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DE LA LEY DE TRANSPARENCIA
Y ACCESO A LA INFORMACIN
PBLICA
CONTENIDO
PRESENTACIN
I. METODOLOGA DE LA SUPERVISIN
9
11
1.1. Objetivo
1.2. La muestra
1.3. Recojo y procesamiento de la informacin
1.3.1. Ficha de supervisin
1.3.2. Determinacin de las obligaciones materia de supervisin
11
11
12
12
13
15
15
18
19
22
23
25
25
26
27
28
28
28
29
31
34
5
35
35
37
38
39
43
47
50
51
51
52
52
53
54
54
55
55
56
58
58
59
61
63
63
64
66
67
71
73
73
74
75
76
77
77
78
78
79
80
82
83
84
87
V. CONCLUSIONES
88
VI. RECOMENDACIONES
95
ANEXOS
99
PRESENTACIN
Desde la entrada en vigencia de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica, y su reglamento, aprobado mediante el Decreto Supremo N
072-2003-PCM, el Estado peruano ha avanzado en el fortalecimiento del principio de
publicidad y mxima divulgacin en las entidades de la administracin pblica.
Sin embargo, se ha evidenciado la persistencia de un conjunto de problemas
relacionados con el incumplimiento de las obligaciones establecidas por la normativa
de la materia, por parte de las entidades de la administracin pblica, tales como la
falta de respuesta oportuna a las solicitudes de acceso, las negativas injustificadas
a entregar la informacin, la entrega de informacin incompleta, la imposicin de
cobros ilegales, entre otros.
Ante ello, el 2013 se public el Decreto Supremo N 070-2013-PCM, que modific
el Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica,
incorporando y precisando un conjunto de obligaciones para las mximas autoridades
de los sujetos obligados, para los funcionarios responsables y poseedores de la
informacin pblica.
En atencin estos cambios, la Defensora del Pueblo decidi supervisar el proceso
de implementacin de los cambios incorporados al reglamento, con la finalidad de
elaborar un diagnstico que permita determinar el nivel de cumplimiento de las
nuevas obligaciones por parte de los sujetos obligados a brindar informacin.
Si bien el Informe Defensorial N 165: Balance a diez aos de vigencia de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica 2003-2013, permiti tener un primer
diagnstico sobre el cumplimiento de algunas de estas obligaciones, la presente
supervisin ampla la cobertura de entidades supervisadas, incluyendo, adems
de los ministerios y las municipalidades de Lima Metropolitana, a los gobiernos
regionales y las municipalidades provinciales de capitales de departamento.
Este trabajo nos ha permitido evidenciar avances en la implementacin de las
obligaciones legales por algunas de las entidades supervisadas. Sin embargo, en
gran parte de ellas an persiste el incumplimiento de las obligaciones, lo cual se ve
reflejado en la falta de dotacin de recursos, la falta de capacitacin, el establecimiento
de cobros excesivos e ilegales, la atencin de las solicitudes fuera del plazo legal,
la exigencia de requisitos ilegales, y la negativa de informacin a causa de una
inadecuada interpretacin de las excepciones al derecho de acceso a la informacin
pblica.
En ese sentido, resulta necesario que las mximas autoridades de las entidades de
la administracin pblica adopten las medidas necesarias para fortalecer la poltica
pblica en materia de transparencia y acceso a la informacin pblica y garanticen el
cumplimiento de las obligaciones establecidas en el marco legal vigente.
10
I. METODOLOGA DE LA SUPERVISIN
1.1. Objetivo
El objetivo del presente reporte es presentar un diagnstico del nivel de implementacin
y cumplimiento de las nuevas obligaciones incorporadas por el Decreto Supremo N
070-2013-PCM1, que modific el Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso
a Informacin Pblica (el Reglamento)2, a nivel de ministerios, municipalidades
distritales de Lima Metropolitana (MD-Lima), gobiernos regionales y municipalidades
provinciales de capitales de departamento (municipalidades provinciales).
1.2. La muestra
El presente documento tiene como antecedente el Informe Defensorial N 165,
Balance a diez aos de vigencia de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica 2003-2013, publicado el 2013. En dicha oportunidad fueron supervisados los
19 ministerios y las 43 MD-Lima3.
Esa supervisin fue un primer paso importante para comprender cmo se ejerce
el derecho de acceso a la informacin pblica, la realidad de los ministerios y las
municipalidades distritales de la capital.
Para la presente supervisin se decidi ampliar la cobertura de entidades supervisadas,
incluyendo, adems, a los gobiernos regionales y a las municipalidades provinciales.
De esta manera supervisamos a los 19 ministerios, 17 gobiernos regionales, 36 MDLima y 15 municipalidades provinciales, a travs de entrevistas con los funcionarios
responsables de acceso a la informacin pblica (FRAI).
Tabla N 1:
Entrevistas a FRAI
Tipo de entidad
Cantidad
Ministerios
Gobiernos regionales
Municipalidades de Lima*
Municipalidades provinciales de capitales de departamento
19
17
36
15
Total
87
A pesar de haber realizado las gestiones para concertar entrevistas con los FRAI de
los 25 gobiernos regionales, las 25 municipalidades provinciales y las 43 MD-Lima,
en algunos casos estas no pudieron concretarse por diversos motivos, entre ellos, el
3
1
2
11
12
Es el caso de las Municipalidades de Ate, El Agustino, Lurigancho, Puente Piedra, San Luis, Surquillo, Villa El
Salvador y Villa Mara del Triunfo. Los gobiernos regionales que no pudieron ser incorporados al informe son los
de Cusco, Hunuco, La Libertad, Loreto, Moquegua, Pasco, Puno y Tumbes. En el caso de las municipalidades
provinciales de capitales de los siguientes departamentos: Cusco, Hunuco, Madre de Dios, Moquegua, Pasco,
Puno, Tumbes y Apurmac.
13
Artculo 3.d.2
Artculo 3.d.3
Artculo 3.d.4
Artculo 26
Artculo 13
Otros costos
14
Obligacin que todos los funcionarios atiendan de manera oportuna los requerimientos
de informacin del FRAI
Artculo 3.d.1
Los hechos vulneratorios ms recurrentes entre los aos 2003 y 2012, vinculadas con
el principio de transparencia y el derecho de acceso a la informacin pblica, son los
siguientes:
Tabla N 3:
Quejas por hecho vulneratorio, 2003-2012
Hechos vulneratorios
Cantidad
Porcentaje
4,033
60.1%
602
9.0%
369
5.5%
321
4.8%
296
4.4%
269
4.0%
269
4.0%
256
3.8%
16
173
2.6%
96
1.4%
23
0.3%
0.1%
6,714
100.0%
Total
Fuente: Sistema de Informacin Defensorial (SID)
Elaboracin: Defensora del Pueblo (Informe Defensorial N 165)
Tabla N 4:
Entidades ms quejadas, 2003-2014
2003-2012
3,687
1,341
953
157
2013
514
160
221
33
2014
687
147
244
36
2003-2014
4,888
1,648
1,418
226
Organismos autnomos
136
10
19
165
105
19
128
PNP
FF.AA.
Empresas estatales
PCM
Poder Judicial
78
72
71
57
50
3
4
0
6
4
17
5
3
12
8
98
81
74
75
62
Poder Legislativo
6,714
5
964
2
1,200
7
8,878
Gobiernos locales
Ministerios
Gobiernos regionales
Universidades
Otros*
Total
* La categora Otros no se registr en el periodo 2003-2012.
Fuente: Sistema de Informacin Defensorial (SID)
Elaboracin: Defensora del Pueblo (2015)
17
18
19
5
6
20
Por ello, se enfatiz que para garantizar el ejercicio del derecho de acceso a la
informacin pblica se requiere una estrategia clara y slida que comprenda no solo
la generacin de normas que garanticen el principio de mxima divulgacin sino,
sobre todo, la necesidad de contar con una autoridad autnoma y especializada
garante de este derecho fundamental.
III. CAMBIOS AL REGLAMENTO DE LA LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO
A LA INFORMACIN PBLICA
En el 2013, se public el Decreto Supremo N 070-2013-PCM, norma que modific
el Reglamento, efectuando un conjunto de cambios orientados a fortalecer el marco
normativo de garanta del derecho de acceso a la informacin pblica, a travs del
fortalecimiento de las obligaciones de los funcionarios responsables y poseedores de
informacin pblica.
Esta modificacin reglamentaria incorpora adems, un conjunto de obligaciones
dirigidas a la mxima autoridad de cada sujeto obligado, entre las cuales
destacan: la implementacin de un registro de solicitudes de acceso, la creacin
de procedimientos para la reconstruccin de la informacin extraviada, destruida
o modificada indebidamente, as como la asignacin de recursos humanos,
tecnolgicos y presupuestarios para la adecuada atencin de las solicitudes de
informacin pblica.
A continuacin presentamos y desarrollamos la lista de cambios que dicha
modificacin introdujo al marco normativo existente.
Tabla N 5:
Cambios al Reglamento
Obligaciones de la mxima autoridad de la Entidad
Artculo 3.d.1
Artculo 3.d.2
Artculo 3.d.3
Artculo 3.d.4
Artculo 3.g
Artculo 3.h
Artculo 5-A.b
22
Artculo 5-A.c
Artculo 5.f
Artculo 6.b
Artculo 6.c
Artculo 6.d
Artculo 6.e
Conservacin de la informacin
Artculo 23
Artculo 24
Artculo 25
Artculo 27
Otras modificaciones
Artculo 10.f
Artculo 11
Aclara plazos (no habla de 48 horas sino de 2 das para plazo de atencin,
cmputo y subsanacin).
26
Artculo 2. Toda persona tiene derecho: A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla
de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido.
En esa lnea y de conformidad con el artculo 17 del TUO de la Ley que regula las
tasas aplicables por la informacin solicitada,8 la modificacin al Reglamento establece
la gratuidad de la bsqueda de informacin que se encuentre en los archivos de la
entidad (artculo 26).
Conforme a ello, las entidades no podrn cobrar monto alguno adicional a la
reproduccin de la informacin, a las personas que en ejercicio de su derecho de
acceso a la informacin pblica, soliciten informacin que deba ser ubicada y extrada
de los archivos pblicos.
3.5. Cambios respecto de la conservacin de la informacin
En relacin con la conservacin de la informacin por parte de las entidades, se han
introducido modificaciones en los artculos 23, 24, 25 y 27.
La primera de ellas establece que la gestin especializada de la informacin estar
a cargo del rgano de administracin de archivos de la entidad o del rgano o
unidad orgnica al que se le hayan asignado las funciones de gestin de archivos de
acuerdo a su Reglamento de Organizacin y Funciones (ROF). Esta unidad deber
garantizar el acopio, la organizacin y la conservacin de la informacin de todas sus
dependencias.
La segunda modificacin precisa que la creacin, organizacin, administracin,
mantenimiento y control de los archivos pblicos se rigen por las normas del
Sistema Nacional de Archivos (artculo 24). Asimismo, el tercer cambio establece
que la digitalizacin de documentos e informacin debe realizarse siguiendo
obligatoriamente la normativa sobre la materia y las polticas y lineamientos emanados
de dicho sistema (artculo 25).
Finalmente, se ha incorporado la obligacin de buscar la informacin extraviada y
de comunicar los resultados de dicha bsqueda (artculo 27). Es as que se precisa
que los sujetos obligados debern agotar, bajo responsabilidad, todas las acciones
que resulten necesarias para recuperar la informacin extraviada, destruida, extrada,
alterada o modificada indebidamente.
Adems, se precisa que cuando se solicite informacin afectada por las conductas
citadas, corresponde al FRAI informar de dicha situacin al solicitante. De igual
manera, deber comunicarle los avances y resultados de las medidas adoptadas para
su recuperacin, o en caso contrario, la imposibilidad de recuperarla.
27
28
El Plan de Accin de Gobierno Abierto Per 2012-2013, aprobado por Resolucin Ministerial N 085-2012-PCM,
estableci como compromiso en lo relativo a las mejoras de los niveles de transparencia y acceso a la informacin
pblica, el establecimiento de perfiles para los funcionarios responsables de acceso a la informacin, as como
para los funcionarios responsables de la atencin al pblico, para mejorar la calidad de la atencin y el acceso a
informacin directa.
Por ello, el presente reporte ha considerado importante analizar el perfil de los FRAI
de las entidades supervisadas a partir de cinco criterios: la unidad orgnica a la que
pertenecen, la modalidad de contratacin bajo la cual ejercen su labor, la exclusividad
de funciones y el tiempo que tienen ocupando el cargo.
4.1.1. Funciones expresas y funciones implcitas
De acuerdo con el artculo 5 del Reglamento, las funciones expresas del FRAI son las
siguientes:
a) Atender las solicitudes dentro del plazo de ley.
b) Requerir la informacin al funcionario o servidor que la haya creado o la tenga
en su poder.
c) Poner a disposicin del solicitante la liquidacin del costo de reproduccin de
la informacin.
d) Entregar la informacin y recibir los recursos de apelacin por informacin
denegada total o parcialmente.
e) Comunicar por escrito al solicitante el rechazo de su solicitud precisando las
razones de hecho y las excepciones que justifican tal denegacin.
Adems de estas funciones, hemos identificado dos grupos de funciones adicionales
que consideramos de especial relevancia. De un lado, la existencia de dos funciones
implcitas, es decir, que estn contenidas en las funciones descritas en el prrafo
anterior, pero que no se hallan visibilizadas.
Por otro lado, hemos identificado otras tres funciones no contempladas en la normativa
pero que en la prctica son realizadas por los FRAI. Estas funciones no son menores,
sino que, por el contrario, dan soporte a los aspectos procedimentales y de promocin
del derecho de acceso a la informacin pblica en cada entidad.
Las dos funciones implcitas son las siguientes:
1. Realizar el seguimiento a las solicitudes de acceso a la informacin. Esta labor
abarca tareas como la identificacin del funcionario al que se deriv la solicitud
y/o el que posee la informacin solicitada, el control de los plazos, el monitoreo
de la fecha probable de respuesta, la reiteracin del pedido de informacin
al funcionario poseedor, la identificacin de la necesidad de prrroga para la
entrega de informacin, entre otros.
De acuerdo con lo analizado en esta supervisin, el seguimiento al pedido de
informacin garantiza el cumplimiento de los plazos y una adecuada respuesta
al solicitante.
29
Segn los FRAI, en la prctica son los funcionarios de mesa de partes quienes,
en algunos casos y desconociendo la ley, rechazan las solicitudes (por ejemplo,
por aparente falta de claridad en el pedido). Solo en pocas oportunidades, ante
la duda se le consulta al FRAI.
Una vez admitida la solicitud, son los FRAI quienes derivan la solicitud
al funcionario poseedor de la informacin, cerrando as el crculo de la
admisibilidad.
Las funciones no contempladas en la normativa que realizan los FRAI son:
1. Orientar a los solicitantes, tanto en el momento de la presentacin de la solicitud,
como cuando esta ya ha sido ingresada. Normalmente, estas orientaciones
buscan que el solicitante aclare o precise su pedido (por ejemplo, el nombre
o tema del documento solicitado), que identifique el rea que la posee o que
precise la fecha de la informacin solicitada para facilitar su ubicacin.
31
MD-Lima
Gobiernos
regionales
Municipalidades
provinciales
Secretara General
11%
72%
47%
73%
Trmite documentario
37%
11%
0%
0%
8%
12%
20%
6%
6%
0%
3%
0%
0%
Unidad / entidades
Asesora Jurdica
5%
rgano dependiente de
presidencia regional
18%
Oficina de Imagen
0%
0%
12%
0%
Oficina de Tecnologas de
Informacin
5%
0%
5%
7%
Oficina General de
Administracin
26%
0%
0%
0%
Atencin al Ciudadano
11%
0%
0%
0%
Oficina de Comunicaciones
5%
0%
0%
0%
100%
100%
100%
100%
Total
Fuente: Entrevistas a FRAI.
Elaboracin: Defensora del Pueblo (2015)
32
Pero en los ministerios la situacin es distinta, toda vez que los rganos de apoyo
dependen de la Secretara General, como mxima autoridad administrativa, mientras
que los rganos de lnea dependen de los despachos viceministeriales.
Por otro lado, es preciso sealar que el enfoque de atencin que brinda el FRAI a las
solicitudes de acceso a la informacin pblica, vara segn las funciones de las unidades
orgnicas a las que pertenecen. Por ejemplo, un FRAI de Trmite Documentario tiene
aspectos en comn, pero tambin particularidades distintas a las de un FRAI ubicado
en la Oficina de Tecnologas de Informacin.
Este enfoque influye, en algunos casos, en la mejora de la gestin de la atencin que brindan
a las solicitudes de acceso a la informacin pblica, la cual se presenta principalmente en
tres mbitos: el procedimiento de atencin, la elaboracin de directivas y la creacin de
sistemas virtuales para la recepcin de solicitudes de acceso a la informacin.
La mejora en el procedimiento de atencin ha sido realizada ms frecuentemente por
los FRAI que pertenecen a Secretara General, Trmite Documentario, Oficina General
de Administracin, Oficina de Atencin al Ciudadano as como en las Secretaras
Tcnicas del Consejo (regional o municipal).
Por su parte, la elaboracin de directivas internas ha sido ms comn en aquellas
entidades cuyos FRAI pertenecen a Trmite Documentario, Oficina General de
Administracin, la Secretara Tcnica de Consejo (regional o municipal) o a algn
rgano dependiente de la Presidencia Regional.
La incorporacin de procedimientos virtuales para la recepcin de solicitudes de
acceso a la informacin ha sido ms frecuente en los casos en que el FRAI pertenece
a Trmite Documentario, a la Oficina General de Administracin, a la Oficina
de Tecnologas de Informacin y a las Secretaras Tcnicas de Consejo (regional o
municipal), quienes extienden su inters por regular el procedimiento y hacerlo
disponible en otros medios.
Sin embargo, si bien la dispersin puede generar algunas mejoras en ciertos aspectos,
es necesario que los FRAI dependan de la mxima autoridad administrativa y que, a
su vez, tengan una mejor delimitacin de funciones, con la finalidad de homogenizar
y extender los beneficios antes sealados.
33
Tabla N 7:
Enfoque de atencin de los FRAI segn la unidad a la que pertenecen
Procedimiento
de atencin
Elaboracin
de
directivas
SAI por
web
Trmite documentario
Secretara General
Atencin al ciudadano
Unidades
X
X
Gobiernos
regionales
MD-Lima
Municipalidades
provinciales
D.L. 276
37%
89%
81%
86%
47%
11%
6%
7%
D.L. 728
0%
0%
0%
7%
Consultor / locador
0%
0%
13%
0%
Carrera diplomtica
5%
0%
0%
0%
Profesional de Alta
Calificacin (PAC)
11%
0%
0%
0%
Total
100%
100%
100%
100%
Ministerios
MD-Lima
Gobiernos
regionales
Municipalidades
provinciales
Total
11 aos
0 (0%)
1 (3%)
0 (0%)
0 (0%)
1 (1%)
10 aos
0 (0%)
3 (9%)
0 (0%)
0 (0%)
3 (4%)
9 aos
1 (6%)
0 (0%)
0 (0%)
0 (0%)
1 (1%)
8 aos
0 (0%)
0 (0%)
0 (0%)
1 (7%)
1 (1%)
7 aos
0 (0%)
1 (3%)
0 (0%)
1 (7%)
2 (2%)
6 aos
1 (6%)
1 (3%)
0 (0%)
0 (0%)
2 (2%)
5 aos
2 (11%)
1 (3%)
3 (18%)
1 (7%)
7 (8%)
4 aos
0 (0%)
0 (0%)
1 (6%)
0 (0%)
1 (1%)
3 aos
0 (0%)
8 (23%)
5 (29%)
3 (20%)
16 (19%)
2 aos
2 (11%)
4 (11%)
1 (6%)
4 (27%)
11 (13%)
1 aos
3 (17%)
6 (17%)
3 (18%)
0 (0%)
12 (14%)
Menos de 1 ao
9 (50%)
10 (29%)
4 (24%)
5 (33%)
28 (33%)
Total
18 (100%)
35 (100%)
17 (100%)
15 (100%)
85
(100%)
37
En el resto de los casos, los FRAI entrevistados sealaron tener distintas profesiones:
administradores, contadores, ingeniero, docente, entre otros. Estos profesionales
provienen de distintas unidades orgnicas como es el caso de Secretara General,
Oficina General de Administracin, Trmite Documentario, Oficina de Atencin al
Ciudadano, Tecnologa de Informacin, entre otros.
Grfico N 4:
Profesin de los FRAI
38
Los problemas y las soluciones para una mejor garanta del derecho de acceso a la
informacin pblica estn en la identificacin de la informacin que se entrega y que
se deniega bajo la interpretacin de cada entidad.
Como resultado de la supervisin se identificaron cinco tipos de informacin que se
solicita a las entidades: i) informacin de rpida disponibilidad, ii) informacin para ejercer
vigilancia de la gestin, iii) informacin sobre procesos de licitacin, iv) informacin que
se debe crear o construir y, v) informacin que de ser divulgada puede vulnerar derechos.
Esta tipologa es til no solo para determinar qu tipo de informacin se solicita con
mayor frecuencia, sino para que cada entidad y la SGP-PCM implementen cambios
y mejoras para cumplir adecuadamente sus obligaciones en materia de acceso a la
informacin pblica.
Adems se identificaron tres tipos de informacin que es requerida y entregada a los
ciudadanos: i) la que solicitan a todas las entidades, ii) la que slo se pide a un grupo
de estas, y iii) la que se formula de manera exclusiva a una entidad de acuerdo a sus
funciones.
Finalmente, se advirtieron algunos casos en que se deniega la informacin en base a
interpretaciones extensivas de las excepciones al ejercicio del derecho fundamental
de acceso a la informacin pblica.
4.2.1. Tipologa de solicitudes de acceso a la informacin que reciben las entidades
supervisadas
Para entender mejor cmo las entidades se organizan para atender las solicitudes y
qu problemas se presentan, resulta importante analizar los tipos de solicitudes que
reciben las entidades y los problemas que se presentan para su atencin.
Bajo este objetivo, hemos construido una tipologa de solicitudes de acceso a la
informacin que con contiene cinco categoras: i) informacin de rpida disponibilidad,
ii) informacin para ejercer vigilancia sobre la gestin, iii) informacin sobre procesos
de licitacin, iv) informacin que se debe crear o construir y v) informacin que de ser
divulgada puede vulnerar derechos.
Esta tipologa permite identificar los problemas y plantear soluciones focalizadas para
cada uno de ellos, teniendo en cuenta que no todas las entidades reciben solicitudes
de todos los tipos de informacin. Asimismo, es una herramienta til para que la
SGP-PCM, pueda optar por poltica pblicas ms efectivas para garantizar el derecho
de acceso a la informacin pblica.
a) Informacin de rpida disponibilidad
Esta informacin es aquella que la entidad ya ha producido, que est disponible y
que no exige interpretacin sobre su calidad de pblica. Por ello, para ser entregada
39
41
Tabla N 10:
Tipos de informacin solicitada y problemas para su atencin
Tipo de informacin
solicitada
1. Informacin
de rpida
disponibilidad
Caractersticas
Ejemplos
Problemas
La informacin ya est
producida. No hay dudas
sobre su publicidad y solo
debe ser reproducida para
ser entregada.
Resoluciones,
informes,
estadsticas ya
producidas,
etc.
Fcil de entregar,
pero puede
implicar muchas
fotocopias.
2. Informacin
para vigilancia
sobre la gestin
Presupuesto,
obras,
contrataciones,
etc.
Mala gestin
de archivos,
dificultades en
la recoleccin de
informacin y
poca precisin en
el pedido (aos,
documentos,
etc.)
3. Informacin
sobre procesos
de licitacin
La informacin que es
solicitada por los postulantes
a un proceso de licitacin que
no resultaron ganadores.
Actas de
adjudicacin,
informacin de
postores, etc.
Las solicitudes
no se reencauzan
a la va idnea
establecida en la
Ley N 27444.
Estadsticas,
consultas,
informes, etc.
Falta de una
definicin
de esfuerzo
razonable
como lmite
establecido en la
ley.
Informacin
sobre datos
personales,
reserva
tributaria,
planos,
estudios
de impacto
ambiental,
consultoras,
etc.
Falta de
homogeneidad
para atender
estos casos,
insuficiente
capacitacin,
mecanismos
de supervisin
dbiles y
poco uso del
mecanismo de
impugnacin
(de parte de
ciudadanos).
4. Informacin que
se debe crear o
construir
5. Informacin que
puede vulnerar
derechos o
bienes jurdicos
42
Respecto a este ltimo caso, algunos FRAI sealaron tener una posicin particular.
En estricto, sealan que la informacin sobre licitaciones solicitada por los
postores perdedores debera ser atendida de acuerdo a lo establecido en la Ley del
Procedimiento Administrativo General.
Sin embargo, esta norma tiene plazos de atencin ms largos (30 das), mientras que
de acuerdo a la normativa de acceso a la informacin, el pedido debe ser atendido
en 7 das tiles. Normalmente, los plazos para apelar la decisin de adjudicacin
de una obra o servicio es corta, razn por cual algunos ciudadanos optan por la
va de acceso a la informacin pblica. Varios FRAI sealaron estar de acuerdo con
esta estrategia, ya que favorece a los administrados.
En otros casos, los pedidos de informacin estn ntimamente vinculados con los
servicios que ofrece la entidad. Por ejemplo, en el caso de las municipalidades de
Magdalena, Jess Mara y San Borja se reciben solicitudes de las grabaciones de las
cmaras de video-vigilancia.
MD- Gobiernos
Lima regionales
Municipalidades
provinciales
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
Oficios
Informacin sobre el personal
Boletas de pago
Remuneraciones
rdenes de servicio
Contratos de trabajo
Planillas
Procesos de seleccin
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
45
Ceses colectivos
Informacin sobre obras y proyectos de
inversin
Comprobantes de pagos
Expedientes tcnicos de obras
Ejecucin del presupuesto
Perfiles de proyectos
Informacin sobre procesos de licitacin
Actas de adjudicacin
Expedientes de licitaciones
Expedientes tcnicos
Procesos de seleccin
Documentacin de postores
Informacin presupuestal y contable
Presupuesto participativo
Balances y estados financieros
Transferencias
Ejecucin de gasto
Presupuesto de apertura y modificado
Gastos de viticos
Informacin sobre fiscalizacin
Partes de intervenciones de seguridad
ciudadana
Partes de intervenciones de fiscalizacin
Informes de inspecciones oculares de quejas
Informacin sobre propiedades
Planos
Certificados de posesin
Expedientes de desarrollo urbano
Expedientes de defensa civil
Propiedades de terceros
Coordenadas de lotes
Otros
Informes legales de la entidad
Informes y reportes en general
Consultoras
Expedientes administrativos
Procedimientos
administrativos
sancionadores
Grabaciones de cmaras de video vigilancia
Inspecciones de trabajo
Estadsticas sobre actividades empresariales
Licencias (funcionamiento, construccin,
etc.)
Resultados de subastas
46
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
10
47
Gobiernos
regionales
Municipalidades
provinciales
Informacin
sobre
dispositivos
legales emitidos por entidad
Resoluciones
defensa)
reservadas
(sector
Contratos de trabajo
Planillas
Boletas de pago
Bonificaciones
Adeudos
Conceptos
no
pblicos
de
remuneraciones (descuentos judiciales)
X
X
Datos personales
X
X
X
X
Informes o reportes
Consultas
Propiedades
Certificados de propiedad
Otros
Informacin tributaria
49
Planos
Informes an en elaboracin
Correos electrnicos
11
50
51
52
Grfico N 6:
Evaluacin de los FRAI sobre los recursos (humanos, tecnolgicos y
presupuestarios) con los que cuentan para ejercer su funcin
Asimismo, las entrevistas con los FRAI de las municipalidades evidenciaron algunas
carencias que afectan el normal ejercicio de sus funciones. En primer lugar, la mitad
de los FRAI manifest requerir equipos informticos para mejorar su labor: ms
computadoras, fotocopiadoras, escneres, cartuchos de tinta, saldo para llamar por
telfono a los solicitantes y conexin a la red de la entidad.
En segundo lugar, se necesita mobiliario en el 37% de ministerios, el 39% de
municipalidades, el 35% de gobiernos regionales y el 47% de municipalidades
provinciales. En las entrevistas los FRAI se quejaron por tener oficinas pequeas, y
escasos anaqueles, tiles de oficina, archivadores, escritorios y sillas.
Si bien es cierto que las carencias logsticas, tecnolgicas, y de recursos, no son exclusivas
de la funcin de los FRAI, es obligacin de la mxima autoridad de cada entidad
brindrselos, bajo responsabilidad, para atender los pedidos de informacin pblica.
4.3.2.2. Personal de apoyo especializado
De acuerdo con los FRAI, se requiere ms personal para ejercer adecuadamente sus
funciones. En los ministerios, el 58% reclama ms personal administrativo (secretarias
y notificadores). Similar pedido se presenta en el 35% de los gobiernos regionales, en
el 61% de MD-Lima y en el 53% de municipalidades provinciales.
Adems solicitan ms personal especializado, en particular de abogados. Es el caso
del 47% de ministerios, el 41% de gobiernos regionales, el 56% de MD-Lima y el 33%
de municipalidades provinciales.
El pedido de ms abogados fue realizado principalmente por FRAI sin formacin en
Derecho y que, por consiguiente, carecen de capacidades para cumplir adecuadamente
sus funciones administrativas, legales, archivsticas, entre otras.
53
54
asumir esta funcin, pero sus limitados recursos humanos y presupuestales, as como
las otras funciones que debe atender, le impiden capacitar a una amplia cantidad de
FRAI a nivel nacional. Tales limitaciones son claras y se expresan bastante bien en el
testimonio de uno de los FRAI entrevistados:
La Secretara de Gestin Pblica me dijo que [sus cursos de capacitacin] estaban
copados hasta diciembre.
A diferencia de la SGP-PCM, las otras entidades que realizan capacitaciones, no
tienen esta funcin en forma institucionalizada. La Defensora del Pueblo y el IPYS,
principalmente realizan charlas o eventos en donde presentan diagnsticos sobre el
derecho de acceso a la informacin pblica y su problemtica.
Con una oferta de capacitacin dispersa y no institucionalizada, es difcil satisfacer
las necesidades de capacitacin de los FRAI, diferenciarlas por tipo de entidad y
ajustarlas a su labor cotidiana y a sus competencias en funcin a un perfil definido,
que actualmente no existe.
Como consecuencia de esta desconexin entre las necesidades y el desarrollo
de competencias, la formacin de los FRAI resulta insuficiente, lo que repercute
directamente en el cumplimiento de sus obligaciones.
Esta es una de las razones por las que resulta necesaria la creacin de una Autoridad
Nacional Autnoma de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica que, adems
de resolver las controversias en sede administrativa y fiscalizar y sancionar los
incumplimientos de la ley, brinde una capacitacin adecuada a los FRAI.
4.3.3.4. Necesidad de capacitacin de los funcionarios poseedores de informacin
y de la ciudadana
El TUO de la Ley y su reglamento establecen un conjunto de necesidades y obligaciones
de los FRAI. Sin embargo, omite la necesidad de difundir, promover y generar
conciencia, en los ciudadanos y en los funcionarios poseedores de informacin.
La inclusin de estos dos actores es crucial para el adecuado ejercicio del derecho de
acceso a la informacin pblica. Al respecto, la Ley Modelo de la OEA ha incorporado
esta necesidad en su artculo 70, el cual establece que se deber garantizar que los
mdulos educativos bsicos sobre este derecho se proporcionen a estudiantes de cada
ao de educacin primaria y secundaria.
Resulta evidente la necesidad de capacitar y/o difundir este derecho a la poblacin.
Para ello, se debe facilitar la creacin de un canal de comunicacin y formacin
institucionalizado, permanente y con mensajes claros y dirigidos a la ciudadana en
general y a grupos especficos, como estudiantes, organizaciones de la sociedad civil,
organizaciones sociales de base, etc.
56
Los FRAI opinan que este trabajo con la ciudadana es importante, pues su insuficiente
conocimiento de la Ley genera diversos problemas: interpretaciones incorrectas,
formulacin de pedidos poco claros, solicitudes de informacin que corresponden a
otra entidad o que no es pblica, entre otros.
Asimismo, es importante capacitar a los funcionarios poseedores de informacin.
Aunque algunos FRAI sealan que los funcionarios de su entidad conocen las normas
de acceso a la informacin pblica, la opinin contraria fue la ms frecuente.
Adems de requerir que los funcionarios poseedores de informacin sean capacitados,
los FRAI sealan que estos deben ser concientizados. Al respecto indican:
Yo he tenido que ir personalmente porque las mesas de partes se niegan a recibir el
documento. Si ellos dicen que no est preciso [el pedido] deben emitirme un informe o
un provedo por lo menos. ltimamente he optado que si no quiere recibir el subgerente
[el pedido], se lo mando al gerente, y si es gerente se lo envo al gerente municipal
(FRAI de Municipalidad en Lima).
Como se observa, el TUO de la Ley y su reglamento debe complementarse con la
casustica para atender la diversidad de pedidos de informacin que reciben las
entidades. Si bien la jurisprudencia ayuda a interpretar la normativa a partir de los
casos, esta es poco conocida y difundida y, en ocasiones, insuficiente. De hecho, muy
pocos FRAI entrevistados mencionaron algunas sentencias del Tribunal Constitucional
en la materia.
As, con poca comprensin de la norma o desconocimiento de esta, los funcionarios
poseedores de informacin deciden arbitrariamente si entregar o no la informacin al
FRAI. Por ello, deben concientizar a estos funcionarios explicndoles el sustento legal
que ampara el carcter pblico de la informacin que poseen.
La herramienta por excelencia para la concientizacin es el contacto directo, que se
adeca caso a caso. No hay registro alguno de estas tratativas y el ciudadano puede
recibir o no su informacin sin que sepa si, acaso, el FRAI gestion internamente la
legalidad de su pedido.
El problema de esta importante labor es que ninguna entidad o autoridad supervisa
las tratativas entre el FRAI y los funcionarios poseedores de informacin, para
identificar responsabilidades y de ser el caso, aplicar sanciones.
Otro problema que afronta el FRAI es la constante rotacin de personal poseedor
de la informacin, quien no siempre conoce la normativa de acceso a la informacin
pblica. El trabajo de concientizacin debe entonces reiniciarse con el nuevo personal.
La limitacin es la rotacin del personal. Porque se van voluntariamente o concluyen
sus contratos se van las personas y se asignan nuevamente. Hay que volver a explicarles
la norma.
57
El problema es que hay alta rotacin. En logstica han salido casi todos. Yo y mi
asistente casi siempre bamos a las reuniones de PCM y la Defensora. Por ejemplo,
el tema de sueldos, cualquier informacin sobre cunto ganaba cada funcionario se
entregaba. Cambiaron de personal y empezaron a aducir que esto es informacin
confidencial. Hay que hablar con ellos para recordarles.
En general hay mucho desconocimiento de la norma. Una oficina me dijo que por qu
les respondemos a los estudiantes.
4.3.4. Obligacin de crear el registro de solicitudes de acceso a la informacin
4.3.4.1. Cumplimiento de la obligacin
A partir de los ltimos cambios al reglamento, la mxima autoridad tiene la obligacin
de implementar un registro de solicitudes de acceso a la informacin pblica (artculo
3.d.4). Este registro es una base de datos que almacenara la informacin importante
de cada solicitud.
Esta herramienta servira para hacer el seguimiento a las solicitudes en trmite,
permitira conocer cuntas y cules estn por responder, cunto falta para el fin del
plazo de repuesta y facilitara la sistematizacin de informacin de las solicitudes
atendidas. Asimismo, permitira que la entidad pueda saber con precisin qu le
piden, cul es el tiempo de respuesta a cada solicitud, qu tipo de respuesta se le
brind a la solicitud e incluso las razones por las que se deneg o se demor la entrega
de la informacin.
Adems, permitira a la SGP-PCM obtener esta informacin para cada sector, regin
y tipo de entidad.
La supervisin permiti identificar que el 100% de los ministerios ha implementado
alguna forma de registro de solicitudes de acceso a la informacin pblica. Adems,
hasta diciembre del 2014, un 11% lo estaba actualizando para pasar a una versin ms
completa o moderna. Del total de las MD-Lima, 4 de cada 5 (81%) tienen el Registro.
Entre los gobiernos regionales el cumplimiento es del 65% y entre las municipalidades
provinciales, del 87%.
58
Grfico N 8:
Cumplimiento de implementacin del registro de solicitudes de acceso a la
informacin
59
Grfico N 9:
Entidades que cumplieron con la implementacin de los 7 requisitos exigidos
para el Registro de solicitudes de acceso a la informacin
Segn los FRAI entrevistados, la mayora de entidades ya contaba con alguna forma
de registro pero no lo han adaptado a las exigencias de la modificacin al Reglamento
por desconocer qu cambios haba que introducir.
Cabe sealar que casi la mitad de las municipalidades provinciales (43%), un tercio
de los ministerios (39%) y un cuarto de gobiernos regionales (27%), as como el 18%
de las MD-Lima y el 15% de las municipalidades provinciales modificaron o crearon
su registro en el 2013 o en el 2014.
Asimismo, algunos FRAI entrevistados s conocan la modificacin y la obligacin de
crear el Registro, pero no los requisitos que deban ser incorporados en este.
Tabla N 13:
Cumplimiento de la implementacin de cada uno de los siete requisitos exigidos
para el Registro de solicitudes de acceso a la informacin
Ministerios
GR
MD-Lima
MP
No
Si
100
100
97
100
Total
100
100
100
100
No
Si
100
100
97
100
Total
100
100
100
100
No
10
Si
100
100
90
100
Requisitos
Fecha de presentacin de la solicitud
Informacin solicitada
60
Total
100
100
100
100
No
17
29
Si
95
100
83
71
Total
100
100
100
100
No
16
18
45
43
Si
84
82
55
57
Total
100
100
100
100
No
58
45
66
43
Si
42
55
34
57
Total
100
100
100
100
No
68
36
86
57
Si
32
64
14
43
Total
100
100
100
100
de los documentos (de uno de los siete requisitos que establece el Reglamento), sino
simplemente tener identificada su ruta.
Para adecuarse a los cambios del reglamento, algunas de las entidades modificaron
este tipo de registro. Por lo menos dos ministerios agregaron algunos de los requisitos,
pero en ninguno de estos casos se lleg a cumplir con la totalidad de ellos.
El segundo tipo identificado de registro brinda una solucin a esto: la creacin de un
mdulo especial para el registro de informacin adicional de las solicitudes dentro
del sistema informtico de trmite documentario de la Mesa de partes. As se evita el
costo de disear e implementar un nuevo sistema para ello. En este caso, el registro
de la informacin es responsabilidad exclusiva del FRAI.
Esta modalidad es compartida por los dos ltimos tipos de registro. Sin embargo,
estos se diferencian por ser independientes de los sistemas de Mesa de partes.
Uno est hecho en base una hoja de clculo de excel que el FRAI va llenando y
actualizando manualmente bajo un formato diseado por l. Esto hace que la
produccin de estadsticas sea ms directa pero trabajosa. El otro, est basado en un
sistema informtico diseado ad hoc para este fin.
En el balance, el registro centralizado en Mesa de partes es el que presenta mayores
problemas, pues integra toda la informacin que recibe la entidad, lo que impide el
cumplimiento de los requisitos.
Los otros tres tipos de registro s tienen la capacidad para separar dicha informacin
aunque dependen de que el diseo incorpore los requisitos.
Tabla N 14:
Caractersticas de registros de solicitudes de acceso a la informacin hallados en
la supervisin
Tipo
Manejado por
Informacin
almacenada
Modalidad
Obtencin de
estadsticas
Mesa de partes
Mesa de partes
Todo tipo
Sistema informtico
Indirecta
Mdulo especial
dentro de Mesa de
partes
Mesa de partes
y FRAI
Solo solicitudes
de acceso
Sistema informtico
Indirecta
Registro en Excel ad
hoc para solicitudes
FRAI
Solo solicitudes
de acceso
Hojas Excel
Directa, pero
no eficiente
Sistema informtico
ad hoc para
solicitudes
FRAI
Solo solicitudes
de acceso
Sistema informtico
especializado
Directa y
eficiente
62
Decreto Supremo 043-2006-PCM, que aprueba los Lineamientos para la elaboracin y aprobacin del Reglamento
de Organizacin y Funciones ROF por parte de las entidades de la Administracin Pblica, publicado en el
diario oficial El Peruano el 26 de julio de 2006.
63
64
De los tres tipos, dos de ellos pueden presentar mayores inconvenientes para fiscalizar
y sancionar los incumplimientos de las obligaciones en materia de transparencia y
acceso a la informacin.
Cuando la mxima autoridad administrativa ejerce tambin las funciones del FRAI, la
posibilidad de investigar y sancionar se fortalece en tanto es la cabeza de la entidad en
trminos administrativos y goza de la autoridad para ejercer su funcin. Sin embargo,
la posicin jerrquica que ocupa este funcionario puede generar que se disminuya
la gravedad de las infracciones halladas, que se apliquen sanciones ms leves o,
simplemente, que no se investigue ni sancione.
Sucede lo mismo cuando el FRAI est ubicado en una unidad orgnica que depende
directamente del titular de la entidad y no mantiene ningn vnculo jerrquico formal
con la mxima autoridad administrativa. Dado que el FRAI le rinde cuentas a la
mxima autoridad, le es difcil denunciar a su jefe inmediato por incumplimiento de
obligaciones.
El problema estructural guarda relacin con una debilidad de la administracin
pblica: la inexistencia de una entidad garante del derecho de acceso a la informacin
pblica con capacidad para investigar y sancionar el incumplimiento de las
obligaciones en esta materia.
Adems, se requiere de un marco legal adecuado y con contrapesos o mecanismos
que asegure la correcta identificacin, la oportuna comunicacin de los hechos a la
autoridad pertinente, el independiente ejercicio de la investigacin y la apropiada
imposicin de la sancin ante las infracciones detectadas. Cabe sealar que
actualmente contamos con un rgimen de responsabilidades y sanciones genrico
y poco desarrollado. Muestra de ello es que no existe una tipologa de infracciones
administrativas ni de sanciones por el incumplimiento de las obligaciones legales en
estos casos. Sin embargo, esto no debe impedir que se impongan sanciones, o que
estas sean muy pocas, como sealan los FRAI entrevistados.
De otro lado, cuando el FRAI es tambin la mxima autoridad administrativa se
generan incentivos para que se deleguen las funciones. Dado que el Secretario General
es un funcionario con una importante cantidad de funciones, es comn que delegue
su funcin de FRAI a otro funcionario o rea de la entidad.
Cuando la responsabilidad del procedimiento de atencin de las solicitudes recae
formalmente sobre algn funcionario directivo o jefe de alguna unidad, aparecen
incentivos para el debilitamiento de la funcin. En estos casos, generalmente, el FRAI
solo se encarga de firmar oficios y conoce poco de la normativa, sus interpretaciones y
la casustica. El FRAI del Ministerio de Educacin, por ejemplo, no tena conocimiento
sobre la posibilidad de presentar una solicitud virtual en su propia entidad.
Informalmente el FRAI asigna casi toda la responsabilidad a uno o ms funcionarios
que ven tanto la parte operativa como jurdica. Ello no debera significar un problema
65
Desconcentrado
Difuso
Total
Ministerios
14 (74%)
4 (21%)
1 (5%)
19 (100%)
MD-Lima
29 (81%)
7 (19%)
0 (0%)
36 (100%)
Gobiernos regionales
16 (94%)
1 (6%)
0 (0%)
17 (100%)
Municipalidades provinciales
14 (93%)
1 (7%)
0 (0%)
15 (100%)
Total
73 (84%)
13 (15%)
1 (1%)
87 (100%)
67
Uno de los aspectos que ms vara entre los modelos es el correspondiente a las
caractersticas del equipo encargado del acceso a la informacin pblica, el cual se
encuentra determinado principalmente por la cantidad de personal.
En el modelo concentrado, el equipo del FRAI suele ser bastante pequeo. En el 41%
de los casos, no cuenta con personal profesional de apoyo y, en el 37%, no cuenta
con asistencia de personal administrativo o secretarial. Los practicantes tambin son
escasos, pues el 95% no los tiene. La situacin es distinta en el modelo desconcentrado.
En este caso, el apoyo de otros profesionales es bastante comn (67%) y solo en 1 de
cada 5 (23%) no se cuenta con apoyo administrativo o secretarial.
En este modelo la entidad cuenta con un FRAI y al mismo tiempo con coordinadores
nombrados en sus diferentes reas, que pueden variar en nmero (7 en el Ministerio de
Economa y Finanzas y ms de 50 en el Ministerio de Transportes y Comunicaciones,
segn datos proporcionados por los mismos entrevistados). Los coordinadores tienen
por funcin reunir y suministrar oportunamente la informacin requerida.
Normalmente, la implementacin del modelo desconcentrado es la respuesta a
la necesidad de atender un mayor volumen de solicitudes. De ah que se necesite
un equipo ms grande junto al FRAI para poder hacer seguimiento, admitir las
solicitudes, realizar mejoras especficas, entre otros. Esto hace ms frecuente la
interdisciplinariedad en el equipo.
Por ejemplo, en el Ministerio de Energa y Minas esta labor est liderada por el FRAI
(Secretario General) junto a funcionarios de distintas reas (Tecnologa de Informacin
y Oficina General de Administracin).
El nico modelo difuso que hemos identificado es el del Ministerio de Salud, en
el cual cada unidad orgnica tiene nombrado a un FRAI, por encima de los cuales
hay un FRAI principal. En este caso, a diferencia del modelo desconcentrado, los
funcionarios de cada unidad orgnica no son coordinadores, sino FRAI en s mismos.
Esto dificulta la supervisin del ejercicio de sus funciones. En el caso de esta institucin,
esta labor se concentra en el equipo del FRAI principal, tarea que puede demandar
mucho tiempo y organizacin.
68
Tabla N 16:
Equipo de apoyo del FRAI por modelo de organizacin
Concentrado
Desconcentrado
Difuso
Total
30 (41%)
3 (22%)
0 (0%)
33
33 (45%)
1 (8%)
0 (0%)
34
9 (12%)
4 (30%)
1 (100%)
14
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
12
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
15
1 (2%)
0 (0%)
0 (0%)
40
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
Total
73 (100%)
13 (100%)
1 (100%)
87
27 (37%)
3 (24%)
1 (100%)
31
30 (42%)
6 (48%)
0 (0%)
36
9 (12%)
1 (7%)
0 (0%)
10
3 (4%)
0 (0%)
0 (0%)
2 (3%)
0 (0%)
0 (0%)
1 (1%)
0 (0%)
0 (0%)
0 (0%)
1 (7%)
0 (0%)
1 (1%)
0 (0%)
0 (0%)
12
0 (0%)
1 (7%)
0 (0%)
42
0 (0%)
1 (7%)
0 (0%)
Total
73 (100%)
13 (100%)
1 (100%)
87
69 (95%)
11 (84%)
1 (100%)
81
4 (5%)
1 (8%)
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
Total
73 (100%)
13 (100%)
1 (100%)
87
68 (93%)
4 (30%)
1 (100%)
73
4 (6%)
1 (8%)
0 (0%)
Cantidad de
profesionales
Cantidad de
administrativos
Cantidad de
practicantes
Otros
69
1 (1%)
0 (0%)
0 (0%)
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
12
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
40
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
41
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
42
0 (0%)
2 (14%)
0 (0%)
54
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
99
0 (0%)
1 (8%)
0 (0%)
Total
73 (100%)
13 (100%)
1 (100%)
87
70
Desconcentrado
Difuso
Cantidad de FRAI
1 en cada unidad
Personal de apoyo
Si
Red
No
De coordinadores
De FRAI
Muy poco
probable
Probable
Recae en FRAI
Recae en FRAI y en
sus coordinadores
Recae en el FRAI
principal
Interdisciplinariedad
Funciones
Seguimiento
Admisin de
(derivacin)
solicitudes
Orientacin
A cargo de cada
unidad
A cargo de cada
FRAI
A cargo de cada
FRAI
Obligaciones de la mxima
autoridad
Capacitacin permanente
para el FRAI (artculo 3,
inciso d.3)
Eventual
Frecuente
Eventual
Frecuente
Nota: Las funciones que identificamos para el FRAI incluyen el rechazo liminar de solicitudes, pero no han sido
incluidas en este cuadro porque no hubo suficiente informacin en las respuestas de los FRAI para hallar patrones
distintos entre un modelo y otro.
Fuente: Entrevistas a FRAI.
Elaboracin: Defensora del Pueblo
13
14
15
16
17
72
18
Fundamentos jurdicos N 7 y N 8.
73
Tabla N 18:
Costo por copia simple
Costo igual o
menor a S/. 0.15
Total
Ministerios
58%
42%
100%
Gobiernos regionales
67%
33%
100%
MD-Lima
62%
38%
100%
Municipalidades provinciales
73%
27%
100%
19
Fundamento jurdico N 8.
74
Costo mayor
a S/. 0.15
Total
Ministerios
27%
73%
100%
Gobiernos regionales
18%
82%
100%
MD-Lima
8%
92%
100%
Municipalidades provinciales
46%
54%
100%
22
23
75
Tabla N 20:
Costo por copia certificada
Costo igual o
menor a S/. 0.15
Costo mayor
a S/. 0.15
Total
Ministerios
21%
79%
100%
Gobiernos regionales
20%
80%
100%
MD-Lima
6%
94%
100%
Municipalidades provinciales
36%
64%
100%
24
76
Tabla N 21:
Costo por CD
Costo menor o igual a
S/. 1 por CD
Total
Ministerios
16%
16
84%
19
100%
Gobiernos regionales
23%
10
77%
13
100%
MD-Lima
12%
22
88%
25
100%
M. provinciales
25%
75%
12
100%
77
26
78
Las MD-Lima (14%) y las municipalidades provinciales (14%) son las entidades que
ms exigen a las personas pedir informacin solo va el formulario que proveen.
Asimismo, el 33% de las MD-Lima exigen ilegalmente una copia del DNI y el 44%
solicitan al ciudadano que pide informacin en nombre de una persona jurdica,
presentar una acreditacin. Cabe sealar que en estos casos la acreditacin es solicitada
al momento de recoger la informacin.
Por su parte, el 50% de las municipalidades provinciales solicitan a la persona que
explique el motivo de la solicitud y el 21% de estas entidades le exige que asegure el
bien uso de la informacin.
Cabe destacar que ningn ministerio exige requisitos ilegales a los establecidos en la
normativa.
Grfico N 11:
Requisitos exigidos para las solicitudes de acceso a la informacin
Estos son solicitados para asegurar la correcta entrega de la informacin. Por ejemplo,
las solicitudes con nombres mal consignados o incompletos generan la entrega
incorrecta de la informacin y, aunque estos son muy pocos significan para el FRAI
un problema administrativo frente a sus superiores y frente al rgano de Control
Institucional de su entidad. Por ello, algunas entidades han optado por exigir que los
solicitantes presenten una copia de su documento de identidad. Las entidades que no
han tenido este problema, han optado por hacer este pedido para evitar que ocurra.
Adems, se comprob que este requisito ilegal tiene otras aplicaciones, como en el
caso de la Municipalidad Distrital de San Martn de Porres, que solicita presentar el
DNI para tener acceso al formato de pedido de informacin.
Si bien estos requisitos buscan asegurar la entrega de la informacin a la persona
correcta, estos representan una exigencia ilegal para el solicitante y, a su vez, costos
adicionales a este, vulnerando su derecho de acceso a la informacin pblica.
A pesar de este panorama, la supervisin permiti identificar algunas entidades
que entregan la informacin solicitada exigiendo requisitos amparados por el marco
legal, como la direccin y los nmeros telefnicos de los solicitantes. Este es el caso
de los gobiernos regionales de Tacna, Junn, San Martin y Lima, de la Municipalidad
Distrital de Santa Mara del Mar y la Municipalidad Provincial de Chachapoyas.
Los requisitos de condicionamiento, por otro lado, son aquellos que no tienen ningn
efecto til para el trmite de la solicitud, por lo que son manifiestamente ilegales;
estos son estos son: precisar el motivo de la solicitud y asegurar el buen uso de la
informacin.
Son pocos los FRAI que manifestaron que sus entidades exigen el primero de ellos. Es
el caso de las municipalidades distritales de Lurn, Brea, Pucusana y la Municipalidad
Provincial de Moyobamba. La MD-Lima de Lurn y las municipalidades provinciales
de Huancavelica y Moyobamba, exigen que el solicitante asegure el buen uso de la
informacin.
En atencin a estos resultados, podemos afirmar que los requisitos burocrticos
pueden ser superados fcilmente mediante la inclusin de otros requisitos legalmente
permitidos. Con respecto a los requisitos de condicionamiento o manifiestamente
ilegales es necesario capacitar adecuadamente a los funcionarios pblicos para
eliminar la cultura del secreto.
4.7. Obligacin de atender de manera oportuna las solicitudes de acceso a la
informacin
Toda solicitud de acceso a la informacin pblica debe ser atendida en un plazo no mayor
de siete das tiles, los cuales se pueden prorrogar hasta por un mximo de cinco das
adicionales siempre y cuando medien circunstancias que hagan inusualmente difcil
reunir la informacin solicitada, de acuerdo a los artculos 11 y 14 del TUO de la Ley.
80
Entidades que cuentan con varias sedes para recepcionar las solicitudes de
informacin y contestar el pedido (a veces fuera de Lima).
Falta de recursos en general.
Elevada cantidad de solicitudes que atender.
Falta de profesionales especializados.
81
Clasificacin de la informacin.
Tratamiento de datos personales.
Notificacin al solicitante.
Presentacin de solicitudes a travs de la pgina web.
Seguimiento de las solicitudes de acceso a la informacin.
Acceso directo.
Prohibicin de la atencin directa de solicitudes.
Medios de entrega de informacin.
Orientacin a travs de ventanillas informativas, en Mesa de partes o en las oficinas
de trmite documentario.
- Remisin de informacin a la SGP-PCM.
-
-
-
-
-
-
-
-
-
Grfico N 12:
Entidades con directivas internas de acceso a la informacin pblica
84
Asimismo, dada la importancia del uso del formulario en lnea, analizamos algunas de
sus caractersticas para identificar los inconvenientes que le restan utilidad. Para ello,
tomamos en cuenta tres aspectos: a) visibilidad del enlace para presentar la solicitud
en lnea; b) la referencia a aspectos legales importantes en el mismo formulario en
lnea; y c) otros aspectos.
Sobre el primer aspecto, es importante que las pginas web permitan a los ciudadanos
acceder fcilmente a informacin general sobre trmites, sobre solicitudes de acceso
27
85
87
otros funcionarios, a fin de que estos incrementen sus conocimientos con respecto a la
normativa en materia de transparencia y acceso a la informacin pblica.
De igual manera orientan a los funcionarios poseedores de la informacin sobre la
publicidad o no de esta, de acuerdo a cada pedido.
V. CONCLUSIONES
Perfil del funcionario responsable de acceso a la informacin pblica
1. A pesar del compromiso asumido por el Estado peruano en el marco de la Alianza
de Gobierno Abierto, hasta el momento no ha cumplido con disear un perfil para
el funcionario responsable de acceso a la informacin pblica (FRAI) que permita
mejorar la calidad de la atencin de las solicitudes.
2. Se ha constatado que los FRAI realizan funciones de especial relevancia, adicionales
a las sealadas expresamente en el artculo 5 del Reglamento de la Ley. Un primer
grupo est conformado funciones implcitas, es decir, que se desprenden de la
normativa, pero que no son visibilizadas: realizar el seguimiento de las solicitudes
y evaluar su admisibilidad.
El segundo grupo lo forman aquellas no contempladas expresamente en la
normativa, pero que facilitan el procedimiento de atencin de las solicitudes y
favorecen la promocin del derecho de acceso a la informacin pblica: i) orientar
a los solicitantes; ii) promover el conocimiento de este derecho al interior de la
entidad; iii) rechazar pedidos de acceso a la informacin.
3. Se ha advertido una gran dispersin respecto de la ubicacin de los FRAI en la
estructura orgnica de las entidades. En los ministerios es donde se aprecia
mayormente esto.
Con mayor frecuencia el FRAI pertenece a la unidad de Trmite Documentario
(37%) y a la Oficina General de Administracin (26%); mientras que en los
gobiernos regionales (47%), en las municipalidades provinciales (73%) y en las
MD-Lima (73%), pertenece, principalmente, a Secretara General.
4. Casi la totalidad de los FRAI de las entidades supervisadas no realizan su funcin
de manera exclusiva, lo que en algunos casos puede afectar la adecuada atencin
de las solicitudes. Es el caso de los ministerios (95%), los gobiernos regionales
(100%), las MD-Lima (100%) y las municipalidades provinciales (93%).
5. Si bien la mayor parte de los FRAI se encuentra contratada bajo el rgimen
laboral del Decreto Legislativo N 276, lo que asegura su estabilidad dadas las
caractersticas del rgimen, en los ministerios se ha identificado un nmero
importante contratado bajo la modalidad del CAS (47%), la cual, al estar sometida
a renovaciones temporales de contrato, no garantiza su estabilidad.
88
Esta situacin genera que los procesos de aprendizaje de los FRAI tengan que
reiniciarse para los nuevos funcionarios designados, afectando as la calidad de la
atencin de las solicitudes.
7. La mayora de los FRAI son abogados (93% en las municipalidades provinciales,
80% en las MD-Lima, 68% en los ministerios y 47% en los gobiernos regionales).
Perfil de las solicitudes de acceso a la informacin a partir de los funcionarios
responsables de acceso a la informacin
8. Fueron identificados cinco tipos de informacin solicitada a las entidades obligadas:
(i) Informacin de rpida disponibilidad: aquella que la entidad ya ha producido,
que est disponible y que no exige interpretacin sobre su calidad pblica.
(ii) Informacin para ejercer vigilancia de la gestin: aquella sobre obras pblicas,
presupuesto, personal de las entidades, entre otros.
(iii) Informacin sobre procesos de licitacin: solicitada por los postores no
adjudicados que forman parte de un procedimiento de licitacin y que desean
obtener la informacin para presentar un recurso de impugnacin.
(iv) Informacin que se debe crear o producir: aquella que la entidad no posee o
no se encuentra lista para su entrega, como es el caso de alguna informacin
estadstica, as como de la emisin de opinin de alguna unidad orgnica sobre
un tema especfico.
(v) Informacin que puede vulnerar otros derechos: aquella que, de ser divulgada,
puede generar riesgo de vulneracin de derechos fundamentales o bienes
jurdicos de especial relevancia, excepciones contempladas en los artculos 15,
16 y 17 del TUO de la Ley.
89
90
Los FRAI de las MD-Lima sealaron que los recursos con los que cuentan
son, en su mayora, regulares (33%) y bajos (28%). La situacin es similar en
las municipalidades provinciales, con un 60% de recursos regulares y 13% de
recursos bajos.
Solo el 74% de los ministerios y el 47% de los gobiernos regionales cuentan con
recursos suficientes para realizar sus funciones.
14. Segn los FRAI, se requiere ms personal administrativo de apoyo para ejercer
adecuadamente sus funciones. Es el caso de las MD-Lima (61%), los ministerios
(58%), las municipalidades provinciales (53%) y los gobiernos regionales (35%).
15. La mayora de los FRAI de las entidades supervisadas no han sido capacitados.
Es el caso del 82% de los gobiernos regionales, el 67% de las municipalidades
provinciales y el 64% de las MD-Lima.
Sin embargo, el 89% de los FRAI de los ministerios sealaron que s recibieron
capacitacin entre junio de 2013 y finales de 2014. A pesar de ello, expresaron que
esta debe ser mayor.
16. Las capacitaciones que recibieron los FRAI presentan las siguientes deficiencias:
poco frecuentes, no se desarrollan casos, no permiten profundizar sus
conocimientos ni mejorar su competencias, tienen una corta duracin y no
se tratan temas fundamentales para ellos, como por ejemplo, el rgimen de
responsabilidades, las excepciones al acceso a la informacin, las actualizaciones
a la normativa, el procedimiento de atencin, entre otros.
17. Se evidenci la ausencia de una oferta institucionalizada de cursos de capacitacin
en acceso a la informacin pblica para los FRAI.
A pesar de que la SGP-PCM realiza esta funcin, sus limitados recursos humanos
y presupuestales, as como las otras funciones que debe atender, le impiden
capacitar a una amplia cantidad de FRAI, a nivel nacional.
91
Sin embargo, en la mayora de los casos (58% de los ministerios, 45% de los
gobiernos regionales, 62% de las MD-Lima y 71% de las municipalidades
provinciales) los registros no han sido diseados para producir automticamente
las estadsticas, lo que dificulta su envo a la SGP-PCM.
92
93
94
VI. RECOMENDACIONES
REITERAR AL PODER EJECUTIVO:
1. LA RECOMENDACIN DE CREAR una institucin autnoma, especializada
y garante del derecho fundamental de acceso a la informacin pblica, con
competencias para resolver controversias en sede administrativa, establecer
criterios vinculantes, fiscalizar y sancionar los incumplimientos de la normativa,
y realizar labores de capacitacin a funcionarios y de difusin de este derecho a la
ciudadana.
RECOMENDAR A LA SECRETARA DE GESTIN PBLICA DE LA
PRESIDENCIA DEL CONSEJO DE MINISTROS:
2. DISEAR y APROBAR un perfil de los funcionarios responsables de acceso a la
informacin que comprenda las competencias, habilidades y aptitudes con las que
deben contar para ocupar dicho cargo en el sector pblico.
3. DISEAR lineamientos metodolgicos que permitan a las entidades de la
administracin pblica tener los elementos indispensables para elaborar directivas
internas que regulen el procedimiento de atencin a las solicitudes de acceso a la
informacin pblica.
RECOMENDAR A LAS MXIMAS AUTORIDADES DE LOS MINISTERIOS,
LOS GOBIERNOS REGIONALES, LAS MUNICIPALIDADES PROVINCIALES Y
LAS MUNICIPALIDADES DISTRITALES DE LIMA METROPOLITANA:
4. DESIGNAR al funcionario responsable de atender los pedidos de informacin
de su entidad, de acuerdo con el artculo 3.b) del Reglamento de la Ley de
Transparencia y Acceso a Informacin Pblica.
5. ADOPTAR las medidas necesarias para que los funcionarios responsables de
acceso a la informacin gocen de estabilidad laboral, de acuerdo con el artculo 3
del Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a Informacin Pblica.
6. EVALUAR y ADOPTAR las medidas adecuadas para garantizar el cumplimiento
de las obligaciones establecidas en el Reglamento de la Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica:
La necesidad de dotarlos de equipos informticos y mobiliarios necesarios para
que realicen adecuadamente sus funciones, de acuerdo con el artculo 3.d.2 del
Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a Informacin Pblica.
La necesidad de dotarlos de mayor cantidad de personal administrativo de
apoyo para el cumplimiento de sus funciones, de acuerdo con el artculo 3.d.2
del Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a Informacin Pblica.
95
8. ESTABLECER que las tasas para acceder a la informacin pblica a travs de copia
simple, fedateada, certificada y en CD, incluyan nicamente los gastos directamente
vinculados con la reproduccin de la informacin solicitada, de acuerdo con el
artculo 20 del TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a Informacin Pblica y
el artculo 13 de su Reglamento.
9. ELIMINAR la exigencia de requisitos no contemplados en la normativa para
solicitar y acceder a la informacin pblica, tales como las razones por las se
solicita la informacin, la copia de DNI, la presentacin obligatoria del formulario
de acceso a la informacin pblica y la exigencia de asegurar un buen uso de
la informacin. Ello de acuerdo con el artculo 10 del Reglamento de la Ley de
Transparencia y Acceso a Informacin Pblica.
96
97
ANEXOS
Anexo N 1
LISTA DE ENTIDADES CUYOS FUNCIONARIOS RESPONSABLES DE
ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA FUERON ENTREVISTADOS
Ministerios
1.
2.
3.
Ministerio de Ambiente
4.
5.
Ministerio de Cultura
6.
Ministerio de Defensa
7.
8.
9.
Ministerio de Educacin
Lima Metropolitana
Ancn
Barranco
Brea
Carabayllo
Chaclacayo
Chorrillos
Cieneguilla
99
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.
21.
22.
23.
24.
25.
26.
27.
28.
29.
30.
31.
32.
33.
34.
35.
Comas
Independencia
Jess Mara
La Molina
La Victoria
Lince
Los Olivos
Lurn
Magdalena Del Mar
Miraflores
Pachacamac
Pucusana
Pueblo Libre
Punta Hermosa
Punta Negra
Rmac
San Bartolo
San Borja
San Isidro
San Juan De Lurigancho
San Juan De Miraflores
San Martn De Porres
San Miguel
Santa Anita
Santa Mara Del Mar
Santa Rosa
Santiago De Surco
(*) Los FRAI de las municipalidades distritales de Ate, El Agustino, LuriganchoChosica, Puente Piedra, San Luis, Surquillo, Villa El Salvador y Villa Mara del Triunfo
no fueron entrevistados.
Gobierno Regional
1.
2.
3.
4.
5.
6.
100
Madre de Dios
Ica
Ancash
Amazonas
Apurmac
Arequipa
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
Ayacucho
Cajamarca
Callao
Huancavelica
Junn
Lambayeque
Regin Lima
Piura
San Martin
Tacna
Ucayali
(*) Los FRAI de los gobiernos regionales de Cusco, Hunuco, La Libertad, Loreto,
Moquegua, Pasco, Puno y Tumbes no fueron entrevistados.
Municipalidades provinciales
1.
Maynas
2.
Ica
3.
Huaraz
4.
Chachapoyas
5.
Arequipa
6.
Huamanga
7.
Cajamarca
8.
Callao
9.
Huancavelica
10. Huancayo
11. Trujillo
12. Chiclayo
13. Piura
14. Moyobamba
15. Tacna
16. Coronel Portillo
(*) Los FRAI de las municipalidades provinciales capitales de los departamentos de
Cusco, Hunuco, Madre de Dios, Moquegua, Pasco, Puno, Tumbes y Apurmac no
fueron entrevistados.
101
Anexo N 2
MODELOS DE ATENCIN DE SOLICITUDES DE ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA POR ENTIDAD
Entidad
102
Modelo
Ministerio de Defensa
Concentrado
Ministerio de Ambiente
Concentrado
Ministerio de Cultura
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Ministerio de Educacin
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
103
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Concentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Ministerio de la Produccin
Desconcentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Desconcentrado
Ministerio de Salud
104
Difuso
Impreso en
los talleres grficos de: VORENO E.I.R.L.
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Octubre 2015
Lima - Per