin a quien, sea en territorio espaol, sea desde Espaa, en trnsito o con
destino a ella, empleando violencia, intimidacin o engao, o abusando de una situacin de
superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la vctima nacional o extranjera, o
mediante la entrega o recepcin de pagos o beneficios para lograr el consentimiento de la
persona que posea el control sobre la vctima, la capte, transporte, traslade, acoja, o reciba,
incluido el intercambio o transferencia de control sobre esas personas, con cualquiera de
las finalidades siguientes:
a) La imposicin de trabajo o de servicios forzados, la esclavitud o
prcticas similares a la esclavitud, a la servidumbre o a la
mendicidad.
b) La explotacin sexual, incluyendo la pornografa.
c) La explotacin para realizar actividades delictivas.
d) La extraccin de sus rganos corporales.
e) La celebracin de matrimonios forzados.
246
acciones indicadas cuando se lleve a cabo respecto de menores de edad con fines de
explotacin.
Las conductas citadas sern castigadas con prisin de entre ocho y doce aos si se ha
puesto en peligro la vida o la integridad fsica o psquica de las personas o cuando la vctima
sea especialmente vulnerable por razn de enfermedad, estado gestacional, discapacidad o
situacin personal, o sea menor de edad. Igualmente si el autor se prevale de su condicin
de autoridad, agente de sta o funcionario pblico o si pertenece a una organizacin
delictiva. El responsable de la misma podr ser castigado con prisin de entre doce y
dieciocho aos. Cabe la responsabilidad penal de la persona jurdica.
la
referencia a que la condena en otro pas por este delito sea tenida en cuenta en Espaa, a
efectos de apreciar la circunstancia agravante de reincidencia .
El delito se consuma sin necesidad de que los tratantes hayan logrado el efectivo
cumplimiento de sus propsitos. La trata constituye el delito antecedente respecto de
aquellos que pudieran perseguir situaciones de dominacin o explotacin -prostitucin
coactiva, explotacin laboral, trfico de rganos, matrimonio forzoso, etc.- que puede
implicar la aparicin de otro delito posterior distinto (Mayordomo 2011).
Para la Ley de Extranjera (art. 57.2) constituye causa de expulsin que el extranjero haya
sido condenado, dentro o fuera de Espaa, por una conducta dolosa que, en nuestro pas,
247
sea sancionada con pena privativa de libertad superior a un ao, salvo que tenga
cancelados los antecedentes penales.
Esta previsin supone un paso adelante de cara a la proteccin efectiva de la vctima que se
puede ver abocada a la comisin de acciones delictivas.
Con expresa referencia a las vctimas de la trata de seres humanos, el artculo 59 bis obliga
a las autoridades competentes a adoptar las medidas necesarias para la identificacin de
248
las vctimas, conforme a lo previsto en el artculo 10 del Convenio del Consejo de Europa
sobre la lucha contra la trata de seres humanos. Si los rganos administrativos que instruyen
el expediente sancionador estiman que hay indicios fundados de que un extranjero en
situacin irregular ha sido vctima de trata de seres humanos, deben comunicarlo a la
autoridad competente para que resuelva si concede a la misma un perodo de
restablecimiento y reflexin de al menos 30 das. En este tiempo, la vctima deber decidir si
desea cooperar con las autoridades en la investigacin del delito y, en su caso, en el
procedimiento penal. Entretanto, se le autorizar la estancia temporal y se suspender el
expediente administrativo sancionador que se le hubiera incoado o, en su caso, la ejecucin
de la expulsin o devolucin eventualmente acordadas. Durante ese tiempo el Estado debe
costear su estancia, velar por su seguridad si fuera preciso y se le puede ofrecer un trabajo.
Todas estas previsiones tambin sern aplicables a personas extranjeras menores de edad,
debiendo tenerse en cuenta la prevalencia del inters superior del menor. Se desarrollarn
reglamentariamente las condiciones de colaboracin de las organizaciones no
gubernamentales sin nimo de lucro que tengan por objeto la acogida y proteccin de las
vctimas de la trata de seres humanos (art. 59 bis).
libertad. Adems,
no es
249
desconocen todo lo relativo a los responsables de la trata de la que han sido objeto. Y si la
tienen y finalmente se atreven a denunciar,
atemorizadas por lo que pueda ocurrirles a ellas o a sus allegados en sus pases de origen,
que pueden ser fcilmente represaliados. En resumen, que para las vctimas tomar la
decisin de colaborar resulta terriblemente dura y difcil. Ms an cuando la normativa de
extranjera en absoluto les asegura la no repatriacin.
El IV Informe de seguimiento del Plan Integral contra la trata de seres humanos con fines de
explotacin sexual169, de 16 de julio de 2013 revela por primera vez la concesin en Espaa de
66 autorizaciones de residencia y trabajo por circunstancias excepcionales de las que 55
fueron provisionales y 11 definitivas.
3.3. El Protocolo Marco de Proteccin de las Vctimas de Trata de Seres Humanos
Adoptado mediante acuerdo de 28 de octubre de 2011 por los Ministerios de Justicia, del
Interior, de Empleo y Seguridad Social y de Sanidad, Servicios Sociales e Igualdad, la Fiscala
General del Estado y el Consejo del Poder Judicial, este Protocolo170 seala las distintas
fases por las que atraviesa una posible vctima de trata desde su deteccin, indica las
actuaciones a llevar a cabo en cada fase e identifica a las administraciones pblicas
implicadas, estableciendo los mecanismos de coordinacin entre ellas y su relacin con
otras organizaciones con experiencia acreditada en la asistencia a vctimas.
Tiene como objetivos:
- Definir el procedimiento de identificacin de las vctimas de trata y coordinar la actuacin
de las autoridades e instituciones con responsabilidades en dicho proceso.
- Establecer las pautas para la evaluacin de los supuestos riesgos a los que se exponen las
vctimas y la determinacin de las medidas de proteccin.
- Recoger los aspectos relativos a la denuncia y/o puesta en conocimiento de la autoridad
judicial, proporcionando a la vctima informacin adecuada sobre sus derechos, servicios y
recursos.
169
Vid.
http://www.msssi.gob.es/ssi/violenciaGenero/tratadeMujeres/planIntegral/DOC/IVInformeAnualPlantr
ata.pdf.
170
Vid. http://www.msssi.gob.es/ssi/violenciaGenero/tratadeMujeres/ProtocoloMarco.
250
251
Los Fiscales se asegurarn de que las declaraciones prestadas por las vctimas se realicen
con los requisitos precisos para que en el juicio oral puedan hacerse valer como prueba
sumarial preconstituida.
Como Anexo al Protocolo Marco de Proteccin de las Vctimas de Trata de Seres Humanos se
ha elaborado la Gua de Recursos Existentes para la Atencin a Vctimas de Trata con Fines de
Explotacin Sexual, de noviembre de 2014171. El anexo aporta datos referidos a los recursos
de organizaciones sin fines de lucro y entidades/organismos pblicos cuya finalidad es
atender especficamente a mujeres y nias victimas de trata con fines de explotacin
sexual, incluyendo informacin sobre la distribucin geogrfica de los recursos de
alojamiento y de los recursos ambulatorios, por Comunidades Autnomas y Provincias.
Los recursos se han dividido en dos grandes grupos, en funcin de si disponen o no de
alojamiento y/o residencia para las mujeres y nias vctimas de trata con fines de
explotacin sexual:
- Recursos con alojamiento para las vctimas o posibles vctimas que llegan derivadas desde
los dispositivos de las organizaciones que atienden de forma ambulatoria a este colectivo o
por los Cuerpos de Seguridad del Estado. El alojamiento tiene como finalidad su
recuperacin. Por ello, estos recursos incluyen por lo general una atencin integral e
individualizada adaptada a sus circunstancias tanto personales como sociales.
- Atencin ambulatoria para las vctimas o posibles vctimas que acceden a los locales
puestos a su disposicin por las organizaciones especializadas, o bien a travs del contacto
realizado por los equipos de atencin de dichas organizaciones en lugares de riesgo - entre
otros, en la calle, carreteras, polgonos industriales, clubes de alterne, casas de masajes o
casas de citas.
Se sealan, de forma orientativa, las caractersticas de los servicios que se prestan, tanto en
recursos ambulatorios como de alojamiento, bien de forma integral o como atencin
especfica atendiendo a la situacin que presente la vctima o posible vctima:
171
Vid.
http://www.msssi.gob.es/ssi/violenciaGenero/tratadeMujeres/ProtocoloMarco/DOC/RECURSOS_TRA
TA_WEB_NOV_2014.pdf).
252
jurdica gratuita.
- Atencin Formativa: Formacin bsica y profesional.
- Insercin Laboral: Orientacin laboral y apoyo a la bsqueda de empleo.
- Atencin psiquitrica: se realiza, si procede, a travs de los Centros de la Sanidad Pblica.
Su finalidad es ofrecer, desde los poderes pblicos, una respuesta lo ms amplia posible,
jurdica y social, reparadora del dao en el marco de un proceso penal, y minimizadora de
otros efectos traumticos que la condicin de vctima puede generar. Los derechos que
recoge la Ley sern de aplicacin a todas las vctimas de delitos ocurridos en Espaa o que
puedan ser perseguidos en Espaa, con independencia de la nacionalidad de la vctima o de
si disfrutan o no de residencia legal.
Respecto de la victimizacin que nos ocupa, constituye una medida novedosa y positiva
para la vctima -en aras a facilitar que se encuentre arropada desde el punto de vista
172
173
253
personal- que se le permita estar acompaada por la persona que designe, sin perjuicio de
la intervencin de Abogado cuando proceda, en sus diligencias y trato con las autoridades.
Dado que la mayor parte de las vctimas de trata suelen ser extranjeras, es importante
resaltar que el Estatuto desarrolla, de acuerdo con la normativa europea, el derecho a la
traduccin e interpretacin, tanto en las entrevistas, incluidas las policiales, como en la
participacin activa en vistas, e incluye el derecho a la traduccin escrita y gratuita de la
informacin esencial, en particular la decisin de poner trmino a la causa y la designacin
de lugar y hora del juicio.
Se regula el acceso a los servicios de apoyo, que comprende la acogida inicial, orientacin e
informacin y medidas concretas de proteccin, sin perjuicio de apoyos especficos para
cada vctima, segn aconseje su evaluacin individual y para ciertas categoras de vctimas
de especial vulnerabilidad, entre las que se encuentran las vctimas de la trata.
Pese a las importantes reformas llevadas a cabo en los ltimos 15 aos, Espaa se ha
retrasado en la transposicin de la Directiva 2011/36/UE del Parlamento Europeo y el
Consejo, relativa a la prevencin y lucha contra la trata de seres humanos y la proteccin de
sus vctimas ya que incorpora aspectos novedosos, no incluidos en la normativa espaola.
El plazo de los Estados miembros para hacerla efectiva en sus legislaciones nacionales
termin el 6 de abril de 2013.
Mediante esta Ley se incorporan al Derecho espaol,entre otras, la Directiva 2011/93/UE del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de diciembre de 2011, relativa a la lucha contra los abusos
sexuales y la explotacin sexual de los menores y la pornografa infantil y la Directiva 2011/36/UE del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 5 abril de 2011, relativa a la prevencin y lucha contra la trata
de seres humanos y a la proteccin de las vctimas.
254
mismo ao se ha aprobado la Ley del Estatuto de la Vctima, que aborda diversos aspectos
relativos a la vctima del delito de trata, de cara a su proteccin.
La Red Espaola contra la Trata de Personas (RECTP) 175 demanda una Ley Integral contra la
Trata que incluya todos los fines de explotacin y que se realice desde una perspectiva de
derechos humanos, de gnero y de menores. Las entidades miembro de la RECTP solicitan
que se tenga en cuenta, adems, las necesidades de proteccin internacional de algunas
vctimas - que podran ser merecedoras de la condicin de refugiadas- y que se respete el
principio de no-devolucin.
Las entidades miembro de la Red afirman que, pese a los avances en esta materia, las
medidas impulsadas en Espaa en los ltimos aos se han centrado exclusivamente en la
trata con fines de explotacin sexual, sin embargo la trata puede tener otros fines como la
explotacin laboral, o asumir otras formas como la servidumbre, la mendicidad, los
matrimonios forzosos o la extraccin de rganos. Por esta razn, el Informe del GRETA
evidencia, la necesidad de que el Estado haga mayores esfuerzos para afrontar la trata con
cualquier fin de explotacin, incluyendo la adopcin de un Plan Integral que cubra tambin
la trata con fines de explotacin laboral.
La reforma del Cdigo Penal de junio de 2010 recogi la definicin internacional de trata en
todas sus formas y dimensiones, pero ni los planes, ni el resto del ordenamiento, ni los
recursos destinados a otras formas de trata son coherentes con esta definicin ni con las
obligaciones internacionales, han destacado responsables de la Red Espaola contra la
Trata de Personas. Adems, la mencionada Red tambin ve fundamental la creacin de un
mecanismo coherente de derivacin especfico para nios y nias vctimas de la trata,
175
255
necesario para tener en cuenta sus necesidades especiales y el inters superior del menor, y
que cuente, igualmente, con la participacin de especialistas en infancia, oficiales de polica
y fiscales especializados en menores.
II. Conceptos fundamentales
Derecho de reflexin
Trata
Trfico
Inmigracin irregular
Perspectiva de reduccin de daos
Enfoque de derechos humanos
256
I.
INTRODUCCIN
Desde 2013, todas las provincias cuentan con un fiscal especializado en delitos de odio,
siguiendo el ejemplo de aos atrs de Barcelona. Por su parte, el 23 de abril de 2014, en la
sede de la Secretara General de Inmigracin y Emigracin, tuvo lugar el acto de
presentacin del Consejo de Vctimas de Delitos de Odio y Discriminacin (COVIDOD),
organizacin sin nimo de lucro constituida por vctimas, asociaciones de apoyo y expertos,
que nace con el objetivo principal de conseguir una Ley integral contra los delitos de odio
y discriminacin para combatir el problema, facilitar la ayuda a las vctimas y contribuir a
erradicarlos.
El COVIDOD promueve una red de apoyo a las vctimas de delitos de odio y discriminacin
con entidades que realicen actuaciones judiciales en favor de las mismas, convocar
conferencias y comisiones de carcter consultivo, asesoras y de apoyo, y promover
convenciones, congresos temticos y otras iniciativas sociales, de estudio e investigacin en
favor de la vctima.
Segn COVIDOD los delitos de odio se definen por los organismos internacionales como:
toda infraccin penal, incluidas las infracciones contra las personas y la propiedad, cuando la
vctima, el lugar o el objeto de la infraccin son seleccionados a causa de su conexin, relacin,
afiliacin, apoyo o pertenencia real o supuesta a un grupo que pueda estar basado en la
raza, origen nacional o tnico, el idioma, el color, la religin, la edad, la minusvala fsica o
mental, la orientacin sexual u otros factores similares, ya sean reales o supuestos.
257
El Los crmenes de odio son delitos motivados por intolerancia, sus manifestaciones son de
amplia diversidad, atacan a la dignidad humana, a la igualdad y a los valores democrticos,
enfrentan sociedades y ponen en peligro la convivencia y los derechos humanos.
La mayora de los incidentes estn relacionado con la orientacin sexual de las vctimas (452
casos) seguidos de los de tinte racista (381), los discapacitados (290), las creencias
religiosas (42), los antisemitas (3), y contra los mendigos (4). Por territorios, aquellos en los
que se ha producido ms ataques son Andaluca, Madrid y Catalua, dado su alta densidad
de poblacin.
176
258
identidad sexual, mientras que el resto estn muy departidos en las otras tipologas
delictivas, segn la Secretara de Estado de Seguridad177.
El Instituto de Salud Laboral del Pas Vasco-Osalan comenz en 2001 a estudiar este
fenmeno. Hasta noviembre de 2002 recibi 16 denuncias -en 2001 fueron slo 4-, la
mayora procedente de Gipuzkoa, lo que se justific por una hipottica mayor
sensibilizacin. Se estima que un 4% de los trabajadores del Pas Vasco padecen acoso
moral, siendo el mtodo ms comn el trato despectivo, el aislamiento laboral y las
amenazas reiteradas por parte de un superior. Las mujeres triplican como vctimas el
nmero de hombres. El perfil medio del acosado es una mujer, de 42 aos y estudios
medios, que trabaja en una empresa privada y ha sufrido mobbing durante ms de un ao.
El tipo de investigacin que realiza Osalan es laboriosa ya que parten de los informes
mdicos sobre depresin, despus hablan con el trabajador afectado y entrevistan al azar a
177
Fuente: http://politica.elpais.com/politica/2014/04/24/actualidad/1398357469_302207.html. En un
sentido amplio, dentro de los delitos de odio pueden incluirse el negacionismo y la incitacin al odio.
259
2. 1 Concepto de mobbing
Segn Universia: El caldo de cultivo del mobbing, aunque no hay sitio estndar, s que se
aprecia, en los estudios realizados, que aparece con ms frecuencia en empresas grandes, con
ms de 50 empleados y muy especialmente en universidades y hospitales. Las razones de que
se produzca en los centros de enseanza superior podran ser porque para acceder a puestos
de responsabilidad y poder el proceso est sometido a votacin personal.
Vid. las obras de la victimloga francesa Hirigoyen (1999; 2001), que han tenido un gran eco en
nuestro pas. Cfr. Gonzlez de Rivera (2002). Cfr. Instituto Nacional de Seguridad e Higiene en el
Trabajo (2001).
179
Cfr. tambin el estudio de Olweus en Escandinavia en 1978.
260
El profesor Piuel considera, que el acoso, se produce, sobre todo, en los casos en los que no se
puede despedir a un trabajador, bien porque es funcionario pblico, o porque su prestigio y su
capacidad de trabajo haran improcedente el despido.
El inicio del acoso suele empezar de forma anodina, como un cambio repentino de una relacin
que hasta el momento se consideraba neutral o positiva. Suele coincidir con algn momento
de tensin en la empresa como modificaciones organizativas, tecnolgicas o polticas. La
persona que sufre el mobbing comienza a ser criticada por la forma de realizar su trabajo, que
por otro lado, hasta el momento era bien visto. Al principio, las personas acosadas no quieren
sentirse ofendidas y no se toman en serio las indirectas o vejaciones. No obstante, la situacin
resulta extraa para la vctima porque no entiende lo que est pasando y tiene dificultad para
organizar conceptualmente su defensa.
Las consecuencias de esta situacin no slo afectan al individuo, sino que la tendencia al
aislamiento que experimenta, la falta de comunicacin y la conflictividad repercute tambin
en su entorno familiar y social. El rendimiento laboral se resiente y la interrelacin con los
compaeros empeora. Tambin puede suceder que aumente la accidentalidad porque el
trabajador no se concentra en las tareas laborales, lo que puede provocar que pierda el
empleo.
261
a) Introduccin
Respecto del concepto jurdico-penal de mobbing existen pases con legislacin especfica
sobre el mobbing o la violencia en el trabajo (Suecia, Pases Bajos, Francia, Blgica,
Dinamarca, Finlandia y Espaa tras la reforma del Cdigo Penal de 2010) y otros utilizan la
legislacin ya existente (como en el caso irlands, alemn o ingls).
Con la entrada en vigor de la Ley Orgnica 5/2010, de 22 de junio, por la que se modifica la
LO 10/1995, de 23 de noviembre, del Cdigo Penal, el artculo 173.1 sufre una nueva
modificacin aadindose un segundo y un tercer prrafo a lo que anteriormente constitua
la sancin de los tratos degradantes que menoscaban gravemente la integridad moral, que
ahora pasa a convertirse en su prrafo primero.
Igualmente segn dicho punto XI-, al hilo de la proliferacin, durante la ltima dcada, de
conductas acosadoras en la esfera de la vivienda, se sanciona tambin el acoso inmobiliario
en el nuevo prrafo tercero. Con ello, se pretende tutelar el derecho al disfrute de la
vivienda por parte de propietarios o inquilinos frente a los ataques dirigidos a obligar a unos
o a otros a abandonarla para as alcanzar, en la mayora de los casos, objetivos
especuladores.
262
b) Especial consideracin del prrafo segundo del artculo 173.1: la sancin del acoso
laboral o mobbing
263
A tenor del contenido literal del prrafo segundo del artculo 173.1 y en consonancia con lo
manifestado por el CGPJ
Siguiendo, por lo tanto, el posicionamiento del CGPJ, los prrafos primero y segundo del
artculo 173.1 ostentan idntica gravedad, en cuanto atentados graves contra la integridad
moral, pero difieren en la modalidad conductual, concretada en la nota de reiteracin
exigida de forma expresa en el tenor literal de este nuevo prrafo segundo.
Desde esta perspectiva, la autonoma sustantiva del prrafo segundo del artculo 173.1, en
relacin a su prrafo primero, no parece concretarse en el mbito tpico que el CGPJ
identifica con el carcter reiterativo de las conductas subsumibles en el segundo prrafo.
As, a tenor de todo lo manifestado respecto al prrafo primero del artculo 173.1 y lo
contemplado en el tenor literal del prrafo segundo de dicho precepto, parece existir una
264
En definitiva, como ya hemos apuntado en anteriores ocasiones (PREZ MACHO, 2007, 146
y ss.) la ausencia de un concepto jurdico-normativo de mobbing o acoso moral en el trabajo
no constituye un obstculo en la configuracin dogmtica del mismo. Si bien los primeros
estudios doctrinales, partiendo de los elementos sustantivos aportados por la Psiquiatra y
la Psicologa, situaban las conductas de acoso moral paralelamente a las denominadas de
violencia psicolgica, de las que se desprendan lesiones y afecciones directas a la salud
psquica o mental, pronto se observa un distanciamiento hacia consecuencias prximas a
sentimientos de humillacin y degradacin. A partir de dicho momento el clima de
degradacin y humillacin pasa a convertirse en el elemento sustantivo de las conductas
constitutivas de mobbing que vienen a identificarse con comportamientos que, de forma
habitual, generan en el trabajador una situacin de degradacin y humillacin tendentes a
destruir a la persona del acosado y, en ltima instancia, a conseguir su salida de la empresa.
As, la individualizacin de los sentimientos de humillacin y degradacin contrarios a la
integridad moral suscita una necesidad de intervencin del Derecho Penal frente a los
comportamientos de mobbing que provocan graves menoscabos de la integridad moral
(SAP de Valladolid 262/2002, de 29 de julio; SAP de Barcelona 167/2005, de 9 de marzo; SAP
de Albacete 61/2005, de 12 de mayo; SAP de Barcelona 802/2005, de 4 de julio).
265
equiparar estas conductas a todas aquellas prcticas que quedan absorbidas por el prrafo
primero del artculo 173.1, en cuanto sancionador de los denominados tratos degradantes.
Por lo tanto, la identificacin del acoso moral laboral con las conductas constitutivas de
tratos degradantes facilita una efectiva sancin de todos ellos a travs del prrafo primero
del artculo 173.1 CP (ESCUDERO MORATALLA/POYATES MATAS, AL, 2003, 816), no
resultando necesaria la creacin de un tipo como el contemplado en el prrafo segundo
actual. La conviccin de que estas conductas generan graves sentimientos de humillacin y
degradacin, lesivas de la integridad moral y surgidos con motivo de la especial relacin que
une al sujeto activo con el pasivo conforma el elemento sustantivo y caracterizador de
todos estos comportamientos (CARMONA SALGADO, 2004, 235). La alusin a la finalidad
teleolgica (que el trabajador abandone el puesto de trabajo), apuntada desde la
Psiquiatra y la Psicologa, y la exigencia de que estas conductas operen en el mbito laboral
como consecuencia de la existencia de una relacin laboral, no constituye un dato
determinante en la tipificacin de estas conductas.
En definitiva, como ya manifestase el CGPJ en el Informe al Anteproyecto de Cdigo Penal
de 2008, la entrada en vigor del prrafo segundo del artculo 173.1 responde a meras
razones de poltica-criminal y fundamentalmente a finalidades de carcter pedaggico
totalmente innecesarias a la vista de la amplitud extensiva del prrafo primero del artculo
173.1.
c) Especial consideracin del prrafo tercero del artculo 173.1 CP: la sancin del acoso
inmobiliario
Idntica conclusin se puede inferir del prrafo tercero del artculo 173.1 CP que, en nada
difiere de su prrafo primero. A diferencia del elemento teleolgico que se atribuye a estas
concretas prcticas, esto es, tener por objetivo impedir el legtimo disfrute de la vivienda,
las notas que dotan de sustantividad y de autonoma a estos comportamientos residen en
la humillacin, degradacin y envilecimiento; en el atentado grave contra la integridad
moral; y en el abuso de superioridad -interpretado en este supuesto desde una perspectiva
fctica- del que se prevale el sujeto activo frente al pasivo.
266
a) Mobbing ascendente
Este tipo de mobbing es el que ejercen uno o varios subordinados sobre aquella persona
que ostenta un rango jerrquico superior en la organizacin.
Normalmente suele producirse cuando alguien exterior a la empresa se incorpora a ella con
un rango laboral superior. Sus mtodos no son aceptados por los trabajadores que se
encuentran bajo su direccin y suele suceder porque un trabajador quera obtener ese
puesto y no lo ha conseguido.
Tambin puede darse otra modalidad en la que el trabajador es ascendido a un puesto de
responsabilidad, en virtud del cual, se le otorga la capacidad de organizar y dirigir a sus
antiguos compaeros.
Se puede desencadenar este fenmeno hacia aquellos jefes que se muestran arrogantes en
el trato y muestran comportamientos autoritarios hacia sus inferiores.
b) Mobbing horizontal
267
El ataque se puede dar por problemas personales o bien, porque algunos de los miembros
del grupo sencillamente no acepta las pautas de funcionamiento tcitamente o
expresamente aceptadas por el resto.
c) Mobbing descendente
Suele ser la situacin ms habitual. La persona que ejerce el poder lo hace a travs de
desprecios, falsas acusaciones e incluso insultos que pretende minar el mbito psicolgico
del trabajador acosado para destacar frente a sus subordinados, para mantener su posicin
en la jerarqua laboral o simplemente se trata de una estrategia empresarial cuyo objetivo
es deshacerse de una persona forzando el abandono "voluntario" de una personal
determinada sin proceder a su despido legal, ya que sin motivo acarreara un coste
econmico para la empresa.
Suele ser complicado detectar cundo comienza el mobbing. En todo caso, el acoso hacia
una persona se manifiesta de diversas maneras:
1.
268
Adems de las causas generales que explican las conductas violentas, el estudio de Universia
indica otros factores que generan violencia en el trabajo:
Existen tres variables exgenas al propio trabajador afectado y que ms bien pertenecen
o dan cuenta de dinmicas del trabajo en s mismo que promoveran la aparicin del acoso,
y slo una variable corresponde a caractersticas propias o relativas a la vctima de Mobbing
que sera la persona en la cual se ha canalizado la ira o la frustracin.
1) La organizacin del trabajo: Se refiere a la atribucin de tareas que entraan una
sobrecarga cuantitativa y un dficit cualitativo. La sobrecarga cuantitativa se define
por mucha demanda y poco control. El dficit cualitativo se entiende como la
obligacin de efectuar un trabajo repetitivo, aburrido, a veces intil o mal
elaborado. Cuando se obliga a los trabajadores a hacer mal su trabajo. Toda
situacin estresante implica un potencial importante de conflictos, y, segn
H.Leymann, es justamente un conflicto lo que detona la aparicin del Mobbing
(Velzquez M., 2001).
269
La falta de experiencia para identificar y tratar con situaciones violentas puede provocar
que el problema se genere con ms facilidad, pues el conocimiento de experiencias previas
permite a los empleados que sus reacciones sean ms prudentes y ms confiadas. En el
Reino Unido, los estudios reflejan que el intervalo de edad dnde es ms probable que se
produzcan estos actos se encuentra entre los 18 y los 30 aos.
Las mujeres son, segn varios estudios, las principales vctimas de agresiones laborales. Las
razones pueden encontrarse en que las ocupaciones que desempean estn catalogadas
270
como de "alto riesgo": profesoras, trabajadoras sociales, empleadas del sistema sanitario,
del entorno bancario o de comercios.
Algunos autores, como Vittorio Di Martino, H. Hohel y C. Coper , establecen una serie de
factores organizativos que contribuyen a que el acoso moral se genere.
Entre los factores que contribuyen al acoso muchos autores han apuntado que el perfil
psicolgico del agresor y de la vctima es fundamental para que el mobbing se desarrolle. La
psiquiatra Marie France Hirigoyen hace una descripcin sobre las personalidades del
acosador y vctima del acoso:
"Los rasgos de personalidad narcisista lo comparten casi todas las personas. No se trata de
rasgos patolgicos. Por otra parte, todos hemos manipulado alguna vez a alguien con el
objetivo de obtener una ventaja, y todos hemos sentido alguna vez un estudio destructor
pasajero. Lo que nos diferencia de los individuos perversos es que, en nuestro caso, estos
comportamientos y estos sentimientos son nicamente reacciones pasajeras que, adems,
nos producen remordimientos y pesadumbre".
Segn Rodrguez Lpez en su libro El Acoso moral en el trabajo define a estas personas
como " resentidas, frustradas, envidiosas, celosas o egostas, teniendo uno, o varios o
todos estos rasgos en mayor o menor medida. Estn necesitadas de admiracin,
reconocimiento y protagonismo y lo que quieren es figurar, ascender o aparentar, aun
cuando simplemente deseen hacer dao o anular a otra persona.
271
El acosador moral, a diferencia de otro acosador como puede ser sexual mantiene hasta el
ltimo momento ( la sentencia condenatoria) e incluso despus, la conviccin interna de no
haber hecho nada malo, sino el ser estricto con su trabajo. As como en el acoso sexual, el
sujeto activo que es demandado o denunciado, suele interiorizar a la llegada a los tribunales
que algo ha hecho (...bueno, es cierto que ese da me pas un poco...), aunque acto seguido
intente desdramatizar su comportamiento con frases como "... pero no hay que tener una
mente estrecha" o "estamos en una sociedad liberalizada" u otras similares.
272
Siguiendo a esta misma autora podemos afirmar que los narcisistas tienen algunas
caractersticas propias de los paranoicos aunque no lo son:
273
excelente, situacin esta que puede dar lugar a cierto tipo de patologa que engloba bajo el
trmino general trastorno de mediocridad. El autor seala tres tipos de mediocridad:
simple, inoperante y, por ltimo, una especialmente peligrosa denominada "mediocridad
inoperante activa.
El sujeto afectado por el sndrome de mediocridad inoperante activa (MIA), tiene grandes
deseos de notoriedad. Despliega una gran actividad que no sirve para nada, es decir es
totalmente inoperante, generando gran cantidad de trabajo intil que impone a los dems,
destruyendo as su tiempo e intentando introducir todo tipo de controles y obstculos
destinados a dificultar las actividades realmente creativas.
La accin ejecutada por el hostigador del mobbing, puede ser iniciada de manera individual
pero que despus puede seguir siendo ejecutada en forma conjunta tomando como
cmplices a sus compaeros de trabajo; dichos compaeros de trabajo son inducidos por el
promotor del mobbing, a travs del deterioro de la vctima demostrando el hostigador al
esto de quienes integran el lugar de trabajo que la vctima se desempea de manera
deficiente y perjudicial para al propia empresa debido al deterioro fsico y psicolgico
sufrido por la vctima del mobbing como la prdida de peso, falta de inters en las tareas
que desempea, distraccin, fatiga, cansancio, irritabilidad, nerviosismo, ansiedad, etc.
No se puede afirmar que exista un perfil psicolgico que predisponga a una persona a ser
vctima de acoso u hostigamiento en su lugar de trabajo. Esto quiere decir que cualquier
persona en cualquier momento puede ser vctima. nicamente debe ser percibida como
una amenaza por un agresor en potencia y encontrarse en un entorno favorable para la
aparicin del fenmeno.
Las vctimas del mobbing no tienen porqu ser siempre personas dbiles o enfermas desde
un punto de vista psicolgico, ni personas con rasgos diferenciales marcados o que
presenten dificultades a la hora de relacionarse socialmente. Al contrario en muchos casos
nos encontramos que las vctimas se autosealan involuntaria e inconscientemente como
dianas o blancos ante los ojos del agresor, precisamente por enfrentarse directamente al
acoso.
274
Esta percepcin del acosador con respecto a su vctima es lo que hace que nazca una
necesidad de mentir, desacreditar y enfrentarla al resto del grupo. Para ello el acosador no
se encuentra solo, sino que encuentra en los dems aunque sea en su pasividad-, la fuerza
suficiente para destrozar psicolgicamente a su vctima.
Nada tiene que ver la imagen que pretende proyectar el acosador de su vctima con la
realidad. Mientras que esa imagen pretende reflejar una persona poco inteligente y
holgazana, los acosados a menudo suelen ser inteligentes y trabajadores.
Las vctimas son personas que ante los ojos de su verdugo se aparecen como envidiables,
debido a sus caractersticas positivas -a menudo se trata de personas carismticas que
tienen grandes habilidades para las relaciones sociales -, sobre todo si son inconformistas y
gracias a su inteligencia y preparacin cuestionan sistemticamente los mtodos y formulas
de organizacin del trabajo que les vienen impuestos.
En algunos supuestos los agresores llegan a envidiar incluso las condiciones favorables de
carcter extralaboral de sus vctimas como pueden ser las relativas a una vida social y
familiar satisfactorias.
275
La vctima del mobbing no se puede creer lo que est sucediendo. Supone una cortapisa
importante a la hora de organizar su defensa, pues, ante esta negacin de la realidad no
repara en la existencia del problema y, por lo tanto, se hace imposible la identificacin.
La sintomatologa que presenta la vctima del acoso es muy diversa. Las principales
alteraciones psicolgicas que presenta el acosado son:
Dificultades de concentracin y Miedo acentuado y continuo
memoria
Irritabilidad
Ansiedad
Sentimiento de amenaza
Disminucin de la autoestima
Miedo al fracaso
Somatizaciones mltiples
Reacciones paranoicas
Adems, la persona afectada por el mobbing para disminuir su ansiedad puede desarrollar
diferentes conductas adictivas (tabaquismo, alcoholismo, toxicomanas...). La excesiva
duracin o intensidad de la situacin de mobbing puede dar lugar a patologas ms graves o
agravar patologas ya existentes, pudindose desarrollar cuadros depresivos graves e
incluso tendencias suicidas.
276
A nivel social, las personas vctimas del mobbing o acoso psicolgico llegan a ser muy
susceptibles, hipersensibles a la crtica, con actitudes de desconfianza y que desarrollan
conductas de aislamiento, evitacin, retraimiento, o por otra parte, de agresividad y
hostilidad como manifestaciones de inadaptacin social. La salud del trabajador o
trabajadora se ver ms afectada cuanto menores apoyos efectivos encuentre (personas
que le provean de afecto, comprensin, consejo, ayuda...) tanto en el mbito laboral como
en el mbito familiar.
2. 7 Medidas de prevencin
El acoso moral debe estar abordado conforme a la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales,
ya que las prcticas que padecen las vctimas atacan lesivamente la salud de los
trabajadores/as. Las actividades preventivas deben estar encaminadas a evitar en la medida
de lo posible la aparicin de conflictos y, lo que es ms importante, su estigmatizacin. Esto
se consigue a travs de una adecuada organizacin del trabajo y de la puesta en prctica de
los instrumentos necesarios para prevenir, regular y, en su caso, sancionar problemas
interpersonales.
Existen multitud de medidas que a nivel prctico, han demostrado ser efectivas en estas
situaciones, aunque en el mbito cientfico todava no hay investigaciones disponibles que
lo demuestren. Estas acciones se centran en:
277
278
3. Acoso escolar
Tras diversos casos que salieron a la luz pblica180, en la Memoria de la Fiscala General del
Estado, relativa a 2007, se advierte una mayor implicacin de los centros escolares en la
prevencin y en el manejo de agresiones verbales y fsicas en el mbito de la escuela,
incluyendo la posible mediacin entre los autores y las vctimas. En algunas CCAA, como
Canarias, se ha creado un Servicio pblico Especializado de Seguimiento y Solucin de
Conflictos de Bullying. En todo caso, an siendo graves algunos supuestos, ciertas Fiscalas
hablan de una cierta mediatizacin, creando alarma social, y judicializacin de este tipo
de conductas181.
180
Motivando, entre otras respuestas, la Instruccin de la Fiscala General del Estado 10/2005. En ella, se
indica que debe informarse inmediatamente al centro escolar para que puedan tomarse las medidas
oportunas de prevencin de revictimizacin teniendo en cuenta que, muy posiblemente, la denuncia se
produce despus de conductas reiteradas de acoso y que existe un riesgo de escalada de la violencia-. En
la Memoria se destaca la prctica ausencia de interposicin de denuncias por parte de los profesores o de
los centros escolares. En enero de 2009 la Audiencia de Madrid consider que el colegio en que se
produjeron los malos tratos a un nio tiene responsabilidad en lo ocurrido, especialmente si se ha
prolongado durante dos aos y existen grabaciones en video realizadas por los propios agresores. La falta
de diligencia supuso una indemnizacin de 30. 000 euros. La Audiencia revoc as la sentencia del
Juzgado de Instruccin que consider que no se haba producido un verdadero acoso (El Pas, 11 de enero
de 2009, p. 30).
181
La competencia penal de estos hechos corresponde a los Juzgados de Menores.
182
Esta ley del silencio tambin es constatable en el momento de la declaracin de testigos si el caso llega
a juicio. Por otra parte, llegados estos supuestos, el uso de la tecnologa (telfonos mviles, Internet,
279
chat) hace que, en ocasiones, se puedan aportar pruebas utilizadas a travs de dichos medios. Al
buscarse la humillacin de las vctimas, suele recurrirse a estos medios de difusin.
183
La victimizacin reiterada suele producirse entre las clases y durante los recreos. Algunos estudios
sealan la franja de edad de los 10 a 12 aos. Cfr. Elzo (2008).
280
Las causas de este fenmeno de bullying o acoso escolar son mltiples y complejas. Existen, en
nuestra sociedad, ciertos factores de riesgo de violencia, como la exclusin social o la
exposicin a la violencia a travs de los medios de comunicacin.
Sin embargo, carecemos de ciertas condiciones protectoras que podran mitigar los efectos de
dichos factores, como modelos sociales positivos y solidarios, contextos de ocio y grupos de
pertenencia constructivos o adultos disponibles y atentos para ayudar.
Familia
Escuela
Medios de comunicacin
La familia
A travs de la familia se adquieren los primeros modelos de comportamiento, que tienen una
gran influencia en el resto de relaciones que se establecen con el entorno.
Cuando los nios estn expuestos a la violencia familiar, pueden aprender a ver el mundo
como si slo existieran dos papeles: agresor y agredido. Por ello, pueden ver la violencia como
la nica alternativa a verse convertido en vctima.
Una situacin de maltrato del nio por parte de los padres contribuye a deteriorar la
interaccin familiar y el comportamiento del nio en otros entornos:
281
Varios estudios muestran que, a menudo, los profesores se crean expectativas, positivas o
negativas, respecto a sus alumnos e interactan en pblico ms frecuentemente con los
estudiantes de expectativas positivas. Esto da como resultado que haya un grupo pequeo de
alumnos "brillantes" que intervienen casi siempre y otro pequeo grupo de alumnos ms
"lentos" que no participa casi nunca. Adems, los estudiantes de altas expectativas suelen
recibir muchos elogios y, los de bajas expectativas, muchas crticas. As, la motivacin de estos
ltimos disminuye y se sienten discriminados respecto al resto de la clase. Blanca Garca Olmos,
presidenta nacional de la Asociacin de Profesores de Secundaria (APS) reconoce que es
inevitable que se establezcan mejores relaciones con unos alumnos que con otros porque, al
fin y al cabo, los profesores son personas y pueden sentir ms afinidad hacia ciertos
estudiantes.
Pero esto puede ser peligroso, ya que una mala relacin entre profesor y alumno puede ser
causa de ansiedad y depresin en los chicos y chicas, as como de un descenso de su
rendimiento escolar.
Una de las posibles formas de mejorar las relaciones entre profesores y alumnos y, por tanto, la
convivencia en el entorno escolar, es reforzar las tutoras como medio para solucionar las
tensiones, como seala Concepcin Medrano, profesora del departamento de Psicologa
Evolutiva y de la Educacin de la Universidad del Pas Vasco. Tambin es necesario preparar
bien a los profesores en cuestiones de psicologa y pedagoga.
Adems, sera positivo implicar a los alumnos a la hora de fijar los objetivos de su formacin
para que se sientan motivados por aprender y mejoren sus relaciones con los profesores.
Medios de comunicacin
Los medios de comunicacin, sobre todo la televisin, nos exponen continuamente a la
violencia, tanto real (telediarios) como ficticia (pelculas o series), y por eso son considerados
como una de las principales causas que originan la violencia en los nios y jvenes.
- Los comportamientos que los nios observan en televisin influyen en el comportamiento
que manifiestan inmediatamente despus, por lo que es necesario proteger a los nios de la
violencia a la que les expone la televisin e incluso debera plantearse la posibilidad de utilizar
la televisin de forma educativa para prevenir la violencia.
- La influencia de la televisin a largo plazo depende del resto de relaciones que el nio
establece, ya que interpreta todo lo que le rodea a partir de dichas relaciones. Por eso la
violencia no se desarrolla en todos los nios, aunque estn expuestos por igual a la violencia
televisiva.
282
4. 2 Agresores y vctimas
Los estudios realizados acerca de la violencia en la escuela sealan que tener amigos y ser
aceptado son factores protectores frente dicho fenmeno.
A continuacin presentamos los antecedentes y caractersticas que presentan, en general, los
nios que ejercen o sufren la violencia:
Vctima pasiva
Vctima activa
Agresor
Vctima pasiva
- Situacin social de aislamiento. Con frecuencia no tiene un solo amigo entre sus compaeros.
Presenta dificultad de comunicacin y baja popularidad.
- Conducta muy pasiva, miedo ante la violencia y manifestacin de vulnerabilidad, alta
ansiedad, inseguridad y baja autoestima. Existe una tendencia a culpabilizarse de su situacin y
a negarla por considerarla vergonzosa.
- Cierta orientacin a los adultos, relacionada con una posible sobreproteccin por parte de la
familia.
Vctima activa
- Situacin social de aislamiento e impopularidad.
- Tendencia impulsiva a actuar sin elegir la conducta ms adecuada a cada situacin.
Disponibilidad a emplear conductas agresivas, irritantes, provocadoras. A veces, las vctimas
activas mezclan este papel con el de agresores.
- Un rendimiento peor que el de las vctimas pasivas.
- Parecen haber tenido, en su primera infancia, un trato familiar ms hostil, abusivo y
coercitivo que los otros escolares.
283
- Situacin ms frecuente entre los chicos. Pueden encontrarse en ella, con frecuencia, los
escolares hiperactivos.
Agresores
- Situacin social negativa, siendo incluso rechazados por una parte importante de sus
compaeros, aunque estn menos aislados que las vctimas y tienen algunos amigos que les
siguen en su conducta violenta.
- Tendencia a la violencia y al abuso de fuerza. Impulsivos, con escasas habilidades sociales,
baja tolerancia a la frustracin, dificultad para cumplir normas, relaciones negativas con los
adultos y bajo rendimiento.
- Carecen de capacidad de autocrtica, lo que se traduce en una autoestima media o incluso
alta.
- Ausencia de una relacin afectiva clida y segura por parte de los padres, sobre todo de la
madre. Tiene dificultad para ensearle a respetar lmites y combina la permisividad ante
conductas antisociales con el empleo de mtodos coercitivos (incluido, en ocasiones, el castigo
fsico).
- Podra establecerse una divisin entre agresores activos, que son lo que inician y dirigen la
agresin; y agresores pasivos, que son los que les siguen y animan y que presentan problemas
similares, aunque en menor grado.
Humillacin
Abuso de debilidad
Victimizacin en lugares de trabajo/estudio
Vctima activa
Vctima pasiva
Interseccionalidad
Bullying
Mobbing
Delitos de odio
284
Segn el catedrtico de la Universidad Carlos III, Antonio Rodrguez de las Heras (2012, 35),
se tiende a pensar en una lnea progresiva entre cultura oral, escrita y digital. En su opinin,
la cultura digital "recupera y reinterpreta rasgos clave de la cultura oral", pero el mundo
virtual "altera modelos de negocio, afecta a derechos adquiridos del consumidor, replantea
los conceptos de propiedad y de autora , pero sobre todo, nos empuja irrresistiblemente
a otras formas de ver el mundo y de estar en l". Suele pensarse en el ciberespacio como
escenario para delitos ya existentes (contra la propiedad, la libertad en general, la sexual en
particular184, etc.), pero tambin puede serlo de abuso de poder (de las compaas de las
redes sociales, de los gobiernos que utilizan la informacin...).
184
Siguiendo a Agustina (2010), quien toma la definicin de McLaughlin (2010), el sexting englobara
aquellas conductas o prcticas entre adolescentes consistentes en la produccin, por cualquier medio, de
imgenes digitales en las que aparezcan menores de forma desnuda o semidesnuda, y en su transmisin a
otros menores, ya sea a travs de telefona mvil o correo electrnico, o mediante su puesta a disposicin
de terceros a travs de Internet (por ejemplo, subiendo fotografas o videos en pginas como Facebook o
Myspace).
Desde una perspectiva jurdico-penal, el objeto de proteccin cuando se reacciona ante el Sexting sera
doble: (i) evitar la produccin de pornografa infantil por cauces que no son los habituales y en los que la
iniciativa y la limitada libertad de los menores no se ve afectada por la intervencin de adultos; (ii)
proteger la deficiente autodeterminacin sexual de los menores. Siguiendo a Ramos Vzquez, citado por
Daz Corts (2012), el grooming sera un proceso gradual mediante el cual una persona establece una
relacin de confianza con menores, en la que abundan los regalos y las muestras de atencin y afecto, que
gradualmente deriva en un contenido sexual en un modo que resulta no intimidatorio para el propio
menor. Vase el art. 183bis CP, introducido en 2010.
185
Algunas conductas, por ejemplo, pueden quedarse en los insultos, pinsese en algunos
comportamientos de los llamados trolls o haters. En un estudio reciente de la Universidad de
Manitoba de Buckels y Paulhus se han estudiado los perfiles psicopticos y narcisistas de estas personas
para las que el ciberespacio es un espacio ms, o ms cmodo, donde actuar sin concebir que sus
expresiones puedan tener lmite alguno.
285
De acuerdo con un reciente Eurobarmetro, los europeos siguen estando muy preocupados
por la seguridad informtica. El 89 % de usuarios de Internet evita desvelar informacin
personal en lnea y un 12 % ya ha sido vctima de fraude en lnea.
En un estudio publicado por Mir (2013) sobre este tema se parte de la reconceptualizacin
de la Teora de las Actividades Cotidianas de Cohen y Felson (1979) y estableciendo la
hiptesis de que el usuario, con su actuar cotidiano en el ciberespacio, es un elemento clave
en la produccin del evento delictivo. Segn se indica en el propio resumen de su artculo:
Mediante la realizacin de una encuesta telefnica con el sistema CATI (Computer Assisted
Telephone Interviewing) a 500 sujetos entre 18 y 65 aos de edad para la recogida de datos
y su posterior anlisis, se llega a la conclusin de que el mbito de riesgo de los usuarios
viene definido a travs de la incorporacin de determinados bienes y esferas de su
privacidad al ciberespacio, del uso que hacen de Internet y la ausencia de medidas de
autoproteccin adoptadas.
Diversos estudios han sealado la llamada paradoja del miedo al delito en un sentido
inverso: las personas no parecen ser conscientes de los riesgos reales de ser vctimas en el
ciberespacio, tienden a minimizarlos. Esta cuestin, que ser abordada con detenimiento en
el siguiente epgrafe, se ha estudiado respecto de los fraudes en Internet y de posibles
acosos a travs de las redes sociales.
Respecto del dao victimal, tambin se ha sealado cmo las vctimas prefieren en
ocasiones, como en tantos delitos, ocultar su victimizacin para no exponerse
pblicamente por miedo a la vergenza o a mostrarse vulnerables. Estas consideraciones
186
286
afectan, por tanto, a la llamada victimizacin oculta. Asimismo, por ejemplo, respecto de los
derechos fundamentales a la intimidad, a la vida privada y a la proteccin de datos
personales, muchas personas no son conscientes de su ataque o, incluso, anteponen otros
intereses (pblicos o privados). Esta ltima cuestin ha sido puesta de relieve en los
estudios sobre el uso de las cmaras de seguridad en los espacios pblicos.
En este sentido, las percepciones individuales y sociales sobre el riesgo y el dao victimal
estn influidas por la llamada cultura visual y exhibicionista, donde las posibles vctimas ven
atacado su anonimato187, mientras que, en algunos casos188, la distancia del ciberespacio
favorece el anonimato del autor. En todo caso, los autores de muchos delitos, por ejemplo
de agresiones, cuelgan en la red las victimizaciones producidas, ocultando su identidad,
cuestin que debe analizarse tambin dentro de la cultura de la violencia como
espectculo.
Las tecnologas no son en s mismas buenas ni malas, sino es el tipo de uso que se les d el
que determina si producen victimizaciones o daos. Finalmente se trata de una cuestin
tica o de valores respetuosos con los derechos humanos. Esta la concienciacin que
debera darse para evitar victimizaciones ya que el alarmismo o decir lo malas que pueden
llegar a ser no parecen medidas muy efectivas, particularmente respecto de los menores.
Desde una perspectiva victimolgica, diversas teoras han resaltado que la conducta de la
vctima no es un elemento neutro, si se busca una explicacin al delito.
el
anonimato
en
Internet
En otros supuestos, como en el caso del terrorismo yihadista, los autores pueden buscar la publicidad
de las redes sociales, dando a conocer incluso su identidad como desafo al Estado.
189
As lo manifiestan Sinrod y Reilly cuando subrayan que este fenmeno desarrollado a travs de
Internet se basa fundamentalmente en las oportunidades de acceder a los sistemas.
287
Las teoras del control social, tradicionalmente, han servido para explicar la racionalidad
espacial y temporal de lo que se viene conociendo como delincuencia comn, incidiendo en
el papel que el espacio y los lugares desempean en la distribucin del delito. Pues bien,
frente a las teoras del control social que explican el fenmeno de la Cibercriminalidad a
partir de la contribucin de las propias vctimas, surgen las teoras de la prevencin
situacional, cuyo objetivo es influir en las actitudes de las potenciales vctimas, con la
finalidad de reducir las oportunidades delictivas y hacer ms difcil la comisin del delito. La
teora situacional reposa en una teora individual de eleccin racional de los agresores, que
presupone que los delincuentes son, hasta cierto punto, racionales y que consideran
muchos factores antes de cometer un acto delictivo, como pueden ser: las caractersticas
de la vctima, los riesgos de ser descubiertos, la disponibilidad de los objetivos, las posibles
ganancias, el tiempo requerido, el peligro fsico, la pericia que se necesita y la familiaridad
con el mtodo. Pues bien, frente a esta realidad de oportunidades situacionales que
favorecen la comisin del delito, las teoras de la prevencin situacional proponen una serie
de medidas de reduccin de oportunidades, que se reconducen a tres grupos.
En primer lugar, medidas que incrementan el esfuerzo necesario para cometer un delito,
entre las que destacan: el endurecimiento de objetivos (barreras fsicas, cualquier
estrategia de proteccin); control de acceso (contraseas); desviacin de transgresores
(evitar la acumulacin de personas conflictivas en el mismo lugar y a la misma hora); control
de facilitadores (armas de fuego).
288
En segundo lugar, medidas que incrementan el riesgo, como por ejemplo: control de
entradas y salidas, vigilancia formal, vigilancia por empleados, vigilancia natural
Bastara, en este sentido, con que las potenciales vctimas (empresas, particulares)
adoptaran medidas preventivas adecuadas para la seguridad del sistema informtico que
permitieran disuadir al potencial delincuente ciberntico de la comisin del ilcito191:
190
Como ya destacara Sieber, en el concreto caso de empresas vctimas de este fenmeno crimingeno la
inexistencia de medidas de deteccin de accesos ilcitos necesarias para reducir el riesgo y las prdidas
favorecen la habitualidad en los comportamientos ilcitos, generando unas innecesarias prdidas.
191
Vase, entre otros, KATYAL, Criminal law cyberspace, p. 1077.
289
Ahora bien, ante la efectiva contribucin al delito por parte de potenciales vctimas que
carecen no ya de sistema de seguridad eficaces, sino de una mera contrasea o clave
personal que, de alguna forma, disuada a cualquier sujeto de acceder a su sistema
operativo, las medidas derivadas de la teora de la prevencin situacional se presentan
como una alternativa efectiva para prevenir la delincuencia ciberntica, puesto que inciden
en la modificacin del comportamiento de la vctima y, consiguen, por ende, una reduccin
290
3.
Por lo que respecta a los supuestos en los que las vctimas desconocen su condicin de tal,
stos se explican como consecuencia de las dificultades de naturaleza tcnica existentes. El
sistema de trabajo a tiempo real, que permite el tratamiento instantneo de los datos o las
modificaciones de los programas, o la copia de unos y de otros, por lo general, sin dejar
huella de las operaciones realizadas, favorece un fenmeno crimingeno en el que la
vctima desconoce la lesin sufrida o, en ltima instancia, toma constancia de dicho hecho
transcurrido cierto tiempo, desde la comisin del mismo. Son los supuestos de ataques
dirigidos contra personas naturales, en los que la cifra negra se relaciona con la llamada
invisibilidad del delito informtico. Esta invisibilidad tendra su razn de ser en la
relatividad del espacio y tiempo, a travs de la cual el delincuente se inviste con los ms
absolutos atributos de intemporalidad y ubicuidad. Este carcter annimo provoca en la
192
sta ha sido precisamente una de las crticas que han recibido algunas de las medidas preventivas
adoptadas en el Estado espaol, donde en nombre de la seguridad pblica y de la seguridad nacional se
han implantado, por ejemplo, cmaras de videovigilancia, que implican directamente una injerencia en la
intimidad de los ciudadanos.
291
vctima la sensacin de que la justicia penal no podr dar con el responsable y siente que se
enfrenta a un ser invisible, frente a cuyos ataques slo queda resignarse, por lo que pocas
veces denuncian los hechos que se dan en su perjuicio.
Tal y como se ha puesto de manifiesto, el papel que ocupa la vctima en el progreso de este
proceso criminal no favorece la reduccin de la cifra negra. Las oportunidades de las que
disponen los potenciales autores, frente a colectivos de vctimas que carecen de medidas
preventivas eficaces, llegando, incluso, en ocasiones, a no percibir su condicin de tal, se
presenta como otro elemento adicional que incide, nuevamente, en la impunidad de estas
conductas, al favorecer la invisibilidad de los comportamientos cibernticos. Con todo, en el
sentido manifestado, la reduccin, tanto del papel de la vctima, en la comisin de la
cibercriminalidad, como de la elevada tasa de cifra negra, se convierten, desde una
193
292
Por tanto, resulta vital trabajar con los sentimientos de vergenza y humillacin de las
vctimas directas e indirectas, as como incentivar formas de reparacin a travs del espacio
virtual.
As lo recoge Acurio del Pino cuando destaca que mediante la divulgacin de las posibles conductas
ilcitas derivadas del uso de computadores y alertando a las potenciales vctimas para que tomen las
medidas pertinentes a fin de prevenir la delincuencia informtica y si a esto se suma la creacin de una
adecuada legislacin que proteja los intereses de las vctimas y una eficiente preparacin por parte del
personal encargado de la procuracin en la administracin y la importacin de justicia para atender e
investigar estas conductas ilcitas, se estara avanzando mucho en el camino de la lucha contra la
delincuencia informtica.
196
Fuera del supuesto de las descargas privadas y, ms all del mbito penal, se encuentra el derecho al
olvido como lmite a la perennidad digital, reconocido recientemente, respecto de los buscadores, por la
sentencia del Tribunal de Justicia de la Unin Europea de 13 de mayo de 2014 (Mieres 2014).
293
real sobre las experiencias de victimizacin y de las necesidades de las vctimas. Una
caracterstica comn es que los relatos de victimizacin incluan la victimizacin primaria y
secundaria. Respecto de esta ltima: En el caso de las vctimas de fraude, un impedimento
especfico para un tratamiento de apoyo adecuado puede ser el hecho de que la polica
encargada de la denuncia de este tipo de delitos no vea ninguna perspectiva de xito en la
investigacin, o incluso pueden llegar a dudar de que haya existido un delito. Asimismo se
subraya que es errneo que el impacto victimal en fraude por Internet se restringe al dao
econmico (van Dijk 2014, 209-211).
Cibervictimizacin
Anonimato
Consentimiento informado y proteccin de los datos personales
Derecho a la intimidad y a la vida privada
Percepcin del riesgo
Evaluacin del dao
Extensin del impacto victimal
Sexting
Grooming
Troll
Hater
Hacker de sombrero blanco
Victimizacin en masa
Derecho al olvido
294
I. INTRODUCCIN
En esta unidad nos vamos a centrar en la victimizacin producida por los delitos contra la
propiedad, un tipo de delitos que conforman una gran parte de las estadsticas oficiales de
la criminalidad y de las encuestas de victimizacin. El enfoque empleado no es, como en
otras lecciones, sobre el impacto victimal, sino sobre cuestiones relativas a la prevencin
victimal, en su relacin con la prevencin situacional o ambiental, dada su gran relevancia
actual en Criminologa.
a) en Minesota: https://gustavus.edu/safety/tips/crime.php
b) en Nueva Jersey: http://vpva.rutgers.edu/information/crime-victim-assistance/riskreduction-tips (comienza diciendo que nunca se debe culpabilizar a las vctimas).
295
Tambin puede verse, la web del Centro de Denuncias sobre Delincuencia en Internet
(http://www.ic3.gov/preventiontips.aspx), institucin colaboradora del FBI y del Centro
Nacional para la Delincuencia de Cuello Blanco de los EE. UU.
En todas estas web se dan una serie de pautas de prevencin para potenciales vctimas,
ms all de los delitos patrimoniales.
Prevencin terciaria
reducir o
oportunidades
sentido amplio)
situaciones
los p.ej.:
posibles infractores
educativas
de situaciones
Orientada
para
daos
evitar repeticiones)
Orientada
296
situaciones
y infraestructuras
privada
lugares
mejora
de
zonas
peligrosas
Orientada
posibles vctimas
medidas
proteccin
de p.ej.:
ayudas
estatales,
compensacin
econmica
Este esquema implica una visin conjunta y coordinada de todas las personas e
instituciones implicadas, incluyendo la participacin ciudadana a travs de asociaciones
vecinales o de otro tipo, organizaciones no gubernamentales, etctera. La participacin de
la sociedad civil a escala local es imprescindible y slo con su colaboracin puede
completarse, ejecutarse y valorarse este modelo para cada caso concreto. En este sentido,
toda poltica preventiva debe seguir los principios mnimos en la materia aprobados por las
Naciones Unidas y el Consejo de Europa.
Mediante la Resolucin 2002/13, aprobada por el Consejo Econmico y Social de las
Naciones Unidas, se recogen los Principios para la Prevencin del Delito, que reproducimos
y analizamos a continuacin. Estos principios se recogen tambin en la Resolucin sobre la
prevencin de la violencia cotidiana en Europa, aprobados en 2004 por el Consejo de
Europa.
La evidencia demuestra que las estrategias de prevencin bien planificadas, no slo
previenen la victimizacin, sino adems promueven la seguridad comunitaria y contribuyen
a un desarrollo humano sostenible, incrementando la calidad de vida de las personas. A
largo plazo, reduce los costes asociados al sistema jurdico-penal y a la comisin delictiva.
En todos sus niveles, los gobiernos tienen la responsabilidad de crear, mantener y
promover un contexto participativo para la prevencin de la delincuencia, incluyendo el
miedo al delito. Se trata de intervenir para influir en los mltiples factores relevantes de la
victimizacin y su control mediante cuatro enfoques o mbitos de prevencin197:
1-Prevencin social. La prevencin social se basa en la promocin del bienestar
humano y el refuerzo del comportamiento prosocial a travs de medidas socioeconmicas,
197
297
sanitarias y educacionales, con nfasis en los menores y los jvenes. Se deben estudiar los
factores de riesgo y los factores protectores de la delincuencia y la victimizacin.
Los gobiernos deben incidir en los factores de riesgo de la delincuencia y la
victimizacin mediante la promocin de factores protectores o inhibidores del delito a
travs de programas de desarrollo socioeconmico, no estigmatizantes y de amplio
espectro; la promocin de actividades contra la marginacin y la exclusin; la resolucin
pacfica y positiva de conflictos; y la utilizacin de estrategias de concienciacin
educacionales y pblicas para fomentar la cultura del estado de derecho y los derechos
humanos.
2-Prevencin local a travs de cambios en las condiciones de los barrios que influyen
en la delincuencia, la victimizacin y la inseguridad. Esos cambios deben contar con la
participacin, en cuanto a las iniciativas, conocimientos y compromisos, de los miembros de
la sociedad civil a escala local.
3-Prevencin situacional. Se puede prevenir el nmero de delitos reduciendo las
oportunidades, incrementando los riesgos de ser detenido y minimizando los beneficios
para el infractor. Aqu se incluye no slo el diseo urbanstico y arquitectnico, e incluso de
los bienes de consumo, sino tambin la informacin y asistencia a las vctimas reales y
potenciales dentro de las cuales cobran especial atencin las que ya han sido victimizadas-.
En la prctica, ciertas medidas de prevencin situacional pueden limitar el derecho a la vida
privada y a la intimidad o a la libertad de movimiento y participacin en la vida pblica.
4-Programas de reintegracin social para prevenir la reincidencia y la
revictimizacin.
Para todos estos mbitos, las Naciones Unidas sealan ocho principios de actuacin:
1. Iniciativa y responsabilidad pblica. Los gobiernos deben desarrollar estrategias
preventivas, efectivas y respetuosas con los derechos humanos, entendidos de forma
interdependiente. Asimismo, deben crear y mantener contextos institucionales para su
aplicacin y evaluacin.
298
299
300
301
En este apartado seguimos a Paul Ekblom en su contribucin en McLaughlin y Muncie (2001, 263-5).
302
200
Tambin se puede pensar en la prevencin de desrdenes no delictivos. Cfr. la teora de las ventanas
rotas, aplicada en algunos distritos de Nueva York.
303
Las crticas a la prevencin situacional no proceden slo de su estrecha visin del problema
de la delincuencia y su control, ignorando factores, no slo personales como puede ser
una enfermedad mental-, sino tambin comunitarios y socioeconmicos, de carcter
estructural. Adicionalmente, desde un punto de vista ms prctico, se le achaca propiciar el
fenmeno del llamado desplazamiento de la delincuencia (Medina 1997, 305). El
delincuente buscar otro objeto o persona contra quien delinquir, otro lugar, tiempo y/u
otro mtodo. Algunos estudios de Clarke indican que el efecto del desplazamiento es
limitado e incluso se produce una difusin del beneficio, en cuanto que la prevencin afecta
a otras situaciones similares. Finalmente, la prevencin situacional debe enfrentarse, como
ya indicamos para la prevencin victimal, a posibles vulneraciones en los derechos a la
intimidad, vida privada y libertad de movimientos. Se teme, a la larga, la construccin de
una sociedad fortaleza.
Quiz, en un futuro, sea posible integrar en una poltica global de prevencin aspectos
situacionales que, en todo caso, parecen funcionar mejor para ciertos tipos delictivos, como
determinados delitos contra la propiedad. Algunos autores lo han intentado a travs de la
ampliacin del concepto de oportunidad (Ekblom 2000).
Finalmente podemos sealar el enfoque de anlisis del guin del delito (crime script
analysis). Fue introducido en el campo de la Criminologa ambiental por Derek Cornish en
1994 (Leclerc 2014). El objetivo era proporcionar un marco para detallar el iter criminis o
proceso de comisin delictiva de cara a la prevencin situacional. Cornish y Clarke (2002) lo
propusieron tambin para el estudio de formas de delincuencia organizada. El anlisis del
guin del delito supone un esquema de sucesos como organizacin de las diferentes
secuencias que se producen en un contexto determinado.
Leclerc propone el siguiente ejemplo (2014, 15):
Escenas del guin
Preparacin
Entrada
Entrar en el vecindario
Precondiciones
304
clientes
Precondiciones
instrumentales
Iniciacin
instrumental
Realizacin
instrumental
Comisin
Coger el dinero
Condiciones
posteriores
Salida
Huir
Lerclerc (2014, 16-17) propone utilizar el anlisis de guin a efectos preventivos para trazar
el guin de actuacin201 de las personas que pueden prevenir los comportamientos
delictivos (agentes de socializacin, de seguridad, policas, etc.) desde los tres vrtices del
tringulo de comprensin del delito que se propone desde las teoras de la accin racional:
infractores, vctimas y lugares.
La crtica que puede hacerse al empleo del anlisis del guin del delito es triple. Por un lado,
cada ser humano y cada comportamiento humano son nicos, a pesar de poder crear
patrones o modelos estandarizados en los que siempre faltar algn factor influyente. Lo
contrario sera apoyar las tesis de un cierto determinismo, ms o menos inconsciente, en los
comportamientos humanos. Adems, presupone unos objetivos claros a perseguir en la
persona infractora que dirige todas sus acciones202. Finalmente, este anlisis tiende a
tratarse a las vctimas como meros objetos o dianas del delito, en lugar de sujetos activos.
En definitiva, se cuestiona si podemos hablar realmente de la existencia de guiones que
201
En este caso para promover dicho guin, no para interrumpirlo como en el anlisis tradicional del
guin delictivo.
202
En las teoras de la eleccin racional se prefiere hablar de objetivos en lugar de motivaciones por
entender que resultan ms fcilmente aprehensibles.
305
306
307
308
203
Puede
verse
de
forma
http://www.foessa2014.es/informe/detalle_capitulo.php?id_capitulo=10.
309
completa
en
310
El reto, a su modo de ver, consiste en implicar a la sociedad de forma que se eviten las
respuestas conocidas como no en mi patio trasero (conocidas como NIMBY por su
acrnimo en ingls), cuando se pretende crear servicios de atencin a las personas sin
hogar en los distintos barrios.
2. Quines son las personas sin hogar?
Arrels Fundaci, siguiendo a FEANTSA, Federacin Europea de Asociaciones que Trabajan
con Persones sin Hogar, prefiere el trmino 'sin hogar' y no 'sin techo'. Se trata de enfatizar
el aspecto vivencial, familiar, cultural y asistencial ya que se trata de personas que han
perdido ms que un espacio para vivir y se encuentran adems sin relaciones afectivas y sin
recursos.
Segn el Instituto Nacional de Estadstica, en la encuesta publicada en diciembre de 2005,
en el Estado espaol con una amplia y representativa muestra de la poblacin en situacin
de sin hogar, el perfil de este colectivo es el siguiente:
311
el 83% son hombres, la edad media es de 38 aos y sus ingresos son de 302 euros al
mes.
el 37,5% llevan ms de tres aos sin alojamiento propio. La mitad busca trabajo.
La experiencia de las asociaciones que trabajan con las personas sin hogar, y ms en
contextos de crisis econmica donde una enfermedad o la prdida del empleo puede
abocar a una mayor vulnerabilidad, nos demuestra que todo el mundo puede verse
implicado en una situacin de sin hogar. Aunque cada vivencia es distinta, el perfil
tradicional de las personas sin hogar es el siguiente:
hombre.
de edad avanzada.
soltero.
Sin embargo, en la actualidad se estn detectando nuevos perfiles de las personas sin
hogar:
312
enfermos mentales.
inmigrantes.
Segn explica la Fundacin Arrels, frente a la percepcin generalizada de que las personas
sin hogar sobreviven gracias a la ayudas pblicas, los datos del INE nos indican que en un
27,3% de los casos, la principal fuente de ingreso proviene de su propia actividad: trabajo,
venta de objectos, etc. El entorno prximo (familia, amigos y conocidos) se convierte en la
principal fuente de ingreso para el 16,4% de los casos, y la mendicidad lo es en el 14,2% de los
casos. Del resto destaca un 21% de quienes no se conoce su principal fuente de ingresos.
Solamente un 16% tiene ingresos gracias a las ayudas pblicas204.
La cantidad de dinero obtenida mediante estas fuentes proporcinaba unos ingresos muy
inferiores a los necesarios para vivir.
Existen algunas circunstancias, encadenadas en un corto espacio de tiempo, es posible
sufrir un desequilibrio personal. Hay que entender que el proceso de exclusin es dinmico
y multidimensional: es decir, una persona no acaba en la calle de un da para otro, sino que
su situacin se deteriorando poco a poco. Per otro lado, es multidimensional porque es la
confluencia de factores que origina una situacin de exclusin. Por ejemplo:
una persona mayor, con poca formacin que se queda sin trabajo y viudo a la vez
204
La RMI (Renta Mnima de Insercin) y la PNC (Pensin No Contributiva), que son las ayudas
pblicas ms concretas de lucha contra la exclusin, suponen la fuente de ingresos para las personas sin
hogar en un 9% de los casos. Las pensiones contributivas (jubilacin, invalidez, viudedad y paro) lo son
en el 7%.
313
Segn el estudio de Pedro Jos Cabrera, La accin social con personas sin hogar en Espaa,
editado por Critas Espaola y por la Universidad Pontificia Comillas de Madrid el ao 2001,
el presupuesto dedicado a este colectivo en el Estado espaol es escaso.
Segn datos hechos pblicos en 2013 por el INE205, en 2012 se contabilizaron casi 23.000
personas sin hogar, mil ms que en 2005. El 45% de ellos asegur en la Encuesta de Personas
Sin Hogar del INE haber perdido su vivienda por la falta de trabajo. En ese mismo ao
Espaa encabezaba la lista del desempleo en la Unin Europea (UE) con una tasa histrica,
del 27,16 por ciento. Por cada 100.000 habitantes, en Espaa hay 71,3 personas sin hogar.
De total de las personas sin hogar que haba a finales de 2012, el 32 por ciento se haba
quedado en la calle ese ao. Las estadsticas muestran que con el avance de esta cada vez
hay ms espaoles entre las personas sin hogar. Son ya el 54,2 por ciento de las personas
atendidos en albergues y comedores sociales en Espaa, frente al 51,8 por ciento de siete
aos atrs.
Entre los extranjeros, la mayora de las personas sin hogar procede de frica (56,6 por
ciento), seguidas de europeos (22,3 por ciento) y los americanos (15,2 por ciento). Avanza
tambin la proporcin de mujeres (de 19,7 por ciento frente al 17,3 por ciento de hace siete
aos) y de personas mayores.
205
Fuente: http://www.lavanguardia.com/vida/20130523/54374332923/45-sintecho-espana-perdio-casafalta-trabajo.html#ixzz2lImD7zQI.
314
315
Segn sealan las asociaciones que trabajan con ellos, la sociedad tiene una imagen de las
personas sin hogar como hombres y mujeres que dan miedo, que son una fuente de
inseguridad y unos delincuentes. Sin embargo, segn datos del INE y de estas asociaciones,
el 51% de las personas sin hogar han sido vctimas de algn delito o agresin (insultos,
amenazas, robos, agresiones, agresiones sexuales, timos). En concreto, el 65,4% declaran
haber sido objeto de insultos o amenazas y el 61,8% de robos. Adems, segn la Red
Nacional de Entidades que trabajan con personas sin hogar, en funcin de las noticias
recogidas en los medios de comunicacin, en el ao 2012 fallecieron 32 personas en la calle
por causas que, en s mismas, conllevan niveles de violencia manifiesta hacia este sector
social. Seis murieron por frio, cinco por sobredosis, cuatro por agresiones fsicas, dos por
cadas, dos por incendios fortuitos y uno por ahogamiento. Por ltimo, debe recordarse que
su esperanza media de vida es 25 aos menor que la de la poblacin normalizada.
Por otra parte, la sociedad ha de preguntarse por qu las personas sin hogar se convierten
en el blanco de grupos que cometen delitos de odio al ser clasificados de algn modo como
ciudadanos desechables o prescindibles.
2. Victimizacin por violencia de gnero
Segn un estudio en el que ha participado la Junta de Andaluca, dentro del programa de la
UE Daphne III206, para crear una red de atencin y un protocolo de actuacin especficos en
casos de mujeres sin hogar vctimas de violencia de gnero: el hecho de que
tradicionalmente las personas sin hogar fuesen hombres ha llevado a las administraciones a
desatender los riesgos aadidos del 10-20% restante, que son mujeres, y que, segn los
servicios sociales de la Junta, va en aumento de forma cada vez ms acelerada. Ello, unido
al hecho de que las mujeres representan el 72% de las personas con techo y cargas familiares
que solicitan ayudas sociales de urgencia a la Junta, refleja la progresiva feminizacin de la
pobreza. La exposicin a la violencia de gnero, las relaciones de explotacin, la
inmigracin, los embarazos no deseados, las responsabilidades familiares (menores a su
cargo en la calle), la prostitucin, los problemas especficos de salud o las mayores
dificultades de reinsercin social y laboral son algunos de los riesgos especficos de las
mujeres sin hogar, que requieren por tanto una atencin multidisciplinar por parte de las
206
Fuente:
http://www.juntadeandalucia.es/institutodelamujer/index.php/noticias/1371-la-junta-deandalucia-presenta-las-conclusiones-de.
316
207
Fuente: Europapress.
317
En este sentido, casi siete de cada diez diocesanas consultadas refieren que las personas sin
hogar a las que atienden presentan enfermedades fsicas u orgnicas crnicas y nueve de
cada diez, sealan directamente trastornos de salud mental crnicos. Adems, el 90 por
ciento apunta que sus beneficiarios, "mayoritariamente", padecen adicciones crnicas. En
2007, el 59 % no refera consumo de sustancias.
El 80% de las entidades consultadas coincide al afirmar que "existen dificultades en el
acceso a los recursos pblicos de salud" para quienes viven en la calle, en seis de cada diez
casos, por falta de tarjeta sanitaria a consecuencia de la reforma del Ministerio de Sanidad
que ha restringido este documento a quienes tienen permiso de residencia. Critas
recuerda, con datos del Instituto Nacional de Estadstica, que siete de cada diez personas
sin hogar en Espaa son de nacionalidad extranjera.
Para Critas, la reforma supone "un cambio de modelo que afecta fundamentalmente a las
personas ms desprotegidas", tanto a ciudadanos espaoles como a ciudadanos de la UE,
"aumentando la estigmatizacin de los colectivos ms vulnerables y con mayor riesgo de
exclusin social". En este sentido, se refiere a los migrantes en situacin irregular para
denunciar que "su exclusin" del sistema sanitario "va a aadir un sufrimiento muy severo"
a un colectivo ya vulnerable "que no puede ser sacrificado con el argumento de la
eficiencia".
La entidad analiza las dificultades particulares en el acceso de estas personas a los distintos
niveles de atencin mdica y seala que, en general, afrontan tres problemas: la falta de
recursos de atencin para salud mental, la falta de plazas en recursos especializados y la
falta de recursos post hospitalarios sumada a problemas de burocacia y de protocolos.
En el acceso a la atencin primaria, la falta de tarjeta sanitaria es "el principal problema que
encuentran las personas sin hogar en los centros de salud". Le siguen "la discriminacin y
estigmatizacin por parte de los profesionales" por la existencia de "prejuicios e
insensibilidad ante las situaciones de sinhogarismo de las personas", conforme refirieron las
diocesanas consultadas. En cuanto a la atencin especializada, la mayor dificultad que
tienen las personas sin hogar para tener atencin especializada son las listas de espera y,
por lo que se refiere a la atencin hospitalaria, el informe refiere el alta sin recurso
alternativo de alojamiento y las listas de espera.
318
El informe apunta que "la violacin de este derecho multiplica el impacto negativo" que
sufren las personas que no tienen hogar "como consecuencia de sus enfermedades fsicas y
psquicas no tratadas". "No existen protocolos de intervencin integrales y coordinados
ante la situacin de sinhogarismo. Las listas de espera, falta de diagnstico o su
actualizacin; la burocratizacin, coste de medicamentos muy especficos conlleva que la
situacin ya de por s inestable y completa de las personas sin hogar se cronifique y se
intensifique", denuncia.
En el marco de la Campaa de las Personas Sin Hogar Nadie sin hogar 2010-2015,
impulsada por Critas Espaola, FACIAM, la Federacin de Entidades de apoyo a las
Personas Sin Hogar (FePsh), la Xarxa datenci a persones sense llar y la plataforma
Bestebi. Junto a la red FEANTSA Europa (Federacin Europea de Organizaciones Nacionales
que trabajan con Personas Sin Hogar), y bajo el lema Nadie sin salud. Nadie sin hogar, se
pidi que se garantice un Sistema Nacional de Salud equitativo para todas las personas y
con especial atencin al mbito de la salud mental.
El 30,7% de las personas acogidas en recursos residenciales manifiesta tener alguna
enfermedad crnica. De ellas el 16,6% padece de trastornos mentales. Y el 15,2% tiene alguna
discapacidad reconocida. Las enfermedades fsicas y las condiciones de vida llevan a que
muchas personas prefieran no mirar o mirar con miedo.
La falta de acceso al derecho a la salud se debe a la ausencia de informacin, a la
discriminacin, a la complejidad de los trmites administrativos, a las listas de espera
(especialmente en enfermedades de salud mental y adicciones), a la falta de seguimiento
La soledad y la falta de vnculos familiares, vecinales y sociales sostiene o aumenta el riesgo
de sufrir un trastorno mental al no recibir el apoyo que cualquier persona necesita.
319
320
I. INTRODUCCIN
1. Justicia restaurativa
1. 1 Origen y evolucin
Como recapitulacin de las unidades anteriores, terminamos considerando la llamada
justicia restaurativa o, en trminos de A. Beristain, recreadora. Se trata de una perspectiva
terica criminolgica con una clara vocacin prctica de reforma penal que puede aunar las
dimensiones micro, meso y macro de la delincuencia, la criminalizacin y la victimizacin.
Surge de la insatisfaccin con las promesas del Estado de Derecho y la bsqueda de otras
esferas de justicia ms inclusivas y respetuosas con los derechos humanos (de vctimas e
infractores) y los intereses de la sociedad.
El llamado experimento Kitchener (Ontario, Canad), realizado en 1974, supuso que un
funcionario de libertad condicional de menores convenci a un juez de que los dos jvenes
condenados por vandalismo deban reunirse con las vctimas de sus delitos para pedir
disculpas y tratar de repararlas208. Despus de los encuentros, el juez orden a ambos
jvenes realizar una restitucin a las vctimas como condicin para la obtencin de la
libertad condicional. Al principio se habl de programas de mediacin vctima-infractor
(Victim Offender Mediation, VOM) y programas de reconciliacin vctima-infractor (Victim
Offender Reconciliation Programs, VORP), adaptndose esta terminologa en distintos
pases. Estos programas se financiaron inicialmente con apoyo de la Iglesia y de diversos
agentes sociales, as como con ayudas pblicas.
La iniciativa canadiense continu en Elkhart (Indiana, Estados Unidos) en 1978. Desde ese
momento los programas de justicia restaurativa se han extendido en todos los continentes
del mundo, abarcando delitos cometidos por adultos e incluyendo infracciones graves o
muy graves. En la actualidad tenemos un corpus jurdico internacional sobre las buenas
208
321
322
duda, en ocasiones, sobre su actuacin porque sabe que en el mundo real los mejores
propsitos pueden desembocar en acciones errneas.
En la Introduccin se recuerda que la justicia restaurativa naci en los aos setenta del siglo
pasado como intento de responder a la frustracin sentida por muchos agentes jurdicopenales y usuarios de la justicia en el sentido de que, muchas veces, sta provoca ms
daos de los que trata de resolver o gestionar. El autor deja claro que la promesa de la
justicia restaurativa sigue siendo incierta: no puede decirse an si este esfuerzo ha valido o
est valiendo la pena. No obstante, el hecho es que prcticas que se agrupan bajo su
nombre se han extendido y ampliado en muchos pases e incluso han ayudado a reactivar
algunas formas de justicia basadas en la mediacin fuera de los sistemas formales
occidentales.
Quiz para sorpresa tanto de crticos como de seguidores, Zehr aclara que la justicia
restaurativa no es la bsqueda del perdn y/o la reconciliacin, tampoco significa
mediacin, sino que supone ms bien un dilogo o un encuentro. No va dirigida
principalmente a reducir la reincidencia. Tampoco puede encontrarse un modelo puro a
seguir, sino que la justicia restaurativa significa una serie de principios que actan como
brjula y que nos dicen que no est diseada simplemente para los delitos poco graves o
para delincuentes primarios. No es una panacea ni busca sustituir el sistema legal actual y,
aunque as lo mantuvo en obras anteriores, en la actualidad Zehr no contempla la justicia
restaurativa como la anttesis de la retribucin.
La justicia restaurativa surgi como forma de dar cabida a las necesidades e identidad de las
vctimas, los infractores y la comunidad o grupo social cercano a la comisin delictiva. La
delincuencia representa interrelaciones que han sido daadas, tanto por causa del delito
como por su consecuencia. Al escoger la palabra "interrelaciones", Zehr quiere subrayar la
existencia de obligaciones y responsabilidades mutuas y sociales. En una visin
restaurativa, la justicia comienza por las necesidades de las vctimas, independientemente
de que el infractor haya sido detenido. Una de las necesidades principales es la reparacin
material y simblica del dao sufrido -en ocasiones, tambin por los infractores-. Si bien, hay
daos irreparables, la justicia restaurativa puede proporcionar "un catalizador y/o un lugar
de encuentro para explorar y asignar esas necesidades, responsabilidades y expectativas"
(p. 29). En todo caso, la reparacin del dao implica siempre un inters por su prevencin y
ello supone comprender los factores socioestructurales y personales. Entre estos ltimos se
323
324
crimen organizado del Ministerio del Interior, presentado en abril de 2012, tambin aluda a
la justicia reparadora para dotar de contenido las alusiones del CP a la peticin de perdn
de los condenados.
La Directiva de derechos de las vctimas 2012/29/EU, en su art. 2. 1 d), ya no habla de
mediacin, sino que define la justicia reparadora como cualquier proceso que permita a la
vctima y al infractor participar activamente, si dan su consentimiento libremente para ello, en
la solucin de los problemas resultantes de la infraccin penal con la ayuda de un tercero
imparcial. Asimismo, segn el art. 12. 2: Los Estados miembros facilitarn la derivacin de
casos, si procede, a los servicios de justicia reparadora, incluso mediante el establecimiento de
procedimientos u orientaciones sobre las condiciones de tal derivacin (Varona 2013).
Adems, en la Directiva queda patente un afn clarificador de modo que la justicia
restaurativa no se identifique con la conformidad, los arreglos extrajudiciales o la
determinacin de la responsabilidad civil, aunque pueda estar relacionada con ellos.
La Directiva refleja una justicia restaurativa que es, en primer lugar, una justicia garantista,
para vctimas y victimarios, al contemplar al menos cuatro aspectos:
a) un derecho de informacin para su acceso,
b) garantas durante el proceso restaurativo,
c) la formacin especializada de los profesionales que la desarrollen,
d) y una recogida sistemtica de datos por las autoridades competentes de forma
que permita evaluaciones sostenidas y comparables de la evolucin de los programas
restaurativos en cada pas, lo cual contribuir a la transparencia de los mismos (Wood,
Jennifer, Shearing y Froestad 2011; Dzur 2011).
En el apartado primero del art. 12, en que se alude a la posible vulnerabilidad general de las
vctimas participantes y a la adopcin de medidas que garantizarn que aquellas vctimas
que opten por participar en procesos de justicia reparadora tengan acceso a servicios de
justicia reparadora seguros y competentes. Para asegurar dicha seguridad y competencia,
en el art. 12 se especifica el cumplimiento de cinco requisitos, que podran ampliarse en
cada pas, y que no suponen una gran novedad ya que tambin se recogen en los
325
326
que justifiquen esa exclusin. De acuerdo con Hernndez Garca (2013), con la nueva
Directiva, el TJUE deber revisar esta interpretacin:
el legislador de la Unin de 2012 va mucho ms all al prever, y regular, la justicia
reparadora como un eje sobre los que se funda el nuevo diseo, limitando en consecuencia los
mrgenes nacionales de exclusiones y prohibiciones apriorsticas atendiendo solo al tipo de
infraccin o a presuntivas reglas de idoneidad en consideracin al impacto victimario.
Segn este autor esta interpretacin se relaciona con el deber pblico de informacin a las
vctimas y el reconocimiento de su autonoma, debindose tener en cuenta sus opiniones a
lo largo del proceso (art. 22).
Ms all de la pertinencia del modelo restaurativo, dentro y fuera de Espaa, aunque an
sean posiciones minoritarias, comienza a ser ms visible el cuestionamiento de la
adecuacin actual del marco adoptado respecto de la violencia de gnero209. Si bien ese
marco permiti en un primer momento hacer patente la desigual victimizacin de las
mujeres, hoy plantea problemas relativos a dos cuestiones fundamentales, a las que
tambin han de dar respuesta los programas restaurativos:
a) el carcter diverso, dinmico y multidimensional de las experiencias de
victimizacin de las mujeres, minusvalorando su autonoma, as como otros rasgos
sociodemogrficos (etnia, origen inmigrante, diversidad funcional, orientacin
sexual, etc.)
b) y la asuncin de estereotipos sobre la mujer vctima, sobre el carcter no violento
de todas las mujeres y, finalmente, sobre la adecuacin de un progresivo
endurecimiento de la respuesta penal.
Por otra parte, el art. 25 recoge la obligacin de los Estados de garantizar que todos los
funcionarios que puedan entrar en contacto con las vctimas reciban tanto formacin
general como especializada con el fin de mejorar su concienciacin respecto de las
necesidades de las vctimas y de capacitarlos para tratar a las vctimas de manera imparcial,
209
327
328
las vctimas o los servicios de justicia reparadora, y los de otras organizaciones que trabajan
con vctimas de delitos. Entre los datos judiciales se puede incluir informacin sobre delitos
denunciados, nmero de casos investigados y personas procesadas o con sentencia
condenatoria dictada. Los datos administrativos basados en la actuacin de servicios pueden
incluir, en la medida de lo posible, datos sobre la manera en que las vctimas utilizan los
servicios facilitados por organismos pblicos y las organizaciones pblicas y privadas de apoyo,
as como el nmero de derivaciones de vctimas por parte de la polica a los servicios de apoyo,
el nmero de vctimas que solicitan apoyo y que reciben o no reciben apoyo o justicia
reparadora.
La simplificacin de los protocolos de recogida de datos sobre los procesos restaurativos,
tendencia observada en algunos servicios de mediacin en Espaa, ira en contra de ese
registro o recopilacin exigido por la UE.
Llama la atencin que, en los considerandos de la Directiva, no se aluda al corpus jurdico
internacional emergente en materia de vctimas y justicia restaurativa sin perjuicio de su
carcter de soft law en muchos casos-, cuando s se alude a otros textos de las Naciones
Unidas y del Consejo de Europa respecto de las vctimas de algunos delitos en particular. De
cualquier forma, nada impide interpretar los preceptos de la Directiva, en particular el art.
12, en relacin con los estndares mnimos sobre justicia restaurativa que pueden derivarse
del siguiente conjunto de normas.
NORMATIVA INTERNACIONAL SOBRE JUSTICIA RESTAURATIVA DE LA QUE SE
DERIVAN ESTNDARES DE BUENAS PRCTICAS (Varona 2012)
A) EN GENERAL
NACIONES UNIDAS
-Principios bsicos sobre la utilizacin de los programas de la justicia restaurativa en
asuntos penales (2002);
-Manual de Programas de Justicia Restaurativa (2006).
CONSEJO DE EUROPA
-Recomendacin N. R. (99) 19 del Comit de Ministros sobre la mediacin en asuntos
penales;
329
-Resolucin Ministerial N. 2 sobre la misin social del sistema de justicia penal justicia
restaurativa (2005);
-Recomendacin N. R. (2006) 8 sobre la asistencia a las vctimas.
-Recomendacin CM/Rec (2010)1 del Comit de Ministros del Consejo de Europa sobre
las Normas de Probation211.
-Directrices del Comit de Ministros del Consejo de Europa sobre Erradicacin de la
Impunidad para Violaciones Graves de Derechos Humanos (2011).
-Convenio del Consejo de Europa sobre prevencin y lucha contra la violencia contra las
mujeres y la violencia domstica, adoptado el 7 de abril de 2011212.
COOPERACIN IBEROAMERICANA
-Guas de Santiago sobre proteccin a vctimas y testigos (2008), de la Asociacin
Iberoamericana de Ministerios Pblicos.
-Reglas de Brasilia sobre el acceso a la justicia para personas vulnerables (2008),
aprobadas en la XIV Cumbre Judicial Iberoamericana
211
Segn su punto 97, sobre las prcticas de justicia restaurativa: Cuando las instituciones de probation
se impliquen en procesos de justicia restaurativa, los derechos y responsabilidades de los ofensores, las
vctimas y la comunidad deben estar claramente definidos y reconocidos. Debe proporcionarse
formacin adecuada al personal de probation. Cualquiera que sea la intervencin especfica utilizada, el
principal objetivo debe ser la reparacin del dao producido. En el glosario final se recoge la siguiente
definicin: La justicia restaurativa incluye perspectivas y programas basados en varias asunciones
bsicas: a. que la respuesta a los delitos debera reparar tanto como sea posible el dao sufrido por la
vctima; b. que debera hacerse entender a los ofensores que su comportamiento no es aceptable y que
ha producido consecuencias reales para la vctima y la comunidad; c. que los ofensores pueden y deben
asumir la responsabilidad de sus acciones; d. que las vctimas deberan tener una oportunidad para
expresar sus necesidades y para participar en la determinacin de la mejor forma en que el ofensor
puede reparar; y e. que la comunidad comparte la responsabilidad de contribuir en este proceso
(traduccin de la autora). Vid. tambin la Declaracin final de la Conferencia de Oslo de los Directores
Generales de Probation de la UE, de 12 de abril de 2013, sobre Probation, reintegracin y
restauracin.
212
En vigor desde agosto de 2014. En el art. 48 del Convenio se prohben los procesos alternativos
(ADR) obligatorios, incluyendo la mediacin y la conciliacin, respecto de todas las formas de violencia
cubiertas por el Convenio. No hay referencia a la justicia restaurativa.
330
213
Sobre los fines del proceso penal (en relacin con la fijacin de la culpabilidad, el grado de
responsabilidad y la proporcionalidad de la sancin) y de la pena y los fines de los procesos restaurativos,
cfr. Etxebarria (2011).
331
"totalmente",
"mayoritariamente",
"parcialmente",
"potencialmente"
332
333
334
335
214
336
337
215
338
las vctimas parece manipularse. Sin embargo, existen estudios comparados que
precisamente relacionan una participacin real de las mismas con sistemas menos
punitivos, sin olvidar las polticas penales y su aplicacin (Lynch 2013).
El lector advertir las dificultades y los riesgos de introducir consideraciones y elementos
extrajurdicos en el Derecho. As podran contraponerse terapia versus garantas, o
necesidades, emociones e intereses (subjetivos) versus derechos (objetivos y basados en la
racionalidad). En todo caso parece pertinente la extensin del debate de manera compleja
para evitar dualismos reductores y contemplar la cotidianidad de una administracin de
justicia, particularmente en victimizaciones graves, que implica gestionar emociones fuertes
con un trato justo, garantista y humano (Marshall y Marshall 2011; Doak 2011; Shapland,
Robinson y Sorsby 2011; Johnstone 2011).
La participacin es una parte fundamental de la humanizacin que persigue el Derecho
integral. La pretensin de humanizacin no significa la bondad intrnseca de las nuevas
formas de justicia propuestas. Lo cierto es que no nacemos siendo democrticos ni
restaurativos y no somos siempre educados en esos valores. Por ello el profesor
Braithwaite ha apuntado que, quiz, resulte prematuro trabajar en programas de justicia
restaurativa dentro del sistema penal, cuando el reto se encuentra en un cambio cultural de
valores que requiere una educacin o un aprendizaje complejo de lo que supone la
democracia o la justicia, ms all de la acumulacin de datos, como sucede con la msica o
el sentido crtico218. Braithwaite propone comenzar en los colegios cuestionando la cultura
punitiva y el hecho de que la inmensa mayora de las personas en prisin podran recibir una
respuesta ms humana o ms restaurativa que punitiva (2012). Al mismo tiempo, en un
contexto actual de distanciamiento social de las instituciones democrticas, al ofrecer a
vctimas y victimarios participar en procesos restaurativos o similares, surge una
oportunidad de revivir el compromiso democrtico, quiz ms eficaz que las medidas
adoptadas desde los poderes ejecutivo y legislativo para revitalizar el compromiso
ciudadano. Esta idea tambin parece verificarse incluso si se afronta la crtica de las
desigualdades en el seno del sistema penal (Braithwaite 2012). Las referidas cuestiones
polticas, culturales y sociales explicaran, en parte, la diferente recepcin de estas nuevas o
renovadas formas de justicia en la UE (Varona 2013).
218
En relacin con la justicia teraputica, algunos expertos entienden que los programas restaurativos
podran financiarse o coordinarse dentro de los sistemas de salud pblica (Eriksson 2012, 17). Cfr.
Morrison y Vaandering (2012).
339
340
AL
"Siempre debemos ver el problema desde el punto de vista de alguien. El cientfico que se
proponga comprender la sociedad, como Mead seal hace tiempo, debe meterse
suficientemente en la situacin como para tener una perspectiva sobre la misma. Y es probable
que su visin est afectada, en gran parte, por la postura tomada por cualquiera de los
participantes en esa situacin ... nunca podemos evitar tomar partido. De manera que nos
queda el problema de si tomar partido significa que cierto sesgo se introduce en nuestro
trabajo tanto como para inutilizarlo ... Nuestro problema es el de asegurarnos que, cualquiera
sea el punto de vista que adoptemos, nuestra investigacin logre el estndar de un buen
trabajo cientfico ... Al utilizar nuestras teoras y tcnicas imparcialmente, debemos ser capaces
de estudiar todas las cosas que necesitan ser estudiadas ... Cualquiera sea nuestra posicin,
debemos utilizar nuestras tcnicas con la suficiente imparcialidad como para que una creencia
hacia la cual tengamos especial simpata pueda ser probada como falsa. Siempre debemos
revisar nuestro trabajo con el suficiente cuidado de manera que podamos deteminar si
nuestras tcnicas y teoras son los suficientemente amplias como para permitir esa posibilidad
... Creo que podemos satisfacer las exigencias de nuestra ciencia aclarando siempre los lmites
de lo que hemos estudiado, marcando los lmites ms all de los cuales no se pueden aplicar
con seguridad nuestros hallazgos".
219
Texto elaborado por Gema Varona bajo la supervisin de Jos Luis de la Cuesta, Virginia Mayordomo
y Ana Prez respecto de las lecciones elaboradas por ellos.
341
-Qu significa para el autor que el cientfico social pueda estar de una parte?
"... la construccin social de la realidad del delito viene determinada desde el comportamiento
de las vctimas. No quizs en forma exclusiva, pero s al menos decisivamente ... Hasta nuestros
das no ha sido suficientemente conocida la relacin activa entre la conducta de quien
denuncia el delito de que ha sido vctima y la imagen total de la criminalidad. Se trata de una
edificacin social en el tiempo y en el espacio. Una colaboracin de todos los ciudadanos y
principalmente de las vctimas. De aqu se deduce la importancia de que los estudios
victimolgicos y las investigaciones que lleva a cabo la Sociedad Internacional de Victimologa
lleguen a la calle...".
3) Extracto del discurso de Tony Peters en el Acto solemne de investidura como Doctor
Honoris Causa por la Universidad del Pas Vasco (2009, 41-2):
342
de inters estructural del sistema penal por la vctima y las frustraciones que genera en la
misma el sistema penal vigente, que tanto riesgo conlleva de victimizacin secundaria o de
revictimizacin
-Por qu las vctimas no fueron objeto de conocimiento cientfico especfico hasta tan
tarde? A qu factores puede deberse su redescubrimiento?
-Cmo pueden llegar los resultados de las investigaciones victimolgicas a los ciudadanos?
Por favor, lea el siguiente extracto de Piedad Bonnett (2013), de su obra Lo que no tiene
nombre y reflexione sobre cmo puede la Victimologa ofrecer un conocimiento til para
atender tambin a los familiares de las personas que se suicidan y en qu medida la
Victimologa se relaciona con la Criminologa o puede ser una ciencia autnoma.
Daniel se mat, repito una y otra vez en mi cabeza, y aunque s que mi lengua jams podr
dar testimonio de lo que est ms all del lenguaje, hoy vuelvo tercamente a lidiar con las
palabras para tratar de bucear en el fondo de su muerte, de sacudir el agua empozada,
buscando, no la verdad, que no existe, sino que los rostros que tuvo en vida aparezcan en los
reflejos vacilantes de la oscura superficie.
***
Tu hijo ha muerto y debes empacar una maleta para viajar hasta donde te espera su cadver. Y
lo haces. Alguien te ayuda, dice un pantaln negro, dice es mejor meter los zapatos en una
bolsa. Tres horas hace, tres horas de un tiempo que ya ha empezado a correr hacia su
disolucin, y t no te has desmayado, no has cado al suelo de rodillas ni te tambaleas a la orilla
del vrtigo o la locura. No. Ests, como dicen los manuales sobre el duelo, en estado de shock o
embotamiento. Tu dolor, el de los primeros minutos despus de la noticia, se ha trocado en
fra estupefaccin, en pasmo, en una aceptacin semejante a la que aparece cuando entramos
343
al quirfano o cuando constatamos que hemos perdido el avin en el que volaramos a una
ciudad lejana. T tratas de pensar en medias, en piyamas, en medicinas, y repites en tu cabeza,
hacia adentro, las palabras que acabas de or, deseando que algo fsico te saque del estupor, un
ataque de llanto, un repentino acceso de fiebre, una convulsin, algo que venga a destruir esta
serenidad que se parece tanto a la mentira, a la muerte misma.
Por favor, lea y comente los siguientes extractos del libro de Rosa Montero (2013, 119; 175),
La ridcula idea de no volver a verte, sobre la muerte por enfermedad repentina de su pareja:
Lo que acabo de hacer es el truco ms viejo de la humanidad frente al horror. La
creatividad es justamente esto: un intento alqumico de transmutar el sufrimiento en
belleza. El arte en general, y la literatura en particular, son armas poderosas contra el mal y
el dolor. Las novelas no los vencen (son invencibles), pero nos consuelan del espanto. En
primer lugar, porque nos unen al resto de los humanos: la literatura nos hace formar parte
del todo y, en el todo, el dolor individual parece que duele un poco menos Hay que hacer
algo con todo eso para que no nos destruya, con ese fragor de desesperacin, con el
inacabable desperdicio, con la furiiosa pena de vivir cuando la vida es cruel aunque pase
el tiempo, el dolor de la prdida, cuando se pone a doler, te sigue pareciendo igual de
intenso. Por supuesto que cada vez ests mejor, mucho mejor: se te dispara el dolor con
menos frecuencia y puedes recordar a tu muerto sin sufrir. Pero cuando la pena surge, y no
sabes muy bien por qu lo hace, es la misma laceracin, la misma brasa Quiz los deudos
nos sintamos raros y muy malos deudos por seguir sintiendo la misma agudeza de dolor
despus de tanto tiempo. Quiz nos avergence y pensemos que no hemos sabido
recuperarnos. Pero ya digo que la recuperacin no existe: no es posible volver a ser quien
eras. Existe la reinvencin.
344
-Ttulo:
-Inters:
-Objetivos:
-Marco terico:
-Hiptesis:
-Planificacin temporal:
-Previsin presupuestaria:
345
1941 Hans von Hentig publica un artculo llamando la atencin sobre la relacin
entre las vctimas y los victimarios.
1948 Hans von Hentig publica The Criminal and His Victim, donde proporciona una tipologa
de vctimas segn sus caractersticas fsicas, psquicas y sociales.
1957 Margery Fry aboga por leyes de compensacin estatal a las vctimas.
1958 Marvin Wolfgang publica Patterns in Criminal Homicide, donde indica que el 26%
de los homicidios examinados fueron precipitados por la vctima.
1962 C. Henry Kempe y otros autores publican el artculo The Battered-Child Syndrome,
sobre los daos cometidos por padres y padrastros sobre sus hijos.
1965 California establece el primer programa de compensacin estatal en los EE. UU.
1968 Stephen Schafer publica The Victim and His Criminal, con una tipologa de vctimas que
sigue reflejando sus grados de responsabilidad.
1969 La ley de prevencin de delitos de odio en EE. UU. permite la persecucin federal de
aquellos que produzcan un dao a otros por motivos de raza, color, religin u origen
nacional.
1972 Se disea la Encuesta Nacional sobre el Delito (National Crime Survey, ms tarde
National Crime Victimization Survey), para proporcionar informacin adicional a las
estadsticas penales. Se trata de una encuesta nacional referida a una serie de delitos de
carcter personal y contra la propiedad.
346
1975 Se establece la Organizacin Nacional de Asistencia a las Vctimas en los EE. UU. para
proporcionar servicios de atencin a las vctimas y formacin profesional.
1978 Se funda en EE. UU. Padres de nios asesinados y se establece la Coalicin Nacional
contra la Violencia Domstica.
1980 Antonio Beristain publica La Victimologa en un momento clave (Notas al III Symposio
Internacional sobre Victimologa. Mnster-Westfalia, 2-8 septiembre 1979). Publicado en
diferentes revistas, entre ellas Anuario de Derecho Penal, tomo XXXIII, Fasc. I, enero-abril
1980, pp. 93-100.
1981 Se establece la Semana Anual sobre Vctimas cada abril en los EE. UU.
1982 La ley federal Victim and Witness Protection establece una serie de derechos para las
vctimas de delitos federales, incluyendo informacin, reparacin y trato justo.
La llamada Presidents Task Force on Victims of Crime propone 68 recomendaciones, a escala
federal, estatal y organizacional, para mejorar la situacin de las vctimas de los delitos.
347
1984 La ley estadounidense Victims of Crime Act crea un fondo para programas de asistencia
y compensacin a vctimas.
Se publican los resultados del Experimento sobre violencia domstica en Minepolis.
1985 Las Naciones Unidas adoptan la Declaracin de principios bsicos de justicia para las
vctimas del delito y del abuso del poder.
1988 Se establece en los EE. UU. la Oficina para vctimas del delito.
1990 La ley Crime Awareness and Campus Security Act obliga a las universidades a informar
sobre los delitos dentro o alrededor de los campus.
La ley Hate Crime Statistics Act obliga a recoger datos sobre la victimizacin en delitos de
odio.
1996 Kentucky (EE. UU) establece un sistema de notificacin por el que las vctimas pueden
llamar gratuitamente para obtener informacin sobre su caso y la situacin del infractor.
2001 El ataque contra las torres gemelas en Nueva York fomenta los estudios sobre la
victimizacin terrorista y las medidas contraterroristas.
2002 Se publica por las autoridades estadounidenses Violencia en el lugar de trabajo, con
recomendaciones para empleados y empresarios.
348
2007 Se establece la National Sexual Assault Online Hotline para proporcionar ayuda on line
confidencial a las vctimas.
2008 Facebook, la red social, aade garantas en orden a proteger a sus usuarios de delitos
sexuales y de acoso.
2012 Se aprueba una Directiva sobre los derechos de las vctimas en el mbito de la Unin
Europea que sustituye a la Decisin Marco anterior.
349
DE
SU
TAXONOMA
SU
350
"Hans von Hentig ... propuso trece categoras, defendiendo que en el delito siempre haba
dos compaeros, el infractor y la vctima ... Defendi que los comportamientos de vctima e
infractor pueden enumerarse segn tres factores (psicolgicos, sociales y biolgicos) ... El
joven, la mujer, el anciano y las personas con discapacidades mentales reflejan esos tres
factores en diferentes grados ...222
"Treinta y un aos despus de que Beniamin Mendelsohn comenzara a estudiar las relaciones
vctima-infractor y veinte aos despus de que Hans von Hengig publicara su libro de
Criminologa, "The Criminal and His Victim", Stephen Schafer public su primer libro de
Victimologa "The Victim and His Criminal: A Study in Functional Responsibility" en 1968 ... En
1977 en una edicin posterior ms extensa de este libro, llamada "Victimology: The Victim and
His Criminal", Schafer present una tipologa de siete categoras. En cada una de ellas las
vctimas tenan una caracterstica que las haca responsables de la victimizacin...: .
1. Vctimas no relacionadas. No tienen ningn tipo de relacin anterior con el victimario. Para
estas vctimas, el infractor es enteramente responsable de su decisin de cometer un delito y
ellas son completamente inocentes.
2. Vctimas provocadoras. El delito es la reaccin de los infractores a un comportamiento de las
vctimas. Por tanto, stas comparten una porcin considerable de la responsabilidad de la
victimizacin.
3. Vctimas precipitativas. Vctimas negligentes por vestir, comportarse o decir algo
inapropiado.
4. Vctimas dbiles biolgicamente. Se trata de vctimas vulnerables por sus rasgos fsicos y,
por tanto, sin ningn tipo de responsabilidad...
222
Dentro de los factores sociales incluye la ausencia de voz en el mbito poltico que favorece la
estigmatizacin.
351
5. Vctimas dbiles socialmente. Tampoco son responsables ya que se trata de vctimas que lo
son por sus factores sociales de vulnerabilidad. Como ejemplos tenemos a las personas que
sufren aislamiento, los inmigrantes o las minoras.
6. Vctimas victimarias. Estas vctimas se han implicado en comportamientos desviados y
criminales y son responsables de su victimizacin...
7. Vctimas polticas. Tampoco son culpables porque se trata de personas que se oponen al
poder poltico dominante223 y resultan vctimas del mismo.
... Schafer defendi que la responsabilidad deba entenderse como funcional porque era
esencial en el matenimiento del orden social".
223
352
353
tiempo, la atencin teraputica y un trabajo personal muchas veces heroico van ayudando a
cicatrizar unas heridas que en muchos casos difcilmente podrn cerrarse completamente.
La venganza privada est excluida del ordenamiento jurdico como finalidad del sistema penal,
slo hay que ver los limitadsimos requisitos de la legtima defensa art. 21.4 CP. Tampoco se
puede utilizar la violencia institucional de la administracin de justicia para ejercerla. El
Derecho penal est destinado a cumplir unas funciones preventivas y retributivas hasta el
lmite del respeto a la culpabilidad, la proporcionalidad y a los derechos fundamentales. Pero,
junto a estos legtimos lmites, en mi opinin infranqueables, en el mbito de las necesidades
profundamente humanas, la cadena perpetua podra reparar a la vctima? En mi opinin, la
contestacin es rotundamente negativa.
Si alguna persona que haya sido vctima de un grave delito lee este texto, posiblemente se
moleste. No es mi intencin. Yo tambin lo he sido; el dolor soportado me ha llevado a recorrer
caminos distintos de la institucin penal como mtodo para superar mi sufrimiento y mi
indignacin. Sin duda la intervencin de la administracin de justicia penal ademsde ser
necesaria, tiene consecuencias positivas: mantiene el orden social, gestiona las violencias
interpersonales evitando la venganza privada y repara, aunque de forma limitada, a quien
sufri el delito. Pero tambin genera disfunciones: causa un intenso sufrimiento fsico y mental
a las personas condenadas. Pero no slo a ellas. Quienes conocemos de cerca el sistema penal
tenemos razones para afirmar que, aun siendo necesario, no ofrece cauces para la expresin y
satisfaccin de las necesidades de quienes han sufrido un delito, sino que, antes al contrario,
frecuentemente supone una experiencia dolorosa para las vctimas al ser sometidas a los
rituales del proceso.
El proceso penal tiene sus limitaciones pues con frecuencia supone una experiencia dolorosa
para la vctima, lo que, no en vano se ha denominado victimizacin secundaria. Como
consecuencia, la vctima resulta ser una especie de perdedor por partida doble; en primer lugar
frente al infractor y, despus, frente al Estado. Queda excluida de la gestin dialogada de su
propio conflicto, salvo la que permite el proceso penal que se presenta como limitada,
estigmatizante73 y escasamente reparadora. nicamente se le da entrada, si as lo decide, en
virtud de lo previsto en el art. 109 LECr, para mostrarse parte en el proceso y renunciar o no a
la restitucin de la cosa, reparacin del dao e indemnizacin del perjuicio, as como para
solicitar las ayudas que, como vctima, pudieran corresponderle.
Considero necesario para redimensionar y fundamentar mis afirmaciones describir el itinerario
que cualquier persona que sufra un delito tiene que recorrer a travs de las instituciones
354
355
Al cabo de unos das la vctima es llamada de nuevo. Esta vez desde el juzgado. Tiene que
dedicar otra maana a seguir cooperando con el Estado en la gestin sobre el delito que ha
sufrido. Tendr seguramente que realizar otra rueda de reconocimiento si la naturaleza del
delito lo exige, y as mismo declarar (volver a narrar lo ocurrido) ante el juez y designar, si
quiere, un abogado que le represente. En todo caso, el Ministerio Fiscal siempre se ocupar de
defender sus intereses y los de la sociedad, aunque las vctimas no suelen tener ni una sola
entrevista con quien est llamado a representarlas, ni durante la instruccin, ni antes, ni
despus del juicio. De este modo, el fiscal difcilmente puede atender sus necesidades, ni
comprender su alcance, que habitualmente busca el restablecimiento de todas las seguridades
perdidas como consecuencia del delito: adems de la reparacin material, la superacin de los
miedos, el desmontaje de falsas interpretaciones sobre las circunstancias en que se cometi el
hecho, conocer la verdad. Ciertamente, cabe argumentar que ste no es su trabajo, que el
fiscal se debe limitar a ejercer la acusacin pblica, pero tambin es cierto que entre sus
obligaciones legales est la de velar por los intereses de los perjudicados por el delito, lo que
puede muy bien concretarse en tratar de velar por algunas de sus necesidades.
Transcurrido un tiempo (a veces, aos), la vctima recibir una citacin del Juzgado para que se
presente como testigo al juicio, bajo el apercibimiento (que segn estn redactados los
modelos que usan en los juzgados y tribunales, a veces suena a amenaza) de la imposicin de
una multa o de ser trasladada por la fuerza en caso de no ir, o de incluso ser procesada por
un delito que puede llevarla a su condena a pena de prisin. Tiene que acudir porque a menudo
slo ella puede aportar datos para acreditar, no slo los hechos, sino tambin la identidad del
delincuente, para que se valoren correctamente los hechos, para que se pruebe lo que dice el
fiscal, para que el juez pueda dictar una sentencia conforme a esas valoraciones. El da del juicio
tendr que esperar minutos u horas, dependiendo de cmo vaya el trabajo esa jornada;
tambin puede ocurrir que tenga que volver otro da porque falten otros testigos y tenga que
suspenderse. La espera se suele hacer en una sala colmada de una perceptible tensin, junto o
cerca de otros testigos y tambin de acusados que habrn sido llamados para ser juzgados ese
mismo da. Seguramente se le har interminable, aunque puede que animada. Por delante
pasarn guardias civiles que trasladan esposados a aquellos acusados que estn presos;
funcionarios de los juzgados con los brazos llenos de carpetas; abogados con sus togas negras
para hacer notar su condicin y evidenciar su profesionalidad repasando sus notas o tratando
de trasmitir sosiego y seguridad a sus clientes; ciudadanos mostrando su experiencia en estos
lugares, y otros quiz citados por primera vez en su vida para acudir a un tribunal
356
mostrando un natural desasosiego yexpectacin ante una situacin que les resulta por
completo desconocida.
En un momento dado, la vctima oir su nombre. El funcionario del juzgado saldr de la sala de
vistas y, voz en alto, le nombrar. Si los acusados y sus abogados se conforman con la
descripcin de los hechos tal y como sostiene el fiscal que ocurrieron, as como con la pena que
solicita, no habr juicio. Es lo que se llama juicio de conformidad. Ahora bien, a esa
conformidad son varias las objeciones que cabe plantear. Se deja fuera a la vctima, que ni
entra en la sala de vistas ni, en general, se le informa, salvo que su representacin sea
sostenida por un abogado que ejerza la acusacin particular; de lo contrario, el Fiscal que
sostiene el inters pblico y, como ya hemos dicho, tambin el de la vctima, no mantiene
tampoco en este crucial e irrepetible momento ningn tipo de comunicacin con sta. En no
pocas ocasiones, tras una larga espera en los pasillos del Juzgado, en las condiciones que ya
hemos indicado, la informacin que recibe la vctima se reduce a la que le proporciona el
funcionario de justicia encargado de guardar la Sala, en los siguientes trminos: se puede Vd.
marchar porque ha habido una conformidad. Siempre existen excepciones y no es infrecuente
que algn Juez con la sensibilidad suficiente descienda de los estrados y le explique al
ciudadano el trmite jurdico que acaba de producirse; gestin que debera hacer el Ministerio
Fiscal, al menos a partir de la Instruccin de la Fiscala General del Estado 8/05.
No requiere explicacin, por obvia, la sensacin de olvido y el sentimiento de impotencia o
rabia que, por lo general, con todo ello se genera en los ciudadanos. Probablemente la pena se
termina imponiendo, pero suele ser percibida como escasa porque las necesidades reales que
pasan por conocer la verdad, porque el reconocimiento del dao causado por el agresor y la
posibilidad de narrar su experiencia de dolor, no son satisfechas. Suele suceder que, ante la
insatisfaccin de esas necesidades, aparezca en poco tiempo un sutil deseo de venganza y un
fuerte convencimiento de la inutilidad de la justicia por parte de los perjudicados por el
delito. No slo lo han sufrido, sino que han tenido que soportar estas disfunciones del proceso,
sin satisfaccin alguna de su inters, salvo en su caso la reparacin material, siempre que
slo se producir si existe sentencia condenatoria y la persona acusada es solvente
econmicamente77, dos presupuestos que, obviamente, no siempre concurren.
Pero puede que no haya acuerdo entre el fiscal y la defensa del acusado. En este caso, la
vctima, tras ser llamada, entra a una sala en la que se encuentran, al menos, cuatro personas
cubiertas con togas negras: el juez, el fiscal, el secretario judicial y el abogado defensor. All, el
juez tras comprobar su identidad, la conminar a decir la verdad si no quiere incurrir en un
357
delito de falso testimonio, que conlleva una pena de prisin. El fiscal comenzar el
interrogatorio. En este momento, la vctima slo puede relatar lo que vio, no lo que sinti, ni
puede expresar sus necesidades anudadas al hecho sufrido, ni hablar sobre las consecuencias
emocionales que a partir de ese da ha padecido. Y si lo intenta, el fiscal le recordar que se no
es el lugar para ello, pues all slo se trata de hallar la verdad de los hechos ocurridos,
concretar los daos materiales y saber si la persona acusada es realmente la responsable de
todo ello. Nada ms. Despus le interrogar el abogado defensor, quien de forma persistente
cuestionar sus actuales declaraciones o tratar de hacerle incurrir en contradicciones con las
realizadas antes, intentando as crear dudas en el nimo del juez y salvar a su cliente de una
condena. Una vez que finalice la declaracin podr irse o quedarse all. No son pocas las
ocasiones en que la vctima-testigo abandona la sala con la sensacin de haber sido acosada y
tratada como sospechosa de mentir. En la mayora de los casos, su principal inquietud consiste
en cerciorarse de que aquello ya ha acabado y que no ser ya nunca ms llamada ni molestada
por esta causa; que no tendr, en fin, que volver a pasar de nuevo por esa abrumadora
situacin.
Cuando terminan de practicarse todas las pruebas, si el juez considera que los hechos de los
que acusa el fiscal quedan suficientemente acreditados y la persona que tiene delante es la
autora del delito que se juzga, dictar una sentencia condenatoria. De lo contrario, absolver.
Habrn transcurrido das o semanas desde la celebracin del juicio cuando la vctima ser
nuevamente llamada para ser informada de la sentencia. Si fue condenatoria y el juez apreci
que la vctima debe ser resarcida de los daos que se le causaron, declarar su derecho a
percibir del condenado una cantidad de dinero en efectivo. En el mejor de los casos, la
sentencia que se le notifique estar escrita de manera que alcance a comprender las decisiones
tomadas por el juez; en otro caso, se ver abocada a llamar o acudir al Juzgado en el intento a
veces vano de que alguien all se lo explique.
Ms adelante, tras otra espera de tiempo nuevamente indeterminada, si la sentencia dictada
ya no puede ser recurrida (o si, habindolo sido, fue confirmada por un tribunal superior), y el
condenado tiene bienes para afrontar su responsabilidad econmica, la vctima ser otra vez
llamada al juzgado para hacerle entrega de un documento con el que acudir al banco y recibir
el dinero que le corresponda por los daos sufridos por el delito conforme fueron calculados y
valorados por el fiscal y reconocidos por el juez. Como consecuencia de todo este proceso, los
trmites judiciales a los que la vctima tiene que obligatoriamente que acudir son numerosos, y
son muchas las horas que ha de aplicar a cooperar con el Estado en la gestin burocrtica del
358
delito padecido. Todos son realmente incmodos, y aunque lo parezcan, no todos resultan
necesarios para que los Jueces y magistrados puedan cumplir eficazmente con su funcin
constitucional de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.
Pero, en todo caso, es un hecho cierto que finalmente las necesidades ms profundas de las
personas ofendidas o agredidas por las infracciones penales quedan habitualmente sin
satisfacer.
La aplicacin de penas perpetuas no elimina la sensacin de prdida, dolor, miedo y
desconfianza que aparecen cuando se sufren delitos de intensa gravedad. Quien encuentra paz
interna a travs de estos procesos, necesita que la pena de prisin y el sufrimiento que genera
a quien asesin tengan un lmite temporal que le permitan recuperar la dosis de humanidad
perdida durante su trayectoria criminal.
Por el contrario, cuando despus del delito las necesidades de las vctimas continan sin ser
resueltas, algunas de ellas, no todas, las que ms acceso tienen a los medios de comunicacin,
exigen penas justas81 que concretan en que quienes asesinaron no salgan nunca de prisin.
Buscan tranquilidad personal no ya desde la venganza privada sino desde el espacio pblico;
calmar su sufrimiento buscando dolor en el agresor. Esta ecuacin, aunque legtima, en mi
opinin, no parece muy acertada. Primero porque la nica pena justa es la que tiene un lmite:
el respeto a la dignidad, a la humanidad del penado y al carcter necesariamente resocializador
de la pena. Por otro lado, pedir dolor por dolor, lo nico que provoca es incremento de
sufrimiento, no alivio. La utilizacin de plataformas mediticas para publicitar sus
reivindicaciones e influir sobre la opinin pblica y sobre el propio Estado, no calma el dolor de
las vctimas pero tampoco resulta admisible en trminos democrticos. El Estado no debe
someter su actividad, que ha atender al inters colectivo, a la presin meditica e ideolgica de
un sector de la sociedad, por muy legtimas que sean sus peticiones en lo individual. La paz y la
justicia ms que de venganza hablan de verdad, reparacin, dilogo, responsabilidad y pena
razonable, respetuosa con la dignidad y las posibilidades de reinsercin social...
El origen de los efectos negativos del actual estado en que se encuentra la Administracin de
Justicia en general y al sistema de justicia penal en particular, a los que me acabo de referir ms
arriba, no reside ni nica ni principalmente en los operadores jurdicos que lo gestionan,
policas, jueces, fiscales, abogados, funcionarios de prisiones, sino en los poderes del Estado
que estn detrs de la elaboracin de las normas y de su aprobacin y ejecucin que en
numerosas ocasiones se despliega desde una enorme irresponsabilidad.
359
Se crean o modifican las leyes penales, incrementando penas, creando nuevos tipos delictivos,
sin base cientfico-sociolgica que aporte una explicacin sensata, coherente y eficaz a cada
iniciativa legislativa o a cada reforma. Se utiliza el sistema penal para reforzar su papel de
garante del orden y, as, obtener ms rditos polticos82: un gobierno estricto y duro con el
delincuente, conviene a todos los ciudadanos, se nos dice. Pero, en realidad, se trata de la
utilizacin simblica del derecho penal para la creacin de una falsa seguridad ciudadana.
Siempre es ms sencillo y rentable polticamente utilizar el derecho penal en el castigo del
delito que atender social e institucionalmente a las causas que lo generan83. En ocasiones,
como ya hemos apuntado, el poder poltico se presenta nicamente interesado en calmar a
ciertos sectores minoritarios. stos son casi siempre colectivos de vctimas o asociaciones que
las apoyan electoralmente y que tienen gran trascendencia pblica a travs del altavoz que
para la reclamacin de sus pretensiones punitivas se les ofrece desde unos medios de
comunicacin que tratan el fenmeno delictivo desde claves sesgadas, parciales y
tendenciosas, generando una importante y desproporcionada alarma social, all donde
nicamente existe un intenso, natural y respetable dolor...
Personalmente, no me cabe duda de que la pena a prisin perpetua que se quiere implantar,
con el exceso de inhumanidad que se solicita, nicamente permite que las vctimas puedan
quedar instaladas perpetuamente en el dolor que genera la venganza y el odio cronificados.
Los eslabones de la cadena perpetua vendrn, as, a atar con lazos invisibles pero densos, de
por vida y de por muerte a todos, vctimas y verdugos. Pero no slo, tambin reportar
buenos beneficios econmicos a la industria de la seguridad y del miedo".
*Cree el autor del texto que las asociaciones de vctimas han contribuido a la introduccin
de la prisin perpetua revisable en el proyecto de Cdigo penal?
*En qu sentido cree el autor que el discurso de las vctimas es "irracional"? Est de
acuerdo? Por qu?
360
"En el Alvia accidentado el 24 de julio de 2013 cerca de Santiago viajaban 227 personas, de
las que fallecieron 79 y ms de 140 resultaron heridas ... Parte de los afectados no acudirn
a recoger la mxima distincin autonmica, al ao del accidente, porque se consideran
utilizados por los polticos ... Ms de un centenar de esas vctimas o sus familiares estn en
la Asociacin Perjudicados por el Accidente Ferroviario Alvia Santiago (APAFAS), la primera
en constituirse, mientras que cuatro decenas integran la Plataforma Vctimas Alvia 01455.
Este segundo grupo tiene un discurso crtico ms poltico y exige insistentemente una
comisin de investigacin parlamentaria, apoyada tambin, pero con menor intensidad por
la asociacin mayoritaria. PP y PSOE se oponen" (El Pas, 17 de julio de 2014, p. 21).
Vase
la
peticin
de
disculpas
del
maquinista
http://www.lavozdegalicia.es/noticia/galicia/2014/07/24/carta-maquinista-tren-alvia-penadolor-siento/0003_201407G24P2991.htm.
Algunas vctimas dijeron perdonarle y culpaban a la administracin.
Vase el anlisis de Manuel Fernndez Blanco, psiclogo clnico sobre el suceso en:
http://www.lavozdegalicia.es/noticia/galicia/2014/07/24/angrois-traumareparacion/0003_201407G24P6993.htm.
361
en:
2)
-Otros:
362
363
364
UNIDAD
4:
LOS
PROCESOS
DE
VICTIMIZACIN
Del Corral: "Toda vivencia traumtica es una expresin del dao psicolgico padecido por la
vctima. Algunos de los sntomas son comunes en todos los casos, pero otros varan en funcin
de las diferencias individuales y tambin en funcin del tipo de suceso vivido. Los sucesos
traumticos pueden ser naturales (terremotos, inundaciones, etctera), accidentales
(incendios, accidentes de coche, choque de trenes, etctera) o intencionados (agresin sexual,
atentado terrorista, secuestro, tortura, muerte violenta de un familiar, etctera). Es en este
ltimo caso cuando el trauma resulta ms grave y duradero. Lo que agrava la vivencia
traumtica en el caso de los sucesos intencionados es la percepcin de indefensin y la prdida
de confianza en el ser humano, as como la aparicin de sentimientos de ira o de venganza. Al
tratarse de un suceso que desborda las expectativas normales de un ser humano, las
estrategias de afrontamiento para superar el estrs son ms difciles de poner en marcha en
estas circunstancias".
Echebura: "Los delitos violentos son sucesos negativos, vividos de forma brusca, que generan
terror e indefensin, ponen en peligro la identidad fsica o psicolgica de una persona y dejan a
la vctima en tal situacin emocional que es incapaz de afrontarla con sus recursos psicolgicos
habituales... El dao psicolgico requiere ser evaluado tambin en las vctimas indirectas de los
sucesos violentos, que son las personas que, sin ser directamente concernidas por el hecho
delictivo, sufren por las consecuencias del mismo ... En la muerte violenta de un ser querido
existen, en un primer momento, sentimientos de dolor, tristeza, impotencia o rabia; en un
segundo momento, de dolor e impotencia; finalmente, de dolor y soledad (que no
necesariamente mejoran con el transcurso del tiempo)...
El dao psicolgico se refiere, por un lado, a las lesiones psquicas agudas producidas por un
delito violento...; y, por otro, a las secuelas emocionales que persisten en la persona de forma
365
crnica como consecuencia del suceso sufrido y que interfieren negativamente en su vida
cotidiana...
El dao psicolgico cursa habitualmente en fases. En una primera etapa suele surgir una
reaccin de sobrecogimiento, con un cierto enturbiamiento de la conciencia y con un
embotamiento general, caracterizado por lentitud, un abatimiento general, unos
pensamientos de incredulidad y una pobreza de reacciones. En una segunda fase, a medida que
la conciencia se hace ms penetrante se diluye el embotamiento producido por el estado de
"shock", se abren paso vivencias afectivas de un colorido ms dramtico: dolor, indignacin,
rabia, impotencia, culpa, miedo, que alternan con momentos de profundo abatimiento. Y, por
ltimo, hay una tendencia a reexperimentar el suceso, bien espontneamente o bien en
funcin de algn estmulo concreto asociado ... o de algn estmulo ms general ... Las lesiones
psquicas ms frecuentes son los trastornos adaptativos (con estado de nimo deprimido o
ansioso), el trastorno de estrs postraumtico o la decompensacin de una personalidad
anmala ... Las secuela psquicas ms frecuentes en las vctimas de delitos violentos se refieren
a la modificacin permanente de la personalidad, es decir, a la aparicin de rasgos de
personalidad nuevos, estables e inadaptativos (por ejemplo, dependencia emocional,
suspicacia, hostilidad, etc.) que se mantienen durante, al menos, dos aos y que llevan a un
deterioro de las relaciones interpersonales y a una falta de rendimiento en la actividad laboral.
... a pesar de todo lo expuesto, muchas personas se muestran resistentes a la aparicin de
miedos intensos, de gravedad clnica, tras la experimentacin de un suceso traumtico. Ello no
quiere decir que no sufran un dolor subclnico ni que no tengan recuerdos desagradables, sino
que, a pesar de ello, son capaces de hacer frente a la vida cotidiana y pueden disfrutar de otras
experiencias positivas".
2) Extracto de Ana Isabel Prez Cepeda (2013), Estudio de los instrumentos existentes
para medir la delincuencia, Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa 15, 8,
accesible en http://criminet.ugr.es/recpc/15/recpc15-08.pdf.
366
367
Los datos se recopilaron a travs de dos mtodos: entrevistas telefnicas asistidas por
ordenador (en adelante, CATI) y entrevistas cara a cara. El sistema CATI se emple en 24 de los
30 pases. Las entrevistas se llevaron a cabo a travs de telfonos fijos, con la excepcin de
Finlandia, donde una sub-muestra adicional fue entrevistada a travs de telfonos mviles;
hecho que se debi a la tendencia emergente que existe entre grupos especficos de la
poblacin finlandesa a utilizar exclusivamente telfonos mviles; tendencia mayor que en
cualquier otro lugar de Europa. Las entrevistas cara a cara se llevaron a cabo en Polonia,
Estonia, Bulgaria, Turqua (Estambul), Japn y en todos los pases en vas de desarrollo.
La ICVS proporciona informacin sobre delitos comunes a los que est expuesto el pblico en
general, a saber:
- Delitos relacionados con vehculos: robo de automvil, robo de autopartes de
automvil, robo de motocicleta o ciclomotor, y robo de bicicleta;
- Robo en casa habitada, intento de robo en casa habitada y robo sin violencia;
- Delitos de contacto: robos con violencia sobre las personas, delitos sexuales y agresiones y
amenazas.
Con respecto a todos estos tipos delictivos, la ICVS pregunt acerca de los incidentes que los
entrevistados haban sufrido y que se podan incluir en las definiciones legales pero usando un
lenguaje coloquial. Los encuestados fueron preguntados por diez tipos de delincuencia comn
sobre victimizacin de hogares o individuos.
Los delitos de hogares son los que afectan a la familia en general, y los encuestados informan
sobre todos los incidentes conocidos por ellos. En este punto, el cuestionario abarc los
siguientes delitos: robo de vehculos (incluyendo el hurto), robo de autopartes, robos de
motocicleta, robo de bicicletas, robo en casa habitada y tentativa de robo. Para los delitos de
carcter personal, los encuestados informaron sobre lo que vivieron personalmente. Los tipos
de delito de carcter personal que se incluyeron fueron: delitos sexuales (incluyendo incidentes
graves como la violacin y otras agresiones sexuales), amenazas y agresiones (incluso
agresiones con fuerza), robo con violencia sobre las personas y el robo sin violencia, incluido el
carterismo)
A travs de una serie de preguntas ms especficas, la encuesta tambin recogi informacin
sobre delitos no convencionales como la corrupcin ordinaria (soborno de funcionarios
pblicos), el fraude al consumidor (incluyendo el fraude por internet y el fraude con tarjeta de
crdito), los problemas relacionados con las drogas y los delitos de odio (en la Unin Europea).
368
La importancia de la ICVS ha sido destacada, entre otros, por el profesor Lawrence Shermann,
Co-Presidente del Jurado Internacional del Premio de Estocolmo, al galardonar al profesor Jan
van Dijk con el Premio Estocolmo de Criminologa 2012 por su liderazgo de la ICVS desde 1989,
sealando que dicha encuesta constituye el mayor esfuerzo realizado a nivel internacional
aplicando la ciencia de la criminologa para medir y comparar las tasas y tendencias de la
delincuencia, cmo afecta a las vctimas, y cmo las vctimas perciben las respuestas
gubernamentales.
Es por ello que la ICVS est ampliamente aceptada como una de las herramientas ms
importantes para medir y comparar la delincuencia en todos los pases. Los estudiosos han
sealado muchas razones para preferir la ICVS a las estadsticas oficiales de delitos
registrados15. As, en primer lugar, con la ICVS se superan las conocidas deficiencias de las
estadsticas policiales (el desconocimiento de la cifra negra de la delincuencia, las diferentes
definiciones de los tipos de delitos en cada legislacin, las diferencias entre las reglas de
registro y conteo en cada pas, las diferencias en la propensin de las personas a denunciar
delitos a la polica, etc.) En segundo lugar, al emplear cuestionarios estandarizados en todos
los pases, la ICVS permite realizar comparaciones ms fiables de los resultados que las
ofrecidas por encuestas realizadas por separado en diferentes pases en diferentes momentos.
Finalmente, se puede aadir que los datos proporcionados por la ICVS no se ven influidos por la
ideologa del gobierno de turno de cada pas. Sin embargo, no podemos dejar de mencionar
que la ICVS adolece de ciertas limitaciones. As, los autores del informe Criminal Victimisation
in International Perspective. Key findings from the 2004-2005 ICVS and EU ICSV han puesto de
manifiesto que la homogeneizacin de todos los aspectos de la encuesta es inalcanzable,
especialmente en pases en vas de desarrollo. Aunque no hay razones para suponer que la
comparabilidad se haya visto comprometida, los resultados s pueden haber estado afectados
en determinados pases por diferentes motivos, debido, por ejemplo, a las distintas
caractersticas del diseo (el modo de entrevistar, el perodo en el cual se llev a cabo el
trabajo de campo) y a que las muestras de poblacin entrevistada son relativamente pequeas
(2000 personas en la mayora de los pases y 800 personas en la mayora de las ciudades).
Adems, es importante destacar que la ICVS ignora la victimizacin por delitos complejos como
la corrupcin a gran escala o la delincuencia organizada. Finalmente, debe sealarse tambin
que la muestra de pases incluidos en la ICVS ha variado de una ronda a otra, lo que puede
dificultar el anlisis de las tendencias delictivas a lo largo del tiempo.
369
Slo Canad, Inglaterra y Gales, Finlandia, Estados Unidos y los Pases Bajos han participado en
las cinco rondas de la ICVS que se han llevado a cabo hasta el momento.
226
Vase su pgina web y el libro I have Life-Raped, Stabbed & Left for Dead: Allisons Inspiring Story
of Survival as Told to Marianne Thamm (2004).
370
Ensear es lo que ha hecho desde entonces. Ha escrito un libro, traducido a varios idiomas,
llamado I have life (no con su nombre completo porque prefiere no dar a conocer su apellido),
y vive de pronunciar conferencias por todo el mundo, desde Estados Unidos hasta
Latinoamrica y desde Europa hasta Australia pasando por Asia, adems de su Surfrica natal.
En su libro cuenta que hubo un rato despus de la agresin en el que, como entre sueos, sinti
que se le iba la vida, y la perspectiva de la muerte le pareci completamente atractiva, hasta
que sali del estupor y se oblig a s misma a luchar para permanecer con vida. "No me daba
miedo la muerte. Lo que me asustaba ms", escribe, "era la idea de darme por vencida".
A los surafricanos blancos les gusta calificarse -con cierta arrogancia, porque lo mismo puede
decirse de todos los africanos- de "supervivientes". Y, aunque tal vez nadie encarne ese espritu
con ms dramatismo que Alison, ella atribuye su triunfo sobre la muerte y la aparente y
extraordinaria ausencia de cicatrices psicolgicas tras su regreso a la vida, sobre todo, a su
madre. Criada en un confortable hogar de clase media blanca, de donde pas a un trabajo
corriente de clase media como agente de seguros en la poca de la agresin, Alison me dice
que su madre le inculc, desde muy pequea, "un fuerte sentido de mi propio valor, una
imagen de m misma como alguien nico y valioso".
"Saba que ella me apoyara hiciera lo que hiciera con mi vida, porque era yo. Mi capacidad de
sobrevivir a mi ataque se debi a la fe profunda que tena en que yo era alguien por quien
mereca la pena luchar". Esa misma fortaleza la ayud a superar el primer horror de la doble
violacin. "Apart mi mente de lo que estaba sucediendo y pens en otras cosas. Pens: 'ste
es slo mi cuerpo. No me estn tocando'. La base que me haban dado de nia me haba
enseado que lo que de verdad vala en m era mi espritu, que era slo mo y estaba fuera de
su alcance. Se lo he dicho a muchas vctimas de violaciones: 'Pueden contigo fsicamente, pero
no pueden con tu yo ms ntimo".
Despus de la agresin se someti a numerosas operaciones de ciruga plstica y todava tiene
una cicatriz visible en el cuello, pero ese yo ntimo que asoma mientras hablamos a travs de
sus ojos verdes y su rostro luminoso y vivaz es fresco, inteligente, divertido, clido,
emprendedor y lleno de amor a la vida. Sera una sorpresa que esas cualidades hubieran estado
presentes alguna vez en los dos que intentaron asesinarla, dos satanistas confesos (ambos
blancos) que tenan 26 y 19 aos en el momento del ataque. Y ms improbable an es que esas
cualidades estn presentes en ellos hoy, despus de haber sido condenados a cadena perpetua,
con una recomendacin del juez -a la que, hasta ahora, nadie se ha opuesto- de que "se les
aparte de la sociedad para el resto de sus vidas naturales". Tampoco es probable que ninguno
de ellos hubiera tenido una relacin especialmente sana con su madre.
Las 36 pualadas que le asestaron en el abdomen fueron, casi todas, en la zona del tero, justo
encima del hueso pbico, recuerda Alison. "Un psiclogo me dijo despus que se era un
indicio de una psima relacin con sus madres", explica, mientras reflexiona sobre el grado de
responsabilidad "casi abrumador" que tienen los padres sobre sus hijos, y quiz especialmente
las madres sobre los hijos varones (sus dos hijos lo son).
371
El amor por s misma que le haba imbuido su madre fue lo que le arrastr durante lo que
pareci una eternidad, mientras yaca entre la vida y la muerte, con los intestinos salidos y
llenos de arena y suciedad, hasta la cuneta de una carretera. Haba luna llena, pero, cuando se
levant para ver dnde le convena tumbarse a esperar que pasara algn coche que la viera y
se detuviera, no pudo ver nada. Los msculos desgarrados del cuello no podan impedir que la
cabeza se le cayera hacia atrs, sobre los omplatos, y la piel de las mejillas le tapaba los ojos.
El primer coche no se par pero el segundo s, y de l sali su ngel guardin, un joven
estudiante de veterinaria llamado Tiaan que no slo saba dnde presionar sobre sus heridas
para reducir la peligrosa prdida de sangre sino que la acompa al hospital en la ambulancia y
la anim todo el tiempo a que luchara por su vida. Segn cuenta el libro de Alison, el cirujano
torcico, un inmigrante blgaro que la oper durante tres horas, dijo que no poda explicar
cmo haba sobrevivido, que l era un cientfico pero aquello "era un verdadero milagro".
Sin embargo, despus del juicio Alison cay en una depresin y tuvo que obligarse a salir de
casa. Cuando empez a hacerlo, se encontr con que a sus amigos les costaba muchsimo
comunicarse con ella porque "evidentemente se sentan estpidos" por contarle sus
problemas. "Me sent diferente, marginada, y me pregunt: 'Para esto decid vivir?". Pero
entonces pronunci una charla sobre su experiencia en un grupo del Rotary Club y, un da,
alguien le pregunt cunto cobraba. Se sorprendi pero no volvi a pensar en ello hasta que le
llam desde Johanesburgo un agente que le propuso que se dedicara a dar conferencias de
manera profesional. El agente pens que seguramente iba a poder conservar despierto el
inters por su historia unos dos aos, "pero han pasado ms de diez aos y aqu sigo, con
solicitudes de todo el mundo".
Y muy admirada en su propio pas, donde Nelson Mandela ha sido uno de los que le han
rendido homenaje. Recuerda con especial orgullo una entrevista que tuvo con l en Ciudad del
Cabo, en la que l le dijo que era un ejemplo extraordinario para toda Surfrica. Se acuerda con
particular regocijo de que aquel da llevaba sandalias y l le dijo: "Si llevara zapatos, me habra
ofrecido a limpirselos!".
Tal vez Mandela vio algo de s mismo en ella. Hay un poema que le sostuvo durante sus 27 aos
de crcel, que terminaba con estos versos: "Soy dueo de mi destino; soy capitn de mi alma".
Son un eco de lo que Alison llama el mensaje central de sus charlas de motivacin.
"A quienes me escuchan les digo que no siempre controlamos las cosas que nos suceden, tanto
si es un atasco de trfico como algo mucho peor, pero lo que s podemos controlar es cmo
reaccionamos; y eso depende de nuestra actitud, nuestra fe en nosotros mismos, nuestro
deseo de sacar lo mejor posible de lo que las circunstancias nos deparan".
Alison ha contado su historia una y otra vez, pero dice que nunca se cansa de hacerlo. En parte,
por un motivo egosta. "Hablar de lo que me ocurri sirve como una especie de terapia. Lo
suelto y eso me impide pensar en ello en mi vida diaria y me permite seguir adelante con las
dems cosas que hago normalmente y relacionarme con la gente sin problemas. Entonces
siento que soy libre para volver a ser Alison. Sin embargo, la razn principal por la que lo hago,
372
y por la que se ha convertido en una obligacin adems de una forma de ganarme la vida, es el
efecto positivo que tiene en la gente, en todos los sitios a los que voy".
En algunos casos, esas personas son vctimas como ella, de las que recibe a diario correos
electrnicos en los que le dan las gracias por ayudarles a superar sus traumas. "En Surfrica
hubo un hombre que me dijo que su antiguo jardinero le haba atacado, le haba apualado 47
veces y le haba dejado por muerto. Me dijo que, mientras luchaba por su vida, pensaba en m".
Las personas que la escuchan o que han ledo su libro y que no han sufrido experiencias en las
que su vida ha corrido peligro suelen quedarse con una leccin sobre la importancia de ser
buenos padres. "A menudo, al final de mis charlas, hay gente que viene a decirme: 'Voy a ir a
casa a despertar a mis hijos y decirles que les quiero".
En cuanto a sus dos hijos, Daniel y Matthew, de cuatro aos y uno y medio, Alison dice que,
cuando llegue el momento adecuado, les contar lo que le sucedi. "Quiero que comprendan y
que la historia de su madre les d fuerza y sabidura". Lo mejor que podra pasar, dice, es que
se hiciera realidad la profeca de una mujer a la que conoci despus de una de sus
conferencias. "Me dijo que estaba segura de que mis hijos, de mayores, se convertiran en
ejemplos para otros hombres".
373
recogan los siguientes estereotipos sobre las vctimas, extendidos en la sociedad y en los
profesionales:
a) La vctima es sospechosa de mentir y de fabular.
b) La vctima no sabe lo que quiere y no tiene capacidad de decidir.
c) Su percepcin es de debilidad, indefensin y quiz de trastorno.
d) Quiere venganza y no justicia.
Segn una psicloga que intervino en unas Jornadas para fiscales de ese ao, donde por
primera vez stos pudieron oir la opinin de asociaciones y especialistas227, las vctimas
piden justicia: En general no estn interesadas en tomar decisiones contra el autor.
Tambin quieren informacin. El delito ha provocado la quiebra de la confianza en el ser
humano. La capacidad de predecir no funciona ya. La informacin sobre lo que ha de
suceder y cmo puede suceder, tiene un efecto indudable en la reconstruccin de todo lo
que ha fallado. Pero la informacin ha de ser concreta, til y escueta. Si se facilita
informacin, el mundo vuelve a ser controlable y surge de nuevo la dignidad. Las vctimas
que han tenido informacin, valoraba la psicloga, cuando se dicta sentencia, aunque no
estn de acuerdo, tienen ms sensacin de que se ha hecho justicia, y pueden pasar pgina.
A continuacin reproducimos algunos casos de diversas interpretaciones judiciales sobre
el equilibrio entre los derechos del imputado y de la vctima:
227
La psicloga recoga su experiencia cotidiana en los Juzgados de Guardia. Tambin, por primera vez,
en 2007, dentro del Plan de Formacin para los alumnos de la ltima promocin de Fiscales, se estableci
como materia de programa, la tutela y proteccin de las vctimas. Dentro de las funciones del Ministerio
Fiscal, en el art. 3.10 de su Estatuto Orgnico se recoge la de velar por la proteccin procesal de las
vctimas y por la proteccin de testigos y peritos, promoviendo los mecanismos previstos para que
reciban ayuda y asistencia efectivas. En dicho Estatuto tambin se prev establecer en las sedes de las
Fiscalas Provinciales y en las que se considere necesario, centros de relacin con las vctimas y
perjudicados de las infracciones criminales cometidas en su circunscripcin, y por las que se sigue
proceso penal en los Juzgados o Tribunales de la misma, con la finalidad de conocer los daos y
perjuicios sufridos por ellas, y para que aporten los documentos y dems pruebas de que dispongan para
acreditar su naturaleza y alcance (art. 4. 6; art. 18. 3). El Estatuto refuerza la proteccin de la Fiscala, en
lnea con lo ya previsto en la Ley 35/95. Vid. tambin la Instruccin 8/2005. En todo caso, en esa misma
Memoria relativa a 2007 se incida en la ausencia de un sistema informtico efectivo. Cfr. la seccin
especfica sobre proteccin a las vctimas en la pgina web del Ministerio Fiscal en http://www.fiscal.es.
374
375
perjudiquen el desarrollo personal y social del menor, (...) la actuacin de los poderes
pblicos deber garantizar en todo caso los derechos que le asisten y se orientar a
disminuir los factores de riesgo y dificultad social que incidan en la situacin personal y
social en que se encuentra. El artculo 3.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General de las Naciones Unidas
en su resolucin 44/25, de 20 de noviembre de 1989 y en vigor desde el 2 de septiembre de
1990, precisa que en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las
instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas, o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender
ser el inters superior del nio.
Esta jurisprudencia, que atiende al superior inters del menor en el enjuiciamiento penal,
cuando stos son testigos del hecho criminal, compaginando las exigencias que su
especfica proteccin con las que en el derecho procesal penal corresponden al acusado de
un hecho delictivo, particularmente a or los testimonios en su contra y a formular
preguntas al testigo de cargo (art. 6.3.d del CEDH), obliga a una bsqueda de un equilibrio,
una ponderacin entre los intereses descritos, ponderacin que ha de ser racional y
explicitada en la motivacin de la resolucin que se dicte.
El tribunal de instancia ha justificado la ausencia en el juicio oral de la vctima, se recuerda
de tres aos al tiempo de los hechos objeto del enjuiciamiento en el hecho de que esa
declaracin, y el sometimiento a nuevas pericias, haba sido desaconsejado por los
profesionales que la trataban bajo pena de agravar las secuelas derivadas de su condicin
de vctima, y en resultar ello de los principios bsicos recogidos en la Exposicin de Motivos
de la Ley Orgnica 1/96, de 15 de enero de Proteccin Jurdica del Menor, y en el artculo 3
de la Convencin de derechos del Nio de Naciones Unidas, ratifi cada por Espaa el 30 de
noviembre de 1990, y tuvo en cuenta que la exploracin fue llevada a cabo de forma
anticipada, con presencia de las partes del enjuiciamiento y su prctica fue grabada para su
reproduccin en el juicio... En el juicio oral se vio y escuch la grabacin videogrfica de la
exploracin de la menor a la que asistieron, adems de mdicos y psiclogos, la Juez, el
Fiscal y los abogados de las partes personadas. En esa grabacin se practic el
interrogatorio cruzado de las partes, con la intervencin directa de la Juez para preservar
los derechos de la menor y efectuando las preguntas a travs de la psicloga que atenda la
situacin de la menor, para evitar que la diligencia de averiguacin de los hechos pudiera
376
suponer un riesgo en la menor que depona. En este sentido, el tribunal de instancia decide
la denegacin de la prueba que apoya en el tiempo transcurrido desde los hechos, la edad
de la vctima, la consideracin de prueba preconstituida de la grabacin videogrfica de la
exploracin de la menor e innecesariedad de esa exploracin en el juicio oral, pues obraba
la grabacin de la exploracin sumarial con todas las partes presentes, sin poner en riesgo a
la menor.
Sentencia Tribunal Supremo 332/06, de 14 marzo.
En este caso la vctima del presunto abuso sexual fue una nia, hija de los acusados (nacida
el 4 de abril de 1995) que, en el perodo de ejecucin de los hechos imputados, vendra a
tener seis aos de edad, y en la fecha de la celebracin del juicio ocho aos. Hubo unas
declaraciones de la psicloga del centro escolar a la que la menor asista, y que efectu la
denuncia inicial; un informe pericial elaborado por una psicloga que se entrevist con la
nia y efectu la correspondiente grabacin en video, y otro informe de un nuevo perito,
efectuado a partir del de la Psicloga y de las grabaciones por ella obtenidas, que vino a
pronunciarse sobre la actuacin de la anterior y validez de sus conclusiones.
En nuestro caso, la vctima, no declar en ningn momento, ni se manifest ante la Polica,
ni fue explorada por el Juez de Instruccin, ni por el Tribunal de instancia en la Vista del
Juicio Oral. En la fase intermedia, el Ministerio Fiscal propuso como prueba testifical la
exploracin de la menor, y dentro de la pericial la comparecencia de los psiclogos antes
mencionados y del mdico forense que reconoci fsicamente a la nia. Las defensas en sus
correspondientes escritos propusieron los mismos medios que el Ministerio Fiscal, aunque
fueren renunciados por l.
La Sala acord pedir que se le remitieran las grabaciones efectuadas a la menor; y
declarando pertinentes todas las pruebas propuestas, pero sustituyndose la testifical de la
menor por el visionado de las cintas que contienen las grabaciones del testimonio de la
menor, sin perjuicio de que pueda interesarse la testifi cal correspondiente. En el acto del
Juicio Oral el Ministerio Fiscal solicit el visionado de las cintas. La Sala lo deneg
considerndolo improcedente, indicando crpticamente que, segn los peritos, no hay
relato.
Expresa la Sala: De todo lo anterior se deduce que la menor vctima, que ni estaba
enferma, ni incapacitada para acudir al Juicio, y que contaba con raciocinio suficiente para
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incompatible con las exigencias procesales (ex arts. 439, 709 y concordantes de la LECr)
garantizadoras de la espontaneidad de todo testimonio.
Lo expuesto viene en su conjunto a poner de manifiesto que podra entenderse vulnerado
el precepto constitucional contenido en el artculo 24.2 de la CE, pero no solamente por lo
que se refiere a la presuncin de inocencia, sino a la tutela judicial efectiva, al derecho de
defensa y al derecho a la celebracin de un proceso con todas las garantas, utilizando los
medios de prueba pertinentes.
Sentencia Tribunal Supremo 694/07, de 3 de julio.
En este caso se plante un supuesto similar al anterior, pero en el que la menor haba sido
objeto de cuatro exmenes psicolgicos. La Sala tras recordar toda la normativa existente,
razona que: Le practicaron cuatro exmenes psicolgicos y en cada uno de ellos se
efectuaron dos entrevistas con la menor, en total ocho entrevistas con la menor, nmero
excesivo y que viene a debilitar el argumento de los riesgos que pudieran derivarse de una
exploracin judicial en la medida que no se tuvieran tales prevenciones para someter a la
menor a un nmero tan abultado de entrevistas; en segundo lugar, alguna de estas
entrevistas fueron grabadas; en el escrito de califi cacin provisional de la defensa obrante
al folio 79 del Rollo de la Audiencia se solicit el visionado de tales entrevistas para el
Plenario. De manera inexplicada e inexplicable el Tribunal rechaz en el auto de 22 de marzo
tal prueba, que hubiera permitido una observacin directa por el Tribunal del
comportamiento de la menor en las entrevistas cuestionadas.
En relacin a las periciales psicolgicas practicadas, fueron, como se ha dicho, cuatro. Todas
ellas tenan por objeto evaluar la credibilidad del testimonio de la menor.
Finalmente, el Tribunal alzaprima exclusivamente el informe de dos de las psiclogas, cuyas
conclusiones son, significativamente no slo coincidentes sino gramaticalmente muy
semejantes.
En este control casacional comprobamos ya que el Tribunal no ha utilizado ningn
argumento justifi cador del porqu de esa eleccin, ni tampoco el porqu de la omisin de
toda referencia del ltimo informe y sobre todo, el porqu de la cita del informe del
psiclogo en un contexto que no coincide con las conclusiones de los dos psiclogos. La
existencia de informes periciales de diverso signo es algo normal en todo proceso penal. En
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esta situacin es obvio que el Tribunal debe efectuar una eleccin de entre los existentes,
pero al efectuarla debe utilizar esquemas racionales, slo as podr valorar correctamente
tales pruebas periciales, usando argumentos que sean admisibles en la comunidad
cientfica. En el presente caso, la eleccin aparece como expresin de la voluntad del
Tribunal. No se trata ni de alzaprimar los informes ofrecidos por la acusacin, por ser de la
acusacin, ni tampoco rechazarlos por esa razn, porque tal criterio no puede ser
homologable desde ninguna ptica cientfica.
Se trata de que el Tribunal debe ofrecer el argumento o criterio que exteriorice las razones
de credibilidad que concede a unos informes frente a los otros, y que tal criterio se incluya
entre los admisibles, dentro de la rama del saber de que se trate.
Es evidente que siendo los informes psicolgicos el tronco central arguMentativo de la
condena efectuada, la falta de razonabilidad en la seleccin de la credibilidad que les
otorga, nos conduce a estimar como claramente insufi ciente la prueba de cargo tenida en
cuenta para soportar la condena, ya que evidentemente, el resto de las probanzas alegadas
en la sentencia relativa a las declaraciones de los padres, que como testigos de referencia
narraron lo que su hija les cont, carecen de la suficiente consistencia como, para, en base
exclusivamente de ellas, soportar la condena cuando la credibilidad del testimonio de la
menor no goza de la unanimidad ni la consistencia con que aparece valorada en la
sentencia.
La verdad de los hechos acaecidos en cualquier proceso penal, slo puede obtenerse
mediante la utilizacin de criterios racionales que nos permiten alcanzar o aproximarnos a
la verdad de los hechos, que debe ser fi jada por el Juez como fundamento de su decisin.
En la sentencia sometida al presente control casacional esa verdad judicial se ha obtenido
mediante criterios no explicitados de seleccin de pruebas que no responden a los
estndares exigibles. Llegados a este punto, no es necesario seguir avanzando, al
verificarse la vulneracin del derecho a la presuncin de inocencia del recurrente y con ello
del derecho a la obtencin de la tutela judicial efectiva.
3) Posibilidades y lmites actuales de las encuestas de victimizacin
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Cules son las necesidades/demandas de las vctimas a corto, medio y largo plazo?
Cmo cubrir cada una de ellas dicho centro?