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TEORIA GENERAL DEL PROCESO

Presupuestos Procesales y Sentenciales: concepto y aplicacin

En doctrina se distingue entre presupuestos procesales y los denominados presupuestos
sentenciales. Los presupuestos procesales configuran supuestos previos al proceso, sin los
cuales no puede pensarse en su existencia; se seala la necesidad de distinguirlos de los
denominados presupuestos sentenciales, esto es, aquellos requisitos cuya concurrencia es
necesaria para que pueda ser pronunciada una sentencia valida sobre el fondo del asunto. Se
trata, entonces, de presupuestos de la decisin sobre el mrito del juicio.
Los presupuestos procesales se refieren a la competencia del juez., (rgano jurisdiccional) a la
capacidad de las partes (legitimatio ad procesum) y la acreditacin de los requisitos formales
para entablar la demanda o formular la acusacin (cuestin propuesta). Su no concurrencia
obsta al nacimiento del proceso. A los fines de verificar la regularidad de la relacin procesal y
en su caso la admisin de las pretensiones formuladas por las partes, las leyes formales por
regla general contienen disposiciones autorizando al juez a revelarlos de oficio. Tal sucede con
lo dispuesto por el art. 176 CPC, que otorga facultades expresas al rgano jurisdiccional a
efecto de inadmitir la demanda u ordenar que se subsanen los defectos que contenga. Ello
configura el otorgamiento de una potestad judicial de saneamiento (despacho saneador) que se
concede a veces en forma especifica y en otras en forma genrica para depurar el tramite en
cualquier oportunidad y a lo largo de todo el proceso (art. 34 inc. 1 bis CPN). En ambos casos,
se posterga la admisibilidad formal de la pretensin; sin perjuicio de ello se reconoce tambin
a las partes la posibilidad de denunciar la ausencia de un presupuesto procesal en caso de que
el tribunal no lo haya advertido a travs del planteo de excepciones dilatorias: incompetencia,
falta de personalidad o defecto legal en el modo de proponer la demanda (art. 184 CPC). En el
proceso penal, tambin se regulan las excepciones dilatorias, en lo atinente a sus efectos (art.
23 CPP).
En rigor, la capacidad procesal (legitimatio ad procesum) constituye una capacidad de hecho o
de obrar. Por tal motivo, si el sujeto carece de capacidad debe concurrir a juicio con sus
representantes. As si se trata de un menor o incapaz, su personera se integra con la
comparecencia a juicio del representante necesario y, en su caso, el promiscuo. Son aplicables
en relacin a la capacidad procesal las disposiciones del Cdigo Civil y rige, en consecuencia,
el axioma que expresa que la capacidad es regla y la incapacidad la excepcin.
La capacidad procesal es la aptitud para poder realizar eficazmente los actos procesales de
parte. Ante la ausencia de capacidad procesal, no obstante ser los sujetos titulares de la
relacin sustancial, no gozan de aptitud para defenderlos por si en el proceso; v.gr. dementes,
sordomudos, prdigos, interdictos, ausentes, etc. El juez, adems, debe estar munido de
competencia. La competencia, subjetivamente, es la aptitud o capacidad que la ley reconoce a
los rganos judiciales para administrar justicia en un caso dado y objetivamente, es la orbita
jurdica dentro de la cual el tribunal ejerce su jurisdiccin. La falta de competencia tambin
puede ser relevada de oficio por el juez cuando es absoluta; caso contrario, si se trata de
incompetencia relativa deber ser alegada por el demandado a travs de excepcin.
El ultimo presupuesto procesal esta dado por el planteo en forma de una cuestin concreta
planteada con las formalidades establecidas por la ley a tal efecto (art. 175 CPC; arts. 303 y
355 CPP).
Por su parte los presupuestos sentenciales son desarrollados en doctrina con enfoque
diferentes. Los presupuestos sentenciales son aquellas condiciones indispensables para que el
juez pueda dictar validamente la sentencia. En tal sentido, se requiere la realizacin de un
procedimiento previo y completo, por su forma y grado, para permitir el pronunciamiento de la
resolucin final (procedimiento regular y legal). Esto es, que el procedimiento adems de
haberse cumplido regularmente y en forma completa no debe encontrarse impedido por
obstculos a su promocin: as, por ejemplo, la existencia de privilegios constitucionales, la
omisin de acusacin o de denuncia en delitos de instancia privada, la ausencia de dictamen
del asesor de menores e incapaces cuando ste ha sido impuesto por la ley, etc. Adems, el
tramite debe haberse desarrollado con sujecin a las formas esenciales establecidas en la ley
(idioma, documentacin) y hallarse en un estado tal que permita el pronunciamiento de una
sentencia valida por haberse cumplido las etapas que son inevitablemente previas y necesarias
(introduccin de las cuestiones, prueba y discusin en el proceso escrito; debate en el proceso
oral).

Desde un enfoque diferente se identifica a los presupuestos sentenciales vinculndolos a las

pretensiones del actor, demandado o imputado de contenido sustancial. Los presupuestos
sentenciales as estaran configurados por aquellos requisitos necesarios para que el juez
pueda, en la sentencia, proveer al fondo o merito de la cuestin; es decir, resolver si el
demandante tiene o no el derecho pretendido y el demandado la obligacin correlativa o si el
imputado tiene o no la responsabilidad que se le imputa. Estas condiciones, entonces, se
refieren no al procedimiento sino a la pretensin. La falta de estos presupuestos hace que la
sentencia sea inhibitoria. Estas condiciones, entonces, se refieren no al procedimiento sino a la
pretensin. Cabe sealar, que desde este punto de vista se distingue entre los presupuestos
sentenciales referidos a la pretensin del actor y los presupuestos sentenciales de la oposicin
del demandado.
Los presupuestos materiales de una sentencia favorable al actor son: 1) La existencia real de la
relacin jurdica sustancial pretendida; 2) La prueba en legal forma de la situacin del hecho
jurdicamente relevante invocado, es decir, de los hechos o actos jurdicos que le sirven de
causa; 3) La exigibilidad del derecho, por no estar sometido a plazo o condicin suspensiva; 4)
La peticin adecuada al derecho que se tenga, porque puede tenerse el derecho y haberse
probado, pero si se ha pedido cosa distinta se obtendr sentencia desfavorable; 5) Haber
enunciado en la demanda los hechos esenciales que sirven de hecho jurdico a las
pretensiones, ya que su falta ocasiona el fracaso en la sentencia, aunque se tenga el derecho
ya que el juez debe basar su decisin en tales hechos.
Constituyen presupuestos de la sentencia favorable al demandado: 1) alegar las excepciones,
cuando as lo exija la ley (prescripcin, compensacin, etc.) y acreditarlas; tambin podra
esgrimirse la simple ausencia de alguno de los presupuestos del xito de la demanda.
Queda claro, entonces, que esta postura vincula a los presupuestos materiales o sentenciales
con la cuestin de fondo y atacan a las pretensiones sustanciales esgrimidas por el actor o
demandado. Por ello, su existencia o inexistencia determinaran la admisin o rechazo de la
pretensin en la decisin final. En este orden de ideas se los vincula con: la legitimacin en la
causa, es decir, con la calidad o idoneidad para actuar como actor o demandado en un
determinado proceso. En tal sentido, el actor debe ser la persona habilitada por ley para
formular la pretensin y el demandado el autorizado o contradecirla pero esta legitimacin debe
adems ser calificada por otros elementos. As debe exhibirse, adems un inters sustancial en
la obtencin de la sentencia y una peticin presentada en forma clara y concreta y que no haya
sido impugnada por objeciones como, por ejemplo, aducida la cosa juzgada o la litis pendencia.
Tambin se requiere la necesidad de existencia de un planteo correcto de la relacin sustancial
pretendida; prueba de los hechos y exigibilidad del derecho.
Sintetizando los argumentos de Devis Echandia acerca de los presupuestos sentenciales debe
sealarse que la inexistencia de un presupuestos sentencial puede determinar el dictado de
una sentencia inhibitorio o, en su caso, el rechazo de las pretensiones. El primer caso
-sentencia inhibitoria- significa que el juzgador advertido sobre la ausencia de un presupuesto
sentencial se abstiene de dictar la decisin de fondo y resuelve solamente sobre esta ausencia.
En tanto que la segunda posicin importa la admisin sobre la procedencia de una excepcin,
que revela al juez de la cuestin.
Se seala, asimismo, la existencia de presupuestos materiales que se refieren a las sentencias
penales, tales son: 1) una adecuada imputacin en la acusacin fiscal al iniciar el
enjuiciamiento; 2) la prueba diligenciada en legal forma y referida a la existencia de los hechos
delictuosos que se investigan; 3) que esos hechos sean precisamente los imputados al
momento de la promocin de la accin; 4) tambin la prueba de que le incumbe la
responsabilidad por tales hechos; 5) que no aparezca probada una circunstancia de
inimputabilidad o exhonerante de responsabilidad penal.
Como se ve, desde esta ptica los presupuestos sentenciales en general, en materia civil o
penal, se dirigen al fondo de la cuestin debatida e impiden u obstan al dictado de una
sentencia favorable a las pretensiones de los sujetos.
Por ello, se seala, que mientras la ausencia de presupuestos procesales impide que el juicio
pueda tramitarse validamente, los requisitos sentenciales atacan a la pretensin e impiden que
las partes obtengan una resolucin favorable o sus pretensiones.

LEGITIMACION SUSTANCIAL Y PROCESAL La legitimacin sustancial activa supone

identidad entre la persona a quien la ley le concede el derecho de accin y quien asume en el
proceso el carcter de actor. Hay legitimacin pasiva cuando existe identidad entre la persona
habilitada para contradecir y quien ha sido demandado. De all que para denunciar la falta de
idoneidad entre el efectivo titular del derecho sustancial y quien asume el carcter de actor
debe utilizarse la defensa de falta de accin ( sine actione agit); mientras que la falta de
legitimacin procesal debe sustanciarse por medio de la excepcin procesal dilatoria de falta de
personalidad (art. 184 inc. 2 CPC).
PREJUDICIALIDAD PENAL Esta institucin denominada tambin prejudicialidad pretende
evitar el dictado de sentencias contradictorias y consiste en la prohibicin que tiene el juez civil
de dictar el fallo cuando existiere una causa en sede penal anterior a la civil en la que se
debatiere los mismos hechos (art. 1101 CC). Es decir, que la existencia de prejudicialidad no
impide la promocin de la accin o el planteo de la pretensin sino que solamente difieren o
posterga el dictado de la sentencia. La prejudicialidad se presenta cuando una cuestin
sustancial autnoma se constituye en necesario antecedente lgico-jurdico de la relacin que
debe adoptarse en la sentencia; cuestin que es indispensable resolver previamente por otra
sentencia o providencia que haga sus veces, en proceso separado, con valor de cosa juzgada.
Como se advierte, opera como obstculo para el dictado de la sentencia, puesto que el proceso
puede desarrollarse y alcanzar ese estado, sin que pueda en definitiva dictarse el
pronunciamiento jurisdiccional final. Se trata de un instituto de orden pblico, ya que persigue
evitar el escndalo jurdico que significara el dictado de sentencias contradictorias.
El efecto que suscita la prejudicialidad, en el proceso en que se plantea, es el desplazar el
dictado de la sentencia, por la intima conexin existente entre el pronunciamiento a dictarse en
sede penal, con el que se habr de obtener en sede civil.
IMPROPONIBILIDAD OBJETIVA DE LA DEMANDA Analiza si es posible el rechazo in limine
de una pretensin, por su evidente carencia de fundamentos jurdicos. No existe regulacin
expresa al respecto. Se parte de la afirmacin de que el rechazo de la pretensin es
inadmisible cuando se trata de una acto objetivamente proponible; caso contrario, la demanda
resultara improcedente o inadmisible segn sea el vicio intrnseco que la afecte.
La meditacin que impone el tema de la improponibilidad objetiva de una pretensin se refiere
a la ausencia absoluta de basamento o a una peticin basada en un inters que jurdicamente
no es digno de proteccin y que le impone al juez un examen anticipado acerca de la
atendibilidad sustancial, puesto que si lo deriva a la sentencia de merito, corre riesgo de
provocar un dispendio jurisdiccional por haber tramitado un pleito carente de la mnima
fundamentacin sustantiva.
El punto se plantea cuando los particulares en una demanda someten a la decisin del rgano
jurisdiccional una cuestin que de su simple lectura resulta claramente infundada., se cuestiona
si puede el juez rechazarla in limine, es decir, al momento de su presentacin o si por el
contrario debe tramitarse ntegramente el juicio para recin resolver su rechazo al momento del
dictado de la sentencia de merito.
Inicialmente afirmamos que la demanda no es un instrumento que se pueda utilizar para
satisfacer aspiraciones ajenas en los rdenes jurdicos o absolutamente desvinculados de l.
Por ejemplo puede tratarse de una demanda cuya pretensin expresa:
Un objeto contrario a la moral: por ejemplo, contrato sobre casas de tolerancia.
Un objeto contrario a las buenas costumbres: por ejemplo, actos usurarios.
Un objeto prohibido por las leyes: por ejemplo, un contrato sobre esclavitud,
prostitucin o trata de blancas.
El reclamo de una situacin no protegida jurdicamente: por ejemplo, demanda
fundamentada en la falta de saludo de una persona a otra.
El interrogante se formula acerca de si es necesario ante la presencia de estas situaciones
tramitar ntegramente el proceso para resolver en la sentencia o puede inadmitirla inicialmente
evitando as un desgaste jurisdiccional estril.
Desde una concepcin clsica y privatista del proceso se sostiene, que el juez no puede
examinar inicialmente la proponibilidad jurdica de la cosa demandada debiendo limitar su

examen preliminar a los requisitos o condiciones formales de procedibilidad. Sostienen que la

oportunidad o etapa en la que el juez puede decidir sobre la procedencia sustancial de la
demanda, es la etapa decisoria, previa tramitaron del juicio. Recin en esa oportunidad podra
el rgano jurisdiccional pronunciarse con respecto a la procedencia sustancial de ella.
Con una visin ms actual y publicista del proceso se ha expresado que si de la exposicin de
hechos no surge una concordancia entre el derecho pretendido y el rgimen normativo o es
violatorio de los principios en que se sustenta, la demanda carece de objeto jurdicamente
proponible y el juez debe inadmitirla tambin inicialmente. En esta posicin se reconoce al
juzgador que, dentro de los poderes propios de la jurisdiccin se comprende la facultad de
rechazar in limine la pretensin por evidente falta de fundamentabilidad aun en el caso de que
el actor haya introducido una demanda formalmente completa y admisible.
Adherimos a la ltima posicin ya que no puede permitirse, en el estado actual del derecho
procesal que por pasividad del juez, se propongan, sustancien o reclamen derechos sobre
situaciones jurdicas que la ley categricamente prohbe.
Ello encuentra fundamento en principios de economa procesal, e implica reconocer
expresamente ciertos poderes a la jurisdiccin y readvierte que la posicin contraria importara
a nuestro entender un exceso de rigor formal. En consecuencia, concluye, que es deber del
juez repeler demandas que son inicialmente infundadas; sin embargo, debe tratarse de
situaciones clara y categricamente rechazadas por la ley. Se impone para su aplicacin una
interpretacin restrictiva ya que no puede dejar de tenerse en cuenta que puede estar
afectando al derecho de defensa.
Principios o reglas que gobiernan el Proceso
Los principios del proceso son los presupuestos polticos que determinan la existencia
funcional de un ordenamiento procesal cualquiera. Es as, que ellos concretan o mediatizan
algunas de las garantas constitucionales y en cada uno puede encontrarse una relacin directa
con las normas fundamentales contempladas en la Constitucin Nacional. La cientificidad del
derecho procesal y la homogeneidad de su contenido, gira en torno a instituciones que se
completan e integran recprocamente e induce a concebir a esta disciplina jurdica como
dominada por principios fundamentales.
En conclusin, puede sostenerse que los principios procesales son las lneas directrices y
orientadoras que rigen el proceso plasmndose de este modo una determinada poltica
procesal en un ordenamiento jurdico determinado y en un momento histrico dado. Cabe
expresar, por ultimo, que modernamente van formulndose nuevos principios o reglas que
quizs no son tan nuevos sino que tan solo son reformulaciones o adaptaciones a las
necesidades actuales de los clsicamente reconocidos. Tal sucede, por ejemplo, con las
modernas formulaciones de las reglas de solidaridad, de la personalidad, de las nuevas formas
de buena fe y lealtad procesal, etc.
PUBLICIDAD: El principio de publicidad, implica que los actos que se cumplen en el proceso
deben ser conocidos en forma irrestricta tanto por parte de la sociedad, como por los
intervinientes, a fin de permitir un control adecuado de la actividad procesal y, en definitiva, de
los actos de los jueces. Este principio es una derivacin lgica de los fines del proceso.
Los autores, han enfatizado que este principio significa que no debe haber justicia secreta, ni
procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones.
La excelencia de la publicidad resulta indiscutida, puesto que el contralor de la comunidad
redunda en su propio beneficio, dada la funcin docente que cumple. Adems, favorece a
obtener una mayor transparencia en la administracin de justicia al fiscalizarse la actividad de
los jueces y de los abogados. Couture, puntualiza, que el principio de publicidad es de la
esencia del sistema democrtico de gobierno. Los cuerpos formales, cuando adscriben a este
principio lo consagran en trminos generales, as por ejemplo, se prev que las actuaciones
del proceso y sus resoluciones sern publicas. A su vez, a modo de excepcin, es posible
limitar la publicidad; ello sucede cuando existe un inters justificado de las partes o cuando
concurren razones que hacen al orden pblico o moralidad. Es que pueden los magistrados
restringir la publicidad de las audiencias y aun de los fallos, si pudiera afectarse con ello la
moral o el orden publico u ocasionarse perjuicios materiales o morales a los interesados. En

definitiva, lo que fundamentalmente se procura es la proteccin del derecho de intimidad de las

personas. El principio de publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso; as en las
audiencias y, por regla, durante toda la actividad de prueba y tambin se verifica en la decisoria
a travs de la motivacin de los fallos.
La vigencia de este principio presenta connotaciones particulares que se definen a partir del
derecho de fondo que se realiza a travs del proceso. As, por ejemplo, en el proceso penal, la
publicidad podr verse restringida en ciertas secuencias de la investigacin penal preparatoria,
llevada a cabo por el Fiscal cuando establece el secreto de sumario por un plazo restringido
(art. 312 CPP). Es que en materia penal se justifica el secreto en los primeros momentos de la
instruccin, porque el delincuente tiene especial cuidado en no dejar huellas de delito. Tambin
rige para los delitos de accin privada en los cuales impera la confidencialidad del trmite.
En el procedimiento de familia, el principio de publicidad se presenta en su anttesis, bajo la
denominacin del llamado reserva, secreto o de confidencialidad, que se encuentra sustento
en preceptos constitucionales, como los vinculados a la proteccin de las acciones privadas de
los hombres, a la intimidad que dispensa la Constitucin Provincial y tambin la tutela privatista
consagrada en el art. 1071 CC. La publicidad a la que se pueden someter los actos procesales
cumplidos en el procedimiento de familia, esta limitada al consagrarse la tutela procesal del
principio de reserva. As lo ha prescripto el legislador cordobs al establecer el carcter de
secreto, reservado, privado, del procedimiento de familia, de sus actuaciones y de su
sentencia, de acuerdo a lo nombrado por la ley 7676.
ORALIDAD: Es uno de los principios que tienden a consolidarse cada vez ms en la mayora
de los procedimientos, aunque por regla general pertenece al proceso penal, donde los actos
procesales se realizan a viva voz, dejndose algunas constancias escritas, no permitindose el
uso de memoriales, salvo excepciones. Beneficia la rapidez y la comunicacin entre el tribunal,
las partes y las pruebas ofrecidas
INMEDIACION: El principio de inmediacin, tal como surge de su sentido literal, significa que el
juez debe encontrarse en un estado de relacin directa con las partes y recibir personalmente
las pruebas. Devis Echandia, puntualiza que la comunicacin inmediata alude a la del juez y
las personas que actan en el proceso, con los hechos que en l deban hacerse constar y con
los medios de prueba que se utilicen.
Este principio se manifiesta con mayor vigor, en los procesos orales que en los escritos. Sin
embargo, en las formas modernas de procedimiento oral o escrito, existen instancias
oralizadas, que presuponen la vigencia de este principio parcialmente. Tal sucede, por ejemplo,
en el proceso civil nacional o de algunas provincias que han adoptado el trmite del proceso
por audiencia: en estos casos, luego de la etapa escrita de las postulaciones, se realizan dos
audiencias (audiencia preliminar y de vista de causa) con vigencia solo en su trmite de la regla
de inmediacin. Por su parte, en el proceso penal, la vigencia plena de la inmediacin se
presenta en la oportunidad de la audiencia de debate en la que los integrantes del tribunal, del
ministerio pblico, imputados y sus defensores y rganos de prueba estn en contacto directo.
Los rasgos fundamentales de la inmediacin, estn dados por la presencia de los sujetos
procesales ante el rgano jurisdiccional, por la falta de un intermediario judicial entre las cosas
y las personas del proceso y el juez y, tambin, por la necesidad de la identidad fsica del juez
que tuvo contacto con las partes y del que dictara sentencia.
En el ordenamiento procesal penal, la regla de inmediacin adquiere jerarqua sustancial al
incorporarse al Cdigo Penal, de este modo se prev que el juez deber tomar conocimiento
directo y de visu con el sujeto, de la victima y de las circunstancias del hecho en la medida
requerida para cada caso (art. 41 in fine CP). Es que en materia penal y tambin en el
procedimiento laboral, el inters publico en la realizacin del derecho, impone la inmediacin
como una directriz insoslayable. Esto significa, la ausencia de intermediarios entre la prueba
recibida y el rgano jurisdiccional de la recepcin y se lo extiende tambin, como se apunto, a
la idea de la identidad fsica del juzgador. As se ha sostenido que el juez que ha de dictar
sentencia debe ser el mismo que en el debate oral, publico y continuo, reciba inmediatamente,
la prueba producida con el control pblico y de los otros sujetos del proceso.

BILATERALIDAD: El debate procesal debe ser ordenado a fin de preservar la igualdad de los
contendientes al momento de hacer valer sus derechos. La regla de la bilateralidad es
denominada tambin, como principio de contradiccin. Este principio, posee raz netamente
constitucional y su efectiva vigencia es lo que otorga legitimidad a los procesos; de all que
domina todos los estadios secuenciales. La contradiccin o bilateralidad, compendia la idea de
que toda decisin judicial debe ser tomada previo a que se haya dado igual oportunidad, a
todas las partes de ser odas. Implica, necesariamente, la posibilidad de alegar y probar; es
decir, otorgar a las partes la oportunidad de ejerces las defensas que tuviere y de arrimar al
proceso los elementos de juicio conducentes a la demostracin de sus alegaciones. Este
principio, se resume en el aforismo latino audiatur et altera pars. No interesa al derecho que la
parte, efectivamente, se pronuncie, sino que se haya otorgado una razonable oportunidad de
defenderse o de cumplir con la carga procesal de expresarse, de ofrecer, producir y controlar la
prueba (art. 210 CPC ley 8465).
Palacio, advierte que la realizacin de ciertas medidas, como las cautelares pueden ordenarse
inaudita parte, pero ello no implica derogacin del principio de bilateralidad sino tan solo
significa que se difiere el contradictorio por especial naturaleza del acto. Esto quiere decir, que
si bien no se notifica previamente el despacho de la medida, sin embargo, si debe ser
comunicada al afectado inmediatamente despus de haber sido trabada.
Por ultimo, el sistema se garantiza por las normas que establecen sanciones para la violacin
de este principio, a cuyo fin se imponen nulidades especificas para el caso de las notificaciones
o se utiliza las reglas atinentes a la teora general de las nulidades, hechas valer a travs de los
poderes genricos de impugnacin.
AUTORIDAD: El principio de autoridad se define a partir del aspecto jerrquico autoritario que
asume el derecho procesal por la incidencia del rgano jurisdiccional, considerado como poder
del Estado poltico, en el conflicto de los justiciables.
As se ha dicho que tanto el poder de conduccin o de direccin del proceso, como el poder de
esclarecer la verdad de los hechos constituyen manifestaciones del principio de autoridad.
Luego, ser el sistema adjetivo, el que impondr los lmites para su ejercicio, en la
categorizacin de los poderes-deberes del rgano jurisdiccional.
Es posible sealar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas en una ideologa
sociopoltica determinada: la liberal-individualista y la jerrquico-autoritaria. Claro esta que,
entre ambas posturas, existen diferentes matices que importan formulas intermedias o con una
mayor o menor identificacin con algunas de ellas.
En el marco de la concepcin liberal-individualista, impera la formula de la neutralidad del juez,
lo que supone que el juzgador no ha de intervenir en la marcha del proceso en forma activa,
cuya iniciativa, impulso, conduccin y disposicin es un atributo del justiciable. Como se
advierte, se trata de un juez espectador de la contienda judicial. Rige en esta concepcin, el
principio de rogacin que preconiza que el juez no actuara de oficio sino a peticin de parte (ne
iudex ex officio).
La figura neutral, es propia del sistema procesal dispositivo, adoptado por la mayora de los
cdigos procesales civiles de nuestro pas, actualmente en proceso de revisin.
En una posicin intermedia, se encuentra la que postula la figura del juez como un verdadero
director del proceso. Esta formula, es una creacin ideal de la doctrina para superar la posicin
individualista del juez espectador. Sin embargo, se ha entendido que se trata de una formula
incompleta: excepto que se interprete el verbo dirigir en una forma amplsima; ello es as, ya
que, el poder de direccin o conduccin solamente afecta el desarrollo del proceso y hace a su
marcha formal, pero no agota los predicados propuestos por los fines del derecho procesal.
Es una postura critica contra la formula de la neutralidad del juez, se postula la que le otorga
una intervencin activa y preponderante en orden a la marcha del proceso y al esclarecimiento
de la verdad de los hechos controvertidos. Configura la formula de la autoridad del juez, la que
se obtiene a partir de especiales poderes otorgados al rgano jurisdiccional durante el proceso
y diferentes cargas y obligaciones para las partes, durante su trmite.
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo atinente a la direccin y
conduccin del proceso, a la formacin del material de cognicin y en la vigilancia de la
conducta de los justiciables. Es as, que se concibe al juez dotado de un complejo de poderes-

deberes limitados por la ley. Su ejercicio reconoce como sustractum un deber imperativo de
corte funcional.
FORMALISMO: Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se
basan en el principio de seguridad jurdica. Entendemos por la forma la exteriorizacin
corporizada en un documento del acto procesal. Podemos afirmar que, en la legislacin
positiva, se advierte la adopcin del sistema de la legalidad. Es as que se regula el modo de
cumplimiento de la actividad procesal ya sea, con previsiones especificas para cada acto o por
disposiciones generales de remisin, en las que se refleja el sistema adoptado.
En nuestro pas, en lo atinente al proceso civil el modelo es el de juicio ordinario o de
conocimiento, el cual es establecido para resolver todo tipo de controversia que no tenga una
especial tramitacin e implica el juicio ms amplio en donde se pueden introducir y discutir con
cierta latitud todo tipo de pretensiones. Tambin se prevn otros procedimientos ms simples o
reducidos para cuestiones de menor envergadura o que por su naturaleza sustancial requieren
de un trmite mas sumario y expedito.
Modernamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre todo en lo relativo a cierta
actividad procesal. As, por ejemplo, se apunta a la eliminacin de los interrogatorios escritos
para testigos y de los pliegos de absolucin de posiciones, proponindose en su reemplazo
interrogatorios libres, informales y coloquiales.
ECONOMIA PROCESAL: El principio de economa procesal importa la aplicacin de un criterio
utilitario en la realizacin del proceso y se resume en dos ideas fundamentales: economa de
gastos y economa de esfuerzos o de actividad. La incorporacin de este principio supone
procedimientos que no resulten onerosos, por lo cual, es necesario, adems, que no se
extiendan excesivamente en el tiempo. Es decir, la implantacin del principio exige adoptar
criterios razonables en relacin no solo a costos econmicos sino al tiempo de duracin ya que,
como dijo Couture, en materia de procedimiento el tiempo es algo ms que oro, es justicia.
Por eso se ha dicho que un aspecto importante para calificar a la justicia es el de la duracin de
los procesos. La eficacia del proceso depende de su tempestividad, ello significa que debe
desarrollarse en tiempo razonable. Ahora bien, La economa de gastos pone su acento en el
aspecto financiero del proceso. Ello implica que el costo del juicio no sea un obstculo que
impida a las partes su inicio. Los procedimientos generan gastos, y ellos no pueden evitarse.
Pero si pueden ser postergados atendiendo a ciertas circunstancias o aun, por razones de
poltica procesal, resolverse su eximicin por el contenido social de la cuestin que se
presenta. Lo que el legislador debe procurar es que los gastos que demande el juicio no se
transformen en un obstculo para el acceso a la justicia de las personas menos pudientes.
Contribuye a la economa en el tiempo y a la celeridad en el trmite, la regla de la
concentracin de los actos y la de la eventualidad en las afirmaciones. Inciden tambin en ese
aspecto, los plazos procesales fijados por la ley adjetiva como tiempos ideales.
La regulacin de los tiempos procesales en la ley debe ser meditada con un criterio de
razonabilidad, que se concreta en el establecimiento de plazos, que sean susceptibles de
poder cumplirse, para que el patrn ideal no sea superado por la realidad. Vale decir, que el
legislador debe abordar el tpico con un criterio realista y fijar los tiempos del proceso en un
sentido objetivo dotado de elasticidad. Esto significa que en la ley se determine el plazo, y a su
vez la flexibilidad implica otorgar facultades al juez para que lo ample o disminuya, segn las
circunstancias fcticas del caso y en procura de la averiguacin de la verdad real sin suplir por
cierto la negligencia de las partes que es lo que Peyrano fustiga como vicio de parcialidad.
MORALIDAD: El principio de moralidad se manifiesta en todo el desarrollo y la vida del
proceso. En efecto, esta directriz se refleja en las distintas etapas del juicio a travs de normas
que tienen un contenido tico de diferente alcance. La recepcin de la regla, marca la
orientacin publicista en la legislacin y, consecuentemente, perfila un esquema sancionatorio.
La vigencia de la moralidad implica la asuncin de dicho imperativo tico en las figuras
procesales.
El principio de moralidad esta integrado por un conjunto de normas que imponen conductas,
imbuidas de un contenido tico que deben ser observadas por el juez, las partes y dems
participantes. Este principio madre es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a

saber: la lealtad y la buena fe procesal. Su vigencia, a la luz de los hechos concretos nos hace
reflexionar sobre las cargas y deberes procesales asignados a las partes y al juez; as, por
ejemplo, el deber de mantener en la instancia conductas que no resulten contrarias a las reglas
de contenido tico objetivizados en normas. Ello implica la proscripcin de ciertas actitudes
tales como la reticencia, la intemperancia, la familiaridad y la agresividad, la obstruccin, o la
ambigedad, (sin agotar el repertorio) que puedan ser calificadas para tipificar temeridad,
malicia o el abuso del proceso. Sin embargo, queremos destacar que el juzgador deber
precisar de los lmites de estas conductas defectuosas teniendo a la vista la clusula
constitucional de la inviolabilidad de la defensa en juicio.
La inconducta, en muchos casos, se manifiesta en actitudes dilatorias que son consecuencia
de un sistema adversarial rgido, impuesto por normas legales inidneas o por la idiosincrasia
de los litigantes, que en muchos casos resultan toleradas por los tribunales.
Reglas del Proceso. Impulsin, Preclusin y Adquisicin
El derecho procesal reconoce fundamentos constitucionales, principios jurdicos polticos y sus
instituciones fundamentales obedecen a ciertas reglas lgicas que le son propias y exclusivas.
Estas reglas se manifiestan como mximas que limitan o condicionan el actuar de los sujetos
procesales; por ello, se ha dicho que son las condiciones que conforman tcnica y
estructuralmente la actividad de aquellas personas y sujetos procesales.
Siendo el proceso una estructura tcnica que debe avanzar necesariamente hacia un fin, debe
vincularse necesariamente a este concepto esencial, la idea de actividad. Esa actividad en el
proceso se realiza por el impulso que imparten los sujetos procesales. En tal sentido, cabe
sealar que rigen todo el mbito procesal del ne procedat iudex ex officio, esto implica que el
inicio del tramite nunca puede ser realizado por iniciativa del juez sino que este debe ser
requerido por algn otro sujeto. De tal modo, en el proceso civil el impulso inicial lo realizan las
partes a travs de la demanda; igual sucede en el proceso laboral y familiar. En tanto, que en el
proceso penal el requeriente es el ministerio pblico fiscal sin cuya iniciativa e impulso no
puede iniciarse el trmite.
La regla del impulso requiere para su mejor entendimiento la distincin entre impulso inicial del
tramite e impulso posterior. Como se dijo, el impulso inicial debe ser realizado por un sujeto
diferente del juez, el impulso posterior puede estar a cargo de las partes, del ministerio publico,
del imputado o por el mismo rgano jurisdiccional.
La regla del impulso procesal generalmente esta delimitada por plazos procesales. As,
generalmente, de ordinario en el trmite se diferencian etapas y dentro de ellas, a su vez, se
presentan diferentes actividades que deban ser promovidas segn sus caractersticas por
algn sujeto procesal.
Por ultimo, debe distinguirse el impulso privado propio del trmite civil del impulso oficial
caracterstico de los procedimientos que involucran alguna razn de orden pblico. Este ltimo,
el impulso oficial, se manifiesta como el poder-deber del juez para realizar, con independencia
de la actuacin de las partes todos los actos procesales que integran la trama hasta la
finalizacin del trmite que culmina con el dictado de la sentencia.
La actividad procesal se encuentra gobernada por reglas que son derivaciones lgicas de los
principios fundamentales del proceso civil.
Es as, que el proceso se desenvuelve segn dos reglas contrapuestas, la de preclusin
procesal y la de secuencia discrecional. Como reglas intermedias la doctrina sita las
conocidas como adaptabilidad y de elasticidad procesal.
La regla o principio de la preclusin impide que el proceso se retrotraiga a estadios o etapas
que se encuentran superadas o que se reproduzcan actos procesales ya cumplidos o que no
tuvieron cumplimiento e el orden establecido por la ley.
Se trata de un regulador del trmite procesal y tiene operatividad tanto para las partes como
para el tribunal. Ello significa que ninguno de los sujetos procesales pueden actuar en
contradiccin con esta regla, funciona como un obstculo o impedimento a la marcha
discrecional del proceso. Por ello, se ha dicho que la actividad procesal debe realizarse dentro
de los lmites fijados por la ley, pues de lo contrario, un postulado de consuncin procesal
despojara de efectos tiles a la actividad realizada fuera del orden establecido.

Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser cumplida en un
momento determinado; de otro modo, la actividad no seria susceptible de producir efectos
tiles. Esta regla propende a obtener una definitiva estabilidad jurdica con respecto a las
situaciones procesales ya alcanzadas, impidiendo el retroceso arbitrario o carente de
fundamento serio, y la actuacin contradictoria con la ya cumplida (incompatibilidad) expresa o
tacita. La efectiva vigencia de la preclusin se garantiza a travs de las sanciones procesales
de nulidad o de inadmisibilidad. Sucede lo primero, cunado el acto procesal se cumple en
inobservancia a la preclusin, por ejemplo cuando se formula una liquidacin final del pleito,
apartndose de lo establecido en la sentencia y de este modo se vulnera la cosa juzgada.
En cambio, se aplicara la sancin de inadmisibilidad, cuando se intente producir un acto
procesal, una vez vencido el plazo fijado por la ley para ello caso perentorio fatal- o cuando se
hubiere declarado la prdida del derecho a peticin de parte.
La preclusin consiste tambin en una limitacin del poder de las partes para la realizacin de
la actividad, ya que el sujeto pierde su facultad por extincin o por consumacin de ella. Es que
la preclusin consiste en la prdida o extincin de una actividad procesal por haberse
alcanzado los lmites impuestos por el legislador para el ejercicio de las facultades procesales
de las partes. La preclusin siempre opera en los procesos, independientemente, del tipo
procesal de que se trate; sin embargo, en su extensin y efectos, puede acusar diferencias.
La regla de la adquisicin procesal establece que el resultado de la actividad realizada durante
el tramite se adquiere para el proceso y no puede ser invocada para el beneficio particular de
alguna de las partes no teniendo relevancia al respecto quien la ha producido, quien la ha
ofrecido, quien la ha aportado o quien la ha alegado. Es que la actividad procesal y el material
de conocimiento responde a un fin comn y puede ser aprovechado por cualquier sujeto con
independencia de quien la origina.
Clemente Daz, seala que la aplicacin de la regla de la adquisicin son numerosas en el
proceso y a tal efecto puede indicarse entre las principales: a) la alegacin desfavorable para la
propia parte: la alegacin de la parte puede ser adquirida por el juez para fundar una sentencia
contra el inters de aquella; b) la pregunta del interrogatorio importa confesin del hecho: qui
ponit fate tur. Cada posicin importara para el ponente el reconocimiento del hecho al que se
refiere; c) la declamacin del testigo vale incluso contra su propio proponente; la respuesta del
testigo se adquiere para el proceso; d) no es procedente ni admisible el desistimiento de una
probanza producida por el hecho que perjudique a su proponente.
Por ultimo, cabe sealar, que la regla de la adquisicin tiene mayor trascendencia respecto a la
actividad probatoria, sin embargo, su amplitud alcanza tambin a los otros estadios del proceso
y por cierto a otras actividades.
El tiempo en el proceso y plazos procesales. Concepto (Este punto no esta en el
programa pero me pareci importante)
El tiempo tiene particular importancia para la realizacin del derecho. El proceso como
actividad dinmica se desarrolla en un espacio de tiempo y en ese lapso deben cumplirse los
diversos actos procesales que constituyen todo ese proceso desde el principio hasta el fin.
Desde el punto de vista genrico, Palacio define al tiempo en el proceso como aquellos lapsos
dentro de los cuales puede ser efizcamente realizado cualquier tipo de actos procesales.
Desde el punto de vista especifico, el tiempo aparece como el conjunto de lapsos destinados al
cumplimiento de cada acto procesal en particular. Tales lapsos se denominan plazos y su
institucin obedece a obvias razones de seguridad y certeza, pues de no existir, las partes
careceran de toda certidumbre acerca de las exactas oportunidades en que les corresponden
hacer valer las alegaciones y pruebas que sustenten sus respectivas pretensiones.
Cabe sealar que la dinmica del proceso esta de alguna manera condicionada por el sistema
procesal que se elija para la realizacin jurisdiccional del derecho. As, en los procedimientos
de corte dispositivo (como nuestro ordenamiento procesal civil) el desarrollo del trmite, y en su
caso el tiempo que insume, depende de un conjunto de factores (complejidad del pleito, tipo de
juicio, etc) pero muy especialmente del impulso de las partes.
Recurdese que en el trmite procesal civil- tal como esta diseado en el Cdigo Procesal Civil
y Comercial de Crdoba (ley 8465)- el juez no tiene poderes para activar el trmite. Por eso es
frecuente que se susciten demoras en la tramitacin del juicio por mala administracin del

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tiempo procesal. Ello trae como consecuencia lo que comnmente se denomina tiempos
muertos del proceso, que se configuran por momentos de no actividad o inactividad que se
generan por falta de impulso o por vigencia de plazas de espera procesales.
En los sistemas de corte ms inquisitivo, el impulso procesal no lo tienen las partes sino el
Tribunal. En estos casos es ms probable que la tramitacin se realice tempestivamente y el
proceso concluya en tiempo oportuno. Es decir, pareciera que resulta ms fcil acercar los
plazos ideales de los ordenamientos procesales a los reales. Sin embargo, no debe olvidarse
que el impulso oficioso supone un tribunal diligente con despacho al da y sin sobrecarga de
trabajo como condicionante ideal para la optimizacin del tiempo en el proceso. Pinsese
adems que en los procedimientos que adoptan este tipo de sistema rige plenamente la regla
de la concentracin a travs de la cual se procura reunir la mayor cantidad de actividad
procesal en una o dos audiencias, lo que contribuye en gran medida a la celeridad del proceso.
Cabe sealar por ultimo que en general estos sistemas establecen plazos breves y perentorios
fatales como un modo de no dilatar innecesariamente el procedimiento.
La doctrina distingue entre la expresin plazo procesal y la voz trmino.
Se llaman plazos en el proceso a los lapsos preestablecidos para la realizacin de los actos
procesales, individualmente o en conjunto, o para el cumplimiento de una actividad integrante
de un momento procesal o aun de todo el proceso. Por su parte, la expresin trmino queda
limitada al momento fijo del cumplimiento de la actividad (audiencia), o al momento final del
plazo. El plazo es, entonces, el espacio de tiempo, el trmino, el extremo o fin de dicho plazo.
Sin embargo, esta distincin no es clara en nuestros cdigos u ordenamientos procesales, los
cuales, siguiendo a la legislacin espaola, hablan indistintamente de plazo y trmino para
significar siempre un periodo. El art. 45 de nuestro Cdigo Procesal Civil y Comercial local, nos
indica la forma de computar el inicio del plazo que es a partir de su notificacin (o la ltima si
son comunes), no contndose el da en que se practico la diligencia de notificacin. Por su
parte, el art 180 del Cdigo Procesal Penal sienta como regla general que los actos procesales
se practicaran en los trminos establecidos. Estos corrern para cada interesado desde su
notificacin o, si fueren comunes, desde la ltima que se practicare y se contaran en la forma
prevista por el Cdigo Civil.
Das y horas hbiles La aptitud genrica del tiempo se vincula con la determinacin de los
das y horas dentro de los cuales es admisible la ejecucin o cumplimiento de cada acto
procesal en particular. Los actos judiciales deben realizarse en condiciones adecuadas no solo
de lugar, sino tambin de tiempo, para lo cual la ley establece que hay das y horas hbiles, de
lo que resulta que los restantes son inhbiles. Son hbiles los aptos para realizar validamente
los actos procesales, por consiguiente, los que se efectan fuero de ellos (esto es, en das y
horas inhbiles), sern invlidos. Ya se enuncio que, segn nuestros ordenamientos
procesales, son hbiles todos los das del ao, con excepcin de los sbados, domingos y
feriados, o los declarados inhbiles por leyes, decretos y resoluciones del Tribunal Superior de
Justicia /art. 43 CPC; art. 19 ley 7987) y que se entiende por horas hbiles las comprendidas
entre las siete y las veinte (art. 43 CPC). Asimismo, se ha afirmado que los jueces pueden
habilitar los das y horas inhbiles, sin recurso alguno, cuando hubiera riesgo de quedar ilusoria
una providencia judicial o de frustrarse, por la demora, alguna diligencia importante para
acreditar o asegurar el derecho de los litigantes o cuando el asunto fuere urgente (art. 44 CPC;
art. 130 CPP; art. 29 ley 7676; art. 17 ley 7987). Como se advierte, la habilitacin puede ser
declarada por el rgano judicial interviniente en el proceso cuando se tratase de diligencias
urgentes cuya demora pudiera tornarlas ineficaces u originar perjuicios evidentes para las
partes. Tal apreciacin queda librada al criterio del juez, contra cuya resolucin, en el supuesto
que disponga declarar la habilitacin, no se admite recurso alguno.
Los plazos procesales se establecen en general por horas, das, meses u aos.
Excepcionalmente, se tienen en cuenta las fracciones de horas o minutos. Un ejemplo es el de
la tolerancia para el comienzo de las audiencias, generalmente de quince minutos.
Sin embargo, la nueva legislacin adjetiva civil y comercial de nuestra provincia (ley 8465), no
tiene previsto el computo de procedimientos, hoy derogado. Esta omisin puede acarrear algn
tipo de inconvenientes cuando se trata de computar, v.gr. el plazo para apelar en un amparo, o
en algn otro proceso, que como el concursal, aplica supletoriamente el Cdigo Procesal Civil y
que si tienen contemplado el computo de los plazos por horas.

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Los plazos computados por horas existen con frecuencia en el procedimiento penal. Donde
mas funcionan es en lo que atae a la libertad del imputado (arts. 14, 226, 278, 306, 333,
CPP). Los plazos fijados en das son los que mayormente se tiene en cuenta en el
procedimiento jurisdiccional (v.rg. arts. 105, 121, 163, 336, 345, 359, 366, 493, 508, 526, etc.
CPC). En el procedimiento civil, laboral, de familia, administrativo, etc, estos plazos se
computan por das hbiles. El art. 46 CPC determina que en los plazos sealados en das, se
computaran solamente los das hbiles y los fijados por meses o aos se contaran sin
excepcin de da alguno. Una caracterstica especial de los plazos en el procedimiento penal
es que estos no se cuentan por das hbiles sino por das corridos (continuos) y en ellos se
computan los das feriados, salvo el receso de los tribunales que disponga la ley, o en caso de
fuerza mayor, el Tribunal Superior de Justicia (la regla esta sentada en el art. 181 CPP).
Los plazos fijados en meses, tambin van disminuyendo en los cdigos modernos, pero aun
subsiste, en nuestro ordenamiento procesal civil, para la perencin de instancia (arts. 339 incs.
1 y 4, y 340 CPC) y para la suspensin y abreviacin convencional de los plazos por las partes,
que no podr ser mayor de 6 meses (art. 51 CPC). En el procedimiento penal, son ejemplos de
estos plazos fijados en meses los previstos en los arts. 18, 213, 337, 346, 430, etc CPP).
Los plazos sealados por aos, son cada vez menos frecuentes en los cdigos modernos, Un
ejemplo podemos encontrarlo en el art. 339 CPC, que establece el plazo de un ao en que
debe encontrarse paralizado un expediente a los fines de poder pedir la perencin de la
primera instancia o bien el art. 397 CPC que establece que en ningn caso se admitir el
recurso de revisin pasados 5 aos desde la fecha de la sentencia definitiva. Ejemplos de
plazos por horas previstos en el procedimiento penal son los establecidos en los art. 1, 283 inc.
4, 421 y 545, del CPP. El Cdigo Civil establece como modo de contar los intervalos del
derecho, que lo das, meses y aos se contaran para todos los efectos legales por el calendario
gregoriano (art. 23) . Los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminaran el da que los
respectivos meses tengan el mismo numero de das de su fecha. As, un plazo que principie el
15 de un mes, terminara el 15 del mes correspondiente, cualquiera sea el nmero de das que
tengan los meses o el ao (art. 25 CC).
Cabe recordar que si el plazo vence despus de las horas de oficina, se considerara
prorrogado hasta el fenecimiento de las dos primeras horas de oficina del da hbil siguiente,
esto se conoce con el nombre de prorroga legal o plazo de gracia, previsto en casi todos los
ordenamientos procesales (art. 53 CPC, 124 CPCN, 181 in fine CPP, 19 in fine ley 7987).
Clasificacin de los plazos procesales
1. Por su origen: plazos legales, judiciales o convencionales
Los primeros son aquellos cuya duracin se halla expresamente establecido por la ley.
Constituyen la gran mayora de los que rigen en el proceso judicial. Tales, por ejemplo, el plazo
de diez das para contestar la demanda en un juicio ordinario (art. 193 CPC), el plazo de cinco
das para interponer un recurso de apelacin (art. 366 CPC), el plazo para recibir la declaracin
del imputado (art. 306 CPP ), etc.
Son judiciales aquellos que la ley permite que sean fijados por el tribunal o por el juez. En estos
casos, la determinacin del momento de realizacin del acto procesal queda a la entera
discrecionalidad del tribunal u rgano jurisdiccional que esta entendido en la causa. Por
ejemplo, el plazo de comparendo cuando la persona no se encuentre en el lugar del juicio. En
este caso, el tribunal lo fijara entendiendo a la distancia y a la mayor o menor facilidad de las
comunicaciones (art. 163, segunda parte, CPC). Los plazos judiciales pueden estar
combinados con un tope legal, en donde la discrecionalidad del tribunal solo puede
desplegarse en el marco que fija la ley. Ello sucede, por ejemplo, en el caso de la fijacin de la
audiencia de debate (art. 367 CPP) que establece que el presidente del tribunal fijara el da y
hora de esa audiencia, con un intervalo no menor de diez das ni mayor de sesenta luego de
vencido el termino de citacin a juicio y cumplida la investigacin suplementaria o tramitadas
las excepciones.
Son convencionales aquellos que, por delegacin legal se acuerda a las partes la facultad de
fijarlos de comn acuerdo. Rige al respecto la autonoma de la voluntad de las partes que
intervienen en el proceso judicial. Por ejemplo la abreviacin o suspensin convencional
prevista en el art. 51 CPC.

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2. Por su oportunidad: plazos iniciales o finales

Los iniciales fijan el momento en que comienza o debe comenzar el acto procesal. Son menos
numerosos que los plazos finales. El supuesto mas comn de este tipo de plazos es el de las
audiencias, que no pueden fijarse sino hasta despus de un determinado numero de das que
el Cdigo establece, o solo pueden fijarse despus de realizada determinada actividad
procesal, v.gr. el art. 59 CPC., que establece que las audiencias ordenadas por la ley sern
decretadas con designacin precisa de da y hora e intervalo no menor de tres das o el
previsto en el art. 367 CPP.
Son finales aquellos que fijan el trmino o momento final. Por ejemplo, el art. 209 CPC., que
expresa los oficios y exhortos relativos a las diligencias de prueba sern librados, a mas tardar,
dentro del tercer da de que quede firme el decreto que los ordena.
3. Por el cmputo: plazos individuales o comunes
Son individuales los plazos que se conceden independientemente a cada una de las partes
para la ejecucin de uno o mas actos procesales, aun en el caso de que, como ocurre en la litis
consorcio, acte mas de una persona en la misma posicin de parte. Tienen su fundamento en
la separabilidad de los intereses procesales y consiguiente autonoma de las partes que actan
en el proceso judicial, aunque se ubiquen en el mismo polo de la relacin jurdica procesal.
Como regla general, corresponde su notificacin no contndose el da en que la diligencia ha
tenido lugar (art. 45 CPC). Tales son, por ejemplo, los plazos para contestar la demanda (art.
493 CPC), para oponer excepciones (art. 183 CPC), para interponer recursos (art. 359, 366
CPC), para expresar agravios (art. 371 CPC), para alegar (art. 505 CPC), para evacuar la vista
corrida al fiscal de instruccin (art. 347 CPP), etc.
Son comunes, en cambio, aquellos plazos que se acuerden en forma conjunta a todos los
litigantes, a fin de que realicen uno o ms actos procesales de la misma ndole. Para que los
referidos plazos se computen en forma simultnea para todas las partes que intervienen en el
proceso se requiere un vencimiento uniforme, establecindose que comenzaran a correr a
partir de la ltima notificacin que se efecte a los litigantes. As v.gr. el art. 211 del
ordenamiento procesal civil y comercial local establece que el plazo de prueba, ser siempre
comn para ambas partes litigantes. Ejemplo de plazo comn en el Cdigo Procesal Penal es
el de citacin a juicio del art. 361 CPP. Los plazos comunes corren desde la ultima notificacin
que se practicare, no contndose en ningn caso el da en que la diligencia tuviere lugar (art.
45 CPC).
4. Por las personas a quienes afectan: plazos del tribunal o de las partes
Los plazos normalmente se refieren a las partes, tales como el plazo para comparecer,
contestar la demanda, oponer excepciones, ofrecer pruebas, expresar agravios, etc, pero
pueden referirse igualmente a alguna actividad que debe realizar el juez, el tribunal o sus
auxiliares. As, por ejemplo, el plazo para dictar resoluciones judiciales (art. 121 CPC), el plazo
para elevar los autos al superior una vez concedido el recurso de apelacin (art. 369 CPC) etc.
5. Por sus efectos: plazos meramente ordenatorios, prorrogables o improrrogables
Son ordenatorios aquellos plazos que estn fijados por la ley procesal a los fines de que los
actos procesales se cumplan con un orden, pero su incumplimiento no acarrea ninguna
consecuencia gravosa. Son meramente ordenatorios, por ejemplo, los plazos para el dictado de
las providencias simples o decretos (art. 1231, inc. 1, CPC)..
Son prorrogables aquellos que tienen la posibilidad de extenderse a un numero mayor de diez
das que los sealados por la ley o por el juez para el cumplimiento de determinada actividad
procesal. En efecto, un plazo es prorrogable cuando cabe prolongarlo a raz de una peticin
unilateral en ese sentido formulada con anterioridad a su vencimiento (arts. 124 y 498 CPC).
Son improrrogables aquellos que no tiene la posibilidad de extenderse mas all de lo sealado
por la ley o por el juez. Se debe distinguir dentro se este grupo, entre los plazos no fatales o
perentorios. Son plazos no fatales aquellos que requieren un acto de la parte contraria para
producir la caducidad del acto procesal. Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial
establece como regla, que los plazos procesales son improrrogables, pero las partes podrn
cumplir el acto motivo de la diligencia, no obstante estar vencidos, mientras no se les haya
acusado la rebelda, salvo que fueran fatales (art. 47 CPC).
Respecto de estos plazos improrrogables no fatales, cabe agregar que, conforme lo establece
el cdigo ritual local, transcurridos los plazos judiciales y siendo acusada la rebelda, se

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declarara perdido el derecho que hubiere dejado de usar la parte incursa en aquella, sin ms
tramite que el informe del actuario y se proseguir el juicio segn su estado (art. 48 CPC).
Por su parte son plazos fatales o perentorios aquellos que vencidos producen la caducidad del
derecho sin necesidad de actividad alguna del juez ni de la parte contraria. La extincin del
derecho se produce por la sola naturaleza del trmino, es decir, que se realiza por el ministerio
de la ley (arts. 47 y 49 CPC).
Los plazos fatales fenecen por el mero transcurso del tiempo, sin necesidad de declaracin
judicial ni de peticin de parte, y con ellos los derechos que se hubieren podido utilizar (art. 50
CPC). Se pueden mencionar plazos fatales, entre otros, los plazos para oponer excepciones
dilatorias en forma de articulo previo, los plazos para interponer recursos, para ofrecer y
diligenciar prueba, para pedir aclaracin o que se suplan las deficiencias en las resoluciones
judiciales, y cualquier otro respecto de los cuales haya prevencin expresa y terminante de que
una vez pasados no se admitir en juicio la accin, excepcin, recurso o derecho para el que
estuvieren concedidos (art. 49 CPC).
Si el imputado estuviera privado de su libertad, son fatales los plazos del art. 337 (investigacin
fiscal preparatoria), del art. 246 (investigacin jurisdiccional preparatoria) y del art. 361
(integracin del tribunal y citacin a juicio).
El Cdigo Procesal Penal local establece que el vencimiento de un trmino fatal sin que se
haya cumplido el acto importara automticamente el cese de intervencin en la causa del juez,
tribunal o representante del Ministerio Publico al que dicho plazo le hubiera sido acordado (art.
183 CPP). La ley de procedimiento laboral contiene una disposicin similar en el art. 18 ley
7987. El fundamento de la existencia de los plazos fatales tiene raigambre constitucional. En
nuestra provincia, el art. 39 de la Constitucin expresamente establece que todo proceso debe
concluir en un trmino razonable lo que implica que las causas no deben demorarse
injustificadamente menos aun por negligencia de las partes y evitar por todos los medios la
morosidad en el proceso jurisdiccional.
Sanciones Procesales. Concepto
Se ha caracterizado el acto procesal como toda declaracin de voluntad o de ciencia emanada
de cualquiera de los sujetos procesales o de otros intervinientes y directamente dirigida a
producir el inicio, el desenvolvimiento, la paralizacin o la terminacin del proceso conforme los
preceptos de la ley ritual. Adems, se ha expresado que el proceso judicial es una serie
gradual, progresiva y concatenada de estos actos jurdicos procesales. Es por ello que los
actos que componen esta serie deben ser realizados en forma regular y legal.
Regular, significa sin vicios que puedan invalidarlos y legal, implica que estos actos sean
realizados conforme a las previsiones establecidas en la ley procesal. La actividad procesal
cumplida sin observar las normas que la regulan puede perjudicar la funcin de tutela de los
intereses comprometidos, ello conduce a prevenir la inobservancia, y en su caso, evitar los
vicios o defectos irregulares o a eliminarlos si ya se hubieren producido.
Cuando un acto procesal no se adecua a las prescripciones legales se esta frente a un acto
irregular o viciado. En el mbito procesal, vicio es la discordancia del acto con la norma que lo
regula. El vicio que recae sobre un acto procesal puede ser objetivo o subjetivo. Es objetivo,
cuando la irregularidad se encuentra en el acto mismo, ya sea en su estructura o en el modo de
cumplirlo. Es subjetivo, cuando quien cumple el acto carece de facultades para hacerlo.
Frente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las sanciones procesales que estn
destinadas, justamente, a evitar que la actividad procesal se realice en forma irregular o
viciada. Sin embargo, no todo defecto produce la ineficacia del acto procesal, pues para que
ella opere, esa irregularidad debe manifestarse como perjudicial en la vida del proceso,
afectando el ejercicio de la defensa, un presupuesto procesal o el equilibrio entre las partes
resultante del principio de igualdad y contradictorio. La ineficacia del acto se alcanza mediante
una declaracin jurisdiccional que entraa la aplicacin de la sancin procesal que
corresponda.
Las sanciones procesales han sido caracterizadas por Clari Olmedo como las conminaciones
de invalidez o ineficacia de una determinada actividad irregular. En su enfoque preventivo,
propenden al orden del proceso; en el represivo, impiden o eliminan los efectos de la actividad
irregular, encaminando al proceso por la va valida, conforme a la ley.

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Su objetivo es, justamente, resguardar la regularidad del trmite procesal. Constituyen un

medio para eliminar los defectos a producir o producidos en el proceso por la inobservancia de
los actos con las formas legales preestablecidas. La sancin aplicada impedir que el acto
viciado produzca efectos, y si ya los ha producido, su fin ser eliminarlos en su totalidad, sin
perjuicio de que, como consecuencia de ello, tambin se invaliden algunos actos anteriores o
concomitantes con el acto irregular.
CLASIFICACION DE LAS SANCIONES PROCESALES La doctrina distingue como sanciones
procesales a la inadmisibilidad y a la nulidad. Ambos tipos de sanciones tienen como objetivo
reaccionar ante el vicio invalidatorio de un acto procesal. Sin embargo, funcionan de manera
diversa, pues mientras la inadmisibilidad impide que un acto procesal produzca efectos en el
proceso o, dicho en otras palabras, que un acto procesal viciado ingrese al proceso y produzca
efectos, la nulidad es el remedio judicial tediente a extirpar los efectos producidos por un acto
procesal viciado. Para ello, es necesario que los efectos del acto irregular ya se hubiesen
producido dentro del proceso judicial. Son sanciones de carcter enteramente objetivas, por
cuanto atacan al acto, y sus efectos, con independencia y exclusin del sujeto que los haya
producido, sin perjuicio de la posibilidad de que sean sancionados disciplinariamente. Si bien
algunos autores incluyen como sanciones procesales a la caducidad y la preclusin, Claria
Olmedo, en criterio que se comparte, las excluye, por que no se refieren a los actos procesales
(en su significacin objetiva) sino a los poderes de los sujetos. En efecto, la preclusin lejos de
ser una sancin procesal, es una regla ordenadora del proceso que impide legalmente cumplir
un acto por ser incompatible con una situacin anterior generada por el mismo sujeto que
pretende realizarlo. Por u parte, la caducidad tampoco puede ser caracterizada como una
sancin procesal sino que se traduce en la perdida de un poder, por no haberlo ejercido
oportunamente, vinculado con un termino perentorio.
Inadmisibilidad. Concepto. Efectos La inadmisibilidad es la sancin procesal por la que se
imposibilita el ingreso al proceso de un acto procesal por no haberse observado las formas o
requisitos exigidos por la ley. En su ms precisa significacin y siguiendo a Claria Olmedo,
puede ser definida como la sancin de naturaleza procesal mediante cuya aplicacin se
impide ab initio que produzcan efecto en el proceso los actos de parte (o de algunos terceros
en actos no requeridos por el tribunal), por habrselos realizado sin observar determinados
requisitos de forma o careciendo de la facultad para actuar validamente.
La inadmisibilidad como sancin, generalmente no esta prevista en los ordenamientos
procesales en forma expresa sino implcita. En efecto, no se advierte sistemticamente alguna
en la regulacin legal de esta sancin en la mayora de los ordenamientos procesales, pero
aparece latente en varias normas en la que se utilizan expresiones tales como inadmisin,
rechazo in limine, denegacin, inadmisibilidad y otros trminos equivalentes.
El tribunal aplica este remedio procesal de oficio, esto es, sin necesidad de peticin de parte
interesada. Para que sea procedente, el vicio o la irregularidad del acto debe surgir en forma
manifiesta u ostensible. Adems, la sancin debe ser aplicada antes de que el acto produzca
efectos en el proceso, se trata de un rechazo in limine, que solo tiene en cuenta los aspectos
formales del acto viciado para evitar que ingrese al proceso, sin que se requiera analizar el
contenido sustancial del acto. Como se advierte, funciona de manera preventiva.
Aplicada la sancin de inadmisibilidad, el acto afectado no se incorpora jurdicamente al
proceso puesto que no produce efectos en el. Se pueden mencionar como ejemplos de este
remedio legal, la inadmisin de una demanda defectuosa, cuando no cumple con los recaudos
previstos por la ley procesal (art. 176 CPC) o la inadmisibilidad de un recurso cuando hubiera
sido interpuesto fuera del plazo, sin las formalidades correspondientes, por quien no tenga
derecho, etc. (art. 355 CPC; 455 CPP).
Nulidad. Concepto Si un acto irregular o viciado ha ingresado al proceso, la inadmisibilidad ya
no es posible, pues como se ha dicho, este remedio tiene por objeto justamente impedir el
ingreso de un acto viciado, es por ello que para hacer cesar los efectos de un acto procesal
viciado y admitido por el tribunal, lo necesario ser producir su invalidacin mediante la
declaracin de nulidad. La nulidad es la sancin procesal por la que se priva a un acto procesal
de sus efectos cuando en su realizacin no se han guardado las formas establecidas por la ley.

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Palacio la define como la privacin de efectos imputada a los actos del proceso que adolecen
de algn vicio en sus elementos esenciales y que, por ello, carecen de aptitud para cumplir el
fin a que se hallen destinados. La nulidad como sancin significa hacer desaparecer los
efectos producidos por el acto viciado pero adems, tiene por objeto impedir que siga
producindolos, lo que trae como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino de todos
aquellos que son consecuencia directa del declarado nulo. Se pueden mencionar como actos
procesales susceptibles de nulidad, por ejemplo, los verificados ante un rgano judicial
incompetente, el auto que admite la produccin de pruebas ofrecidas despus de vencido el
trmino probatorio, las notificaciones efectuadas a un domicilio que no era el real del
demandado, etc. En opinin coincidente a la de Palacio se estima que si bien en virtud de la
trascendencia que revisten las formas dentro del proceso, el concepto de nulidad se vincula
generalmente al quebrantamiento de los requisitos formales del acto, no existen razones
validas que autoricen a excluir del concepto de nulidad, aquellos vicios que afecten a los
requisitos propios de los restantes elementos del acto procesal o alguno de sus presupuestos,
como la falta de competencia del tribunal o de capacidad de las partes, vicios del
consentimiento cuando ellos fueren invocables, ilicitud del acto, etc.
La tendencia moderna en materia procesal reconoce que el simple apartamiento de las formas
no genera por si solo la nulidad del acto viciado procesal si en definitiva se cumple con el
objetivote dicho acto, o con su finalidad, ello as puesto que el formalismo en el proceso tiene
en estos tiempos un sentido trascendente y no meramente vaco. Es casi unnimente
aceptado por otra parte, que todas las nulidades procesales son relativas, pues son
susceptibles de convalidarse por el consentimiento expreso o presunto de las partes a quienes
perjudica. Para los sostenedores de esta postura no existen en el proceso nulidades absolutas
y no altera esta conclusin el hecho de que muchos ordenamientos procesales autoricen a
declarar la nulidad aun de oficio (art. 77 CPC; art. 172 CPCN; art. 125 CPC. De Sta Fe, etc). Es
necesario distinguir adems entre actos procesales nulos de los denominados actos
procesales inexistentes, que suelen caracterizarse como aquellos actos que se hallan
desprovistos de los requisitos mnimos indispensables para su configuracin jurdica, como
serian, en el mbito procesal, la sentencia dictada por un funcionario ajeno a la magistratura, o
pronunciada oralmente, o carente de la parte dispositiva, o provista de un dispositivo imposible
o absurdo, etc. Frente a esta categora de actos y el tema en debate, la doctrina no ha sido
pacifica. Claria Olmedo por una parte, sostiene que la sancin de nulidad debe obrar tambin
como un medio practico para extirpar los actos procesales calificados como inexistentes. Por
el contrario, para Palacio la inexistencia, a diferencia de la nulidad, no apunta a la validez del
acto sino a su vigencia, o sea a su efectivo acatamiento. As, mientras la sentencia afectada de
nulidad es susceptible de convalidarse al tener lugar la renuncia de las impugnaciones que
caben contra ella, la sentencia inexistente, por ser un no acto carece de toda posibilidad de
pasar en autoridad de cosa juzgada y, si fuere necesario, puede ser objeto de impugnacin sin
limite temporal alguno, incluso mediante el ejercicio de una simple pretensin declarativa de la
inexistencia. Por ultimo, cabe sealar que la mayor parte de los criterios de la llamada teora de
las nulidades del derecho civil son aplicables a esta rama del derecho (procesal), la que, no
obstante, tiene algunos principios propios que se deben mencionar y que se derivan de su
funcin y estructura pacifica.
Principios que rigen las nulidades Los actos procesales nulos presentan ciertos
presupuestos y caracteres que los distinguen. Siguiendo la opinin de Berizonce, los
presupuestos de la nulidad procesal se enuncian a travs de cinco principios, que constituyen
condiciones de admisibilidad y procedencia. Ellos son: el principio de especificidad, el de
convalidacin, el de trascendencia, el de proteccin y el de conservacin.
A. Principio de especificidad (legalidad): Este principio esta referido a que los jueces no pueden
declarar otras nulidades que las pronunciadas expresamente por la ley, con lo que se limita
estrictamente las potestades judiciales y se sienta el principio de que no hay nulidad sin
perjuicio. Puede enunciarse este principio, tambin denominado de legalidad, diciendo que no
hay nulidad sin texto legal expreso. Este principio ha sido proclamado unnimemente por la
doctrina y la jurisprudencia y receptado normativamente en los ordenamientos procesales
vigentes. El CPC de Crdoba (art. 76) textualmente reza que: solo sern nulos por los actos

16

procesales cuando no se hubieran observado las disposiciones expresamente prescriptas, bajo

pena de nulidad. Este es el punto de partida en materia de nulidades: no hay nulidad sin la ley
que la declare. Sin embargo, existen importantes atenuaciones a este principio. Se admite que
no obstante no encontrndose en la ley sancionada expresamente, cabe declarar la nulidad de
un acto cuando se ha violado una formalidad esencial, cuya apreciacin queda librada a los
jueces (es lo que se conoce como nulidades implcitas o virtuales). En efecto, la doctrina
moderna, no sin discrepancias, ha creado la categora de las llamadas nulidades implcitas o
virtuales, que contradice el principio sentado precedentemente, puesto que admite que, al
menos en ciertos casos, existen nulidades que no estn previstas en la ley expresamente, pero
que resultan de principios contenidos en el texto (aunque no explicitados). As sucede cuando
se violan las garantas fundamentales del proceso o el derecho de defensa y de la debida
contradiccin o audiencia bilateral, lo que tambin se ha llamado caso de indefensin. En
nuestro derecho, el margen de la elaboracin doctrinaria, la existencia de las nulidades
implcitas se deriva de la norma del art. 76 CPC, cuando expresa que Proceder nulidad de los
actos procesales cuando la ley prevea expresamente esa sancin o cuando el acto carezca de
los requisitos indispensables para la obtencin de su finalidad
Como postulado general til para determinar si nos encontramos en presencia de una nulidad
implcita se puede enunciar el siguiente: hay vicio de procedimiento que importa nulidad
implcita cuando tal irregularidad suponga violacin de los principios bsicos del proceso.
B. Principio de convalidacin: Siguiendo la opinin de Berizonce, y en virtud del carcter
excepcional y de interpretacin estricta de las nulidades del procedimiento, se admite que
pueden ser saneadas por la concurrencia de la voluntad de las partes manifestada expresa o
tcitamente. Sea que se ratifique el acto, sea que transcurra el plazo acordado para
impugnarlas, sin que ello hubiere acontecido, a mrito del principio de preclusin.
Es que, como advierte Couture, frente a la necesidad de obtener actos procesales validos y no
nulos, se halla la necesidad de obtener actos procesales firmes, sobre los cuales pueda
consolidarse el proceso. Sin embargo, el principio de convalidacin no juega tratndose de
actos inexistentes, ni tampoco cuando se atacan actos afectados por actos inexistentes, ni
tampoco cuando se atacan actos afectados por vicios sustanciales (incapacidad, error, dolo,
violencia, fraude o simulacin) que se rigen por las normas del Cdigo Civil.
En el procedimiento civil de Crdoba, el incidente de nulidad debe ser promovido dentro de los
cinco das de conocido el acto viciado. Trascurrido dicho plazo, se entender que ha sido
consentido por la parte interesada en la declaracin de nulidad (art. 78 CPC). Otros
ordenamientos procesales tambin prevn la existencia de este presupuesto que impide que la
nulidad sea declarada cuando el acto viciado haya sido consentido expresa o tcitamente por
la persona interesada en su declaracin (arts. 107 y 110 ley 7676; art. 35 inc. 2 ley 7987; art.
189 CPP).
C. Principio de trascendencia: No hay nulidad sin perjuicio. En efecto, adems de que el vicio
formal no hubiera quedado saneado, se requiere que quien lo invoque alegue y demuestre que
el vicio le produjo un perjuicio cierto e irreparable, que no puede subsanarse sino con el
acogimiento de la sancin de nulidad. En virtud del carcter no formalista del derecho procesal
moderno, se ha establecido que para que exista nulidad no basta la sola infraccin a la forma si
no produce un agravio a la parte. No es suficiente la mera invocacin genrica de haberse
quebrantado las formas del juicio, debe existir un perjuicio concreto y de entidad. No hay
nulidad por el solo inters de la ley. Es condicin esencial su existencia, que debe ser concreta
y debidamente evidenciada. Tal agravio media cuando se ha afectado la garanta de defensa
en juicio.
Este principio ha sido tambin adoptado por nuestro ordenamiento procesal civil local, que en
el art. 77, dice textualmente La nulidad declarara a peticin de parte, quien al promover el
incidente deber expresar el perjuicio sufrido o mencionar las defensas que no ha podido
oponer... Por su parte, el art. 109 de la ley 7676 (fuero de familia) contiene una disposicin
similar a la enunciada.
D. Principio de proteccin: Adems de lo dicho, es condicin esencial para la declaracin de
nulidad, que el vicio emane del rgano jurisdiccional o de la parte contraria. De ah que quien

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ha dado lugar a la nulidad se puede sostener la invalidez del acto. Consecuencia de ello es que
no puede ampararse en la nulidad quien ha concurrido a la celebracin del acto nulo, sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Se trata de una regla asentada en los principios de
lealtad y buena fe procesal y ms aun en el principio general del derecho de aplicacin
subsidiaria en cuya virtud, el ordenamiento jurdico no puede proteger la pretensin y conducta
contradictorias, ni el comportamiento incoherente. La vigencia del principio esta consagrada en
el art. 1049 CC. Este principio tiene consagracin legislativa en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de Crdoba, cuando expresa que no ser admitido el pedido de nulidad cuando el
peticionante de la nulidad, haya dado lugar a esta (art. 78 in fine); en la ley 7676 del fuero de
familia, que establece que no proceder la declaracin de nulidad si el peticionante hubiera
dado lugar a la nulidad (art. 111 inc. 5). Tambin este principio esta previsto en el ordenamiento
procesal penal (art. 187).
E. Principio de conservacin: El principio de conservacin tiene lugar en todo el campo del
derecho. En su formulacin ms lata indica la conveniencia de preservar la eficacia, la validez
de los actos e incluso de las propias instituciones, frente a la posibilidad de su anulacin, lo que
llevara a un resultado disvalioso. De este principio, se deducen dos consecuencias
importantes:
a) El acto procesal es valido, aun siendo irregular o defectuoso, si ha logrado el fin a que
estaba destinado. En este sentido el art. 76 CPC expresa que proceder la nulidad de los
actos procesalessalvo que no obstante su irregularidad, el acto haya logrado la finalidad a
que estaba destinado. De igual manera esta regulado en otros ordenamientos procesales
(ej. Art. 35 inc. 3, ley 7987; art. 107 ley 7676; 189 in fine CPP).
Como ejemplo de ello, se puede decir que no proceder la declaracin de nulidad de una
notificacin si el error de trascripcin deslizado no impide al afectado deducir en tiempo
oportuno, el recurso que corresponde; Tampoco ser procedente la declaracin de nulidad del
acto procesal de comunicacin si la cedula omite la trascripcin de la conminacin a los
testigos y no obstante ello, estos concurren a la audiencia el da fijado.
b) En caso de duda sobre la configuracin de un vicio procesal o de la existencia de un defecto,
debe desestimarse la nulidad y corresponde declarar su invalidez (la nulidad es de
interpretacin restringida y estricta). Se trata de un remedio excepcional, ultimo, al que debe
recurrirse solamente cuando el vicio no pueda subsanarse sino con el acogimiento de la
sancin, pero si hay otro camino debe desestimarse.
Formas de plantear la nulidad Existen distintos medios y procedimientos para solicitar la
declaracin de nulidad. La doctrina y la jurisprudencia admiten cuatro formas para alegarla: el
incidente, el recurso, la excepcin y, con discrepancias, la accin de nulidad.
1. Incidente de nulidad: El incidente de nulidad cuestiona los vicios de procedimientos distintos
a los contenidos en una resolucin jurisdiccional.
Constituye la nica va adecuada para plantear la nulidad de cualquier acto procesal (distinto
de una resolucin judicial) realizado en el curso de la instancia, aun cuando, como
consecuencia de ese procedimiento irregular, se haya dictado alguna resolucin judicial
(interlocutoria o definitiva). Se lo considera como la va normal en caso de indefensin, esto es,
de ausencia de las garantas del debido proceso. As, por ejemplo, en el supuesto de una
persona que ha sido mal emplazada (a un domicilio distinto del denunciado) y en el medio del
juicio se entera de su existencia, no tiene otro camino que el del incidente para provocar la
declaracin de nulidad de todo lo actuado.
El incidente de nulidad esta previsto en nuestro derecho procesal y receptado normativamente
en casi todos los ordenamientos rituales. As, el Cdigo Procesal Civil local lo regula en los
arts. 76 a 77; el Cdigo Procesal Penal en el art. 184 y ss; la ley de procedimiento laboral de
Crdoba a partir del art. 32 y la ley de fuero de familia 7676 en el art. 106 y ss.
El incidente debe promoverse dentro del plazo de cinco das (art. 78 CPC; art. 110 ley 7676) o
seis das (art. 34 ley 7987) de conocido el acto viciado. El Cdigo Procesal Penal establece en
el art. 188 la oportunidad para peticionar la nulidad, dependiendo de la etapa procesal en que
se encuentre la causa. Transcurrido dicho plazo, y en virtud del principio de convalidacin, se
entender que ha sido consentido por la parte interesada en la declaracin de nulidad.

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La nulidad se declarara a peticin de parte, quien al promoverlo deber expresar el perjuicio

sufrido o mencionar las defensas que no ha podido oponer (principio de trascendencia) (arts.
77 CPC; 33 ley 7987; 109 ley 7676; 186 in fine CPP).
Rigen, en la tramitacin de los incidentes, las normas relativas a los incidentes en general (arts.
426 a 430 CPC) y los tribunales podrn declararla de oficio si el vicio fuere manifiesto y no se
hallare consentido o cuando el vicio implique violacin a las normas constitucionales que
pudiera producir un perjuicio irreparable (arts. 77 in fine CPC; 33 ley 7987; 186 CPP; 115 ley
7676). No podrn pedir la nulidad del acto quienes hayan concurrido a causarla (arts. 187 CPP;
78 inc. 4, CPC; 33 ley 7987).
2. Recurso de nulidad: Procede contra resoluciones jurisdiccionales (sentencias, autos,
providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia). Este
recurso tiene por objeto la declaracin de la nulidad de las resoluciones viciadas por violacin
de las formas y solemnidades que prescriben las leyes.
En nuestro ordenamiento procesal civil local, el recurso de nulidad no esta legislado en forma
autnoma sino que se encuentra subsumido en la apelacin (art. 362 CPC). Esta norma sigue
la moderna doctrina procesal que aconseja eliminar el recurso de nulidad como remedio
autnomo y subordinado al recurso de apelacin y establecer que este ultimo configure la va
apta para obtener la enmienda de errores in procedendo cometidos en la resolucin impugnada
esto es, violacin de las formas y solemnidades que prescriben las leyes para el dictado de
las resoluciones -, que justifican la anulacin.
La inclusin de la nulidad como un capitulo del recurso de apelacin recepta la vigencia del
principio que Carnelutti ha denominado: absorcin de la invalidacin por la impugnacin.
3. Excepcin: La excepcin de nulidad es la va normal que utiliza el demandado en el proceso
para hacer valer la nulidad dentro de los plazos y por las formas previstas en la legislacin
procesal. As, se puede enunciar como ejemplo el planteamiento de una excepcin dilatoria en
un procedimiento ordinario. As sucede con la incompetencia del rgano jurisdiccional o la
incapacidad de alguna de las partes, que suponen la falta de algn presupuesto procesal y que
si bien tienen una denominacin especial, en el fondo significan alegar la existencia de una
nulidad en el proceso. Tambin mencionaremos como ejemplo tpico de pedido de nulidad por
esta va, la excepcin de defecto legal en el modo de plantear la demanda, que tiene por
objeto, justamente, que el juez declare la nulidad de la misma.
Por su parte, en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, la excepcin de nulidad se
halla contemplada entre las excepciones admisibles en el juicio ejecutivo (art. 545 CPCN)
frente a la hiptesis de que mediare incumplimiento de las normas establecidas para la
preparacin de la va ejecutiva.
4. Accin de nulidad: La accin de nulidad no ha sido admitida unnimemente por la doctrina y
la legislacin procesal. En nuestro cdigo ritual en materia civil y comercial, se encuentra
receptiva legislativamente en los arts. 395 a 401 CPC, denominndola de manera errnea
como recurso de revisin. De igual modo esta regulada esta accin en el procedimiento penal
en los arts. 489 a 499 CPP. La ley del fuero de familia 7676 regula tambin como recurso de
revisin (arts. 174 a 182) a este modo de declaracin de nulidad siendo que constituye una
autentica accin de nulidad. La revisin en sentido estricto no constituye un recurso como lo
nominan los referidos ordenamientos procesales locales, sino una demanda (accin) de
impugnacin que contiene una pretensin de invalidacin contra la sentencia definitiva firme o
pasada en autoridad de cosa juzgada. Esta vas es un remedio excepcional y procede
nicamente si se configuran los motivos taxativamente enumerados en la ley procesal, tales
como existencia de nuevos elementos probatorios ignorados por las partes o que la sentencia
se hubiera obtenido en virtud de prevaricato, cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta
o si el hecho no existi, etc (arts. 395 CPC; 489 CPP; 174 ley 7676). El rgano jurisdiccional
competente para entender en esta accin es el Tribunal Superior de Justicia. Respecto al plazo
para interponerla, vara segn el ordenamiento procesal de que se trate. En el procedimiento
civil y en el de familia debe ser interpuesto por escrito ante el Superior Tribunal de Justicia
dentro de los treinta das contados desde que se tuvo conocimiento de la falsedad o el fraude,
o se obtuvieron los documentos y en ningn caso se admitir pasados cinco aos (tres en la

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ley de fuero de familia) desde la fecha de la sentencia definitiva (art. 397 CPC; 176 ley 7676).
En el procedimiento penal el recurso de revisin procede en todo tiempo y a favor del
condenado. No existe limite temporal para iniciarla (art. 489 CPP).
Efectos de las nulidades La nulidad de un acto, cuando fuera declarada, har nulos todos los
actos consecutivos que de el dependan. Sin embargo, la nulidad de un acto no importara la de
los anteriores o posteriores que sean independientes; ni la de una parte del acto afectara las
otras partes que sean independientes de aquel. La nulidad como sancin significa hacer
desaparecer los efectos producidos por el acto viciado pero adems, tiene por efecto impedir
que siga producindolos, lo que trae como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino
de todos aquellos que son consecuencia directa, del acto declarado nulo, pero no de aquellos
que sean independientes de este (art. 76 CPC). As, declarada la nulidad de una declaracin
testimonial, la resolucin invalidatoria no alcanza a las restantes diligencias probatorias, aun
cuando fueran posteriores.

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DERECHO PROCESAL CIVIL

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Competencia. Concepto La jurisdiccin se considera como el poder genrico de administrar

justicia, dentro de los poderes y atribuciones de la soberana del Estado; competencia es
precisamente el modo o manera como se ejerce esa jurisdiccin por circunstancia concretas de
materia, cuanta, grado, turno, territorio; imponindose por tanto una competencia, por
necesidades de orden practico. Se considera, entonces, tanto como facultad del juez para
conocer en un asunto dado, como tambin el conflicto que puede existir por razn de
competencia, como es el caso de conflicto o cuestiones que pueden darse al respecto. La
jurisdiccin es el genero, mientras que la competencia viene a ser la especie todos los jueces
tienen jurisdiccin, pues tienen el poder de administrar justicia, pero cada juez tiene
competencia para determinados asuntos.
- Competencia SUBJETIVA: tiene en cuenta el rgano que entender en el caso planteado y
se ha dicho que es la aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un asunto
determinado. Es la facultad de cada juez o magistrado para ejercer la jurisdiccin en
determinados asuntos y dentro de cierto territorio.
- Competencia OBJETIVA: consiste en la rbita jurdica dentro de la cual el juez administra
justicia. Se manifiesta en reglas jurdicas, cuya aplicacin permite distribuir la competencia
entre los diversos rganos jurisdiccionales coexistentes
Caracteres:

DEBE ESTAR PREVIAMENTE FIJADA POR LA LEY: La regla general es que el

legislador fija en el derecho objetivo, normas especficas que asignan el conocimiento
de ciertas causas a un juez determinado.
DE ORDEN PBLICO: Porque en principio, los particulares no pueden disponer de la
regla de la competencia, ni modificarla en cuanto a su distribucin, salvo supuestos
especiales que la ley autoriza.
INDELEGABLE: Los actos atribuidos al juez debe ser cumplidos indefectiblemente por
l mismo, pero esto no impide que por razones de auxilio judicial pueda encomendarse
la comisin de cierta actividad procesal a otros gneros.
IMPRORROGABLE: En el sentido de que la competencia por regla general no es
prorrogable. La atribucin de competencias a los diferentes rganos jurisdiccionales se
fundamenta en razones de poltica procesal.

Fundamentos para el reparto de competencia:

El legislador ha distribuido la competencia entre los distintos jueces, teniendo en cuenta
criterios ordenadores.
-La doctrina seala que no todos los jueces tienen la misma competencia, sino que su potestad
de juzgar est limitada por la Constitucin Nacional o por la ley atendiendo a la organizacin
del sistema federal, la materia, territorio, valor, grado, etc.
-Si un juez resulta competente es implcito que tiene jurisdiccin, pero puede tener jurisdiccin
pero no competencia.
- La competencia es la medida de la jurisdiccin.
-Las reglas de atribucin de competencia por materia, valor o grado tienden a asegurar la
eficiencia de la administracin de justicia, las que se fundamentan en consideraciones que
atienden al inters general, en tanto que las reglas que fijan la competencia territorial
propenden a facilitar la actuacin procesal de las partes.
Clasificacin de la competencia: Se clasifica y se distribuye conforme a reglas y pautas de la
constitucin nacional, constituciones provinciales y leyes formales. Encontramos distintos
criterios:
-INSTITUCIONAL: tiene origen en el doble orden judicial, fijado por la constitucin, cuando
establece su forma de gobierno, dando lugar a la justicia ordinaria que existe en virtud de la
reserva efectuada por las provincias de organizar su poder judicial, y la federal o de excepcin.

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-TERRITORIAL: Otorga una solucin para el establecimiento de rganos jurisdiccionales. Su

aplicacin supone dividir al territorio del pas en varias regiones, en base a la cual se atribuye
competencia a los rganos.
-MATERIAL O CUALITATIVO: determina la distribucin de la competencia teniendo en cuenta
la naturaleza jurdica de las cuestiones a decidir a travs del proceso. Los magistrados se
dividen en fueros.
-FUNCIONAL: impone una distribucin de competencias entre diferentes rganos con respecto
a un mismo proceso y se tiene en cuenta la distinta actividad que desarrollan los jueces en
juicio y tiene que ver con el sistema procesal elegido. Si se trata de tribunales de doble
instancia supone un juez inferior que resuelve sobre el fondo del asunto y un tribunal de
jerarqua superior que revisa lo resuelto por el inferior. Si se trata de tribunales de instancia
nica el criterio cambia, y se tienen en cuenta las etapas o fases del proceso en los que
conocen diferentes funcionarios judiciales. Se ordena por grados.
-COMPETENCIA POR TURNO: encuentra fundamento en razones que consultan a una mejor
divisin de trabajo y por aplicacin de disposiciones de caractersticas ms administrativas que
procesales.
Pautas para determinar la competencia: La competencia es inmodificable, ya que una vez
establecida no puede variar durante el transcurso del juicio. Esta determinada por la situacin
fctica y jurdica existente al momento de la iniciacin del proceso y ella es la que la determina
y la fija para todo el procedimiento an cuando dichas condiciones hayan variado, as se fija de
prima faciese, la jurisdiccin de ese tribunal y en caso de que ella no resulte objetada, se
consagra el principio de la perpetuatio iurisdictionis, que significa que la situacin de hecho
existente al momento de admitirse la demanda es la que determina la competencia para todo el
curso del proceso, sin que la variacin de circunstancias fcticas o jurdicas posteriores puedan
afectarla
Desplazamiento de la competencia: Tiene lugar cuando un juez que sera originalmente
incompetente, adquiere, por una disposicin legal, competencia para conocer en uno o ms
procesos o pretensiones. De ah que se deriva que las reglas de la competencia no son
absolutas, puesto que prevn supuestos de excepcin. Los desplazamientos sobrevienen
despus de iniciada la litis, y suceden cuando se verifican determinadas circunstancias
Formas:
-Prorroga: Suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en principio
resultaba incompetente.
Puede ser absoluta: por la materia o relativa. Por ej: no podra iniciarse un juicio por
cumplimiento de contrato ante el juez penal ni plantearse la accin ante la cmara de
apelaciones. O relativa y prorrogable: cuando la competencia se establece para cuestiones
de corte netamente patrimonial y en relacin al territorio.
De la competencia por voluntad de las partes puede operar en forma expresa: cuando los
sujetos exponen claramente su voluntad de atribuir competencia a un tribunal determinado
exteriorizndola de antemano en forma documentada. Por ej: cuando las partes contratantes
determinan que en caso de conflictos sobre su inteligencia, atribuyen su conocimiento a un juez
diferente. En cambio es tcita: si el desplazamiento se opera por actitudes procesales
asumidas por las partes en el curso del juicio. Por ej: cuando el actor presenta su demanda
ante un tribunal diferente al que legalmente le corresponda, y el demandado responde, sin
cuestionar la competencia.
-Por conexidad: Se opera en virtud de la regla de la conexidad entre dos ms asuntos, con
fundamentos por razones de economa procesal, las leyes formales establecen que sea un
mismo juez quien los resuelva. La causa del desplazamiento est fundada en razones de
inters pblico, cuando tiende a evitar el dictado de sentencias contradictorias entre asuntos
que se relacionan entre s, y en razones de inters privado. La conexidad entre juicios se
presenta ante la existencia de elementos comunes en sus pretensiones, lo que puede suceder
por coincidencia subjetiva, objetiva o causal. En nuestro ordenamiento procesal civil, las
reglas de conexidad estn previstas en el art. 7, siendo competente para conocer en los
incidentes, trmites auxiliares, preparatorios, cautelares, etc., el juez que intervino en el juicio

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principal, tambin el que conoci en un juicio es competente para entender en otro sobre el
mismo objeto
-Fuero de atraccin: Su efecto es transitorio, puesto que est destinado a finalizar en el
tiempo, cuando culmina el juicio sucesorio, es decir, luego de efectuada la particin judicial o
finiquitada la quiebra o el concurso. Es ejercido en los procesos universales, por ej: sucesiones,
concursos y quiebras. Se justifica el desplazamiento, en la necesidad de tratar en forma
conjunta y simultnea todas las pretensiones deducidas contra el caudal comn, otorgndose
certeza al derecho que se declara en acciones independientes pero que se encuentran
vinculadas. La situacin de los procesos denominados universales ocasionan el
desplazamiento hacia el juez de la sucesin, concurso o quiebra, lo que solo suceder
solamente respecto de todas las pretensiones de contenido econmico deducidas contra el
patrimonio del causante, concursado o quebrado, pero reconoce exclusiones legales: por ej: la
accin personal de filiacin la que deber ser tramitada por ante el juez de familia.
Surge del juicio sucesorio est contemplado en el art. 3284 CC, que impone al juez de la
sucesin el conocimiento de todas las cuestiones que versen sobre el ttulo y bienes del
causante y respecto de las acciones personales que esgriman sus acreedores.
La doctrina nacional ha sentado que aquel no rige para las pretensiones de carcter real.
La vis attrativa que exhibe este fuero se sostiene tanto en razones jurdicas como prcticas,
es decir, que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores y en la
conveniencia de que sea un mismo juez quien intervenga en su liquidacin. Tambin est
impuesto por razones que atienden al orden pblico, por lo tanto resulta improrrogable e
irrenunciable, debiendo ser aplicado de oficio por el tribunal.
Cuestiones de competencia: Existe cuando se desconoce a un rgano jurisdiccional, sea por
alguna de las partes, por otro tribunal, la facultad de intervenir en determinado proceso o
cuando dos o mas rganos judiciales declaren carecer de dicha facultad.
Se provocan por dos vas: Declinatoria o ihibitoria
En el sistema cordobs y en el de la Nacin se impone de manera excluyente utilizar la
declinatoria, salvo que el cuestionamiento se suscite entre jueces de diferente competencia
territorial
- Declinatoria: Es el acto o va procesal mediante la cual el demandado se presenta en legal
forma y fundamentalmente ante el juez que esta conociendo en el juicio y le solicita se declare
incompetente apartndose de seguir hacindolo. Es el acto por el cual la parte accionada
comparece ante el juez que lo cita y le niega su competencia.
- Inhibitoria: Tiene lugar cuando antela vocatio o llamamiento por parte del juez, el demandado
en vez de comparecer ante quien le convoca, se presenta ante otro tribunal al que supone
competente y le solicita que tras declarar su competencia, se dirija al juez que esta conociendo
para que se inhiba en la causa
Conflictos de competencia: Se presentan cuando dos rganos jurisdiccionales en forma
sucesiva se declaran incompetentes respecto de un mismo proceso o cuando ambos emiten
declaraciones positivas sobre su competencia.
-Conflictos positivos: Se producen cuando el juez ante el cual se pide su apartamiento se
declara competente y el requerido tambin lo hace negndose a declinarla
-Conflictos negativos: Se da cuando ambos jueces sucesivamente se rehsan a entender en
una misma causa, por considerarse incompetentes
En este tipo de contienda deber darse participacin al Ministerio Fiscal. El planteo de las
cuestiones de competencia como regla producen la suspensin del procedimiento principal sin
perjuicio de lo cual podr el juez practicar a peticin de parte legitima cualquier medida que a
su juicio considere absolutamente necesaria y de cuya dilacin pudiere resultar algn perjuicio
irreparable. Entre estas medidas encontramos las precautorias, conservatorias, etc.
Organizacin del Tribunal Civil
El fuero Civil y Comercial del Poder Judicial de Crdoba, est compuesto por 8 cmaras
Civiles en la primera circunscripcin judicial y una Cmara de apelaciones por cada
circunscripcin del Interior de la Provincia. En el orden jerrquico el Fuero Civil y Comercial se

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integra como autoridad mxima por el Tribunal Superior de Justicia a travs de la Sala y que
est compuesta por la Relatora Civil y la Secretara Civil. En orden inmediato inferior se
encuentran las Cmaras Civiles de Apelacin, en un nmero de ocho en la Primera
Circunscripcin Judicial e integradas cada una de ellas por tres vocales. Estos tribunales
impuestos por el sistema de la doble instancia imperante, conocen y deciden sobre los
recursos ordinarios de apelacin y nulidades deducidas por las partes en contra de lo resuelto
por el juez de primera instancia, ejerciendo entonces un control de legalidad de lo decidido por
el inferior. Aparecen luego los Juzgados de Primera Instancia constituyendo el primer
peldao de la estructura judicial, su titular es un magistrado que es quien inicialmente asume el
asunto que es presentado por el justiciable, teniendo contacto directo con el objeto del proceso,
convocando a las partes, recibiendo las pruebas, dirigiendo el procedimiento y decidiendo
sobre las pretensiones hechas valer en juicio. Su funcin es de marcada relevancia para la
sociedad. Forman parte asimismo del fuero las Asesoras Civiles.
ORGANIZACIN DEL FUERO CIVIL EN LA SEDE CRDOBA - PRIMERA
CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL. En la ciudad de Crdoba el nmero de Juzgados Civiles y
Comerciales asciende a la cantidad de cincuenta y uno conforme ley 8100 y modificatorias, y
Acuerdo Reglamentario N 455 de 1998, y en su estructura interna estn conformados por el
Juez, quien en el desempeo de su funcin exige la realizacin de numerosos actos
materiales que son desarrollados por el personal que se encuentra bajo sus rdenes directas.
Se trata de sus colaboradores inmediatos y que se visualizan en la persona del Secretario,
dos Pro Secretarios, asistente de Juez, empleados auxiliares de Secretara con distintas
categoras y los pasantes. La organizacin completa de la vida de un juzgado civil impone
incluir tambin los llamados "auxiliares de la justicia" que se presentan como ejecutores de
las rdenes impartidas por el juez, apareciendo entonces la figura del oficial de justicia
prevista en la Ley Orgnica del Poder Judicial N 8435 y modificatoria, que se limita a ejecutar
los mandamientos de embargos, secuestros y en general toda otra diligencia ordenada por el
tribunal. Cumpliendo ms o menos esta misma funcin aparecen los Jueces de Paz actuando
en la rbita de su jurisdiccin. Tambin colaboran los oficiales notificadores y ujieres, cuya
misin es la de practicar las notificaciones dentro y fuera del radio de tribunales, conforme la
reglamentacin vigente. Asimismo hay otras reparticiones que se encuentran dentro del rea
Administrativa y que cumplen tareas de colaboracin con los juzgados como es la Direccin
de Servicios Judiciales, de Informtica, etc.
La comunicacin procesal: Concepto. Notificacin
Se puede caracterizar la comunicacin que se lleva a cabo en el proceso judicial como el acto
procesal mediante el cual se hace conocer de una manera autentica una resolucin
jurisdiccional. La regla general es que todos los actos procesales deben ser comunicados a las
partes. Palacio define a los actos procesales de comunicacin o transmisin como aquellos
que tienen por objeto poner en conocimiento de las partes, de los terceros (peritos, testigos,
etc) o de funcionarios judiciales o administrativos, sea una peticin formulada en el proceso o el
contenido de una resolucin judicial. La comunicacin procesal es necesaria por mltiples
motivos, en primer lugar, es esencial para las partes en razn del principio del contradictorio.
En defecto, del art. 18 CN, deriva el principio de bilateralidad de la audiencia. Dicha clusula
prescribe que es inviolable la defensa en juicio de las personas y de los derechos, y es a
travs de la comunicacin, esto es, del conocimiento que las partes tengan del desarrollo del
proceso, que les permitir ejercer funciones de control o fiscalizacin de ste. En segundo
lugar, es necesaria esta funcin para los terceros que son llamados a intervenir en el proceso,
como los testigos, peritos, intrpretes. Tambin es esencial esta actividad procesal para la
cooperacin de personas particulares o publicas a quienes se requiere su intervencin en el
proceso, sea como simples informantes (a travs de oficios), o bien cuando se requiere la
colaboracin de otros tribunales (ya sea provinciales, nacionales o extranjeros), por va de
exhortos o cartas rogatorias. Esta actividad comunicante, que ha sido clasificada por parte de
la doctrina como secundaria, por entenderse que no es de las principales que cumple el Poder
Judicial, no la realizan las partes en forma directa sino por intermedio del tribunal, a travs de
distintos medios; oficios, exhortos, notificaciones, etc.

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Clases de comunicacin: Teniendo en cuenta su mbito la doctrina distingue entre:

Comunicaciones internas del tribunal (dentro de la oficina), que se desarrollan mediante
el curso del procedimiento. Abarca todo lo que se vincula de manera directa con los
sujetos procesales que actan dentro del proceso y que tienen un inters
comprometido.
Comunicaciones externas (fuera del tribunal) que pueden dirigirse a rganos del mbito
nacional o del extranjero; estas ltimas son las internacionales, que se materializan por
va de exhortos o cartas rogatorias.
MEDIOS DE COMUNICACION
El problema de la comunicacin procesal radica en los diversos medios a travs de los cuales
se exterioriza sta en la prctica. Los medios deben ser idneos para cumplir con su finalidad,
esto es, poner en conocimiento de una manera fehaciente una peticin formulada o el
contenido de una resolucin judicial. Entre ellos podemos mencionar:
1). Traslados y vistas: Son los modos por los cuales se comunica a una de las partes las
pretensiones o alegatos de la contraria, a fin de que aquella emita una opinin al respecto.
Al principio de contradiccin emergente de la garanta constitucional de la defensa en juicio
responde la institucin del traslado a la que Palacio define como aquellas providencias
mediante las cuales los jueces o tribunales deciden poner en conocimiento de las partes o de
los terceros las peticiones encaminadas a obtener una resolucin capaz de afectarlas,
concedindoles de tal manera la oportunidad de formular alegaciones o producir pruebas en
apoyo de los derechos que estiman asistirles. En general, las vistas tienen la misma finalidad
que los traslados y la mayora de los cdigos vigentes la sujetan a los mismos requisitos que
stos. En trminos generales y frente a la ausencia de previsiones legales especficas, puede
decirse que la concesin de un traslado o de una vista depende de la mayor o menor
complejidad de las cuestiones acerca de las cuales debe expedirse el destinatario del
correspondiente acto de transmisin. Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial local
establece, sin hacer distincin entre unos u otros, que los traslados y vistas se corrern,
entregando al interesado, juntamente con las cedulas de notificacin, las copias a que se
refiere el art. 85, siempre que aquellas no hubiesen sido entregadas con anterioridad (art. 170
CPC). Con relacin al plazo, todo traslado y vista que no tenga fijado uno especial por ley o por
el tribunal, se considerar otorgado por tres das y la diligencia se practicara en la forma
prevista para las notificaciones en general (art. 171 y 172 CPC).
2). Audiencias: Son los medios de comunicacin no solo entre las partes sino entre estas y el
tribunal, designndose a tal fin un determinado da y hora para su recepcin.
En cualquier estado de la causa los tribunales podrn decretar audiencias para aclarar puntos
dudosos o procurar avenimientos o transacciones entre las partes. Tambin se designan
audiencias en el proceso a los fines de diligenciar prueba oralizada (testimonial, confesional),
para designar peritos, etc. En general las audiencias son pblicas, salvo que el tribunal
disponga lo contrario por resolucin motivada, lo que no dar lugar a recurso alguno (art. 54
CPC). Las audiencias ordenadas por la ley sern decretadas con designacin precisa de da y
hora e intervalo no menor de tres das, salvo que motivos especiales exijan mayor brevedad.
Se realizaran con las partes que asistieran a ellas, sin esperarse a los dems interesados ms
de quince minutos (art. 59 CPC). De lo ocurrido en la audiencia se labra un acta que debe
contener el nombre y la firma de los que hubieran intervenido (art. 60 CPC).
3). Oficios: Se denomina oficios a las comunicaciones escritas dirigidas a los rganos
judiciales, a los funcionarios de otros poderes del estado, a particulares y a entidades privadas
y suscriptas, segn los casos, por los jueces, secretarios o letrados patrocinantes de las partes
o peticionarios. En efecto, los oficios son los medios de comunicacin, que en general, los
jueces pueden cursar a otro rgano jurisdiccional u otra autoridad a fin de encomendarles el
cumplimiento de alguna diligencia (recepcin de pruebas, embargo de bienes, etc), de
requerirles informes sobre el estado de una causa o la remisin de algn expediente, etc.

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En algunos casos, los cdigos procesales autorizan a los letrados a suscribir oficios, cuando
han sido previamente ordenados por el tribunal. El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Provincia regula la forma de realizar estas diligencias en los arts. 61 a 65.
Es normal que, en virtud de la limitada competencia territorial de los tribunales, stos deban
solicitar el auxilio de jueces de otros territorios. En la actualidad, la ley 22.172, aprobatoria del
convenio celebrado entre la Nacin y la provincia de Santa Fe al cual han adherido las
restantes provincias, incluida la de Crdoba elige el oficio en el medio de comunicacin
normal entre todos los jueces de la Repblica, sean nacionales o provinciales.
En efecto, el art. 1 de la citada ley expresa que la comunicacin entre los tribunales de distinta
jurisdiccin territorial se realizara directamente por oficios, sin distincin de grado o clase,
siempre que ejerzan la misma competencia en razn de la materia.
Dicho oficio no requiere legalizacin y debe contener, conforme el art. 3 de la ley: a)
designacin y numero del tribunal de secretaria, nombre del juez y secretario; b) nombre de las
partes, objeto o naturaleza del juicio, y el valor pecuniario, si existiera; c) mencin sobre la
competencia del tribunal oficiante; d) transcripcin de las resoluciones que deban notificarse o
cumplirse y su objeto claramente expresado si no resultare de la resolucin transcripta; e)
nombre de las personas autorizadas para intervenir en el trmite; f) el sello del tribunal y la
firma del juez y del secretario en cada una de las hojas.
3. Exhortos: Son los medios de comunicacin de un rgano jurisdiccional a otro de igual
jerarqua de la misma jurisdiccin o de otra distinta, con el objeto de requerirles el cumplimiento
de determinadas diligencias (notificaciones, recepcin de pruebas, medidas cautelares, etc), o
para hacerles conocer resoluciones adoptadas con motivos de una cuestin de competencia
planteada por va de inhibitoria. Sin embargo, en virtud de lo dispuesto por la mencionada ley
22.172, el exhorto solo es utilizable, en nuestro ordenamiento jurdico, para las comunicaciones
entre los distintos tribunales de la provincia de Crdoba.
Ello as, pues toda comunicacin dirigida a otra autoridad judicial fuera de la provincia pero
dentro de la Repblica, se har por oficio en la forma que establece la ley convenio sobre
comunicaciones entre tribunales de distinta competencia territorial (Ley 22.172).
4. Mandamientos: Se denomina mandamiento al medio de comunicacin de un rgano
jurisdiccional a otro de inferior jerarqua, con el objeto de requerirle el cumplimiento de
determinada diligencia (v.gr. de un juez de cmara a un juez de primera instancia).
5. Suplicatoria: Tradicionalmente se conoce como suplicatoria al medio de comunicacin de
un rgano jurisdiccional a otro de mayor jerarqua de la misma jurisdiccin o de otra distinta
(v.gr. de un juez de primera instancia a un juez de cmara).
COMUNICACIONES INTERNACIONALES
El derecho Internacional Privado Procesal prev el auxilio jurisdiccional entre pases y lo regula
mediante tratados que establecen la cooperacin y su modo de solicitud por medio del exhorto,
por el cual se solicita (ruega, exhorta) a un rgano jurisdiccional de otro pas, el cumplimiento
de un acto procesal que debe realizarse dentro de su territorio. Indistintamente se lo llama
tambin, carta rogatoria. El auxilio jurisdiccional internacional se concreta cuando los jueces del
proceso de un determinado pas solicitan a otros jueces (de otras jurisdicciones) que los
ayuden en su tramitacin, por ejemplo, cuando solicitan inventarios, tasaciones, actos
procesales de mero trmite, notificaciones, citaciones, recepcin y obtencin de pruebas e
informes, trabas de medidas cautelares, ejecucin o reconocimiento de sentencias dictadas por
tribunales extranjeros, etc. El juez solicitante se denomina exhortante y el solicitado
exhortado. Es natural que en cada caso y a los fines de las formalidades que deben
observarse en lo concerniente a este modo de cooperacin jurisdiccional entre distintos pases,
debe estarse a lo que establezcan los respectivos tratados internacionales suscriptos por los
estados parte. Se admite habitualmente que el juez se dirigida directamente a su similar del
pas exhortado, en papel simple, cumpliendo ciertos requisitos formales especiales. Los
exhortos y cartas rogatorias debern ser redactadas en la lengua del Estado que libre el
exhorto y sern acompaados de una traduccin hecha en el idioma del Estado al cual se libra

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dicho exhorto, debidamente certificada. En general, si se trata de embargos, la procedencia de

la medida est regida por las leyes y los jueces del lugar del proceso. La traba de los embargos
o de ms cautelares, y las reglas sobre inembargabilidad de los bienes afectndose regirn por
las leyes del lugar en donde dichos bienes estuvieren situados. El exhorto debe proceder o de
una autoridad judicial propiamente dicha o de un organismo administrativo de carcter
jurisdiccional cuyos pronunciamientos queden sujetos a control judicial suficiente para impedir
que tales rganos ejerzan un poder absolutamente discrecional sustrado a toda revisin
ulterior. En cuanto al procedimiento, se aplica, generalmente, la legislacin del pas del
cumplimiento del exhorto, conforme lo establece, casi sin excepcin los tratados
internacionales, sin perjuicio de la reserva en ellos, del orden pblico, lo que permite el no
cumplimiento de los actos que puedan afectarlos en el pas exhortado.
En efecto, el juez exhortado no puede, en principio, resolver sobre la procedencia o validez de
una diligencia que se le haya encomendado por el juez exhortante, salvo que afecte derechos
consagrados por la legislacin local a favor de sus habitantes.
Los cdigos procesales argentinos, en general, reglamentan los exhortos dirigidos a o por
rganos judiciales extranjeros. El art. 132 del CPCN establece que las comunicaciones
dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se harn mediante exhortos. Se dar
cumplimiento a las medidas solicitadas por autoridades judiciales extranjeras, cuando de la
comunicacin que as lo requiera resulte que han sido dispuestas por tribunales competentes
segn las reglas argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que la resolucin que las
ordene no afecte principios de orden pblico del derecho argentino. En su caso, se aplicaran
los dems recaudos establecidos en los tratados y acuerdos internacionales, as como la
reglamentacin de superintendencia.
El CPCC (ley 8465) no es una excepcin a la regla, y regula minuciosamente los requisitos que
deben contener las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras.
Al respecto, el art. 66 CPC, estable que dichos exhortos debern contener: 1) la designacin,
numero del tribunal o secretaria y el nombre del juez; 2) el nombre de las partes interesadas; 3)
la designacin del asunto; 4) la expresin de las circunstancias y normas que justifiquen, prima
facie, la competencia del tribunal exhortante; 5) la designacin precisa de la diligencia cuyo
cumplimiento se solicita y la transcripcin de la decisin que la ordena; 6) el nombre de las
personas autorizadas para intervenir en el tramite; 7) el sello del tribunal y la firma del juez y
secretario de cada una de sus hojas. El exhorto ser remitido al Tribunal Superior de Justicia,
quien lo dirigir al Poder Ejecutivo para que este lo remita por va diplomtica.
Por su parte, y tal como lo prev el art. 67 del CPC, los exhortos procedentes del extranjero se
diligenciaran ante el tribunal de primera instancia que corresponda, con intervencin del
Ministerio Fiscal. Las medidas solicitadas en ellos sern cumplidas cuando de la comunicacin
que as lo requiera resulte que han sido resueltas por tribunales competentes segn las reglas
argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que la resolucin que las ordene no afecte
principios de orden pblico del derecho argentino. Tambin establece la referida norma legal
que contra la resolucin que admita o deniegue el despacho del exhorto proceder el Recurso
de Apelacin directamente ante el Tribunal Superior de Justicia. El CPP de la Provincia, por su
parte, regula los exhortos a tribunales extranjeros y exhortos del extranjero en los arts. 160 y
161 respectivamente.
Procedimientos. Concepto. Clasificacin
Es el conjunto orgnico y metdico de disposiciones legales tendientes a la aplicacin de las
leyes a casos concretos de controversias que se presentan en la vida en sociedad.
Hay que recordar que el proceso judicial es un ente abstracto que cobra vida en la actividad
judicial a travs de los procedimientos, los cuales pueden clasificarse teniendo en cuenta
diferentes criterios:
PROCESOS DE CONOCIMIENTO O DECLARATIVOS: tienden a la declaracin o constitucin
de un derecho o a la condena de obligaciones de dar, hacer o no hacer.
PROCESOS DE EJECUCIN: se basan en ttulos ejecutivos dotados de presuncin de
autenticidad, como consecuencia de ello, su trmite es sumario y las defensas acordadas al
demandado son taxativas y limitadas. Se trata de las dos vas ms comunes y pueden ser

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calificadas como autnomas y por ello son tratados por la ley como procedimientos
principales.
PROCESOS CAUTELARES: Carecen de autonoma y son accesorios o dependientes de un
juicio principal ordinario o ejecutivo.
Medidas cautelares. Concepto
Se ha dicho acertadamente, que los derechos, si no van acompaados de un mecanismo
procesal para hacerlos valer, poca virtualidad practica despliegan y esta situacin cuestiona el
principio de tutela judicial efectiva. Es que su reconocimiento judicial insume algn tiempo y
este ser ms o menos extenso atendiendo a circunstancias tales como la complejidad de la
causa o la naturaleza de la norma que se pretende actuar. En tal sentido la ley y el juez deben
garantizar un equilibrio adecuado para el respeto de los valores seguridad y celeridad.
El fundamento de la institucin cautelar esta dirigido tanto a la proteccin del inters privado del
solicitante, como al inters publico o general que requiere que los fallos sean cumplidos y
reciban efectivo acatamiento. Por ello, y con el fin de ocasionar los menores daos posibles al
deudor, generalmente se requiere contracautela. En tal sentido, el tribunal al ordenarlos debe
tener en cuenta simultneamente el inters en la seguridad de la medida y el dao que con ello
se pueda ocasionar. Por ello es importante el manejo prudente y adecuado por parte de los
jueces al conjugar los elementos para su otorgamiento. Podetti seala que un ordenamiento
desmesurado de la precautoria puede convertirla en una formidable arma de presin para
inmovilizar al adversario y forzarlo a transacciones inicuas.
Las medidas cautelares se manifiestan como instrumentos idneos ante la necesidad de
otorgar una tutela adecuada que puede recaer sobre personas, bienes o elementos probatorios
durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin del tramite y el dictado de la sentencia; y en
otros casos se pretende asegurar la consecucin de los fines del proceso.
En el mbito civil han sido definidas como aquellas que tienden a impedir que el derecho cuya
actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la
demanda y sentencia. Con mayor amplitud conceptual se ha sealado que son resoluciones
jurisdiccionales provisionales, que se dictan in audita parte o con tramite sumario o de
conocimiento limitado, con el fin de evitar el menoscabo inminente de derechos personales o
patrimoniales.
En primer lugar debe destacarse su caracterstica de judicialidad; en efecto, se trata de
resoluciones del rgano jurisdiccional ya que solo este puede ordenarlas, sea de oficio o sea
de instancia de parte interesada.
Por otra parte, las medidas cautelares generalmente se despachan in audita parte, lo cual
significa sin previo or o escuchar al afectado. Como se ve, esta forma de ordenamiento implica
un apartamiento de las reglas de comunicacin impuestas por los cdigos formales. Pero se
trata de una excepcin que encuentra su fundamento en asegurar la efectividad de la medida.
Pinsese, por ejemplo, que ante una orden de embargo sobre bienes si se notifica previamente
al demandado, este podra ocultarlos o frustrar de otra manera la medida. Sin embargo, esta
forma de diligenciamiento excepcional no viola las reglas del contradictorio, ni vulnera el
derecho de defensa del demandado. En efecto, ello es as ya que una vez trabada la
precautoria, deben instrumentarse los medios a fin de que sea efectivamente notificada al
afectado. En realidad, se produce solamente diferimiento de la noticia (art. 156 CPC).
En cuanto al procedimiento, a veces basta con la enunciacin clara y precisa de los hechos,
que se formula en escrito de peticin y en otras oportunidades se requiere la realizacin de un
trmite breve para efectivizar la medida que tiene por objeto suministrar al juez elementos
necesarios al efecto.
Su objeto, genricamente, consiste en asegurar la eficacia de la sentencia a dictar y los fines
del proceso judicial significa un anticipo asegurativo de la garanta jurisdiccional.
Las medidas precautorias pueden recaer sobre personas, bienes o elementos probatorios, y en
general, encuentran fundamento en el riesgo de verse privado de tales elementos en el
momento que resulten necesarios.

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En tal sentido debe sealarse que las que tienden a asegurar bienes son ms propias del
proceso civil y laboral; en tanto que en el mbito penal y familiar se dirigen a la proteccin o
aseguramiento de personas sea con un fin estricto de tutela o para garantizar el cumplimiento
de los fines del proceso.
La mayora de los cdigos coinciden en la forma de regulacin de las medidas cautelares, en el
nombre que se les adjudica, en su ubicacin metodologa y en el catalogo de las que deben
preverse.
Su denominacin de medidas cautelares es aceptada por la doctrina y por la legislacin y
tambin que es correcto incluir previo a su anlisis particularizado un capitulo general que
contenga disposiciones comunes a todas, sin perjuicio de la regulacin especifica que
corresponde para cada una.
Su autonoma institucional ya no es discutida y por ello se les reconoce fundamentos, objeto y
caracteres propios. Por eso resulta adecuado su tratamiento en un capitulo independiente al de
los procesos declarativos o ejecutivos a los cuales sirven y de los cuales son instrumento.
Este ha sido el de tratamiento en la nueva ley procesal civil cordobesa, en la que se regula en
primer lugar: las disposiciones generales comunes a todas y a continuacin se establece en
forma especfica las disposiciones para cada medida en particular.
En el proceso penal en cambio, son denominadas como medidas de coercin e implican en
general restriccin al ejercicio de derechos personales o patrimoniales del imputado o de
terceras personas. Se imponen durante el curso del proceso y tiende a garantizar el logro de
sus fines, esto es el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley sustantiva en el caso
concreto.
Cabe sealar que en el CPP son tratadas en el Titulo VII del Capitulo X bajo la denominacin
de Coercin personal, previendo disposiciones de carcter general en el Capitulo I y en el
Capitulo II las desarrolla discriminando las diferentes hiptesis que se pueden presentar,
adems de otras disposiciones que se encuentran diseminadas en diferentes normas a lo largo
de su articulado y que generalmente son medidas de carcter complementario.
La finalidad de las cautelares en este mbito puede sintetizarse en: 1) evitar que el imputado
obstaculice la investigacin de la verdad aprovechando su libertad para borrar las distintas
huellas del delito, sobornar o intimar a testigos, o concentrarse con sus cmplices; 2) asegurar
la intervencin personal del imputado en proceso penal, y evitar su fuga o ocultacin de su
persona que impedira el normal desarrollo del juicio y 3) tambin asegurar el efectivo
cumplimiento de la posible condena de prisin o reclusin que se puede imponer.
En el procedimiento familiar las cautelares procuran la proteccin de la familia en su integridad.
Pueden ser de carcter pecuniario tambin y muy especialmente personales. Ello permite
distinguir entre cautelares que resguardan personas y aquellas que protegen bienes. Las
primeras tienden a asegurar no solo al individuo, integrante del grupo familiar; sino tambin a la
comunidad familiar; en tal sentido tutelan sus relaciones internas y en algunos casos las
referidas a terceros (por ejemplo, proteccin de personas, atribucin del hogar, exclusin de
uno de los cnyuges, guarda de los hijos, etc). En cuanto a los bienes objeto de tutela, pueden
referirse tanto a los que integran el patrimonio familiar como a los de cada integrante del grupo.
En el mbito del procedimiento laboral se utilizan las medidas cautelares sobre bienes
previstos en el CPC. En tal sentido ese ordenamiento legal es ley supletoria y el art. 84 de la
ley 7987 (Cdigo Procesal Laboral) as lo exprese.
Requisitos de admisibilidad
La pretensin cautelar para su admisin esta condicionada a la concurrencia de ciertos
recaudos. As, formalmente se impone que el escrito de solicitud exprese el derecho que se
pretende asegurar; la medida que se pide, la disposicin legal en que se funda y el
cumplimiento de los requisitos que correspondan en particular a la medida requerida (art. 456
CPC y art. 195 CPN). Son estas las condiciones de procedencia de las medidas cautelares y,
como se advierte, la norma comporta una especificacin de lo que genricamente debe
expresarse en este tipo de peticiones. Cabe advertir, sin embargo, que el derecho podr no
invocarse explcitamente ya que rige el principio de iura novit curia.
Las medidas cautelares, adems, requieren la acreditacin de algunos presupuestos que
hacen a la fundabilidad de la pretensin. Tales son: la verosimilitud del derecho (fomus bonis
juris), el peligro en la demora (periculum in mora) y el otorgamiento de contracautela.

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La verosimilitud del derecho significa la aparente atendibilidad del derecho o la acreditacin de

la probabilidad de su existencia.
La verosimilitud en este caso debe referirse a la posibilidad de que el derecho exista y no como
una realidad efectiva la que solo se alcanzara al concluir el trmite principal.
Para su demostracin a veces es suficiente la mera invocacin o alegacin de las
circunstancias fcticas; en otros casos, es necesario la aportacin de elementos probatorios, lo
que puede efectivizarse en el propio escrito de solicitud o a travs de un tramite de naturaleza
sumaria. Es decir que en algunas oportunidades basta la enunciacin clara, lgica y coherente
del solicitante o por las circunstancias fcticas del caso planteado; por ultimo, en otros se torna
necesario que adems se aporten elementos probatorios indispensables para formar la
conviccin del juez para la admisin de la cautelar.
La demostracin de la verisimilitud del derecho, por si sola no alcanza, y quien solicita la
proteccin debe acreditar tambin el peligro en la demora. Este ltimo puede concretarse
mediante una simple manifestacin ante el tribunal de el estado de peligro en que se
encuentra el derecho principal, o de la urgencia esto es la posibilidad de que la actuacin
normal del derecho llegara tarde. Es dable advertir entonces que la verisimilitud del derecho y
el peligro en la demora constituyen requisitos especficos de fundabilidad de las pretensiones
cautelares y tienden a impedir que la tutela jurdica definitiva que el actor aguarda de la
sentencia a pronunciarse en el proceso principal puede frustrarse. Esto es, a raz del
transcurso del tiempo, los efectos del fallo resulten final resulten prcticamente inoperantes.
El tercer requisito es el otorgamiento de la contracautela que se requiere con el fin de
garantizar la igualdad entre las partes. Esta se materializa con el otorgamiento de la caucin
real, personal o juratoria que garantiza a la parte contraria el eventual resarcimiento por los
daos y perjuicios que la medida le pudiere ocasionar.
Los requisitos de fundabilidad en su funcionamiento general deben ser apreciados en forma
armnica por el tribunal. Por tal motivo son objeto de un tratamiento diferenciado segn sea la
cautelar que se solicita y tan bien teniendo en cuenta las circunstancias especificas de cada
caso. En tal sentido la ley no siempre requiere la concurrencia de los tres requisitos para el
despacho de la cautelar sino que a veces basta solo alguna y deben ser analizados de una
manera racional; ello depender de la previsin normativa y del buen criterio de apreciacin
judicial. As, por ejemplo, cuando se trate de cautelares sobre bienes, mientras mayor sea la
atendibilidad en el derecho invocado menor ser el requerimiento de contracautela.
Adems, debe destacarse que en ciertas hiptesis la ley exime al peticionante del otorgamiento
de contracautela. Ello sucede por ejemplo cuando la accin principal se basa en un titulo
ejecutivo judicial o extrajudicial. As, el embargo ejecutivo o ejecutorio pueden ser ordenados
sin fianza por la presuncin de eficacia que la ley adjudica al documento base de la accin (art.
469 inc. 1 CPC).
La contracautela es exigida casi exclusivamente cuando se trata de medidas cautelares
relativas a bienes; as en el embargo preventivo (arts. 459 y 461 CPC) o cuando el demandado
solicita embargo sobre bienes del actor (art. 468 CPC). Por otra parte, atendiendo a
circunstancias especiales, el sistema legal exime a cierto solicitantes de otorgar contracautela
atendiendo a diferentes circunstancias: as, por ejemplo, a las calidades personales del
solicitante, v.gr. cuando se trata del Estado Nacional, provincial o municipal o entes oficiales
autrquicos casos en los que se presume su solvencia; cuando se trate del socio o
comunero(art. 469 CPC); tambin a quien litigue amparado por beneficios de litigar sin gastos o
asistido por el asesor letrado (art. 460 CPC).
Se ha objetado que en este ltimo caso la eximicin del otorgamiento de contracautela para
quien es considerado pobre para litigar colocara en desventaja a la contraparte. Sin
embargo, discrepamos con tal opinin. Ello no resulta coherente ya que quien es pobre para
litigar tambin es pobre para ofrecer fianza y muy posiblemente no pueda cumplir con este
requisito. Sin embargo, frente al caso concreto y ante la evidencia de que quien solicito la
medida no puede otorgar contracautela por falta de capacidad econmica, el juez deber ser
ms riguroso en el anlisis de los otros requisitos de procedencia, a la luz de los elementos
fcticos. Deber en consecuencia exigir mayor fehaciencia en la prueba de la urgencia de la
medida y de la atendibilidad del derecho (verosimilitud).
Los presupuestos o requisitos analizados, se requieren tambin para el despacho de medidas
cautelares que se soliciten en los otros mbitos del derecho.

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En el proceso familiar es mas frecuente que se soliciten medidas precautorias relativas a las
personas involucradas en conflicto aunque tan bien puedan requerirse respecto a bienes. Las
normas legales madre referidas a ellos estn en la ley sustancial de donde las disposiciones
formales resultan solamente regladas (arts. 231, 233, 375, 1295 CC).
La probabilidad de existencia del derecho podr acreditarse en forma sumaria o puede resultar
prima facie de la simple afirmacin de la parte solicitante. Pinsese, por ejemplo, en la fijacin
de elementos probatorios, la existencia del derecho a percibirlos resultara suficientemente
acreditada con la documentacin probatoria del vnculo existente entre cnyuges (art. 198 CC)
o entre padres e hijos (art. 265 CC).
El peligro en la demora cobra relevancia en la materia familiar. El temor del dao inminente
configura el inters jurdico que es la razn de ser de la medida pues sin esta el dao temido se
transformara en dao sufrido con consecuencias irreparables a la hora de actuacin del
derecho. Podetti seala que este peligro requerido implica inters actual en que se adopte la
medida aunque el derecho cuya tutela se pretende aun no sea cierto, al depender de una
resolucin posterior. La contracautela es requerida en el mbito familiar solo excepcionalmente
cuando se trata de medidas cautelares patrimoniales.
En el mbito del proceso penal se requieren para el despacho de las denominadas medidas de
coercin, los mismos requisitos de fundabilidad aunque su alcance y operatividad funcionan de
forma diferente. La verosimilitud del derecho es requerido por el CPP cuando impone la
necesidad de un mnimo de pruebas acerca de la sospecha de la existencia de un hecho
delictuoso y de la participacin punible del imputado. Debe sealarse en este aspecto que
mientras mas grave es la restriccin a la libertad personal que la medida pueda implicar mayor
es la entidad probatoria que se requiere.
La idea central es que el imputado permanezca libre durante el tramite del juicio cuando se
estime que en caso de ser condenado esta ser de ejecucin condicional ya que es indudable
que la libertad locomotiva es un derecho individual que garantiza la CN y uno de los pilares del
rgimen republicano de gobierno. En principio solo puede privarse la libertad a una persona
como sancin cumplindose la condicin esencial de juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso.
Estas medidas se muestran con diferenciada intensidad, y generalmente proporcionales a la
gravedad del peligro. Para su imposicin se consultan tanto pautas objetivas, vinculadas a la
gravedad de la posible pena a imponer y a las modalidades de su ejecucin, como subjetivas
relacionadas a la personalidad del imputado.
Tambin se justifica la privacin de la libertad, no obstante la concurrencia de las situaciones
que objetivamente soslayan tal restriccin (condena condicional, pena leve, etc) cuando existan
motivos para temer, por las caractersticas del hecho, conducta precedente o la personalidad
del sospechoso, que este intentara entorpecer la investigacin o darse a la fuga. En tales
hiptesis no se otorgara la libertad caucionada, ni como exencin de prisin, ni como
excarcelacin (art. 319 CPP).
La propia ley procesal penal establece en cada caso el diverso grado de exigencia. As, por
ejemplo, la aprehensin policial se autoriza solo en casos de flagrancia o cuasiflagrancia, es
decir, cuando una persona intente cometer un delito, y es sorprendida en ese momento o
inmediatamente despus; o cuando tengan en su poder objetos que hagan presumir
vehementemente que acaba de participar de un hecho delictuoso.
Estas hiptesis coercitivas especiales se autorizan solo frente al caso de sospechas fundadas
de la participacin delictiva, del imputado y se requieren vehementes indicios de culpabilidad o
flagrancia.
Respecto de la deteccin, la ley expresamente condiciona esta medida de coercin a la
existencia de sospechas suficientemente motivadas, sobre la participacin delictiva punible
apoyada en alguna prueba. Por ultimo, para ordenar la prisin preventiva se requiere que
previamente se haya dictado auto de procesamiento, es decir, que se verifiquen la concurrencia
de elementos de conviccin suficientes para estimar la participacin punible del imputado en el
delito que se le atribuye. El peligro en la demora o urgencia generalmente se presume. Ello
sucede cuando se advierte riesgo que comprometen la consecucin de los fines del proceso y
a tal fin, se prevn medidas coercitivas enderezadas a neutralizarlos.

32

Caracteres
Los caracteres comunes de las medidas cautelares son: la accesoriedad, la provisionalidad y la
mutabilidad, sin perjuicio de otros especficos que se advierten como complementarios o
subsidiarios en casos concretos y que sern oportunamente sealados.
La accesoriedad significa que el proceso cautelar carece de autoridad ya que esta al servicio
de otro principal; esta particularidad subsiste aun ante la eventualidad de que el tramite
principal pueda no concretarse por haberse logrado su objetivo con el solo ejercicio de la
precautoria. Los procesos cautelares constituyen un accesorio, un instrumento o elemento de
otro proceso eventual o hipottico por cuanto, si bien en el se piensa al otorgarse la medida,
puede no llegar a existir, sin afectar la eficacia de esta.
Pinsese, por ejemplo, en el caso de un sujeto que esta por iniciar demanda por cobro de
pesos y antes de ella y por temor de desbaratamiento del derecho solicita un embargo
preventivo sobre bienes del demandado. Efectivizada esta medida, el demandado paga lo
adeudado y con lo que se torna innecesario iniciar el trmite del juicio principal.
Por otra parte, el tramite cautelar no constituye un fin en si mismo, ni se agota con su
despacho, sino que esta ineludiblemente preordenado y teniendo en mira una ulterior
resolucin definitiva, cuyo resultado practico asegura preventivamente. Nacen, por decirlo as,
al servicio de una providencia definitiva; a tal fin preparan el terreno y aprontan los medios ms
aptos para su xito.
La accesoriedad en el proceso civil es tenida en cuenta en diferentes oportunidades. As, por
ejemplo, para restablecer reglas de competencia; en efecto para determinar cual es el tribunal
competente para entender en ellas; en tal sentido el art. 7 inc. 1 estipula que ser el tribunal
competente para atender en las cautelares el que lo era para la causa principal.
La provisoriedad significa que el mantenimiento de las medidas precautorias ser condionado
por la vigencia del trmite principal y si desaparecen las circunstancias fcticas y jurdicas que
le dieron origen deben cesar tambin las que fueron ordenadas en base a ellas.
As, por ejemplo, el CPC, establece que se podr pedir el levantamiento de las medidas
cautelares luego de la cesacin de las circunstancias que la determinaron (art. 462 CPC). Por
ello es inherente a la naturaleza de la institucin cautelar que las medidas cautelares
ordenadas y trabadas subsistan mientras se mantengan las circunstancias fcticas que las
motivaron y esto se confirma si se advierte que conforme a las necesidades puedan ser
reexaminadas tantas veces como sea necesario si varan las circunstancias existentes al
momento de su peticin.
Confirmando la apreciacin precedente, se seala que el rechazo de una medida precautoria
no impide recabarla nuevamente, en caso de que se hubiere modificado la situacin de hecho
o de derecho que la fundara. Es decir, que las alteraciones que existan en el marco referencial
que determino el acogimiento o rechazo de la medida, permiten la solicitud de una nueva.
Todos los ordenamientos legales presentan en su texto artculos relativos a su interinidad y
mutabilidad. En general se advierte que pueden ser modificadas por pedido de cualquiera de
las partes. As, por ejemplo, el acreedor podr solicitar su ampliacin o mejora si considera que
la forma en que fue efectivizada no cumple adecuadamente con la funcin de garanta a que
estaba destinada. Tambin puede ser ordenado su levantamiento, sus sustitucin o su cambio
a pedido del deudor si este propone otra que estime mas conveniente y en tanto ello no
perjudique los intereses del acreedor (art. 463 CPC). Por ejemplo, el embargo puede ser
ampliado, reducido o sustituido. Tambin se reconoce en la ley la posibilidad de que el deudor
ofrezca variar los bienes objeto de la medida; por otra parte se faculta al tribunal para ordenar
la ampliacin del embargo en caso de que los bienes fueran de dudosa suficiencia o en el
supuesto de que se hubiese deducido tercera. A su vez, podra el demandado solicitar cambios
si se sienten perjudicados, siempre que ofrezcan al efecto otros bienes que sean suficientes.
Estos caracteres de interinidad y mutabilidad tambin se advierten y con mucho mayor nfasis
en las cautelares que se ordenen en el procedimiento familiar.
Cabe sealar, por ultimo, que la resolucin que admite la procedencia de las medidas
cautelares no causa estado; esto es produce el efecto de cosa juzgada formal, y puede ser
modificada o dejada sin efecto segn lo aconsejen ulteriores circunstancias.
En el mbito del proceso penal tambin se seala su caracterstica de provisional, toda vez que
solo puede durar el tiempo necesario para tutelar los fines procesales en peligro. Una vez

33

superados, cesa. Esta provisionalidad es la que tambin permite su sustitucin a pedido de

parte o de oficio.
Tambin se seala como caracterstica especial en este mbito: la necesidad de su
proporcionalidad y que para su aplicacin debe ser interpretada en forma restrictiva.
La proporcionalidad tiende a evitar la injusticia del ejercicio de la coercin personal ms all de
la amenaza o de la sancin penal que correspondiera. De ah que los cdigos procesales
excluyen la privacin de la libertad durante la sustanciacin del proceso, cuando la condena
que se pronostique sea de ejecucin condicional.
Por otra parte se seala su excepcionalidad ya que la coercin personal no constituye la regla y
procede dentro de los lmites absolutamente indispensables para conseguir su objetivo.
En materia familiar lo provisorio de la cautelar se acenta pues resultan provisorias muchas
decisiones conforme a previsiones del CC.
En efecto pinsese, en la cuota alimentaria inicial fijada en el tramite del juicio de divorcio o de
filiacin que necesariamente ser ajustado y adaptado al terminar el juicio de alimentos; la
asignacin de guarda de un menor o su rgimen de visitas pueden ser cambiados o ajustados
tantas veces como las circunstancias y el inters del menor as lo aconsejen. Como se
advierte, en esta materia las decisiones aunque sean consideradas definitivas, solo lo son
cuando ponen fin al procedimiento de que se trata y componen la litis pero no hacen cosa
juzgada material. En estas resoluciones se agrega como caracterstica especial la flexibilidad.
Esto porque en el orden familiar se admite con mayor amplitud la medida cautelar innominada.
Su fijacin importa un doble esfuerzo por parte del rgano jurisdiccional; flexibilizacin en la
amplitud para interpretar sus requisitos de admisibilidad y flexibilidad para utilizar la analoga y
ordenarlas de la forma que considere mas aptas o idneas para el cumplimiento de sus fines.
PROCEDENCIA
Las medidas cautelares pueden solicitarse en el proceso civil y familiar en el escrito inicial,
durante el trmite del juicio o tambin en algunos casos, antes de su iniciacin como actividad
preparatoria. Cuando se ordenan antes de la iniciacin del juicio y la medida es una cautelar
que afecta bienes, estarn sujetas a caducidad, es decir, que el embargante est sometido al
cumplimiento de la carga procesal de entablar la demanda dentro del plazo establecido por la
ley. Caso contrario se producir el decaimiento de la orden y deber responder por los daos y
perjuicios que ella provoc. (arts. 456, 465 y 466 CPC de Cba.)
MEDIDAS CAUTELARES ESPECFICAS
- EMBARGO Y SECUESTRO: el embargo es la afectacin de un bien del deudor al pago del
crdito cuestionado. La medida de embargo impone obligaciones, pero no impide el uso
racional del bien cuando fue el propio deudor quien result designado depositario. La
afectacin que implica el embargo no impide que el objeto pueda ser enajenado con
autorizacin judicial a condicin de que se comunique fehacientemente al adquirente su nueva
situacin jurdica y ste asuma el compromiso que genera la situacin. En este sentido el
embargo recaer sobre el precio de venta del bien o el gravamen seguir afectando al bien ya
que lo que se procura es el pago del crdito
- INHIBICIN GENERAL DE BIENES: es la medida cautelar que impide genricamente gravar
o enajenar bienes registrables. Su anotacin en los asientos dominiales, tiene como objeto
evitar actos de disposicin o la constitucin de derechos reales. Funciona como subsidiario del
embargo y procede en los casos en que habindose solicitado ste, la medida no pudo hacerse
efectiva por no conocerse bienes del deudor o porque los que existen son insuficientes. Una
vez anotada la inhibicin slo quedar sin efecto si el deudor presentase bienes suficientes o
diere fianza o caucin suficiente.
- ANOTACIN DE LA LITIS: es la medida cautelar que tiene por objeto asegurar la publicidad
de los procesos relativos a bienes inmuebles o muebles registrables, con el fin de que las
sentencias que sobre ellos recaigan puedan de ser opuestos a terceros adquirentes del bien
litigioso o a cuyo favor se constituy el derecho real sobre este. Su finalidad es hacer conocer
la existencia de un juicio que afecta al bien pero no impide su enajenacin. Tiende a impedir

34

que futuros adquirentes puedan invocar la presuncin de buena fe si resultaren adquirientes del
inmueble objeto de la precautoria
- INTERVENCIN JUDICIAL: es la medida precautoria que afecta la administracin que el
propietario realiza de sus propios bienes o negocios, limitndola en algn grado para asegurar
posibles derechos de terceros o de un socio.
- PROHIBICIN DE INNOVAR: es la providencia cautelar que tiende a impedir que se
modifique una situacin de hecho o de derecho existente en un momento determinado a los
fines de mantener la igualdad de partes con intereses contrapuestos.
- MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA: es aquella que puede dictar el juez, conforme a las
necesidades del caso cuando no existe en la ley una previsin especfica que satisfaga la
necesidad de aseguramiento. Otorgamiento est condicionado a que no pueda utilizarse otra
medida cautelar: que exista temor fundado de perjuicio, y que se trate de medidas de seguridad
que resulten ms aptas al objeto del juicio
La pretensin civil. Concepto.
La pretensin: Es la afirmacin por parte del actor o demandado de hechos jurdicamente
relevantes, que se exponen en la demanda o contestacin.
La accin se presenta como continente y la pretensin como contenido de una situacin
litigiosa determinada. Se caracteriza como una declaracin de voluntad que formula el
requirente ante el rgano jurisdiccional en la que se afirma la violacin de un derecho
sustancial. En la pretensin slo se expone lo que un sujeto quiere y no lo que sabe o siente,
pero siempre se tiene que basar en hechos relevantes para el derecho.
Para Palacio, la pretensin es el objeto del proceso y que la accin no debe ser
confundida con la pretensin ni a sta con la demanda, ya que sta es un mero acto de
iniciacin procesal (demanda). Para ste, la pretensin constituye el objeto del proceso
contencioso y no su contenido, es el acto en cuya virtud se reclama ante un rgano
judicial o eventualmente arbitral y frente a una persona distinta la resolucin de un
conflicto suscitado entre dicha persona y el autor de la reclamacin.
En sntesis: la pretensin es la afirmacin que formula un sujeto de derecho de merecer la
tutela jurdica y, por supuesto, la aspiracin concreta de que sta se haga efectiva. La
pretensin se presenta como una voluntad jurdica.
El sujeto de la accin (pretensin) es quien promueve la demanda. Su ejercicio corresponde en
principio a cualquier miembro de la colectividad, pero sus condiciones de actuacin estn
reglamentadas por las leyes formales.
En el proceso civil, se manifiesta inicialmente como una simple facultad de plantear ante el juez
una pretensin. En el mbito de los derechos disponibles nadie est obligado a demandar,
puede renunciar a este derecho, transarlo o desistirlo, y el nico lmite temporal est dado por
el plazo de la prescripcin de al accin correspondiente.
En el proceso penal es promovida por el ministerio pblico fiscal, en donde el funcionario acta
conforme al principio de legalidad y se le atribuye dicho ejercicio con el fin de independizar las
funciones del acusador y del rgano jurisdiccional. El fiscal debe realizar toda la actividad
necesaria para formular el acto de promocin (requisitoria), ordenar todas las medidas que
estime necesarias a fin de poder acusar o solicitar el sobreseimiento.
La pretensin en el proceso civil puede ser esgrimida tanto por un sujeto que aspira a la
satisfaccin de un inters propio y concreto quien puede ejercitarla en forma directa, es decir,
por s mismo o por intermedio de un representante o de un mandatario munido de un poder
general o especial. La accin puede ser ejercitada por una persona fsica o jurdica, pblica o
privada quienes deben acreditar y completar su personera conforme las disposiciones de la
ley. En el proceso civil, laboral y familiar, el sujeto peticionante acta ejerciendo un derecho que
le pertenece y que le es propio.
En el proceso penal, tiene facultades de su ejercicio los integrantes del ministerio pblico fiscal
quienes cumplen un deber funcional y actan en defensa de un inters ajeno en el sentido que

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no le es propio sino que pertenece a la colectividad, la titularidad del ejercicio corresponde a un

rgano del estado, quien formular la acusacin pero realizar toda la actividad preparatoria
previa que se torne necesaria a sus efectos. Pueden estar en juicio en calidad de actores otros
sujetos como el querellante particular: el cual puede actuar juntamente y a la par con el
ministerio fiscal y el querellante exclusivo: que puede estar representado por el ofendido
penalmente o sus herederos, y podr actuar en forma autnoma como sujeto esencial del
proceso en los casos previstos por el art. 73. C.P.P., tal como sucede en el planteo de la accin
por calumnias e injurias, o por violacin de secretos, etc.
Sujetos de la pretensin: Se refiere las personas que se ubican en posicin activa o pasiva en
la relacin procesal. stos deben estar debidamente individualizados y las leyes imponen al
peticionante la carga de suministrar en forma completa los datos identificatorios propios y los
del sujeto pasivo, debiendo expresar, nombre y apellido completos, o la firma o razn social,
domicilio real, legal o contractual segn sea el caso
Objeto: Debe estar determinado y adems debe resultar posible e idneo. Debe distinguirse
entre: OBJETO MEDIATO: es la clase de pronunciamiento que se reclama, por ej., de condena,
de declaracin, etc.; OBJETO INMEDIATO: est constituido por aquello que efectivamente se
pretende.
La causa de la pretensin: Se vincula con el fundamento legal de la peticin que debe coincidir
con el de la relacin afirmada y se grafica como la invocacin de una concreta situacin de
hecho a la que el peticionante le asigna una determinada consecuencia jurdica
En lo que se refiere a la actividad. Que la pretensin procesal entraa, Palacio, seala que se
corresponde con las dimensiones de lugar, tiempo y forma. As la pretensin tendr como lugar
la sede que corresponda al tribunal competente para conocer el proceso, el tiempo es el
previsto por la ley para el acto y la forma es aquella que se asigne segn el proceso de que se
trate, oral o escrito, ordinario o extraordinario.
Caracteres: No constituye un derecho sino un acto que puede caracterizarse como una
declaracin de voluntad petitoria y debe necesariamente deducirse frente a una persona
distinta del autor de la reclamacin.
Requisitos de la pretensin: ADMISIBILIDAD: cuando posibilita la averiguacin de su
contenido, y por lo tanto, la emisin de un pronunciamiento sobre el fondo del asunto sometido
a la decisin del tribunal y FUNDABILIDAD: cuando en razn de su contenido resulta
apropiada para obtener una decisin favorable a quien la ha planteado.
Extincin de la pretensin: La pretensin procesal se extingue mediante la sentencia que la
acta, o que deniega su actuacin
La demanda. Concepto. Formalidades. La contestacin de la demanda: Concepto,
cargas, efectos
LA DEMANDA: Es el mero acto de iniciacin procesal. Es el modo de ejercitar la accin en
cada caso particular. Consiste materialmente en un acto procesal formal y documental cuya
presentacin al juez implica el ejercicio de la accin y que resulta ser el continente de un
contenido necesario: la pretensin.
Debe contener: nombre y domicilio del demandante y del demandado, la cosa demandada, los
hechos en que se funde, el derecho expuesto sucintamente, la peticin en trminos claros y
positivos. Produce los siguientes efectos:
SUSTANCIALES: Interrumpe el curso de la prescripcin, impide la extincin de ciertos
derechos sujetos a plazos de caducidad o slo susceptibles de transmisin a los herederos
cuando la demanda ha sido entablada por el causante, determina la prestacin debida en las
obligaciones alternativas cuando la eleccin de aqulla fuere dejada al acreedor, extingue el
derecho a intentar ciertas pretensiones cuyo ejercicio queda descartado ante la eleccin de
otras, invalida la venta y la cesin de la cosa o crdito que estuviesen en litigio
PROCESALES: Hace perder al actor la ulterior posibilidad de recusar al juez sin expresin de
causa, prorroga la competencia del juez con relacin al actor en los casos en que la ley la
admite, determina el objeto de la sentencia, por cuanto si bien sta debe pronunciarse tambin

36

sobre las defensas del demandado, ellas deben referirse a las cuestiones planteadas en la
demanda, salvo el caso de la reconvencin.
LA NOTIFICACION DE LA DEMANDA produce los siguientes efectos:
SUSTANCIALES: Constituye en mora al demandado, quien es desde entonces deudor de los
intereses cuando se persigue el cumplimiento de obligaciones cuyo plazo no se encuentre
convenido pero resulte tcitamente de la naturaleza y circunstancias de aquellas, desde la
fecha en que la notificacin tiene lugar, el poseedor de buena fe que es condenado a la
restitucin de la cosa es responsable de los frutos percibidos y de los que por su negligencia
hubiese dejado de percibir.
PROCESALES: El actor no puede desistir de la pretensin sin la conformidad del demandado,
a partir de ese momento el demandado asume la carga procesal de defenderse, y, asimismo, la
facultad de promover por su cuenta el impulso del proceso no obstante la inactividad del actor,
pudiendo oponerse, al desistimiento de la pretensin formulado por aqul.
CONTESTACION: Es el acto mediante el cual el demandado alega todas las excepciones y
defensas que intenta hacer valer contra la pretensin procesal.
Determina definitivamente los hechos sobre los cuales deber producirse la prueba.
Desde un punto de vista formal produce los siguientes efectos:
-El demandado que no ha opuesto excepciones previas y que no hace uso de la facultad de
recusar sin causa en el escrito de contestacin no puede ejercer esa facultad con posterioridad,
puede determinar la prrroga de la competencia por razn del territorio y de las personas.
-En el proceso ordinario el plazo para la contestacin de la demanda es de 15 das, con la
ampliacin que corresponda en razn de la distancia, debiendo disponerse dicha ampliacin a
razn de un da por cada 200 kms., o fraccin que no baje de 100.
-En el proceso sumarsimo el plazo destinado a la contestacin de la demanda es de 5 das.
Se admite la posibilidad de que en un mismo acto, se renan la formulacin de la pretensin
por parte del actor, el planteamiento de las defensas del demandado y el ofrecimiento de la
prueba que ambos litigantes intenten hacer valer.
Presentada la demanda y contestacin conjuntas el juez, sin ms trmite debe dictar la
providencia de autos si la causa fuere de puro derecho, pero si hubiese hechos controvertidos
debe recibir la causa a prueba y fijar la audiencia preliminar.
OPOSICION DE LA PRETENSION: La defensa en sentido amplio, significa la oposicin a la
pretensin esgrimida por el actor. La excepcin puede ser planteada en el proceso civil, penal,
familiar y en el laboral en forma similar aunque con diferentes caractersticas y oportunidades.
La diversidad en su manifestacin tiene que ver con el derecho de fondo que se pretende
realizar y adems, con el sistema elegido por el legislador para la realizacin jurisdiccional de
aqul. Tambin se vincula con la actitud defensiva que elija el demandado o imputado.
En la regulacin de las excepciones, el legislador tiene en cuenta el principio de economa
procesal y sus derivaciones consistentes en el de eventualidad y de concentracin procesal.
En conclusin: el poder de excepcin tiene una doble orientacin: por un lado se manifiesta por
circunstancias obstativas que hacen a la inexistencia de los presupuestos procesales para el
ejercicio vlido del poder de accin, por el otro, se trata de obstculos jurdicos introducidos por
el demandado y que atacan el fundamento alegado por el actor para el xito de su pretensin.
El poder de excepcin ofrece una variada gama de contenidos. Por lo tanto es posible sostener
que este poder no ofrece una tutela jurdica determinada, sino que depender de las
cuestiones de ndole material o procesal que esgrima el accionado al tiempo de contestar la
demanda. Tanto la accin como la excepcin pueden manifestar en su contenido una o varias
pretensiones. El contenido de la excepcin es una pretensin que se conforma por la
afirmacin de hechos jurdicamente relevantes opuestos a la pretensin del actor. La peticin
del demandado se dirige al rgano jurisdiccional, que es su destinatario.
Puede suceder que an sin que el demandado realice postulacin alguna se rechace la
pretensin del actor, en cambio, por regla general, el llamado principio de congruencia impide
resolver a favor del actor cuestiones que ste no haya postulado.

37

La doctrina reconoce diferentes actitudes que puede asumir el demandado en oportunidad de

correrse el traslado de la demanda. La contestacin de la demanda es el acto procesal
mediante el cual el sujeto pasivo de la pretensin, demandado, reclama ante el rgano
jurisdiccional la desestimacin de aquella y brinda su versin de los hechos. Es decir, que
contestar la demanda es una carga procesal que como tal implica un imperativo del propio
inters del sujeto sobre quien pesa. Por tratarse de una carga procesal, no es obligatorio para
el accionado pero la no realizacin de este acto le coloca en una situacin desfavorable, ya que
hace surgir una presuncin judicial de reconocimiento en su contra, de los hechos expuestos
en el escrito introductoria. La demanda y la contestacin son de suma trascendencia para el
proceso ya que conforman la litis contestatio, introduciendo las pretensiones. Sobre los hechos
all fijados ha de versar la actividad de las otras etapas (prueba, discusin y sentencia). La
oposicin del demandado, y en especial, si opone excepciones en sentido estricto, apareja la
ampliacin de los trminos del litigio, pero no altera las pretensiones, objeto del proceso que se
define en la demanda.
IMPROPONIBILIDAD OBJETIVA DE LA DEMANDA: Analiza si es posible el rechazo in limine
de una pretensin, por su evidente carencia de fundamentos jurdicos. No existe regulacin
expresa al respecto. Se parte de la afirmacin de que el rechazo de la pretensin es
inadmisible cuando se trata de un acto objetivamente proponible .
La meditacin que este tema impone se refiere a la ausencia absoluta de basamento jurdico a
una peticin basada en un inters que jurdicamente no es digno de proteccin, por ej: cuando
se trata de un objeto contrario a la moral, un objeto prohibido por las leyes, etc.
Para una concepcin clsica y privatista se sostiene que el juez no puede examinar
inicialmente la proponibilidad jurdica de la cosa demandada debiendo limitar su examen
preliminar a los requisitos o condiciones formales de procedibilidad. Sostienen que la etapa en
la que el juez puede decidir sobre la procedencia sustancial de la demanda es la etapa
decisoria.
Para una concepcin actual y publicista expresa que si de la exposicin de hechos no surge
una concordancia entre el derecho pretendido y el rgimen normativo o es violatorio de los
principios en que se sustenta, la demanda carece de objeto jurdicamente proponible y el juez
debe inadmitirla tambin inicialmente. Se reconoce al juzgador la facultad de rechazar in limine
la pretensin por evidente falta de fundabilidad aun en el caso de que el actor haya introducido
una demanda formalmente completa y admisible.
Encuentra fundamento en principios de economa procesal e implica reconocer expresamente
ciertos poderes a la jurisdiccin.
ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO ANTE EL TRASLADO DE LA
DEMNADA: En los juicios declarativos generales, interpuesta la demanda y admitida
formalmente, se corre traslado al accionado a fin de que esgrima sus defensas.
Segn Palacio, los traslados son las providencias mediante las cuales el juez o tribunal dispone
poner en conocimiento de una de las partes alguna peticin formulada por la otra.
El demandado en oportunidad de contestar el traslado puede asumir distintas actitudes:
-ACTITUDES OMISIVAS: implica el incumplimiento de una carga procesal que no debe
interpretarse como una obligacin en el sentido que el derecho civil le asigna a esa palabra.
Ello porque el actor y el mismo tribunal carecen de medios para compelerlo a su cumplimiento.
Presentada y admitida la demanda, el juez llama a los demandados para que asuman la
calidad de tales, es decir, los emplaza para que comparezcan en el proceso satisfaciendo la
bilateralidad. Ante tal requerimiento el accionado puede: concurrir y constituir un domicilio
procesal o no hacerlo, configurndose en este ltimo caso una situacin de rebelda, que
implica una total ausencia voluntaria, de alegacin en el contradictorio, por ello se ha precisado
que constituye el reverso de la figura de la comparecencia.
La comparecencia implica una carga procesal. Por ello el acto es facultativo y se proceder de
acuerdo al requerimiento del inters comprometido. La parte debe hacerse presente en el juicio
en virtud de la citacin cursada asumiendo las consecuencias jurdicas previstas en la ley en
caso de incumplimiento (contumacia). La rebelda, por regla general, es aplicable a todo tipo de
procedimiento, salvo aquellos que reconocen una modalidad especial de tramitacin, por ej., el
juicio abreviado. La rebelda cesa, cuando el rebelde comparece.

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En sentido amplio, la rebelda, no exime a la parte de acreditar los hechos fundantes de la

pretensin esgrimida, en consecuencia, el juez dictar sentencia conforme a lo alegado y
probado. La institucin de la rebelda es propia de la situacin del demandado. La rebelda del
actor se presenta cuando habiendo iniciado el proceso por mandato otorgado a un abogado,
ste renuncia al poder y ante la convocatoria que debe efectuar el tribunal para que
comparezca y constituya un nuevo domicilio legal, adopta una actitud negativa.
Puede suceder tambin, que el demandado, no obstante haber comparecido, no conteste la
demanda. Cuando el accionado incumbe la carga procesal de contestar, a instancias del actor
se le dar por decado el derecho dejado de usar al no evacuar el traslado. La prdida del
derecho genera una presuncin judicial en contra del demandado, la que ser valorada por el
juez en la sentencia juntamente con los otros elementos probatorios.
-CONTESTA LA DEMANDA: se da cuando el demandado niega los hechos esgrimidos por el
actor y el derecho en que se funda la pretensin, debiendo dar su versin de los hechos, lo que
explicitar con plenitud y consecuentemente con claridad, la cual se impone como otro principio
procesal. Resulta fundamental que el receptor de la contestacin de la demanda, comprenda
claramente el mensaje que se le transmite y con ella integra la plataforma fctica que limita la
resolucin final. En la contestacin el demandado realizar una exposicin circunstanciada de
las cuestiones fcticas que apunta a demostrar la sinrazn de la pretensin contra l esgrimida.
Importa un deber de colaboracin de la parte a fin de que con su versin se logre el
esclarecimiento de la verdad.
-CUESTIN DE PURO DERECHO: hay coincidencia entre las partes sobre la forma en que se
produjeron los hecho, pero no en cuanto a la imputacin jurdica, configurndose una cuestin
de puro derecho, lo que sucede cuando la discusin versa sobre la interpretacin o inteligencia
de una clusula contractual. En esta hiptesis, como existe coincidencia en los hechos, el
proceso se acorta al omitirse la apertura a prueba, pasndose directamente a la etapa
discusoria.
-RECONOCIMIENTO DE LOS HECHOS Y DEL DERECHO: esta actitud importa un
allanamiento que significa el reconocimiento por parte del demandado de los hechos afirmados
por el actor y del derecho en que stos se fundan.
Como institucin procesal debe ser: PURO Y SIMPLE, es decir, sin condicin alguna. En
cuanto a la forma de realizacin puede ser:
EXPRESO: Cuando el demandado emite una declaracin de voluntad en tal sentido durante el
curso del pleito.
TCITO: cuando la voluntad es inferida de actitudes asumidas por el demandado que importan
el cumplimiento de la prestacin requerida por el actor.
Tambin puede ser parcial o total desde el punto de vista de la pretensin y en relacin a los
sujetos de sta.
Producido el allanamiento, trae como consecuencia la eliminacin de la controversia y por ende
se torna innecesaria la etapa probatoria, salvo que el allanamiento sea parcial subjetivo.
Sin embargo en ciertas situaciones el allanamiento no resulta vinculante para el juez, tal
sucede cuando se trata de derechos que resultan indisponibles.
El allanamiento tiene incidencia en el modo de imponer las costas (gastos afrontados por las
partes para el desarrollo de la litis
-OPOSICIN DE EXCEPCIONES EN SENTIDO ESTRICTO: la parte accionada opone
excepciones, lo cual importa el ejercicio concreto de su derecho a contradecir. Se entiende por
excepcin a la defensa que el demandado opone a la pretensin del actor en la forma y
oportunidades sealadas por la ley, esgrimiendo hechos modificativos, impeditivos o extintivos.
Importa un hecho modificativo: cuando el demandado alega una circunstancia que transforma
o muta la situacin jurdica inicial invocada. Los hechos impeditivos: son los que funcionan
como obstculos invocados por el demandado al hecho constitutivo inicial. Los hechos
extintivos: son aquellos en los que se invoca un hecho que aniquile la pretensin y que
generalmente se fundamenta en instituciones sustanciales, tales como la prescripcin.
La invocacin de estos impedimentos tiene relevancia para el desarrollo posterior del pleito y
para la aplicacin de las reglas tradicionales de la carga de la prueba.
En doctrina se clasifica a las excepciones teniendo en cuenta dos puntos de vista: el efecto que
producen y su contenido. Encontramos las excepciones:

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PERENTORIAS: aquellas que en el supuesto de prosperar excluyen definitivamente el derecho

del actor, de manera tal que la pretensin pierde toda posibilidad de volver a proponerse
eficazmente. Participan de esta caracterstica las excepciones de prescripcin, de pago, cosa
juzgada, etc.
DILATORIAS: aquellas que en caso de prosperar desplazan temporariamente el
pronunciamiento del juez sobre la pretensin del actor, pero no impiden que sta vuelva a
proponerse una vez subsanados los defectos de los que adoleca. Permiten denunciar la
inexistencia de algn presupuesto procesal, relativo a la capacidad de las partes, a la
competencia del juez y al cumplimiento de los requisitos de la demanda.
Estos tipos de defensa se encuentran reguladas en los cuerpos adjetivos, nominndolas
especficamente y con carcter de taxatividad.
Tambin se las suele clasificar teniendo en cuenta el derecho en que se fundan. Se habla as
de excepciones sustanciales y procesales. Son sustanciales el pago, la prescripcin,
compensacin, revisten el carcter de procesales el defecto legal, falta de personera, etc.
-RECONVENCION: El demandado adems de contestar la demanda, puede deducir una
demanda reconvencional. Introduce una nueva pretensin dirigida contra el actor que podra
haber motivado un juicio independiente. La reconvencin importa una contrademanda.
Encuentra fundamento en razones que atienden al principio de economa procesal. Su vigencia
permite ampliar los trminos de la litis, introduciendo una nueva pretensin esgrimida contra el
actor, y que debe guardar cierta correspondencia con la plasmada en demanda.
Para que proceda es menester que concurran ciertos requisitos: que la pretensin deducida por
va reconvencional sea de la competencia del tribunal y pueda sustanciarse por los mismos
trmites, solo puede ser deducida en esta oportunidad del trmite, de no hacerlo siempre
queda a salvo la posibilidad de plantear su pretensin en juicio independiente, debe contener
las enunciaciones que la ley prescribe respecto a la demanda, el reconviniente debe exponer
con claridad los hechos en que se funda, determinar con exactitud la cosa demandada y la
peticin, debe fundarse en un inters directo del reconviniente, el derecho de reconvenir slo
puede ejercerse contra el actor, y en la calidad asumida por ste en la demanda
En cuanto al procedimiento, propuesta la reconvencin, o presentndose documentos por el
demandado, se dar traslado al actor, quien deber responder dentro de 15 5 das
respectivamente, observando las normas establecidas para la contestacin de la demanda. El
reconveniente debe ofrecer en el escrito respectivo todos los medios de prueba de que intente
valerse. El actor dentro de los 10 primeros das contados a partir de la fecha en la que se
notifica el traslado de la reconvencin, puede oponer, si se trata de proceso ordinario,
excepciones de previo y especial pronunciamiento. La contestacin de la demanda debe
limitarse a las cuestiones incluidas en ella.
-EXCEPCION PROCESAL: Tambin es un poder que se atribuye a todo sujeto a fin de resistir
la pretensin contra l ejercida. En el proceso se presenta siempre, frente a quien pide la
providencia, al menos otra parte, la cual generalmente (no ineludiblemente) tambin se dirige al
juez, para pedir no slo el rechazo de la pretensin adversaria, sino adems una declaracin
negativa de mera certeza. El poder de excepcin corresponde exclusivamente al demandado o
al perseguido penalmente y se ejerce en el mbito del proceso. Cierta parte de la doctrina
entiende ver en el poder de excepcin un diverso aspecto del derecho de accin.
Se identifica con el derecho de defensa atribuido a toda persona que es demandada o
sindicada como autor de un delito y se ejerce en las oportunidades fijadas por la ley ritual. Se
presenta como una facultad o atribucin de concurrir ante el juez para contradecir la accin.
Segn Clari Olmedo la excepcin es un poder, es toda defensa que el demandado opone a la
pretensin del actor esgrimiendo hechos modificativos, impeditivos o extintivos.
El poder de excepcin, al igual que la accin constituyen un poder de carcter abstracto pero
con contenido determinado que denominamos pretensin. El contenido del poder de excepcin
est constituido por la afirmacin de hechos con relevancia jurdica opuestos a la pretensin
del actor, que respecto de aquel presentan similitudes y diferencias.
La accin o la postulacin del actor debe ser ineludiblemente formulada, en cambio la
pretensin del demandado, puede consistir en afirmaciones de hechos opuestos con relevancia
jurdica o estos pueden estar representados por simples actitudes omisivas.
En una acepcin restringida, excepcin se refiere a ciertos tipos de defensas regladas por la
ley procesal y en otros casos, por la sustancial.

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La oposicin de excepciones importa para el demandado una posibilidad de introducir

objeciones fundadas en la falta de algn presupuesto procesal o dirigido a poner de manifiesto
alguna obstancia sustancial. El contenido del poder de excepcin es diverso. Presenta
diferentes modalidades y la caracterstica de exhibir pluralidad de contenidos a pesar de que
reviste singularidad ya que se trata de un poder nico.
Se seala que el ejercicio del poder de excepcin en sentido estricto se manifiesta en
diferentes oportunidades, ya sea que se ejercite en el proceso civil o en el penal.
La realizacin del poder de excepcin, exige de su titular que ostente capacidad procesal. Si
ella faltare ya sea porque se trata de un incapaz absoluto o relativo, deber acudirse al rgimen
de la representacin de los incapaces.
Actividad probatoria-Medios probatorios. Concepto
LA PRUEBA. CONCEPTO: En sentido jurdico procesal es considerada como un mtodo de
averiguacin y un mtodo de comprobacin de la verdad de los hechos afirmados. En el
proceso civil es la comprobacin judicial por los medios que la ley establece de la verdad de
un hecho controvertido del cual depende el derecho que se pretende.
Probar es la actividad que deben cumplir los sujetos procesales a fin de aportar al proceso los
motivos o razones que sustentan sus respectivas pretensiones. Es confrontar las pretensiones
de las partes con los medios de prueba producidos.
Alude a la limitacin que tiene el juez en el proceso civil respecto de la bsqueda de la verdad.
Inicialmente, la prueba en el proceso civil slo pretenda el logro de la verdad formal por
oposicin a la real, material o histrica perseguida en otros campos.
En el proceso penal, se alude a la averiguacin que realizan los sujetos en bsqueda de la
denominada verdad real, material o histrica.
La prueba penal ha sido definida como el conjunto de actos procesales, cumplidos con el
auxilio de los medios previsto o implcitamente autorizados por la ley y encaminados a generar
la conviccin judicial acerca de la existencia o inexistencia, la veracidad o falsedad, de los
hechos sobre los cuales versa la imputacin.
Limitaciones: Primera limitacin est dada por la amplitud o restriccin en el actuar procesal
que la ley impone a los sujetos procesales. El segundo lmite lo impone el sistema de tarifa
legar o de pruebas legales que se manifiesta en el sealamiento de reglas de precalificacin
del valor convictito atribuible a ciertos elementos probatorios. Estos criterios operan como
restricciones de carcter objetivo legal. Tambin se plantean limitaciones de carcter fctico.
Las limitaciones a la bsqueda de la verdad pueden provenir tanto de los mayores o menores
poderes otorgados a los sujetos procesales y de circunstancias fcticas como jurdicas. Hoy la
doctrina seala que lo que se debe procurar es la llamada verdad procesal. La prueba tiene
como fin la de formar la conviccin del juez respecto de los hechos que son presupuesto de la
norma que tutela la pretensin ejercida. La actividad probatoria es el esfuerzo que realizan
todos los sujetos procesales tendientes a lograr la comprobacin de la verdad jurdicamente
objetiva o la llamada verdad procesal.
PRINCIPIOS DE PRUEBA:
-Principio de unidad de prueba: Significa que el conjunto probatorio del juicio forma un todo y
que debe ser examinado y apreciado por el juez para confrontar las diversas pruebas, su
puntualidad, concordancia o discordancia y concluir sobre el convencimiento que de ellas
globalmente se forme.
Constituye una directriz que tiene vigencia al momento de la valoracin de la prueba, para el
juez al tiempo de dictar sentencia y para las partes al formular sus respectivos alegatos
-Principio de adquisicin o de comunidad de prueba: Consiste en que toda prueba
introducida en un proceso se adquiere para ste, con independencia de quien la aporte. En
consecuencia admitida y producida la probanza beneficia o perjudica a cualquiera de las
partes. El juez puede y debe utilizar el material probatorio prescindiendo de la persona que lo
incorpor, pues pertenece al juicio y no a las partes. Se impone tambin atendiendo los fines
pblicos del proceso. En el sistema dispositivo opera como un obstculo o impedimento para el

41

desistimiento de la prueba. Una vez introducida y admitida la prueba legtimamente no cabe la

posibilidad de su desistimiento, por haberse transformado en comn para las partes
-Principio de igualdad y contradiccin: Encuentran fundamento en las garantas
constitucionales de igualdad ante la ley y del derecho de defensa en juicio. La igualdad significa
el derecho de las partes de alegar y de probar sus pretensiones en las mismas condiciones.
Devis Echanda formula el principio de contradiccin de la siguiente manera: la parte contra
quien se opone una prueba debe gozar de oportunidad procesal para conocerla y discutirla.
Tambin comprende el derecho de contraprobar, entendido como la posibilidad que le asiste a
la parte para incorporar elementos de juicio tendientes a enervar la eficacia convictita de
prueba producida por la contraria. La contradiccin supone que debe garantizarse a los sujetos
procesales la posibilidad de controlar la introduccin y produccin de la prueba en el proceso.
Toda la actividad probatoria debe ser comunicada a la parte contraria en su admisin y
tambin durante su diligenciamiento. El procedimiento de la prueba es una manifestacin
particular del contradictorio (Couture)
-Principio de inmediacin: Significa: Contacto directo entre el juez, parte y rgano de prueba,
que hace o influye en la mejor calidad de su recepcin. Contribuye a la seriedad, oportunidad,
validez de la prueba, etc. Es un principio til en todas sus etapas pero que se revitaliza en lo
atinente a la actividad probatoria. El sistema oral es el que ms favorece a la vigencia efectiva
de la inmediacin, pero tambin los cdigos que adoptan el juicio escrito pueden establecer
alternativas puntuales con vigencia de la inmediacin. La introduccin de las alegaciones se
efecta en forma escrita con un sistema mediato, en tanto que la recepcin de la prueba
testimonial y confesional, se manifiesta en audiencias con presencia del juez.
-Principio de libertad probatoria: La prueba debe ser idnea para cumplir con los fines del
proceso, siendo indispensable otorgar libertad para que las partes puedan producir todas las
que creyeran convenientes a sus respectivas pretensiones. Este principio se formula de la
siguiente manera: todo objeto de prueba puede ser introducido al proceso y puede serlo por
cualquier medio. Encuentra fundamento en garantizar el ejercicio del derecho de defensa y
tambin se manifiesta cuando el juez procede a la apreciacin de la prueba.
Presenta dos perspectivas: LIBERTAD DE OBJETO: el objeto de la prueba en el proceso civil
son los hechos alegados por las partes o que se encuentren plasmados en la norma aplicable
al caso y que fueren conducentes para resolver el tema central del proceso. Para el proceso
penal, el objeto de la actividad probatoria son todos aquellos hechos provistos de relevancia
para determinar la comisin o la imposibilidad de la comisin de un hecho reputable punible. La
prueba es pertinente cuando se refiere a los hechos controvertidos sin formular juicio de valor
sobre su conducencia o eficacia. Se refiere a la relacin entre el objeto de la prueba y los
medios o elementos de prueba. La conducencia o relevancia es aquella que tiene en cuenta
la utilidad del elemento probatorio, hace a la aptitud del medio o elemento de prueba o a su
idoneidad o falta de idoneidad para acreditar los hechos. LIBERTAD DE MEDIOS: Los cdigos
formales regulan el procedimiento que deben cumplir las partes para introducir el elemento
probatorio al proceso contemplando especficamente cules son los medios probatorios.
Comnmente se prevn los medios clsicos: prueba confesional, documental, pericial,
encontramos tambin los medios de prueba mixtos: reconocimiento de personas o cosas,
como tambin la posibilidad de usar otros medios de prueba no previstos por la ley: cintas
magnetofnicas, videocasetes, documento electrnico, etc. Tambin se puede hacer
referencia a los medios extraordinarios de prueba que acusan recibo en la legislacin que
regula el proceso penal como por ej., agente encubierto, informante, arrepentido, testigo
de identidad protegida, etc. Se trata de medios extraordinarios y de carcter excepcional, a
los cuales se acude cuando sea indispensable su empleo para superar dificultades insalvables
por los medios probatorios ordinarios.
-Principio de buena fe y lealtad procesal: Esta regla no es privativa del momento de la prueba
sino que se tiene que dar en todo el desarrollo y vida de proceso. Su vigencia se refleja en
normas que lo consagran expresamente al establecer sanciones para conductas contrarias. Su
formulacin positiva se postula en la subregla de colaboracin que se traduce en la
colaboracin de las partes para obtener el elemento probatorio para el proceso, que la
conducta no sea evasiva, obstruccionista, impeditiva, sino ms bien de colaboracin y de
facilitamiento. Esto hace posible que el juez deba analizar en forma conjunta las diferentes
actitudes de las partes para obtener argumentos de prueba como un todo nico. En tal sentido

42

es aceptado por la jurisprudencia y por la legislacin que la conducta procesal de las partes
constituye un indicio favorable o desfavorable que podr ser valorado por el juez a travs de las
reglas de la sana crtica racional al momento de dictar sentencia.
-Principio del favor probaciones: Postula que en caos de objetivas dudas o dificultades
probatorias (difficilioris probaciones) deber estarse a favor de la admisibilidad, conducencia o
eficacia de la prueba, flexibilizando en particular el criterio que gobierna el rgimen de
admisibilidad y eficacia de la prueba indiciaria. Tambin se ha observado que se debe invertir la
carga de la prueba en ciertos casos o desplazarse hacia quien se halla en mejores condiciones
para probar. Esta postura importa abandonar la regla tradicional que impone el esfuerzo
probatorio a quien afirma un hecho o a quien solicita la actuacin de la norma a su favor. Otro
supuesto se refiere a la denominada prueba difcil que importa asumir una actitud a favor de la
prueba, lo que sucede cuando se trata de acreditar un hecho histrico o antiguo que presente
dificultades para su impresionabilidad
PRUEBA: En cuanto a la proposicin, la prueba puede ser introducida en el proceso tanto por
el rgano judicial como por las partes. En el proceso civil la iniciativa corresponde
exclusivamente al actor o demandado, en tanto que en el penal esta tarea es realizada
prevalentemente por el fiscal o juez a cargo de la instruccin. Tambin se plantean alternativas
mixtas. En cuanto a los sistemas de valoracin de la prueba se imponen combinadamente los
de sana crtica racional y de pruebas legales. La eficacia o valor probatorio de ciertos
medios se presentan en forma diferenciada segn el caso. En el proceso dispositivo civil la
confesin expresa hace plena prueba y tiene efecto vinculante para el rgano jurisdiccional,
por su parte la tcita o presunta tiene un valor relativo y no basta como nico medio de
prueba, de tal modo que los hechos y las pretensiones deben ser corroboradas por otras
pruebas. En el proceso civil la forma de recepcin de las pruebas de declaracin es
absolutamente formal (confesional y testimonial) y se producen en forma verbal y actuada
por lo que en su materializacin se asemeja ms a una prueba documental que a un verdadero
testimonio. El tema de la carga de la prueba y su regulacin de vigencia indudable en el
proceso civil, resulta inaplicable en el proceso penal. La carga de la prueba implica la
distribucin que la ley realiza de antemano del esfuerzo probatorio referido a las partes, ante el
incumplimiento por parte de ellas de la carga de ofrecer y producir prueba incurren en
negligencia que perjudicar al incumplidor.
OBJETO DE PRUEBA: Es aquello que debe probarse, esto es los hechos que sirven de base a
las pretensiones de los sujetos procesales. Es aquello susceptible de ser probado, aquello
sobre lo que puede o debe recaer la prueba. Puede ser considerado desde un doble enfoque:
ABSTRACTO: alude a los hechos que deben ser probado en cualquier proceso hipottico Y
CONCRETO: se refiere a la prueba de los hechos en un proceso determinado.
En principio, slo los hechos afirmados por los litigantes pueden constituir objeto de prueba.
Pero aqullos deben ser adems:
CONTROVERTIDOS: afirmados por una de las partes y desconocidos o negados por la otra
(afirmacin unilateral
CONDUCENTES: para la decisin de la causa.
Se hallan excluidos de la prueba: Hechos no afirmados; hechos afirmados por una de las
partes y admitidos por la otra y los hechos notorios
MEDIOS DE PRUEBA: Vas o caminos legalmente regulados tendientes a lograr el ingreso del
elemento de prueba en el trmite judicial. Son los modos u operaciones que, referidos a cosas
o personas, son susceptibles de proporcionar un dato demostrativo de la existencia o
inexistencia de uno o ms hechos. Todo medio de prueba: entraa una actividad procesal
(reconocimiento de cosas o lugares, examen de un documento, declaracin de la parte, del
testigo o informante, etc.,), referida a un instrumento real (cosa reconocida, documento
examinado) o personal (parte, testigo, informante, perito). Acta como vehculo para lograr
un dato a travs del cual el juez determina la existencia o no de un hecho.
Segn la doctrina se clasifican en: DIRECTAS: por ej., el reconocimiento judicial, en el cual
media coincidencia entre el hecho a probar y el hecho percibido por el juez; e INDIRECTAS:
por ej., la testimonial, pericial y documental pues en ellas la percepcin judicial recae sobre un
objeto.

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Pero el objeto percibido por el juez puede a su vez ser: REPRESENTATIVO O NO

REPRESENTATIVO DEL HECHO A PROBAR: por ej., la forma en que se produjo un accidente
de trnsito puede deducirse de una fotografa tomada en el lugar o de la narracin de los
testigos. Las fotos y los testimonios constituyen objetos representativos de un hecho pasado
y son por lo tanto pruebas histricas, o en la conviccin del juez puede basarse en la posicin
en que quedaron los vehculos o en las caractersticas de los daos producidos, careciendo de
esa aptitud representativa: se trata de circunstancias que sirven para la deduccin del hecho a
probar, pero que son autnomas con respecto a ste. Se las denomina pruebas crticas
(presunciones). Tambin encontramos las pruebas preconstituidas que son aquellas
constituidas con anterioridad al proceso. Otras son denominadas circunstanciales pues se
deben constituir en el mismo proceso mediante la actividad de las partes o del juez
MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR: son los instrumentos acordados por el legislador
para incorporar al proceso el dato probatorio. Es todo aquel elemento que sirve de una u
otra manera para convencer al juez de la existencia o inexistencia de un dato procesal
determinado. Es el procedimiento establecido por la ley tendiente al ingreso del elemento
de prueba al proceso. Los ordenamientos procesales regulan los medios clsicos de prueba,
en algunas oportunidades se hace necesario utilizar los medios en forma combinada o en
forma tal que unos resultan subsidiarios de otros.
-Prueba de confesional: Es entendida como la declaracin que hace una de las partes sobre
la verdad de los hechos afirmados por la contraria y que perjudica al que confiesa.Es la
declaracin de voluntad y de ciencia efectuada por una de las partes en juicio, respecto
de la verdad de hechos pasados, que sean de su actuacin personal, desfavorable para
el confesante, beneficiosa para la contraria y susceptible de producir consecuencias
jurdicas. Debe ser una manifestacin expresa, por la cual se exterioriza el pensamiento de
una persona. Se caracteriza como un acto voluntario debiendo ser prestada con
discernimiento, intencin y libertad. Debe ser rendida por un sujeto que tenga la calidad de
parte. Debe tratarse de un medio de prueba idneo, es decir, debe ser legal y apto para probar
ese hecho. Debe referirse a hechos controvertidos y no a su calificacin jurdica, deben ser
pasados. Debe ser suministrada con animus confitendi, es decir, con la conciencia de que se
est suministrando una circunstancia adversa a sus intereses. En el proceso civil la prueba
confesional puede asumir diferentes formas, puede ser decepcionada en forma de absolucin
de posiciones que implica una declaracin formal entre ponente y absolvente con valor
probatorio para ambas partes o como interrogatorio libre a las partes que puede ser formulado
por el juez o por la parte contraria sin sujecin a formalidad alguna.
-Prueba documental: Comprende el estudio de los documentos o de todo otro objeto
susceptible de representar una manifestacin del pensamiento, con prescindencia del modo en
que esa representacin aparezca exteriorizada.
El documento es todo elemento externo capaz de dar seales de algo sucedido con
anterioridad. Los instrumentos son unas especies de documentos que se caracterizan por ser
literales y escritos, pueden ser pblicos o privados, segn sea el sujeto de quien emanen. En el
proceso civil la prueba documental tiene un plazo amplio para su ofrecimiento y diferentes
formas para su produccin
-Verificacin de un documento: Consiste en la actividad desarrollada a fin de comprobar la
genuidad de aqul en orden a la realidad de su autora y a la posible alteracin de las
declaraciones que contiene.
-Prueba testimonial: Consiste en la declaracin representativa que una persona que no es
parte en el proceso en que se aduce, hace ante un juez con fines procesales, sobre lo
que sabe respecto a un hecho de cualquier naturaleza. El testimonio es un acto procesal
mediante el cual una persona informa a un juez sobre l oque sabe acerca de ciertos hechos. Es
testimonial toda declaracin hecha ante el juez. Es testigo toda persona capaz ajena al
proceso que es llamada para que declare en forma narrativa sobre hechos o
circunstancias que manifiesta conocer y que hubieren cado bajo sus sentidos. Es un
medio absolutamente formal ya que slo podrn ser examinados los testigos que hayan sido
propuestos conforme la norma del rito. Su validez se halla supeditada al cumplimiento de las
exigencias formales. El diligenciamiento y recepcin de sta, se realiza en audiencia con
asistencia del juez, del actor y demandado y del testigo, quien tiene la carga pblica de

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concurrir a prestar declaracin. Los deberes de los testigos no se limitan a la concurrencia, sino
que tiene que declarar y decir la verdad, si as no lo hiciere, es decir, si no compareciere, podr
ser conducido por la fuerza pblica al tribunal, y si no declarase o dijese la verdad, podrn
pasarse los antecedentes a fin de que en sede penal se analice si su conducta constituye o no
un delito.
-Prueba pericial: Medio de prueba que se concreta por medio de una actividad procesal
desarrollada, en virtud de encargo judicial, por personas distintas de las partes del juicio,
especialmente calificadas por sus conocimientos tcnicos, artsticos o cientficos, mediante la
cual se suministran al juez, los argumentos o razones para la formacin de su convencimiento
respecto de ciertos hechos cuya percepcin o entendimiento escapa a las aptitudes del comn
de la gente. El perito es una persona calificada especialmente por su experiencia o
conocimiento tcnicos o cientficos, en relacin con hechos tambin especiales. Que
exigen esa capacidad particular para su adecuada percepcin y para la correcta
verificacin de sus relaciones con otros hechos, de sus causas o efectos o simplemente
para su apreciacin o interpretacin.
-Prueba informativa: Medio por el cual se incorporan al proceso datos concretos acerca de
actos o hechos resultantes de la documentacin obrante en archivos o registros contables de
terceros, condicin de que tales actos no provengan del conocimiento personal del informante.
El informante solo transmite al juez el conocimiento que surge de las constancias de archivo
que obran en su poder, lo que se efecta a travs de un resumen o sntesis extrado de los
elementos del informante que posee en su archivo, pudindosele requerir la exhibicin de los
antecedentes que tuvo en cuenta para brindar la informacin cuando sus datos hubieran sido
impugnados por falsedad.
-Prueba de inspeccin o reconocimiento judicial: Consiste en la diligencia procesal practicada
por un funcionario del tribunal para obtener argumentos de prueba para la formacin de su
conviccin, mediante el examen y la observacin con sus propios sentidos de hechos ocurridos
durante la diligencia o antes, pero que subsisten en base a rastros o huellas de hechos
pasados, y en ocasiones de su reconstruccin. Debe ser realizada personalmente por el juez y
no puede ser delegada, por medio del cual toma contacto directo con lugares o casas que le
sirven al rgano jurisdiccional para formar su conviccin
-Prueba de indicios y presunciones: Los autores consideran que los indicios constituyen prueba
y sirven para dar base a las presunciones. Esto es as pues el indicio es el hecho del cual se
extrae el conocimiento de otro hecho que resulta as acreditado.
-Pruebas mixtas o combinadas: Podemos incluir diversos medios de prueba como el
reconocimiento de personas y de cosas, los careos y otros medios que genricamente se
denominan innominados. El reconocimiento de personas es un medio de prueba por el cual
se intenta reconocer a identidad de una persona mediante la intervencin de otra que al verla
entre varias afirma o niega conocerla o haberla visto en determinada circunstancia. El
reconocimiento de cosas es el acto mediante el cual, a fin de identificar una cosa relacionada
con el delito investigado, sta le es exhibida a una persona, sea como nico objeto o
juntamente con otras semejantes para que afirme o niegue haberla visto con anterioridad y en
qu circunstancias. El art. 254 C.P.P., especifica que antes de realizar el reconocimiento la
persona ser invitada a describir la cosa. El careo es un enfrentamiento directo e inmediato
(cara a cara) entre personas que han prestado declaraciones contradictorias sobre un hecho
relevante del proceso tendiente a descubrir cul de ellas puede respetar la verdad. En el
proceso civil su realizacin se halla supeditada al arbitrio judicial de modo que puede o no
disponerse an cuando medie pedido de parte. La realizacin del careo debe ser decretada
inmediatamente de prestada las declaraciones o en una audiencia posterior.
PROCEDIMIENTO PROBATORIO: Seala los caminos a recorrer en el desarrollo de la
actividad probatoria. Son establecidos en los cuerpos formales e indican cmo los sujetos
procesales deben proceder para introducir y diligenciar vlidamente las pruebas en el proceso.
Se manifiesta como una actividad emprica que desarrollan en el juicio las partes, el juez y en
su caso los integrantes del ministerio pblico. Comprende la totalidad de las actividades
procesales relacionadas con la prueba en sus diversas etapas y fases. Se reconocen diferentes
momentos: introduccin, admisin, recepcin y diligenciamiento y la valoracin que es
efectuada primero por las partes y luego por el juez.

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La ley procesal regula esta actividad estableciendo los poderes y deberes de los sujetos
procesales en torno a la prueba, determinando las condiciones de tiempo y modo para su
introduccin.
Se encuentra dominada por principios procesales que imperan con mayor o menor vigor
durante el procedimiento probatorio. El principio de eventualidad impera en la actividad del
ofrecimiento de prueba, en donde las partes tienen el deber de enunciar y expresar
simultneamente todos los medios probatorios con que cuentan para acreditar sus respectivas
pretensiones, se ve completado con la regla de la preclusin ya que de no expresar ningn
medio probatorio en el tiempo fijado por la ley para ello, la facultad procesal precluye y no
podr ser introducido.
Otro principio es el de la concentracin como una derivacin del de economa procesal.
La actividad probatoria se muestra fraccionada en secuencias que configuran momentos, es
decir, oportunidades procesales que la ley establece para introducir, diligenciar y valorar la
prueba en los procedimientos estructurados.
En el proceso civil encontramos tres grandes segmentos: el introductivo o de ofrecimiento
de prueba, el del diligenciamiento de pruebas y el de valoracin o apreciacin de la
prueba.
MOMENTO INTRODUCTIVO: El ofrecimiento de la prueba es un acto de carcter formal que
contiene la solicitud de admisin de uno o varios medios de prueba que se formula por escrito y
que va dirigido al juez. Se caracteriza por la preponderancia de la actividad de las partes
cuando el sistema es dispositivo. El juez deber analizar si las pruebas fueron ofrecidas en
tiempo oportuno y podr rechazar in limine las peticiones formuladas en forma extempornea,
tambin deber analizar la regularidad del procedimiento probatorio, es decir, que los medios
hayan sido ofrecidos con las formalidades exigidas por la ley.
El ofrecimiento y produccin de las pruebas ser realizado dentro del perodo probatorio que
vara segn sea el tipo de procedimiento de que se trate y siempre dicho trmino es perentorio
fatal y comn.
En el proceso civil el ofrecimiento de prueba es una actividad propia de las partes, quienes
tienen la carga procesal de arrimar los elementos de juicio que comprueben la veracidad de
sus pretensiones. La introduccin y diligenciamiento de la prueba debe realizarse en la etapa
probatoria, salvo la prueba documental y confesional los que pueden ser ofrecidos hasta el
llamamiento de autos para sentencia. La prueba instrumental debe ser ofrecida en los escritos
iniciales del pleito, es decir, con la demanda y contestacin.
En otros sistemas procesales el ofrecimiento de los elementos probatorios es facultad
prevalente de las partes, pero en ella participa tambin el tribunal, tal sucede en el fuero de
familia. Dicho ofrecimiento se efecta ante el juez de familia que acta como instructor y se
diligencia parcialmente ante el mismo y las pruebas oralizadas ante la cmara en oportunidad
del debate
MOMENTO DEL DILIGENCIAMIENTO: Comprende los actos de recepcin que cumplen las
partes y el tribunal conforme a los procedimientos previstos por la ley.
Se trata de una fase prctica en la que participan todos los sujetos procesales. Participan el
juez, las partes y miembros del ministerio pblico, en su caso. Su caracterstica principal es la
plena actividad tendiente a la acreditacin de elementos fcticos necesarios para fundar una
sentencia. Se manifiesta de diferentes formas segn sea el medio probatorio propuesto por las
partes u ordenado por el tribunal. Se objetiva en la realizacin de audiencias para escuchar a
testigos o absolventes, con el pedido e incorporacin de informes, con la agregacin de
documentos, etc.
En el sistema civil son las partes quienes deben proponer las pruebas como tambin deben
instar su diligenciamiento o recepcin.
En caso de que las pruebas no hayan sido ofrecidas, producidas y diligenciadas en trmino
puede operarse la caducidad o prdida del derecho.
A las condiciones de modo de la actividad probatoria, el lugar de su realizacin es por regla
general la sede del tribunal, su oportunidad es que debe realizarse en principio en das y horas
hbiles, existiendo la posibilidad de que el juez disponga la realizacin de medidas probatorias
fuera de la sede de aqul cuando las circunstancias as lo impongan, tambin podr ordenar el

46

diligenciamiento de pruebas fuera de los das y horas de actuacin, habilitando al efecto la

oportunidad que exijan las circunstancias del caso.
MOMENTO DE LA VALORACION DE LA PRUEBA: Consiste en un anlisis lgico, tcnico y
jurdico de los elementos de conviccin que significa una tarea intelectual que realizan las
partes y el juez. Las fases anteriores son prcticas, en cambio la de valoracin se presenta
como una tarea de carcter intelectual. As la valoracin de la prueba es efectuada por las
partes en la etapa discusoria, en tanto que el juez o tribunal lo har en la etapa decisoria.
La discusin por las partes se formalizar a travs de alegatos o de informes en los que
vertirn argumentaciones favorables al fundamento de sus respectivas pretensiones, con el
propsito de convencer al tribunal. La valoracin por parte del tribunal se realiza en oportunidad
de resolver, en este momento realiza una tarea de seleccin de los elementos aportados en
relacin con lo que ha sido motivo de controversia por las partes a fin de fijar definitivamente
los hechos para luego aplicar el derecho. Fijados los hechos por el juez comienza la tarea de
seleccin de los elementos probatorios. Couture seala que ciertos medios de prueba tienen
carcter de directos por cuanto suponen un contacto inmediato con el magistrado con los
motivos de prueba y que otros, a falta de contacto directo, acuden a una especie de
reconstruccin o representacin de los motivos de prueba y que otros a falta de comprobacin
directa o representacin se apoyan en un sistema lgico de deducciones e inducciones.
Fase decisoria. Clasificacin de los actos decisorios. Sentencia: Concepto, efectos,
formalidades e instrumentacin, fundamentacin lgica y legal, congruencia
Etapa discusoria: Los actos que caracterizan esta etapa son los alegatos, cuya finalidad es
proporcionar al juez argumentaciones favorables al fundamento de las respectivas
pretensiones. Es el acto mediante el cual cada una de las partes expone al juez, por
escrito, las conclusiones que le sugieren las pruebas producidas en el proceso. Puede
consistir en una exposicin escrita u oral, dependiendo del procedimiento de que se trate, que
no tiene una forma predeterminada por la ley, que se limita al anlisis de la prueba aportada a
la causa. Plazo para presentar el alegato reviste carcter comn, es decir, que vence para
todas las partes el mismo da. Las partes incorporan al juicio elementos doctrinarios y
jurisprudenciales tiles para fundar una sentencia que les sea favorable.
Etapa decisoria: Se inicia con el llamamiento de autos para definitiva (arts. 506 y 121 inc. 3
C.P.C.). Tiene el efecto de hacer cesar para las partes la carga de impulso del trmite y tambin
la carga de notificacin. Sentencia: modo normal de conclusin del proceso. Constituye un
acto estrictamente formal, de caractersticas documentales y que es propio de la jurisdiccin. El
juez resolver conforme a los hechos fijados en los escritos de la etapa introductoria
SENTENCIA: Da por terminado el acto del proceso. Es un acto jurdico procesal, mediante el
cual el rgano jurisdiccional decide los puntos sometidos a su consideracin. Para
Clari, es la resolucin jurisdiccional que pone fin al proceso del conocimiento
normalmente desarrollado, decidiendo sobre el fundamento de las pretensiones hechas
valer por las partes, sin perjuicio del tratamiento de cuestiones previas que no pudieron
ser resueltas como artculos de especial pronunciamiento.
Clasificacin de las sentencias:
-SENTENCIAS DE CONOCIMIENTO: Que a su vez pueden ser:
a) Declarativas: Son aquellas que eliminan la falta de certeza acerca de la existencia, eficacia,
modalidad o interpretacin o estado jurdico. Por ej., aquellas que declaran la nulidad o la
simulacin de un acto jurdico, la falsedad de un documento, etc.
b) Constitutivas: Son las que crean un estado jurdico nuevo, ya sea haciendo cesar el
existente, modificndolo o extinguindolo por otro. Por ej., sentencias de divorcio, separacin
de bienes, etc
c) De condena: Establecen el cumplimiento de una prestacin ya sea de dar, hacer o no hacer.
Se impone al obligado cumplir una determinada prestacin.

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-SENTENCIAS EJECUTIVAS O DE EJECUCION: Son las que establecen el cumplimiento de

una condena o las que ordenan la efectivizacin de un ttulo ejecutivo que trae aparejada
ejecucin.
-ESTIMATORIAS O DESESTIMATORIAS: Tiene en cuenta el resultado obtenido en el proceso
respecto a la pretensin principal. Las estimatorias: son aquellas que satisfacen la pretensin
del actor. Las desestimatorias: son las que lo deniegan
-FIRMES O NO FIRMES: Se hace hincapi en la admisin o no de interposicin de recurso en
contra de la sentencia. Las FIRMES no los admiten y las NO FIRMES pueden ser impugnadas
- DE PRIMERA INSTANCIA Y SEGUNDA O ULTERIOR INSTANCIA: Toma en cuenta el grado
jurisdiccional en que se dictan, por cuanto los ordenamientos procesales rodean de distintos
recaudos y solemnidades para dicho acto, segn sea la instancia en que se dicten.
-SEGN LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA: Pueden clasificarse en aquellas susceptibles de
adquirir fuerza de COSA JUZGADA FORMAL: las recadas en el juicio ejecutivo o COSA
JUZGADA MATERIAL: las dictadas en juicio ordinario, en un procedimiento civil.
Formalidades La sentencia en cuanto acto procesal conclusivo que se materializa en un
instrumento publico, debe respetar las formas establecidas por la ley, a fin de dar al justiciable
seguridad jurdica. Tales formalidades pueden reunirse en dos grupos, segn sean extrnsecas
e intrnsecas.
Extrnsecas
Estas formalidades regulan, como, donde y cuando debe realizar el juez el acto sentencial,
quedando en algunos supuestos su validez sujeta al cumplimiento irrestricto de estas. En otras
palabras, la verificacin de dichos recaudos condiciona la eficacia del acto.
Las formalidades extrnsecas que debe cumplir la sentencia son las siguientes:
Fecha: la sentencia debe ser dictada consignando la fecha, es decir, da, mes y ao,
expresada en letras y no en nmeros (art. 163 CPN). Debe ser completa, clara y exacta. Debe
corresponderse con el da en que se firmo la sentencia. Esta forma es til a los fines de
precisar si ha sido pronunciada en da y hora hbil conforme lo establecen los arts. 42 CPC,
art. 64, ley 7987 y art. 34 inc. 3 CPN.
Idioma: la redaccin de la sentencia debe ser realizada en idioma nacional, conforme lo
establece el art. 115 CON y el art. 999 CC. Este requisito no esta previsto en el CPC, pese a
ello, su observancia en nuestra provincia se impone atento a que la sentencia es un
instrumento pblico.
Escritura: la sentencia debe dictarse en doble ejemplar incorporndose uno al protocolo
del tribunal y el otro al expediente.
Firma: el juez o miembros del tribunal debern suscribir las sentencias (art. 120CPC;
art. 64 inc. 6, ley 7987; art. 143, ley 8123 y 163 inc. 9 CPN).
La importancia de este recaudo ha sido destacada por la jurisprudencia sealando que
el acto carente de la firma del juez es nulo o ineficaz.
En el supuesto de sentencias dictadas por tribunales colegiados, debern firmar todos
los integrantes del tribunal, y en caso de impedimento posterior a la deliberacin y voto, se har
constar tal circunstancia por el secretario y la sentencia ser igualmente valida.
Formalidades Intrnsecas La sentencia conforma una unidad lgico jurdico conforme a la
cual se encuentran integrados su parte dispositiva con los fundamentos que la sustentan.
No obstante ello, la mayora de los ordenamientos rituales la conciben en una estructura
tripartista: vistos, considerndo y parte resolutiva. Es sobre esa estructura sobre la que
analizaremos las formalidades intrnsecas.
Vistos En este segmento, de la sentencia, se consigna, en primer lugar la cartula del
expediente. En segundo lugar, debe contener la individualizacin de las partes intervinientes, la
pretensin y la oposicin y los tramites cumplidos durante el desarrollo del proceso.

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En relacin a las partes, es importante que queden precisamente indicadas ya sea por su
nombre u otras condiciones que no dejen lugar a dudas de quienes se trata, lo cual reviste
importancia para restablecer los eventuales alcances de la cosa juzgada. Esta individualizacin
de los sujetos tambin cobra relevancia respecto al principio de congruencia, es decir, que el
juez debe observar al tiempo de resolver que en el fallo se pronuncie solamente respecto de
esos sujetos. En algunas legislaciones se exige que en caso de que las partes acten por
medio de representantes se indiquen los nombres de estos.
A continuacin, esta parte debe contener una prescripcin o relato de la actividad desarrollada
durante el proceso conforme a las constancias de la causa. Se trata de un desarrollo
meramente descriptivo relativo a la pretensin del actor, a los hechos y derecho en que se
funda; como as tambin, en su caso, a la defensa esgrimida por el accionado.
Esta relacin de causa es esencial para que a travs de esta pueda conocerse que
pretensiones se esgrimen en el proceso. Se debe mencionar la prueba incorporada en la
causa, como as tambin una referencia a la produccin de los alegatos. Cabe precisar, que
este relato no es necesario que sea minucioso, bastando con que cuente con los elementos
esenciales relativos a las pretensiones fundamentales de las partes. Esta enunciacin tambin
cobra relevancia en relacin al principio de congruencia, pues el juez esta obligado a responder
dentro de lo que ha sido materia de pretensin y defensa.
En definitiva, los vistos deben contener:
a) Determinacin de las partes intervinientes,
b) Hechos alegados por las partes en sus escritos respectivos,
c) Objeto de la demanda,
d) Causa de la demanda,
e) Enunciacin de los tramites sustanciales cumplidos en el expediente
Los requisitos mencionados, como se dijo, no son un capricho del legislador, por el contrario,
ellos son necesarios a los fines de poder determinar los eventuales alcances de la cosa
juzgada. Esta enunciacin es esencial, para que sea por si misma suficiente para conocer los
sujetos intervinientes, sobre que pretensiones ha recado y cual es su efecto y alcance en la
realidad jurdica concreta. De tal forma, si se pierde el expediente, leyendo los vistos podremos
determinar los tres elementos de la cosa juzgada: sujeto, objeto y causa, y no volver sobre ese
tema. La sentencia debe ser suficientemente comprensiva como para bastarse a si misma,
para que se pueda inferir de ella, de modo claro y completo, la voluntad jurisdiccional, con
aptitud para aplicarla a la realidad sin necesidad de integrarla o completarla con otras
constancias del proceso. Si alguno de los elementos indicados esta ausente, el fallo no tendr
virtualidad por si mismo.
Considerandos Esta parte constituye la esencia de la decisin, pues en ella el juez debe
exponer los motivos que lo determinan a adoptar una solucin para resolver la causa. Aqu el
juez efecta la valoracin de la prueba incorporada al proceso a fin de determinar la plataforma
fctica que luego subsumir en la norma jurdica que considere aplicable al caso. En otras
palabras, esta parte de la sentencia debe contener una explicacin de los motivos por lo que el
juez entiende que los hechos han quedado fijados de una manera determinada, y que a estos
se les aplica una norma jurdica y no otra. Asimismo, debe contener lo atinente a la regulacin
de honorarios de los profesionales intervinientes e imposicin de costas.
El juez acta como lo hace un historiador, examina los documentos, analiza las declaraciones
de los testigos, aprecia los informes de los peritos, establece presunciones, etc. Todo lo cual
permite comprobar la existencia o inexistencia de los hechos alegados por el actor y
demandado, estableciendo si ellos han sido alegados en tiempo oportuno, si son conducentes
a los efectos de la litis y si la prueba rendida se ajusta a las prescripciones legales.
Esta es la parte mas importante de la sentencia, pues en ella el juez debe exponer los motivos
o fundamentos que lo determinan a adoptar una otra solucin para resolver la causa.
La motivacin de la sentencia constituye un elemento intelectual, de contenido critico,
valorativo y lgico, que consiste en el conjunto de razonamientos de hecho y de derecho en
que el juez apoya su decisin.
El art. 326 CPC, expresa que Toda decisin definitiva deber tener fundamentacin lgica y
legal, bajo pena de nulidad. Este artculo incorpora el requisito constitucional que le impone a
los tribunales el art. 155 de la Constitucin Provincial de resolver las causas con

49

fundamentacin lgica y legal. La fundamentacin de la sentencia es la justificacin de la parte

dispositiva, a travs de la cual el juez trata de demostrar que la decisin del caso se ajusta a
derecho. Fundar es justificar, es apoyar una cosa con motivos y razones eficaces.
La fundamentacin aparecer estructurada como una constatacin de puntos decisivos,
justificados todos y cada uno de ellos con argumentos de forma lgica, que presentan la
decisin final de la sentencia como el resultado de un razonamiento ordenado tendiente a
demostrar su validez. La sentencia debe ser motivada a efecto de:
1) Asegurar la publicidad de la conducta de los jueces y el control popular sobre el
desempeo de sus funciones, esencial en un rgimen republicano.
2) Conocer los interesados, las razones que justifican el fallo y decidir su aceptacin o
su impugnacin.
3) Facilitar la labor del tribunal ante un eventual recurso que deba conocer la motivacin
los principales elementos para ejercer su control.
4) La jurisprudencia.
Ahora bien, para que la fundamentacin sea valida, es indispensable que sea:
a) Expresa: el juez tiene el deber de consignar las razones que lo deciden, expresando
sus propios argumentos con relacin al caso juzgado.
b) Clara: el pensamiento del juzgador debe ser aprehensible, comprensible y
examinable y no dejar lugar a dudas sobre las ideas que expresa. Para ello, debe utilizar un
lenguaje llano.
c) Completa: Debe abarcar los hechos y e derecho. Respectos de los hechos, el juez,
en primer lugar, fija los hechos, dando las razones que llevan a una conclusin afirmativa o
negativa sobre la existencia de esos hechos de la vida a la cual las partes le han atribuido
relevancia jurdica. Para ello, confronta los hechos con la prueba. Emplea las pruebas
incorporadas al proceso, mencionndolas y sometindolas a valoracin critica. El juez analiza
solo los hechos alegados por las partes, y solo la prueba rendida en autos. El art 327 CPC
establece que No tendr el deber de expresar en la sentencia la valoracin de todas las
pruebas producidas, sino nicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de
la causa. La descripcin fctica es el presupuesto de la aplicacin de la ley.
Luego el juez determina la norma aplicable. Establecidos los hechos, el juez procede a valorar
su significacin jurdica. Aplica al caso concreto la voluntad abstracta del legislador. Se procede
a lo que se denomina la subsuncin, esto es, una operacin que consiste en un enlace lgico
de una situacin particular, especifica, con la previsin abstracta genrica e hipottica,
contenida en la ley. Establecidos los hechos el juez procede a valorar su significacin jurdica,
determina la norma que rige la cuestin en litigio, resuelve sobre la procedencia o
improcedencia de la accin deducida.
La sentencia deber fundarse en el texto expreso de la ley, y a falta de ste en los principios
jurdicos de la legislacin vigente en la materia respectiva, y en defectos de stos, en los
principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso (art. 16
CC).
El juez debe justificar el texto de la ley la conclusin jurdica. Se deben mencionar los artculos
de la ley que se aplica y que justifica la decisin.
d) Legtima: Debe estar basada en pruebas legales y validas.
e) Lgica: El juez debe observar en la sentencia las reglas del recto entendimiento
humano que presiden la elaboracin racional de los procedimientos. Al respecto el art. 327
CPC establece que salvo disposicin legal en contrario los Tribunales formaran su
conviccin respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana critica racional.
Esta regla nos conduce al descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la recta
razn y la lgica, vale decir, el criterio racional puesto en ejercicio, ya que en la estructura
racional del fallo, deben respetarse tanto los principios fundamentales del ordenamiento lgico,
las leyes de la coherencia y la derivacin; como las reglas empricas de la experiencia, el
sentido comn y la psicologa; todos ellos son considerados como instrumentos del intelecto
humano que permiten la aproximacin a la certeza.
En cuanto a la lgica, y refirindonos a la lgica formal, juega un papel trascendental a travs
de los principios lgicos supremos que actan como controles racionales en la decisin judicial
y que son conforme a la concepcin clsica:
1) Principio de identidad

50

2) Principio de contradiccin
3) Principio de tercero excluido
4) Principio de razn suficiente (necesita tener una razn suficiente lo que en el juicio se
afirma o niega con pretensin de verdad)
Respecto a la psicologa, entendida como la ciencia del alma, el elemento interior que preside
nuestra vida, desde los aos mas simples a los mas sublimes, manifestada en los hechos de
conocimiento, sentimiento y voluntad, juega un papel muy importante y de la cual el juez no
puede apartarse en la valoracin de la prueba. De la misma manera ocurre con la experiencia,
es decir, con las enseanzas que se adquieren con el uso, la practica o solo con el mero vivir y
que se encuentran en cualquier persona de nivel cultural medio, integrando el sentido comn.
El juez debe fundar sentencia respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de
congruencia contenido en el art. 330 CPC, que expresa: El Tribunal deber tomar por base en
la sentencia la exposicin de los hechos contenidos en los escritos de demanda y contestacin
o de ampliacin, en su caso.
No podr el juez ir mas all de lo pedido por las partes (ultra petita), ni fuera de lo pedido (extra
petita), ni omitiendo cuestiones planteadas (citra petita).
La sentencia debe contener la consideracin por separado de las cuestiones que constituyen el
objeto del juicio ms los fundamentos y la aplicacin de la ley. Esto concluye:
1) La reflexin selectiva y, por separado, sobre los hechos indicados en los vistos,
ordenados por su relevancia igual que la prueba.
2) La comprobacin de los hechos por medio de la meditacin de la prueba, a fin de
determinar cuales de los invocados por las partes sern tomados por validos.
3) Aplicacin del derecho.
La Corte ha declarado que la sentencia es una unidad lgica-jurdica cuya parte dispositiva es
la conclusin necesaria del anlisis de los presupuestos fcticos y normativos efectuado en sus
fundamentos, por cuya razn tanto aquella como estos deben ser tomados en cuenta para su
interpretacin.
El fallo nro. 380, de fecha 25/8/86, del Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, estableci que
no hay prescripcin alguna de la ley que establezca obligatoriamente un orden lgico entre
distintas enunciaciones de la sentencia, de modo que no es jurdicamente objetable el mtodo
de exposicin consistente en anticipar la conclusin y desarrollar, posteriormente, los
fundamentos. La sentencia no es una formula o ecuacin matemtica.
No obstante, las diferentes cuestiones planteadas deben ser tratadas segn un orden lgico de
manera que la sentencia tenga un desarrollo marcado por ellos.
Se ha sostenido que la sentencia deba tener estructura de un silogismo en donde la premisa
mayor era la norma, la premisa menor los hechos, y la conclusin la parte dispositiva.
PREMISA MAYORNORMA
PREMISA MENOR.HECHOS
CONCLUSIONRESUELVO
Conclusin: el juez debe partir de los hechos estableciendo cuales son conducentes,
cuales han sido reconocidos y cuales resultan probados mediante conocimiento y la meritacin
de la prueba. En la comprobacin y muy especialmente, en la calificacin de los hechos, no
intervienen solamente deducciones lgicas, sino tambin juicios de valor del propio juez. Luego
de la fijacin de los hechos, el sentenciante aplica el derecho.
Resuelvo Es la decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones
deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley declarando el derecho de los
litigantes y condenado o absolviendo de la demanda y reconvencin en su caso, en todo o en
parte. La ley exige una estricta correspondencia entre el contenido de la sentencia y las
cuestiones oportunamente planteadas por las partes, lo que supone, como es obvio, la
adecuacin del pronunciamiento a los elementos de la pretensin deducida en el juicio (sujeto,
objeto y causa).
Se trata de la aplicacin del denominado principio de congruencia, que constituye una de las
manifestaciones del principio dispositivo y que reconoce, inclusive, fundamento constitucional,
porque como lo tiene reiteradamente establecido la Corte Suprema comporta agravio a la
garanta de la defensa (art. 18 CN). Cuando la sentencia contenga condena de pago a los

51

frutos, intereses, daos y perjuicios, fijara su importe en cantidad liquida o establecer por los
menos las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin.
El art. 327 CPC establece que: La sentencia deber contener decisin expresa con arreglo a
la accin deducida en el juicio, declarando el derecho de los litigantes dictando la condenacin
o absolucin a que hubiese lugar y el pronunciamiento sobre costas y honorarios.
Los autos pueden ser:
INTERLOCUTORIOS: son aquellos que resuelven cuestiones que guardan vinculacin con la
tramitacin que se suscita durante el curso del procedimiento y cuya resolucin previa es
menester. Es todo pronunciamiento del tribunal que pone fin a un incidente o a un artculo
dentro del proceso.
HOMOLOGATORIOS: tienen por objeto dejar firme una transaccin o acuerdo celebrado entre
las partes.
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA: El tribunal al resolver la cuestin sometida a decisin, debe
hacerlo de acuerdo al imperativo de congruencia, que es el principio normativo que delimita el
contenido de las resoluciones judiciales que deben proferirse, de acuerdo con el sentido y
alcance de las peticiones formuladas por las partes (en lo civil, laboral y contencioso
administrativo) o de los cargos o imputaciones penales formuladas contra el sindicado o
imputado, sea de oficio o por instancia del ministerio publico o del denunciante o querellante
(en el proceso penal), para el efecto de que exista identidad jurdica entre lo resuelto y las
pretensiones o imputaciones y excepciones o defensas oportunamente aducidas, a menos que
la ley otorgue facultades especiales para separarse de ellas.
Es decir, que al momento de resolver, el judiciante, debe pronunciarse sobre el thema
decidendum, el cual se encuentra conformado por la plataforma que surge de las pretensiones
deducidas por las partes. En efecto, aquellas constituyen el pivote en derredor del cual gira
todo el debate dialctico que tiene lugar en el proceso, y sobre el que ha de recaer el
pronunciamiento definitivo.
De tal modo, entonces, la congruencia se cumple en la medida en que la sentencia o
resolucin judicial se pronuncie en relacin a lo que ha sido objeto de pretensin y resistencia a
esta. En otras palabras, solo es congruente el fallo que se expide de conformidad a la
pretensin del actor y la defensa esgrimida por el demandado; o a la acusacin si se trata de
un proceso penal; o a los escritos presentados por las partes con motivo de algn incidente
suscitado durante el decurso del proceso.
La directriz examinada, es impuesta por las legislaciones rituales. As el CPC, ley 8465, en
relacin a la sentencia de primera instancia establece en su art. 330 que El tribunal deber
tomar por base en la sentencia la exposicin de los hechos contenidos en los escritos de
demanda y contestacin o de ampliacin, en su caso, y en orden a la sentencia de segunda
instancia estipula, como regla general, en su art. 332 que esta solo podr recaer sobre puntos
que hubieren sido sometidos a juicio en la primera.
A tal principio, tambin aluden las leyes procesales cuando regulan el contenido que debe
reunir la sentencia. As sucede, ej con el CPP, ley 8123 y sus modif. que en su art. 408 inc. 2
instituye que la sentencia debe contener el voto de los jueces y jurados sobre cada una de las
cuestiones planteadas en la deliberacin, con exposicin concisa de los motivos de hecho y de
derecho en que se basan. Otros cuerpos utilizan formulas similares en una norma
independiente, tal lo que ocurre con la ley procesal del trabajo N 7987 y sus modif.. que al
tipificar los supuestos en que la sentencia ser nula, dispone la ineficacia de la sentencia que
recayere contra persona no demandada, sobre asuntos no sometidos a decisin. (art. 65 inc.
4ib).
Lo verdaderamente trascendente es que, independientemente de la tcnica legislativa tenida
en cuenta para regular el principio de congruencia, su cumplimiento exige una rigurosa
conformidad entre la sentencia (definitiva o interlocutoria) y los sujetos, objeto y causa que
individualizan a la pretensin y a la oposicin o, en su caso, a la demanda incidental y a su
contestacin, o si se trata de un proceso penal, de una estricta correspondencia entre la
acusacin y la sentencia.

52

Cabe agregar, en relacin a este ultimo tipo de proceso, que el principio de congruencia se
expresa como la necesaria identidad entre el hecho delictivo sobre el que se dicta la
sentencia, el contenido en la acusacin (tanto en la originaria como en su eventual ampliacin),
el intimado al imputado al recibdsele declaracin, y el expresado en la requisitoria fiscal de
Instruccin (si existiere). Entre ellos debe existir una correlacin fctica esencial, en resguardo
al derecho de defensa. El aludido principio impedir dar por validamente incorporada en la
acusacin un hecho que no estaba comprendido ni descripto en ella.
Por su parte, cabe dejar en claro que el mentado principio, no rige en la orbita jurdica en virtud
del iura novit curia, conforme al cual el Tribunal puede desvincularse del derecho que las partes
pretenden de aplicacin al caso.
Modos anormales de conclusin de la causa
Si bien la sentencia constituye el modo normal de culminacin del proceso jurisdiccional,
existen otros medios susceptibles de concluirlo. Ellos son: desistimiento, allanamiento,
transaccin y la caducidad o perencin de instancia.
Se los llama as, porque no ha transcurrido la totalidad del proceso y ha quedado abortado o
concluido sin que se haya desarrollado y porque el truncamiento del proceso surge por
voluntad de los contendientes que tratan de evitar un desgaste jurisdiccional sustrayendo de la
jurisdiccin el conflicto.
-Allanamiento: Es un acto jurdico-procesal por medio del cual la parte demandada se somete a
las pretensiones de la parte actora, declinando as toda oposicin. Importa el sometimiento del
demandado al a pretensin del actor, y no a la demanda. Su objeto se circunscribe a relaciones
jurdicas disponibles.
-Desistimiento: Es el acto por el cual el actor manifiesta su propsito de no continuar el
proceso. Muestra la idea de renuncia de un sujeto activo, sin necesidad de expresar los
motivos, pero como puede tener distinta finalidad hay que atender a esta ltima para su
caracterizacin. Dicha finalidad puede tener en miras la abdicacin del procedimiento o del
derecho. Puede ser: total o parcial, objetiva y subjetivamente. Se caracteriza por la abdicacin
a continuar la causa, la cual puede adoptarse de dos diferentes maneras: DESESTIMIENTO
DE LA ACCIN: cuando la voluntad del demandante se expresa en el sentido de no continuar
el procedimiento e importa la extincin de la relacin jurdico procesal o DESESTIMIENTO DEL
DERECHO: que implica la renuncia a la pretensin
-Transaccin: Es un modo excepcional o atpico de terminacin del proceso. Es un instituto del
derecho sustancial y se encuentra reglada en el CC., sta extingue los derechos y obligaciones
que las partes hubiesen renunciado y tiene para con ellas la autoridad de la cosa juzgada,
extinguiendo tambin los derechos litigiosos o dudosos, para dar nacimiento a una nueva
obligacin, que al igual que la sentencia, impide que se pretenda sustanciar un proceso sobre
la obligacin anterior, por definicin extinguida. Para Alsina es el acto jurdico bilateral, por el
cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o
dudosas. El art. 838CC., dispone que si la transaccin versare sobre derechos ya litigiosos, no
se podr hacer vlidamente, sino presentndola al juez de la causa firmada por los
interesados.
-Conciliacin: Supone el avenimiento entre personas que tienen intereses contrapuestos. Es el
negocio jurdico procesal mediante el cual las partes, con la presencia del juez, ponen fin a un
proceso, autocomponiendo el litigo y dando nuevos fundamentos a su respectiva situacin
jurdica. Alsina dice que la conciliacin no importa transaccin, aunque puede ser a veces
consecuencia de aquella.
-Perencin de instancia: Es la extincin del proceso por inaccin de las partes o el rgano
jurisdiccional durante el transcurso de un lapso establecido por la ley
-Arbitraje: Se configura como un medio voluntario de heterocomposicin dispositiva de
conflictos intersubjetivos, alternativo y condicionalmente excluyente del proceso judicial, que
proporciona una decisin definitiva, irrevocable y ejecutiva. Es un proceso similar al judicial,
pero menos formal, no est regido por el principio de legalidad. En l interviene el rbitro que
es un juez, aunque no oficial y de condiciones diferentes. Implica la exclusin de los rganos
judiciales estatales para la resolucin de una controversia, ya sea por volunta de las partes o
de la ley.

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-Mediacin: Es un procedimiento no adversarial aceptado voluntariamente por las partes, en el

que un tercero neutral, ayuda a stas a que en forma cooperativa encuentren un acuerdo.
Fase recursiva. Recursos. Concepto
El recurso es: el acto procesal en cuya virtud la parte que se considera agraviada por una
resolucin judicial pide su reforma o anulacin, total o parcial, sea al mismo juez o al tribunal
que la dict o a un juez o tribunal jerrquicamente superior. Son interpuestos por la parte
agraviada y proceden en contra de las interlocutorias y sentencias no firmes, ni tampoco
consentidas, que revistan el carcter de definitivas o que causaren gravamen irreparable. Los
recursos, tanto ordinarios como extraordinarios, no proceden cuando la resolucin ha
alcanzado autoridad de cosa juzgada o se encuentra preclusa.
-ORDINARIOS: son los que se conceden ante el mismo juez o ante el tribunal de apelacin
para reparar todo tipo de omisin, error o vicios de procedimientos o de juicio. Constituyen
trmites comunes o medios de impugnacin normales en contra de las decisiones judiciales.
Se hallan previstos para los casos corrientes y tiene por objeto reparar cualquier tipo de
irregularidad procesal. Son tales los de: aclaratoria, reposicin o revocatoria, apelacin,
nulidad, y directo o de queja por apelacin denegada.
-EXTRAORDINARIOS: Constituyen modos particulares y limitados de impugnacin, slo
proceden ante motivos concretos y preestablecidos por la ley y el rgano jurisdiccional, no
puede pronunciarse sobre la totalidad de la cuestin litigiosa, sino solamente sobre sectores
acotados de sta, que la ndole del recurso establezca. No cabe la revisin de las conclusiones
relativas a las cuestiones de hecho. Se conceden respecto a cuestiones especficamente
determinadas por la ley.
En cuanto a los efectos pueden ser:
- DEVOLUTIVO O NO DEVOLUTIVO: tiene en cuenta el tribunal que habr de dirimir la
impugnacin. Supone el desplazamiento de la jurisdiccin a un tribunal de alzada, doble
instancia, la existencia de un juez a quo y otro ad quem, esto es un juez de primera instancia y
un tribunal colegido de segunda instancia que debe intervenir y resolver la impugnacin. Tiene
fundamento en la falibilidad humana y en el principio de seguridad jurdica al que tienden a
preservar los medios impugnativos.
- SUSPENSIVO O NO SUSPENSIVO: si se pondera la oportunidad del cumplimiento de lo
decidido en la resolucin impugnada. Estar determinado por dar prioridad a ciertos interese
frente a otros. Ser suspensivo cuando se produce un enervamiento provisional de los efectos
de la sentencia una vez admitido el recurso. Comienza a partir de la admisin de la instancia
impugnativa y perdura hasta que recaiga resolucin al respecto. Reconoce fundamento en
evitar los daos y perjuicios que podran derivarse del cumplimiento de una resolucin que
luego podra ser modificada.
- PERSONAL: Es una derivacin del sistema dispositivo y se justifica en el inters de las
partes. Se desarrolla fundamentalmente por el estmulo de los sujetos por lo que no es posible
avanzar sobre los intereses propios de ellos. El efecto se limita a la persona que impugna no
pudiendo favorecer a los litigantes que no han ejercido tal actividad para quienes se configura
la cosa juzgada.
- EXTENSIVO O COMUNICANTE: implica que interpuesta la impugnacin aprovecha a los
dems sujetos del proceso. Encuentra sustento en el principio de economa procesal y en la
necesaria restriccin de las facultades dispositivas de las partes. Este efecto se presenta como
de excepcin ya que procede cuando la ley lo prev expresamente o cuando deriva de la
naturaleza de la cuestin o de los requerimientos del trmite. La regla es la personalidad.
- INMEDIATO: Teniendo en cuenta la oportunidad del trmite a imprimir a un recurso
interpuesto y admitido, la regla es que se produzca sin solucin de continuidad desde su
concesin hasta el pronunciamiento.
-DIFERIDO: Cuando la fundamentacin y decisin se posterga para un momento ulterior.

54

Existen diferentes tipos de recursos:

-RECURSO DE ACLARATORIA: Constituye el remedio procesal con que cuentan las partes
para peticionar que el mismo juez mediante su modificacin parcial o su integracin, adecue la
resolucin judicial a los hechos y al derecho aplicable. A travs de este se persigue la
modificacin: cuando se subsanan errores materiales, integracin o la complementacin de lo
decidido. Es suspensiva respecto del plazo para deducir recurso de apelacin. Algunos autores
le niegan el carcter de recurso y sostienen que se trata de un incidente producido durante el
perodo de formacin de la sentencia
-RECURSO DE REPOSICION O REVOCATORIA: Tiene como finalidad que el tribunal
revoque, por contrario imperio lo decidido, es decir, que en ejercicio de la misma facultad de
decidir insita en la jurisdiccin, deje sin efecto, modifique o confirme una resolucin. Evita los
gastos y demoras que siempre supone la segunda instancia.
Se encuentra reglamentado con miras a la enmienda de los errores que puedan afectar al tipo
de resoluciones ordenatorias provistas de menor trascendencia, lo que no justifica y torna
innecesario que la revisin sea efectuada por un tribunal de mayor jerarqua y por un trmite
ms complejo. Reviste la calidad de tribunal competente para conocer y decidir la reposicin el
que la dict. As la reposicin es deducida ante un tribunal de primera instancia, cuenta con
facultades el juez del cual proviene, en cambio,, si se trata de un acto dictado por un tribunal de
segunda instancia o de instancia nica an cuando sea dispuesta por quien ejerce la
presidencia del tribunal colegiado, su resolucin deber ser vertida por todos los miembros. Es
principio general que pueden ser objeto de impugnacin por esta va, las providencias dictadas
sin sustanciacin, la cual se configura cuando la providencia ha sido dictada sin que las partes
con antelacin hayan tenido oportunidad de exponer sus razones o argumentos respecto del
acto impugnado. El recurso debe ser interpuesto fundadamente, ya que en este mismo acto, la
parte tiene la carga de expresar el inters que se ha visto perjudicado por la providencia que se
cuestiona.
-RECURSO DE APELACION: Es el remedio procesal tendiente a obtener que un tribunal
jerrquicamente superior, generalmente colegiado, revoque o modifique una resolucin judicial
que se estima errnea en la interpretacin o aplicacin del derecho, o en la apreciacin de los
hechos o de la prueba. Medio concedido a un litigante que ha sufrido agravio por la sentencia
del juez inferior, para reclamar de ella y obtener su revocacin por el juez superior. La finalidad
de la apelacin deducida con fundamento en la nulidad, es la de rescindir, casar o anular una
sentencia, por su forma o contenido a fin que no se viole el derecho de defensa en juicio. En el
proceso civil procede contra las sentencias, autos y providencias simples que traigan gravamen
irreparable.
- RECURSO DE NULIDAD: Recurso ordinario que se encuentra comprendido en la apelacin.
Procede por defectos formales, y se tramita conjuntamente con la apelacin..
-RECURSO DE CASACION: Medio de impugnacin de la sentencia con particularidades
especiales. Es un medio de impugnacin por el cual una parte postula la revisin de los errores
jurdicos atribuidos a la sentencia de mrito que la perjudica, reclamando la correcta aplicacin
de la ley, o la anulacin de la sentencia y una nueva decisin, con o sin reenvo a un nuevo
juicio. Es una va extraordinaria que como regla solo habilita el control de las cuestiones de
derecho, y no las de hecho. Este carcter excepcional se manifiesta en las causales de
impugnacin: ya que este recurso persigue anular la sentencia injusta, es decir, que no basta
con demostrar que la sentencia causa agravio, sino que adems se requiere que tal perjuicio
derive de un vicio que engaste en alguna de las causales o motivos casatarios y las
resoluciones contra las que procede: y esto se concreta en que slo resultan cuestionables
por esta va, las sentencias definitivas o resoluciones que la ley expresamente establece. En el
proceso civil procede cuando la sentencia de segunda instancia se hubiere dictado en
violacin al principio de congruencia. Hay que tener presente que la sentencia de segunda
instancia a fin de cumplir con el recaudo de observancia al principio de congruencia impuesto
por el art. 332 CPC de Cba., debe reparar en dos estadios procedimentales: el de la traba de
la litis y el de la interposicin y fundamentacin del recurso de apelacin. El legislador ha

55

fijado el contenido de la sentencia de segunda instancia limitndolo a los puntos que hubieran
sido sometidos a juicio en primera instancia y adems ha impuesto al tribunal ad quem que
solo podr conocer sobre las cuestiones a que se refieren los agravios propuestos por el
recurrente. El fallo de la cmara no puede modificar la sentencia de primer grado en perjuicio
del apelante, si no existe apelacin interpuesta por la parte contraria en virtud de la prohibicin
de la reformatio in peius (art. 356 2 prraf.) Tambin procede en contra de la sentencia dictada
en violacin a la cosa juzgada (art. 383 inc. 2 CPC Cba), como tambin en contra de la
sentencia que se funde en una interpretacin de la ley contraria a la efectuada dentro de los 5
aos anteriores a la resolucin recurrida (art. 383 inc. 3). Tambin procede contra las
sentencias que contraren la ltima interpretacin de la ley hecha por el Tribunal Superior de
Justicia en ocasin de un recurso fundado en el inc. 3ib (art. 383 inc. 4 CPC Cba.)
-RECURSO DIRECTO O DE QUEJA: Es el remedio procesal encaminado a lograr la
sustitucin de una resolucin judicial por otra cuyo contenido satisfaga el inters del recurrente.
Tradicionalmente la queja ha sido definida como la instancia que se interpone cuando el juez
deniega la admisin de una apelacin u otro recurso ordinario, que procede con arreglo a
derecho, o cuando ste comete faltas o abusos en la administracin de justicia, denegando las
peticiones justas de las partes para ante su superior, haciendo presentes las arbitrariedades de
inferior a fin de que las evite obligndole a proceder conforme a la ley.
-RECURSO DE INSCONSTITUCIONALIDAD: Constituye un remedio extraordinario de carcter
procesal instituido para mantener la supremaca de la constitucin, cuando ello sea necesario
para obtener la justicia del caso. Constituye la herramienta idnea para defender los derechos
y garantas consagrados por la constitucin, cuando resulten conculcados por una sentencia
que se ha pronunciado sobre la validez de una ley, decreto, ordenanza o reglamento
pretendidos como contrarios a la constitucin, o en contra de la validez de tales derechos y
garantas, fundados en una clusula de la constitucin. Se diferencia de la casacin porque el
recurso de inconstitucionalidad tutela que se mantengan inclumes las garantas y los
principios rectores de la constitucin, mientras que la casacin tutela el control de legalidad
sobre las cuestiones de derecho y tambin mantiene la uniformidad de la jurisprudencia.

56

Derecho Constitucional

Poder Constituyente
EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y DERIVADO

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Si por poder entendemos una competencia, capacidad o energa para cumplir un fin, y por
constituyente el poder que constituye o da constitucin al estado, alcanzamos con bastante
precisin el concepto global: poder constituyente es la competencia, capacidad o energa para
constituir o dar constitucin al estado, es decir, para organizarlo, para establecer su estructura
jurdico-poltica.
El poder constituyente puede ser originario y derivado. Es originario cuando se ejerce en la
etapa fundacional o de primogeneidad del estado, para darle nacimiento y estructura. Es
derivado cuando se ejerce para reformar la constitucin.
Esta dicotoma doctrinaria necesita algn retoque, porque tambin cabe reputar poder
constituyente originario al que se ejerce en un estado ya existente (o sea, despus de su etapa
fundacional o primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin anterior
con innovaciones fundamentales en su contenido. Queda la duda de si una reforma total que
no altera esa substancialidad de los contenidos vertebrales es o no una constitucin nueva
emanada de poder constituyente originario. Diramos que no, con lo que la cuestin ha de
atender ms bien a la sustitucin de los contenidos bsicos que al carcter de totalidad que
pueda tener la innovacin respecto del texto normativo que se reemplaza.
Entendemos que el concepto de poder constituyente no puede limitarse al que formalmente se
ejercita para dictar una constitucin escrita; si todo estado tiene constitucin en sentido material
(aunque acaso no la tenga escrita), tal constitucin material tambin es producto de un poder
constituyente. No obstante, la teora del poder constituyente es casi tan reciente como las
constituciones escritas. Ello significa que se lo vio a travs de su producto ms patente, que
es la codificacin constitucional.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la
colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de
crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder
constituyente originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando
incluye la frmula de nos los representantes del pueblo.
Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe
reconocerse en potencia, o sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni pocos, ni
muchos) predeterminado o investido para ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma concreta
predeterminada por Dios ni por la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda
librada a la totalidad o conjunto de hombres que componen la comunidad.
El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de la eficacia en quienes,
dentro del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de determinar con
suficiente consenso social la estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin
fundamental de conjunto.
Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello significa que no
tiene lmites de derecho positivo, o dicho en otra forma, que no hay ninguna instancia superior
que lo condicione. Ahora bien, la ilimitacin no descarta: a) los lmites supra positivos del valor
justicia (o derecho natural); b) los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho
internacional pblico por ej.: tratados; c) el condicionamiento de la realidad social con
todos sus ingredientes, que un mtodo realista de elaboracin debe tomar en cuenta para
organizar al estado.
El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se advierte claramente en las
constituciones rgidas (cualquiera sea el tipo de rigidez). En las flexibles, que se reforman
mediante ley ordinaria, tal procedimiento comn viene a revestir tambin carcter limitativo, en
cuanto pese a la flexibilidad la constitucin slo admite enmienda por el procedimiento
legislativo, y no por otro.
En cuanto al poder constituyente derivado, cuya limitacin siempre hemos destacado, hay que
aadir que un tipo de lmite puede provenir asimismo de tratados internacionales que con
anterioridad a la reforma constitucional se han incorporado al derecho interno. Y ello aun
cuando se hayan incorporado en un nivel infra constitucional, porque despus de que un
estado se hace parte en un tratado no puede, ni siquiera mediante reforma de su constitucin,

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incluir en sta ningn contenido ni ninguna norma que sean incompatibles con el tratado, o
violatorias de l.
El constitucionalismo moderno o clsico, advenido en las postrimeras del siglo XVIII con las
revoluciones americana y francesa, ha sentado juntamente con el concepto de constitucin
formal, el del poder constituyente como superior al poder constituido o poder del estado. Se
trata, tambin esta vez, de un poder constituyente formal.
La distincin formal que se predica conceptualmente entre poder constituyente y poder
constituido no niega que, en uso y ejercicio del poder constituido, los titulares de ste accionan
fuentes del derecho constitucional que inciden en la constitucin material y que, por ende,
consideramos como ejercicio material de poder constituyente. Este ejercicio no es invlido si la
constitucin formal en caso de existir no resulta violada en su supremaca.
El poder constituyente en el derecho constitucional argentino
El poder constituyente originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro estado aparece
en una fecha cierta: 1853. Todo el proceso gentico que desde la emancipacin del Virreinato
del Ro de la Plata en 1810 prepara la formacin territorial y poltica de la Repblica Argentina,
alcanza culminacin en la constitucin que establece el Congreso Constituyente reunido en
Santa Fe. Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder
constituyente abierto. O sea, que su ejercicio no qued agotado en 1853, sino que abarc un
ciclo que se cerr en 1860. Decimos esto porque en 1860 se lleva a cabo lo que se llama la
reforma de 1860, con el objeto de que Buenos Aires ingrese a la federacin. El Pacto de San
Jos de Flores da base a dicha reforma y a la incorporacin de Buenos Aires, que como
provincia disidente no haba concurrido al acto constituyente de 1853.
El texto originario de la constitucin de 1853 impeda su reforma hasta despus de diez aos
de jurada por los pueblos, no obstante lo cual se hace una reforma antes de ese plazo en
1860. Si esta reforma hubiera sido una enmienda en ejercicio de poder constituyente
derivado, habramos de considerarla invlida e inconstitucional, por haberse realizado
temporalmente dentro de un plazo prohibido por la constitucin. Sin embargo, pese a su
apariencia formal de reforma, la revisin del ao 1860 integra a nuestro juicio el ciclo del poder
constituyente originario, que qued abierto en 1853.
Y abierto en cuanto elementos geogrficos, culturales, mesolgicos, tradicionales, histricos,
etc., predeterminaban que la provincia de Buenos Aires deba ser parte de nuestro estado
federal, con lo que hasta lograrse su ingreso no podra considerarse clausurado el poder
constituyente originario o fundacional de la Repblica Argentina. El propio Informe de la
comisin de Negocios Constitucionales que elabor el proyecto de constitucin en el Congreso
de Santa Fe lo dejaba entrever al afirmar que la comisin ha concebido su proyecto para que
ahora, y en cualquier tiempo, abrace y comprenda los catorce estados argentinos. Es correcto,
por eso, mencionar a nuestra constitucin formal como constitucin de 1853-1860, y
reconocerla como constitucin histrica o fundacional.
Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e histricamente, las
condiciones determinantes de la circunstancia temporal en que fue ejercido llevaron a que las
provincias histricamente preexistentes enviaran representantes al Congreso de Santa Fe, en
cumplimiento de pactos tambin preexistentes el ltimo de los cuales, inmediatamente
anterior, fue el de San Nicols de 1852.
La frmula del prembulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el titular del poder
constituyente que sancion la constitucin de 1853 es el pueblo. Pero el pueblo por voluntad y
eleccin de las provincias, con lo que a travs de las unidades polticas provinciales se
expresa en acto y eficazmente la decisin comunitaria de organizar al estado.
El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de derecho positivo),
porque no estuvo condicionado por ninguna instancia positiva superior o ms alta. Pero tuvo en
cuenta: a) los lmites supra positivos del valor justicia (o derecho natural); b) los pactos
preexistentes; c) la realidad social de nuestro medio.
Incluir a los pactos preexistentes, tal como lo venamos haciendo y como lo mantenemos
(sabiendo que el propio prembulo afirma que la constitucin se dicta en cumplimiento de
ellos), significa dar razn de que hay lmites colaterales tambin en el poder constituyente

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originario. Los pactos preexistentes tuvieron ese carcter. No fueron una instancia superior o
ms alta, pero condicionaron colateralmente al poder constituyente originario.
LA REFORMA DE LA CONSTITUCIN EN EL ART. 30 De aqu en ms, hemos de
ocuparnos del poder constituyente derivado, es decir, del que se ejerce para reformar la
constitucin, habilitado por ella misma. El poder constituyente derivado encuentra su norma de
base en el art. 30 de la constitucin. Aunque despus de la reforma constitucional de 1994 el
art. 30 subsiste en el texto de la constitucin sin modificacin alguna, sabemos que parte de la
doctrina ha puesto en duda la rigidez de la constitucin (ver cap. II, nos 31 a 33).
Ello se debe a que: a) hay ahora clusulas constitucionales muy abiertas que requieren su
desarrollo y precisin a travs de leyes, las que segn ciertas interpretaciones mostraran que
el congreso comparte alguna porcin o dosis de poder constituyente, o que la recibi por
delegacin de la convencin reformadora de 1994; b) hay tambin aunque sin formar parte
de la constitucin instrumentos internacionales de derechos humanos con jerarqua
constitucional, que amplan el plexo de derechos de la constitucin, y ello ms la posibilidad
de que otros tratados tambin adquieran nivel constitucional despus de la reforma deja a
muchos la impresin de que ac hay una fuente (internacional) que puede asemejarse en algo
al poder constituyente. Personalmente preferimos comprender que lo ms que cabe conceder a
estas interpretaciones es que, parcialmente, la rigidez de nuestra constitucin se habra hecho
ms dbil o atenuada, pero sin dar paso a la flexibilidad. Como la nica norma expresamente
referida a la reforma de la constitucin sigue siendo el citado art. 30, ms all del espacio que
queda a la pluralidad de opiniones en torno de la rigidez, hemos ahora de centrar el estudio del
poder constituyente derivado en aquella clusula.
La rigidez clsica: los requisitos formales y los contenidos ptreos
El art. 30 consagra la rigidez, tanto por el procedimiento de reforma como por el rgano
especial que habilita para realizarla. Veamos.
a) Dado el tipo escrito y rgido de la constitucin formal, su revisin debe efectuarse
mediante un procedimiento especial, que es distinto al de la legislacin ordinaria. La rigidez de
la constitucin argentina se acenta porque el mecanismo de reforma no slo difiere del
legislativo comn, sino que adems est dirigido al establecimiento de una convencin especial
para realizarla (rgano diferente al legislativo ordinario). Se trata, pues, de una rigidez
orgnica. Lo que debemos decidir es si tambin la constitucin pone lmites a la reforma en
cuanto a la materia o al contenido susceptible de revisin. Ello se vincula con los contenidos
ptreos. Provisoriamente respondemos afirmativamente (ver nos 10 y 11).
b) Con esta primera caracterizacin de requisitos formales y materiales, obtenemos la
afirmacin de que el poder constituyente derivado tiene lmites de derecho positivo: unos en
cuanto a procedimiento, otros en cuanto a la materia. Los lmites al poder constituyente
derivado estn dirigidos: b) al congreso en la etapa de iniciativa o declaracin de la
necesidad de la reforma; b) a la convencin en la etapa de revisin, b) a ambos; as el
qurum de votos para declarar la necesidad de la reforma limita al congreso; el temario de
puntos que el congreso declara necesitados de reforma limita a la convencin; los contenidos
ptreos limitan tanto al congreso como a la convencin.
c) La existencia de lmites conduce a sostener que cuando una reforma se lleva a cabo sin
respetarlos sea porque en el procedimiento no se atiene a las formas preestablecidas, sea
porque en cuanto a las materias viola los contenidos ptreos la enmienda constitucional es
invlida o inconstitucional.
d) Hoy tambin hemos de dejar establecido que los tratados internacionales incorporados a
nuestro derecho interno, muchos de los cuales tienen jerarqua constitucional, imponen un
lmite heternomo, externo y colateral al poder constituyente derivado, por manera que si al
reformarse la constitucin se incorpora a ella algn contenido violatorio de un tratado
preexistente, ese contenido que es producto de la reforma debe calificarse como
inconstitucional.

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e) Conforme a nuestro derecho vigente a travs del derecho judicial, no hay control judicial de
constitucionalidad de la reforma, porque la jurisprudencia de nuestra Corte tiene establecido
que se trata de una cuestin poltica no judiciable; tal fue lo resuelto en el caso Guerrero de
Soria, Juana A. c/Bodegas y Viedos Pulenta Hnos., fallado el 20 de setiembre de 1963.
El art. 30 dice que la constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes.
Una mera interpretacin gramatical nos llevara a decir que toda la constitucin y todas sus
normas son susceptibles de reforma, y que nada le queda sustrado. Si as fuera, negaramos
los contenidos ptreos? Pero no es as. Que la constitucin se puede reformar en el todo o en
cualquiera de sus partes significa que cuantitativamente se la puede revisar en forma
integral y total. Pero cualitativamente no, porque hay algunos contenidos o partes que, si
bien pueden reformarse, no pueden alterarse, suprimirse o destruirse. Precisamente, son los
contenidos ptreos.
En nuestra constitucin, los contenidos ptreos no impiden su reforma, sino su abolicin. Ellos
son: la forma de estado democrtico; la forma de estado federal; la forma republicana de
gobierno; la confesionalidad del estado. Lo prohibido sera: reemplazar la democracia por el
totalitarismo; reemplazar el federalismo por el unitarismo; sustituir la repblica por la
monarqua; suprimir la confesionalidad para imponer la laicidad. Este endurecimiento que
petrifica a los mencionados contenidos subsistir mientras la estructura social de la cual
derivan conserve su misma fisonoma; en cuanto la estructura social donde se soporta un
contenido ptreo cambie fundamentalmente, el respectivo contenido ptreo dejar de serlo. Por
supuesto que nuestra interpretacin reconoce que los contenidos ptreos no estn explcita ni
expresamente definidos como tales en la constitucin. Los valoramos como tales y los
descubrimos implcitos, en cuanto admitimos parcialmente una tipologa tradicional-historicista
de la constitucin argentina. Al recoger del medio geogrfico, cultural, religioso, etc., ciertas
pautas histricamente legitimadas durante el proceso gentico de nuestra organizacin, el
constituyente petrific en la constitucin formal los contenidos expuestos, tal como la estructura
social subyacente les daba cabida.
Las etapas de la reforma, y sus requisitos y alcances
Yendo al procedimiento reformatorio, existen en la doctrina y en el derecho comparado diversas
etapas para su ejercicio. Fundamentalmente son tres: a) la etapa de iniciativa o de declaracin,
en la que se establece que es necesario proceder a la reforma y se la impulsa; b) la etapa de
revisin propiamente dicha (o constitutiva), en la que la reforma se lleva a cabo; c) la etapa
ratificatoria (o de eficacia), en la que se confiere eficacia a la reforma realizada, para que tenga
vigencia normolgica. Nuestra constitucin slo regula dos etapas: la de iniciativa, y la de
revisin; no hay etapa ratificatoria.
La de iniciativa est a cargo del congreso, al que el art. 30 le encomienda declarar la
necesidad de la reforma. No dice la norma cmo debe trabajar el congreso, ni qu forma debe
revestir el acto declarativo; slo fija un qurum de votos.
a) Creemos extraer del derecho espontneo o sea, de la praxis ejemplarizada lo que la
norma escrita ha omitido expresamente. a) El congreso trabaja con cada una de sus cmaras
por separado; a) coincidiendo ambas, el congreso dicta una ley.
El acto declarativo tiene, entonces, forma de ley. Est bien?
Creemos que no; en primer lugar, ese acto tiene esencia o naturaleza poltica, y hasta
preconstituyente; no es un acto de contenido legislativo y, por ende, no debe tomar la forma de
la ley; en segundo lugar, evitando la forma de ley, se deja bien en claro que el acto no es
susceptible de veto presidencial.
Pero si el derecho vigente por fuente material espontnea nos refleja el procedimiento antes
sealado, nosotros decimos que, ante el silencio del art. 30, el congreso tambin podra optar
por: a) hacer la declaracin con sus dos cmaras reunidas en pleno (asamblea legislativa); b)
no asignar a la declaracin la forma de la ley.
b) El derecho espontneo establece (con excepcin de lo que se hizo en 1948) que al declarar
la necesidad de la reforma, el congreso debe puntualizar los contenidos o artculos que
considera necesitados de revisin. La fijacin del temario demarca inexorablemente la materia

61

sobre la cual pueden recaer las enmiendas. La convencin no queda obligada a introducir
reformas en los puntos sealados, pero no puede efectuarlas fuera de ellos.
Si la declaracin de reforma tuviera carcter total (cuantitativamente, toda la constitucin y
todas sus normas se propondran a la enmienda) parece difcil que el congreso pudiera
puntualizar el temario ya que ste abarcara todo el conjunto normativo de la constitucin y
quedara indeterminado. Sin embargo, estimamos que hara falta, lo mismo, que el congreso
proporcionara algn lineamiento o marco de orientacin y encuadre en torno de los fines
propuestos para la reforma, de sus polticas globales, etc. Y ello con la mayor precisin posible.
Para la novedad que en cuanto al temario fijado por el congreso presenta la reforma de 1994,
nos explayamos en nos. 18 a 22.
c) El acto declarativo requiere por la norma escrita del art. 30 un qurum especial. Es tambin
el derecho espontneo el que seala la forma de computarlo. El art. 30 exige dos tercios de
votos de los miembros del congreso. Sobre qu total de miembros se toma ese qurum: del
total completo de miembros, del total de miembros en ejercicio, o del total de miembros
presentes?
Nos parece que del total de miembros en cada cmara por separado (aun cuando las dos
sesionaran reunidas en asamblea); no sobre el total de los miembros en ejercicio, ni sobre el
total de los presentes. Ello porque interpretando la constitucin en la totalidad de sus normas,
advertimos que cuando quiere que un qurum se compute sobre los miembros presentes,
cuida aadir en la norma respectiva el adjetivo presentes al sustantivo miembros. Y el art. 30
no contiene el calificativo presentes.
d) El congreso puede fijar plazo a la convencin. Es optativo, y a veces se ha establecido, y
otras veces no. El derecho espontneo, entonces, habilita usar una solucin y la otra. El art. 30,
con su silencio sobre el punto, consiente cualquiera de las dos.
Hasta ac la etapa de iniciativa. Viene luego la de revisin. Esta ya no pertenece al congreso,
ni siquiera con procedimiento agravado. La constitucin la remite a un rgano ad-hoc o
especial, que es la convencin reformadora. No tenemos reparo en llamarla convencin
constituyente, desde que ejerce poder constituyente derivado.
a) El art. 30 tampoco dice cmo se compone tal convencin, ni de dnde surge. El derecho
espontneo determina que el cuerpo electoral es convocado para elegir convencionales
constituyentes. El congreso podra, sin embargo, arbitrar otro medio, estableciendo
directamente quines han de componer la convencin convocada a efectos de la reforma. Lo
que no puede es integrar la convencin con sus propios legisladores.
b) Si al declarar la necesidad de la reforma el congreso estableciera un plazo para que la
convencin sesionara, el vencimiento del mismo provocara automticamente la disolucin de
la convencin, que perdera su habilitacin para continuar trabajando o para prorrogar sus
sesiones. Si, al contrario, el congreso se abstiene de fijar aquel plazo al declarar la necesidad
de la reforma, la convencin no est sujeta a lapso alguno, y nadie puede limitrselo despus.
El plazo significa, asimismo, que las reformas efectuadas despus de vencido, son invlidas o
inconstitucionales. El plazo registra antecedentes en nuestro derecho constitucional. La
convencin de 1898 por ej. tuvo plazo de treinta das a partir de su instalacin conforme a
la ley 3507 de 1897, que la convoc. La convencin de 1860 y la de 1949 recibieron asimismo
plazos por las respectivas leyes del congreso. Tambin la que convoc la ley 14.404, que no
lleg a reunirse. La de 1957 lo tuvo fijado por el decreto de convocatoria. La de 1994, por la ley
24.309.
c) La convencin tiene lmites: en primer lugar, los contenidos ptreos; en segundo lugar, el
temario fijado por el congreso al declarar la necesidad de la reforma; no est obligada a
introducir reformas, pero slo puede llevarlas a cabo dentro del temario sealado; en tercer
lugar, el plazo, si es que el congreso se lo ha fijado. Ha de tenerse presente que tambin hay
un lmite heternomo proveniente de los tratados internacionales preexistentes incorporados al
derecho argentino. Parte de la doctrina admite, con buen criterio, que las convenciones reformadoras tienen poderes implcitos, sobre todo en materia financiera (para sancionar su
presupuesto, remunerar a sus integrantes, etc.).
Como nuestra constitucin no aade la etapa de ratificacin de la reforma constitucional,
carece de sentido la prctica de que rganos distintos a la propia convencin constituyente

62

dicten normas promulgando o poniendo en vigor la enmienda. Ningn rgano de poder

constituido inviste competencia para ello.
La reforma de 1994 entr en vigor (a partir de su publicacin) con la sola sancin de su texto
por la convencin. Algunos efectos de la reforma
La reforma constitucional, pese a situarse en el marco del poder constituyente (derivado), no
puede a nuestro juicio surtir algunos efectos. As, a ttulo enunciativo de mero ejemplo, no
puede: a) modificar por s los perodos de duracin de funciones del presidente, vicepresidente,
diputados y senadores federales que fueron designados conforme a normas constitucionales
anteriores; b) privar de derechos adquiridos bajo la vigencia de la constitucin anterior a la
reforma; c) investir de poder constituyente provincial a rganos provinciales distintos de los que
la constitucin provincial prev para su enmienda, o variar el procedimiento determinado por
dicha constitucin. Tampoco puede incorporar contenidos violatorios de tratados
internacionales preexistentes incorporados al derecho argentino.
La doctrina especialmente comparada se hace cargo de una cuestin sumamente
interesante, de escasa aplicacin en nuestro derecho constitucional: una reforma constitucional
(o tambin una constitucin totalmente nueva) deroga per se toda norma infraconstitucional
anterior opuesta?; o, ms bien, sin derogarla, la vuelve inconstitucional? Sea que se responda
una cosa u otra, lo cierto es que normas infraconstitucionales anteriores que resultan
incompatibles con las normas constitucionales surgidas de la reforma, no pueden tener
aplicacin vlida despus que la reforma constitucional entra en vigor. Si esa aplicacin se
discute judicialmente, hay materia para que el tribunal competente haga jugar una de ambas
soluciones: a) o que las normas infraconstitucionales anteriores han quedado derogadas por la
reforma ulterior con la que no se compadecen (fin de la vigencia normolgica); b) o que a partir
de la reforma se han tornado inconstitucionales por incompatibilidad sobre-viniente con ella.
La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma, y el caso
de la reforma de 1994
Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y
diciembre de 1993 para encauzar la reforma de la constitucin, la ley declarativa de su
necesidad n 24.309 present una novedad sorprendente, cual fue el llamado ncleo de
coincidencias bsicas. El conjunto de trece temas o puntos all reunidos tuvo carcter
indivisible y hermtico. Conforme al art. 2, la ley 24.309 estipul que la finalidad, el sentido y
el alcance de la reforma se expresa en el contenido del ncleo de coincidencias bsicas.
Por un lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros artculos de la constitucin. Por
otro, el art. 5 de la ley 24.309 dispuso que el ncleo de trece puntos deba votarse sin divisin
posible y en bloque, todo por s o por no. Por eso se lo denomin la clusula cerrojo.
Personalmente, nunca habamos imaginado antes una hiptesis como la que nos puso por
delante la ley 24.309 y, sin pretender legitimarla in totum, tratamos de repensar los esquemas
tradicionales, en los que en seguida insertamos nuevos criterios.
Nuestra opinin frente a la ley 24.309
Lo fundamental que le incorporamos como aadidura se puede reconducir a dos cuestiones:
a) el congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la finalidad o
el objetivo que tiene en cuenta en cada tema que deriva a revisin por parte de la convencin,
y la pauta respectiva es vinculante (u obligatoria) para la convencin, que no queda habilitada
para realizar la reforma en contradiccin con aquella finalidad sealada por el congreso; b) el
congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante hacia la
convencin, que considera necesaria la reforma de tal o cual contenido de la constitucin a
condicin de que tambin se reforme otro contenido
que tambin seala, todo ello
para lograr un equilibrio relacional entre un tema y otro, conforme a la finalidad que adscribe a
las enmiendas as correlacionadas.
Los ejemplos que ante la inminencia de la reforma propusimos eran dos: a) en cuanto a
establecer el para qu finalista de una determinada enmienda, el congreso poda prescribir
que consideraba necesario reformar la norma prohibitiva de la reeleccin presidencial
inmediata, aadiendo que era as para permitir una sola reeleccin, con lo que la convencin
no podra habilitarla para autorizar dos o ms, ni tampoco indefinidamente; b) en cuanto a
vincular la necesidad de una enmienda con otra y condicionar la validez de la reforma a que se

63

respetara esa relacin con miras a una finalidad determinada, el congreso poda por ejemplo
derivar a la convencin la reforma de la norma prohibitiva de la reeleccin inmediata para
autorizar una sola reeleccin inmediata, a condicin de que, como equilibrio, tambin se
atenuaran o moderaran las atribuciones presidenciales. Hasta ac llegaba el consentimiento de
nuestra interpretacin. Ms all, no.
Al aggiornar ahora el inventario de la comprensin interpretativa podemos decir que en la
medida en que juzgamos viable que el congreso adicione al temario los fines u objetivos de la
reforma con efecto vinculante para la convencin, simultnea y recprocamente decimos que el
congreso tambin tiene un lmite en su competencia para declarar la necesidad de la reforma:
tal lmite consiste, en el caso, en que el congreso no puede transferirle a la convencin textos
ya articulados para que los incorpore tal cual le son deferidos, o para que los rechace.
Adems, en la correlacin de enmiendas pensamos que su ensamble condicionado tampoco
tolera que el congreso lo imponga mediante textos ya redactados que, de nuevo en este caso
como en el anterior, slo le dejan margen a la convencin para decir s o no.
Queda la impresin por eso de que al englobar de modo indisociable e inseparable trece
puntos (muy extensos algunos, y varios con redaccin pre formulada en la ley 24.309) que la
convencin deba aceptar ntegramente o rechazar tambin en conjunto, se le estaba en
realidad limitando su competencia reformadora a una simple ratificacin en caso de
aprobacin. Si el art. 30 de la constitucin dispone que la reforma no se efectuar sino por una
convencin convocada al efecto, parece que efectuar la reforma no equivale a tener que
aceptar o rechazar una densa enmienda ya preelaborada por el congreso y totalmente
cerrada en su largo contenido, imposibilitado de todo desglose entre sus partes.
Es cierto, por otra parte, que fuera de la clusula cerrojo se deriv a la convencin el
tratamiento libre y separado de otros diecisis temas pero, de todas maneras, la severidad del
lineamiento trazado a la convencin qued reflejado en el art. 6 de la ley 24.309, que dispuso
la nulidad absoluta de todas las modificaciones, derogaciones y agregados que realizara la
convencin con apartamiento de la competencia que le estableca el congreso.
De todas maneras, la convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley declarativa de
la necesidad de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el reglamento interno por ella votado
una norma equivalente a la que en la ley 24.309 estableca la clusula cerrojo. De esta forma
se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal decisin, y que su
cumplimiento provena de su voluntad y no de la del congreso.
Supremaca Constitucional
La supremaca de la constitucin tiene dos sentidos. En un sentido fctico, propio de la
constitucin material, significa que dicha constitucin o derecho constitucional material es el
fundamento y la base de todo el orden jurdico-poltico de un estado. Pero el sentido con que el
constitucionalismo utiliza la nocin de supremaca constitucional es otro. Apunta a la nocin de
que la constitucin formal, revestida de superlegalidad, obliga a que las normas y los actos
estatales y privados se ajusten a ella. Ello envuelve una formulacin de deber-ser; todo el
orden jurdico-poltico del estado debe ser congruente o compatible con la constitucin formal.
Por eso, la supremaca significa ante todo que la constitucin es la fuente primaria y
fundante del orden jurdico estatal.
La jerarqua normativa
La supremaca constitucional supone una gradacin jerrquica del orden jurdico derivado, que
se escalona en planos distintos. Los ms altos subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se
debe subordinar a la constitucin. Cuando esa relacin de coherencia se rompe, hay un vicio o
defecto, que llamamos inconstitucionalidad o anti-constitucionalidad.
El vocabulario constitucional suele usar tambin, como equivalente de la palabra
inconstitucionalidad, la voz nulidad. La propia constitucin la emplea en el art. 29, y la alude
en el art. 36. El derecho pblico provincial trae ejemplos frecuentes, ya que muchas
constituciones locales declaran que son nulos las leyes, los decretos, y las normas que
contraran a la constitucin; y a menudo agregan que los jueces as deben declararlo al
desaplicarlos. No tenemos objecin que formular al empleo de la palabra nulidad para

64

desprestigiar y fulminar la inconstitucionalidad. Es posible tambin vincular la

inconstitucionalidad con la antijuridicidad y con la ilicitud.
Supremaca y reforma constitucional
El principio de supremaca se vincula con la teora del poder constituyente, y con la tipologa de
la constitucin escrita y rgida. En efecto, la constitucin es establecida por un poder
constituyente; el poder constituido o poder del estado no puede ni debe sublevarse contra la
constitucin que deriva de un poder constituyente, formalmente distinto y separado del poder
constituido. Adems de ello, si ese poder constituyente ha creado una constitucin escrita y
rgida, fijando para la reforma de la misma un procedimiento distinto al de las leyes ordinarias,
ha sustrado a la constitucin de las competencias y formas propias de los rganos del poder
constituido. Todo acto contrario a la constitucin implica, de hecho, y por esa sola alteracin,
una reforma a la constitucin, llevada indebidamente a cabo fuera del mecanismo que ella ha
arbitrado para su enmienda. Si tales actos valieran, se frustrara el sentido del tipo
constitucional escrito y rgido. Por consiguiente, para salvar inclume a la constitucin rgida,
los actos que se le oponen deben reputarse privados de validez.
Control de Constitucionalidad
La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema garantista
que apunte a la defensa de la constitucin y al control amplio de constitucionalidad.
En efecto, el principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y los actos
infractorios de la constitucin no valen, o lo que es lo mismo, que son inconstitucionales o
anticonstitucionales. Sin embargo, nos quedaramos a mitad de camino si despus de arribar a
esa conclusin, no estableciramos un remedio para defender y restaurar la supremaca
constitucional violada. Por eso, la doctrina de la supremaca pasa de inmediato a forjar el
control o la revisin constitucionales. El leading case Marbury c/Madison, del ao 1803, ha
sido el antecedente inmediato en Estados Unidos de la doctrina de la supremaca y del control
constitucionales, y con su ejemplaridad suscit seguimiento o imitacin dentro y fuera de los
Estados Unidos. De all se trasplant a nuestro derecho.
En el derecho constitucional argentino, la doctrina de la supremaca y de los controles
constitucionales ha cobrado vigencia sociolgica a travs de fuente judicial: la jurisprudencia o
derecho judicial la han hecho efectiva. Est pues en la constitucin material, pero deriva de
principios formulados en la constitucin formal. Dada la estructura federal de nuestro estado, la
supremaca constitucional reviste un doble alcance:
a) la constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del estado; b) la constitucin,
en cuanto federal, prevalece tambin sobre todo el derecho provincial (y dentro de esta
segunda supremaca, prevalece juntamente con la constitucin federal todo el derecho federal
leyes, tratados, etc.); esto se verifica leyendo los arts. 5 y 31.
El principio de supremaca se completa con los principios del art. 27 (para los tratados que slo
tienen prelacin sobre las leyes), del art. 28 (para las leyes), y del art. 99 inc. 2 (para los
decretos del poder ejecutivo que reglamentan a las leyes).
Despus de la reforma de 1994, es imperioso asimismo tener presente una aadidura de suma
trascendencia: en virtud del art. 75 inc. 22 hay tratados internacionales de derechos humanos
que tienen jerarqua constitucional por figurar en la enumeracin que se hace en dicha norma,
y otros que pueden alcanzarla en el futuro conforme a la misma. Por consiguiente, tales
tratados revisten igual supremaca de la constitucin, y aunque no forman parte del texto de la
constitucin, se hallan fuera de l a su mismo nivel en el bloque de constitucionalidad federal.
El control judicial de constitucionalidad cuenta con la frmula acuada por la Corte Suprema
desde su fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si bien se refiere expresamente a las leyes,
se torna extensiva a normas y actos distintos de las leyes. Dicha frmula dice as: Que es
elemento de nuestra organizacin constitucional, la atribucin que tienen y el deber en que se
hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su
decisin, comparndolas con el texto de la constitucin para averiguar si guardan o no su
conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas, si las encuentra en oposicin con ella,
constituyendo esta atribucin moderadora uno de los fines supremos y fundamentales del
poder judicial nacional y una de las mayores garantas con que se ha entendido asegurar los

65

derechos consignados en la constitucin, contra los abusos posibles e involuntarios de los

poderes pblicos. El control judicial de constitucionalidad, y la eventual declaracin de
inconstitucionalidad de una norma o un acto, es un deber (u obligacin) que implcitamente
impone la constitucin formal a todos los tribunales del poder judicial cuando ejercen su funcin
de administrar justicia, o cuando deben cumplir dicha norma o dicho acto.
Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial)
En el derecho constitucional federal de nuestro pas, podemos sistematizar el control de la
siguiente manera:
A) En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los
jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema como tribunal ltimo
por va del recurso extraordinario legislado en el art. 14 de la ley 48.
Slo el poder judicial tiene a su cargo el control; en un importante fallo, la Corte Suprema
decidi, en el caso Ingenio y Refinera San Martn del Tabacal S.A. c/Provincia de Salta, del 8
de noviembre de 1967, que cualesquiera sean las facultades del poder administrador para
dejar sin efecto actos contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea de su resorte el declarar la
inconstitucionalidad de stas, porque el poder judicial es, en ltima instancia, el nico habilitado
para juzgar la validez de las normas dictadas por el rgano legislativo. El principio
constitucional conforme al cual la facultad de declarar la inconstitucionalidad de leyes y de
anular actos en su consecuencia, es potestad exclusiva de los tribunales de justicia, resulta
imperativo segn la Corte tanto para el estado federal como para las provincias.
Nuestro rgimen conoci transitoriamente un sistema de control poltico parcial entre 1853 y
1860. En efecto, el texto originario de 1853, hasta su reforma en 1860, atribua al congreso
federal la revisin de las constituciones provinciales antes de su promulgacin, pudiendo
reprobarlas si no estaban conformes con los principios y disposiciones de la constitucin
federal. Tal mecanismo era poltico en cuanto al rgano que controlaba el congreso, y
parcial en cuanto a la materia controlada nicamente las constituciones provinciales.
El control constitucional y la declaracin de inconstitucionalidad como propios del poder judicial
plantean el problema de si los tribunales administrativos pueden, en ejercicio de su funcin
jurisdiccional, ejercer ese control y emitir declaraciones de inconstitucionalidad desaplicativas
de las normas que descalifique, pese a no formar parte del poder judicial. En nuestra opinin
slo pueden hacerlo si una ley los habilita. En cuanto a las vas procesales utilizables en el
orden federal, no existe duda de que la va indirecta, incidental o de excepcin es hbil para
provocar el control. Lo que queda por dilucidar es si se trata de la nica va, o si juntamente
con ella es posible emplear la va directa o de accin en algunas de sus modalidades.
Para esclarecer el punto, creemos til trazar una divisoria cronolgica en el derecho judicial de
la Corte. Nos parece que esa lnea gira en torno del ao 1985. Hasta esa fecha, era comn
afirmar que la nica va para promover el control era la indirecta, con base en que el art. 2 de
la ley 27 prescribe que los tribunales federales slo ejercen jurisdiccin en casos
contenciosos. El perfil que se daba entonces al caso contencioso de la ley 27 era muy rgido;
slo configuraba un caso de esa ndole en el que incidental e indirectamente poda
promoverse el control aqul en que partes contrapuestas disputaban intereses contrarios con
posibilidad de llegarse a una sentencia de condena que reconociera un derecho a cuya
efectividad obstaran las normas que se impugnaban como inconstitucionales (la expresin
sentencia de condena no se limitaba a la que impona una condena penal).
En 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rgido de caso contencioso
aunque sin abandonarlo del todo y a admitir la existencia de acciones de inconstitucionalidad
(o vas directas), aunque al da de hoy nunca se ha llegado a aceptar entre estas ltimas a la
accin declarativa de inconstitucionalidad pura. Adems, y por supuesto, sigue subsistente la
va indirecta. Si nos atenemos al vocabulario usado en la actual jurisprudencia de la Corte,
empezamos recordando que ahora la Corte afirma que en el orden federal hay acciones de
inconstitucionalidad. Cules son?
La Corte las ejemplifica: a) la accin de amparo y de habeas corpus (que existan desde mucho
antes de 1985, pero no eran expresamente definidas por la Corte como acciones de
inconstitucionalidad); b) la accin declarativa de certeza del art. 322 del cdigo procesal civil y
comercial (con esta accin la Corte consiente ahora que puedan plantearse en forma directa

66

cuestiones de inconstitucionalidad en el mbito del derecho pblico, con aptitud para ser
resueltas por los jueces, y hasta la misma Corte la ha aceptado en jurisdiccin originaria y
exclusiva de ella); con la accin declarativa de certeza es viable obtener una sentencia
declarativa de inconstitucionalidad de normas generales, la cual sentencia por ser declarativa
no es una sentencia de condena, lo cual modifica ya en mucho la primitiva jurisprudencia
anterior a 1985, porque desde ah en adelante se interpreta que la accin declarativa de
certeza impulsa la promocin de un caso contencioso entre las partes cuya relacin jurdica
debe adquirir la certeza que no tiene; c) el juicio sumario de inconstitucionalidad; d) el incidente
de inconstitucionalidad que se forma de modo anexo a una denuncia penal para discutir en l
una cuestin constitucional.
En sntesis, y de acuerdo a nuestra personal interpretacin del derecho judicial actual, decimos
que: a) ahora se tiene por cierto que hay acciones de inconstitucionalidad; pero b) no hay
acciones declarativas de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no habindolas.
Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular actual de un
derecho (propio) que se pretende ofendido.
Tambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inters legtimo que no tiene
calidad de derecho subjetivo. El inters que puede tener un tercero en impugnar como
inconstitucional una norma que l debe cumplir (sin que se agravie a un derecho suyo) no es
aceptado por la Corte para investirlo de legitimacin con la promocin del control. (Ver, por
ejemplo, el fallo de julio 26 de 1984 en el caso Centro de Empleados de Comercio c/Mois
Chami S.A..) Estamos en desacuerdo con este criterio porque quien debe cumplir una norma
(por ej., la que obliga a actuar como agente de retencin) ha de estar habilitado para cuestionar
su constitucionalidad, aunque la misma norma y su cumplimiento no le afecten en sus derechos
personales, ya que el obligado tiene inters actual en que su obligacin no sea
inconstitucional. En 1992 el fallo de la Corte en el caso Ekmekdjian c/Sofovich introdujo una
importante novedad al acoger en un amparo el derecho de rectificacin y respuesta a favor de
quien se haba sentido mortificado y agraviado en sus convicciones religiosas por expresiones
vertidas por un tercero en un programa de televisin. All admiti un derecho subjetivo de
carcter especial y reconocimiento excepcional, que tambin era indudablemente compartido
por muchos otros ajenos al juicio que participaban del mismo sistema de creencias
religiosas ofendidas, por lo que sostuvo que quien replicaba primero en el tiempo asuma una
suerte de representacin colectiva de todos los dems.
Con la reforma constitucional de 1994, el art. 43 que regula el amparo, el habeas data y el
habeas corpus, abre una interpretacin holgada.
Es as, como mnimo, porque habilita la accin de amparo contra cualquier forma de
discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al
usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general. De
inmediato seala quines son los sujetos legitimados para interponer la accin de amparo, y
dice:
el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines.

Como segn lo explicaremos a su tiempo, este prrafo del art. 43 prev y da por reconocidos a
los llamados intereses difusos, intereses colectivos, intereses de pertenencia difusa, derechos
colectivos o, con la propia frmula de la norma: derechos de incidencia colectiva en general.
A efectos de su tutela mediante amparo, la triloga de sujetos legitimados para provocar el
control por va directa ampla explcitamente lo que hasta entonces no siempre era admitido.
En efecto, el afectado no es el titular nico y exclusivo del derecho o el inters que alega,
porque es uno entre varios o muchos, con quienes comparte lo que hay de comn o colectivo
en ese derecho o inters, y slo invoca su porcin o cuota-parte en carcter de situacin
jurdica subjetiva dentro de la cotitularidad mltiple
Se aade, como vimos, el defensor del pueblo, y las asociaciones. En cuanto a stas, el
amparo denominado colectivo se asemeja a lo que en el derecho comparado se suele llamar
acciones de clase. En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se
limita al caso resuelto, descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y
dejando subsistente su vigencia normolgica fuera del caso.
No obstante, la ejemplaridad de las sentencias de la Corte Suprema las proyecta normalmente
ms all del caso, no produciendo la derogacin de las normas declaradas inconstitucionales,

67

pero logrando reiteracin del precedente en la jurisprudencia de la propia Corte y de los dems
tribunales. Este efecto de imitacin espontnea es el que intensifica el valor del derecho judicial
como fuente. En nuestra particular opinin, creemos que cuando la Corte interpreta la
constitucin y cuando ejerce control de constitucionalidad, los dems tribunales federales y
provinciales deben acatar las normas generales que surgen de su jurisprudencia (como
derecho judicial vigente por su ejemplaridad) cuando fallan casos similares. Aplicamos as el
adagio que dice: La constitucin es lo que la Corte dice que es
Las variables del control en el derecho pblico provincial
En el derecho constitucional provincial encontramos algunos caracteres diferenciales.
a) En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las provincias
donde existe, adems de va indirecta, la va directa o de accin, sta debe articularse ante el
Superior Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin sistema jurisdiccional concentrado.
Las provincias no pueden negar no obstante el uso de la va indirecta. En consecuencia,
podemos decir que para la va indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y para la directa,
jurisdiccional concentrado.
b) En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa, de accin o de demanda.
As por ej. Buenos Aires, Santiago del Estero, Chaco, Misiones, Neuqun, etc. La
constitucin de Tucumn establece un Tribunal Constitucional.
c) En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes,
que produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional. Las modalidades son
variables, y van desde la derogacin de la norma que el Superior Tribunal de la provincia
declara inconstitucional, hasta el supuesto ms moderado de vinculatoriedad de la
jurisprudencia del Superior Tribunal, que se torna de aplicacin obligatoria para los tribunales
inferiores de la provincia, pasando por sistemas en los que el efecto erga omnes de las
sentencias del Superior Tribunal que declaran inconstitucional una norma general no se
producen con la primera sentencia, sino con otras posteriores que la reiteran, ms la
particularidad de que en algunas provincias esa reiteracin deroga automticamente la norma
invalidada, y en otras es optativo para el Superior Tribunal asignar ese efecto.
Cuando el derecho pblico provincial confiere a la declaracin de inconstitucionalidad emanada
de tribunales locales un efecto amplio por ej., derogatorio de la norma descalificada como
inconstitucional es menester afirmar que tal efecto jams puede producirse respecto de
normas emanadas del gobierno federal (por ej., leyes del congreso), porque si se produjera
asistiramos a la incongruencia de que un tribunal provincial pudiera, mediante declaracin de
inconstitucionalidad, privar de vigencia normolgica a normas generales del gobierno federal, lo
cual equivaldra a una especie de nulificacin propia de las confederaciones y no del estado
federal. El diseo precedente corresponde al control que en jurisdiccin de las provincias y a
cargo de sus tribunales locales se ejerce sobre el derecho provincial inferior a la constitucin
tambin provincial. Cuando en uno de esos procesos en jurisdiccin de provincia y a cargo de
sus tribunales se inserta tambin una cuestin constitucional federal, hay que tener presente la
muy lgica pauta obligatoria que tiene impuesta la jurisprudencia de la Corte Suprema, en el
sentido de que los tribunales provinciales deben resolverla y as, por ejemplo, lo
prev la constitucin de San Juan, con el agregado de que si se pretende finalmente acudir
a la Corte Suprema mediante recurso extraordinario federal, es imprescindible que las
instancias ante los tribunales de provincia se agoten y concluyan con sentencia del Superior
Tribunal provincial.
Estado Federal LA ESTRUCTURA CONSTITUCIONAL DEL ESTADO FEDERAL
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una
relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con
base fsica, geogrfica o territorial. El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que
centraliza territorialmente al poder del estado. El federalismo significa una combinacin de dos
fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la
pluralidad y la autonoma de varios. El estado federal se compone de muchos estados

68

miembros (que en nuestro caso se llaman provincias), organizando una dualidad de poderes:
el del estado federal, y tantos locales cuantas unidades polticas lo forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1994 no
es posible dudar de que, dentro de cada provincia, los municipios invisten un tercer poder, que
es el poder municipal, tambin autnomo; lo atestigua, en respaldo del viejo art. 5, el actual
art. 123. El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El
origen histrico o cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada federacin; algunas
pueden surgir a posteriori de una confederacin; otras, convirtiendo en federal a un estado
unitario.
El federalismo argentino
Nuestro estado federal surge con la constitucin histrica de 1853. Se llama Repblica
Argentina, y es un estado nuevo u originario. Sin embargo, histrica y cronolgicamente,
nuestro federalismo no fue una creacin repentina y meramente racional del poder
constituyente, sino todo lo contrario, una recepcin de fuerzas y factores que condicionaron su
realidad sociolgica. La gnesis del federalismo argentino ha sido bien estudiada y muy
controvertida.
a) Por un lado, las ciudades que los movimientos espaoles de colonizacin fueron
fundando a travs de las corrientes del norte, del oeste y del Ro de la Plata, extendieron sus
zonas de influencia y prepararon las futuras regiones territoriales que conformaron a las
provincias.
b) Por otro lado, los rganos de gobierno locales principalmente los cabil-dos
proporcionaron al futuro federalismo una base municipal o comunal.
c) Ideolgicamente, desde la Revolucin de Mayo se perfilaron los dos sectores de opinin:
el unitario y el federal, que en una pincelada muy rpida podemos hacer coincidir
respectivamente, con las minoras, cultas, liberales, porteistas, centralistas, monrquicas, etc.,
y con la masa popular e inorgnica, republicana y federalista. Sin embargo, la oposicin entre
Buenos Aires y el interior no permite identificar en una coincidencia perfecta al unitarismo con
la primera y al federalismo con el segundo, bien que provisoriamente pueda situarse, para la
comprensin del proceso, al ncleo representativo del movimiento unitario en la capital, y al
pueblo federal en la campaa. En la cronologa histrica de nuestro federalismo se componen
tres fuerzas de integracin de ndole distinta: a) una fuerza proveniente del medio fsico-natural
(mesolgica), donde la situacin capitalina de Buenos Aires jug como polo de atraccin de las
provincias; dicho medio, aunque algo esfumado en sus comienzos, conform un mbito
territorial preexistente a 1853-1860; b) una fuerza ideolgica, que es la doctrina federal, cuya
expresin mejor sistematizada ha sido el pensamiento oriental, fundamentalmente el de
Artigas; c) una fuerza instrumentadora, que es el proceso de los pactos interprovinciales.
El derecho federal
La estructura federal de nuestro estado ha dado curso a la expresin derecho federal. En el
derecho comparado y en el derecho argentino, dicha denominacin suele usarse latamente
para mencionar al derecho emanado del estado federal a travs del gobierno federal.
Sin embargo hay que saber que dentro de este concepto amplio de derecho federal hay que
desglosar el llamado derecho comn, que a fines tan importantes como su aplicacin (art.
75 inc. 12) y como su interpretacin (dentro del marco del recurso extraordinario) se distingue
del derecho estrictamente federal. Hecha esta salvedad, decimos que el derecho comn es
federal en cuanto emana del gobierno federal, y prevalece sobre el derecho provincial (art.
31); pero no es federal para los fines de su aplicacin (por tribunales provinciales) ni para su
interpretacin por la Corte mediante recurso extraordinario.
Al derecho federal en sentido amplio se lo puede integrar con dos rubros:
a) Derecho federal en cuanto conjunto de normas emanado de los rganos del gobierno
federal; a este tpico alude especialmente el art. 31, cuando hace prevalecer el orden jurdico
federal sobre el provincial. Por ende, repetimos que con esta acepcin cabe incluir en el

69

derecho federal a las leyes de derecho comn que dicta el congreso, bien que no sean leyes
federales en sentido estricto.
b) Derecho federal en cuanto abarca, dentro de la federacin: b) las relaciones de las
provincias con el estado federal; b) las relaciones de las provincias entre s (interprovinciales);
a estos dos tpicos del inc. b) les podramos asignar el nombre de derecho intrafederal. En l
hallamos las leyes-contrato, los convenios entre estado federal y provincias, los tratados
interprovinciales, etctera.
La supremaca del derecho federal
La trinidad del derecho latamente llamado federal a que se refiere el art. 31 cuando en el
trmino ley suprema engloba a la constitucin federal, a las leyes del congreso (federales y
de derecho comn), y a los tratados internacionales, prevalece sobre
todo el derecho
provincial (incluida la constitucin de cada provincia). Despus de la reforma constitucional de
1994, al art. 31 hay que coordinarlo con el art. 75 inc. 22 en lo que atae a los tratados y
declaraciones internacionales de derechos humanos que tienen jerarqua constitucional. Por
ende, las constituciones provinciales, las leyes provinciales, los decretos provinciales, y la
totalidad de las normas y actos provinciales se subordinan a:
a) la constitucin federal y los instrumentos internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen
jerarqua constitucional;
b) los dems tratados internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen rango superior a las
leyes, y las normas de derecho comunitario que derivan de tratados de integracin a
organizaciones supraestatales, y que por el art. 75 inc. 24 tambin tienen nivel supralegal;
c) las leyes del congreso federal;
d) toda norma o acto emanado del gobierno federal en cuanto tal.
Las tres relaciones tpicas de la estructura federal
La estructura constitucional de nuestra federacin presenta los rasgos fundamentales de todos
los estados federales, a saber, las tres relaciones vertebrales:
- La subordinacin: La relacin de subordinacin se expresa en la llamada supremaca
federal. El equilibrio del principio de unidad con el de pluralidad tiende a proporcionar cohesin
y armona mediante la subordinacin de los ordenamientos jurdico-polticos locales al
ordenamiento federal, para que las partes sean congruentes con el todo. Ello quiere decir
que la constitucin federal impone ciertas pautas en las estructuras de lineamiento que deben
ser acatadas y reproducidas por las constituciones de los estados miembros. A partir de la
reforma de 1994 podemos comprender que el principio de subordinacin viene formulado por la
interrelacin de los arts. 5, 31, 123, y 75 incisos 22 y 24. A su modo, hay que com-putar
asimismo el art. 128, que reproduce el texto del viejo art. 110.
La relacin de subordinacin no permite decir que los gobiernos provinciales se subordinan al
gobierno federal, ni siquiera que las provincias se subordinan al estado federal, porque lo
que se subordina es el orden jurdico provincial al orden jurdico federal. Aquellas
formulaciones no son, en rigor, correctas.
- La participacin: La relacin de participacin implica reconocer en alguna medida la
colaboracin de las provincias en la formacin de decisiones del gobierno federal. Nuestra
constitucin la institucionaliza componiendo dentro del gobierno federal al rgano congreso con
una cmara de senadores, cuyos miembros representan a las provincias. Nuestro bicamarismo
responde, pues, a la forma federal del estado. Cabe tambin incluir, con un sentido amplio de la
relacin de participacin, todo lo que el llamado federalismo concertado presupone en materia
de negociacin, cooperacin, coordinacin, y lealtad federal
- La coordinacin: La relacin de coordinacin delimita las competencias propias del estado
federal y de las provincias. Se trata de distribuir o repartir las competencias que caen en el rea
del gobierno federal y de los gobiernos locales.
Para ello, el derecho comparado sigue sistemas diversos: a) todo lo que la constitucin federal
no atribuye al estado federal, se considera reservado a los estados miembros; la capacidad es
la regla para stos, y la incapacidad es la excepcin, en tanto para el estado federal ocurre lo
contrario: la incapacidad es la regla, y la capacidad es la excepcin; b) inversamente, todo lo

70

que la constitucin federal no atribuye a los estados miembros, se considera reservado al

estado federal, para quien, entonces, la capacidad es la regla y la incapacidad es la excepcin;
c) enumeracin de las competencias que incumben al estado federal y a los estados miembros.
El reparto de competencias
Nuestra constitucin ha escogido el primer sistema. As lo estipula el art. 121: las provincias
conservan todo el poder no delegado por esta constitucin al gobierno federal, y el que
expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.
Donde leemos poder no delegado por esta constitucin debemos interpretar que la
delegacin es hecha por las provincias a travs de la constitucin como instrumento originario
de formacin y estructura de la federacin. Son las provincias las que mediante la
constitucin han hecho la delegacin al gobierno federal.
En el reparto de competencias, suele hacerse distincin entre: a) competencias exclusivas del
estado federal; b) competencias exclusivas de las provincias; c) competencias concurrentes; d)
competencias excepcionales del estado federal y de las provincias; e) competencias
compartidas por el estado federal y las provincias.
a) Entre las competencias exclusivas del gobierno federal podemos citar enunciativamente:
intervencin federal; declaracin del estado de sitio; relaciones internacionales; dictar los
cdigos de fondo o de derecho comn y las leyes federales o especiales, etc. En general, y
como principio, la casi totalidad de competencias asignadas a los rganos de gobierno federal
por la constitucin pueden considerarse exclusivas del estado federal. Paralelamente a estas
competencias exclusivas, hallamos en los arts. 126 y 127 las que estn prohibidas a las
provincias. Debemos dejar aclarado que las competencias exclusivas del estado federal no
requieren estar taxativa ni expresamente establecidas a su favor en la constitucin, porque las
hay implcitas. Dentro de estas competencias implcitas, hay un tipo especialmente
contemplado por la constitucin que es el de los llamados poderes implcitos del congreso,
reconocidos en el art. 75 inc. 32.
b) Entre las competencias exclusivas de las provincias, cabe incluir: dictar la constitucin
provincial, establecer impuestos directos, dictar sus leyes procesales, asegurar su rgimen
municipal y su educacin primaria, etc. Esta masa de competencias se encuentra latente en la
reserva del art. 121, y en la autonoma consagrada por los arts. 122 y 123, con el aadido del
nuevo art. 124. Como principio, las competencias exclusivas de las provincias se reputan
prohibidas al estado federal. Las competencias exclusivas de las provincias se desdoblan en:
b) las no delegadas al gobierno federal; b) las expresamente reservadas por pactos
especiales.
c) Entre las competencias concurrentes, o sea, las que pertenecen en comn al estado
federal y a las provincias, se hallan: los im-puestos indirectos internos, y las que surgen del art.
125 concordado con el 75 inc. 18, ms las del art. 41 y el art. 75 inc. 17.
d) Hay competencias excepcionales del estado federal, es decir, las que en principio y
habitualmente son provinciales, pero alguna vez y con determinados recaudos entran en la
rbita federal. As, el establecimiento de impuestos directos por el congreso, cuando la
defensa, seguridad comn y bien general lo exigen, y por tiempo determinado (art. 75 inc. 2).
Hay competencias excepcionales de las provincias en iguales condiciones. As, dictar los
cdigos de fondo o de derecho comn hasta tanto los dicte el congreso (art. 126), y armar
buques de guerra o levantar ejrcitos en caso de invasin exterior o de un peligro tan inminente
que no admita dilacin, dando luego cuenta al gobierno federal (art. 126).
e) Hay tambin facultades compartidas por el estado federal y las provincias, que no deben
confundirse con las concurrentes, porque las compartidas reclaman para su ejercicio una
doble decisin integratoria: del estado federal y de cada provincia participante (una o varias).
Por ej.: la fijacin de la capital federal, la creacin de nuevas provincias (arts. 3 y 13), etctera.
En el derecho constitucional material se ha observado una marcada inflacin de las
competencias federales, a veces en desmedro del reparto que efecta la constitucin formal.
Hay pues, en este punto, una mutacin que, cuando implica violarla, es inconstitucional.

71

Privado I

72

EL DERECHO SUBJETIVO: Concepto y definicin. Elementos. Clasificacin

-El derecho objetivo: se confunde e identifica con la ley misma, la norma de conducta, que
manda, prohbe o permite, de ah que lo llamemos derecho-ley.
-El derecho subjetivo: es el derecho-facultad, el derecho poder o atribucin de que goza la
persona para obrar. Es la facultad de obrar y de exigir con miras a la satisfaccin de un inters
honesto y justo, digno de la tutela jurdica.
Si analizamos la estructura racional del derecho subjetivo, habremos de decir que el concepto
encierra tres categoras insitas: Ia) El sujeto; 2a) El objeto y el Ttulo o causa eficiente.
Calificacin de los derechos subjetivos civiles, habremos de distinguir dos grandes categoras:
1)Los derechos que importan directa o inmediatamente a la propia persona: es decir, los
derechos sobre la propia persona, o inherentes a la persona, o derechos de la personalidad; y
los derechos sobre la persona ajena que son llamados tambin derechos potestativo y los
hallamos en el derecho de familia, siendo el paradigma la patria potestad
2) Los derechos que importan directa o inmediatamente a los bienes, al patrimonio: es decir,
derechos personales o derechos de crdito, los que tambin se llaman obligaciones y derechos
reales o derechos en la cosa, sobre la cosa.
3) Existe tambin una categora intermedia: es decir, los derechos intelectuales, que tambin
se llama propiedad intelectual. Tienen contenido econmico, y la ley asegura al derechohabiente el
aprovechamiento exclusivo, durante un tiempo prolongado, de todo el rendimiento patrimonial que
representa la obra intelectual, cientfica, artstica o literaria.
ABUSO DEL DERECHO: Teora del abuso del derecho
Si bien es legitimo usar los derechos que la ley concede, no lo es abusar de ellos. La ley es la
base dentro de la cual la persona puede desarrollar sus actividades sin temor de perjudicar a
terceros, si esto se produce se debe aplicar una pena. El derecho termina cuando comienza el
abuso. Se considera que hay abuso cuando el ejercicio es contrario a los fines que esta ley
establece. El abuso del derecho estara en el ejercicio anormal del mismo, en la falta de
diligencia, en la desviacin del fin social y econmico, en la falta de intereses legtimos, serios y
reales y en el ejercicio de un derecho con mala intencin. El embargo indebido de bienes de un
deudor es considerado abuso de derecho, en el cual el embargante es el responsable. Se trata
del ejercicio abusivo del derecho, el cual es considerado como un acto ilcito, el cual en el
ambiente jurdico es tratado como un acto ilcito abusivo que se diferencia del acto ilcito comn
porque en este se violan las normas legales.
Requisitos para considerar abusivo y sancionable el ejercicio del derecho.
1-. Que el ejercicio sea contrario a lo que dice la ley, desde el punto de vista del pensamiento
de la sociedad.
2-. Que el ejercicio sea contrario con la buena fe entre las partes, la moral y las buenas
costumbres.
3-. Que por las desviaciones se haya producido un dao grave, o se produjera en el futuro.
4-. No es necesario demostrar la intencin o culpa de la persona que ejercicio el abuso del
derecho, sino solamente es suficiente con establecer que se ha transgredido la buena fe, y que
la conducta sea desleal y abusiva.
Procedimiento para declarar que un derecho a sido ejercido abusivamente: La persona
interesada en que se sancione a la otra parte por haber obrado abusivamente debe probar los
elementos que configuran el abuso del derecho; "es posible invocar el ejercicio abusivo a

73

travs de una demanda judicial o bien contestar a la demanda de la otra por medio de una
defensa.
Posibilidades de declararlo de oficio: en algunos casos, sin que una parte haya alegado el
abuso de la contraparte, el juez puede declararlo de oficio. Se debe mencionar una siguiente
distincin:
-En el ejercicio del derecho subjetivo (afecta los intereses particulares de cada parte), el acto
abusivo debe ser denunciado por las personas denunciadas.
-Si el acto abusivo viola intereses pblicos, la moral o las buenas costumbres, el juez lo puede
sancionar sin necesidad de la peticin de las partes.
PERSONA: es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Clasificacin de las personas
1) persona de existencia visible: El art. 51 del Cdigo Civil define a las personas de existencia
visible de esta manera: "Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad,
sin distincin, de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible".
2) persona de existencia ideal o persona jurdica: no estn definidas por el Cdigo Civil, aun
cuando el art. 32 se refiere a ellas por exclusin: "Todos los entes susceptibles de adquirir
derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de
existencia ideal, o personas jurdicas". La persona jurdica es una creacin del pensamiento
jurdico fundada en la realidad social, en virtud de la cual, los grupos humanos organizados, en
atencin a sus fines son investidos de personalidad jurdica y considerados sujetos de
derechos y deberes jurdicos".
Los derechos de la personalidad.
Son derechos absolutos porque se dan, a imagen y semejanza de los derechos reales, contra
todos, erga omnes, ya que todos y cada uno de los miembros que constituyen la comunidad
jurdicamente organizada estn obligados a respetar la persona de los dems.
Tales derechos son, ante todas las cosas, derechos absolutos de contenido negativo, sin
perjuicio, de que tambin tengan contenido positivo, ya que miran a dispensarle a la persona el
goce pleno, integral, de todas las partes constitutivas de su ser, para el logro de su misin
trascendente.
El cuadro clsico de los ius naturalistas nos deca que estos derechos eran cuatro: derecho a la
vida, derecho a la integridad corporal, derecho a la libertad y derecho al honor.
ATRIBUTOS DE LA PERSONA: Son aquellas cualidades que son inherentes al sujeto del
derecho, aquellas calidades que le son inseparables, sin las cuales no podemos concebir el
sujeto del derecho ni la personalidad jurdica, a saber: el nombre, la capacidad, el estado y el
domicilio. Ahora bien, si nos referimos a la persona jurdica o de existencia ideal, podramos
admitir que el patrimonio es un atributo.

LA CAPACIDAD es la aptitud para adquirir derechos y la posibilidad de administrar y

disponer por s.
Capacidad de derecho: Es "el grado de aptitud de dada dase de personas, para adquirir
derechos o para ejercer por s o por otras personas, los actos que no le son prohibidos". La
capacidad de derecho jams puede faltar en el sujeto, porque si faltara en trminos absolutos,
negaramos el concepto de personalidad jurdica y, por ende, el concepto de persona o sujeto
del derecho. De este modo que la capacidad de derecho no puede faltar en trminos absolutos,
ni puede tampoco dejar de estar limitada o restringida de alguna manera.
Capacidad de hecho: Es "la aptitud o grado de aptitud de las personas de existencia
visible, para ejercer por s, actos de la vida civil". La capacidad de hecho, llamada tambin

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capacidad de obrar, presupone la voluntad; y la voluntad slo se da respecto del ser racional,
del ente metafsico, que el Cdigo Civil llama persona de existencia visible. Adems, esta
capacidad de hecho o de obrar puede darse de un modo pleno y total; y tambin puede faltar,
de modo absoluto; y asimismo puede faltar, o darse en cierta medida, en cierto grado.
Pero, adems de las personas de existencia visible, estn las de existencia ideal. o personas
jurdicas, que son slo producto del pensamiento jurdico. Estas puras realidades intelectuales,
son slo un concepto y como tales no pueden tener voluntad ni aptitud para obrar, slo pueden
obrar por intermedio de la cabeza visible de su representante, que sern uno o varios hombres.
Tanto respecto de la capacidad de hecho como de la capacidad de derecho rige en el derecho
civil positivo este axioma: la capacidad constituye la regla general; la capacidad se da en un
sentido amplio e indeterminado; y la incapacidad constituye la limitacin, la restriccin, esto es,
la excepcin. Es decir que todas las personas son capaces, menos aquellas expresamente
declaradas incapaces por la ley.
EL COMERCIANTE
Es aquella persona fsica o jurdica, nacional o extranjera, que se dedica habitualmente a la
comercializacin de bienes, entendida como una etapa intermedia entre la de produccin y la
de consumo, suponiendo el traspaso de la propiedad de los bienes de un sujeto a otro. Los
comerciantes son los que realizan en forma habitual los llamados actos de comercio. Los actos
de los comerciantes se reputan comerciales y estn sujetos a una legislacin especial, que es
el cdigo de Comercio. Se requiere adems poseer capacidad legal para realizar contratos
(tener al menos 18 aos y no hallarse inhabilitado, remitindonos al tema general de la
capacidad jurdica) y ejercer estos actos comerciales por cuenta propia, ya que de lo contrario
seran empleados de comercio.
Prohibiciones: Por incompatibilidad de estado, les est vedado ser comerciantes a los
religiosos, a los magistrados civiles y a los jueces en el lugar donde tengan competencia. Como
persona, el comerciante posee los atributos de la personalidad, que adems permitirn
identificarlo para que pueda ser responsable por las consecuencias que se deriven de los actos
que realice.
-Posee nombre (el propio si es una persona fsica, o el que haya adoptado como persona
jurdica si es una sociedad comercial, seguido del tipo social que haya constituido S.R.L. o S.A.
por ejemplo.
-Posee domicilio: el cual est ubicado su nico establecimiento, o el principal, si tuviera varias
sucursales. El domicilio social es el lugar (localidad) donde se asienta su administracin, siendo
su sede el lugar exacto donde est ubicada (calle y nmero).
-Posee la carga de inscribirse en la matrcula de comerciante, para que los terceros puedan
conocer tal situacin. A partir de 1997, por ley 17.781, se cre el Registro Nacional de
Comercio, donde se confecciona una ficha de los comerciantes y sociedades comerciales.
Registrarse tiene como beneficios la presuncin legal de ser considerado comerciante, o sea,
que en caso de estar sometido a juicio, no debe probarse esa condicin sino que se presume
por hallarse anotado en esa ficha.
Los comerciantes pueden ser individuales o actuar bajo forma de sociedad. Tambin pueden
ser mayoristas si le vende la mercadera a otro comerciante, que a su vez la revende, o
minorista cuando el destinatario de la mercadera es el consumidor final. Pueden ejercer el
comercio interno dentro del mbito del estado, o externo, vendiendo a otros pases. Deben
llevar los libros habilitados por el registro, para que las constancias en ellos consignadas
tengan valor jurdico (o sea, puedan valer como prueba en un juicio). El comerciante anotado
en el registro tiene el derecho de solicitar concordato, que es un acuerdo con sus acreedores,
para no llegar a la declaracin de quiebra.

75

Las funciones del Registro Mercantil: Es una institucin administrativa que tiene por objeto la
publicidad oficial de las situaciones jurdicas de los empresarios en el inscrito, adems de otras
funciones asignadas por la ley.
El registro mercantil como instrumento de publicidad: La funcin primordial del registro
Mercantil es ser el primer instituto de la publicidad de determinadas situaciones jurdicas de los
empresarios, tanto personas fsicas como jurdicas, de su existencia, de las modificaciones de
sus circunstancias y de su cese.
Las caractersticas de los informes son las siguientes:
1) Es una informacin oficial, ya que es un servicio pblico gestionado por un profesional
liberal que depende del Ministerio de Justicia, a travs de la Direccin General de los Registros
y el Notariado.
2) Es de rpida obtencin, ya que entre los medios de publicidad establecidos por el
Reglamento del Registro Mercantil se encuentra la consulta por terminal de ordenador, y
adems una relacin de los actos inscritos se publica en el Boletn Oficial del Registro
Mercantil.
3) La informacin se refiere a hechos y actos cuyo conocimiento se considera relevante para el
trfico empresarial y puede referirse fundamentalmente a dos motivos:
A) la estructura personal y de funcionamiento de los sujetos inscritos, como administrador,
fecha de cierre de ejercicio, los poderes otorgados por los empresarios, etc.
B) la estructura patrimonial de los sujetos inscritos: el capital social, las cuentas anuales, el
balance, etc., averigundose as su patrimonio.
Lo que hace la inscripcin es presumir que el acto o contrato contenido en el registro es exacto
y vlido y por ello, oponible frente a terceros. La inscripcin es un requisito de forma esencial
para perfeccionar determinados actos jurdicos. Esta es la solucin que da nuestro derecho
para la constitucin de Sociedades Annimas y de Sociedades Limitadas, que hasta que no se
inscriben en el Registro Mercantil no nace ninguna de ellas, con independencia de que se
hayan constituido formalmente en los trminos que establece la Ley (escritura ante notario de
constitucin de sociedad).
LA INCAPACIDAD
A) Incapacidad de derecho: Como sabemos, la capacidad de derecho es el grado de aptitud de
cada clase de persona para adquirir derechos o ejercer por si o por otras personas los actos
que no le son prohibidos. Son incapaces de derecho aquellas personas a las cuales se
prohibiere la adquisicin de ciertos derechos o el ejercicio de ciertos actos, por s o por otras
personas. Solo son incapaces respecto de esos derechos y de esos actos prohibidos. Afirma e
art. 53 del Cdigo Civil: les estn permitidos a las personas todos los actos y todos los
derechos que no les fueren expresamente prohibidos, independientemente de su calidad de
ciudadanos y de su capacidad poltica. De manera que este concepto de incapacidad de
derecho es esencialmente relativo. Por ejemplo: las prohibiciones para celebrar actos jurdicos
entre vivos, esto es, las prohibiciones para contratar, que constituyen incapacidades de
derecho. Tenemos as las incapacidades que afectan a los representantes legales de los
incapaces: padres, tutores, curadores, quienes nunca podrn contratar en inters propio con
los incapaces sujetos a su potestad sobre los bienes pertenecientes a stos. Hay algunas muy
excepcionales, que prohiben el ejercicio de ciertas funciones civiles: el caso del comerciante
fallido y del religioso profeso, los que no podrn desempearse como tutores, ni como
curadores, ni como testigos en los instrumentos pblicos.

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b) Incapacidad de hecho: La capacidad de hecho o capacidad de obrar la hemos caracterizado

diciendo que es "la aptitud o grado de aptitud de las personas de existencia visible para ejercer
por s actos de la vida civil". Son incapaces de hecho o incapaces de obrar, o incapaces
propiamente dichos, aquellas personas que por imposibilidad fsica o moral de obrar o que por
su dependencia de una representacin necesaria no pueden ejercer por s actos de la vida
civil".
Contraposicin y diferencia entre una y otra nocin
-La incapacidad de derecho nunca puede ser absoluta, siempre ser relativa. Por el contrario,
la incapacidad de hecho o de obrar puede ser absoluta, como puede ser relativa.
-La incapacidad de derecho perjudica al propio incapaz que la padece y est impuesta por la
ley, con miras a dispensar proteccin jurdica a otros intereses distintos de los del incapaz. En
cambio, la incapacidad de hecho aprovecha, nica y exclusivamente, al incapaz; est instituida
tan slo en beneficio de ste; est organizada por la ley para dispensarle proteccin.
-La incapacidad de derecho es irremediable, insubsanable. Por el contrario, la incapacidad de
hecho es remediable, es subsanable. De qu manera la ley subsana el impedimento para
obrar que padece el incapaz de hecho? Mediante el instrumento jurdico de la representacin
necesaria.
Los incapaces ABSOLUTOS de hecho: El art. 54 del Cdigo Civil enumera las personas que
padecen incapacidad absoluta de hecho. Textualmente dice as: "Tienen incapacidad absoluta:
1o) las personas por nacer; 2o) los menores impberes"(estos son los que an no han
cumplido los 14 aos y se reputan sujetos faltos de discernimiento para lo lcito); 3o) Los
dementes" y 4) Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito".
Los incapaces RELATIVOS de hecho: El art. 55 qued reducido a una sola y nica hiptesis, la
del llamado "menor adulto", esto es, el menor que ya ha cumplido los 14 aos y posee
discernimiento para los actos lcitos, pero que an es menor de edad y no est emancipado.
Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autoricen a
otorgar". Esto es: la incapacidad constituye la regla; la capacidad, la libertad civil, respecto del
menor adulto, constituye la excepcin.
La interdiccin civil del penado: Reglada en el art. 12 del Cdigo Penal, dispone que todo
aquel que haya sido condenado por ms de tres aos a reclusin o prisin, adems de la
inhabilitacin absoluta, queda privado, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la
facultad de administrar sus bienes y de la de disponer de ellos por actos entre vivos; y al mismo
tiempo, quedar sujeto a la cratela instituida por el Cdigo Civil para los incapaces.
El art. 12 del Cdigo Penal instituye, mediante la interdiccin civil del penado, una incapacidad
de hecho.
Otras incapacidades especiales: Una de ellas es la del religioso profeso. Cabe advertir que no
es una incapacidad de carcter general, sino que son restricciones de carcter especial a la
capacidad civil de la persona. Otras de las incapacidades especiales es la que padece el
comerciante fallido. Entre ellas est la incapacidad para contratar sobre los bienes que forman
la masa de la quiebra o del concurso, mientras no haya celebrado concordato con sus
acreedores. Adems, el comerciante fallido tampoco puede desempear la funcin de tutor ni
de curador, ni tampoco puede ser testigo en los instrumentos pblicos, art. 990.
PROTECCIN DE LOS INCAPACES
a) La representacin necesaria: La incapacidad de hecho siempre aprovecha al incapaz y est
instituida en su exclusivo beneficio. Los incapaces, en verdad, no podrn obrar por s pero
pueden, sin embargo, adquirir derechos o contraer obligaciones por medio de los
representantes necesarios que les da la ley.
b) La representacin promiscua del Ministerio de Incapaces.
c)) La autorizacin judicial: es decir que en los casos en que los representantes necesarios de
los incapaces hayan de efectuar actos de disposicin, expresamente previstos en el Cdigo
Civil, no bastar la sola intervencin del Ministerio Pblico de Menores e Incapaces, ser
indispensable el recaudo de la autorizacin judicial.

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Tngase presente que los actos jurdicos otorgados por personas incapaces adolecen de
nulidad; y esa nulidad est instituida en beneficio exclusivo del incapaz; esa nulidad slo a l
aprovecha; y slo podr ser alegada por el incapaz o por quien lo represente.
PATRIA POTESTAD. TUTELA. CURATELA
Segn lo normado por el art. 264 del Cdigo Civil, enmendado por imperio de la ley 10.903: "La
patria potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a los padres sobre
las personas y bienes de sus hijos, desde la concepcin de stos y en tanto sean menores de
edad y no se hayan emancipado".
Los deberes y cargas que impone la patria potestad a los padres, constituyen la irrenunciable
misin que han de cumplir, y que no es otra que depararle al hijo asistencia plena e integral.
Ahora bien, la nueva ley 23.264 sancionada el 25 de setiembre de 1985, introduce una reforma
integral al "Rgimen de la filiacin y de la patria potestad". El nuevo art. 264 contiene una
enmienda en la que asoma el propsito doctrinal de dar prioridad a los deberes respecto de los
derechos. Dice as: "La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden
a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral,
desde la concepcin de stos y mientras sean menores y no se hayan emancipado". Por otra
parte, la sobredicha ley instituye el ejercicio conjunto de la patria potestad, con carcter
general. De ese modo el lenguaje ha cambiado: ya no se dir el "padre", como se deca en el
Cdigo Civil, sino que diremos "los padres", cada vez que queramos aludir al ejercicio de la
patria potestad.
La tutela: Es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del menor de
edad, que no est sujeto a la patria potestad, y para representarlo en todos los actos de la vida
civil.
La curatela: Es el derecho que la ley confiere a una persona para gobernar la persona y los
bienes de un mayor de edad incapaz, y para representarlo en todos los actos de la vida civil.
La emancipacin: La mayora de edad es un estado civil por el que la persona adquiere
plena independencia al extinguirse la patria potestad y, por tanto la plena capacidad de obrar.
La mayora de edad se adquiere a los 18 aos, salvo en aquellos casos especiales en los que
la persona es declarada incapaz. Por otro lado, la minora de edad es un estado civil que se
caracteriza por la sumisin y dependencia del menor a las personas que ostentan sobre l la
patria potestad, sus padres o sus tutores, al considerarse que el menor no tiene la suficiente
capacidad de entendimiento. Estas personas ostentan la representacin del menor. La
capacidad del menor de edad se encuentra por tanto limitada con el fin de evitar que la posible
responsabilidad que pueda derivarse de sus actuaciones, le perjudique. As, para la realizacin
de determinados actos necesitar el consentimiento de sus representantes legales, padres o
tutores.
-Qu es la emancipacin?: La emancipacin permite que el mayor de 16 y menor de 18
aos pueda disponer de su persona y de sus bienes como si fuera mayor de edad. Como
excepcin se dispone que, hasta que el emancipado no alcance la mayora de edad, no podr
pedir prstamos, gravar o transmitir bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o
industriales ni bienes de extraordinario valor (como joyas) sin el consentimiento de sus padres,
o en caso de que falten ambos, del tutor que le haya sido nombrado. La mayor parte de las
emancipaciones se produce para poder o por contraer matrimonio antes de los 18 aos. En el
supuesto de los emancipados por matrimonio, para realizar las actuaciones enunciadas, si su
cnyuge es mayor de edad, bastar con que ambos consientan. Si los dos son menores,
necesitarn el consentimiento de los padres o tutores de ambos.
-Cules son las causas de la emancipacin?: El menor de edad puede adquirir la condicin
de emancipado cuando: Se le concede este beneficio por las personas que ostentan sobre l la
patria potestad, en estos casos, es necesario que el menor haya cumplido los 16 aos de edad
y que est conforme con que le sea concedida la emancipacin. Se otorga mediante Escritura
Pblica ante Notario y debe ser inscrita en el Registro Civil. Una vez concedida, la

78

emancipacin no puede ser revocada. Se considera que el hijo est emancipado cuando
siendo mayor de 16 aos y con consentimiento de sus padres, vive de forma independiente. En
los casos en los que el menor est sujeto a tutela alcanza la emancipacin por la concesin
judicial del "beneficio de la mayor edad". Tambin se obtiene por matrimonio y por concesin
judicial: Un juez puede conceder la emancipacin cuando lo solicite el menor que ya cuente
con ms de 16 aos de edad, en los siguientes casos: cuando quien ejerce la patria potestad
se ha casado otra vez o convive de hecho con otra persona, Cuando los padres vivan
separados, cuando concurra alguna causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria
potestad.
-Los efectos de la emancipacin: La emancipacin permite al menor regir tanto su persona
como sus bienes como si fuese mayor de edad, pero necesitar el consentimiento de sus
padres o tutor para: pedir prstamos, gravar o vender bienes inmuebles, establecimientos
mercantiles o industriales; disponer de bienes de extraordinario valor (como joyas) y ser
defensor de los bienes de un desaparecido o representante del declarado ausente.; Otorgar
testamento 'olgrafo' (de puo y letra).; aceptar por s mismo una herencia sin beneficio de
inventario (ya que no puede disponer libremente de sus bienes); pedir la particin de una
herencia, ni repartir con los dems coherederos; tampoco podr ser tutor o curador, ya que su
capacidad de obrar no es completa.
En el caso de los emancipados por matrimonio, para realizar todas estas actuaciones, si su
cnyuge es mayor de edad, bastar con que ambos consientan. Si los dos son menores,
necesitarn el consentimiento de los padres o quienes ostenten la representacin de ambos.
ACTOS JURIDICOS
Hecho: Esta expresin sirve para designar cualquier acontecimiento que ocurra en el mundo,
sea producido por el hombre o no. Algunos hechos no influyen para nada en el campo jurdico
(Ej. Estornudo, trueno) y se les denomina simples hechos, otros por el contrario, producen
efectos o consecuencias jurdicas (Ej. La muerte de una persona) y se los llama hechos
Jurdicos.
El Hecho Jurdico: Es un acontecimiento susceptible de producir alguna adquisicin,
transferencia o extincin de los derechos y obligaciones.
Clasificacin de los Hechos Jurdicos:
a) Hechos Naturales: son aquellos que se producen por causas externas al hombre y estos
pueden dar lugar a efectos jurdicos (Ej. Terremoto, produce la destruccin de una casa y hace
nacer el derecho a cobrar un seguro),
b) Hechos Humanos: son aquellos realizados por el hombre (Ej. Edificar, comprar), los hechos
humanos, pueden ser voluntarios o involuntarios
Diferencia entre hecho jurdico y acto jurdico: Los hechos jurdicos producen efectos jurdicos,
pueden ser ejecutados por el hombre o no: si fuesen ejecutados por el hombre pueden ser
voluntarios o no y si fuesen voluntarios pueden ser lcitos o ilcitos. Un acto jurdico es siempre
un hecho humano, voluntario y lcito, y su caracterstica principal es que tiene como fin
inmediato producir efectos jurdicos. Todoacto jurdico queda comprendido dentro del genero
de hechos jurdicos.
Diferencia entre acto ilcito y acto jurdico: ambos son hechos jurdicos humanos, voluntarios y
lcitos; y adems ambos producen efectos jurdicos. La diferencia esta dad en que: los actos
jurdicos tienen con fin inmediato producir efectos jurdicos y los simples actos lcitos si bien
pueden producir efectos jurdicos, no tiene como fin inmediato producirlos.
Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre
las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos".

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Elementos internos: que son discernimiento, intencin y libertad.

Elementos Externos: para que un acto sea considerado voluntario es necesario que la voluntad
sea manifestada por hechos exteriores que demuestren su existencia.
La voluntad puede ser manifestada de manera:
-Formal o No Formal:
Formal: la eficacia del acto depende de que se observen las formalidades que indica la ley.
No formal: la ley no exige ninguna formalidad.
-Expresa o Tacita:
Expresa: cuando la voluntad se manifiesta verbalmente o por escrito o por otros signos
inequvoco.
Tacita: cuando resulta de actos por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia
de la voluntad. Ejemplo, quien sube al colectivo y paga el boleto sin emitir palabra.
-Presumida por la Ley: cuando la voluntad resulta de la presuncin de la ley en los casos en los
que ella expresamente lo dispone
-El silencio: el articulo 919 dice el silencio no puede ser considerado como manifestacin tacita
de la voluntad, salvo que se trate de alguno de los casos que enumera el mismo articulo 919,
que son: a) que haya obligacin de explicarse establecida por la ley, b) que haya obligacin de
explicarse por las relaciones de familia, c) que haya obligacin de explicarse a raz de que el
silencio actual esta relacionado con declaraciones precedentes.
-Elementos esenciales: Son sujeto, objeto, forma y causa
-Elementos accidentales: Se incluyen por voluntad de las partes. Son Plazo, cargo y condicion
-Elementos naturales: Estn presentes aunque no se incluyan. Son eviccin, vicios
redhibitorios y pacto comisorio.
Diferencia entre el delito civil y delito criminal:
1) Los delitos penales estn tipificados, es decir, taxativamente previstos en el cdigo penal y
sus leyes complementarias, por tanto solo puede haber delito penal cuando un hecho este
expresamente previsto y penado por esas leyes (Ej.: robo, homicidio, estafa). Los delitos
civiles, en cambio no estn taxativamente previstos en el cdigo civil, y habr delito civil
siempre que haya un hecho violatorio de la ley, que cause dao a otro y que sea imputable a su
autor por dolo
2) El delito civil requiere de la existencia de dolo, o sea, la intencin de daar. En los delitos
penales, puede que haya dolo o culpa y en ambos casos habr delito, pues en materia penal
no se distingue entre delitos y cuasidelitos.
3) Para que haya delito civil es necesario que exista un dao a terceros, en cambio puede
haber delitos penal sin que exista un dao a terceros.
4) La sancin que se impone en uno y otro caso son diferentes, mientras que en el delito civil
se busca la indemnizacin como sancin y el fin de ella es la reparacin del dao causado, en
el delito penal, la pena generalmente consiste en la privacin de la libertad del autor del delito y
su fin es el castigo del delincuente.
La causa de los actos jurdicos
Si nos ubicamos dentro de los conceptos ya elaborados, entenderemos que la palabra "causa"
puede referirse a tres ideas distintas.
-Causa fuente o causa eficiente o causa generadora: Es decir todo efecto jurdico, ya la
adquisicin, la transformacin, la conservacin o la extincin de las relaciones jurdicas, se
funda en una causa, tiene su razn de ser. En todo caso de adquisicin, transformacin,
conservacin o extincin de derechos u obligaciones entenderemos que hay un efecto jurdico
condicionado que pende de un condicionante. Pongamos el ejemplo de un contrato:
refirmonos a un contrato que es muy habitual en el trfico jurdico: el contrato de compra y
venta. Preguntmonos por la causa eficiente, respecto de las obligaciones que incumben al

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comprador y al vendedor, contestaremos la causa eficiente, fuente generadora de obligaciones,

es el contrato; de ah, del contrato, nace la obligacin del vendedor de hacer entrega efectiva
de la posesin de la cosa para transferir la propiedad, y la obligacin del comprador de pagar el
precio cierto en dinero estipulado de antemano.
-Causa fin: Que constituye un elemento esencial del acto jurdico o negocio jurdico. En su
apreciacin objetiva, la causa fin se confunde e identifica con el resultado jurdico caracterstico
que la ley adscribe a cada clase de acto jurdico. Ej: volvamos al contrato de compraventa; no
concebimos la compra y venta sin el trueque o intercambio de la propiedad de una cosa por su
equivalente econmico o representado por el precio cierto en dinero estipulado de antemano.
Ese trueque o intercambio que ocurre frecuentemente en el trfico, est regulado por ese
instrumento jurdico que se llama contrato de compra y venta. Observamos entonces que la
causa objetivamente apreciada se identifica con la funcin jurdicoeconmica del contrato. Si
nos preguntamos cmo se llama el contrato por el que una persona se obliga a transferir en
propiedad a otra una cosa que le pertenece; y a recibir, a cambio de ella, un precio cierto en
dinero?, todos contestamos al unsono: se llama contrato de compra y venta. La causa
apreciada subjetivamente es la voluntad de cada una de las partes, en el caso concreto,
dirigida inmediatamente a producir el efecto jurdico que de antemano est destinado a producir
ese acto, ese contrato.
-Causa impulsiva: Cuando concretamente nos referimos al motivo determinante de la voluntad,
esto es, el que nos ha llevado a contratar, entonces asoma el otro concepto, el de causa
impulsiva. Designa el motivo determinante de la voluntad, que las ms de las veces concierne
al orden interno de la voluntad y carece de trascendencia jurdica.
CONDICIONES DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS (respecto de los elementos
escenciales)
-Relativas al sujeto: Las condiciones generales de validez son dos: la capacidad y la
voluntariedad. El acto jurdico para ser vlido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar
el estado de su derecho. De manera de que si alguno de los intervinientes en el acto jurdico es
incapaz, el acto jurdico estar viciado de nulidad. Pero aun as no basta que la persona que
otorgue el acto jurdico sea capaz; el acto jurdico es por definicin, un acto voluntario, por
ende, debe ser obrado con discernimiento, intencin y libertad.
-Relativas al objeto: El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio,
o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o
hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por
las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen
los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son
nulos como si no tuviesen objeto. El objeto del acto jurdico debe, reunir estas caractersticas:
1) determinabilidad; 2) posibilidad; 3) idoneidad; 4) licitud.
-Relativas a la forma: Desde el punto de vista de la forma, los actos jurdicos se clasifican en:
formales y no formales.
a) Actos formales propiamente dichos o si se quiere, declaraciones formales: Son aquellos
"cuya eficacia depende de la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como
expresin de la voluntad". De manera que en el acto jurdico formal propiamente dicho, la
inobservancia de las formas prescriptas por la ley acarrea indudablemente la nulidad insanable
del acto jurdico.
b)Cabra aclarar que hay actos jurdicos formales, aun cuando no solemnes: los casos en que
el acto jurdico para quedar definitivamente concluido como tal y producir los efectos
especficos que est destinado a producir, debe estar revestido de ciertas formas; ello no
obstante, aun cuando estas formas faltaren podra el acto jurdico producir otros efectos. Por
ejemplo: en lo que respecta a la transmisin de la propiedad de cosas inmuebles por simple
escritura privada (art. 1185). Bien es verdad que el contrato de compraventa amas quedar
concluido antes de que se haya otorgado la respectiva escritura pblica traslativa del dominio;
a pesar de ello, la venta celebrada por simple acto privado producir efectos como precontrato
o contrato preliminar o promesa de contraendo. Las operaciones inmobiliarias invariablemente
van precedidas del precontrato, o contrato preliminar, el llamado "boleto de compra y venta".

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Agregado al art. 2355: "Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de

buena fe, mediando boleto de compraventa".
IMODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS (respecto de los elementos accidentales)
Estas modalidades son: la condicin, el plazo y el cargo o modo.
-CONDICION: El acto jurdico ser condicional cuando en l se subordinara a un
acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar, la adquisicin de un derecho o la
resolucin de un derecho ya adquirido".
De la definicin resulta el distingo entre condicin suspensiva y condicin resolutoria.
a) Condicin suspensiva: Sera por ejemplo: El da que te recibas de abogada
Te donar la biblioteca jurdica que estoy formando. El donatario nunca adquirir la propiedad
de la cosa, antes de que ocurra el hecho condicin. Suspende la adquisicin de los derechos
pactados al cumplimiento de la obligacin.
b) Condicin resolutoria: Sera por ejemplo: Te hago donacin de mi biblioteca jurdica; mas si
no te recibes de abogada dentro de cuatro aos, la donacin quedar sin ningn efecto. En
este caso, el cumplimiento de la condicion produce la resolucion del derecho ya adquirido.
La condicion debe ser ante todas las cosas un hecho contingente y al mismo tiempo futuro.
Hechos contingentes que tanto pueden ocurrir como no. Debe ser posible. Adems si la
condicion es un hecho o acto humando, tendra que ser licito, no contrario a la moral ni a las
buenas costumbres, ni a la libertad de las acciones ni de la conciencia.
Por otra parte, el art. 531 menciona las llamadas condiciones especialmente prohibidas, en sus
cuatro incisos; a saber:
1) Habitar siempre en lugar determinado o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un
tercero.
2o) Mudar o no mudar de religin.
3o) Casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar o en
cierto tiempo, o no casarse.
Aclaremos: si la condicin dice simplemente "si te casas", se la tendr por lcita.
4o) Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada o separarse
personalmente o divorciarse vincularmente (texto ordenado por la ley 23.515).
El hecho o condicin no puede ser un hecho puramente potestativo, cuyo incumplimiento
penda de la sola y soberana voluntad del deudor. El ejemplo clsico: me obligo si quiero, si se
me ocurre, si me da la gana. En ese caso no hay una declaracin de voluntad en serio. La
obligacin contrada bajo una condicin que haga depender absolutamente la fuerza de ella de
la voluntad del deudor, es de ningn efecto; pero si la condicin hiciese depender la obligacin
de un hecho que puede o no puede ejecutar la persona obligada, la obligacin es vlida.
El hecho condicin no puede ser puramente potestativo; pero si ser vlida la obligacin sujeta
a una condicin mixta, entre potestativa y casual o fortuita. Por ejemplo: te obsequiar mi
biblioteca jurdica si el prximo ao decido trasladarme a Buenos Aires para radicarme all y
ejercer en la Capital Federal mi profesin de abogado. Esta es la condicin mixta, entre
potestativa y casual o fortuita. No es puramente potestativa porque el hecho no depende de la
sola y soberana voluntad del deudor, sino que si tengo el propsito de trasladarme, ese es mi
proyecto, mi plan, podr cumplirlo o no, de m depender con todo, tambin est condicionado
por otras circunstancias ajenas a mi voluntad.
En conclusin: el hecho condicin debe reunir estas cinco caractersticas: 1) contingente; 2)
futuro; 3) posible; 4) lcito: 5) no puramente potestativo.
-CARGO O MODO: Es toda imposicin onerosa por medio de la cual el que quiere mejorar a
otro, limita su promesa, exigiendo de l, y obligndole a una prestacin en cambio de lo que
recibe. Solo habr de darse en las disposiciones gratuitas, es decir en las donaciones y en los
legados. Por ejemplo: Juan lega a Pedro una valiosa propiedad inmueble que redita una renta
mensual considerable, con cargo de destinar un tercio de la renta anual para costear la
educacin de su sobrino hurfano. Pero recordemos que el art. 558 nos dice: "Los cargos
impuestos no impiden la adquisicin del derecho, ni su ejercicio, si no fueren impuestos como
condicin suspensiva. En caso de duda se juzgar que no importan una condicin". La

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distincin entre el modo y la condicin puede reducirse a lo siguiente: La condicin es

suspensiva pero no correctiva. El modo es coercitivo pero no suspensivo. As, el modo no
impide no impide la adquisicin del derecho, y no expone al peligro de una perdida total, pero
en cuanto es una obligacin impuesta al beneficiario, donatario o legatario, tiene carcter
coercitivo y por lo tanto puede exigirse su cumplimiento. En caso de duda habr de estarse a lo
que resulte mas oneroso, a lo que no exponga a una perdida total, por lo que en caso de duda,
habremos de entender que hay cargo y no condicion.
-PLAZO: Es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto jurdico comenzar a
producir efectos, o dejar de producirlos". As como hay condicion suspensiva y resolutorio,
tambin hay plazo suspensivo y resolutorio. En que difieren el plazo resolutivo de la condicion
resolutoria?: *En la hiptesis del plazo resolutivo, el derecho acaba, termina el da prefijado,
pero existi en su plenitud hasta ese instante. *En la condicion resolutoria, cumplida la
condicion, los efectos jurdicos nacidos del negocio se extinguen desde el inicio, como si nunca
se hubiesen producido.
Al hablar de plazo se distingue entre plazo cierto, plazo incierto y, agregaramos, plazo
indeterminado.
a) Plazo cierto: aqul donde el da, mes y ao del vencimiento del plazo est prefinido de
antemano, como invariablemente suele ocurrir. Pagar dentro de 90 das a partir de la fecha, o
en la prxima Navidad, etctera.
b) Plazo incierto: aquel donde el da del vencimiento se ignora y no se sabe cundo ocurrir: te
pagar cuando muera Pedro.
c) Plazo indeterminado: Si no estuviere determinado en el acto. Por ejemplo: el da en que
debe hacerse la entrega del libro, el juez sealar el tiempo en que el deudor deba hacerlo.
Advertimos otro caso de plazo indeterminado en la llamada clusula de mejor fortuna, es decir
que si la obligacin autorizare al deudor para satisfacerla cuando pudiese, o tuviese medios de
hacerlo, los jueces a instancia de parte, designarn el tiempo en que deba hacerlo.
En este caso se entiende que hay obligacin a plazo, no bajo condicin.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
-Los actos jurdicos se clasifican en: positivos o negativos, segn que sea necesaria la
realizacin u omisin de un acto, -para que un derecho comience o acabe".
-Asimismo los actos jurdicos se clasifican en: unilaterales o bilaterales. Son unilaterales,
cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona, como el testamento. Son
bilaterales, cuando requieren el consentimiento unnime de dos o ms personas, como el
contrato.
-Tambin tenemos: los actos entre vivos, que producen efectos desde el momento mismo de su
constitucin y los actos de ltima voluntad, como el testamento, que solo producen sus efectos
al ocurrir la muerte del testador.
-Por ultimo estn: los actos de disposicin que son aquellos que menoscaban y alteran la
sustancia del patrimonio o bien cambian o modifican el destino econmico de los bienes que lo
integran o comprometen. Por ejemplo: la donacin, la enajenacin, la constitucin de derechos
reales. Tales actos solo incumben a quien es efectivo titular de los derechos. Por el contrario
estn los actos de administracin que son los consistentes en el aprovechamiento normal y
ordinario de los bienes que constituyen el patrimonio, y que al mismo tiempo, mantienen intacto
el capital, sin alterarlo ni menoscabarlo. Tales actos son los nicos que pueden efectuar los
titulares de derecho que padecen de incapacidad relativa, como los menores emancipados, o
aquellos cuyo derecho est en estado de pendencia, como heredero con beneficio de
inventario, propietario con dominio imperfecto, etc. Tales actos son los nicos autorizados a los
administradores de bienes ajenos, padres, tutores y curadores.
VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS
Simulacin: La simulacin es una declaracin de un contenido de voluntad no real emitida
conscientemente y de comn acuerdo entre partes para producir con fines de engao la
apariencia de un acto que no existe o que es distinto del que las partes efectuaron.

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Entonces, decimos que es una declaracin de un Contenido de voluntad no real. Observamos

que hay una contradiccin entre Ia voluntad propiamente dicha o voluntad interna, y la
declaracin; vale decir una cosa es lo que se quiere y otra distinta es la que se declara o se
da a conocer al publico, y a los terceros en general. Ahora bien, esta contradiccin debe ser
querida, deliberada, "emitida conscientemente", y podramos contraponerla al vicio de
ignorancia o error. Quien est incurso en ignorancia o error declara lo que no quiere, pero esa
contradiccin es casual, involuntaria. Al mismo tiempo, esta contradiccin en el caso de la
simulacin es esencialmente bilateral, los simuladores se ponen de acuerdo para mentir, para
engaar, para mostrar como existente lo inexistente o bien para mostrar la realidad con un
disfraz que la oculta, la encubre, la muestra de una manera distinta de lo que es. No
concebimos los negocios jurdicos simulados si no hay un acuerdo de voluntades entre los
simuladores para mentir y para engaar.
Para saber si es lcita o ilcita, se requerir indispensablemente la indagacin en el caso
concreto de la causa simulandi. Si los simuladores de ninguna manera tuvieron por inters
concreto violar la le defraudar legtimos intereses de terceros, la simulacin ser lcita. Por el
contrario, como ocurre las ms de las veces, si los simuladores quisieron violar la ley y
defraudar los legtimos intereses de terceros, estaremos en presencia de la llamada simulacin
ilcita.
Nuestra definicin agrega: "la apariencia de un acto que no existe", esto que se llama la
simulacin absoluta, el no-acto, vale decir, hay una pura apariencia una pura ficcin; el acto
que las partes dicen haber efectuado jams existi; y corrido el velo de la simulacin, detrs
no queda absolutamente nada, es una frmula vacua, vaca, sin contenido, slo se ha querido
crear la ficcin exterior de la existencia del acto, pero el acto nunca ha existido. La simulacin
es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se
emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter.
Por el contrario, la simulacin relativa es a la que alude la ltima parte de la definicin, cuando
dice: "para producir la apariencia de un acto que es distinto del que las partes efectuaron", es
decir que estamos frente al disfraz que oculta, que encubre la verdadera realidad de las cosas.
La simulacin relativa tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la
apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no
son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas,
que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. La simulacin
relativa en cuanto no es otra cosa que ocultacin, disimulacin o disfraz que presenta las cosas
de manera distinta, puede referirse:
1o) A la propia naturaleza del acto. Por ejemplo: se celebra una transmisin inmobiliaria y se le
da el falso carcter de transmisin onerosa, se habla de un precio, aun cuando en la realidad
de las cosas slo hay una transmisin meramente gratuita, una verdadera donacin. En ese
caso se ha disimulado o se ha ocultado la verdadera naturaleza del acto.
2o) Puede ocurrir que el acto contenga clusulas fingidas, mentidas, simuladas, referidas a su
contenido, o bien al precio, como ocurre invariablemente en la venta de inmuebles: no figura el
precio real, sino un precio, inferior. Aqu la simulacin, adems de relativa; es ilcita, porque lo
que se persigue es evadir impuestos. Asimismo, puede haber antedatacin.
3o) La ocultacin de las personas, de los verdaderos destinatarios de los derechos que por el
negocio jurdico se crean o constituyen. En ese caso se da la simulacin por interposicin de
persona.
Simulacin lcita e ilcita
La simulacin ilcita es la nica frecuente, habitual. La distincin entre simulacin lcita e ilcita
va implcita en lo establecido por los arts. 957 y 958 del Cdigo Civil.
-Art. 957: "La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin
ilcito".
-Art. 958: "Cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio, oculto bajo falsas
apariencias, no podr ser ste anulado desde que no haya en l la violacin de una ley, ni
perjuicio a tercero".
El ejercicio de la accin de simulacin entre las partes: Para que la accin de simulacin pueda
ser ejercida entre las partes, vale decir, para que una de ellas pueda demandar a la otra, por

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declaracin de simulacin, ser indispensable que la simulacin sea lcita, ya que si es ilcita,
no cabe en principio la posibilidad de que ninguna de las partes pueda demandar a la otra por
simulacin, segn el conocido adagio de que nadie puede alegar en su defensa su propia
torpeza". Dice al respecto el art. 959: "Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las
leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre
la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto, i r. partes no puedan
obtener ningn beneficio de la anulacin". Si la simulacin es lcita cabe siempre la posibilidad
de que una de las partes demande a la otra, a fin de que se restablezca la verdad jurdica en su
totalidad; y que lo real y verdaderamente acordado entre las partes produzca plenos efectos.
La prueba. El contradocumento. Concepto, naturaleza y efectos
Si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por algunas de las partes, para
dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito o cuando fuere lcito,
explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la
simulacin, si el contradocumento no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o contra los derechos de un tercero". No obstante ello, no habremos de creer que la exigencia del
contradocumento como prueba de la simulacin entre partes sea una exigencia absoluta; sino
que, por el contrario, puede ser suplido por otras pruebas, o de l puede prescindirse en no
pocos casos. Por ejemplo: la confesin del demandado que conste de modo explcito en el
juicio, o fuera de juicio, como asimismo la propia confesin ficta que resultare de la
incomparecencia del demandado a absolver posiciones, cuando ha sido debidamente citado, y
bajo apercibimiento. Tambin podr prescindirse del contradocumento cuando concurra lo que
se llama "principio de prueba por escrito". Se considerar principio de prueba por escrito,
cualquier documento pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte
interesada en el asunto, o que tendra inters si viviera y que haga verosmil el hecho litigioso".
En conclusin: tres requisitos deben concurrir para que se configure lo que llamamos principio
de prueba por escrito:
1- la existencia de cualquier escrito pblico o privado;
2- tal escrito debe emanar de aquel contra quien se opone, es decir que, ya transcripto, debe
emanar del adversario, o de su causante o de parte interesada en el asunto o que tendra
inters si viviera;
3- de ese escrito debe trascender la verosimilitud del hecho que se quiere probar, en este caso,
la verosimilitud de la simulacin.
Adems, puede darse el caso de la imposibilidad material de presentar el contradocumento, as
por ejemplo, destruccin o extravo por caso fortuito o fuerza mayor. Ilustraremos el caso con
un precedente jurisprudencial: los herederos del actor que demandaban la simulacin probaron
que su causante perdi, en un naufragio, toda su documentacin personal, entre la cual
contaba el contradocumento. Asimismo, se debe tambin tener presente la sustraccin, y por
otra parte, el analfabetismo de los que intervienen en el negocio jurdico simulado, es decir que
si son analfabetos se da la imposibilidad de hecho de que puedan otorgar y firmar el
contradocumento. Se dice tambin que puede prescindirse de l cuando concurre la
imposibilidad moral, como en el caso de que medie entre partes una vinculacin muy estrecha
que explique la falta de disposicin para otorgar el contradocumento, como en el caso del
vnculo matrimonial, o del parentesco muy prximo, o la amistad ntima. A su vez: quede
aclarado que cuando se quiera probar una conducta antijurdica, dolosa, seran idneos todos
los medios de prueba admitidos en derecho y que solo podr prescindirse del contradocumento
para admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la
simulacin". Ahora preguntmonos: qu es el contradocumento?: El contradocumento,
extrnsecamente, es una constancia escrita, es un instrumento privado; e intrnsecamente, es el
reconocimiento con fines probatorios de la existencia de la simulacin.
Efectos del contradocumento: El contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o
quedar sin efecto alguno por un contra-instrumento pblico o privado que los interesados
otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a
ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contra-escritura pblica, si su contenido no est anotado
en la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero".

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Por ejemplo: Cuando yo he comprado la casa de Pablo, y reconozco por un acto que queda
reservado, que la venta ha sido fingida, esta declaracin no podr tener ningn efecto contra
mis sucesores singulares en aquella casa; y si deslealmente la vendo o la hipoteco, el que
hubiese adquirido de m, conservara a pesar del contradocumento, el derecho que habra
adquirido como si mi dominio aparente en la cosa hubiese sido positivo ".
El instrumento privado que alterase lo que se hubiere convenido en un instrumento pblico, no
producir efecto contra tercero".
Ejercicio de la accin de simulacin por terceros. La prueba
Cuando son los terceros, en cuyo perjuicio se ha consumado la simulacin, no hay restriccin
alguna respecto de la prueba y el que demanda por simulacin puede echar mano de todos los
medios de prueba admitidos pero la nica prueba que puede resultar eficaz es la prueba
indiciara o la presuncional. Las presunciones o indicios deben ser tantos y deben estar tan
concatenados entre s, que sean capaces de contribuir a formar conviccin sobre la existencia
de la simulacin. as, pues, en la hiptesis tan difundida de las enajenaciones en fraude de los
acreedores, enajenaciones simuladas, fingidas, comenzaremos por sentar la premisa: cul es
la causa simulandi: defraudar a los acreedores. y sobre esa base se podrn ir clasificando los
indicios, conjeturas o presunciones, a modo de construir todo el edificio de la prueba indirecta.
Respecto de las personas, siempre ha de concurrir un estrecho vnculo que ligue a los
simuladores: ser el pariente, el amigo ntimo, o el socio.
Efecto de la declaracin de simulacin
Los terceros de buena fe, adquirentes de derechos que no pertenecan a su causante, el que
tan slo ostentaba un ttulo fingido, estn siempre amparados por la ley.
Prescripcin de la accin de simulacin
El plazo de prescripcin ser el de dos aos, tal cual lo establece el art. 4030 y lo reitera el
agregado ordenado por ley 17.711.
EL FRAUDE: El negocio jurdico fraudulento "es el celebrado de mala fe por un deudor
insolvente, o por caer en ese estado, para privar a sus acreedores de la garanta sobre la cual
pueden hacer efectivos sus crditos". Los elementos caractersticos del fraude que son el
eventus damni (perjuicio que sufren los acreedores) y el concilius fraude (la complicidad del
tercero que contrata con el deudor).
Delito civil: El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los
derechos de otros, se llama en este Cdigo, delito.
Y es as que en el fraude pauliano concurren los mismos elementos caracterizantes del delito
civil:
Es un acto ilcito, contrario a derecho;
Concurre el dolo, la mala fe, respecto del deudor;
del fraude pauliano se sigue un perjuicio para los acreedores.
Aunque el fraude pauliano, en ciertos casos, como ocurre en la quiebra fraudulenta, puede
llegar a configurar un tipo penal.
Remedio jurdico contra el fraude: la accin revocatoria. Fundamento jurdico de la accin
revocatoria respecto del deudor y del tercero que haya de tolerarla
El remedio jurdico contra el fraude es la llamada "accin pauliana" o "accin revocatoria".
Respecto del deudor, el fundamento jurdico de la accin revocatoria estriba en la
responsabilidad patrimonial del deudor. Todos los bienes del deudor, en su totalidad, de manera
indeterminada, indistinta, estn afectados en garanta del crdito o de los crditos.
Respecto del tercero, para discernir el fundamento de la accin revocatoria se torna
indispensable una distincin: el acto fraudulento celebrado por el deudor puede haber sido a
ttulo oneroso o a ttulo gratuito.
Cuando el acto fraudulento celebrado por el deudor ha sido a ttulo oneroso, la accin
revocatoria slo ser procedente si se da el concilium fraudi propiamente dicho, esto es, no
slo el nimo del deudor de defraudar a sus acreedores, sino la complicidad del tercero que
contrata con el deudor. Este slo puede quedar obligado frente a los acreedores, en razn de
su coparticipacin en el delito de fraude.

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Si el acto celebrado por el deudor es a ttulo gratuito, ya no importa la mala fe del tercero; basta
tan slo aducir el principio del enriquecimiento sin causa, el cual se produce cuando una
persona se beneficia o enriquece a costa de otra sin que exista una causa o razon de ser que
justifique ese desplazamiento patrimonial.
Estamos frente a un tercero que slo pretende conservar un provecho, un beneficio, una
ventaja econmica, a expensas del derecho de los acreedores que han de verse perjudicados,
burlados en sus legtimas pretensiones. La ley optar entonces por los acreedores, quienes
slo quieren, mediante la utilizacin de la accin revocatoria, reparar el perjuicio.
Quines pueden ejercer la accin: Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin
de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos". El acreedor
quirografario es todo acreedor comn que no goza de otra garanta que no sea la personal del
deudor, es decir, no goza de garanta real, especial, ni garanta hipotecaria o prendara, ni
tampoco de ningn privilegio legal.
Actos que pueden ser revocados: Todo acto, en cuanto redunda en perjuicio de los acreedores,
puede ser atacado mediante la accin revocatoria; por eso no decimos acto de disposicin,
sino acto jurdico celebrado de mala fe por un deudor insolvente.
Por otro lado si el deudor por sus actos no hubiere abdicado derechos irrevocablemente
adquiridos, pero hubiese renunciado facultades, por cuyo ejercicio hubiera podido mejorar el
estado de su fortuna, los acreedores pueden hacer revocar sus actos, y usar de las facultades
renunciadas". Los acreedores del renunciante de una fecha anterior a la renuncia, y toda
persona interesada, pueden demandar la revocacin de la renuncia que se ha hecho en
perjuicio de ellos, a fin de hacerse autorizar para ejercer los derechos sucesorios de
renunciante hasta la concurrencia de lo que les es debido.
Es decir que los acreedores pueden ejercer los derechos y acciones del deudor, y para esto no
es necesario que la renuncia haya sido hecha con intencin fraudulenta de parte del llamado a
la sucesin, porque no se trata de un acto a ttulo oneroso, pues que la renuncia supone una
abdicacin gratuita de la herencia; basta que los acreedores sufran un perjuicio. As, es
indispensable que el crdito del demandante sea de una fecha anterior a la renuncia, y que los
bienes del deudor sean insuficientes para satisfacer la deuda
Requisitos de la accin segn que el acto atacado sea a ttulo oneroso o a ttulo gratuito.
Anlisis de los requisitos
Si el acto que se ataca es a ttulo oneroso ser indispensable que concurran los dos elementos
constitutivos del fraude pauliano, a saber: el eventus damni y el concilium fraudis.
Para que se configure el requisito del eventus damni, es decir, del perjuicio que sufren los
acreedores, han d concurrir tres condiciones:
1) Que el deudor se halle en estado de insolvencia.
2) Que el perjuicio a los acreedores resulte del acto mismo del deudor que, antes ya se hallase
insolvente.
3) Que el crdito en virtud del cual se intenta la accin, sea de una fecha
anterior al acto del deudor
Tengamos presente que la accin revocatoria no es una mera accin conservatoria. Tiene una
marcada semejanza con un procedimiento de ejecucin indirecta.
Asimismo deben exceptuarse de la 3 condicin las enajenaciones hechas por el que ha
cometido un crimen, aunque consumadas antes del delito, si fuesen ejecutadas para salvar la
responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que tengan derecho a ser
indemnizados de los daos y perjuicios que les irrogue el crimen.
Para que puede constituirse el fraude pauliano, tambin debe concurrir tambin el concilium
fraudi, es decir que si la accin de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a ttulo
oneroso, es preciso para la revocacin del acto, que el deudor haya querido por ese medio
defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en
el fraude". El concilium fraudi presupone el nimo del deudor de defraudar a los acreedores, la
complicidad del tercero y la coparticipacin delictiva. Ahora bien, cuando se trata de "nimo",
decimos que el nimo del deudor de defraudar a sus acreedores por actos que les sean
perjudiciales, se presume por su estado de insolvencia. La complicidad del tercero en el fraude

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del deudor, se presume tambin si en el momento de tratar con l conoca su estado de

insolvencia".
Ejercicio de la accin en contra del subadquirente: El punto est especialmente reglado en el
art. 970, que dispone: "Si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto
perjudicial a sus acreedores, hubiere transmitido a otro los derechos que de l hubiese
adquirido, la accin de los acreedores slo ser admisible, cuando la transmisin de los
derechos se haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por ttulo oneroso, slo en el caso
que el adquirente hubiese sido cmplice en el fraude".
Efectos de la revocacin: Art. 966: El tercero a quien hubiesen pasado los bienes del deudor,
puede hacer cesar la accin de los acreedores, satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen
presentado, o dando fianzas suficientes sobre el pago ntegro de los crditos, si los bienes del
deudor no alcanzaron a satisfacerlos.
La revocacin obtenida judicialmente aprovecha, nica y exclusivamente, al acreedor o
acreedores demandantes. La disposicin contempla la accin revocatoria civil, la que de suyo
es individual, vale decir, puede haber cien acreedores, mas si uno solo de ellos vel por la
defensa de sus derechos y promovi la accin pauliana, obtenida la revocacin por sentencia
judicial, tan slo le aprovecha en la medida de su inters, en la medida en que su derecho de
crdito haya sido conculcado. Ahora bien, si se trata de la ejecucin colectiva, como ocurre en
el caso de quiebra, o de concurso civil de un deudor no comerciante, en ese caso puede ser el
sndico, representante de la masa de acreedores, el que demande la revocacin, y en esa
hiptesis la accin no es individual sino colectiva y obtenida la revocacin en juicio, ella
aprovecha por igual a todos los acreedores del deudor fallido o concursado, ya que el sndico
representa precisamente a la masa, a todos.
La accin prescribe al ao de descubierto el fraude.
El acto que adolece de fraude es plenamente vlido entre partes, y aun respecto de terceros,
con la sola |salvedad de que slo es imponible o ineficaz en cuanto a los acreedores, y tan slo
en la medida en que haya conculcado el derecho de crdito.
Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenacin de propiedades, stas
deben volverse por el que las adquiri, cmplice en el fraude, con todos sus frutos como
poseedor de mala fe.
La accin revocatoria y la accin de simulacin
El concepto dominante en doctrina, y sobre todo en jurisprudencia, es que a pesar de la distinta
naturaleza de estas acciones se da la posibilidad de acumularlas, ejercerlas simultnea y
subsidiariamente.
LA LESIN : Art. 954: Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin
o simulacin. Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera
por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del
acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus
herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado
el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere
ofrecido por el demandado al contestar la demanda
Anlisis del agregado al art. 954, ley 17.711
-Caracteres y elementos:
Presupuestos subjetivos:
Lesionado:
Inferioridad: la que supone alguno de los tres supuestos al menos:
a) Ligereza: falta de discernimiento ptimo por parte del individuo, que le impide medir las
consecuencias disvaliosas del acto.

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b) Inexperiencia: falta de conocimiento suficiente en relacin y al momento de llevarse a cabo

el acto (se traduce en un desconocimiento especfico).
c) Necesidad (o Estado de necesidad): estado carencial, el cual puede ser de carcter material
o espiritual (anmico)
Lesionante:
Aprovechamiento: explotacin por parte del sujeto lesionante, contando con el conocimiento de
la situacin de inferioridad por parte del sujeto lesionado.
Presupuesto objetivo:
- Notable e injusta desproporcin en las contraprestaciones (debe ser actual, y subsistir al
momento de invocar la figura, mediante la accin pertinente)
-Presuncin del art. 954 del CC:
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones
Segn parte de la doctrina (conf. Santos Cifuentes), esta presuncin Iuris Tantum, invierte la
carga de la prueba. Es decir, acreditado el presupuesto objetivo, queda a la parte demandada
por lesin probar que no se cumple con los presupuestos subjetivos del instituto.
Otros Doctrinarios, por lo contrario, entienden que deben ser acreditados todos los extremos
-Acciones posibles en caso de lesin subjetiva
Del precepto legal, surgen las posibles acciones que pueden llevar a cabo los legitimados:
demandar la nulidad del acto (acto anulable de nulidad relativa)
2) demandar la modificacin de las prestaciones resultantes (reajuste equitativo)
Asimismo, la segunda de las opciones mencionadas, pueden ser ejercidas por el supuesto
lesionante y de hacer uso de la opcin al contestar la demanda (sea accin de nulidad o
reajuste por parte del lesionado), la accin se transformar automticamente en accin de
reajuste, en razn del principio de validez de los actos.
-Legitimacin: Solo pueden ejercer la accin el damnificado y sus sucesores
-Prescripcin: 5 aos
INEFICACIA Y NULIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS
La nulidad: es la sancin de invalidez prescripta por la ley, por adolecer el acto jurdico de un
defecto constitutivo. Recordemos que la sancin constituye la reaccin del ordenamiento
jurdico frente a la violacin de sus preceptos. En la sancin de invalidez resplandece la
finalidad reparadora. No concebimos la idea de reparacin sin la restitucin de las cosas a su
estado anterior. Reparar significa deshacer lo que est mal hecho o dejar sin efecto lo que est
hecho en contra de la ley; y, precisamente, con la nulidad, sancin de invalidez, se procura
restituir las cosas a su estado anterior, restablecer el estado jurdico preexistente, suprimir,
aniquilar, destruir los efectos jurdicos que el acto estaba destinado a producir..
El concepto de nulidad o invalidez se contrapone a otras figuras de ineficacia, en donde una
relacin jurdica nacida de un negocio jurdico regular y vlido, tambin se frustra, se destruye o
aniquila, tambin deja de producir efectos; ms ello habr de ocurrir en virtud de una causa, no
interna, sino externa y superveniente.
1) La resolucion de un contrato bilateral. Llamase contrato bilateral a aquel que luego que est
concluido genera obligaciones recprocas para ambas partes. En virtud de lo que se llama el
pacto comisorio, la parte que ha cumplido totalmente las obligaciones a su cargo, en virtud de
ese pacto comisorio, implcito, o bien expreso, puede apartarse del contrato, puede resolverlo,
dejarlo sin efecto, como si no hubiese producido ninguna clase de consecuencias jurdicas.
2) Tenemos tambin la resolucion optativa a que se refiere el art. 1202: "Si se hubiera dado una
seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quien la dio puede arrepentirse del contrato,
o puede dejar de cumplirlo perdiendo la seal. Puede tambin arrepentirse el que la recibi; y

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en tal caso debe devolver la seal con otro tanto de su valor. Si el contrato se cumpliera, la
seal debe devolverse en el estado en que se encuentre. Si ella fuere de la misma especie que
lo que por el contrato deba darse, la seal se tendr como parte de la prestacin; pero no si
ella fuere de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer o de no hacer".
3) El distracto: El caso est previsto en el art. 1200 del Cdigo Civil: "Las partes pueden por
mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos, y retirar los
derechos reales que se hubiesen transferido; y pueden tambin por mutuo consentimiento
revocar los contratos, por las causas que la ley autoriza". El distracto es lo que tambin suele
llamarse la Rescisin Bilateral . Puede darse el caso de rescisin unilateral cuando ocurra el
incumplimiento o si se quiere, la violacin de las clusulas contractuales.
En materia de locacin se da la rescisin unilateral en el caso del art. 160: "Si el locatario no
obstante la prohibicin impuesta en el contrato de no pode subarrendar, substituye a otro en el
uso o goce de la cosa, puede el locador hace cesar ese uso o goce con indemnizacin del
dao causado, o demandar la rescisin del contrato, con indemnizacin de prdidas e
intereses". Es decir el locador puede pedir que el contrato quede sin efecto para lo futuro.
4)Asimismo, tenemos la figura de la Revocacin: Donde caben distinguir dos aspectos: la
revocacin ad libitum, esto es, unilateral, la que pende tan slo de la declaracin de voluntad
de una persona, como en el caso de la retractacin de la oferta o del mandato o del
testamento, y tenemos en cambio la otra modalidad: la revocacin fundada en causa legal,
como la hiptesis de la revocacin de las donaciones por incumplimiento de los cargos
impuestos al donatario, o bien la facultad de revocar la donacin por ingratitud del donatario, o
la revocacin de la donacin por supernacencia de hijos, en el caso de que en el contrato de
donacin el donante estipulare la facultad de revocar la donacin, si nacieren hijos.
5) Por otra parte, se nos da la figura de la disolucin: As pues, en materia de sociedad, sta
concluye o se disuelve si los socios son dos, y fallece uno de ellos, asimismo la sociedad se
acaba, se disuelve, si se extingue el capital social. Si hablamos de disolucin, refirmonos al
paradigma que es el caso del matrimonio: si falleciera alguno de los cnyuges, el matrimonio
se disuelve.
Represe cmo la nulidad, accin de invalidez, cuya causa anida en el acto mismo, es interna,
orgnica, congnita, consustancial al acto, se contrapone a estas varias figuras de ineficacia
como lo son la resolucin, la revocacin, la rescisin, la disolucin.
A su vez, debemos referirnos a otra figura que ha elaborado la doctrina contempornea, que es
la inoponibilidad, que no ha de confundrsela con la nulidad.
Carcter expreso de la nulidad. Modo de establecerla
El art. 1037 nos dice: "Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que
las que en este Cdigo se establecen". Esto quiere decir que las nulidades deben emanar de la
ley en trminos indubitables, inequvocos, porque como lo hemos anticipado, la nulidad, en
cuanto es sancin, debe estar impuesta de antemano por la ley; de modo que cuando
sostenemos que hay tan slo nulidades expresas queremos significar que, por recursos
interpretativos, por va de la interpretacin extensiva o analgica, no podemos llegar a la
sancin de nulidad.
La clasificacin de las nulidades. La clasificacin nica
-Son nulos: Los actos juridicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o
fraude presumido por la ley o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto. Son
igualmente nulos los actos otorgados por personas a quienes por este Cdigo se prohbe el
ejercicio del acto de que se tratare (es el caso de las incapacidades de derecho). Cuando esta
de manifiesto el vicio, el acto es nulo. En caso de simulacin o fraude, si hay presuncin de
simulacin o fraude, y por ende, relevo de prueba, el acto es nulo. Son nulos los actos juridicos
otorgados por personas absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin
necesaria, como los menores impberes, los dementes y los sordomudos que no saben darse
a entender por escrito. Son tambin nulos los actos juridicos otorgados por personas
relativamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de una autorizacin del juez o
de un representante necesario. La nulidad de un acto es manifiesta cuando la ley
expresamente lo ha declarado nulo o le ha impuesto la pena de nulidad. Tales actos se reputan
se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada. La sentencia en este caso se debe

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clasificar como declarativa y no constitutiva, vale decir, la nulidad obra ab initio, y eso quiere
decir que el acto en ningn momento produjo efectos, de manera que el juez al declararlo nulo
no ha alterado ni modificado ninguna situacin juridica.
-Son anulables: Cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad
de alguna investigacin de hecho. Cundo ser anulable? Cuando no este el vicio de un
modo manifiesto, cuando no se nos muestre de un modo ostensible, cuando requiera
indispensablemente la previa investigacin de hecho. Son anulables los actos juridicos cuando
no fuere conocida la incapacidad impuesta por ley, al tiempo de firmarse el acto. Cuando no
esta de manifiesto el vicio, cuando no se conoce la incapacidad de derecho al tiempo de
formarse el acto, porque hay de por medio una simulacin que lo oculta, el acto es anulable. Si
no hay presuncin de simulacin o fraude, el acto es anulable. Son anulables, los actos
juridicos, cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin. Asimismo son
anulables, los actos juridicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental,
como si por cualquier causa se hallasen privados de su razn (por ejemplo, quien actuara bajo
el uso de medios hipnticos o narcticos o bajo un arrebato de locura). No solo sern
anulables los actos jurdicos otorgados por un sujeto insano o demente, aun cuando sea un
insano o demente no declarado, sino que lo ser todo acto otorgado por alguna persona que
accidentalmente este privada de discernimiento, o del uso de la razn. Los actos anulables se
reputan validos mientras no hayan sido anulados y solo se considerarn actos nulos desde la
sentencia que los anulase. Aqu la sentencia es ya constitutiva porque comenz a producir
efectos y solo dejo de producirlos desde que se dicto la sentencia de anulacin. La nulidad
pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes
del acto anulado.
-Nulidad absoluta: Cuando el inters que prevalece, es ante todas las cosas, el supremo
inters de la ley por la observancia de sus preceptos, en atencin a que esta comprometida la
seguridad jurdica o la justicia, o las buenas costumbres o algunos de los supremos valores,
estamos en presencia de la nulidad absoluta, la que en su caracterizacin objetiva es
irrenunciable y por ende insanable, vale decir inconfirmable e imprescriptible. Si el acto esta
viciado de nulidad absoluta, el juez puede y debe declarar la nulidad de oficio cuando aparezca
manifiesta en el acto. El ministerio pblico podr alegarla en nombre de la moral y de la ley.
Podr aducirla en juicio todo aquel que tenga un inters legitimo, salvo el que hubiere conocido
o debido conocer el vicio que revalidaba el acto.
-Nulidad relativa: Cuando lo que prevalece es el propsito de la ley es dispensar amparo
jurdico a un inters privado, estamos frente a lo que se llama nulidad relativa. Nunca el juez
podr declararla de oficio, tampoco podr el Ministerio Publico alegarla en el solo nombre de la
ley. Solo podr aducirla aquel en cuyo provecho esta instituida para proteccin de sus propios
intereses. La nulidad relativa es sanable, vale decir confirmable y prescriptible.
LA ACCIN DE NULIDAD
Efectos de la nulidad respecto de las partes
La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o
percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado.
Aqu se instituye lo que se llama condictio sine causa, en virtud de la cual las partes gozan del
derecho de exigirse la una a la otra la restitucin de todo cuanto se dio o se pag en virtud del
acto jurdico declarado nulo o anulado por sentencia.
Si el acto fuere bilateral, y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en sumas de
dinero, o en cosas productivas de frutos, no habr lugar a la restitucin respectiva de intereses
o de frutos, sino desde el da de la demanda de nulidad. Los intereses y los frutos percibidos,
hasta esa poca se compensan entre s.
Si de dos objetos que forman la materia del acto bilateral, uno solo de ellos consiste en una
suma de dinero, o en una cosa productiva de frutos, la restitucin de los intereses o de los
frutos debe hacerse desde el da en que la suma de dinero fue pagada, o fue entregada la cosa
productiva de frutos. Si la obligacin tiene por objeto cosas fungibles no habr lugar a la
restitucin de las que hubiesen sido consumidas de buena fe.

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Efectos respecto de terceros: Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros
sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado,
quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual salvo los
derechos de los terceros adquirentes de buena fe a titulo oneroso, sea el acto nulo o anulable".
CONVERSIN DE ACTOS NULOS Y ANULABLES
Hay conversin cuando un negocio jurdico viciado de nulidad produce o puede producir los
efectos jurdicos de un negocio distinto, si ste rene las condiciones exigidas por la ley, y
siempre que, atento el fin perseguido por las partes, ha de entenderse presumiblemente que
stas quisieron el negocio, o que lo habran querido si hubiesen tenido conocimiento de la
nulidad. Por ejemplo: El acto emanado de un Oficial Publico, aunque sea incompetente, o que
no tuviera las formas debidas, vale como instrumento privado, si esta firmado por las partes,
aunque no tenga las condiciones y formalidades requeridas para los actos extendidos bajo las
formas privadas. Aqu ha obrado una conversin?: El intrumento publico es nulo, no obstante
eso, puede producir los efectos juridicos de un instrumento privado, siempre que reuniere cierta
condicion: La firma de las partes intervinientes.
Con ms claridad habr de advertirse esta figura jurdica de la conversin, a travs del principi
del: clausus numerus. Esto es, no puede haber ms derechos reales que los creados por la ley
y los que la ley creare en lo futuro, pero si por contrato o convencin se constituy un derecho
real de los no estn enumerados taxativamente por la ley, ese derecho no valdr como tal, esto
es, como derecho real, sino que tan solo podr valer como derecho personal, s como tal
pudiese valer. Por ejemplo: La constitucin indebida del derecho de enfiteusis, en cuanto esta
prohibida por el CC. La enfiteusis es el derecho en virtud del cual el dueo de un inmueble
concede a perpetuidad a otro, el aprovechamiento del suelo. Este derecho esta prohibido por el
CC, pero si se hace un contrato de enfiteusis, valdr solo como contrato de arrendamiento, ya
que no puede valer como de usufructo, y solo durar por el tiempo que puede durar la locacion,
es decir que nunca podr pasar los 10 aos. Tenemos tambin otro artculo donde puede
mostrrsenos de alguna manera esto que llamamos la conversin de los actos jurdicos, el
1790: "Si alguno prometiese bienes gratuitamente, con la condicin de no producir efecto la
promesa sino despus de su fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como contrato,
y valdr slo como testamento, si est hecha con las formalidades de stos actos jurdicos".
Si se trata de actos entre vivos, donaciones entre vivos, jams los efectos jurdicos del acto
pueden depender de la muerte de alguno de los otorgantes; pero si la clusula respectiva dice
que la donacin pende de la muerte del donante, es obvio que como donacin ser nula, aun
cuando valdr como testamento, siempre que concurran todos los requisitos formales
impuestos por el Cdigo Civil para el testamento vlido
CONFIRMACIN DE ACTOS NULOS Y ANULABLES La confirmacin slo procede respecto
de los actos nulos o anulables viciados de nulidad relativa. Sobreabunda repetir lo que ya
sabemos: el acto viciado de nulidad absoluta es inconfirmable; en ese caso, la nulidad
constituye materia de orden pblico y por ende no cabe posibilidad alguna de que el acto
pueda convalidarse por una declaracin de voluntad ulterior, expresa o tcita. La confirmacin
es el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla
sujeto a una accin de nulidad. Y cul es la causa en el acto jurdico de confirmacin? El
animus confirmandi, vale decir, la voluntad de convalidar el acto. De manera que la
confirmacin es un acto jurdico, adems de ser un acto voluntario, es una acto lcito, que tiene
un fin jurdico inmediato, tiene una causa: que es la intencin de parte de quien confirma, de
convalidar el acto viciado de nulidad.
Diferencias con otras figuras jurdicas: Es indudable que la ratificacin es cosa distinta a la
confirmacin. La ratificacin consiste en el acto de aprobacin que produce aquel en cuyo
nombre y por cuya cuenta otro ha efectuado un acto jurdico o varios actos jurdicos sin
mandato previo. .An ms ntida es la diferencia entre confirmacin y novacin. La novacin es
la transformacin de una obligacin en otra. La novacin presupone, pues, dos obligaciones:
una preexistente, vlida, que le sirve de causa; y otra nueva que ha de nacer o se ha de
constituir para reemplazar a la precedente que se extingue. Es por eso que la novacin figura
entre los modos extintivos de las obligaciones. La confirmacin contiene virtualmente renuncia

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de la accin de nulidad, pero toda renuncia no constituye una confirmacin. Es obvio que el
que confirma el acto viciado de nulidad, al confirmarlo, ha renunciado al derecho que la ley, le
reconoca de demandar en juicio la nulidad, por va de accin o de excepcin. Nadie negar
que la confirmacin entraa una renuncia, lleva implcita una renuncia, renuncia al derecho de
alegar la nulidad en juicio. Aquel que confirma es aquel en cuyo beneficio exclusivo la ley
instituye la nulidad, como remedio jurdico; si se decide a confirmar el acto, a convalidarlo, a
hacer desaparecer el vicio o los vicios de que adolece, quiere decir que renuncia
implcitamente al derecho que se le reconoce de alegar la nulidad en juicio.
Requisitos: Los actos nulos o anulables no pueden ser confirmados por las partes que tengan
derecho a demandar o alegar la nulidad, antes de haber cesado la incapacidad o vicio de que
ella provena, y no concurriendo ninguna otra que pueda producir la nulidad del acto de
confirmacin. El acto de confirmacin es un acto jurdico al que deben concurrir todas- las
condiciones generales indispensables para la validez de todo acto jurdico, y adems de ello,
ser indispensable que el vicio de que adoleca el acto, y que lo ha tornado nulo o anulable,
haya ya desaparecido. Por ejemplo: si el acto estaba viciado de nulidad, porque una de las
partes era incapaz, esa parte incapaz, a la que la ley ampara instituyendo en su provecho la
accin de nulidad, tendr que dejar de ser incapaz, convertirse en persona capaz. En el caso
de los vicios de la voluntad, por ejemplo: la intimidacin, ser indispensable que haya cesado
para que pueda haber confirmacin vlida. En resolucin: todo vicio que haya invalidado el acto
tiene que haber desaparecido para que se d la confirmacin vlida. .
Confirmacin expresa.: El instrumento de confirmacin expresa, debe contener, bajo pena de
nulidad: 1) la sustancia del acto que se quiere confirmar; 2) el vicio de que adoleca; y 3) la
manifestacin de la intencin de reparar. Debemos entender que no se trata de forma adsolemnitatem. Sino de forma ad-probationem, vale decir, para que la prueba documental
preconstituida de la confirmacin expresa sea prueba acabada, concluyente e inobjetable, en el
instrumento debe constar la sustancia del acto que se quiere confirmar, el vicio de que adoleca
y la manifestacin de la intencin de confirmarlo. Ahora bien, si el instrumento adolece de algn
defecto, esto es, si carece de alguno de estos requisitos, no constituir prueba suficiente de la
confirmacin pero eso no obsta a que pueda haber confirmacin, desde el momento que puede
concretarse en una declaracin tcita de voluntad. Imaginemos el caso de la nulidad
instrumental: Por ejemplo el caso de la transmisin en propiedad de un inmueble por escritura
pblica, y esa escritura pblica es nula, no figura en el Libro de Registro o en el Protocolo del
escribano, o bien, no se halla en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico
deba ser hecha: esa escritura es nula. Tendremos que celebrar otra escritura pblica que
haga referencia a la anterior, y que al mismo tiempo supla el defecto formal de que adoleca
aqulla? NO, ya que se trata de nulidad absoluta, y por ende, inconfirmable. Slo queda este
remedio: una nueva escritura en debida forma, y sin referencia alguna a la anterior. Otro
ejemplo: El contrato de compra y venta celebrado por escritura publica, con el ciento de
exigencias formales que impone la ley, pero ha concurrido un vicio de la voluntad: error,
intimidacin o dolo. La vctima del vicio es quien tiene derecho a confirmar el acto, o podr
alegar la nulidad o bien, implcitamente, podr renunciar al derecho de alegarla confirmando el
acto; y si se decide a producir la declaracin expresa de confirmacin, no podr servirse de un
instrumento privado sino de una nueva escritura pblica, donde consten todos los requisitos del
art. 1061: la sustancia del acto, el vicio de que adoleca, y la manifestacin de la intencin de
confirmarlo. Pero si se trata de una escritura nula o anulable por defectos formales, en ese
caso la nulidad es absoluta y por ende, inconfirmable.
Confirmacin tcita: La confirmacin tcita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o
parcial, del acto sujeto a una accin de nulidad. De manera pues que el cumplimiento
espontneo, ya total o parcial, efectuado por quien tena derecho a confirmar el acto, lleva a
inducir el animus confirmandi, la intencin de convalidar el acto, de purgar el vicio de que
adoleca, de infundirle la plenitud de sus efectos jurdicos. No ser indispensable el
cumplimiento total, sino que bastar el cumplimiento parcial. Sin embargo es indispensable que
haya desaparecido el vicio de que el acto adoleca. Por ejemplo: Imaginemos el caso de que el
acto de que se trata es la obligacin que asumi un menor de dieciocho aos, obligacin civil,

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dimanada de un contrato civil, respecto del cual el menor es incapaz. No habiendo llegado an
a los dieciocho aos, se anticipa, movido por escrpulos personales, dispone de dinero y paga
parte de la deuda que ha contrado en virtud del contrato que celebr. En tal caso este acto
tambin adolece de nulidad porque ha sido efectuado por un incapaz; por el contrario, si esa
persona que contrat cuando era menor llega a la mayoridad, y siendo mayor y estando en el
goce pleno de sus derechos civiles, paga parte de la deuda, ese pago parcial entraa una
confirmacin, con ese pago parcial ha convalidado el acto, de ese pago parcial se induce la
intencin de infundirle al acto la plenitud de sus efectos.
Efectos: La confirmacin, sea expresa o tcita, no exige el concurso de la parte a cuyo favor se
hace. La confirmacin es un acto jurdico unilateral, que se perfecciona por la sola voluntad de
una persona. "La confirmacin tiene efecto retroactivo al da en que tuvo lugar el acto entre
vivos, o al da del fallecimiento del disponente en los actos de ltima voluntad. Este efecto
retroactivo no perjudicar los derechos de terceros. De manera pues que, convalidado el acto
por la confirmacin, habr de reputrselo vlido ab-initio. vale decir, desde el da en que tuvo
lugar si fue un acto entre vivos, o desde el da del fallecimiento del disponente en el caso de
testamento.

94

Derecho Privado II

95

ELEMENTOS ESCENCIALES DE LA OBLIGACION

Son aquellos factores indispensables para su configuracin, sin los cuales no es posible
concebir su existencia y son cuatro; sujeto, objeto, vinculo jurdico y la causa fuente; los tres
primeros de carcter estructural, pues de su integracin surge la obligacin, y el ultimo si bien
esencial, pero de carcter externo.
a) Los Sujetos: Son las personas que aparecen vinculadas por dicha relacin jurdica. Toda
obligacin debe necesariamente tener por lo menos dos. En el polo activo encontramos al
acreedor, titular del derecho de crdito, y en el pasivo, al deudor, sobre quien pesa el deber de
prestacin. Nada impide que pueda haber pluralidad de sujetos en algunos de los extremos de
la obligacin o en ambos. Esta dualidad de la obligacin debe mantenerse durante toda su vida
para que no opere su extincin.
Quienes pueden ser sujetos? Activo o pasivo, las personas de existencia visible o fsicas, de
existencia legal o jurdicas de carcter publico o privado y tambin las simples asociaciones
civiles o religiosas que no tienen existencia legal como personas jurdicas. Deben ser personas
de derecho. Es discutible si la comunidad hereditaria reviste tal calidad. Cierta doctrina lo
sostiene, proclamando la personalidad jurdica de la sucesin. La ley permite de una manera
excepcional que puedan ser sujeto de derecho una persona que todava no tiene existencia
actual, pero de manera condicionada a que efectivamente llegue a existir. Por ejemplo: Las
personas por nacer pueden recibir bienes por donacin o herencia, supuestos en los cuales la
adquisicin de sus derechos esta condicionada al nacimiento con vida.
Requisitos
-Capacidad: Para que la obligacin sea valida se exige que el sujeto tenga capacidad de
derecho para ser acreedor o deudor. Respecto de la capacidad de hecho, esta es
indispensable cuando pretendan realizar por si mismos los actos necesarios para la
constitucin de la obligacin. Sin embargo, la falta de capacidad de hecho puede ser suplida
por un representante legal.
-Determinacin: Tanto el sujeto activo como el pasivo deben estar determinados al tiempo de
contraerse la obligacin o, al menos, ser susceptibles de determinacin en un momento ulterior.
Se encuentran determinados, cuando, desde el momento mismo del nacimiento de la
obligacin es posible individualizarlos plenamente a travs de su completa identificacin; y son
determinables cuando, ello ocurre en circunstancias ulteriores, que deben operar con
anterioridad o en forma simultanea con el pago.
Supuestos de indeterminacin relativa:
1)Las llamadas obligaciones ambulatorias o propter rem: Aquellas en que la calidad de deudor
o acreedor depende de una relacin de seoro con una cosa. Se es deudor o acreedor en
tanto y en cuanto esa relacin de seoro subsista. Si ella se extingue por cualquier causa que
no sea achacable a la culpa del deudor (abandono, venta, prdida, etc.), cesa tambin la calidad
de deudor o acreedor, que pasa a la cabeza del nuevo titular de la relacin sobre la cosa,
quedando desobligado el anterior titular. Se las llama tambin obligaciones "ambulatorias",
dando que "viajan" o "ambulan" junto con esa relacin real. Por ejemplo: Los ttulos al portador
que se transmiten por endoso o simple entrega. En ellos, el deudor esta identificado
inicialmente, pero no la del acreedor sino que depende de la posesin del documento, por lo
que su determinacin plena se alcanzar cuando sea presentado al cobro por su tenedor el da
de su vencimiento.
2) Las obligaciones de mancomunacion disyunta o alternativa: Aquellas en las que existe una

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pluralidad originaria de acreedores o deudores excluyentes entre si, de suerte que la eleccin
de cualquiera de ellos deja sin efecto el crdito o la deuda de los otros.
3) La promesa de recompensa: efectuada a favor de quien halle y restituya una cosa
extraviada, ya que es indeterminado el sujeto activo.
4) Ofertas al publico: Aquellas que estn dirigidas a un numero plural indeterminado de
personas. La ley 24240 de Defensa del Consumidor ha provocado un cambio profundo dentro
del sistema, pues, en su mbito determina que la oferta dirigida a consumidores potenciales e
indeterminados es plenamente valida como tal, tiene carcter vinculante y la relacin jurdica
contractual queda perfeccionada una vez que la oferta emitida bajo tal modalidad sea aceptada
por el consumidor.
5 )Contrato a favor de terceros: Si en el contrato se hubiera estipulado alguna ventaja a favor
de un tercero, despus de operada la aceptacin, este pasar a ser considerado acreedor de la
prestacin. El tercero beneficiario puede quedar relativamente indeterminado al momento de
celebrarse el acuerdo y ser determinado recin ulteriormente. Ej.: cuando una obra social
contrata con un servicio de medicina prepaga la atencin de sus afiliados actuales y futuros.
6) Contrato a favor de personas a designar o por cuenta de quien corresponda: En donde la
identidad del acreedor-beneficiario puede revelarse con posterioridad a la celebracin del
contrato.
7) Seguros: Suele ser frecuente que en algunos contratos de seguro solo se efecta una
determinacin relativa del beneficiario.
8) Los actos por cuenta de tercero: Como las compras efectuadas en comisin o por cuenta de
persona a designar, muy frecuentes en materia comercial, son tambin ejemplos de
obligaciones con sujetos provisoriamente indeterminados.
El fenmeno de la pluralidad de personas en la relacin obligacional: Nada impide que pueda
haber pluralidad de sujetos en cualquiera de los polos de la obligacin o en ambos. Dicha
pluralidad puede ser originaria (cuando la obligacin nace con multiplicidad de sujetos en
calidad de acreedores o deudores) o sobrevenida (si en una obligacin que tiene un solo
acreedor y un deudor muere el primero y deja tres herederos, que lo suceden en su derecho).
La situacin vara segn se trate de obligaciones simplemente mancomunadas o solidarias.
b) El Objeto: El objeto esta dado por el comportamiento debido por el deudor (la prestacin) y
por el inters perseguido por el acreedor, que debe ser satisfecha a travs de aquella. Ambos
componentes, conducta e inters, forman el objeto de la obligacin.
Requisitos del objeto
-Posibilidad: Debe ser de realizacin posible, tanto material como jurdicamente. Es
materialmente imposible cuando contrara las leyes de la naturaleza o de la fsica; y es
jurdicamente imposible cuando se opone un obstculo legal. La imposibilidad debe ser
originaria y no sobrevenida, y debe ser absoluta en cuanto impide de manera definitiva, que la
prestacin pueda ser objeto de la obligacin.
-Licitud: Debe ser lcito, esto es conforme con el ordenamiento jurdico, con el orden pblico
de proteccin, la moral y las buenas costumbres.
-Determinacin: Debe estar determinada al momento de nacer la obligacin, o al menos ser
susceptible de determinacin ulterior. Es nula toda obligacin que tenga un objeto
absolutamente indeterminado.
-Patrimonialidad y utilidad: La prestacin debe tener un valor patrimonial, y ser por ende,
susceptible de apreciacin pecuniaria.

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c) El Vnculo Jurdico: Es un elemento no material que une ambos polos de la relacin

jurdica. Recae sobre las partes de la obligacin, no comprende a los terceros. Sobre que
recae? No es la persona del deudor la que esta comprometida sino ciertos actos suyos que
tienen carcter patrimonial y cuyo incumplimiento generan consecuencias igualmente
susceptibles de apreciacin pecuniaria.
Aspectos generales: El vinculo no solo atrapa al deudor imponindole deberes y cargas, sino
tambin al acreedor, sobre quien pesa el deber de cooperar para que el deudor pueda cumplir.
d) La Causa Fuente: La gestacin de la obligacin requiere la presencia indispensable de una
causa fuente, eficiente o generadora que le d vida. No hay obligacin sin causa. Es el
presupuesto de hecho al cual el ordenamiento jurdico otorga idoneidad para generar obligaciones.
Al respecto el Art. 500 C.C establece que: aunque la causa no est expresada en la obligacin, se
presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario. Es una presuncin iuris tantum.
Nadie obliga sin causa. Esta presuncin produce dos consecuencias: Art. 501 C.C: la obligacin
ser valida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa que sea
verdadera, aqu la causa aparece manifestada, slo que ella es simulada ( falsa causa) y Art. 502
C.C: la obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita cuando es
contraria a las leyes o al orden pblico.
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES CON RELACION AL OBJETO
Obligaciones Dinerarias
-Son obligaciones dinerarias (o pecuniarias) aquellas cuyo objeto es la entrega de una suma de dinero.
Se afirma que la obligacin es dineraria cuando desde su mismo nacimiento tiene por objeto un monto
determinado de dinero. Se debe dinero y se paga con dinero porque eso es lo debido. Como ejemplo
de obligacin dineraria, se menciona la deuda por el precio en la compraventa, las relativas a seguros,
rentas vitalicias, la restitucin de pagos indebidos de sumas de dinero, la proveniente de ttulos valores
como el pagar, el cheque o la letra de cambio; la instrumentada en obligaciones negociables, etc.
-La deuda de valor es aquella que tiene por objeto un valor abstracto o una utilidad, constituido por
bienes, que habr de medirse necesariamente en dinero en el momento del pago. Dicen algunos, o
cuando se practique la liquidacin (convencional o judicial) de la deuda o se la traduzca en una suma
de dinero, segn otros. Como ejemplos de obligaciones de valor se mencionan la indemnizacin de
daos y perjuicios, tanto en la responsabilidad por incumplimiento obligacional (contractual) como en la
que deriva de hechos ilcitos en sentido estricto (extracontractual); la obligacin proveniente del
enriquecimiento sin causa; la indemnizacin por expropiacin; la deuda de medianera; la obligacin
de alimentos; las recompensas en la sociedad conyugal; etc. En estas obligaciones lo adeudado es un
valor y no una suma de dinero, solo que ese valor deber necesariamente traducirse en una suma de
dinero, ulteriormente, al tiempo del pago.
Rgimen normativo de las obligaciones dinerarias. El rgimen legal de las deudas dinerarias esta
establecido en los arts. 616 y 624 del Cd. Civil y en las disposiciones de la ley 23.928 que han
modificado varias de aquellas normas (arts. 617,619 y 623, Cd. Civil).
El mismo se sintetiza de la siguiente manera:
a) Vigencia plena del principio nominalista: El deudor debe la suma nominalmente adeudada y se
libera entregando la misma cantidad nominal el da de vencimiento, cualquiera sea la eventual
fluctuacin que pueda haber experimentado el poder adquisitivo de la moneda entre el momento de
nacimiento de la obligacin y el de pago
b) Prohibicin normativa de las clusulas de ajuste o de otros mecanis mos indexatorios en materia de
deudas dinerarias: En materia de deudas dinerarias, la ley prohbe la adopcin de mecanismos de
"actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o repotenciacin de deudas,
cualquiera fuere su causa, haya o no mora del deudo. La prohibicin de indexar comprende
inequvocamente a las deudas dinerarias, haya o no mora del deudor.
c) La tasa de inters como mecanismo que posibilita indirectamente la actualizacin de la deuda: Se
prohben los mecanismos de ajuste directos, que importan actualizar una deuda a travs de
actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o cualquier otra forma de

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repotenciacin de deudas.
d) Inaplicabilidad de la figura de la imposibilidad objetiva sobreveni da de la prestacin: En las deudas
de dinero, como en todas las obligaciones genricas, nadie puede alegar su extincin por imposibilidad
objetiva sobrevenida; el deudor siempre tendra la posibilidad objetiva de proporcionar al acreedor una
suma de dinero. Y dado que el dinero siempre existe, si el deudor no se encuentra en condiciones de
cumplir, estaremos frente a una mera imposibilidad subjetiva, que no alcanzar para liberarlo.
e) Clusulas de estabilizacin: Son aquellas que insertan las partes en los actos jurdicos (sobre todo
en los contratos) con la finalidad de preservar, en forma progresiva y real, el valor de las prestaciones
de dar dinero que se proyectan en el tiempo y de sustraerlas del rigor del principio nominalista. Este
tipo de clusulas son aceptables dentro de lo que hemos denominado un nominalismo de carcter
relativo, que permite su apartamiento mediante la insercin convencional (o legal) de mecanismos de
ajuste. Tal mecanismo es rechazado en la Argentina luego de la sancin de la Ley de Convertibilidad
23.928.
Obligaciones divisibles: Tienen por objeto prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial; son en
cambio indivisibles las que no pueden ser cumplidas sino por entero. La divisibilidad de la obligacin
depende exclusivamente de la naturaleza de la prestacin y de su aptitud para ser fraccionada
(tratndose de la obligacin de dar un cuerpo cierto, por ejemplo, lo que esta en juego es su entrega,
aspecto que presupone considerar integralmente la cosa que se entrega y su naturaleza) y tambin del
hecho de cumplirla. En nuestro Cdigo no hay otra divisibilidad que la natural, quedando descartada
toda invocacin a la divisibilidad ideal o intelectual, que es rechazada de plano. Nuestro Cdigo admite
la indivisibilidad ideal o convencional. En cambio, debe descartarse en forma total el supuesto inverso:
una prestacin que por naturaleza es indivisible no puede por un acuerdo de partes ser tratada como
divisible.
Requisitos del fraccionamiento: Para configurar la obligacin en divisible es preciso, adems, que cada
parte que resulte de esa fragmentacin presente rasgos de homogeneidad respecto del todo, que la
divisin no altere la esencia o sustancia de la prestacin, que no haga perder su valor econmico y
que no convierta en antieconmico el uso y aprovechamiento de la cosa.
Aptitud natural de la prestacin para ser fraccionada
-Homogeneidad: Es menester, adems, que cada una de esas partes en que ella se disecciona sean
homogneas y anlogas respecto de las otras, y tenga las mismas calidades del todo. Ello es lo que
permite que la ulterior reunin de todas las prestaciones parciales, fruto del fraccionamiento, constituya
nuevamente la prestacin entera.
-Inalterabilidad del objeto: El fraccionamiento no debe transformar a cada parte en una cosa distinta
de la debida. Solamente si esas porciones mantienen la esencia o la sustancia originaria del todo ser
posible hablar de obligacin divisible.
-Inalterabilidad econmica: El fraccionamiento tampoco debe afectar el valor econmico de la cosa
debida, cuando se trate de obligaciones de dar
-Utilidad: Consagra el criterio de la no divisibilidad cuando dicho fraccionamiento convierta en
antieconmico el uso y aprovechamiento de la cosa.
Requisitos de divisibilidad:
Para que el objeto debido sea considerado jurdicamente divisible es preciso que concurran estos
requisitos:
a) Que sea materialmente fraccionable, de modo que cada una de sus partes tenga la misma calidad
del todo.
b) Que la divisin no afecte significativamente el valor del objeto obligacional.
c) Que la divisin no convierta en antieconmico su uso y goce.
Son divisibles: Las obligaciones de dar sumas de dinero, las obligaciones de valor, las obligaciones de

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dar cantidades de cosas (todas las prestaciones que se determinan cuantitativamente son divisibles
por naturaleza, en funcin de aquello que se cuenta, pesa o mide), las obligaciones de dar cosas
inciertas no fungibles (son divisibles siempre que el numero de cosas que deban ser entregadas sea
igual al numero de acreedores y deudores, o su mltiplo exacto. En caso contrario, resultan
indivisibles.
Respecto de las Obligaciones de hacer, rige el principio de la indivisibilidad, Excepcionalmente,
pueden ser divisibles cuando fueran establecidas en del tiempo de ejecucin o de la extensin del
resultado del trabajo. Las mismas reflexiones caben respecto a la construccin de una obra ajustada
por pieza o medida, sin designacin del nmero de piezas o de las medidas. Cuando la obligacin de
hacer tiene por objeto una obra, un resultado, rige el principio de la indivisibilidad pues aquella es
concebida como una unidad, no pudiendo decirse que se haya concretado hasta tanto no este
enteramente lograda.
En las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o indivisibilidad de la prestacin depende del tipo de
conducta negativa debida abstencin o tolerar y, fundamentalmente, de la finalidad perseguida por
las partes al tiempo de contraerse la obligacin.
En las obligaciones alternativas, la divisibilidad de la obligacin alternativa se determina en funcin de
la prestacin elegida. Antes de la eleccin no es posible precisar el carcter divisible o indivisible de la
obligacin, cualquiera sea el criterio que se siga respecto de la naturaleza juridica de dicha categora.
Recin despus de practicada la eleccin y de individualizada la prestacin que deber ser cumplida,
ser posible efectuar el anlisis de la divisibilidad o indivisibilidad atendiendo a la que haya sido
determinada.
En las Obligaciones facultativas, la divisibilidad e indivisibilidad se determinan en funcin de la
prestacin principal (nica, en realidad, debida). El tema no presenta dificultades cuando ambas
prestaciones son divisibles o indivisibles. Tampoco cuando la prestacin principal es indivisible y la
accesoria divisible. En tal caso, la obligacin facultativa funciona como indivisible y si los deudores
optaren por esta ultima, debe regir respecto de ella dicha indivisibilidad. La situacin inversa, en
cambio, es mas problemtica. Si la prestacin principal es divisible y la facultativa indivisible, y los
deudores optan por liberarse cumpliendo esta ltima, ninguna posibilidad de fraccionamiento es
factible, pues ello importara un supuesto de divisibilidad ideal que el Cdigo Civil rechaza.
Efectos de la divisibilidad en las relaciones entre acreedores y deudores
El principio general del fraccionamiento: La divisibilidad de las prestaciones "constituye el derecho
comn en materia de obligaciones conjuntas o con pluralidad de acreedores o deudores". La
obligacin se divide entre tantas partes como acreedores o deudores haya, las que se consideran
como si "constituyesen otros tantos crditos o deudas distintos los unos de los otros". Como
consecuencia del fraccionamiento, cada acreedor solo tiene derecho a percibir la parte que le
corresponde en el crdito; y correlativamente, cada deudor esta obligado a pagar nicamente la parte
que le corresponde en el pasivo.
Como se determina en las relaciones entre acreedor y deudor la parte que cada uno tiene derecho a
cobrar o deber de pagar?
1) Se debe estar, en primer termino, a lo pactado en el titulo constitutivo de la obligacin. Los
convenios que a tales fines internamente realicen los acreedores o los deudores entre si no son en
principio oponibles a la contraparte, aunque de suma utilidad para reglar las relaciones internas
entre aquellos. Tales acuerdos no necesitan del consentimiento del deudor, debiendo ser notificados al
mismo a los fines de su oponibilidad. La situacin es diferente cuando quienes pretenden modificar la
cuota parte fijada son los codeudores. En tal caso, necesitan siempre del consentimiento de los
coacreedores, resultando aplicables los principios generales que regulan la cesin de deudas o la
novacin por cambio de deudor.
2) No existiendo determinacin de partes desiguales en el ttulo constitutivo de la obligacin, la ley
presume que el fraccionamiento opera por partes iguales.
3) Si la pluralidad de sujetos es sobreviniente, por muerte del acreedor o del deudor, la divisin se
afecta en proporcin a la parte por la cual cada uno de ellos es llamado a la herencia.
4) Exigibilidad. Cada acreedor solo tiene derecho a exigir al deudor la cuota parte que le corresponde

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en el crdito y cada deudor nicamente esta obligado a cumplir con la cuota parte que tiene en la
deuda. Si el acreedor demanda la totalidad de la deuda a un codeudor, este puede alegar una defensa
de falta de accin.
5) Pago: El deudor o cada codeudor solo esta obligado a pagar la parte que le corresponde en la
deuda y en la medida del crdito del acreedor o de cada coacreedor.
6) Excepcin al fraccionamiento del pago. Lo sealado precedentemente no se aplica cuando uno de
los deudores o uno de los coherederos tuviese a su cargo el pago de toda la deuda, ya sea en virtud
del titulo de la obligacin, o por haberse as determinado en la divisin de la herencia, en cuyo caso el
deudor podr ser demandado por el todo de la obligacin, salvo sus derechos respecto a los otros
codeudores o coherederos".
Otros modos extintivos: Como consecuencia del fraccionamiento de prestaciones que caracteriza a
estas obligaciones, se constituyen tantas obligaciones autnomas e independientes como sujetos
vinculados existan, de forma tal que le sucede a alguno de ellos no afecta a los otros. La extincin de
cualquiera de dichas relaciones no produce efecto alguno respecto de las dems. Por lo tanto,
-La novacion celebrada entre uno de los codeudores con uno de los coacreedores no tiene efectos
extintivos respecto de los dems.
-La insolvencia de un codeudor es soportada por el acreedor, quien no puede reclamar a los dems
codeudores la parte que corresponda al insolvente.
Obligaciones Indivisibles
Son obligaciones indivisibles aquellas cuya prestacin no puede ser cumplida sino por entero. Lo
trascendente en estas obligaciones es el carcter compacto que asume el objeto debido, que
no permite fraccionamiento alguno.
La indivisibilidad puede ser material o ideal.
-La indivisibilidad material es objetiva u ontolgica: En razn de su propia naturaleza, la
prestacin no puede ser dividida en partes homogneas al todo y tener valor proporcional a
dicho todo.
-La indivisibilidad ideal o voluntaria: en cambio, prescinde por completo de la naturaleza de la
prestacin y centra su atencin exclusivamente en la voluntad de los sujetos obligados, que
asignan dicho carcter a una prestacin que por naturaleza no lo tiene. Se considera que la
indivisibilidad ideal es posible pues rige en esta materia el principio de la autnoma privada. La
indivisibilidad subjetiva puede surgir de un pacto expreso o tcito e, inclusive, emanar de un
acto de ltima voluntad. Es, sin dudas, la que mejor se adapta a lo que normalmente ocurre en
los negocios contractuales.
Casos de indivisibilidad: Hay indivisibilidad si el objeto no puede ser materialmente dividido.
a) Si la indivisibilidad es convenida. En caso de duda sobre si se convino que la obligacin
sea indivisible o solidaria, se la considera solidaria.
b) Si lo dispone la ley.
-Obligacin de dar una cosa cierta: La obligacin de dar una cosa cierta es indivisible,
cualquiera sea la finalidad en virtud de la cual esta deba ser entregada (transferir o constituir
derechos reales, transferir el uso o la tenencia o restituir las cosas a su dueo). En nuestro
Cdigo lo que se tiene en cuenta para juzgar si una prestacin es divisible o indivisible es el
hecho de cumplimiento de la prestacin, si este admite ser fraccionado.
-La indivisibilidad en las obligaciones de hacer y de no hacer: Rige el principio de la
indivisibilidad.
-Obligacion de crear una servidumbre predial: es indivisible.
Efectos de la Indivisibilidad en las relaciones entre acreedores y deudores.
a) El principio de propagacin de efectos, en virtud del cual ciertos hechos ocurridos entre uno
de los coacreedores y uno de los codeudores proyectan sus consecuencias a los restantes.

101

b) El principio de prevencin, conforme al cual la facultad que tiene el deudor de elegir a cual
de los acreedores efectuar el pago cesa si alguno de estos hubiera demandado su
cumplimiento, en tal caso, el pago debe hacerse a este.
c) Exigibilidad, este sistema es el que legitima a cualquier acreedor a reclamar y a
percibir el cumplimiento integro de la prestacin.
d) Pago: Cualquiera de los deudores debe cumplir ntegramente con la prestacin. Es tambin
consecuencia del carcter compacto que tiene el objeto debido. Correlativamente, cada
acreedor est habilitado para recibir el pago integro de la prestacin por parte del deudor o de
los deudores. Cuando son varios los acreedores, el deudor puede elegir a cual de ellos habra
de pagar. Habiendo varios deudores, cualquiera de ellos puede efectuar el pago. No hay
derecho de prevencin a favor de los deudores.
Una vez efectuado el pago, la obligacin se extingue para todos los acreedores y deudores.
Las llamadas obligaciones indivisibles impropias o irregulares
Aquellas que solo pueden ser satisfechas por entero (por eso son indivisibles) a traves de una
actuacin conjunta de las partes (de ahi su irregularidad). Lo caracterstico en estas
obligaciones, es entonces que los acreedores o deudores deben actuar de manera conjunta
pues el cumplimiento requiere de la colaboracin organizada de todos.
Efectos: Los acreedores deben actuar de manera conjunta para recibir el credito y los deudores
para cumplirlo. Si un acreedor pretende, en caso de pluralidad activa, el cobro del credito en
forma individual, el demandado puede oponerle una excepcion de falta de legitimacion activa.
Del mismo modo, en caso de pluralidad pasiva, ningun deudor puede ser demandado
individualmente y con independencia de los demas a cumplir la prestacin.
Ejemplo: La obligacion de otorgar la escritura translativa de dominio que pesa sobre varios
condminos o a favor de varios adquirentes, la que solo puede ser requerida por todos los
adquirentes a todos los transmitentes de manera conjunta.

CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES CON RELACION AL SUJETO

Obligaciones simplemente mancomunadas
Son obligaciones de sujeto plural en las que el credito o la deuda se descompone en tantas
relaciones particulares independientes entre si como acreedores y deudores haya. Su
caracterstica, es la presencia de vinculos jurdicos disociados entre si, que determinan la
existencia de una pluralidad de relaciones juridicas funcionalmente independientes.
Simplemente Mancomunadas de objeto divisible: el fraccionamiento opera en toda su plenitud.
Son obligaciones nacidas de una sola y unica causa generadora, es por ello, que alcanza a
varios sujetos al tiempo de descomponerse en una pluralidad de relaciones singularizadas. El
regimen legal es el mismo que el previsto para las obligaciones divisibles.
Simplemente Mancomunadas de objeto indivisible: el fraccionamiento asume alcances mas
reducidos ya que solo se manifiesta en el elemento vinculo juridico, pero no en la prestacion.
Que el objeto sea indivisible no obsta a la pluralidad de vinculos disociados entre los
acreedores y deudores. En ningun caso cabe considerar que el acreedor tenga derecho por
entero al credito, ni que cualquier deudor este obligado de manera integra a la satisfaccion de
la deuda.
El derecho de cualquier acreedor a reclamar la totalidad de la prestacion a cualquier deudor
obedece a la imposibilidad de cumplimiento fraccionado. Debe reclamar o pagar todo, porque
no puede reclamar o pagar una parte. El regimen legal es el mismo que el previsto para las
obligaciones indivisibles.
Principio General del Fraccionamiento: Cuando existe una relacion jurdica obligatoria con
pluralidad de sujetos, la ley presume la existencia de mancomunacion simple, operando el

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fraccionamiento del credito y deudas en tantas partes como acreedores o deudores haya.
Ello presupone la divisibilidad de la prestacion siendo aplicables las consideraciones de las
obligaciones divisibles. Cuando la prestacion es indivisible, no opera el fraccionamiento,
aunque si la disociacion de vinculos jurdicos. Deben aplicarse las reglas de las obligaciones
indivisibles.
Este principio reconoce dos excepciones: Indivisibilidad y solidaridad.
Obligaciones de Mancomunacin Solidaria
Aquellas en virtud de la cual, cualquier acreedor puede exigir a cualquier codeudor el
cumplimiento integro de la prestacion, como consecuencia del titulo constitutivo o de una
disposicion legal, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la prestacion.
Cada uno de los acreedores esta legitimado para exigir integramente el cobro y para realizar
cualquiera de los actos de conservacion y ejecucion del credito, de la misma forma en que lo
har cualquier acreedor unico y sin otra incidencia que las que deriven en el plano de las
relaciones internas; inversamente cada deudor responde por la totalidad de la deuda como si
fuera unico.
Clases de Solidaridad.
-Activa: Cuando existe una pluralidad de acreedores y un solo deudor, que permite a cada uno
de ellos reclamar la totalidad de la prestacin al deudor quedando liberado este ultimo con el
pago efectuado a uno solo.
-Pasiva: Pluralidad de deudores y un solo acreedor y permite a este reclamar de cualquiera de
los deudores el pago integro de la deuda. Acta directamente en el plano de las garantas
personales.
-Mixta: es la que presente pluralidad de deudores y acreedores.
Fuentes: La ley menciona cuatro posibles: la voluntad de las partes, el testamento, las
sentencias que tengan fuerza de cosa juzgada y la ley misma. Sin embargo la doctrina
dominante las reduce a dos: voluntad y ley.
a) La Voluntad: La solidaridad creada por la voluntad puede ser ampliada o limitada en sus
efectos por quien la genera, haciendo mas ventajosa o gravosa la situacion de acreedores y
deudores.
b) La Solidaridad Legal: Es impuesta por lo general, en aquellas hipotesis en las que el
legislador quiere proteger con el maximo rigor la situacion del acreedor, de manera de
asegurarle el cobro del credito. En nuestro sistema no existe otra solidaridad legal que la
pasiva. Entre los principales supuestos encontramos: Mandato, Comodato y Fianza Solidaria.
c) La Sentencia: la doctrina nacional entiende que no es fuente de solidaridad porque no crea
derechos, simplemente se limita a reconocerlos y a declarar su existencia.
Caracteres
Genricos:
-Pluralidad de Sujetos: Acreedores o deudores, o de deudores y acreedores.
-Unidad de Objeto: Debe ser nico e idntico para todos los codeudores y acreedores.
-Unidad de Causa Fuente: Los diferentes vnculos coligados que unen a acreedores y
deudores solidarios deben tener su origen en una causa fuente comn.
-Pluralidad de Vnculos: Coligados.
Especficos:
-Exigibilidad total de la prestacin: El acreedor o cada acreedor puede exigir a cualquier deudor
el cumplimiento integro de la prestacin. El pago efectuado por un codeudor a cualquier

103

acreedor extingue la obligacin.

-Carcter expreso de la solidaridad: El cdigo consagra el principio general de la
mancomunacin simple en materia de obligaciones de sujeto plural conjunto. La solidaridad
constituye un mbito excepcional por lo que no se presume debiendo estar expresamente
establecida por la voluntad o por la ley.
-Pluralidad de Vnculos coligados: Existencia de una nica obligacin con pluralidad de
vnculos concentrados.
Prueba de la Solidaridad : Por su carcter excepcional la solidaridad originada en la voluntad
de las partes no se presume y debe ser probada por quien alega su existencia. De all, que en
caso de duda, deba ser reputada como simplemente mancomunada.
La prueba no esta sujeta en principio a formalidades, admitindose cualquier medio.
La solidaridad legal, en cambio, no debe probarse, por cuanto el derecho se presume conocido
por todos.
Extincin de la Solidaridad
Solidaridad Pasiva: Se extingue por la renuncia de la solidaridad efectuada por el acreedor, a
favor de alguno de los deudores (renuncia relativa) o de todos ellos (renuncia total).
-Renuncia Total o Absoluta: Es absoluta cuando el acreedor consiente en dividir la deuda entre
cada uno de los deudores. Esta proyecta sus efectos sobre los distintos vinculos coligados, que
dejan de ser solidarios. La obligacion se convierte en mancomunada.
De ordinario, la renuncia es expresa, aunque nada obsta a que pueda ser tacita.
Es expresa cuando la manifestacion de voluntad extintiva se realiza en terminos positivos,
verbalmente, por escrito o por otros signos inequivocos.
Es tacita cuando el acreedor se limita a demandar a cada codeudor la parte que le corresponde
en la deuda o consiente en realizar la aludida mutacion de los vinculos jurdicos de cualquier
otra forma.
La renuncia a la solidaridad nunca se presume, debe ser probada por quien la invoca.
-Renuncia Parcial o Relativa: Difiere de la anterior solamente en lo cuantitativo, ya que
proyecta sus efectos sobre alguno de los deudores, manteniendo la solidaridad con respecto a
los restantes.
El deudor beneficiado con la renuncia continua obligado pero en forma simplemente
mancomunada, sin que esta situacion afecte el caracter solidario de la obligacion de los demas
deudores que continuan obligados por el todo. Tambien puede ser expresa o tacita.
Es expresa cuando el acreedor declara liberar a alguno de los codeudores de los efectos de la
solidaridad, mediante una declaracin de voluntad suficiente.
Es tacita cuando el acreedor solamente reclama a un codeudor la parte de la deuda que le
corresponde.
Efectos de la Solidaridad Pasiva
Efectos Esenciales
a-Exigibilidad: derecho del acreedor a exigir el pago a cualquier codeudor: el acreedor o
cualquiera de ellos esta facultado para exigir al deudor o cualquiera de los codeudores
solidarios, o a alguno de ellos, o a todos conjuntamente, el cumplimiento integro de la
prestacin, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la obligacin.
El acreedor es quien tiene la facultad de elegir a quien reclamar el cumplimiento, con la ms
absoluta libertad, salvo que algn otro coacreedor haya demandado y notificado la demanda.
-Puede demandar a todos los deudores solidarios en forma conjunta, o a varios de sus
integrantes.
-Puede dirigir su accin solamente contra alguno de los codeudores, sin necesidad de
demandar a los dems.
-Si opta por demandar solamente a alguno, pueden darse tres situaciones:
1-Que perciba la totalidad del crdito en cuyo caso se agota la relacin entre el grupo acreedor

104

y el grupo deudor.
2-Que renuncie en forma parcial a la solidaridad y perciba solamente la parte que a ese deudor
le corresponda en la deuda.
3-Que no pueda percibir el crdito, en razn de resultar el demandado insolvente.
-Las Demandas Sucesivas y la Prueba de la Insolvencia: en el ltimo supuesto el acreedor
debe probar la insolvencia del demandado como requisito necesario para la procedencia de
una nueva accin contra los restantes obligados.
-Facultad de Cobro Parcial: la ley faculta al acreedor a reclamar a algun deudor solamente la
parte que le corresponda y no el todo.
B-Novacion: efectuada entre un codeudor y el acreedor produce la propagacin de efectos y
extingue la obligacin de los restantes codeudores. La excepcin se da en el caso de la
novacion legal que se produce como consecuencia de la homologacin del acuerdo preventivo
en un proceso concursal donde aquello no propaga sus efectos ni altera la situacin de los
restantes coobligados.
c- Compensacin: los deudores pueden oponer la compensacin del crdito que cualquiera de
ellos tenga contra el acreedor demandante o contra cualquiera de los restantes coacreedores.
Cuando uno de los codeudores ha sido declarado en quiebra, la compensacin solo produce
efectos respecto suyo cuando se haya operado antes de la sentencia que lo declare en dicho
estado.
d- Remisin de Deuda: efectuada por el acreedor a favor de alguno de los codeudores propaga
sus efectos a los restantes coobligados y extingue la obligacin solidaria.
e- Dacion en Pago: tanto en la solidaridad activa como pasiva, la dacion en pago efectuada por
cualquier codeudor a favor de cualquier coacreedor tiene efectos expansivos y extingue la
relacin.
f- Confusin: operada entre un codeudor solidario y el acreedor solo produce efectos
personales y no propaga sus efectos. En tal caso, nicamente se extingue la obligacin
correspondiente a ese deudor y no las partes pertenecientes a los otros codeudores.
g- Transaccin: Celebrada entre uno de los codeudores solidarios con el acreedor aprovecha a
los otros, pero no puede serles opuesta.
Efectos Accidentales
a-Incumplimiento y Mora. Propagan plenamente sus efectos y obligan a todos los codeudores,
aun a los que no pueda imputarse culpabilidad a responder por el valor de la prestacin y
adems, a pagar los daos y perjuicios. La mora de cualquiera de los codeudores provoca la de
los dems comprometiendo la responsabilidad de todos ellos. En todos los casos se deber
cumplir con la prestacin principal ms los daos y perjuicios.
B-Dolo en el incumplimiento de la obligacin: todos los codeudores responden por el valor de la
prestacin y por los daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata y necesaria del
incumplimiento. El codeudor que dolosamente incumpli la obligacin deber responder adems
por las consecuencias mediatas.
c-Insolvencia de un Codeudor: la ley determina que debe ser soportada entre el solvens y los
restantes codeudores solidarios solventes.
-Insolvencia y Dispensa de la Solidaridad: la dispensa efectuada por el acreedor a favor de un
codeudor solidario no obsta a que este deba contribuir a soportar la insolvencia de los otros
coobligados.

105

-Insolvencia y Remision Parcial de la deuda: en caso de mediar remision parcial de la deuda a

favor de un codeudor solidario y de resultar otro codeudor insolvente, el solvens podr ejercer
la accin recursoria contra el beneficiado, reclamando solo la parte pertinente.
Prescripcin:
-Interrupcin de la Prescripcin: propaga sus efectos beneficiando a todos los acreedores y
perjudicando a todos los codeudores.
-Suspensin de la Prescripcin: tratndose de obligaciones solidarias de objeto divisible, la
suspensin solo tiene efectos personales. Si es indivisible, la suspensin propaga sus efectos.
Efectos Internos:
a-Acciones recursorias o de regreso: aquellas que se reconocen al codeudor que ha pagado la
totalidad de la deuda solidaria para reclamar a los restantes la parte que les corresponde en
dicho pasivo.
B-Insolvencia de un codeudor: puede suceder que el codeudor solidario que paga la totalidad
de la deuda viere frustada su pretensin de reintegro en razn de la insolvencia de alguno de
los restantes coobligados. En tal caso, la perdida se repartir entre los codeudores solventes y
el que hubiese efectuado el pago, a prorrata de su inters en la deuda.
Si el acreedor hubiese dispensado de la solidaridad o hubieran efectuado remision parcial de la
deuda a favor de uno de los codeudores solidarios, tal circunstancia no lo exime de la
obligacin de contribuir internamente para soportar la parte que corresponda a otro codeudor
solidario insolvente.
c-Accin de Regreso en los hechos ilcitos: tratndose de delitos civiles, la obligacin de
reparar el dao pesa solidariamente sobre todos los que han participado en el como autores,
consejeros o cmplices, aunque se trate de un hecho que no sea penado por el derecho
criminal. Cuando el dao es indemnizado por alguno de ellos no tendra accin contra los otros
para demandar la parte que les correspondiere.
Solidaridad Activa: No es suficiente la mera renuncia de algn acreedor a la solidaridad activa
para que opere la mutacin en simplemente mancomunada. En todos los casos, es necesario
alcanzar un acuerdo con el deudor. Si el acuerdo se realiza con la intervencin de todos los
acreedores, opera la novacion por cambio de naturaleza extinguindose la obligacin solidaria,
la que es sustituida por simplemente mancomunada.
Si, en cambio, el acuerdo es realizado solo con alguno de los acreedores, la deuda se divide
nicamente con relacin a ese acreedor, permaneciendo solidaria con relacin a los dems.
Efectos
Efectos esenciales:
a) Exigibilidad: Derecho al cobro total del crdito: cualquier acreedor puede exigir al deudor el
cumplimiento integro de la prestacin. El deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los
acreedores y dispone, en principio, de amplias facultades para elegir a cual de ellos. Este
derecho cesa cuando hubiese sido demandado por alguno de los acreedores, en tal caso, el
pago debe hacerse a este: principio de prevencin.
El pago realizado en estas circunstancias propaga sus efectos y extingue la relacin obligatoria
entre acreedores y deudores.
b) Principio de Prevencin: Una vez demandado por alguno de los acreedores, el deudor no
puede inutilizar la accin deducida en juicio, pagando a otro, dado que el acreedor que lo ha
demandado lo ha hecho en nombre y representacin de todos.
c) Pago: El pago realizado por el deudor extingue la obligacin y propaga sus efectos a los
restantes coacreedores y codeudores. El efecto cancelatorio que le es inherente se extiende a
todos los vnculos existentes en la obligacin solidaria: el deudor solo estaba obligado a
satisfacer una vez el objeto cumplido y al cumplir con un acreedor, salda su deuda y queda

106

liberado con respecto a todos ellos.

d) Pago Parcial: Posibilidad de que uno de los acreedores reciba un pago parcial, equivalente o
no a su cuota parte en la relacin interna con los dems acreedores.
En tal caso, tambin deber efectuar la distribucin proporcional que por derecho corresponda,
con los demas acreedores. La aceptacin de un pago parcial por parte de uno de los
acreedores solidarios no puede significarle un perjuicio a alguno de los restantes.
e) Novacion: Realizada entre cualquier coacreedor con el deudor, extingue la obligacin
solidaria respecto de los restantes coacreedores. Si uno de los acreedores es satisfecho en su
inters con relacin a ese objeto mediante la estipulacin de una nueva obligacin, la primitiva
obligacin desaparece para todos los deudores.
f) Compensacin: Efectuada entre cualquier coacreedor y el deudor propaga sus efectos a los
otros coacreedores. Si uno de los acreedores satisface su inters por va de compensacin, tal
circunstancia libera a los restantes deudores.
g) Remision de Deuda: Efectuada por cualquier coacreedor a favor del deudor tambin tiene
efectos expansivos. El acreedor responde frente a los demas coacreedores de la misma
manera en que si hubiese recibido el pago.
h) Dacion en Pago: Debe asimilarse a la novacion, por lo que si uno de los coacreedores recibe
en pago de la deuda una cosa distinta a la debida, extingue la obligacin con respecto a los
restantes coacreedores, liberando al deudor.
i) Transaccin: Hecha por uno de los coacreedores con uno de los deudores solidarios
aprovecha a los otros coacreedores pero no puede serles opuesta. Como regla, no comprende
a los demas coacreedores que son terceros
j) Confusin: Operada entre uno de los coacreedores solidarios y el deudor tiene efectos
personales y solo extingue la obligacin correspondiente a ese acreedor y no las partes que
pertenecen a los otros.
Efectos Accidentales:
a) Prdida no imputable de la cosa debida: Si se pierde por casos no imputables al deudor, la
obligacin queda extinguida para todos los coacreedores.
b) Mora del Deudor: La constitucin en mora del deudor efectuada por parte de un coacreedor
propaga sus efectos a los demas coacreedores, a quienes favorece.
c) Mora del Acreedor: El cdigo no contempla en forma expresa los efectos que produce el
incumplimiento por parte del acreedor. En tal caso corresponde aplicar los mismos principios
para la mora del deudor. Por tanto, la mora creditoris de cualquiera de los coacreedores se
propaga tambin a los restantes.
d) Indemnizacin de Daos y Perjuicios: Derivada de la prdida de la cosa por causas
imputables a cualquiera de los deudores, puede ser reclamada por cualquiera de los
acreedores del mismo modo que el cumplimiento de la obligacin principal.
e) Demanda de Inters: Articulada por cualquier acreedor contra cualquiera de los codeudores,
hace correr los intereses respecto de todos los demas.
f) Prescripcin Liberatoria:
-Interrupcin de la Prescripcin: efectuada por cualquier coacreedor respecto de cualquier
codeudor, propaga los efectos beneficiando a todos los demas integrantes del polo activo.
-Suspensin de la Prescripcin: solo tiene efectos personales en la solidaridad, salvo cuando la
obligacin tiene objeto indivisible. En ese caso, opera la propagacin de dichos efectos.
-Dispensa de los efectos de la prescripcin cumplida: tiene efectos personales y solo favorece
al acreedor que se hubiese encontrado impedido temporalmente en el ejercicio de una accin,
por razones de hecho o de derecho.
Efectos Internos: relaciones internas de los coacreedores entre si.

107

El principio de Participacin: El acreedor que cobrado el todo o parte de la deuda, hubiese

hecho quita o remision de ella, queda responsable por los otros acreedores de la parte que a
estos corresponda dividido el crdito entre ellos. Nuestro cdigo consagra el principio de
participacin en lo percibido, por lo que en el supuesto de que no se pudieran establecer las
relaciones que vinculan a los coacreedores entre si, se presume iuris tantum, que ellos
concurren por partes iguales. La distribucin debe ser realizada entre los coacreedores de
acuerdo con la parte que cada uno de ellos tenga en el cerdito.
Limitaciones a la Solidaridad
1-Por fallecimiento de un coacreedor o de un codeudor: La muerte de alguno de ellos acta
como lmite a la solidaridad, provocando una mutacin en la estructura y en la cuanta del
crdito.
Desde lo estructural, la obligacin experimenta un desdoblamiento, pues mientras continua
siendo solidaria entre los cointeresados primitivos y los herederos de alguno de ellos, que por
razn de la sucesin habida se han incorporado a la relacin obligacional, se desvanece esa
solidaridad entre los herederos aludidos que no son coparticipes de un crdito o deuda comn,
sino como un acreedor o deudor de una obligacin distinta de la de su coheredero provenientes
toda del fraccionamiento de la obligacin del causante. Por lo tanto, cada heredero debe
responder solamente en proporcin a su cuota hereditaria siempre que la prestacin fuese
divisible. En caso de indivisibilidad, deber responder por el todo.
2-Por subrogacin: Tambin cesa el carcter solidario de la obligacin cuando uno de los
codeudores paga la totalidad de la deuda y se subroga en los derechos del acreedor. Dicha
subrogacin disuelve la solidaridad, pues no autoriza al solvens a ejercer los derechos y
acciones del acreedor contra sus coobligados, sino hasta la concurrencia de la parte por la cual
cada uno de estos lutimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.
Obligaciones Concurrentes
Tambin llamadas conexas o convergentes, son aquellas que tienen identidad de acreedor y de
objeto debido pero presentan distinta causa y deudor. A diferencia de lo que sucede con la
obligacin solidaria, que es por naturaleza una relacin juridica nica, en las concurrentes hay
pluralidad de obligaciones. Dado que el objeto debido es el mismo para todos, en las
obligaciones concurrentes, basta con que uno de los deudores lo pague para que opere la
cancelacin de todas las deudas. En consecuencia, el acreedor no podr pretender cobrar
nuevamente a los otros deudores, pues al recibir el primer pago quedo desinteresado.
Entre ellas podemos citar: La responsabilidad del principal por el hecho del dependiente y la de
este ultimo frente a la victima; la responsabilidad del dueo y del guardin de la cosa que
produjo el dao con su intervencin activa; la responsabilidad del comodatario negligente y del
ladrn frente al dueo de la cosa; la responsabilidad del autor del licito y del asegurador de la
victima; la responsabilidad civil de los propietarios de establecimientos educativos privados y
estatales; responsabilidad indistinta del autor de un dao y de la compaa aseguradora frente
a la victima del siniestro.
Diferencia con las Obligaciones Solidarias
-En las obligaciones solidarias existe una sola obligacin con pluralidad de vnculos coligados,
en las concurrentes hay varias obligaciones sin conexin entre los deudores.
-En las solidarias hay relaciones internas entre los coacreedores y codeudores que se rigen por
los principios de participacin y contribucin. En las concurrentes, estas no se aplican y quien
pague la deuda tendra que soportar el peso de ella si fue culpable de la constitucin de la
deuda o bien, si as no lo fuere, podr volverse contra otro deudor para que este le reintegre la
totalidad de su desembolso.
-En las solidarias, cuando un codeudor paga el total de la deuda, se subroga en los derechos
del acreedor con las limitaciones antes sealadas, dicha subrogacin no se da en las
obligaciones concurrentes.

DINAMICA FUNCIONAL DE LA OBLIGACION. TUTELA SATISFACTIVA DEL CREDITO

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El Pago: En nuestro derecho el pago, es el cumplimiento de la prestacin que hace al objeto

de la obligacin, ya sea de dar, hacer o no hacer. La ley suele extender el concepto al de
satisfaccin del acreedor.
Funcin del Pago. El pago como cumplimiento
Pago es sinnimo de cumplimiento, pagar es cumplir. La obligacin nace para ser cumplida. A
travs del pago, la obligacin se extingue, es el nico modo extintivo que satisface
especficamente al acreedor, que obtiene as lo que se le debe. El acreedor logra agotar su
expectativa a la prestacin mediante el cumplimiento concreto y exacto del comportamiento
debido por el deudor.
Elementos del Pago
-Sujetos: Quien paga o solvens y quien recibe lo pagado o accipiens.
-Objeto: Aquello que se paga mediante un acto positivo (dar o hacer) o negativo (no hacer).
-Causa Fuente: La deuda anterior es el antecedente que determina el pago.
-Causa Fin: La extincin de la deuda es el objetivo que se orienta, en los pagos hechos
espontneamente es la intencin del solvens. Cuando se paga por error, fallando as la
necesaria concordancia entre la intencin y el obrar, el pago es tambin repetible.
-El Animus Solvendi: como consecuencia de que el pago es ubicado en la categora de acto
jurdico, tiene un fin inmediato denominado animus solvendi o intencin de cumplir. Cuando
una entrega de bienes carece de este, no hay un pago. Cual es al situacin si el acreedor
recibe del deudor lo que este le debe, sin que el deudor haya tenido intencin de pagar? Es
cierto que no hay pago por carencia de animus solvendi, pero la obligacin igualmente se
extingue ya que el acreedor se satisface.
Legitimacin Activa
A) El Deudor: Es sujeto activo del pago. Pero adems del deudor pueden pagar otros sujetos:
los terceros interesados y no interesados. De todos estos, el deudor y los terceros interesados
no solo pueden pagar, sino que tienen adems derecho de pagar, pues estn investidos de ius
solvendi. Solo hay pago estricto sensu cuando el deudor realiza espontneamente el
comportamiento debido, o un tercero lo hace obrando por cuenta del deudor. Cuando un
tercero obrando por su cuenta satisface al acreedor, el crdito de este se extingue, pero por
otro modo extintivo: la obtencin de la finalidad.
Capacidad para pagar:
-Capacidad de hecho: Existe la exigencia de que el deudor debe ser capaz de hecho. Sin
embargo, la incapacidad no obsta a que el pago lo realice su representante necesario.
-Capacidad de derecho: esta exigida genricamente para los actos jurdicos.
-Legitimacin respecto del objeto: se predica de un sujeto que esta legitimado respecto de
cierto objeto cuando puede actuar con relacin a este.
-Efectos del pago hecho por un incapaz: cuando asi sucede, el acto obrado es nulo, de nulidad
relativa. Como consecuencia de ella, el acreedor debe restituir lo que recibi en virtud del pago
invalido.
B) Terceros Interesados: es quien no siendo deudor, puede sufrir un menoscabo en un
derecho propio si no paga la deuda. Se trata de un tercero, porque no es deudor pero esta
interesado en el cumplimiento. Por ello tiene derecho de pagar.
Casos: es el caso del tercer poseedor del inmueble hipotecado que, no siendo deudor, puede
sufrir la venta del inmueble. El tercero interesado tiene derecho a pagar.
Oposicin del deudor: El CC autoriza el pago contra la voluntad del deudor, quien no se puede
oponer eficazmente a esa pretensin.
Oposicin del acreedor: El CC establece el deber del acreedor de aceptar el pago hecho por un

109

tercero, salvo que tenga inters legtimo en que cumpla el propio obligado.
Oposicin Conjunta: el criterio moderno admite el pago por tercero aunque se opongan ambos
sujetos de la obligacin.
C) Terceros no Interesados: es quien no sufre menoscabo alguno si la deuda no es pagada.
Puede pagar, pero carece del derecho a hacerlo, de manera que no puede imponer la
recepcin del pago. Solo puede pagar efectivamente si lo admite el acreedor.
Efectos del pago por terceros: el pago extingue el crdito y libera al deudor. Sin embargo
cuando paga o no un tercero, sea o no interesado, esos efectos se reducen a la extincin del
crdito, pues el acreedor cobra, pero no se produce la liberacin del deudor, que continua
obligado.
1-Pago con Asentimiento: el tercero solvens puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese
dado en pago. La situacin de ese tercero cuando el deudor asiente, es la de un mandatario,
tiene derecho a recuperar lo que invirti en la ejecucin del mandato con los intereses. Pero
por otro lado tiene a su favor la subrogacin legal, mediante la cual se le traspasan todos los
derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor. En este caso, el tercero puede elegir la
accin de mandato o la subrogacin legal.
2-Pago en Ignorancia del Deudor: se configura una gestin de negocio, porque el tercero se ha
encargado sin mandato de la gestin de un negocio que directa o indirectamente se refiere al
patrimonio de otro. El tercero como gestor, tiene derecho al reembolso de los gastos que la
gestin le hubiese ocasionado, con los intereses desde el da que los hizo. A diferencia del
mandatario, el gestor solo recupera lo que invirti tilmente. De all, que si la deuda pagada
fuese nula, o estuviere prescripta, carecer de todo derecho a obtener el reembolso de su
inversin por haber sido intil. El tercero adems tiene a su favor la subrogacin legal.
3-Pago Contra la voluntad del deudor: cualquier tercero puede pagar contra su voluntad con tal
de que el acreedor lo acepte, si es tercero interesado, tiene derecho a imponerle la recepcin
del pago. En tal caso, solo podr cobrar del deudor aquello en que hubiese sido util el pago.
Legitimacin Pasiva
A) El Acreedor: es el sujeto pasivo del pago, pues es quien debe recibirlo. Pero, adems de el,
pueden recibirlo otros sujetos: su representante y los terceros habilitados.
-Si el acreedor es singular, no existe dificultad alguna pues debe pagarsele a el.
-Si hay pluralidad, puede recibir el pago cualquiera de ellos si la obligacin es solidaria activa o
de objeto indivisible, en cambio, el crdito se fracciona entre los varios acreedores si la
prestacin es divisible.
-Si el acreedor singular muere, el crdito se fracciona entre sus herederos.
-El acreedor puede cobrar por medio de un representante.
-Si el crdito ha sido transmitido, el nuevo acreedor toma la situacion jurdica del anterior.
Capacidad para recibir pagos: Capacidad de hecho: debe ser capaz de hecho con aptitud para
administrar sus bienes al tiempo de recibir el pago. Tienen ineptitud los incapaces de hecho
con incapacidad absoluta, los quebrados, los concursados, los inhabilitados.
Capacidad de derecho: lo exige genricamente para los actos jurdicos.
Efectos del pago hecho a un incapaz: la regla es que el pago hecho al acreedor incapaz es
nulo, de nulidad relativa. Sin embargo tal pago, en ciertas circunstancias resulta eficaz: en
cuanto se hubiese convertido en su utilidad y cuando concurren estas dos circunstancias: si el
acreedor era capaz al nacer y se incapacita ulteriormente y si el deudor ignoraba esta perdida
de capacidad
B) Representantes del acreedor: el pago debe ser hecho al representante del acreedor
constituido para recibir el pago.

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-Representantes Voluntarios: en la representacin voluntaria hay un acto constitutivo de la

representacin, esto es, un acto voluntario que asigna la facultad de actuar en nombre de otro.
-Representantes Legales: la representacin por ministerio de la ley es independiente de todo
acto voluntario constitutivo. Se da en varios cosos: - con relacion a los incapaces-en la
representacin judicial que ejerce el oficial de justicia- cuando actan representantes legales de
la persona jurdica.
-Representante Judicial: designado por el juez para recibir el pago por alguno de los litigantes.
C) Terceros habilitados para recibir el pago: aquellos a quienes el deudor puede hacerle el
pago, liberndose de la deuda, aunque no resulte extinguido el crdito. Estos son:
-Tercero Indicado: es quien ha sido sealado para percibir el credito.
-Tenedor con titulo al portador: al que presentase el titulo del credito, si este fuese de pagaras
al portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el titulo al portador.
-Acreedor Aparente: el pago hecho al que esta en posesin del credito es valido, aunque el
poseedor sea despus vencido en juicio sobre la propiedad de la deuda. Acreedor aparente es
quien al momento del cobro reviste ostensiblemente el carcter de acreedor, sin serlo. Para
que el pago a este sea liberatorio para el deudor es necesario que se den dos requisitos: el
deudor debe actuar de buena f y su error al respecto debe ser de hecho y excusable.
D) Efectos que produce el pago a terceros habilitados con relacion al verdadero acreedor: en
todos los casos el pago libera al deudor aunque no satisfaga al acreedor:
E) Caso del pago a terceros no autorizados:
Principio: quien paga mal paga dos veces, porque el pago a un tercero ajeno y no habilitado
para recibir el pago, es inoponible al acreedor.
Excepciones: el cdigo otorga validez a semejante pago en dos situaciones: - en cuanto se
hubiese convertido en utilidad del acreedor, lo cual constituye una aplicacin del principio que
veda el enriquecimiento sin causa, - vale tambin en el todo, si el acreedor lo ratificase.
Objeto del Pago: para que haya pago debe producirse el cumplimiento de la prestacin, la cual
esta sometida a dos principios fundamentales: - el de identidad (que se debe pagar), y el de
integridad (cuanto se debe pagar).
Complementariamente rigen otros principios generales: los de localizacin (donde se debe
pagar) y puntualidad (cuando se debe hacerlo).
Existen adems otros requisitos: si la prestacin consiste en la entrega de la cosa, el solvens
debe ser dueo de ella (requisito de propiedad); el bien con el cual se paga no debe estar
afectado de embargo o prenda (disponibilidad) y el pago debe ser hecho sin fraude a otros
acreedores.
-Principio de Identidad: Establece que el deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a
cuya entrega se oblig El acreedor no puede verse obligado a recibir una cosa por otra, aunque
sea de igual o mayor valor. Si la obligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr ser
obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el de la obligacin. Este
principio se refiere a las obligaciones de dar y de hacer. Sin embargo, hay consenso doctrinario
unnime en el sentido de que igual principio abarca las obligaciones de no hacer.
Excepciones: en ciertas situaciones este principio cede, el deudor tiene derecho a pagar con
algo distinto de lo que debe. Ello ocurre en las obligaciones facultativas, aquella que, no
teniendo por objeto sino una sola prestacin, da al deudor la facultad de sustituir esa prestacin
por otra. En tal caso, el deudor debe una prestacin pero puede cumplir pagando la otra.
a)-Principio de Integridad: Cuando el acto de la obligacin no autorice los pagos parciales, no
puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin.

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Este principio abarca toda clase de obligaciones. El acreedor no tiene el deber de recibir pagos
parciales pero puede aceptarlos y correlativamente, el deudor no tiene el deber de pagar
parcialmente. El pago es ntegro, solo cuando incluye los accesorios.
Excepciones: en tales casos el deudor esta autorizado legalmente a pagar fraccionadamente
su deuda. Por ejemplo:
-Pago parcial del cheque: cuando no haya previsin de fondos en la cuenta corriente contra la
cual se libra un cheque el banco tiene derecho a realizar el pago parcial, que el portador no
puede rehusar.
-Pago parcial de la letra de cambio o el pagar: el obligado cambiario est facultado para pagar
parcialmente el importe de la letra de cambio o pagar que le sea presentado al cobro. El
portador no puede negarse a recibir ese pago parcial, por el que debe dar recibo.
-Convenio sobre pago parcial: la facultad del deudor de fraccionar el pago de su deuda puede
derivar del mismo ttulo constitutivo de la obligacin, o de un acuerdo posterior.
b)-Principios de Localizacion y Puntualidad: se concretan en las exigencias de que el pago sea
hecho en el lugar apropiado y en el tiempo debido.
Lugar de Pago: La regla es el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacion.
El domicilio actual del deudor, en el momento en que la deuda se hace exigible.
Excepciones:
1-Lugar convenido o de uso: El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligacin
2-Ubicacin de la cosa cierta: si no hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y
determinado, deber hacerse, donde exista al tiempo se contraerse la obligacin.
3-Precio de la compra al contado: si el pago consistiere en una suma de dinero, como precio de
alguna cosa, no habiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a plazos.
4-Lugar en que fue contrada la obligacin: rige si no hay lugar convenido o de uso o la cosa
debida no es cierta, o no se trate del precio de contado. El pago debe ser efectuado en el lugar
en que el contrato fue hecho, si fuere el domicilio del deudor, aunque despus mudare de
domicilio o falleciere.
Tiempo de Pago:
a- Obligaciones puras y simples: no estn sometidas a modalidad alguna, de manera que
deben ser pagadas inmediatamente.
b- Obligaciones con plazo determinado: cuando esta fijado su trmino o puede ser fijado sin
intervencin judicial. Trmino, es el momento final del plazo. Cuando se debe pagar? Si el
plazo est expresamente determinado, debe pagarse en el trmino establecido. Si es
determinado tcitamente, la definicin de su trmino depende de un acto volitivo del acreedor:
la interpelacin o requerimiento de pago.
c- Obligaciones con plazo indeterminado: su definicin depende de la intervencin judicial. Es
menester acudir a un proceso de conocimiento sumario. Cuando se debe pagar? En la fecha
indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. En la fecha fijada por el juez, y
no en la fecha de la sentencia.
Otros requisitos en cuanto al objeto del pago
-Propiedad de la cosa: Cuando por el pago deba transferirse la propiedad de la cosa, es preciso
para su validez, que el que lo hace sea propietario de ella.
-Disponibilidad del objeto de pago: No debe estar embargada la cosa con la cual se pag,
tampoco debe estar embargado el crdito, finalmente el crdito no debe estar prendado. Tanto en
el caso del embargo como en el de prenda del crdito, el deudor debe ser notificado para que se
produzca la indisponibilidad del objeto del pago. El pago de un crdito embargado o prendado es

112

inoponible al tercero embargante o acreedor prendario. El deudor est obligado a pagarle de

nuevo salvo su derecho a repetir contra el acreedor a quien pag.
-Ausencia de fraude a otros acreedores: El pago hecho por el deudor insolvente en fraude de
otros acreedores es de ningn valor. El deudor puede elegir a cual de sus acreedores paga pero
no puede mediante el pago de uno de ellos, evadir bienes. El pago hecho en fraude de algn
acreedor es inoponible a este acreedor, quien podra prescindir del pago y embargar el credito
respectivo.
Prueba del Pago:
a) Carga de la prueba: Principio: incumbe al deudor, pues cuando el acreedor ha demostrado la
existencia de la obligacin, aquel debe acreditar el hecho del pago que invoca.
b) Medios de Prueba: como el pago es un acto jurdico, su prueba puede ser realizada por
cualquiera de los medios que autoriza el C.C y el procesal. Puede ser acreditado por cualquier
medio, inclusive testigos, no obstante dicha prueba debe ser apreciada estrictamente.
c) El Recibo: es el instrumento escrito emanado del acreedor en el cual consta la recepcin del
pago. Puede ser extendido con arreglo al principio de libertad de forma salvo el caso del art.
1184: corresponde la escritura pblica para los recibos de los pagos de obligaciones consignados
en escritura publica. El deudor tiene derecho a exigir que el acreedor le entregue el recibo
correspondiente. Igual derecho le corresponde en caso de pagos parciales. El recibo como
instrumento privado debe ser firmando por el otorgante. Este recibo reconocido por instrumento
pblico, produce la prueba completa del pago. Salvo el supuesto de la existencia de vicios. En
principio el recibo provoca el efecto liberatorio absoluto del deudor, toda vez que constituye la
prueba del pago.
Efectos del Pago:
Principales o Necesarios: corresponden a toda obligacin:
1-Extincin del Crdito: Principio: cuando el deudor paga, el crdito del acreedor se extingue
pues se agota el inters suyo comprometido en la obligacin: el acreedor obtiene, por el
cumplimiento del deudor, aquello que este le debe. Excepciones: a veces el pago no extingue el
credito, no obstante que el deudor quede liberado. Es el caso del pago realizado a un tercero
habilitado.
2-Liberacin del deudor: Principio: no solo en cuanto a la deuda en si, sino tambin respecto de
todos los acreedores de la obligacin. Excepciones: aunque el acreedor haya sido satisfecho, el
deudor no se libera si aquella satisfaccin provino de la accin de un tercero. La liberacin del
deudor tiene caracter irrevocable y constituye para el un derecho adquirido.
Accesorios o auxiliares:
1-Recognoscitivo: el pago constituye uno de los modos de reconocimiento tacito de las
obligaciones
2-Confirmatorio: la confirmacin implica la renuncia a la accin de nulidad relativa.
3-Consolidatorio: las partes pueden pactar la facultad de arrepentirse de un contrato mediante la
clausula de sea.
4-Interpretativo: los hechos de los contrayentes subsiguientes al contrato, que tenga relacin con
lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrarse
el contrato.
Incidentales: se producen con ulterioridad al pago.
1-Reembolso de lo pagado por el tercero: cuando paga un tercero, este tiene derecho a obtener
que el deudor le reembolse lo que invirti.
2-Repeticin del pago indebido: el pago de lo que no se debe genera para el solvens el derecho
a repetir lo pagado.

113

3-Restitucin al acreedor de lo pagado a un tercero: es el caso en que un tercero recibe la

prestacin de manos del deudor: debe ajustar cuentas con el acreedor real.
4-Inoponibilidad del pago: ocurre cuando el pago es hecho con un objeto indisponible.
Imputacin del Pago: Es el mecanismo por el cual se lo asigna a una u otra deuda cuando lo que
se paga no alcanza para cubrir todas las que existen entre el deudor y el acreedor. Dicha norma
exige exige estos requisitos: - pluralidad de deudas, - con prestaciones de la misma naturaleza, y pago insuficiente para cubrirlas a todas.
Casos: la imputacin puede ser hecha: Por el deudor; Por el acreedor, si aquel no imput y Por la
ley, si no imput ninguno de ellos.
a-Imputacin por el deudor: sta imputacin es efectuada mediante declaracin al tiempo de
hacer el pago. La facultad del deudor de elegir una u otra de las deudas no es absoluta. Por el
contrario, est sometida la las siguientes limitaciones: La eleccin no podr ser sobre deuda
ilquida, ni sobre la que no sea de plazo vencido. Est impedido imputar el pago a una deuda
ilquida porque no puede saberse todava si habr un pago ntegro; y no puede elegirse un plazo
pendiente, porque el pago no podr hacerse antes del plazo, sino de comn acuerdo. Si el
deudor debiese capital con intereses no puede, sin consentimiento del acreedor imputar el pago
al principal
B-Imputacin por el acreedor: en defecto de imputacin por el deudor el acreedor puede hacerlo
en el momento de recibir el pago. El acreedor tambin tiene limitaciones: Debe elegir una de las
deudas lquidas y vencidas, con lo cual est impedido de imputar el pago que recibe a deudas
lquidas o no vencidas; no puede dividir el pago imputndolo al pago total de una deuda y al pago
parcial de otra, porque esto implicara pasar por alto el impedimento de exigir pagos parciales al
deudor.
c-Imputacin por la ley: de carcter supletorio, la ley opera ante la inaccin de los sujetos. Esta
imputacin est sometida a las siguientes pautas: - Principio de mayor onerosidad: el pago debe
ser imputado a la deuda mas onerosa al deudor, o porque llevara intereses o porque hubiera
pena constituida por falta de cumplimiento de la obligacin o por mediar prenda o hipoteca, o por
otra razn semejante. Prorrateo: si las deudas fuesen de igual naturaleza, se imputar a todos
a prorrata. Es decir, no hay motivo para decidirse por la mayor onerosidad de una y otra de las
deudas, corresponde atribuir el pago en proporcin a la magnitud de cada una de ellas. En el
derecho argentino, solo rige el principio ya enunciado de mayor onerosidad, y en su defecto, el
prorrateo.
DINAMICA DE LA GARANTIA COMUN. TUTELA CONSERVATORIA DEL CREDITO
Accin Subrogatoria Puede suceder que una persona no ejercite sus derechos contra sus
deudores por diferentes motivos; desinteres, generosidad, etc. Mientras el deudor es solvente, a
los acreedores les resulta indiferente que este ejercite sus derechos contra terceros. La situacin
cambia cuando no lo es. En tal caso, es posible que el deudor no tenga interes en percibir sus
crditos, pues cuando los bienes ingresan a su patrimonio pueden ser motivo de embargo o
ejecucin por sus propios acreedores. Frente a esa conduccin los acreedores pueden ejercer
todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su
persona. Esta accin es entonces, una facultad conferida a los acreedores, en virtud de la cual
ellos pueden gestionar los derechos del deudor que ste deja abandonados. Es Subrogatoria
por cuanto quien acciona se subroga en los derechos de su deudor, sustituyndolo en su
ejercicio. Subrogar significa sustituir algo o a alguien, colocarse en lugar de otro. Tambin suele
llamrsela oblicua o indirecta, atendiendo a sus efectos, pues el producido de la misma no
ingresa al patrimonio de quien la entabla (acreedor subrogante) sino del deudor (subrogado).
Sujetos:
-El acreedor subrogante (actor)
-El deudor subrogado: Es deudor del acreedor subrogante, y a su vez, acreedor del tercero
demandado. Sus derechos son ejercitados por el acreedor subrogante a raz de su inaccin.
-El tercero (demandado). Es deudor del subrogado y resulta alcanzado por la accin oblicua

114

promovida por el acreedor subrogante.

Fundamento: Esta accin anida en el principio segn el cual el patrimonio es la garanta comn
de los acreedores.
Caracteres de la Accin:
a) Carcter Conservatorio: Ya que se dirige a impedir el empobrecimiento del patrimonio por la
inaccin del deudor
b) Individual: En cuanto es una facultad que puede ser ejercida por cualquier acreedor. Slo cesa
cuando se produce la quiebra del deudor, caso en que es ejercida por el sndico.
c) Indirecta: Porque el accionante acta en representacin del deudor subrogado, cuyos
derechos ejercita.
d) Facultativa: Porque puede ser utilizada libremente, sin estar compelido a ello.
e) No Subsidiaria, de cualquier otra que tenga el actor. De all que no se encuentre obligado a
agotar dichas vas para recin entonces articularla.
f) No es de orden pblico, por lo que nada impide que acreedor y deudor puedan pactar que
aquel no podr ejercitarla, o restringir su posible mbito de aplicacin a ciertos y determinados
crditos.
Legitimacin Activa: todo acreedor del subrogado, sin importar que sea quirografario o
privilegiado.
Condiciones Relativas al objeto: La regla es que los acreedores pueden ejercer todos los
derechos y acciones de su deudor. La excepcin esta dada por los derechos inherentes a la
persona.
Pueden ser objeto de la accin subrogatoria:
1-Los derechos patrimoniales, comprensivo de los crditos, derechos subjetivos o relaciones
jurdicas cuya titularidad corresponde al deudor subrogado
2-Las acciones, que abarcan el conjunto de poderes emergentes de los actos juridicos, contratos,
obligaciones.
3-Las vas de ejecucin, que consisten en los actos tendientes al cumplimiento de una sentencia
judicial favorable al deudor subrogado.
4-Las excepciones, esto es, la articulacin de las defensas oponibles a terceros para repeler
pretensiones dirigidas contra el deudor subrogado.
Excepciones:
1-Los derechos inherentes a la persona del deudor, aquellos que solo pueden ser ejercidos por
su titular. Ej.: los de la personalidad.
2-Los derechos extrapatrimoniales, aquellos cuyo objeto es ajeno a toda valoracin pecuniario
por corresponder al estado de las personas o por responder a la organizacin familiar. Ej.: la
accin de divorcio, los derechos de uso y habitacin, los derechos polticos.
3-Derechos inembargables: estan fuera del radio de accin de los acreedores, se fundamenta en
la ausencia de utilidad del acreedor en acudir a esta via, pues una vez ingresados al patrimonio
del deudor subrogado, este no podr ejecutarlos. Tratndose de bienes parcialmente
inembargables, por Ej., salarios, jubilaciones, pensiones, no hay inconveniente alguno para que
proceda la accin.
4-Las simples facultades y opciones del deudor: aquellas cuyo ejercicio puede implicar una
modificacin de la situacin patrimonial del deudor tales como la posibilidad de contratar, o de
adquirir nuevos derechos, de editar o publicar obras literarias, artsticas o cientficas. En este
mbito el titular goza de amplias libertades, lo cual justifica como regla, ella no pueda ser
vulnerada.
Conflicto de Privilegios en la la Ley de Concursos 24522 En materia concursal, resulta mas
fcil estabeler una escala de prelacin de los privilegios, ya que la ley contiene una normativa

115

clara y coherente.
A-Privilegio Especiales: Significa que si concurren sobre el producido de una misma cosa el crdito del
conservador y el crdito del acreedor hipotecario, prevalece el primero. Esta regla tiene dos excepciones:
- Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant, las obligaciones negociables con garanta
especial o flotante que se rigen por lo dispuesto en el C.C o leyes especiales que los regulan.
-El privilegio del retenedor: prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la retencin comenzara a
ejercerse antes de nacer los crditos privilegiados.
B-Privilegios Generales:
-En primer lugar se encuentran los crditos por capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones
mencionados en la ley.
-En segundo trmino se encuentran todos los restantes privilegios generales, que estan en pie de igualdad
y cobran a prorrata.

Mora del deudor MORA es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad de
cumplimiento tardo. Tambin la definen como el incumplimiento relativo, en donde se afecta el
trmino de cumplimiento, con responsabilidad en el deudor y caracterizado por el inters que
aun guarda el acreedor.
PRESUPUESTOS DE LA MORA: para que se configure la situacin jurdica de mora, es
necesario la presencia de ciertos presupuestos, que deben existir con anterioridad a esa
anormal situacin.
1. exigibilidad de la prestacin debida. Es necesario que la obligacin sea exigible. Ello
sucede cuando el acreedor se encuentra facultado para reclamar de manera
compulsiva su cumplimiento especfico. NO HAY MORA, cuando la obligacin es
natural, o sujeta a condicin suspensiva o a un plazo suspensivo pendiente.
2. Cooperacin del acreedor. El acreedor, debe cumplir con las cargas o deberes de
cooperacin (basado en la buena fe) . la falta de cooperacin, impide que pueda
hablarse de mora.
3. Posibilidad y utilidad del cumplimiento tardo. La obligacin debe ser o resultar til y
posible para el acreedor.
Requisitos de la situacin de mora: En nuestro derecho, para que se produzca la mora
del deudor, es necesaria la presencia de tres requisitos:
1. RETARDO.
2. LA IMPUTACIN DEL DEUDOR, OBJETIVA O SUBJETIVA.
3. LA CONSTITUCIN EN MORA.
El factor de atribucin aplicable en la mora,, no es subjetivo u objetivo por las
caractersticas del plazo, o por cuanto no exista plazo. La subjetividad u objetividad dimana
de la ley segn se trate de obligaciones de medio o resultado, en el primer supuesto, el
factor de atribucin es SUBJETIVO, y basado en la idea de culpa; en las obligaciones de
resultado es OBJETIVO, con fundamento basado en la idea de deber de garanta o en el
riesgo creado, o el riesgo beneficio, etc.
1. cuando la mora es SUBJETIVA, requiere para su procedencia la presencia de CULPA
en sentido amplio (culpa y dolo). Y EL EXIMENTE , puede ser la prueba de la NO
CULPA.
2. Cuando la mora es OBJETIVA, la imputacin se efecta con abstraccin de la idea de
culpa, y en base a un parmetro objetivo de atribucin. Y la eximente, ser: la incidencia
de una causa ajena, hecho de un extrao por el cual no se deba responder o el caso
fortuito..

116

La constitucin en mora puede funcionar: 1) por un acto del acreedor (interpelacin), 2) o

bien por el mero transcurso del tiempo.
Esto no es as, ya que la interpelacin NO ES la nica va para constituir la mora, ni por
cierto la mas importante. La mayor de las veces la constitucin en mora opera sin
interpelacin, sino por el mero transcurso del tiempo, el tiempo interpela en lugar del
hombre.
Existen dos grandes sistemas de constitucin en mora:
1. El de la interpelacin, (mora ex persona), propio del CDIGO DE FRANCIA.
2. Y el de la mora automtica, basada en el transcurso del tiempo, sin necesidad de la
actividad del hombre. Concepcin que reconoce sus races en el derecho romano.
Rgimen de la mora en el Cdigo Civil Argentino despus de la ley 17.711.
La ley 17711 introdujo una importante modificacin en el rgimen de constitucin en mora
del deudor, incorporando como REGLA general el principio de la MORA AUTOMTICA en
las obligaciones a plazo determinado cierto e incierto, con lo que releg la mora ex persona
a las obligaciones a plazo indeterminado tcito El nuevo rgimen implanta el principio de
la mora automtica en el nuevo artculo 509 del Cdigo Civil. Para las obligaciones de
plazo determinado.
Este rgimen tiene excepciones: en las obligaciones a plazo indeterminado tcito o por
acuerdo de partes se determina que es necesario interpelar.
Art. 509. cuando dice en las obligaciones a plazo solo puede y (debe ) entenderse
como equivalente a PLAZO DETERMINADO. Ya sea cierto o incierto. (mora automtica).
2do parrafo: en las obligaciones a plazo indeterminado tcito en estas obligaciones
parece justo y equilibrado exigir la interpelacin para constituir en mora.
3er parrafo: si no hubiere plazo es importante aclarar que esta expresin alude a
plazo indeterminado propiamente dicho y no a una obligacin pura y simple.
Lo cierto en este tipo de obligaciones, es que se necesita la fijacin judicial (el ejemplo:
cuando fulano de tal mejore su fortuna).
Efectos de la mora del deudor:
1. Pretender la ejecucin forzada ( art. 505 inc. 13).
2. Obtener la ejecucin por otro (art. 505 inc. 24).
3. Obtener la satisfaccin de su inters por equivalente pecuniario. (art. 505 inc. 35).
4. Obtener la indemnizacin del dao moratorio (art. 5086 ).
5. La responsabilidad por la imposibilidad fortuita de la prestacin.
La regla es que el deudor se EXONERA acreditando que el incumplimiento obedece a un
caso fortuito o de fuerza mayor.
La mora provoca que se TRASLADEN LOS RIESGOS FORTUITOS que puedan afectar a
la prestacin adeudada.

117

El sistema admite una excepcin: el deudor puede liberarse si demuestra que la cosa
hubiera perecido igualmente aun siendo puntualmente entregada (art. 8927) la razn de
esta excepcin es que tiene que haber una relacin causal entre la mora y el caso fortuito,
aquella debe ser la causa de ste
6. resolucin contractual: si una vez que se produce el retraso imputable al deudor, este
no es posible o no satisface el inters del acreedor, puede el acreedor ejercer el
derecho de resolver el contrato.
7. Inhabilidad para constituir en mora a la otra parte (art. 5108).
8. Perdida de la facultad de arrepentirse (en el caso de la sea).
9. Clusula penal.
10. La teora de la imprevisin. La ultima parte del 11989 (solucin parecida al caso fortuito).
INCUMPLIMIENTO NO IMPUTABLE AL DEUDOR. NOCIONES. Dentro de los supuestos de
incumplimiento no imputable al deudor, tenemos cuatro situaciones que podemos mencionar:

la mora del acreedor;

el caso fortuito o fuerza mayor,

la imprevisin

la imposibilidad de pago

La mora del acreedor: Es el retardo en el cumplimiento a causa de la falta de colaboracin del

acreedor, toda vez que no se pone a disposicin del deudor segn el caso particular. Siempre
decimos, que en gran cantidad de obligaciones, el acreedor tiene el deber de prestar
colaboracin para facilitar el cumplimiento de la obligacin, pensemos en la obligacin de pintar
la pileta de la casa de una persona supone necesariamente que sta persona nos permita el
acceso a su casa para poder dar cumplimiento de la obligacin contrada, lo mismo sucede en
casi todas aquellas obligaciones que consisten en una actividad del deudor en algn bien del
acreedor o en la persona misma del acreedor, seguramente recaer sobre ste ltimo el deber
de poner a disposicin la cosa para el efectivo cumplimiento por parte del deudor. En las
obligaciones de dar incluso, para poder dar algo, necesitamos que otra persona nos reciba la
cosa etc. etc. Nuestro Cdigo Civil hace referencia a la mora del acreedor en la nota al art. 509
donde dice que el acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o por una
omisin culpable, hace imposible o impide la ejecucin de la obligacin.
Los efectos de la mora del acreedor son:

que debe responder por los daos y perjuicios ocasionados al deudor,

carga con los riesgos del caso fortuito o fuerza mayor,

da lugar al pago por consignacin,

etc.

El caso fortuito o fuerza mayor: Es aquel acontecimiento externo que no ha podido preverse
o que previsto no ha podido evitarse que acarrea el incumplimiento de la obligacin. El mismo
extingue la obligacin y libera al deudor de responder por su incumplimiento. Los caracteres
del mismo son:

118

Debe ser imprevisible, inevitable, actual, extrao al deudor o sus dependientes,

sobreviviente al nacimiento de la obligacin y debe producir la imposibilidad absoluta y
definitiva del cumplimiento de la obligacin.

La teora de la imprevisin: La buena fe a la hora de presidir una convencin, impone la

posibilidad de revisar un contrato, o reexaminar las clusulas pactadas, toda vez que se
produzca un apartamiento de las bases pactadas, por una excesiva y grave alteracin de las
circunstancias tenidas en cuenta al momento de acordar las mismas. Es cierto que los
contratos nacen para cumplirse lo que a travs de la autonoma de la voluntad se plasma en
ellos, pero debe darse para que ese efecto normal se realice, un nacimiento, desarrollo y
extincin con un equilibrio gentico y funcional. Las contraprestaciones a cargo de ambas
partes deben guardar una relacin armoniosa y nivelada.
Mientras el desequilibrio gentico se corrige con la aplicacin del instituto de la lesin (art. 954
CC), el sobreviviente encuentra su defensa o remedio en la teora de la imprevisin que
contempla el artculo 1198 en su segundo prrafo. El segundo prrafo del artculo 1198
establece: en los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y
conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes
se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la
parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a
los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al
riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar
a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con
culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar
equitativamente los efectos del contrato. La teora de la imprevisin, importa ante nada una
excepcin a la fuerza obligatoria que nace con la autonoma de la voluntad en la contratacin
entre las personas. Son requisitos para la procedencia de la teora de la imprevisin: en primer
lugar, un acontecimiento extraordinario e imprevisible que provoque la ruptura de la relacin
igualitaria de las prestaciones de las partes; en segundo lugar que este acontecimiento
extraordinario e imprevisible provoque la excesiva onerosidad a cargo de una de las partes,
pero que la prestacin siga siendo posible, solo que de una manera excesivamente onerosa;
finalmente debe darse el requisito de ausencia de culpa o mora en el perjudicado, es decir que
el titular de esta defensa, debe haber tenido un comportamiento acorde a derecho, no debe por
supuesto haber tenido incidencia en la frustracin del equilibrio.
DINAMICA DE LA OBLIGACION: MODIFICACION, TRANSMISION DE LAS OBLIGACIONES
Pago con Subrogacin Hay pago con subrogacin cuando la prestacin es satisfecha por un
tercero, quien por esa via desinteresa al acreedor y toma su posicin jurdica, sustituyndolo en
el ejercicio de sus derechos, acciones y garantias contra el deudor, por disposicin de la ley o
por convencin, hasta el limite de lo efectivamente desembolsado. Constituye, de tal modo, una
especie dentro del gnero ms amplio de modificacin de la obligacin por sustitucin
del acreedor.
Lo dispone el art. 767: "El pago con subrogacin tiene lugar, cuando lo hace un tercero, a quien
se transmiten todos los derechos del acreedor...".
Requisitos:
a) Que el objeto de la obligacin sea efectivamente satisfecho al acreedor (total o
parcialmente).
b) Que el pago sea hecho por un tercero con capacidad suficiente, que obre con
conocimiento de que se trata de una deuda ajena.
c) Que el solvens ejecute la prestacin con fondos que no sean del deudor, pues en tal caso
habra pago efectuado por el deudor y no subrogacin.
d) Que el solvens no tenga animo de liberar al deudor de su vinculacion originaria: tal lo que
sucederia, por ejemplo, si el padre pagara, con esa finalidad, una deuda de su hijo. De
tenerlo, habra alli una liberalidad, operando la extincin sin que la subrogacin llegue

119

siquiera a configurarse. Debe haber, de tal modo, una suerte de animus recuperandi en la
conducta del tercero.
e) Que el credito que se satisface exista y sea transmisible.
f) Que a partir del momento del pago se transmitan los derechos del acreedor primitivo al
subrogado, en la medida del desembolso efectuado, de suerte que este tome su posicin
jurdica en el ejercicio de los derechos, acciones y garantias que aquel tenia contra el deudor y
sus fiadores.
Especies:
-La subrogacin legal opera ministerio legis, el credito resulta adquirido por el subrogante, sin
necesidad de ninguna declaracin expresa de voluntad, una vez que aparecen los
presupuestos de hecho contemplados por la norma.
-La subrogacion convencional se produce por acuerdo celebrado entre el acreedor y el tercero
(subrogacion convencional por el acreedor) o entre este y el deudor (subrogacin convencional
por el deudor).
Casos previstos por la ley.
a) Acreedor que paga a otro preferente. El art. 768, reconoce el derecho a subrogarse
legalmente a quien "...siendo acreedor paga a otro que le es preferente".
Los requisitos para que se de la subrogacin legal en el caso previsto por la ley son dos:
-Que el tercero que paga sea acreedor, sin que importe que su credito sea quirografario o
privilegiado, condicional o a plazo.
-Que el acreedor que recibe el pago tenga preferencia frente al patrimonio del deudor sobre el
solvens que lo satisface.
b) Deudor que paga una deuda a la que estaba obligado con otros o por otros. La ley reconoce
expresamente la subrogacin legal a favor del que paga una deuda a la que estaba obligado
por otros o con otros.
c) Pago efectuado por un tercero no interesado con asentimiento o ignorancia del deudor.
Dispone el art. 768, inc. 3 que la subrogacin legal tambinn tiene lugar a favor "del tercero no
interesado que hace el pago, consintiendolo tacita o expresamente el deudor, o ignorndolo".
Efectos del pago con subrogacin: Principio general Dispone el art. 771: "La subrogacin
legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantias; del
antiguo acreedor, tanto contra el deudor principal y codeudores, como contra los fiadores...". El
pago con subrogacin, legal o convencional, provoca la transmisin del credito, con todos sus
accesorios y garantias, a favor del tercero subrogante. El nuevo acreedor es puesto, de tal
modo, en la misma situacin en la que se hallaba el anterior acreedor, cuyo lugar pasa a
ocupar. El solvens se encuentra revestido de las mismas garantias y privilegios que tena el
anterior acreedor.
Pago por consignacin
Es posible que el deudor vea obstaculizado el ejercicio de pagar en virtud de distintas
circunstancias, que pueden sintetizarse de esta manera:
a) Cuando el acreedor no quiere recibir el pago, por considerar que no se ajusta a los
requisitos de objeto, modo y tiempo.
b) Cuando el acreedor no puede recibir el pago, en razn de ser un incapaz sin
representante o por hallarse ausente.
c) Cuando, aun queriendo el acreedor recibir el pago, y pudiendo hacerlo, el deudor no
puede efectuar un acto solutorio seguro y valido por causas que le son ajenas.
El Cdigo Civil lo define en el art. 756: "Pagase por consignacin, hacindose deposito judicial

120

de la suma que se debe". La definicin no es precisa, pues solo se refiere a la consignacion de

una suma de dinero, que constituye, por cierto, el caso mas frecuente. Sin embargo, ella
tambin procede cuando se trata de otras obligaciones de dar, que tienen por objeto cosas
ciertas o cosas indeterminadas. De alli que sea mas apropiado definir al pago por consignacion
como aquel que "satisface el deudor o quien esta legitimado para sustituirlo, con intervencin
judicial". Mtodo del Cdigo Civil: El Cdigo Civil regula el pago por consignacion como un
modo especial de pago, cuya caracterstica principal es la de ser realizado mediante un
procedimiento judicial contradictorio, que varia segn se trate de obligaciones de dar sumas de
dinero o de obligaciones de dar cosas ciertas e inciertas.
Caracteres.
-Es un procedimiento de realizacin forzosa de la prestacin que acta como un subrogado del
pago.
-Excepcional: es un medio de excepcin, ya que lo normal es que el pago se realice de manera
directa, privadamente, entre el solvens y accipiens.
- Es facultativo del "solvens".
- Es un proceso judicial contencioso: El pago por consignacin importa necesariamente la
existencia de un proceso judicial contencioso, en el cual el solvens interviene como actor y el
accipiens en calidad de demandado.
Juez competente: La demanda de pago por consignacin debe ser deducida ante el juez del
lugar donde debe cumplirse la obligacin
Requisitos
a) existencia de una obligacin de dar;
b) solvens en estado de cumplimiento;
c) concurrencia de todos los elementos que hacen a la exactitud del pago;
d) existencia de una dificultad para el pago directo.
Legitimados activos: Estan legitimados para consignar todos los que tienen derecho de pagar.
Pueden hacerlo, en consecuencia, el deudor, los codeudores, los garantes, los fiadores, etc.
Legitimacin pasiva: La accin debe dirigirse contra el acreedor a quien se procura imponer
forzadamente el pago; de haber un tercero designado para recibir el pago, la consignacion
debe ser articulada contra el.
Requisitos en cuanto al objeto: Para que proceda el pago por consignacin es preciso que
medie total adecuacin cualitativa, cuantitativa, temporal y espacial entre lo debido y lo
consignado. Cualquier desarmona entre ellos legitima el rechazo del acreedor, quien,
insistimos, no puede ser obligado a recibir algo incompleto o distinto de lo debido. Deben
respetarse, por ende, en toda su plenitud, los principios de identidad, integridad del pago y
localizacin temporal y espacial.
Tiempo de la consignacin: El pago por consignacion tiene que cumplirse en tiempo propio, lo
cual significa que no debe ser prematuro ni tardo
Lugar de la consignacin: Para que la consignacion sea eficaz debe ser realizada en el lugar
previsto para el cumplimiento; de otra manera puede ser rechazada por el acreedor, al igual
que cualquier otro pago que se pretenda realizar en un lugar distinto del debido.
Casos previstos por el Cdigo Civil: Dispone el art. 757: "La. Consignacin puede tener lugar:
Io) Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor. 2o) Cuando el
acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiere hacerlo. 3o) Cuando
el acreedor estuviese ausente. 4o) Cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el
pago, y concurrieren otras personas a exigirlo del deudor, o cuando el acreedor fuese
desconocido. 5") Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y este
quisiere exonerarse del deposito. 6o) Cuando se hubiese perdido el titulo de la deuda. 7)
Cuando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por el, quisiera redimir las hipotecas con
que se hallasen gravados".

121

Esta enumeracin no es taxativa.

Negativa del acreedor: Procede la consignacion judicial "cuando el acreedor no quisiera recibir
el pago ofrecido por el deudor".
Prueba de la negativa: La alegacin y prueba de la negativa del accipiens pesa sobre el
solvens. La ley presume que el acreedor esta dispuesto a recibir el pago.
Efectos del pago por consignacion. Dispone el art. 759 del Cd. Civil: "La consignacin hecha
por deposito judicial, que no fuese impugnada por el acreedor, surte todos los efectos del
verdadero pago. Si fuese impugnada, por no tener todas las condiciones debidas, surte los
efectos del pago, desde el da de la sentencia que la declare legal".
El pago por consignacin produce los efectos generales propios de un pago, del que es un
subrogado. Detiene el curso de los intereses de cualquier naturaleza que estuvieren corriendo
y traslada los riesgos de la prestacin al acreedor (si es que ambos efectos no hubieren
comenzado a producirse con anterioridad, a raz de la mora creditoris).
Modos de realizar la consignacion. La ley ha previsto distintos procedimientos para la
consignacin, segn que el objeto debido sea una suma de dinero, una cosa cierta o una cosa
incierta. Las diferencias no hacen a la esencia de la figura, ni a sus efectos, que son siempre los
mismos, sino al mecanismo prctico que la ley consagra a la hora de implementarla.

DINAMICA EXTENSIVA DE LA OBLIGACION: COMPENSACION. TRANSACCION.

Modos extintivos. Supuestos contemplados en el artculo 724 Cdigo Civil y su nota.
Podemos decir que las obligaciones tienen una vida y evolucin, as como nacen se extinguen,
adems, como estudiamos al comienzo de la materia, siempre se est a favor del deudor, no
se puede ser deudor eternamente. Los modos de extincin entonces le dan un fin al derecho
del acreedor y libera al deudor. El modo de extincin principal es el cumplimiento, es decir la
realizacin de la prestacin debida, o de dar, de hacer o no hacer.
Cules son?
El Cdigo enumera (es decir de modo enunciativo) algunos modos de extincin en el art. 724.
que dispone: las obligaciones se extinguen:
1. Por el pago.
2. Por la novacin.
3. Por la compensacin.
4. Por la transaccin.
5. Por la confusin.
6. Por la renuncia de los derechos del acreedor.
7. Por la remisin de la deuda.
8. Por la imposibilidad del pago.
Otros posibles modos extintivos: Como la enumeracin no es taxativa sino enunciativa,
existen otros modos de extincin que afectan a las obligaciones, entre estas se encuentran las
modalidades que pueden tener las obligaciones (estudiadas en las obligaciones modales ya):
La condicin resolutoria: la condicin como acontecimiento futuro e incierto era resolutoria
cuando una vez cumplida extingue un derecho. Por ejemplo: si contraigo la obligacin de pagar
una suma de dinero si puedo juntar n toneladas de cosecha antes de septiembre y la cosecha
se pierde por causas de la naturaleza, entonces se resuelve (se termina) el derecho del
acreedor y quedo liberado.
Plazo extintivo: Pizarro y Vallespinos cuestionan esto como modo de extincin dado que si bien
es cierto que no sigue generando obligaciones el deudor no se libera simplemente por la
extincin del plazo.
Anulacin del acto jurdico: convenimos en que el acto jurdico es una de las causas fuentes de
las obligaciones, Pizarro y Vallespinos convienen en acordar que la anulacin del acto surge de
un pronunciamiento judicial.

122

Prescripcin liberatoria: Pizarro y Vallespinos, no acordando con la mayora de la doctrina,

sostienen que este es un modo de extincin de las obligaciones
Otros modos:
- La muerte: en algunos casos la muerte posee efecto extintivo, por ejemplo en el mandato, la
locacin de obra, la sociedad civil y la renta vitalicia. Incluso por ejemplo en algunos prstamos
hipotecarios la muerte extingue la obligacin de pago de la deuda, quedando a salvo los
herederos. Esencialmente la mayora de las veces opera cuando la obligacin es in tuitu
personae; pero en este caso (de muerte) estamos hablando en realidad de imposibilidad de
pago.
- Incapacidad sobreviniente: se le aplican las mismas nociones que a la muerte.
- Ejecucin individual o colectiva.
- Abandono: en alguno de los supuestos de ley el abandono es un modo extintivo: por ejemplo
en el condominio, medianera, cargos impuestos al donatario.
- Modos de extincin contractuales que afectan a las obligaciones, estos son modos propios
de extincin de los contratos, pero afectan a las obligaciones que ellos generan, as que por
eso los mencionamos rpidamente en esta unidad:
Rescisin: cuando las partes por mutuo acuerdo extinguen el vnculo contractual, sta es la
rescisin bilateral, ya que depende de la voluntad de ambas partes. La rescisin tambin puede
ser unilateral, en tal caso deriva de una clusula contractual o de una disposicin legal, por
ejemplo en la locacin la posibilidad de rescindir a los 6 meses. En sta, existe conformidad
anticipada de las partes para que una de ellas tenga derecho a rescindir el contrato por su sola
voluntad.
Resolucin: es la extincin en virtud de un hecho que se produce con posterioridad a la
celebracin. Este hecho puede ser, voluntario (por ejemplo cuando se celebra el contrato con
pacto comisorio expreso, o se somete el mismo a un plazo resolutorio, transcurrido el mismo
acarrea la extincin del contrato) o derivado de la ley (por ejemplo, el pacto comisorio tcito,
la excesiva onerosidad sobreviniente).
Revocacin: es la forma de extincin de los contratos unilaterales (los que generan
obligaciones para una sola de las partes, por ejemplo el contrato de donacin que puede
revocarse por injurias graves hacia la persona del donante).
Clasificacin: Los modos extintivos se clasifican en distintas categoras segn los siguientes
criterios2:
Segn su naturaleza jurdica:
- Hecho jurdico: en estos no interviene la voluntad de las partes, por ejemplo lo que tenga
como origen la ley: confusin, novacin legal, compensacin legal, prescripcin, plazo extintivo
y condicin resolutoria
- Acto jurdico: en estos modos s juega la voluntad de las partes, por ejemplo: la transaccin,
la novacin, la compensacin, la remisin de deuda, la dacin en pago.
Segn su posibilidad de satisfacer al acreedor:
- Satisfactorias: pago, novacin, transaccin, compensacin y confusin.
- No satisfactorias: imposibilidad de pago y remisin de deuda.
Por su actuacin:
- Depende de si funcionan de pleno derecho o si requiere pedido de parte. Funcionan de
pleno derecho la condicin resolutoria o el plazo extintivo.
Compensacin
Este modo extintivo se encuentra definido en el art. 818 que dispone: la compensacin de las
obligaciones tiene lugar cuando dos personas por derecho propio, renen la calidad de
acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda. Ella

123

extingue con fuerza de pago, las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo
en que ambas comenzaron a coexistir. Por ejemplo: Juan le debe a Pedro $1500 y Pedro le
debe a Juan $1000, estas son obligaciones recprocas, Cmo se extinguen?
Compensndolas de la siguiente manera: Juan le entrega a Pedro $500 y ambas deudas
quedan extinguidas. En general facilita el cumplimiento de las obligaciones, se puede
excepcionar ante una demanda alegando que se tiene un crdito contra el actor, tiene adems
una funcin de autotutela. Adems de ser sumamente til en cualquier contrato con
prestaciones recprocas (locacin, compraventa, etc.), es muy utilizado en el derecho comercial
y en las operaciones bancarias.
Fundamento jurdico. Es la buena fe, no puede reclamar el cumplimiento de un crdito quien
no lo ha cumplido an.
Naturaleza jurdica. Es un medio de extincin de la obligacin de tipo satisfactivo (porque
persigue el cumplimiento de la obligacin.
Compensacin legal
Requisitos:
Reciprocidad: ambos, acreedor y deudor deben reunir dicha calidad de manera recproca, pero
es necesario que ambas obligaciones tengan causas fuentes diferentes entre s.
Homogeneidad: al respecto dispone el art. 820: para que la compensacin tenga lugar, es
preciso que ambas deudas consistan en cantidades de dinero, o en prestaciones de cosas
fungibles entre s, de la misma especie y de la misma calidad, o en cosas inciertas no
fungibles, slo determinadas por su especie, con tal que la eleccin pertenezca
respectivamente a los dos deudores. Siguiendo este concepto, entonces se puede aplicar este
modo extintivo a las obligaciones de dar sumas de dinero, a las obligaciones de gnero, de dar
cosas fungibles; y si son alternativas o facultativas habr que esperar a la eleccin para ver si
es posible compensar.
Exigibilidad: dispuesto por el art. 819, por lo tanto pueden ser compensadas las obligaciones
sometidas a condicin resolutoria (dado que el derecho an existe, y queda sometida la
compensacin a la suerte de la condicin) y a plazo extintivo mientras el plazo an no se haya
cumplido.
Liquidez: es decir que deben estar cuantificadas para su precisin, no es necesario liquidar
todas las deudas, aquellas que son fcilmente calculables se admiten sin liquidar.
Disponibilidad: segn lo dispone el art. 822 Para que se verifique la compensacin es
necesario que los crditos y las deudas se hallen expeditos, sin que un tercero tenga
adquiridos derechos, en virtud de los cuales pueda oponerse legtimamente
Embargabilidad: para su efectividad.
Obligaciones no compensables:
Crditos y deudas del Estado (de remates, rentas o se hallen consolidadas).
Daos provenientes del despojo.
Obligacin de devolver el depsito irregular (uso de cosas fungibles y consumibles, ttulos para
cobrar).
Crditos laborales: excepto: adelantos, pagos por obligaciones de seguridad social, reintegro
de beneficios, seguros de vida, depsito en cajas de ahorro del Estado, reintegro por compra
de acciones, mercaderas o vivienda
Efectos: Extincin de la obligacin ministerio legis, desde que ambos crditos coexisten, con
garantas y accesorios (excepto reales si es parcial).
Quienes pueden alegarla:
Las partes
Los acreedores por subrogacin
El fiador
Solidarias: efecto expansivo, puede alegarla cualquiera

124

Compensacin facultativa
Facultativa: Se da cuando las partes acuerdan compensarla aunque falte alguno de los
requisitos de la legal (Ej.: obligaciones naturales, nulas de nulidad relativa, etc.). Esta produce
efectos en el momento que la parte renuncia al requisito faltante para compensar la obligacin.
Judicial: En caso de admisin de demanda y reconvencin. Segn Pizarro y Vallespinos los
efectos deberan retrotraerse al momento de la traba de la litis.
Voluntaria: Por acuerdo de voluntades o contrato, aunque se trate de prestaciones de diferente
naturaleza. Sus efectos se producen segn las partes lo hayan convenido.
Compensacin automtica o por imperio de la ley: en estos casos no se solicita la prueba
del crdito, se compensan por el solo supuesto de ley.
-En el acto nulo con obligaciones de restituir la cosa fructfera y capital que genere intereses
(se compensan stos hasta el da de la demanda).
-Frutos de la cosa vendida con el precio de venta (en caso de pacto de retroventa).
-Gastos hechos por el poseedor de buena fe para mantener

TRANSACCIN.
Histricamente y en un sentido vulgar, se utiliza este vocablo transaccin, para definir todo tipo
de convenciones. Vemos as hablar de transacciones econmicas o financieras, sin que renan
con exactitud los requisitos y elementos bsicos de la transaccin.
Transaccin es sinnimo de acuerdo, conclusin, compostura, pero resignando cada una de las
partes una porcin de lo que originariamente consideran le corresponde.
Naturaleza jurdica Segn Llambas sobre esta cuestin se han formulado dos opiniones
principales.
Para una primera tendencia la transaccin es una convencin liberatoria, pero no un
contrato. Estos autores reservan la denominacin de contrato para los acuerdos que crean
obligaciones; pero como la transaccin no origina las obligaciones a que se refiere, ello
significara que no es un contrato, aunque s un acto jurdico extintivo de obligaciones.
Para otra posicin, que parece predominante en doctrina, la transaccin es un contrato
porque se adapta a la figura descripta en el art. 11372. Segn la opinin de Savigny que recoge
nuestro codificador en ese precepto, por contrato ha de entenderse el acto jurdico bilateral de
contenido obligacional; no se requiere que origine obligaciones, exclusivamente, como lo
determina el art. 1101 del Cdigo Civil francs; puede tambin modificar las obligaciones
existentes o extinguirlas. De ah que deba conceptuarse a la transaccin como un contrato
extintivo de obligaciones. Concebida la transaccin como un contrato es elemental lo dispuesto
por el art. 833: "son aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos
respecto de la capacidad de contratar, objeto, modo, forma, prueba y nulidad de los contratos,
con las excepciones y modificaciones contenidas en este ttulo. Es una proyeccin de rgimen
que se ha juzgado sobreabundante. Aunque en rigor lo es -si la transaccin es un contrato,
sobra decir, que se rige por las normas de los contratos- el codificador ha insistido en ello para
aclarar que pese a ser la transaccin un contrato extintivo de obligaciones, le son, en principio,
aplicables las disposiciones referentes a los "contratos en general" que estn incluidas en la
seccin tercera del libro segundo, que trata de las "obligaciones que nacen de los contratos".
Ahora bien, como contrato que es, podemos decir que la transaccin es un contrato bilateral,
toda vez que genera obligaciones a cargo de ambas partes; oneroso, ya que a travs de las
concesiones recprocas, a las ventajas recibidas por una parte se contrapone con el sacrificio
que la misma experimenta; es consensual, toda vez que requiere para su existencia el solo
consentimiento de las partes, sin necesidad de entrega de la cosa; es en principio no formar, tal
cual prescribe el artculo 837, la transaccin no est sujeta a observancias de formalidades,
salvo las excepciones del artculo siguiente del Cdigo Civil.

125

Definicin Es el acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones
recprocas, extinguen obligaciones jurdicas litigiosas o dudosas. Est definida en el art. 832
Importancia Se otorga certidumbre a los derechos o situaciones jurdicas litigiosas o dudosas.
Con ella se buscan extinguir obligaciones, darle punto final a la duda o pensamiento subjetivo
de cada una de las partes en cuanto a la extensin de sus derechos.
Elementos de la transaccin En cualquier ejemplo que falte alguno de estos elementos o
requisitos no tendremos efectivamente transaccin sino otra operacin distinta.
a) Acuerdo entre partes: con la finalidad de extinguir relaciones jurdicas. Por ello creemos que
es un acto jurdico bilateral, que rene todos los requisitos de los contratos. Esto nos lleva a
sostener que la transaccin es un contrato.
b) Recprocas concesiones: cada parte debe abdicar parcialmente a su pretensin originaria.
Se requiere que las partes se hagan concesiones recprocas, y esto es fundamental, toda vez
que debe existir un sacrificio de ambas partes y no de una sola, esto la distingue claramente
del reconocimiento de derechos. Es importante aclarar, que las concesiones pueden ser en las
proporciones que las partes negocien, no es necesario que sean en partes iguales ni mucho
menos, mas all que la mayora de los ejemplos los autores lo hacen partiendo las diferencias
de las pretensiones en la mitad.
c) Debe recaer sobre obligaciones litigiosas o dudosas: la transaccin requiere de una situacin
previa de incertidumbre, que es despejada por la transaccin. Ya hemos dicho que litigio
significa en juicio, que se promovi una demanda judicial ante un Tribunal. Por su parte
dudosas quiere decir que subjetivamente las partes consideren que le corresponden derechos
distintos, sin ponerse de acuerdo en la magnitud de cada uno de los mismos.
La incertidumbre puede ser objetiva o subjetiva.
1) Objetiva: la cuestin est sujeta a juicio y por ende a un pronunciamiento judicial.
2) Subjetiva: se ponderan las dudas que las partes puedan tener con respecto a la existencia o
extensin de un derecho, no sujeto a controversia judicial. Para la validez de la transaccin
basta que la duda est en el pensamiento de las partes. Tambin, la duda de las posibilidades
reales de cobro.
Reciprocidad para transar Como contrato que es, para transar se requiere capacidad para
contratar (833 y 1160), puede ser realizado por medio de un representante legal o
convencional, quienes deben tener poder especial (839). El poder especial refleja un punto muy
importante para la validez de las transacciones que se puedan celebrar en nombre de otro.
Uno de los puntos importantes a la hora de confeccionar un poder especial a favor de alguien,
es que est prescripta en forma particular la facultad de transar a favor del mandatario.
Es importante agregar el artculo 8407 que establece que se requiere capacidad para disponer o
enajenar los objetos que se abandonan. Vlez Sarsfield, explica en la nota a este artculo 8408
que mas all del efecto declarativo, la transaccin importa un verdadero acto de abandono, de
enajenacin. El artculo siguiente 841menciona algunos supuestos especiales de personas que
no pueden transar para tener en cuenta.
Objeto de la transaccin 1) Principio General: la regla es que toda clase de derechos puede
transarse, ya sea un derecho personal, un derecho real o un derecho intelectual. El objeto de la
transaccin debe ser posible, lcito, determinado o determinable. (84910). No pueden transarse
las cosas que estn fuera del comercio.
2) Excepciones:
Acciones Penales. 842.
Derechos relativos a la patria potestad y al estado de las personas. 845
Derechos relativos a la validez o nulidad del matrimonio, a no ser que sea a favor del
matrimonio. 843
Alimentos. 374
Cosas fuera de comercio. 8441
Forma de la Transaccin
Sin dudas que la forma de la transaccin es uno de los temas salientes de esta figura, toda vez
que si bien el principio general establecido en el art. 837 establece que la validez de la misma

126

no esta sujeta a formalidad alguna, tenemos que ver la enorme excepcin establecida en el
artculo siguiente, en donde regula la forma en las transacciones que traten sobre objetos
litigiosos (litigio lo definimos como aquello que esta sometido a un juicio ante los tribunales
correspondientes, donde necesariamente debe haberse interpuesto una demanda, litigio es
sinnimo de juicio pendiente).
La nica forma de concluir una transaccin vlidamente y sin posibilidad de arrepentimiento
futuro, es presentndola ante el juez de la causa (no otro), sin ser necesario su homologacin
(la homologacin es la verificacin, la aprobacin, la conformidad, la anuencia del juez sobre el
acto mismo de la transaccin) vendra a ser como el visto bueno de parte del juez a este acto
celebrado entre dos o mas personas, en el mismo el juez verificar la personera de las partes,
la capacidad etc. Lo cierto es que como bien reza el artculo 838 del Cdigo Civil, antes de la
presentacin de la transaccin ante el juez de la causa, las partes (cualquiera) puede
arrepentirse de la misma. Esto es muy importante para los abogados de las partes, para los
asesores de las partes al momento de celebrar una transaccin sobre objetos litigiosos, toda
vez que tendrn que tomar el recaudo de presentarla ante el juez de la causa, lo mas pronto
posible desde el momento en que las partes firmen la misma. Pensemos nada mas en la parte
que paga el total del monto de la transaccin (siempre que se paga el total el sujeto quiere
seguridad de que con ese pago, est terminando el problema, est poniendo punto final al
litigio, y no tendr nada mas que ver por ese asunto con la otra parte, en una palabra quiere
cancelar la deuda, pues es eso precisamente lo que est haciendo al desembolsar el dinero),
entonces no tendr cara el asesor de la parte que pag todo, para decirle, que por no presentar
la transaccin ante el juez, la otra parte se arrepinti de la concesin o quita que le haba
hecho y que la tomar solamente como pago a cuenta del monto mayor que es el que se
reclama en la demanda por ejemplo.
Dicen y aconsejan los abogados diligentes y desconfiados que hay que firmar las
transacciones sobre objetos litigiosos en das de semana hbiles y en horario de atencin al
pblico de los juzgados, para as poder ir inmediatamente a presentar dos o mas copias de la
transaccin, para poder quedarse 100 % tranquilos. Ellos mismos dicen que ser desconfiados
es ser responsables, mxima que deben tener los abogados al momento de manejar los
asuntos de sus clientes y los propios.
Principio General: no est sujeta a formalidades. 837
Excepciones:
1. Transaccin sobre derechos litigiosos. 838. El escrito sobre el que versa la transaccin debe
presentarse ante el juez de la causa, so pena de que cualquier parte pueda arrepentirse de la
transaccin celebrada.
2. Las transacciones que recaen sobre inmuebles: deben hacerse en escritura pblica. 1184
inc. 818.
Clases de transaccin
Judicial: versa sobre un derecho litigioso y se produce en un proceso judicial (demanda y
notificacin).
Extrajudicial: recae sobre derechos no litigiosos dudosos.
Simple: la transaccin recae sobre los mismos derechos controvertidos.
Compleja: la transaccin recae sobre otros derechos, distintos de los que han sido motivo de la
controversia originaria.
La transaccin simple tiene siempre efecto declarativo, en cambio, la transaccin compleja
produce un doble efecto declarativo (en lo que se refiere al recproco consentimiento de
derechos) y traslativo (porque se atribuyen derechos de una parte a favor de la otra que no era
objeto de controversia.
Efectos de la transaccin
a) Fuerza obligatoria. 1197
b) Efecto extintivo:
La transaccin extingue los derechos y obligaciones que las partes hubiesen renunciado.
850
La transaccin entre acreedor y deudor extingue la obligacin del fiador.

127

c) Efecto declarativo: la transaccin que recae sobre los mismos derechos controvertidos, tiene
efecto declarativo, esto es, reconoce derechos preexistentes; la transaccin no provoca el
nacimiento de nuevos derechos. Slo se elimina la incertidumbre. Este efecto est consagrado
en el art. 836. La transaccin no crea derechos nuevos.
Consecuencias:
No hay transmisin de derecho alguno
No confiere ttulo apto para fundar una prescripcin adquisitiva
No se responde por garanta de eviccin (quien asume el derecho del otro). La parte que
reconoce los derechos de la otra no debe garantizarlos ni tampoco se le impondr
responsabilidad alguna.
c) Efecto traslativo: cuando la transaccin recae sobre derechos distintos a los controvertidos,
tiene efecto traslativo. As lo dispone el art. 855. Este efecto traslativo es sobre aquellos
elementos u objetos que no eran materia de litigio o de duda, pero que sin embargo las partes
se entregan para dar cumplimiento al acuerdo o concesin.
Ejemplo: supongamos que las partes tengan dudas y problemas sobre la propiedad de un bien
inmueble en particular. Si luego, practican entre ellas una transaccin para concluir sus dudas y
pretensiones encontradas, reconociendo una de ellas el derecho en ese inmueble de la otra
parte, mediante la transferencia de otro bien distinto (supongamos un automvil) del cual no
haba dudas de que el dueo era esa otra parte. Tenemos en primer lugar que sobre el bien
inmueble, renunciado por una de las partes tiene efecto extintivo, tambin el reconocimiento a
favor de esta parte tiene efecto declarativo, y en cuanto el nuevo bien adquirido (automvil) a
quien cedi el inmueble (objeto de la duda), habra efecto traslativo, porque se crea este
nuevo derecho a favor de una de las partes.
Consecuencias:
La transaccin sirve como ttulo nuevo para fundar la prescripcin.
El transmitente responde por eviccin
e) Efecto de cosa juzgada: la transaccin tiene para con las partes, la autoridad de la cosa
juzgada. La autoridad de la cosa juzgada es relacionada con la fuerza extintiva, ya que entre
las partes no podr volverse a planear la cuestin dilucidada por ella.
Cosa juzgada:
Es la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen contra ella, medios de
impugnacin que permitan modificarla.
Para que pueda ser hecha valer como excepcin, debe mediar identidad de objeto, causa y
partes entre la nueva pretensin deducida y la ya resuelta.
Crtica:
Existen diferencias entre la cosa juzgada y la transaccin.
La sentencia es inatacable.
La transaccin puede ser impugnada y anulada por vicios de la voluntad.
La sentencia tiene fuerza coactiva del imperium.
La transaccin tiene fuerza compulsiva que emana de un contrato.
Estas diferencias claras que existen entre la sentencia y la transaccin extrajudicial tiene a
diluirse si la comparacin se realiza con la transaccin judicial, cuando se trata de
transacciones judiciales homologadas judicialmente por el tribunal.
La transaccin extrajudicial, est desprovista de la autoridad de cosa juzgada, aunque es vlida
y eficaz para producir los otros efectos: obligatorio, distintiva, declarativa o traslativa de
derechos.
Prueba de las transacciones.
Respecto a la prueba de las transacciones, el Cdigo Civil Argentino, no regula la misma en
sus articulados, por lo tanto se rige por las disposiciones relativas a la prueba de los contratos,
que se encuentran reguladas en el Captulo V de la prueba de los contratos, del Ttulo
primero, de la Seccin Tercera del Libro segundo del Cdigo Civil.
El artculo 837 por las dudas, y para mayor seguridad se refiere a esta remisin en cuanto dice:
la validez de las transacciones no est sujeta a la observancia de formalidades extrnsecas;

128

pero las pruebas de ellas estn subordinadas a las disposiciones sobre las pruebas de los
contratos.
Las transacciones judiciales tambin estn alcanzadas por el rgimen de nulidades procesales
que prevn los C. de procedimientos.
Supuestos:
a) Vicio de la Voluntad. Artculo 857
b) Ignorancia de documentos esenciales. Artculo 859
c) Ignorancia de sentencia firme sobre la cuestin transigida. Artculo 860.
d) Ejecucin Ttulo Nulo. Artculo 858

DERECHO PRIVADO III

Contratos

129

Parte General
-Contrato. Concepto. Elementos y presupuestos. Clasificacin. Distintos criterios El
Contrato est ubicado dentro del sistema jurdico, es una especie de acto jurdico bilateral. Un
acto voluntario licito que tiene por fin crear, modificar, extinguir, conservar derechos u
obligaciones. Los actos jurdicos se pueden clasificar en unilaterales o bilaterales dependiendo
si la voluntad o consentimiento individual es exclusiva de una persona el acto es unilateral y si
en cambio para la formacin de este acto jurdico es necesario la intervencin de dos personas
o ms, el acto jurdico es bilateral. El acto jurdico bilateral es el contrato.
Art. 1137: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin
de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.
Ubicamos metodolgicamente a los contratos dentro del CC: Libro II, Seccin 3.
REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DE LOS CONTRATOS.
Requisitos de existencia: surgen de la definicin de contrato: Art 1137: Hay contrato cuando
varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a
reglar sus derechos.
1 varias personas: varias partes, entonces pluralidad de partes.
2 Se ponen de acuerdo: consentimiento que esa pluralidad de partes se pongan de
acuerdo es decir que presten su consentimiento.
3 Que ese consentimiento voluntario de esta pluralidad de partes tenga un fin que es el
contenido del contrato: reglar sus derechos.
Requisitos de validez de los contratos:
Capacidad: de las partes que intervienen en el contrato, si las partes no son capaces el
contrato existe pero no es valido y la idoneidad del objeto:
Los contratos pueden tener todos los requisitos de existencia pero si le faltan los de validez o
algunos de ellos puede acarrear la sancin de nulidad del contrato.
Los requisitos de validez son extrnsecos: no hacen a la vida del contrato por eso no son de
existencia, hacen a la eficacia del contrato.
ELEMENTOS ESENCIALES: Se trata de elementos que si no estn, por el solo hecho de ser
esenciales, no hay contrato.
Los elementos esenciales son: El objeto, el consentimiento y la causa.
La cosa y el precio en la compraventa son elementos esenciales si falta alguno de ellos no hay
contrato de compraventa.
Entonces los elementos esenciales son aquellos que no pueden faltar en un contrato.
Requisitos del objeto:
a) Determinacin del objeto: Las cosas, objeto de los contratos, deben ser determinadas en
cuanto a su especie, aunque no lo sean en la cantidad, con tal que esta pueda determinarse.

130

La cantidad se reputa determinable cuando su determinacin se deja al arbitrio de terceros;

pero si el tercero no quisiere, no pudiere o no llegare a determinarla, el Juez podr hacerlo por
si, o por medio de peritos, si fuese necesario, a fin de que se cumpla la convencin
b) Patrimonialidad: La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una
cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin
pecuniaria
c)Existencia de la cosa: Son nulos los contratos que tuviesen por objeto la entrega de cosas
como existentes, cuando estas aun no existan, o hubiesen dejado de existir, y el que hubiese
prometido tales cosas
d) Cosas futuras: Cuando las cosas futuras fueren objeto de los contratos, la promesa de
entregarlos esta subordinada al hecho si llegase a existir, salvo si los contratos fuesen
aleatorios
e) Cosas litigiosas: Pueden ser objeto de los contratos las cosas litigiosas, las dadas en prenda
o en anticresis, hipotecadas o embargadas, salvo el deber de satisfacer el perjuicio que del
contrato resulte a terceros
g) Contratos sobre herencia futura: No puede ser objeto de un contrato la herencia futura,
aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate, ni los
derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares.
h) Contrato sobre cosa ajena: Las cosas ajenas pueden ser objeto de los contratos. Si el que
promete entregas cosa ajena no hubiese garantizado el xito de la promesa, solo estar
obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice. Si el tuviere culpa
de que la cosa ajena no se entregue, debe satisfacer las perdidas e intereses. Debe tambin
satisfacerlas, cuando hubiese garantizado la promesa y esta no tuviere efecto.
El que hubiese contratado sobre cosas ajenas como cosas propias, si no hiciere tradicin de
ellas, incurre en el delito de estelionato y es responsable de todas las perdidas e intereses. Las
cosas ajenas no pueden venderse. El que hubiese vendido cosas ajenas, aunque fuese de
buena fe, debe satisfacer al comprador las perdidas e intereses, que le resultasen de la
anulacin del contrato, si este hubiese ignorado que la cosa era ajena. El vendedor despus
que hubiese entregado la cosa, no puede demandar la nulidad de la venta, ni la restitucin de
la cosa. Si el comprador sabia que la cosa era ajena, no podr pedir la restitucin del precio.
La nulidad de la venta de cosa ajena, queda cubierta por la ratificacin que de ella hiciere el
propietario. Queda tambin cubierta, cuando el vendedor ulteriormente hubiese venido a ser
sucesor universal o singular del propietario de la cosa vendida.
La causa En materia de contratos cuado hablamos de causa lo hacemos en el sentido de
CAUSA-FIN
La frustracin del fin del contrato Esto sucede cuando las circunstancias presupuestas se
alteran luego de celebrado el contrato. Aqu incluimos la imprevisin, expresamente tratada por
el Cdigo Civil. La frustracin del fin del supone una variacin de las circunstancias
presupuestas al celebrarse el contrato valido, que impide la realizacin del fin del contrato. Una
o ambas partes pierden el inters en el cumplimiento del contrato. Los ejemplos se dan en el
arrendamiento, cuando se produce la imposibilidad de darle a la casa locada el uso especifico
previsto al celebrar el contrato.
Los requisitos para que se de el supuesto de frustracin son:
a) Existencia de un contrato valido
b) Que sea un contrato bilateral
c) El contrato debe tener un fin
d) La variacin debe ser independiente de la mora. Los acontecimientos deben ser ajenos a la
voluntad de las partes y no previsibles
e) El contrato debe estar en curso de ejecucin.
f) La variacin no debe formar parte del riesgo asumido en el contrato.
ELEMENTOS NATURALES DEL CONTRATO:
Son los elementos que estn intrnsecos al contrato de que se trate, no es necesario que las
partes incorporen como clusulas dentro del contrato.
Ahora bien si las partes quieren que no existan efectos, estos elementos naturales del contrato,

131

deben expresamente incluirlos para excluirlos, si las partes no quieren que esos elementos
naturales del contrato rijan la vida de ese contrato por Ej.: garanta de eviccin, si yo no quiero
responder por eviccin, me quiero liberar de la responsabilidad de eviccin y el comprador no
va a querer, bueno se negocia por que los contratos son negociaciones, y se bajara un poco el
precio, para que ceda alguno de sus derechos. Yo no respondo por eviccin pero lo pongo en
el contrato no respondo por eviccin si yo no lo incluyo en el contrato, si no incluyo la frase
para poder excluir esa responsabilidad como es un elemento natural, si nada se pone
respondo. Los elementos naturales tienen la particularidad de que pueden ampliarse
disminuirse o excluirse por Ej.:
-ampliarse: en caso de eviccin responder por el doble del precio s esta duplicando el valor
de la responsabilidad de eviccin.
-disminuirse: en caso de eviccin responder por la mitad del precio entregado, esta
disminuyendo el valor de la responsabilidad.
-excluirse: en caso de eviccin no responder ni aun por el precio entregado ni sus intereses, lo
excluye totalmente.
Pero para poder modificar lo que es una clusula natural de ese tipo de contratos hay que
incluirlo, sino se incluye rige como clusula natural.
ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL CONTRATO: Son aquellos que no hacen a la vida del
contrato pero que una vez incorporados al contrato si pueden hacer decisiva la validez del
contrato, son: cargo, plazo y condicin.
No son esenciales, si no se somete un contrato a una condicin cargo o plazo, el contrato es
valido igual. Ahora si lo incorporaron es obligatorio y pude hacer a la vida del contrato.
AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD Y SUS LMITES: La autonoma de la voluntad: es la facultad
que tienen las personas para dictar sus propias normas. La libertad es para contratar o no,
nadie me puede obligar a contratar por que si me obligo esta viciado mi consentimiento por lo
tanto esta viciando el contrato. Una vez que elijo contratar soy libre para pactar sobre las
normas o clusulas de ese contrato, la autonoma de la voluntad me da esa libertad de
negociar. Una vez que yo negocie ese contrato que tuve esa segunda libertad surgen esas
normas para las partes que son obligatorias y ah si me ato y debo cumplirlas por que sino
despus soy responsable.
Limites. La autonoma de la voluntad no es tan libre tiene ciertos lmites:
-la ley: en esta negociacin particular que realizo con mi co-contratante no puedo pactar algo
que sea contrario a la ley y tampoco que sea contrario al orden pblico.
-Hay leyes que son de orden pblico Ej. : Ley de defensa del consumidor, Ley de locaciones
urbanas, no pueden ser en absoluto modificadas por las partes. Si yo no pongo cual es el lugar
de entrega de las mercaderas, el CC dice supletoriamente: el lugar que las partes pactaron, si
no el lugar en que se encontraba la cosa en el momento de contratar, son supletorias no
obligatorias. Asimismo la moral y las buenas costumbres, en cierta forma son parte del orden
pblico y en parte estn dentro de la ley.
CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS:
1). Unilaterales y bilaterales. Los contratos son Unilaterales cuando luego de la celebracin del
contrato solamente una de las partes queda obligada hacia la otra.
Por el contrario los contratos son bilaterales cuando ambas partes quedan obligadas a la otra.
Los actos jurdicos tambin se clasifican en actos jurdicos Unilaterales y Bilaterales. El
contrato es el acto jurdico bilateral.
Mientras una clasificacin la de los actos jurdicos tiene en cuenta la gnesis o formacin del
contrato, la clasificacin de contrato en unilateral y bilateral lo que tiene en cuenta es el efecto
del contrato y no la formacin del contrato.
El efecto es aquel que determina si el contrato, es decir si de la celebracin del contrato van a
quedar obligada una de las partes o ambas.
Ejemplos: Contratos unilaterales: donacin, deposito siempre que sea gratuito, mutuo gratuito,
renta vitalicia aunque sea onerosa por que es un contrato real.

132

Contratos bilaterales: compraventa, locacin.

Requisitos que debe tener un contrato para ser considerado bilateral:
-que ambas partes quedan obligadas.
-que la obligacin de una descanse en la obligacin de la otra, es lo que vamos a ver como
sinalagma. Este sinalagma es la reciprocidad que se da, puede ser gentico o funcional.
Gentico: significa que le sinalagma, es decir la reciprocidad, la igualdad, si es gentico se da,
esta en la formacin del contrato, si es funcional significa, persiste durante toda la vida del
contrato.
Diferencia esencial ente contrato bilateral y bilateral imperfecto:
-Bilateral: para que lo sea tiene que surgir obligaciones para ambas partes estas obligaciones
deben ser reciprocas, e ah de donde surge el sinalagma.
-Bilateral imperfecto: son aquellos que nacen como unilaterales Ej. Deposito gratuito,
supongamos que a m me piden que conserve en deposito un automotor, yo veo que se esta
deteriorando entonces yo tomo medidas conservatorias, es decir para proteger ese bien y
realizo gastos. En principio solo una parte tenia obligacin que es el depositario a devolver la
cosa era un contrato unilateral, y de repente por este acto se ve obligado el depositante a
restituir los gastos que hubiere realizado para la conservacin de la cosa que le perteneca a
el. Entonces aquel contrato que naci sin ser sinalagmtico, sin la reciprocidad de relaciones
por que naci unilateral, se transformaba por algn acontecimiento en bilateral.
Importancia de esta clasificacin
La calificacin de bilateral dada a un contrato tiene importancia para la aplicacin de las
siguientes instituciones:
a) formalidad del doble ejemplar (art. 1021); Los actos que contengan convenciones
perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con
inters distinto
b) exceptio non adimpleti contractus (art. 1201); En los contratos bilaterales una de las partes
no podr demandar su cumplimiento si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo
o que su obligacin es a plazo
c) Mora recproca (art. 510); En las obligaciones reciprocas el uno de los obligados no incurre
en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva.
d) pacto comisorio (art. 1204); En los contratos con prestaciones reciprocas se entiende
implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los
contratantes no cumpliera con su compromiso.
e) imposibilidad de pago (art. 895). En los casos en que la obligacin se extingue por
imposibilidad del pago se extingue no solo para el deudor sino tambin para el acreedor a
quien el deudor debe volver todo lo que hubiese recibido por motivo de la obligacin extinguida.
f) lesin subjetiva-objetiva: Se habla de una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada lo que hace referencia a su aplicabilidad a los contratos bilaterales al
comparar entre prestacin y contraprestacin que es donde surge la desproporcin.
2. Onerosos y gratuitos. Para saber si los contratos son onerosos o gratuitos hay que ver la
relacin que existe entre la ventaja y el sacrificio.
Si uno realiza un sacrificio por el solo placer de realizarlo, por ej: me desprendo de algo por el
hecho de querer beneficiar a otro, el contrato es gratuito.
Si al sacrificio no lo acompao de una ventaja el contrato es gratuito, si el sacrificio yo lo hago

133

en vista a una ventaja que voy a obtener el contrato es oneroso.

El Art. 1139 establece que los contratos son a titulo oneroso, o a titulo gratuito: son a titulo
oneroso, cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino
por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle; son a titulo gratuito, cuando
se aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independientemente de toda prestacin
por su parte.
Cuando una sola de las partes realiza el sacrificio el contrato es gratuito, si ambas partes
realizan sacrificios es por que ambas partes van a obtener ventajas el contrato es oneroso. Hay
otra diferencia que hace la doctrina que es el contrato de consumo y de cambio. En los
contratos de cambio la onerosidad es inmediata yo realizo el sacrificio e inmediatamente,
cambio trueque, obtengo la ventaja, es inmediata. En cambio en los contratos asociativos yo
realizo el sacrificio hago una sociedad y la actividad de al sociedad a lo largo del tiempo es la
que en forma mediata me va a dar la ventaja. Entonces esa es la definicin de onerosidad
mediata e inmediata.
3. Conmutativo y Aleatorios Se tiene en cuenta la relacin entre sacrificio y ventaja si yo en el
momento de la celebracin del contrato se cuales son las obligaciones que van a surgir de ese
contrato es conmutativo. Si en el momento de la celebracin se conocen cuales van a ser los
derechos y obligaciones que se van a tener que cumplir con ese contrato, el contrato es
conmutativo.
Por el contrario si dependen de un factor externo denominado ALEA. FUTURO E INCIERTO
Y dependen de un acontecimiento que es futuro e incierto, los D. Y Obligaciones que ambas
partes o que una de ellas van a tener que cumplir el contrato es aleatorio.
Esa incertidumbre se divide en 2:
A una se la llama IN CERTUS AN: que no se sabe si va a ocurrir o no
In certus cuando: que no se sabe cuando va a ocurrir tiene la certeza de que
no va a ocurrir pero no sabe cuando.
Ej.: Contrato de Renta Vitalicia, es un contrato aleatorio, los contratos pueden ser aleatorios
porque el rgimen legal establece que sean aleatorios por ejemplo: el contrato de renta vitalicia
o por ejemplo el contrato de seguros: yo pago todos los meses pero si no se produce el
acontecimiento futuro e incierto de que yo choque con mi auto, la otra parte (la aseguradora)
no va a tener ninguna obligacin, ahora si yo choco al da siguiente y tengo seguro su oblig.
Surge tampoco se sabe cuanto va a ser el monto de la oblig.
Es Aleatorio: Puede ser aleatorio para una de las partes ej.: como la renta vitalicia. La renta
vitalicia es un contrato por el cual una de las partes entrega una cosa y la otra le va pagando la
renta de por vida que puede ser anual, mensual .Yo se que la otra parte se va a morir y que
con eso concluye el contrato pero yo no se cuando se va a morir.
El contrato se hace equilibrado por el Alea porque puede ir para arriba o para abajo.
Alea: es el que equilibra las prestaciones que contrata el lmite lo fija el mismo contrato.
Una diferencia que existe con la condicin y los contratos condicionales.
Hay condicin suspendida y resolutoria.
Suspensiva, ej: suspendido hasta el acontecimiento ej compraventa bajo condicin suspensiva
o resolutoria. Este cdigo que vale mucho lo vendo con la condicin de que si no se recibe el
cdigo, esa venta se transforma en inexistentes.
Esta misma condicin puede ser suspensiva o resolutoria.
Depende de:
1) si yo no entrego el cdigo no va a ser suspensiva hasta que se reciba y recin le entrego el
cdigo.
2) resolutoria lo entrego, si no se recibe me lo devuelve.
Diferencia entre contrato aleatorio y condicin:
Las dos son un acontecimiento futuro e incierto.
Condicin es un elemento accidental del contrato y que es incorporado por las partes y hasta
no quedar firme no produce se efectos, puede ir produciendo efectos slo que se retrotraen al
momento de la celebracin del contrato.
En los contratos aleatorios los efectos se van cumpliendo, el contrato se va cumpliendo a pesar
de que no se produzcan ese alea, favorable o no.

134

4. Contratos consensuales y reales.

Consensales: son aquellos que dependen del consentimiento, si el contrato se perfecciona
con el solo consentimiento de las partes el contrato es consensual.
Los contratos consensuales son aquellos en los que basta el consentimiento para la formacin.
Los contratos reales por el contrario son aquellos a los que se les debe sumar la entrega de la
cosa por eso se llaman reales.
Derecho personal: Es el derecho entre personas, en cambio el derecho real es un derecho
sobre la cosa y que se ejerce erga omnes
Los contratos reales son contratos que para formarse, para perfeccionarse debe hacerse
entrega de la cosa,
El art 1142 hace mencin a cuales son los contratos reales.
Art 1142: forman la clase de los contratos reales, el mutuo, el comodato, el contrato de depsito
y la constitucin de prenda y de anticresis.
Los contratos de mutuo y comodato, depsito renta vitalicia.
Para que se perfeccione esto, para que haya contrato debe hacerse en el mismo momento la
entrega de la cosa, la entrega de la cosa no es parte del cumplimiento del contrato es parte del
perfeccionamiento del contrato, distinto de la compraventa, yo en la compraventa realizo el
contrato pero no entrego la cosa, la entrega de la cosa en la compraventa es parte de la
ejecucin del contrato, por eso la compraventa es un contrato consensual por que se
perfecciona con el consentimiento.
5. Contratos formales y no formales: Los contratos se clasifican en formales o no formales de
acuerdo que tengan o no una forma establecida.
El art. 973 establece: la forma es el conjunto de prescripciones de la ley, respecto de las
solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto jco, tales son: la
escritura del acto, la presencia de testigo, que el acto sea hecho por escribano publico, o por
un oficial publico, o con el concurso del juez del lugar.
A su vez, el art. 974 establece: cuando por este cdigo, o por las leyes especiales no se
designe forma para algn acto jco, los interesados pueden usar de las formas que juzguen
convenientes.
Los contratos formales, a su vez se clasifican en:.
-ad sustanciam
-ad probationem
Esto significa si la forma es a los fines del perfeccionamiento del contrato ser ad sustanciam.
Si la forma que se le impone por ley o por voluntad de las partes es a los fines de probar esos
contratos en juicio la forma es ad probationem.
Los formales ad sustanciam a su vez se clasifica en absolutos y relativos.
Formas: son las prescripciones que deben cumplir las partes, a lo que quedan obligados a
cumplir las partes ya sea para formar el contrato, ya sea para probar el contrato.
El contrato formal ad sustanciam es formal para la formacin o perfeccionamiento del contrato,
que pasa sino se realiza en la forma establecida?
Si es absoluto: el contrato es nulo de nulidad absoluta.
Si es relativo: el contrato no genera el efecto que quera generar por que si generara el efecto
que quera realizar es al vicio que exijamos una forma.
Si es absoluto el contrato es nulo no genera el efecto para el cual naci y no genera ningn
otro efecto el contrato es nulo.
En cambio en el relativo el contrato no genera el efecto que las partes quisieron que genere
pero genera otro efecto diferente.
El Art 1184 establece que: deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que
fuesen celebrados en subasta pblica:
1 los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o
usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de dchos reales sobre
inmuebles de otro.
2 las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento
privado presentado al juez de la sucesin.
3 los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones.

135

4 las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote.

5 toda constitucin de renta vitalicia.
6 la cesin, repudiaciones o renuncia de dichos herederitarios.
7 los poderes grales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para
administrar bienes, y cualesquiera otro que tengan por objeto un acto redactado o que deba
redactarse en escritura publica.
8 las transacciones sobre bienes inmuebles.
9 la cesin de acciones o dchos procedentes de actos consignados en escritura publica.
10 todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura publica.
11 los pagos de obligaciones consignadas en escritura publica, con excepcin de los pagos
parciales, de intereses, canon o alquileres.
La forma: Como manifestacin de la voluntad, es el elemento estructural de los negocios
juridicos y en particular del contrato
Art. 973: La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades
que deben observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico, tales como: La escritura del
acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano publico, o por un oficial
publico, o con el concurso del juez del lugar.
Las partes en uso de la libertad para contratar, pueden volver formales actos que por ley no lo
son, todo esto en uso de la autonoma de la voluntad. Pero no podran en cambio las partes
dejar de lado las solemnidades dispuestas por el legislador ad sustanciam por estar en medio
el inters pblico
Clases de formas
1. Contratos ad solemnitatem, absolutos o absolutamente formales: Cuando omitida la
exteriorizacin quedan privados de sus efectos propios y de la produccin de obligaciones
civiles, y solo engendran obligaciones naturales o sea aquellas en las cuales se carece de
medios coercitivos para demandar su cumplimiento. Por ejemplo: El Art. 1810 que dispone que
las donaciones de bienes inmuebles y las prestaciones peridicas y vitalicias deban ser hechas
por escritura publica bajo pena de nulidad. Por lo cual se coloca a estos actos en la categora
de solemnes absolutos. Si dichos negocios fueran hechos en instrumento privado, sern nulos,
no producirn ningn efecto jurdico.
2. Contratos solemenes relativos o relativamente formal: Cuando omitida su exteriorizacin
queda privada de sus efectos, pero engendra la obligacin de hacer escritura pblica
3. Forma ad probationem o forma requerida para la prueba: Un contrato, cuando requiere una
forma impuesta para su demostracin en juicio, es ad probationem. Dentro de esta categora
colocamos a los contratos que tengan por objeto una cantidad de ms de pesos 10.000, estos
deben hacerse por escrito y no pueden probarse por testigos.
Otro ejemplo lo tenemos en el contrato de fianza. La fianza puede contratarse en cualquier
forma, verbalmente, por escritura publica o privada, pero si fuese negada en juicio, solo podr
probarse por escrito.
6. Contratos nominados e innominados.
Los contratos nominados e innominados: son en base a que tengan o no un nombre. Estn
nominados por que tienen un nombre y es innominado por que las partes han creado un
contrato en el cual tiene dchos y obligaciones pero al cual no le han dado un nombre, a lo
mejor las partes le dan un nombre pero que no conocido socialmente, por eso es innominado.
7. Contratos tpicos y atpicos.
Los contratos tpicos o atpicos tienen que ver con la tipicidad, es decir con la reglamentacin
en una ley. Hay contratos que son tpicos por que estn tipificados dentro del CC, hay contratos
que son tpicos por estar tipificados en otra ley, y hay contrato que son atpicos por no estn
reglamentados.
Existen contratos que pueden ser nominados y no ser tpicos, por ej: contrato de garaje, tiene
un nombre, el contrato de espectculos pblicos, contrato de transportes, tiene un nombre y
socialmente son conocidos por ese nombre pero no tienen una reglamentacin legal que lo
acompae, por lo tanto son nominados atpicos.

136

Entonces los contratos se clasifican en:

Nominados: aquellos que tienen nombre.
Innominados: los que no tienen un nombre socialmente hablando.
Tpicos: tiene una reglamentacin legal sea en CC sea en la ley.
Atpicos: aquellos que no tienen reglamentacin legal.
A su vez, los contratos atpicos se clasifican en atpicos puros y atpicos mixtos.
Atpicos puros: son aquellos que no tienen nada de otro contrato, de un contrato tpico.
Atpicos mixtos: son los que mezclan normativas de diferentes contratos, se forma un nuevo
contrato pero con mezcla de diferentes contratos. Ej: obligaciones de la locacin, con
obligaciones de la compraventa (contrato de lising), mezcla parte de distintos contratos, no le
pongo nombre por que si no es nominado y por lo gral tiene su normativa. Tiene partes de un
contrato y parte de otro contrato, puede ser por ej: contrato de garaje seria un contrato de
locacin yo alquilo un espacio pero no tiene todos los requisitos de la locacin, por que? Por
que normalmente se hace por un tiempo menor o sin tiempo, no se hace por escrito como en
las locaciones urbanas.
8. Principales y accesorios.
Principal: son aquellos que no dependen de ningn otro contrato para producir un efecto
jurdico.
Accesorios: son aquellos contratos que dependen de la vida de un contrato principal, por ej:
fianza, contrato de garanta.
Por ej: en la locacion, compraventa, yo vendo pero vendo a plazo y entonces se pide una
garanta accesoria a ese contrato. Si cancelo la deuda que tengo a traves de este contrato de
compraventa automticamente al morir la obligacin principal muere la accesoria.
9. Ejecucin inmediata y diferida.
Tiene que ver con el factor tiempo, o sea cuando comienza a ejecutarse la obligacin.
Cuando en el momento del perfeccionamiento del contrato, acto seguido se ejecuta el acto, se
realizan los efectos, se da el cumplimiento de la obligacin, la ejecucin es inmediata.
Cuando no hay intervalo de tiempo entre el momento del perfeccionamiento del contrato y la
ejecucin del contrato. Ej: compraventa: le vendo un cdigo, lo entrego, me dan el precio, es
inmediata a la venta.
El contrato de ejecucin diferida, es cunado media un intervalo de tiempo entre el momento de
la ejecucin o perfeccionamiento del contrato y el momento del cumplimiento de las
obligaciones. Por ej. Le vendo mi cdigo pero se lo entrego a fin de ao, o puede ser que me
pague una parte y quede un saldo.
Se va cumpliendo parcialmente, media un lapso de tiempo entre el momento de ejecucin del
contrato y el momento de cumplimiento de las obligaciones, la ejecucin es diferida.
10. De ejecucin instantnea y de tracto sucesivo.
Responde a la pregunta en cuantos actos se realiza el cumplimiento de la obligacin:
- si se realiza en un solo acto el cumplimiento de la obligacin, es de ejecucin instantnea
- si se realiza en varios actos es de ejecucin de tracto sucesivo o de duracin o de ejecucin
prolongada.
11. Clasificacin de los contratos de acuerdo con sus funciones econmicas y sociales.
Se refiere a las funciones que puede cumplir un contrato:
- funcin de cambio: compraventa
-funcin de garanta: fianza
-funcin de esparcimiento: juego, apuestas
-fines sociales: vivienda.
Hay contratos de las ms diversas funciones que uno le quiera dar, por la autonoma de la
voluntad puedo crear o satisfacer diversas necesidades sociales.
Esta clasificacin apunta a decir que contrato para qu necesidad, como acordar con los
contratos que conocemos, los tpicos y dentro de los atpicos aquellos que surgen de la
negociacin contractual.

137

12. Contratos normativos, preliminares y plurilaterales

Contrato normativo. Es un contrato en el cual las partes sientan las bases para una futura y
posible negociacin, para un futuro y posible contrato.
De este contrato nos surge la obligacin de celebrar un nuevo contrato, ahora si las partes o
algn tercero con las partes celebrar un contrato para el cual se han sentado las bases debe
respetar esas bases. Ej.: convenio colectivo de trabajo.
Contrato preliminar. Contrato del cual surge la obligacin de realizar un nuevo contrato. Uno de
los efectos, una de las obligaciones que surgen de este contrato preliminar es la obligacin de
realizar un nuevo contrato o sea el contrato definitivo.
Ej.: compraventa, articulo 1185.
Contrato plurilateral. Son contratos que tienen ms de dos partes. Por ejemplo: En el contrato
asociativo, en el cual puede haber un sinnmero de partes En el contrato asociativo, la
onerosidad es mediata, porque puede existir la onerosidad o no como por ejemplo en una
asociacin sin fines de lucro.
LA PRUEBA DE LOS CONTRATOS: Probar un contrato es demostrar la existencia de una
relacin jurdica entre partes, es tambin establecer la naturaleza y el contenido de los
derechos y obligaciones emergentes del mismo. La actividad probatoria se cumple en el
proceso y esta dirigida a convencer al juez de la verdad de lo afirmado. Si bien no hace a la
existencia del contrato, hace a su vigencia. Los contratos se prueban por el modo que
dispongan los Cdigos de procedimiento de las provincias Federadas:
-Por instrumentos pblicos
-Por instrumentos particulares firmados o no firmados
-Por confesin de partes, judicial o extrajudicial
-Por juramento judicial
-Por presunciones legales o judiciales
-Por testigos
-Oferta y aceptacin en el marco del CC
El contrato se forma o se perfecciona con la oferta ms la aceptacin.
1. Modos de expresin de la voluntad.
El consentimiento tiene dos partes:
-subjetiva: es la voluntad, es subjetiva porque slo conoce realmente la persona ganes su
verdadera voluntad, pasa por el fuero ntimo de la persona
-objetiva: es la manifestacin de la voluntad, es decir cmo esa voluntad trasciende, se
manifiesta al mundo exterior, sede de la persona.
La voluntad manifestada debe cumplir tres requisitos:
-discernimiento: saber, capacidad de comprender el acto que voy a realizar. Si una persona
carece de discernimiento el acto es nulo.
-intencin: querer, motivo que me lleva a realizar el acto. La falta de intencin no anula el acto
sino que vicia la voluntad.
-libertad: perder, la falta de libertad por coaccin externa en cualquiera de sus manifestaciones:
vis absoluta o vis compulsiva.
Un acto para que se repunte voluntario debe ser hecho con discernimiento intencin y libertad.
Esta es la etapa de formacin interna de la voluntad, el aspecto subjetiva, va a existir voluntad
cuando se cumplan estos tres requisitos.
Si esa voluntad no trasciende al mundo exterior de nada sirve, queda en el fuero ntimo de
persona; recin cuando trasciende al mundo exterior a travs de la manifestacin es cuando se
puede realizar el acto jurdico, es cuando nace la oferta, y cuando esta manifestacin se junta
con la otra manifestacin (aceptacin) se forma el contrato.
La manifestacin es la exteriorizacin de la voluntad, lo normal es que la manifestacin guarde
una estrecha relacin con la voluntad, pero puede ocurrir que esto no sea as. Entonces es

138

cuando hay que analizar si actu plenamente con su voluntad por esa voluntad estaba viciada.
Consentimiento. El consentimiento es la parte objetiva de la voluntad.
Artculo1144.El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las
partes, y aceptarse por la otra. Este es el consentimiento comn de las partes: oferta de uno de
las partes y aceptacin de la otra.
Formas de manifestarse el consentimiento: Artculo1145.El consentimiento puede ser expreso o
tcito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito, o por signos inequvocos. El
consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo presupongan, o que autoricen a
presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad;
o que las partes hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino
despus de llenarse algunas formalidades.
Expreso: Se da cuando yo realizo una toc la intencin de comunicarle al otro mi oferta o mi
aceptacin de la oferta, cuando se hace por:
-escrito: manifiesto mi voluntad en forma escrita
-verbal: los contratos pueden ser verbales, le pido al kiosquero un caramelo
-signos inequvocos: parte del comportamiento de persona, son comportamiento por los cuales
quien lo realiza pretende comunicar algo. Ejemplo: subasta.
Tcito: Cuando a travs del comportamiento, sin tener intencin de comunicarlo, el otro termina
infiriendo que yo quise manifestar eso, es un comportamiento que me hace presumir. Por
ejemplo: yo tengo una persona (gestor) en Buenos Aires a quien le mando papeles para que
me inscriba en el registro de la propiedad del automotor un vehculo, siempre se demande y
siempre esta persona realizar el trmite sin que se haya dicho nada, me indica que acept el
cargo por su acto.
Artculo1146.El consentimiento tcito se presumir si una de las partes entregare, y la otra
recibiere la cosa ofrecida o pedida; o si una de las partes hiciere lo que no hubiera hecho, o no
hiciere lo que hubiera hecho si su intencin fuese no aceptar la propuesta u oferta. El
comportamiento tcito se manifiesta por:
-presunciones: son legales, cuando se da un hecho que ante tal acto produce tal efecto,
normalmente el legislador considera que se trata de una presuncin:
_ Iuris tamtum: admite prueba en contrario
_ Irue et de iure: no admite prueba contrario.
-silencio:
Artculo 919.El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una
manifestacin de voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya
una obligacin de explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin
entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
Con el silencio nada se dice, salvo tres excepciones:
a) cuando hay una obligacin legal de declarar: me iniciaron la demanda y me citan para
reconocer una firma, sino concurro se tendr por reconocida la firma. El valor est dado por la
ley, el silencio equivale a inaccin
b) relaciones de familia: en un caso de filiacin en donde un hombre debe reconocer a un
fulano que dice ser su hijo para lo que existe la prueba de ADN, si se niega a la prueba
(silencio) se presume que es el padre
c) relaciones entre el silencio actual y declaraciones precedentes: esto tiene que ver con la
autonoma de la voluntad, en principio el silencio no es manifestacin de la voluntad salvo que
las partes le otorguen un valor a se silencio, por ejemplo realizo el contrato de alquiler de un
auto y acuerdo con la otra parte que en caso de que se cumple el plazo si nada dice voy a
tener como que me alquila el auto por un periodo ms. Le estoy otorgando un valor a se
silencio, siempre que ese acuerdo no sea contrario a la ley, moral, orden pblico y buenas
costumbres.
OFERTA.
Naturaleza jurdica. Es un acto unilateral, es un acto pre negocial al igual que aceptacin, son
lo que apenas se da la aceptacin se forma el contrato.

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Contenido. Artculo1148.Para que haya promesa, sta debe ser a persona o personas
determinadas sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los
contratos.
Requisitos:
Completa o autosuficiente: debe contener requisitos esenciales de todo contrato y los
requisitos necesarios para que con el solo si de la otra parte se perfecciona el contrato.
Artculo1153.Si la oferta hubiese sido alternativa, o comprendiendo cosas que puedan
separarse, la aceptacin de una de ellas concluye el contrato. Si las dos cosas no pudiesen
separarse, la aceptacin de slo una de ellas importar la propuesta de un nuevo contrato.
Debe ser vinculante: quien realice la oferta debe tener la verdadera intencin de quedar
obligado por esa oferta ya que si a eso oferta inmediatamente le sigue una aceptacin, se ha
formado contrato.
Artculo1152.Cualquiera modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, importar la
propuesta de un nuevo contrato.
Destinada a persona o personas determinadas: el cdigo prohbe la oferta a persona
indeterminada a diferencia de la ley 2440, que modifica el artculo 1148, donde si se puede
hacer oferta a persona o personas indeterminadas pero slo para los contratos de consumo.
Artculo 1148.
La caducidad de la oferta.
En la caducidad desaparece o se pierde el derecho. En la prescripcin se pierde el derecho a
accionar. Desaparece la oferta por causas extraas al oferente, no depende de la voluntad del
oferente, como en la retractacin que si dependa de la voluntad del oferente. La primera gran
diferencia estaba en que la retractacin de la oferta interviene la voluntad de quien realiza la
oferta, en los casos de caducidad no interviene la voluntad de quien realiza la oferta.
Casos de caducidad:
*Muerte o incapacidad de alguna de las partes de los contratantes, si se trata de oferente antes
de haber conocido la aceptacin, si se trata del aceptante antes de haber aceptado con una
excepcin a su vez que era el contrato de donacin porque por ms que el oferente muriese
antes de conocer sobre la aceptacin, sin embargo sus herederos estaban obligados a
entregar la cosa que el haba prometido en donacin, esa es la excepcin.
Artculo1149.La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su
capacidad para contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes
de haber aceptado.
El rechazo de la oferta:
-Rechazo Expreso le ofertaba y me deca: no, no me interesa en ese caso hacia que la oferta
muriese, caducaba no tiene nada que ver con la voluntad del oferente, tiene que ver con la
voluntad del posible aceptante y no del oferente.
-Vencimiento del plazo por el transcurso del tiempo, es decir que se realizaba la oferta por un
tiempo determinado, con un lmite de tiempo y durante ese lmite de tiempo tcitamente no
aceptaba, tcitamente se deduce que si no acepta es porque no le interesa, caduca la oferta.
Retractacin o revocacin de la oferta.
Principio general: Artculo1150.Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido
aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese renunciado a la facultad de
retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca
determinada.
Existen Dos Excepciones, a esta regla de la retractabilidad de la oferta:
-Oferta en firme es decir cuando uno obligaba unilateralmente a mantener esa oferta por un
tiempo determinado

140

-La renuncia directamente a poder retractar esa oferta ya no era por un tiempo determinado
sino que yo renunciaba directamente a la posibilidad de retractar esa oferta.
La doctrina unnimemente ha determinado que no queda obligado de por vida sino por un
tiempo prudencial de acuerdo a la naturaleza del contrato que se trate.
Contrato de opcin.
Contrato por el cual se pacta o se acuerdan con la otra parte que una de ellas va a mantener
en firme la oferta que realiza por un tiempo determinado.
Contrato de opcin, oferta en firme o renuncia a la oferta son los mismos, la diferencia es que
en el caso de la oferta en firme es un todo jurdico unilateral. En el contrato de opcin se pacta
contractualmente que se va a mantener durante un tiempo.
Ejemplo: yo realizo un contrato de locacin donde se pacta la opcin, realizo la oferta en el
mismo contrato, que vencido el plazo y por el mismo precio se va a tener derecho a una
renovacin del contrato.
ACEPTACION.
Los contratos son actos jurdicos bilaterales, porque interviene la voluntad de por lo menos dos
partes. Lo importante era que hubiera un acuerdo, es decir, que hubiera una oferta y hubiera
una aceptacin.
La aceptacin: es la manifestacin unilateral de la otra parte que concuerda en todo con la
oferta. Si esa manifestacin llamada aceptacin no concuerda en todo con la manifestacin
llamada oferta estamos ante una nueva oferta.
Artculo 1152: cualquiera de modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, importara la
propuesta de un nuevo contrato.
Si se realiza la oferta de dos cosas que pueden separarse, la aceptacin de una perfecciona el
contrato, si se hace la oferta de dos cosas de que puedan separarse la aceptacin de una de
esas cosas perfecciona el contrato respecto de esa cosa pero si se ofertan dos o ms cosas
que no pueden separarse si se acepta solamente una de ellas y no la otra se est realizando
una nueva oferta contractual.
Contenido.
La aceptacin tiene requisitos:
-la identidad, que sea igual a la oferta. La identidad de la aceptacin significa que tiene que
estar en los mismos trminos que la oferta, tiene que tener el mismo contenido que la oferta.
Es ah donde se unen los consentimientos individuales y se forma el contrato, ese acuerdo de
partes. Con la aceptacin se perfecciona el contrato, a partir de la aceptacin es un momento
muy importante el momento de la aceptacin porque marca el comienzo de los plazos, marca
el lmite hasta el cual se puede revocar o retractar la oferta. Marca el nacimiento del contrato el
perfeccionamiento del contrato.
-la tempestividad, el tiempo, uno debe aceptar en el tiempo hbil para hacerlo, en el tiempo que
se le ha concedido para hacerlo. Si la aceptacin es extempornea, hay una caducidad de la
oferta. La oferta caduca por: transcurso del tiempo, si lo oferta a caducado y viene quien
pretende aceptarla y la acepta, no est aceptando nada porque ya no hay oferta, la oferta a
caducado; se puede llegar a entender como una nueva propuesta de contrato.
Entonces identidad y tempestividad siempre en relacin a la oferta una vez que se han
equiparado la oferta y la aceptacin tienen el mismo contenido nace un contrato. Todos los
acuerdos previos son parte de la etapa pre-contractual, la etapa de las negociaciones, por ms
que se haya arribado a un acuerdo de alguno de los puntos del contrato nos entiende que se
haya aprobado las clusulas. Los acuerdos parciales, no se entiende que esos acuerdos
parciales sean contrato y no obligan, salvo la responsabilidad pre-contractual, hay que ver el
grado de ese avance para ver si obliga o no obliga. Pero en principio el acuerdo parcial no
obliga, no hay contrato.
Formacin del contrato entre ausentes y entre presentes.
Ac surgen teoras extremas, intermedias. La distincin que existe entre contratos entre
presentes y entre ausentes no es lo que define el contrato.
El hecho de que las personas estn una frente a otra, presentes, o que estn en distintas

141

ciudades o habitaciones, es decir que no se puedan ver estn ausentes.

Los contratos entre presentes y ausentes tienen que ver con el tiempo que transcurre entre la
formulacin de la oferta y la aceptacin del contrato.
El contrato va ser formado entre presentes si inmediatamente a la oferta sigue la aceptacin,
hay una solucin de continuidad entre la oferta y aceptacin y esto puede darse en contratos
entre presentes cuando las personas estn frente a frente o tambin puede darse por un fax o
por computadoras, sin embargo sigue siendo un contrato entre presentes. Entonces el criterio
de distincin para separar los contratos entre ausentes y entre presentes no es la presencia
fsica en el mismo tiempo y en el mismo lugar, la diferencia es el tiempo que transcurre entre la
oferta y aceptacin. Si media una solucin de continuidad entre la oferta y aceptacin el
contrato es entre presentes. Si por el contrario existe un lapso de tiempo entre la oferta y la
aceptacin el contrato es entre ausentes.
Qu pasa con mandatarios o agentes?
Entre presentes no hay dificultad para saber cuando es el momento del perfeccionamiento,
porque a la oferta viene la aceptacin, si a la oferta le sigue la aceptacin, apenas se da la
aceptacin se perfecciona el contrato.
El problema se suscita en los contratos entre ausentes, entonces surgen teoras, teoras
extremas y teoras intermedias.
Estas teoras provienen el derecho internacional y que tienen distinta aplicacin entre nuestro
derecho y el derecho comparado que pretenden explicar cuando se perfecciona un contrato
entre ausentes.
Nuestro sistema jurdico consagra la teora intermedia de la emisin o la expedicin:
Que dice que el contrato queda perfeccionado a partir de que el aceptante enva la respuesta al
oferente, no en el momento en que manifiesta su voluntad, ni en el momento en que el otro la
recibe y lee la aceptacin, sino en el momento en que la enva, en el momento en que se
desprende fsicamente de esa manifestacin. En el momento en que el aceptante la enva.
Articul 1154: la aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado
al proponente.
Solamente la aceptacin hace perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado a la otra
parte, sin embargo, esta regla no es absoluta, tiene sus excepciones o concesiones que se
realizan, es decir hay dos casos en los cuales nos aplica la teora de la emisin o expedicin,
sino que se aplicar la teora del conocimiento. Uno de estos casos es el articul 1149 lo vimos
dentro de los casos de caducidad de la oferta, que era el caso de la incapacidad.
Artculos 1149: la oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su
capacidad para contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes
de haber aceptado.
Articul 1155: el aceptante de la oferta puede retractar su aceptacin antes que ella haya
llegado al conocimiento del proponente.
Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a
esta las perdidas e intereses que la retractacin le causare es decir la hiptesis que se, plantea
es la siguiente: hay una oferta y hay una aceptacin, quien aceptar pretende retractar la
aceptacin, pero si ya ha aceptado hay contrato, ya no puede haber retractacin a partir del
momento en que ha nacido contrato hay desistimiento, cualquiera de las partes puede desistir
de la obligacin y pagar los daos y perjuicios que correspondan, ya sea equivalente a todo el
cumplimiento del contrato y ac es diferente a lo que pasa en oferta, en la oferta hasta que
haya aceptacin yo poda retractarme y eventualmente si se hubiere generado podra haber
habido responsabilidad pre-contractual, que nunca hubiera sido igual al resarcimiento por
incumplimiento. En cambio ac estamos hablando de la retractacin de la aceptacin y que
tiene dos partes este articulo, la primera parte nos dice el aceptante de la oferta puede
retractar su aceptacin antes de que esa haya llegado al conocimiento del proponente, por eso
es un excepcin, es decir que se entiende, de la lectura del artculo, que no ha nacido contrato
y que puede retractarse hasta el momento en que hubiese tomado conocimiento.
CONTRATO POR ADHESION A CONDICIONES GENERALES.
Son clusulas o un conjunto de clusulas que estn predispuestas en forma unilateral por una
de las partes, que es el estipulante y que tiene en miras la realizacin de uno o mejor dicho de
varios negocios de las mismas caractersticas, y que al co-contratante o aceptante de esta

142

propuesta no le quedan posibilidad de negociacin, le queda la posibilidad solamente de

aceptar o de lo contratar.
El contrato puede ser entre ausentes, puede mediar un lapso de tiempo entre la oferta y
aceptacin en la contratos de adhesin, lo que no cabe en este perodo existente es la
negociacin, es decir no hay posibilidad de discutir las clusulas.
Esa es la caracterstica esencial de los contratos de adhesin, el mismo nombre lo dice es de
adhesin, adherimos a la propuesta o no contratamos.
Las caractersticas de estos contratos son:
-En primer lugar la pre formulacin: las clusulas o las letras de este contrato es formulada por
una sola de las partes. Generalmente la parte que pre frmula, la parte que establece las
clusulas es la que en la relacin contractual se encuentra mejor parada . Cual vendra a ser
ac el factor equilibrante? La ley de defensa del consumidor, es decir tiene que intervenir el
estado en una cuestin particular, los contratos son en principio fruto y productos de la
autonoma de la voluntad, las partes son las que establecen si quieren contratar o no, y si
quieren contratar son las partes las establecen sobre qu quieren contratar y cuales son los
planteos de esta relacin contratos. En principio ante situaciones equilibradas no interviene el
estado, no interviene la ley. Hay distintas formas en las que puede intervenir el estado, una de
las formas en que interviene el estado es que el poder legislativo sancionar a una ley que
defiende, protege al ms dbil en este caso del consumidor. Pero hay otros institutos tambin
creados por la ley y que estn dentro de marco del cdigo civil como la teora de la lesin, la
teora de la imprevisin, que lo nico que tienden a hacer es a reestructurar ese equilibrio
contractual roto por alguna circunstancia, ya sea porque al contratarse aprovechando
inexperiencia, ligereza, necesidad: lesin. Ya sea porque con el transcurso del tiempo en el
cual se desarrollaba este contrato apareci algn acontecimiento extraordinario e imprevisible
que modific de repente ese equilibrio contractual.
-Generalidad de la abstraccin: las clusulas son generales, tienen las mismas clusulas para
todos aquellos que quieran contratar. Y abstraccin es que se abstrae justamente, se separa,
se aleja de la situacin individual de cada uno de los aceptantes.
-uniformidad: la uniformidad de los contratos hace a la presentacin de este tipo de contratos
-rigidez: tiene que ver con la imposibilidad de negociar, la imposibilidad de modificar que pesa
sobre el aceptante.
La discusin doctrinaria se plantea en cuanto a decir si es o no es un contrato. Entonces
aparecen dos tesis la tesis anti contractualista y la tesis contractualista.
La tesis anti contractualista: dice que ac no hay margen de discusin, parecera la imposicin
normativa del estipulante, el estipulante establecen las normas y el aceptante debe aceptarlas.
No hablamos de contrato sino de cumplimiento de ciertas normas por parte del aceptante sino
de otra forma no podra contratar.
La tesis contractualista mayoritaria prcticamente unnime, entiende que s hay contrato. La
aceptacin de ese contrato de adhesin es el consentimiento de la otra parte y como la
negociacin no es un etapa obligatoria esa aceptacin perfecciona el contrato con lo cual habla
de existencia de contrato, el contrato de adhesin es contrato.
Contratos de consumo. Ley de Defensa del Consumidor N24240 y su reforma Ley
N26361
Ley 24240: fue sancionada el 23 de septiembre del 93 promulgada el 13 de octubre del 93 y
publicada el 15 de octubre.
La primera parte el ttulo 1 dice normas de proteccin y defensa de los consumidores. El
captulo un o habla de las posiciones generales. El articul uno de esta ley como la mayora de
los articul 1 es fundamental, nos habla del objeto de la ley, cules el objeto? Para qu se hizo
esta ley?.
Articul 1: Objeto. "La presente ley tiene por objeto la defensa de los consumidores o usuarios."
Este el objeto de la ley la defensa de los consumidores o usuarios, quienes son consumidores
o usuarios? La misma ley acto seguido los define:
"Se consideran consumidores o usuarios, las personas fsicas o jurdicas." Abarca entonces a
personas fsicas y jurdicas, pueden ser consumidores las personas fsicas las personas

143

jurdicas, y hay una enumeracin que dice que contratan a ttulo oneroso.
"Que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar
o social." Que tipos de contratos abarca? Lo contratos a ttulo onerosos que acto seguido la ley
enumera con letras entonces dicen las personas fsicas que contraten a ttulo oneroso para
consumo final y dems:
"a) la adquisicin o locacin de cosas muebles".
Esto es muy importante Si yo hablo de adquisicin estoy hablando de compraventa, entonces
que contrato? El contrato de compraventa. Sobre las cosas muebles los contratos de
compraventa y locacin, cuando intervengan personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo
oneroso para consumo propio o de su grupo familiar o social, caen dentro de la ley de defensa
del consumidor. Son con este artculo 1 que es el objeto de la ley, lo que estoy tratando de
definir es el marco dentro del cual se va a aplicar esta ley, y cul es este marco? Este artculo.
"b) la prestacin de servicios"
"c) la adquisicin de inmuebles nuevos" compraventa los inmuebles tienen que ser nuevos,
destinados a viviendas, incluso lotes en construccin de terrenos adquiridos con mismo fin,
cuando la oferta sea pblica y dirigida a personas indeterminada."
No la compra de cualquier lote, si el lote me lo vende un particular destinado a mi no, es decir
lotes destinados a la construccin de viviendas. Viviendas nuevas o lotes cuando la oferta fue
al pblico en general y que sean destinados a viviendas. Ese es el marco dentro del cual se
aplicar la ley de defensa del consumidor.
Artculo 2: nos habla del otro polo de la relacin contractual.
"Proveedores de cosas o servicios. Queden obligados al cumplimiento de esta ley todas
personas fsicas o jurdicas, de naturaleza pblica o privada que, en forma profesional, an
ocasionalmente, produzcan, importen, distribucin o comercialicen cosas o presten servicios a
consumidores o usuarios. Se excluyen del mbito de esta ley los contratos realizados entre
consumidores cuyo objeto sean cosas usadas".
Aqu hay una exclusin sobre las cosas usadas, lo que hace el artculo es darnos el marco de
quin es el proveedor, hay aparte que es fundamental. El proveedor es el que produce,
importa, distribuya o comercializa cosas o presta servicios a consumidores o usuarios. Pero
hay una parte antes de empezar la enumeracin de quienes se consideran proveedores que
dice personas fsicas o jurdicas de naturaleza pblica o privada, en forma profesional, y dice
an ocasionalmente, es abarcativo de todo el que realice una operacin con un consumidor;
esta ley tiene un carcter tuitivo, que significan? De carcter protector, el derecho laboral es
tuitivo, son normas que vienen a regular situaciones de desequilibrio y estn a favor de la parte
ms dbil, es la ley que viene a equiparar ciertas situaciones o a interpretar ciertas situaciones
siempre en favor de la parte ms dbil.
Ac nos da el marco de quienes son los proveedores, el otro polo, quien es el que contratan
con los consumidores.
"No tendrn el carcter de consumidores o usuarios, quienes adquieran, almacenes, utilicen o
consuman bienes y servicios para integrarlos en procesos de produccin, transformacin,
comercializacin o prestacin a terceros. No estn comprendidos en esta ley de los servicios
de profesionales liberales que requieran para su ejercicio ttulo universitario y matrcula
otorgada por colegios profesionales reconocidos oficialmente o autoridad facultada para ello,
pero si la publicidad que se haga de su ofrecimiento."
Aclaracin: se refiere a abogados mdicos, aquellos que necesitan ttulo habilitante y tengan un
colegio profesional. No est ese servicio que brinda el abogado, dentro de la ley defensa del
consumidor, no se lo considera proveedor de servicios en ese caso, est excluido de esta ley.
Pero al final hace una salvedad que dice pero si la publicidad que se haga de su ofrecimiento,
lo vamos saber en el artculo 8 que habla de la publicidad, y lo que dicen artculo 8 se hace
extensivo a la publicidad que hagan los profesionales con ttulo habilitante y que estn
matriculados en un colegio profesional, es decir la publicidad si cae dentro de la ley de defensa
del consumidor.
Artculo 3: el artculo 3 se refiere a la interpretacin, como debe interpretarse esta ley.
"Interpretacin. Las disposiciones de esta ley se integran con las normas generales y

144

especiales aplicables a relaciones jurdicas antes definidas, en particular las de defensa de la

competencia y de lealtad comercial. En caso de dudas, se estar siempre a la interpretacin
ms favorable para el consumidor."
La ley de defensa de la competencia y la de lealtad comercial son dos leyes, normalmente se
ven complementando a la ley de defensa del consumidor. Es muy importante el ltimo punto es
el indubio contra estipulatorem, en caso de duda vamos en contra de lo que hizo el estipulante
a favor de la parte ms dbil.
El artculo 4 de esta ley habla de informacin. Dentro de ley se consagran ciertos deberes, uno
de esos deberes que debe cumplir el estipulante es el deber de informar.
Artculo 4:" informacin. Quienes produzcan, importen, distribucin o comercialicen cosas o
presten servicios. "Deben suministrar a los consumidores o usuarios, en forma cierta y objetiva,
informacin veraz, detallada, eficaz y suficientes sobre las caractersticas esenciales de los
mismos."
Es como genrico, el artculo 10 especficamente dice como si se lleva a la prctica ese deber
informacin.
Ac se consagra el deber de informacin y en el artculo 10 en la prctica, en tal relacin debe
realizarse por ejemplo, las exigencias son ms claras, ac es ms genrico, ac consagra el
principio y en el otro lo estar aplicando.
El artculo 5 y 6 consagran el deber de seguridad o de proteccin con cosas Riesgosas.
Artculo 5": proteccin al consumidor. Las cosas y servicios deben ser suministrados o
prestados en forma tal que, utilizados en condiciones previsibles o normales de uso, no
presenten peligro alguno para la salud o la integridad fsica de los consumidores o usuarios."
Las cosas Utilizadas como se las presentan no tienen que ocasionar ningn problema. El punto
6 dice si las cosas son riesgosas de por si, es decir cosas naturales usadas de la forma natural
no tienen que ocasionar ningn tipo de problema. Ahora las cosas que naturalmente son
riesgosas o peligrosas:
Artculo 6:" cosas y servicios riesgosos. La cosas y servicios, incluidos los servicios pblicos
domiciliarios, cuya utilizacin pueda suponer un riesgo para la salud o la integridad fsica de los
consumidores o usuarios, debe comercializarse observando los mecanismos, instrucciones y
normas establecidas o razonables para garantizar la seguridad de los mismos.
En tales casos debe entregarse un manual en idioma nacional sobre el uso, instalacin y
mantenimiento de la cosa o servicio de que se trate y brindarles adecuado asesoramiento.
Igual obligacin regir en todo los casos en que se trate de artculos importados, siendo los
sujetos anunciados en el artculo cuarto responsables del contenido de traduccin".
Los sujetos enunciados en el artculo 4 son los proveedores que son responsables de
suministrar la informacin, ac se estara aplicando el principio del artculo 4 a las cosas
riesgosas. Como responsables de ese deber de seguridad, si la cosa por la cual se estn
responsabilizando o el servicio esta brindando en si, por su naturaleza, no brindar ningn
peligro para quien lo utiliza en la forma normal, si es utilizado en forma mal de acuerdo a la
naturaleza de las cosas que se le ha entregado no tendra que producir ningn problema.
Ahora si la cosa de por si el riesgosas debe informar al sujetos que esa cosa es riesgosas, y
como debe informar? Como debe llevar ese artculo 4 a la prctica, en caso de cosas riesgosas
deber informarle, deber darle un manual escrito en idioma nacional, por ms que la cosas
sea importada deber tener una traduccin y decirle que hacer en caso de tener algn
problema o algn riesgo. Es decir establecer las condiciones necesarias para solucionar
cualquier problema que surja.
El artculo 7 es muy importante, es el que justamente vara o modificar el cdigo civil. El artculo
1148 del cdigo civil habla de la oferta.

145

Artculo 1148:" para qu haya promesa, esta debe ser a persona o personas determinadas
sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los contratos".
La promesa tiene que ser a persona o personas determinadas. La primera parte es la que
modifica la ley de defensa del consumidor, para las relaciones de consumo solamente, para el
artculo 1 nada ms, para el caso que haya proveedores y consumidores y haya adquisicin o
locacin de cosas muebles, solamente para ley del consumidor modifica el que sea a persona
indeterminada. La oferta de por si tiene tres requisitos: completa o autosuficiente, vinculante, y
que sea dirigida a persona o personas determinadas. Ahora si yo estoy realizando una oferta
en una relacin de consumo esta puede ser al pblico en general, porque? Porque la ley me
obliga ms, si estoy en una relacione consumo yo soy la parte fuerte, me obliga con un montn
de otras cosas que el cdigo civil normalmente no obliga.
Artculo 7:" oferta. La oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien
le emite durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y
de finalizacin, as como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones.
La revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya sido difundida por medios
similares a los empleados para hacerla conocer."
La segunda parte, la revocacin, la oferta de por si en nuestro sistema que viene del derecho
romano es revocarle en esencia, si se hace una revocacin de la oferta hecha pblica al
pblico en general en una relacin de consumo seran los mismos mecanismos. Debe darse a
conocer as como se dio a conocer la oferta al pblico en general, la revocacin debe darse al
pblico en general para ser efectiva.
El artculo 8 es el de la publicidad. La publicidad es una oferta? La oferta tiene tres
caractersticas para ser considerada oferta, autosuficiente, vinculante y dirigida a persona o
personas determinadas esto en ley 24240. La publicidad cumple estas caractersticas? no
Ejemplo: sobre o una publicidad de desodorantes, donde un muchacho se pone el
desodorante, sale la calle y toda las mujeres lo siguen. Yo voy a la farmacia y me compr el
mismo desodorante me lo pongo, salgo a la calle, miro para atrs y no hay nadie. Entonces
demando a la compaa de desodorante marca x por incumplimiento contractual. No, pero yo
acept esa oferta fui y compr. Entonces que le falta a la publicidad para ser oferta? El ser
vinculante, es decir quin realice la publicidad lo que quiere dar a conocer es ciertas
caractersticas, exagerando las virtudes que pueden tener un producto. Si fuese obligatorio yo
podra realizarle una demanda aceptando esa oferta. La verdadera intencin no es la de
vincular si no la de dar a conocer el producto o ciertas caractersticas del producto, me falta un
elemento que es la vinculacin, la intencin de contratar realmente, que si se va dar en la
prctica cuando yo vaya a un negocio a comprar.
La publicidad no es oferta, ser invitacin a oferta.
Ahora bien porque viene esta discusin si es o no una oferta.
Artculo 8:" efectos de la publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios,
prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas
en el contrato con el consumidor.
Obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato. Pero no dijo que no era oferta? No
es oferta, obliga, las normas establecidas para la publicidad, obligan al oferente y se tienen por
incluidas en el contrato con el consumidor.
Entonces lo que est diciendo este artculo es que las normas vertidas en la publicidad obligan
al oferente, se interpreta de la siguiente forma: una cosa es la publicidad, otra cosa es la oferta;
si hay oferta y hubo publicidad y en esta oferta por las caractersticas de esta oferta hay alguna
duda, es decir en caso de duda, o hay alguna laguna en el caso de falta de alguna informacin,
esa informacin o esa duda se puede delegar a travs de la publicidad que se hizo de ese
producto. Las normas de la publicidad obligan al oferente, es decir la publicidad no es oferta
no obliga, es una invitacin a ofertar, pero las normas establecidas la publicidad integran la
oferta, en el caso de duda o de laguna, en el caso en que no sea clara la interpretacin de la

146

oferta pero la interpretacin de la publicidad sea clara, o en el caso de que hace dudas en
cuanto la interpretacin de oferta pero sea clara la publicidad sirve para aclarar por eso es que
integra la oferta
Si dice una cosa en la publicidad y cuando voy me esta diciendo otra la publicidad integra y
suple lo que esta diciendo la oferta es ah cuando la publicidad obliga pero no es oferta.
Aquellos profesionales que brindaba sus servicios no eran considerados proveedores, pero si
la publicidad que hicieran de los mismos. Es decir la publicidad que hicieran de los mismos se
refiere a esto que si un profesional que no cae dentro de la ley de defensa del consumidor
como proveedor, realiza publicidad, esa publicidad si lo obliga, ahora que todas las actividades
que realiza no caen dentro de la ley de defensa del consumidor. Hay que ver como la
juzgamos? Hay que ver si hay una relacin de mandato, si hay una relacin servicios, es decir
se rige por el cdigo civil, no es una relacin de consumo. La publicidad se rige por las normas
de la ley de defensa del consumidor, que significa? Que la publicidad que haga si lo obliga
porque lo dice el art. 8.
El art. 9 y el art. 10 llevan a la prctica el deber de informacin.
Art. 9:" cosas deficientes usadas o reconstituidas. Cuando se ofrezcan en forma pblica a
consumidores potenciales y indeterminados cosas que presenten alguna deficiencia, que sean
usadas o reconstituidas debe indicarse la circunstancia en forma precisa y notoria."
Art. 10:" contenido del documento de venta. En el documento que se extienda por la venta de
cosas muebles, sin perjuicio de la informacin exigida por otras leyes es o normas, deber
constar:
a) la descripcin y especificaciones de la cosa;
b) el nombre y el domicilio del vendedor;
c) el nombre y el domicilio del fabricante, distribuidor o de e importador cuando
correspondiente;
d) la mencin de las caractersticas de la garanta conforme al establecido en esta ley;
e) los plazos y condiciones de entrega;
f) el precio y las condiciones de pago.
La redaccin debe ser hecha en idioma nacional, ser completa, clara y fcilmente elegible, sin
reenvios a textos o documentos que no se entreguen previa o simultneamente. Un ejemplar
debe ser entregado al consumidor. Cuando se incluyan clusulas adicionales a las aqu
indicadas o exigibles en virtud de lo previsto en esta ley, aqullas debern ser escritas en letra
destacada y suscritas por ambas partes.
La reglamentacin establecer modalidades ms simples cuando la ndole de la cosa objeto de
la contratacin as lo determine, siempre que aseguren la finalidad perseguida por esta ley."
Cuando habla de la reglamentacin de la ley, se refiere al decreto reglamentario, el art. 65, el
ltimo de esta ley nos consagra que la presente ley es de orden pblico, con todo lo que
significa que una ley sea de orden pblico. Y tambin se consagra en esta ley la posibilidad de
que se reglamenten ciertas cuestiones. Acto seguido despus de esta ley en el cdigo tienen el
decreto reglamentario que ampla o aclara ciertos artculos, va aclarando art. por art. y hay
artculos que estn sin reglamentar.
Art. 18: vicios redhibitorios (se ve en bolilla 8).
18. Vicios redhibitorios. La aplicacin de las disposiciones precedentes, no obsta a la
subsistencia de la garanta legal por vicios redhibitorios. En caso de vicio redhibitorio:
a) A instancia del consumidor se aplicar de pleno derecho el artculo 2176 del Cdigo Civil;
b) El artculo 2170 del Cdigo Civil no podr ser opuesto al consumidor.
2176. Si el vendedor conoce o deba conocer, por razn de su oficio o arte, los vicios o
defectos ocultos de la cosa vendida, y no los manifest al comprador, tendr ste a ms de las
acciones de los artculos anteriores, el derecho a ser indemnizado de los daos y perjuicios
sufridos, si optare por la rescisin del contrato.

147

2170. El enajenante est tambin libre de la responsabilidad de los vicios redhibitorios, si el

adquirente los conoca o deba conocerlos por su profesin u oficio.
Son clusulas abusivas
Artculo 37:" interpretacin. Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrn por no
convenidas:
a) las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos;
b) las clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen
los derechos de la otra parte;
c) las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la
prueba en perjuicio del consumidor.
La interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable para el consumidor.
Ac repite un poco lo que consagra en el artculo 3, es decir esta enumeracin en tres incisos
a, b y c lo que consagra, es decir el fin es las clusulas abusivas o materializar lo que son las
clusulas abusivas o vejatorias. Las prohbe y establece sancin para el caso que se pongan
estas clusulas.
Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar a la que sea menos
gravosa.
El caso en que el oferente viole el deber de buena fe, electa papelera a la conclusin del
contrato o en su celebracin o transgreda el deber de informacin o la legislacin de defensa
de la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendr derecho a demandar la nulidad
del contrato o la de una o ms clusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial,
simultneamente integrara el contrato, si ello fuera necesario.
Art. 38:" contratos de adhesin. Contratos en formularios. La autoridad de aplicacin vigilar
que lo contratos de adhesin o similares, no contengan clusulas de las previstas en el Art.
anterior.
Dentro de esta ley defensa del consumidor se consagran dos contratos, que son los contratos
de venta domiciliaria y los contratos de ventas por correspondencia y otros medios masivos de
comunicacin.
Los contratos domiciliarios o de venta domiciliaria estn consagrados en el Art. 32.
Estos contratos de venta domiciliaria se dan cuando una de las partes cae al domicilio, por eso
se llama venta domiciliaria, del posible comprador y ofrece el producto o el servicio, con lo cual
hago la primera aclaracin: est mal dicho venta domiciliaria porque no solamente abarca la
compraventa sino tambin la prestaciones servicios, por lo cual no solamente es venta
domiciliaria sino tambin contrato domiciliario. Entonces el proveedor cae al domicilio del
comprador a ofrecerle un producto que l no ha solicitado o un servicio; y se le incluye dentro
de esta ley de defensa del consumidor por la tempestividad con la que se produce, por la
agresividad con que se produce, es decir quin va a ofrecer un producto al domicilio de la
persona que no lo ha solicitado, que a lo mejor ni siquiera lo necesita, que a lo mejor ni siquiera
le interesa y que puede ser vctima de la verboragia del vendedor, que tiene un discurso
preparado, que tiene tcnicas de convencimiento, y que lo agarra a uno a lo mejor recin
levantado, que siquiera necesita ese producto pero por los dichos de quien se lo va a vender le
crea la necesidad, que en caso de que si le pueda interesar el producto no tuvo tiempo de ir al
centro a averiguar las calidades del producto que haba, los precios del producto. Entonces cae
dentro de esta ley de def. del cons. porque se considera que no estaban en igualdad de
posibilidades de contratar. Es decir hay uno que maneja totalmente la informacin y hay otra
parte que no maneja la informacin.
Entonces la tempestividad, la agresividad de esa forma de contratacin hace que caiga dentro
de esta ley de def. del cons. y se la proteja. Esta es la situacin planteada.
Por domicilio se entiende no slo el lugar donde una persona reside, si no el lugar donde
habitualmente desarrolla su actividad, su trabajo, su estudio. Si alguien viene ac a la facultad
sabiendo que yo vengo todo los das es una venta domiciliaria, s lo hace con ustedes que no
es su lugar de trabajo es una venta domiciliaria, si lo hace en el gimnasio donde yo practic
deportes, es el lugar donde habitualmente se encuentra esa persona.

148

Art. 32:" venta domiciliaria. Es aquella propuesta de venta de una cosa o prestacin de un
servicio efectuada al consumidor en el lugar donde reside, en forma permanente o transitoria o
en su lugar de trabajo. En esa es contrato debe ser celebrado por escrito y con las precisiones
del Art. 10.
Las precisiones en Art. 10 significan los requisitos que deben contener el documento de venta.
Lo dispuesto precedentemente no es aplicable a la compraventa de bienes perecederos
recibidos por el consumidor y abonados al contado."
Si el que toca timbre viene a venderle manzanas no se aplica la ley de defensa del consumidor,
porque? Porque son cosas que habitualmente la ventas a realizar esa forma, son perecederos,
no justifica la defensa porque ms o menos una nocin podemos tener del precio de que esas
cosas.
El decreto reglamentario dice
a) se entender que estn comprendidas dentro de la venta domiciliaria o directa, sin perjuicio
de otros, los sistemas en que la oferta al consumidor se efecte en el domicilio particular del
oferente o en el del consumidor, en su lugar de trabajo o en el domicilio de un tercero. b) de ley
se lo dispuesto en Art. 10 incisos c, del presente anexo. Tambin se entender comprendido
dentro de la venta de domiciliaria o directa aquella contratacin que resulte de la convocatoria
al consumidor al establecimiento del proveedor o a otro sitio cuando el objeto de dicha
convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la contratacin.
Es decir en que lo ampla? Ampla el lugar este decreto reglamentario, no slo la casa si no
cualquier otro lugar donde la persona se encuentra, y si lo cita al lugar del establecimiento para
una cosa y en realidad no est haciendo para otra.
La venta domiciliaria o el contrato domiciliaria y la venta por correspondencia y otros medios
masivos de comunicacin, que es el Art. 33, tiene un procedimiento, que est en Art. 34, para
revocar la venta, es decir para revocar la aceptacin.
El contrato ha sido formado pero como se lo est protegiendo, en la ley de def. del cons., le da
la posibilidad de e volver las cosas atrs sin indemnizacin.
Se manifiesta claramente el carcter tuitivo hacia el consumidor. Cul es la hiptesis hecho de
la venta por correspondencia y otros medios masivos de comunicacin? Ejemplo: llame ya
venta por medios masivos, correspondencia, televisivo, radiales, se le ofrece al pblico en
forma masiva un servicio mejor dicho una cosa, este si es compraventa. Ac no se esta
protegiendo es la tempestividad, por qu yo puedo ir al centro y averiguar cuntos sale el ab
trnic estn los negocios o no estn en los negocios, averiguar si me conviene o no me
conviene, hecho tengo toda la rabe para realizar averiguaciones, yo el tiempo lo tengo el, no
se protege la tempestividad, no es un medio agresivo, que se protege? A nivel se da un
catlogo a mi casa donde vienen todas las fotos de productos, o sale en la televisin. Por
ejemplo ofrecer una olla que parece grande, pero es porque las sacaron al lado de un enano
entonces parece una gran olla, o compran algo que despus dicen "era de este plstico fino".
Que se protege? Se protege tangibilidad: yo tengo acceso directo a esa cosa, porque para que
se contrate en este caso igual que en la venta domiciliaria yo tengo que aceptar y en la
televisin no me estn hablando mi estn haciendo una propaganda masiva, una indicacin
masiva a contratar donde me ponen un telfono para qu yo llame, y soy yo el que llamo y
solicito el servicio, soy yo el que solicita el producto y cuando est el producto en casa digo no
es el que solicite y merecen si es el que solicito, no se quera el de la propaganda, es ste.
Entonces protege esta tangibilidad, esta falta de contacto, esta diferencia entre lo que uno
crey por ese medio masivos de comunicacin y lo que en estn trayendo. Cuando uno llama
que dicen que depositen el importe en una cuenta al y est perfeccionando contrato.
Art. 33:" venta por correspondencia y otras. Es aquella en que la propuesta se efecta por
medio postales, telecomunicaciones, electrnicos o similar y la respuesta la misma se realiza
por iguales medios.

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No se permitir la publicacin del nmero postal como domicilio".

El Art. 34 que es comn al Art. 32 de venta domiciliaria o contrato domiciliaria del 33, estn le
s la posibilidad de que en cinco das corridos el consumidor reg que la venta, devuelva la
mercadera y se le reintegre el precio.
Art. 34:" de revocacin de aceptacin. En los casos de los artculos 32 y 33, e consumidor pie
derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de cinco das corridos, contados a partir de la
fecha en que se entreguen la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin
responsabilidad alguna.
Los cinco das corridos se empiezan a contar desde lo ltimo que ocurra, o sea desde que se
entregue la cosa o se celebre el contrato. Si primero se celebra el contrato y luego se entrega
la cosa, cuando se recibe la cosa de empiezan a correr los cinco das; si la cosa se entrega y
luego se perfecciona el contrato, desde que se perfecciona el contrato, lo ltimo que ocurra. Ah
empieza el plazo de cinco das corridos dice la ley
Esta facultad no puede hacer dispensada a mi renunciada.
Esta facultad no puede ser dispensada ni renunciada, por autonoma de la voluntad puedo
hacer lo que yo quiera, pero esta facultad no puede ser denunciada ni dispensada yo no puedo
poner en el contrato, puedo ponerlo, pero no vale, porque? Porque la ley es de orden pblico,
es decir la autonoma de la voluntad no vale, la ley en este caso dice que no se puede ni
dispensar ni renunciar, las partes por ms que lo pongan no tiene validez
El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocacin en todo
documento que, con motivo de venta le sea presentado al consumidor.
Con motivo de la venta se le entrega el documento de la venta, ah debe hacer la aclaracin de
este Art., si no hace la aclaracin de este Art. no se cuentan los cinco das y siempre tiene
tiempo para pedir la revocacin, es decir se extiende el plazo de revocacin.
Tal informacin debe ser incluida en forma clara y notoria.
El consumidor debe poner la cosa a disposicin del vendedor y los gastos de devolucin son
por cuenta de este ltimo."
Los gastos de devolucin tampoco pesan sobre el consumidor, es decir el carcter tuitivo est
muy marcado en estos artculos. Los gastos siempre le corresponden al proveedor, aclaracin
la cosa que no debe haber sido usada. Cuando no se aclara este Art., el tiempo a la revocacin
no est especificado habr que estar a la naturaleza de la cosa que se ha vendido, es un
tiempo prudencial no est establecido ni por la ley ni por el decreto reglamentario.
El Art. 35 bajo el ttulo prohibicin contempla la siguiente situacin de hecho que el proveedor
enve una mercadera o un servicio al consumidor sin que ste lo haya solicitado y en caso de
que el consumidor no se manifieste por la negativa y le crea un cargo automtico, es decir en el
caso de que el no manifieste que no lo quiere le crea un cargo automtico de pago, es decir
una obligacin de pago.
Le dan valor al silencio, en principio el silencio no dice nada en derecho, salvo tres
excepciones: salvo que la ley manifieste que si le da valores silencio, salvo las relaciones de
familia, y salvo la relacin entre el silencio actual y la declaracin precedentes. Qu significa
esto? Que yo de comn acuerdo le di valor al silencio, si yo al final de un contrato ese contrato
que se prrroga por un ao ms, yo no estoy diciendo nada que el contrato que se prrroga por
un ao ms, porque? Porque el silencio es manifestacin de voluntad en este caso, porque?
Por las declaraciones precedentes, yo dije que al fin del contrato cuando se venca, el contrato
se prorrogaba por un ao ms
Art. 35:" prohibicin. Queda prohibida la realizacin de propuesta al consumidor, por cualquier

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tipo de medio, sobre una cosa o servicio que no hace a sido requerido previamente y que
genere un cargo automtico en cualquier sistema de dbito, que yo obligue al consumidor a
manifestarse por la negativa para aqu dicho cargo no se efectivice.
Si con la oferta se envi una cosa, el receptor no est obligado a conservarla ni a restituir la al
remitente an que la restitucin puede hacer realizada libre de gastos."
Es decir el hecho de seguir una cosa no me obliga a conservar la ni a restituirlas, es decir yo
puedo tirarla por ms que medan que en caso de que no le interese devolverla libre de gastos,
yo puedo tirarla, no tengo ninguna obligacin porque el servicio no ha sido solicitado.
Entonces lo que se consagra ac es lisa y llanamente que no se puede o que est prohibido
darle valor al silencio en forma unilateral. Unilateralmente una de las partes no le puede dar
valor al silencio de la otra. La prohibicin ac es expresa.
Eviccion y vicios redhibitorios. Requisitos de procedencia
Son las llamadas garantas de saneamiento, son las clusulas naturales de los contratos a
titulo oneroso, por ms que las partes no las pacten, se encuentran implcitas en los contratos.
La diferencia a grandes rasgos es que la garanta de eviccin es una garanta de derecho y los
vicios redhibitorios son una garantia de hecho. Ejemplo: Si yo transmito a titulo oneroso un
escritorio, la garantia de eviccin abarcara a que yo realmente soy el dueo, que no tengo
ninguna limitacion con respecto al bien, que nadie me va a venir a reivindicar el escritorio, es
una garantia de derecho. La garantia de hecho, o sea, los vicios redhibitorios, es que debajo de
la pintura que cubre el escritorio, la madera no est podrida, implica lo que no se ve a simple
vista, es un vicio oculto. Todo enajenante a titulo oneroso es responsable frente al adquirente
de las consecuencias daosas emergentes de la eviccin y de los vicios redhibitorios.
Por eviccin se entiende la turbacin o privacin que sufre el adquirente en todo o en parte del
derecho transmitido a ttulo oneroso. Eviccin significa etimolgicamente vencido y, con ms
precisin, vencido en juicio. Por vicio redhibitorio se entiende el defecto grave y oculto que se
encuentra en la materialidad de la cosa adquirida a titulo oneroso.
GARANTIA DE EVICCION: La eviccin hace al derecho, a la legitimidad, a la cantidad o a la
calidad de la cosa o del derecho de que se trate. Art. 2091: Habr eviccion en virtud de
sentencia y por causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por titulo
oneroso fue privada en todo o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de
derecho en la propiedad, goce o posesin de la cosa. Pero no habr lugar a garantia ni en
razon de las turbaciones de hecho, ni aun en caso de las turbaciones de derecho, procedentes
de la ley o establecidas de una manera aparente por el hecho del hombre, o de pretensiones
formuladas en virtud de un derecho real o personal de goce, cuya existencia era conocida al
tiempo de la enajenacin.
Art. 2093: La eviccion ser parcial cuando el adquierente fuere privado, por sentencia, de una
parte de la cosa adquirida o de sus accesorios o dependencias, o si fuere privado de una de las
cosas que adquiri colecticamente o cuando fuere privado de alguna servidumbre activa del
inmueble, o se declarase que ese inmueble estaba sujeto a alguna servidumbre pasiva, o a
otra obligacin inherente a dicho inmueble.
Cesa la obligacion por la eviccion, cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante,
comprometiese el negocio en arbitros y estos laudasen contra el derecho adquirido. Debe
tratarse de un contrato a titulo oneroso.
-Turbacin: Es un reclamo judicial o extrajudicial. La demanda tiene la entidad de turbar un
derecho. Esa turbacion tiene que ser con la intencin de despojar. La turbacion tiene como
nico requisito la demanda. Una nocin ms moderna denomina eviccin a cualquier turbacin,
privacin o prdida que sufra el adquirente en el derecho transmitido.
Segn las ideas actuales funciona en todos los contratos traslativo a ttulo oneroso; (tambin
en la donacin gratuita cuando fuese hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era
ajena, funciona en las donaciones onerosas, con cargo y remuneratoria y tambin cuando se
pacta la responsabilidad, art. 2.146 del Cd. Civil). Es un supuesto de responsabilidad que se
presenta como efecto natural. Vlez, que se apart del mtodo de Freitas, avanz sobre la
legislacin de su tiempo, al estudiar la cuestin (tanto la eviccin como los vicios redhibitorios)

151

fuera del contrato de compra-venta, pero cay en el error de intercalarla en la consideracin de

los contratos en particular, luego del contrato onerosos de renta vitalicia y antes del depsito.
Modificaciones a la responsabilidad por eviccin: La responsabilidad por eviccin es expuesta
en el Cd. Civil argentino como una teora general, a partir del art. 2.089 hasta el 2.117, y luego
en seis captulos se la legisla en particular para la compra-venta, la permuta, la sociedad,
comunidad, donacin y cesin. Siendo una responsabilidad que no compromete al orden
pblico, puede ser excluida, aumentada o disminuida, por acuerdo de partes (art. 2.098) pero
tiene lugar aunque en los actos que se transmiten los derechos, no hubiere convencin alguna
sobre ella, (art. 2.097). Respecto de las clusulas extensivas de la obligacin que nace de la
eviccin, podramos ejemplificar con aquellas que anticipadamente fijan, amplindolo, el
cuantum de los daos y perjuicios. Las clusulas restrictivas, perfectamente vlidas, tienden,
por lo comn, a excluir la responsabilidad en ciertos casos concretos o a limitar el importe del
resarcimiento. Y las que se dirigen a suprimir o eludir la obligacin, que nace de la eviccin
comportan, por un lado, un lmite infranqueable y, por otro, son de interpretacin restrictiva. Un
lmite infranqueable, en cuanto al enajenante, que si est obligado a salir en defensa del
adquirente no podr atacarlo, es lo que se denomina excepcin de eviccin. Un lmite tambin
en cuanto medie dolo del enajenante: es nula toda convencin dice el art. 2.099- que libre al
enajenante de responder de la eviccin siempre que hubiere mala fe de parte suya; esa mala
fe, est dada por el conocimiento del vicio que dar pie a la turbacin, por el enajenante, y su
no comunicacin al adquirente.
Art. 2.102: La renuncia de la responsabilidad de la eviccin, deja subsistente la obligacin del
enajenante, por la eviccin que proviniese de un hecho suyo, anterior o posterior.
Una interpretacin restrictiva en cuanto la clusula de no garanta no basta para eliminar
completamente la responsabilidad del enajenante. La exclusin o renuncia de cualquier
responsabilidad no exime de la responsabilidad por la eviccin y el vencido tendr derecho a
repetir el precio que pag al enajenante, aunque no los daos e intereses. Hay tres hiptesis
en las cuales el efecto de la renuncia es ms amplio y queda descartada la devolucin del
precio:
1) Si el enajenante expresamente excluy su responsabilidad de restituir el precio; o si el
adquirente renunci expresamente el derecho de repetirlo.
2) Si la enajenacin fue a riesgo del adquirente; se ha pactado la adquisicin del derecho a
riesgo y ventura, lo cual equivale a la realizacin de un contrato aleatorio, y si la contingencia
ocurre no se podr decir que el enajenante ha transmitido un derecho distinto al prometido.
3) Si cuando hizo la adquisicin, saba el adquirente, o deba saber, el peligro de que sucediese
la eviccin, y sin embargo renunci a la responsabilidad del enajenante, o consinti en que ella
se excluyese. (art. 2.100)
Requisitos para el funcionamiento de la responsabilidad:
1) Privacin o turbacin del derecho: Habr eviccin (dice el art. 2.091) si el adquirente por
titulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin
de derecho en la propiedad, goce o posesin de la cosa. Turbacin es toda pretensin,
excepcin o defensa, deducida en juicio, que de prosperar determinara la prdida total o
parcial del derecho adquirido. La privacin o turbacin puede recaer tanto en un derecho real
transmitido, como en uno creditorio y, asimismo, en un derecho intelectual.
Pero ha de tratarse de una turbacin o privacin en el derecho transmitido, pues no habr
lugar a garanta, art. 2.091, en razn de las turbaciones de hecho. (leer nota al art. 2.091)
Puede ocurrir, que no obstante tratarse de una turbacin de derecho no engendre
responsabilidad civil cuando: a) procede de la ley; b) fuere establecida una manera aparente
por el hecho del hombre; y c) sea conocida su existencia al tiempo de la enajenacin.
2) Causa anterior o contempornea: Nuestro art. 2.091 lo recuerda expresamente: Habr
eviccin y por causa anterior o contempornea a la adquisicin Si la causa no exista
desde el tiempo del contrato, siendo posterior a l, ninguna responsabilidad puede imputrsele
al enajenante, quien transmiti el derecho sin vicio alguno.
3) Sentencia judicial: Para que haya accin por eviccin es necesario, en principio, que la
turbacin sea consagrada por sentencia; vale decir que se promueve una reclamacin judicial,
por el denominado tercero reclamante y que ella sea acogida por los tribunales.
Entre quines existe la responsabilidad: La responsabilidad surge entre enajenante y
adquirente; asimismo de que ella pasa a los herederos o sucesores universales del accipiens,

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que pueden ejercerla contra enajenante o sus sucesores universales.

La solucin es la misma en cuanto a los sucesores singulares o particulares a ttulo oneroso.
Lo prescribe el art. 2.096: Habr lugar a los derechos que da la eviccin, sea que el vencido
fuere el mismo poseedor de la cosa, o que la eviccin tuviere lugar respecto de un tercero, al
cual l hubiese transmitido el derecho por un ttulo oneroso, o por un ttulo lucrativo. El tercero
puede en su propio nombre, ejercer contra el primer enajenante, los derechos que da la
eviccin, aunque l no pudiese hacerlo contra el que le transmiti el derecho.
La ltima parte del art. 2.096 dice: El tercero puede en su propio nombre, ejercer contra el
primer enajenante, los derechos que da la eviccin, aunque l no pudiese hacerlo contra el que
le transmiti el derecho.
Obligaciones del enajenante:
1) No turbar al adquirente: el que transmite un derecho por acto oneroso es responsable
cuando no ha negociado legtimamente y esa ilegitimidad es causa de la turbacin al
adquirente.
Esta excepcin de garanta alcanza a los herederos del enajenante. El Cdigo se refiere a la
excepcin de eviccin en el art. 2.107, cuando establece que: La obligacin que produce la
eviccin es indivisible y puede demandarse y oponerse a cualquiera de los herederos del
enajenante. Y tambin en el 2.108: El enajenante debe salir a la defensa del adquirente
2) Defensa en juicio. Citacin de eviccin: entre las obligaciones positivas del enajenante
tenemos, la de acudir en defensa del adquirente, cuando ste fuere turbado judicialmente en el
derecho adquirido. Debe tratarse de un reclamo judicial, promovido por el tercero, titular del
supuesto mejor derecho sobre la cosa transmitida.
Pero el enajenante debe salir en defensa de adquirente cuando fuere citado por ste en el
trmino que designe la ley de procedimientos (art. 2.108 del cd. civil)
El enajenante, citado de eviccin, puede comparecer o no al juicio. Sino compareciere, el juicio
proseguir con el adquirente, demandado originario, y no se le declarar rebelde.
3) Indemnizar los gastos y perjuicios: es la de reparar el dao resultante de la eviccin
consumada. Esta obligacin vara segn que la eviccin sea total o parcial, es decir, segn sea
la extensin y la intensidad de la turbacin.
La obligacin de indemnizar es divisible.
Cuando el adquirente fuere vencido en la demanda por eviccin, tendr derecho a la
reparacin de los perjuicios sufridos y a la repeticin de lo invertido en su defensa; en cambio,
si resultare vencedor no tendr ningn derecho contra el enajenante, ni an para cobrar los
gastos que hubiere hecho.
Cesacin de la responsabilidad: diversas causas: Si el adquirente no cumple con su obligacin
de citar al tradens y luego es vencido en juicio, cesa la responsabilidad., (art. 2.110); o bien si
efecta la citacin pasado el tiempo sealado por la ley de procedimientos.
No tiene lugar lo dispuesto por el art. 2.110 y el enajenante responder por la eviccin, si el
adquirente, vencido en juicio, probare que era intil citarlo por no haber oposicin justa que
hacer al derecho del vencedor.
La obligacin por eviccin cesa tambin agrega el art. 2.212- si el adquirente, continuando en
la defensa del pleito, deja de oponer por dolo o negligencias las defensas convenientes
Cesa la obligacin por la eviccin contina el art. 2.112- si no apel de la sentencia de
primera instancia o no prosigui la apelacin.
El art. 2.113 hace cesar la obligacin cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante,
comprometiese el negocio en rbitros y stos leudasen contra el derecho adquirido.
VICIOS REDHIBITORIOS: Son vicios redhibitorios, art. 2.164, los defectos ocultos de la cosa,
cuyo dominio, uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la
adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella
que a haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido, o habra dado menos por ella.
No cualquier vicio o defecto en la materialidad de la cosa es un vicio redhibitorio, susceptible de
originar la responsabilidad.
Son requisitos que configuran el vicio redhibitorio los siguientes: a) que se trate de un defecto
oculto; b) que sea grave; y c) que fuera existente al tiempo de la adquisicin.
Campo de aplicacin: Al igual que la garanta por eviccin funciona la responsabilidad por
vicios redhibitorios en los contratos onerosos no comprendiendo a los adquirentes por ttulo

153

gratuito, (art. 2.165)

Pero entre adquirentes y enajenantes que no son compradores y vendedores, dice el art.
2.172, el vicio slo da derecho a la accin redhibitoria y no a la quanti minoris o de rebaja al
menor valor de la cosa. No obstante, el art. 1.525, en el tema de la locacin de cosas, autoriza
al locatario a solicitar frente a vicios o defectos graves de la cosa arrendada, que impidieren el
uso de ella, la disminucin del precio o la rescisin del contrato.
Modificaciones a la responsabilidad: Constituye una responsabilidad objetiva, sin culpa, que
obliga al enajenante a restituir las cosas a su estado primitivo, sea o no de buena fe. Si el
enajenante conoca o deba conocer, por razn de su oficio o arte, los vicios o defectos ocultos
de la cosa y no los manifest al adquirente, responde adems de los daos y perjuicios
ocasionados, (art. 2.176 del cd. civil).
El conocimiento de los defectos por el adquirente, al tiempo de la transmisin de la cosa, as
como tambin si deba conocerlos por su profesin u oficio, (art. 2.170), libra al enajenante de
toda responsabilidad.
Empero, las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por los vicios
redhibitorios, (art. 2.166). Pero el pacto de exclusin no lo exime al enajenante por el vicio de
que tena conocimiento y que no declar al adquirente, dado que no puede ampararse el dolo
del tradens, (art. 2.166, ltima parte).
Requisitos:
1) Que se trate de un defecto oculto: Un vicio es oculto cuando no existe posibilidad de
descubrirlo sin ensayo o prueba de la cosa, o bien slo puede ser advertido por expertos o
propietarios diligentes.
2) Que sea grave: El vicio es grave cuando hace la cosa impropia para su destino o importa
una disminucin en el uso de ella, que a haberlos conocido el adquirente no la habra
adquirido o habra dado menos por ella, (art. 2.164 del cd. civil).
3) Existente al tiempo de la adquisicin: El vicio debe reconocer un origen anterior o
contemporneo a la poca de la enajenacin de la cosa; debe existir al momento de la
adquisicin (art. 2.164). Excepcionalmente, en la locacin de cosas, son vicios redhibitorios los
sobrevenidos en el curso de la locacin; en el ejemplo clsico, volverse la casa oscura por
construcciones vecinas.
Reza el art. 2.168, Incumbe al adquirente probar que el vicio exista al tiempo de la
adquisicin, y no probndolo se juzga que el vicio sobrevino despus.
Efectos de los vicios redhibitorios: Los vicios originan dos acciones: a) la redhibitoria, que priva
al contrato de sus efectos al provocar la rescisin; y b) la quanti minoris, para la compra-venta,
que consiste en reducir el precio. El comprador, agrega el art. 2.175, podr intentar una u otra
accin, pero no tendr derecho para intentar una de ellas, despus de ser vencido o de haber
intentado la otra. (Se trata de acciones alternativas).
Prueba: En cuanto a la prueba, incumbe al adquirente probar que el vicio exista al tiempo de la
adquisicin, y no probndolo se juzga que el vicio sobrevino despus
Extincion contractual: Resolucion. Revocacion. Rescisin. Nulidad
Las vicisitudes de los contratos son situaciones, causas, motivos que cambian la vida normal
de un contrato y surgen en la etapa de ejecucin de un contrato, salvo un caso: La nulidad, la
cual se encuentra en el momento de celebrarse el contrato.
1) Rescisin: Se da cuando las partes que han contratado realizan un nuevo contrato por el
cual dejan sin efecto un contrato anterior. No tiene efecto retroactivo.
2) Revocacin: Unnimemente la doctrina entendi que no es por mutuo consentimiento sino
que es unilateral. La diferencia entre rescisin y revocacin es que en la rescision se suman las
dos voluntades y en la revocacin se trata de un acto juridico bilateral. Tiene efecto retroactivo.
3) Resolucin: Responde normalmente a una condiciones suspensiva o resolutoria. Tiene
efecto retroactivo. Se da en dos formas. Los contratos pueden resolverse de una forma lega o
de una forma voluntaria.
a)Legal: Es cuando la ley establece que el contrato queda resuelto porque ha sucedido tal
situacion: Pacto comisorio tcito, caso fortuito o fuerza mayor.
b) Voluntaria: Es cuando las partes voluntariamente han decidido resolver el contrato si
acontece determinada situacion: Pacto comisorio expreso, condicin resolutoria o plazo

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resolutorio.
*Resolucion por incumplimiento:
Pacto comisorio: Facultad que tiene una de las partes del contrato, de resolverlo si la otra parte
no cumple con sus obligaciones.
-mbito de aplicacin: Contrato de prestaciones reciprocas, cuando ambas partes quedan
obligadas luego de la celebracin del contrato
-Regulacin: Art. 1204: En los contratos con prestaciones reciprocas se entiende implcita la
facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos, en caso de que uno de los
contratantes no cumpliera su compromiso. Ms en los contratos en que se hubiese cumplido
parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido, quedaran firmes y produciran en cuanto
a ellas los efectos correspondientes.
No ejecutada la prestacion, el acreedor podr requerir al incumplidor de su obligacion en un
plazo no inferior a 15 dias, salvo que los usos o un pacto expreso estableciera uno menor con
los daos y perjuicio derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacion haya
sido cumplida, quedaran resueltas sin mas las obligaciones emergentes del contrato con
derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios.
Las partes podrn pactar expresamente que la resolucion se produzca en caso de que alguna
obligacion no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucion se
producir se pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la
incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver.
El pacto comisorio autoriza a quien ejecut o estuvo dispuesto a cumplir las obligaciones a su
cargo, a tornar ineficaz el vnculo nacido del contrato, a desvincularse de l, ante la inejecucin
del deudor.
Naturaleza jurdica: El pacto comisorio acarrea la ineficacia de la relacin contractual y
constituye una medida de autodefensa, dirigida a tutelar la condicin de respectiva igualdad o
paridad entre las partes, salvaguardando el equilibrio contractual.
En materia civil como comercial la inejecucin de la obligacin por caso fortuito o fuerza mayor,
es decir, sin culpa del deudor, resuelve el contrato, operando a la manera del pacto comisorio.
La resolucin se produce de pleno derecho, ya que no existe para el acreedor posibilidad de
optar, y sin dar pie al reclamo por daos y prejuicios (arts. 578, 888 y concordantes del Cd.
Civil y 216 del Cd. de Comercio).
mbito de actuacin: El art. 1.204 comienza fijando el mbito de actuacin del pacto comisorio:
en los contratos con prestaciones recprocas.
Requisitos para su ejercicio: Dos son los requisitos que condicionan el ejercicio de la facultad
resolutoria: 1) que quien la invoque haya cumplido u ofrezca cumplir la prestacin a su cargo; y
2) que el incumplimiento, de la contraria, sea importante.
El art. 1.203 del Cd. Civil norma: el contrato slo podr resolverse por la parte no culpada;
quiere decir que el cumplimiento por el acreedor, de las prestaciones que le incumben como
deudor, o al menos el ofrecimiento, es requisito sine qua non para el funcionamiento del pacto
comisorio. El incumplimiento por el deudor se desprende tambin del texto del art. 1.203,
cuando expresa: si la otra no lo cumpliere, y del art. 1.204: en caso de que uno de los
contratantes no cumpliera su compromiso. Doctrina y jurisprudencia coinciden en sostener que
tanto el incumplimiento, total o parcial, como el cumplimiento inexacto o irritual, permiten el
ejercicio de la facultad resolutoria a condicin de revestir gravedad o importancia.
El cumplimiento parcial aceptado por el acreedor (art. 742 del Cd. Civil) no impide el
funcionamiento del pacto comisorio, pese a lo que, en contrario, dispone el art. 1.375, inc. 4
del Cd. Civil: Si vencido el plazo del pago, el vendedor recibiese solamente una parte del
precio, sin reserva del derecho a resolver la venta, se juzgar que ha renunciado este derecho
(en contra Machado, en sentido concordante, Segovia)
La dificultad estriba, frente a un incumplimiento parcial, cuya determinacin respecto de la
gravedad o importancia queda en definitiva a la apreciacin judicial, en establecer las pautas o
standars jurdicos.

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Se han propuesto diversos criterios: a) subjetivo: acuerda el derecho a la resolucin cuando de

haber previsto el incumplimiento, la parte contraria (acreedor) no habra celebrado el contrato, y
b) objetivo: consiste en tomar como base el tipo de contrato en cuestin y juzgar si la
interdependencia funcional entre las prestaciones correlativas se ha visto perturbada por el
incumplimiento hasta el extremo de disminuir el inters del acreedor. El juez, colocndose en
la posicin de uno de los contratantes, observar cuando el incumplimiento deja insatisfecho,
totalmente o en parte importante, el inters del acreedor, de tal modo que la prestacin tarda o
parcial sera irrelevante para l.
No hay incumplimiento jurdicamente computable si el deudor no es constituido en mora, lo que
se explica, segn Llambas, porque la resolucin se basa en el incumplimiento y sin mora no ha
quedado configurado el denunciado incumplimiento.
En caso de ser ambas partes culpables de incumplimiento, el juez apreciar la importancia de
las prestaciones insatisfechas de una y otra parte, para decidir si entre ellas existe nexo de
causalidad y la relacin de proporcionalidad necesarios, para hacer lugar o no a la resolucin y,
en su caso, poner la resolucin a cargo de uno u otro de los contratantes.
Especies de Pacto comisorio: a) Pacto comisorio expreso: Las partes pueden pactar
expresamente que la resolucion se produzca en caso de que alguna obligacion no se cumpla o
con las modalidades convenidas. La mayor o menor importancia de este incumplimiento la
determina el juez. La resolucion se produce de pleno derecho, no hay necesidad de notificar ya
que se estableci que ante el incumplimiento se producira la resolucion del contrato. Esta
resolucion produce efectos desde que fue notificada de manera fehaciente. b) Pacto comisorio
tcito: Es una clusula natural de los contratos, con prestaciones reciprocas, en los cuales se
entiende implcita la facultad de resolver en caso de que una de las partes no cumpla con su
obligacion. No ejecutada la obligacion, el acreedor podra requerir al incumplidor que cumpla en
un plazo no menor a quince dias con los dapos y perjuicio por la demora. Transcurrido dicho
plazo si que se cumpla, queda resuelto el contrato con la indemnizacin de daos y perjuicios
para el acreedor.
*Responsabilidad contractual: Principios Generales: Surge a partir del incumplimiento de
alguna de las obligaciones del contrato. Podemos diferenciar:
-Responsabilidad contractual: Deviene del incumplimiento de un contrato. Se lesiona el crdito
del acreedor, se incumple una obligacion prexistente. La parte deudora debe ser constituida en
mora, salvo acuerdo de partes. Generalmente no se resarce el dao moral, si puede ocurrir en
los contratos de consumo. Prescripcin: 10 aos.
-Responsabilidad extracontractual: Se infringe el deber genrico de no daar a otro. Si se lo
daa se lo debe resarcir. La mora es automtica. Se resarce el dao mora. Prescripcin: 2
aos.
*Etapas para llegar al incumplimiento:
1Etapa: Es aquella en donde el deudor debe cumplir y el acreedor todava confa en que la
otra parte lo har
2Etapa: Se verifica el incumplimiento. Si la obligacion es fungible, la parte cumplidora puede
requerir el cumplimiento por un tercero mas daos y perjuicios. Si la obligacion es no fungible,
se puede sustituir con el pago de una suma de dinero.
*Incumplimiento en la responsabilidad contractual:
Este incumplimiento puede ser:
-Total: Indemnizacion sustitutiva de daos y perjuicios
-Tardio: Indemnizacion moratoria por cumplir fuera de trmino
-Defectuoso: Se cumpli pero no debidamente. Se puede pedir que se cumpla de forma
pactada ms perjuicios
*Efectos particulares de algunos contratos. La excepcin de incumplimiento total y parcial.

156

Rgimen y casos de aplicacin.

El art. 1.201 del Cd. Civil consagra la denominada exceptio non adimpleti contractus o
excepcin de contrato no cumplido o ejecutado, o excepcin de incumplimiento contractual.
Art. 1.201: En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento,
si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
Fundamento: El fundamento de la exceptio non adimpleti contractus se encuentra en la
interdependencia o conexin de las obligaciones emergentes de los contratos bilaterales.
Naturaleza jurdica: La excepcin figura en el repertorio de las medidas de autodefensa
privada, tendientes a salvaguardar el equilibrio contractual.
Hay dos corrientes: a) la que afirma que la exceptio es en rigor un requisito necesario de la
accin, en cuanto no se puede demandar el cumplimiento sin antes haber cumplido; y b) la que
ve en la exceptio una verdadera excepcin o defensa, que debe ser opuesta por el accionado.
Predomina la consideracin del instituto como una excepcin sustancial o de derecho
sustantivo, cuya cualidad propia es la de ser un derecho contrapuesto al pretendido por el
actor, un contra-derecho.
No obstante, su ndole de excepcin sustancial dilatoria la doctrina y jurisprudencia nacionales
admiten que pueda ser opuesta por va reconvencional, motivando una contrademanda
destinada a que el actor haga efectiva su contraprestacin incumplida.
Requisitos: es necesario: a) que las obligaciones de actor y demandado sean de cumplimiento
simultneo; b) que el incumplimiento por el actor revista gravedad suficiente; y c) que no pueda
imputarse incumplimiento al excepcionante.
a) La simultnea exigibilidad no existe cuando la obligacin a cargo del actor est sujeta a un
plazo o a una condicin suspensiva.
b) Este incumplimiento, lleva a distinguir: la excepcin de incumplimiento total de la excepcin
de incumplimiento parcial. En la primera la excepcin procede frente al incumplimiento de la
obligacin principal, en el sentido de obligacin que guarda equivalencia con la que se
demanda.
Nuestro Cdigo nada dice del incumplimiento parcial, o mejor an, del cumplimiento inexacto o
defectuoso, no conforme, con los requisitos objetivos del cumplimiento: identidad e integridad
de la prestacin. Quien demanda por cumplimiento tiene expedita la accin, no obstante no
haber cumplido, cuando ofreciese cumplir la prestacin a su cargo.
c) La excepcin no puede ser alegada cuando quien la opone ha motivado el incumplimiento de
la otra parte, o ha faltado l mismo a sus obligaciones. Si el demandado no ha prestado al actor
la colaboracin necesaria para posibilitarle el cumplimiento de la obligacin a su cargo, o no se
ejecuta por su culpa las obligaciones que le competen, incurriendo en mora, no puede invocar
el art. 1.201 del Cd. Civil. La excepcin de incumplimiento es improcedente cuando la
conducta del actor demuestra que estaba dispuesto a ejecutar las prestaciones a su cargo y
que fue el demandado quien, por razones econmicas, no pudo cumplir con las suyas en el
tiempo previsto, siendo por eso constituido en mora.
Efectos: Quien demanda por cumplimiento debe demostrar haber satisfecho las obligaciones a
su cargo. El accionado, que opone la exceptio non adimpleti, debe acreditar exclusivamente la
existencia del contrato productor de obligaciones recprocas.
Cuando el demandado opone la excepcin de incumplimiento parcial, por el contrario, es a su
cargo la demostracin de ese hecho.
Acogida la excepcin por el juzgador, la sentencia a dictarse puede: a) rechazar la accin, que
el accionante podr hacer valer en otro juicio una vez cumplida la prestacin a su cargo, y b)
acoger la accin, previo pago de la prestacin pendiente a cargo del actor.
La primera de las soluciones es la tradicional; la segunda resulta algo novedosa, puesto que
importa un tipo de sentencia condicional o de futuro, sin perjuicio de reconocer que se satisface
la simultaneidad del cumplimiento a la vez que se logra una importante economa procesal.
4) Desistimiento: Posibilidad de una de las partes dentro del contrato de desistir, de dejar sin
efecto el contrato por su nica voluntad. Se puede desistir antes del cumplimiento del contrato,
estaramos dentro de la etapa de ejecucin. Le corresponde al que se retira, pagar los daos y

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perjuicios. No tiene efecto retroactivo.

5) Nulidad: Ocurre al momento de perfeccionamiento del contrato. Se puede dar por
incapacidad de alguna de las partes o porque el objeto del contrato no haya sido apto para ese
contrato, que no haya habido causa, etc. Cuando se descubre alguna de estas situaciones se
inicia accion de nulidad y vuelven las cosas a su estado anterior.
COMPRAVENTA CIVIL Y COMPRAVENTA COMERCIAL
El art. 1323 dice que habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir a la
otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en
dinero. Este contrato genera 2 obligaciones reciprocas: el vendedor se obliga a transferir a otra
persona la propiedad de la cosa y el adquiriente la obligacin de recibir la cosa y de pagar el
precio cierto en dinero.
CARACTERES
1. Consensual: porque una de las partes no transfiere sino que se obliga a transferir la
propiedad de una cosa. Y la otra parte se obliga a recibirla y a pagar un precio cierto en $.
2. Oneroso: Las ventajas que procura a una u otra de las partes le es concedida por una
prestacin que ella le ha hecho o se obligue a hacerle.
3. Conmutativo: porque desde la celebracin del contrato ambas partes conocen el alcance de
sus respectivas obligaciones.
4. Bilateral: porque se generan obligaciones reciprocas para ambas partes.
5. Nominado o tpico: tiene nombre y regulacin legal.
6. Respecto de las formas hay que diferenciar la compraventa de inmuebles o de bienes
registrables de y la de bienes muebles: La de bienes inmuebles esta enunciado dentro de los
contratos formales del art. 1184. Tambin respecto de los contratos de bienes registrables se
debern cumplimentar determinadas formalidades (por escrito, inscripcin en el registro
respectivo). Por el contrario, la compraventa de bienes muebles no requiere formalidad alguna,
y la transferencia de dominio se opera por la simple tradicin.
DISTINCION ENTRE LA COMPRAVENTA CIVIL Y LA COMERCIAL
1. La compraventa civil puede ser de cosas muebles o inmuebles, mientras que la mercantil
solo puede recaer sobre cosas inmuebles (art.452 inc. 1 CdC.).
2. Prescripcin: Civil 1 ao ( art. 4035 inc. 4 CC)
Comercial 2 o 4 aos (art. 849 y 847 inc.1 CdC)
3. Cosas ajenas: El CC dispone las cosas ajenas no pueden venderse (art.1329) mientras
que el art. 453 CdC establece: la compraventa de cosa ajena es valida.
COMPARACION CON OTRAS FIGURAS
a) Permuta: Hay Per cuando uno de los contratantes se obligue a transferir a otro la propiedad
de una cosa con tal de que ste le d la propiedad de otra cosa. Difieren las prestaciones: en la
compraventa es un precio cierto en dinero y en la permuta es la entrega de otra cosa. En los
casos mixtos, la decisin est dada por la importancia de la mayor prestacin.
b) Locacin de cosas: En la locacin de cosas por un precio cierto en dinero, se da el uso y
goce de una cosa, en cambio en la compraventa existe la obligacin de transferir la propiedad
de una cosa. En la locacin de cosas, una vez concluido el plazo debe devolverse la misma
cosa, en la compraventa hay promesa de transmisin de la propiedad.
c) Locacin de obra: La compraventa supone la transferencia de una cosa que es propiedad de
quien se obliga por el contrato, y la locacin de obra tiene por finalidad la realizacin con fin de
resultado de una tarea especial que se concretar en la existencia de una cosa nueva.
d) Cesin de crditos: En la cesin de crditos se trasmite un derecho, una cosa inmaterial, en
cambio en la compraventa se trata de la obligacin de transferir la propiedad de una cosa
(material).
LA COMPRAVENTA Y LA TRANSFERENCIA DEL DOMINIO: Cundo se produce la
transferencia de la propiedad?
1. Sistema del CC: En nuestro derecho la compraventa no es traslativa de dominio. La
propiedad se transmite por actos que el CC exige. La transmisin de la propiedad de la cosa al

158

comprador se producir por la efectiva entrega de la misma por la tradicin, y aun para los
inmuebles, por su posterior inscripcin en el registro de la Propiedad. Es

159

decir, hasta que el vendedor no haga efectiva entrega de la cosa continuar siendo su
propietario, adquiriendo el comprador solo un derecho a la cosa, pero no un derecho sobre la
cosa.
Para definir la tradicin el art. 2377 dispone: Habr tradicin cuando una de las partes
entregare voluntariamente una cosa y la otra voluntariamente la recibiese. Puede ser real o
simblica: por ej. Cuando se entregan las llaves de la casa que se vende.
2. Sistema francs: la propiedad se transmite por el solo efecto de la convencin, por eso, se
afirma que en el derecho francs la venta es traslativa de dominio. Tratndose de cosas
inmuebles, la propiedad se transfiere por la simple convencin, pero para que ella sea eficaz
respecto de terceros, es necesaria su transcripcin e inscripcin en el Reg. de la Propiedad.
3. Sistema Alemn: En un folio real se dejan constancias de todos los detalles referidos a las
sucesivas adquisiciones de un bien inmueble, pero el derecho nace con la inscripcin
(constitutivo).
PROMESA DE COMRPA Y VENTA Dentro de la expresin quedan comprendidas 2 situaciones
jurdicas diferentes: 1) referida a quien ofrece la venta de la cosa de su propiedad y 2)
relacionada con quien quiere adquirir una cosa de otra persona.
a) Promesa de venta: dentro de este supuesto debemos tener presente: 1- la simple promesa y
oferta, que se realiza a persona determinada o indeterminada. Es simplemente una oferta
dirigida a otra persona para celebrar un contrato, que hasta que no es aceptada no tiene fuerza
obligatoria; y la simple promesa de venta, que no se trata de la oferta del contrato sino de la
oferta que debe ser considerada como tal.
Para Borda, los casos mas comunes de este tipo de promesa de venta son: 1- vendedor que
vede un bien y se reserva el llamado pacto de preferencia, 2-el arrendatario de un inmueble
que se reserva el derecho a adquirirlo por un precio cierto al concluir la locacin, etc. Efectos
anteriores a la aceptacin: Mientras no aceptase la promesa de venta, el promitente esta
obligado a mantener su oferta hasta el plazo acordado o fijado por el juez. Si la cosa se pierde
sin culpa del promitente, el contrato queda sin efecto. Posteriores ala aceptacin: si la oferta es
aceptada, queda celebrado el contrato de compraventa.
b) Promesa de venta: Se da en supuestos en que la venta fue hecha en nombre del dueo pero
dejando supeditado el resultado a su posible ratificacin, sea porque quien obra invocando la
autorizacin no tenia mandato suficiente, o porque se prefiri dejar supedita la concrecin de la
operacin a la conformidad del dueo.
c) Promesa bilateral; los boletos de compra y venta: Es frecuente que las operaciones de
bienes inmuebles se concreten mediante la suscripcin de los boletos de compra y venta que
resultan ser una promesa bilateral. La redaccin de tales boletos hablan de que las partes
estn celebrando un contrato de compraventa, pero nuestro segn el CC establece que deben
ser hechos en escritura pblica los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes
inmuebles. Algunos afirman que el boleto de compra venta es solo un antecontrato, una
promesa bilateral, un contrato preliminar, etc.
VENTAS FORZOSAS Son situaciones en que una persona se encuentra en la obligacin de
vender, de desprenderse contra su voluntad de la propiedad de una cosa que le pertenece. El
art. 1324 CC enumera 5 supuestos: Nadie puede ser obligado a vender, sino cuando se
encuentre sometido a una necesidad jurdica de hacerlo, la cual tiene lugar en los casos
siguientes: 1) Cuando hay derecho en el comprador de comprar la cosa por expropiacin, por
causa de utilidad pblica; 2) Cuando por una convencin, o por un testamento se imponga al
propietario la obligacin de vender una cosa a persona determinada; 3) Cuando la cosa fuese
indivisible y perteneciese a varios individuos, y alguno de ellos exigiese el remate; 4) Cuando
los bienes del propietario de la cosa hubieren de ser rematados en virtud de ejecucin judicial;
5) Cuando la ley impone al administrador de bienes ajenos, la obligacin de realizar todo o
parte de las cosas que estn bajo su administracin. NATURALEZA JURIDICA
Para parte de la doctrina no existe contrato de compraventa, ya que no hay acuerdo de
voluntades, porque no existe consentimiento del vendedor.

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 No falta el consentimiento del vendedor. De alguna manera, el consentimiento ya ha sido

prestado, por ej. Por el deudor cuando la cosa es vendida conforme al inc. 4 por ejecucin
judicial.
CAPACIDAD PARA COMPRAR Y VENDER Principios generales: El art. 1357 establece: toda
persona capaz de disponer de sus bienes puede vender cada una de las cosas de que es
propietario; y toda persona capaz de obligarse puede comprar toda clase de cosas de
cualquiera persona capaz de vender, con las excepciones de los arts. Siguientes.
Incapacidades especiales contenidas en el CC
Art. 1358: El contrato de compraventa no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque
hubiese separacin judicial de los bienes de ellos.
Art. 1359: Los tutores y curadores y los padres no pueden vender bienes suyos a los que
estn bajo su guarda o patria potestad.
Art. 1360: Los menores emancipados no pueden vender sin licencia judicial los bienes
races suyos ni los de sus mujeres o hijos.
Art. 1161: Prohbe la CV a los padres de los bines de los hijos que estn bajo su patria
potestad, a los tutores y curadores de los bienes de las persona que estn a su cargo y de
comprar bienes para stos, a los albaceas, de los bienes de las testamentarias que estuviesen
a su cargo, a los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de
sus comitentes, a los empleados pblicos, de los bienes del estado o de las municipalidades,
de cuya administracin o venta estuviesen encargados, a los jueces, abogados, fiscales,
defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen
en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen o hubiesen ejercido su respectivo
ministerio, a los ministros de gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento
publico, o de corporacin civil o religiosa, a los ministros secretarios de los gobiernos de la
provincia , de los bienes provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas
de la provincia.
El art. 1362 dice: la nulidad de las compras y ventas prohibidas en el art. Anterior no pueden
ser deducidas ni alegadas por las personas a las cuales comprenden la prohibicin.
COSAS QUE PUEDEN SER VENDIDAS Dispone el art. 1327: Pueden venderse todas las
cosas que pueden ser objeto de los contratos, aunque sean cosas futuras, siempre que su
enajenacin no sea prohibida. PRINCIPIO GENERAL EN EL CC En la respectiva nota, Vlez
S. analiza el alcance de cosa: Se toma en el sentido ms extenso, todo lo que puede ser
parte de un patrimonio, cosas corporales o derechos, con tal de que sean susceptibles de
enajenacin y de ser cedidos.
Debe ser cosa corporal susceptible de valor econmico
Que sea material y jurdicamente posible
Que exista al celebrarse el contrato, o que sea susceptible de existir (existencia actual o
eventual)
Que est determinada contratarse o sea susceptible de ser determinada posteriormente
Que pertenezca al vendedor.
COMPRAVENTA DE COSA AJENA Art. 1177: si el que promete entregar cosas ajenas no
hubiese garantizado el xito de la promesa, solo estar obligado a emplear los medios
necesarios para que la prestacin se realice. Si l tuviere culpa de que la cosa ajena no s
entregue debe satisfacer perdidas e intereses. Debe tambin satisfacerlas cuando hubiese
garantizado la promesa, y esta no tuviere efecto. El art. 1329 dice que las cosas ajenas no
pueden venderse. El que hubiese vendido cosas ajenas, aunque fuese de buena fe, debe
satisfacer al comprador de las prdidas e intereses que le resultasen de la anulacin del
contrato, si este hubiese ignorado que la cosa era ajena. El vendedor, despus de que hubiese
entregado la cosa, no puede demandar la nulidad de la venta ni la restitucin de la cosa. Si el
comprador saba que la cosa era ajena, no podr pedir la restitucin del precio este art. Se
refiere a las cosas ajenas que se pretenden vender como propias, no cuando se promete la
adquisicin de una cosa para transmitirla despus al adquiriente.
VENTA DE LA COSA EN CONDOMINIO El art. 1331 dispone que la venta hecha por uno de los
copropietarios de la totalidad de la cosa indivisa es de ningn efecto, aun respecto de la

161

porcin del vendedor, pero ste debe satisfacer al comprador, que ignoraba que la cosa era
comn con otros, los perjuicios e intereses que le resulten de la anulacin del contrato. Por el
art.2680, ninguno de los condminos puede sin el consentimiento de todos, ejercer sobre la
cosa comn, ni sobre la menor parte de ella, fsicamente determinada, actos materiales o
jurdicos que importen el ejercicio actual e inmediato del derecho de propiedad. Por el art.
2682, el condmino no puede enajenar, constituir servidumbres ni hipotecas con perjuicio del
derecho de los copropietarios. El arrendamiento hacho por alguno de ellos es de ningn valor.
Sin embargo por el art. 2683 se establece que la enajenacin, constitucin de servidumbres o
hipotecas, y el alquiler o arrendamiento hecho por una de los condminos sern parcial o
ntegramente eficaces si por el resultado de la divisin el todo o parte de la cosa comn tocase
en su lote.
VENTA DE INMUEBLES EN PROPIEDAD HORIZONTAL La denominacin propiedad
Horizontal no refleja totalmente la realidad porque el art. 1 de la ley 13512 habla de una
posibilidad de divisin vertical. Establece que puede dividirse un edificio de una sola planta en
distintas unidades funcionales, siempre que tengan una salida independiente o comn a la va
publica. APLICACIN LEGAL En el proceso previo a la constitucin de la propiedad horizontal
(Prehorizontalidad que comprende desde que se efecta la oferta hasta la respectiva
inscripcin definitiva del dominio), se generan 2 situaciones: 1)- un problema de caracterizacin
jurdica del adquiriente durante esta etapa previa. 2)- la repercusin de la polica administrativa
y de la interpretacin de la ley para el cumplimiento de esta etapa previa
EFECTOS DE LA PUBLICIDAD REGISTRAL
Prevalencia de la publicidad registral frente a la publicidad posesoria: Cuando existe un
contrato de enajenacin de un lote a pagar en cuotas peridicas, prevalece el derecho del
titular del boleto, debidamente registrado, aun cuando el propietario haya otorgado otro boleto
de compraventa a un adquiriente posterior y le haya entregado la posesin.
Prevalencia de la publicidad posesoria: La publicidad posesoria prevalece cuando la entrega
del lote se ha efectuado a un adquiriente, por medio de boleto, de fecha cierta anterior y con
entrega de la posesin. La nueva enajenacin posterior no puede prevalecer frente al poseedor
anterior.
Colisin de adquirientes por boleto sin posesin: En este caso, debe prevalecer aquel
pretenso adquiriente que ha obtenido en 1 lugar la inscripcin respectiva en el Registro de la
Propiedad Inmueble.
Publicidad registral y su oponibilidad a la publicidad posesoria posterior: la inscripcin
registral prevalece frente ala publicidad posesoria de fecha posterior.
REGIMEN JURIDICO DE LOS AUTOMOTORES EL DOMINIO DE LAS COSAS MUEBLES EN
GENERAL: El CC establece una presuncin iure et de jure en el art. 2412 al disponer que la
posesin de buena fe de una cosa mueble crea a favor del poseedor la presuncin de tener la
propiedad de ella y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin. EL ART. 4 DEL
DECRETO LEY 6582 Y EL ART 4016 BIS CC Lapso menor art. 4016 bis. ADQUISICION
REGISTRAL DE AUTOMOTORES El sistema es constitutivo y el dominio nace aun entre las
partes con motivo de la inscripcin. La inscripcin de buena fe de un automotor en el registro
confiere al titular de la misma, la propiedad del vehculo y el poder de repeler cualquier accin
de reivindicacin, si el automotor no hubiese sido hurtado o robado.
EL PRECIO PRECIO CIERTO O DETERMINADO El art. 1349 dispone que el precio ser cierto
cuando las partes lo determinen en una suma que el comprador debe pagar, cuando se deje a
su designacin al arbitrio de una persona determinada o cuando lo sea con referencia a otra
cosa cierta. El art. 1355 seala que si el precio fuera indeterminado o si la cosa se vendiera por
lo que fuese su justo precio, o por lo que oro ofreciera por ella, o si el precio se dejara al arbitrio
de uno de los contratantes, el contrato ser nulo.
SUPUESTOS DE FIJACION DEL PRECIO
1. Determinacin por un tercero
2. Fijacin del precio en base al costo de otra cosa cierta
3. Determinacin en base al valor corriente en plaza de la cosa mueble

162

EFECTOS DEL CONTRATO OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

1. Entregar la cosa vendida
a. Conservar la cosa hasta el momento de la entrega
b. Correr con los gastos que la misma demande
c. Tratndose de inmuebles existe la obligacin de otorgar la escritura traslativa del dominio.
2. Recibir el precio.
3. Garantizarla para el caso de eviccin y vicios ocultos.
CONSERVACION DE LA COSA El art. 1408 dice: el vendedor no puede cambiar el estado de
la cosa vendida y est obligado a conservarla tal como se hallaba el da del contrato, hasta que
la entregue al comprador. El art. 1409, el vendedor debe entregar la cosa vendida libre de
toda otra posesin y con todos sus accesorios en el da convenido, y si no hubiese da
convenido, el da que el comprador lo exija. El art. 1410, la entrega debe hacerse en el lugar
convenido y, si no hubiese lugar designado, en el lugar en que se encontraba la cosa vendida
en la poca del contrato. RIESGOS: En cuanto a lo que puede pasar con la cosa mientras el
vendedor no haga la efectiva entrega el art. 1416 dice: mientras el vendedor no hiciese
tradicin de la cosa vendida, los peligros de la cosa, como sus frutos o accesiones sern
juzgados por el titulo de las obligaciones de dar. Si la cosa se pierde o deteriora por culpa
del vendedor, el comprador tendr derecho de exigir que el vendedor le haga entrega de una
cosa similar con mas los daos y perjuicios. En el supuesto de que la cosa se haya
deteriorado, podr a su arbitrio exigir otra cosa equivalente o admitir la que se le entrega
deteriorada con menos una disminucin del precio.
FRUTOS: El art. 583 dispone: todos los frutos percibidos naturales o civiles, ante de la
tradicin de la cosa, pertenecen al deudor, mas los frutos pendientes el da de la tradicin
pertenecen al acreedor.
ENTREGA DE LA COSA TRADICION: en inmuebles, la posesin al comprador debe realizarse
por actos materiales del vendedor que tienen asentamiento por parte del comprador o
viceversa (art.2379). Puede tambin producirse la tradicin desistiendo el poseedor (vendedor)
d la posesin que tena y ejerciendo el el adquiriente actos posesorios en el inmueble en
presencia de l y sin oposicin alguna (2380). Con respecto a los muebles, la posesin de las
cosas se toma por la tradicin entre personas capaces. Supuestos especiales: A) si la cosa
mueble estuviese en caja, almacn o edificio cerrado, es suficiente con la entrega de la llave
del lugar donde la cosa est guardada o reservada. B) si las cosas no estn presentes, la
tradicin se entender hecha por la entrega de los conocimientos, facturas, etc.
CONDICIONES DE LA ENTREGA
Lugar de la entrega: La cosa debe ser entregada en el lugar convenido o si no hubiese lugar
establecido por las partes, en el lugar en que se encontraba la cosa vendida en la poca del
contrato.
Tiempo de la entrega: la cosa debe ser entregada con todos sus accesorios el da en que las
partes lo han convenido y cuando no se haya convenido tiempo, cuando el comprador lo exija.
El comprador est obligado a recibir la cosa en el tiempo convenido, o a falta de ste, cuando
as lo determine el uso en cosas semejantes o inmediatamente despus de la compra.
Gastos de entrega: Estn a cargo del vendedor art.1415 el vendedor debe satisfacer los
gastos de la entrega de la cosa vendida, si no hubiese pacto en contrario.
EXCEPCIONES A LA OBLIGACION DE ENTREGAR
1. Art. 1418: el vendedor no esta obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le
hubiese pagado el precio.
2. Cuando hubiese concedido un trmino para el pago, si despus de la venta el comprador se
halla en estado de insolvencia, salvo si afianzase de pagar en el plazo convenido (1419).
RECIBO DEL PRECIO El art. 1411 establece que el precio debe ser recibido en el lugar
convenido, si no hubiese lugar convenido, el vendedor deber recibir el precio en el lugar y
tiempo de la entrega de la cosa, siempre que la venta no fuese a crdito. Si la venta es a
crdito el precio debe ser abonado en el domicilio del comprador. GARANTIAS El vendedor
debe responder por la eviccin y por los vicios redhibitorios, ya que debe garantizar al
comprador sobre el derecho y sobre la calidad que tena la cosa que vendi.

163

EVICCION: Se trata de la privacin, de la perdida, del despojo de una cosa que alguien se
encuentra obligado a sufrir como consecuencia de una sentencia que lo condena, por
reconocer en otro un mejor derecho a entregar la cosa.
La eviccin comprender tanto la obligacin negativa de no turbar al comprador como a la
obligacin positiva de defender al comprador y sustituirlo procesalmente.
EVICCION TOTAL Y PARCIAL: Cuando se trate de eviccin total el comprador resultar
desposedo por sentencia judicial y deber entregar la cosa, o cuando exista eviccin parcial en
que slo se lo prive de parte de la cosa, el vendedor deber indemnizar al adquiriente.
REQUISITOS
o Que se trate de una turbacin de derecho
o Que el derecho que provoca la turbacin tenga una causa anterior o contempornea a la
fecha de venta
o Que la turbacin del derecho sea actual.
EFECTOS DE LA GARANTIA DE EVICCION: El Art. 2118 establece: Verificada la eviccin,
el vendedor debe restituir al comprador el precio recibido por l sin intereses, aunque la cosa
haya disminuido de valor, sufrido deterioros o perdidas en parte, por caso fortuito o por culpa
del comprador. Asimismo el 2119 establece que el vendedor tambin esta obligado a restituir
las costas del contrato, el valor de los frutos en el supuesto de que el comprador tenga que
restituirlos al verdadero dueo y tambin a los daos y perjuicios que la eviccin le pudiera
causar al adquiriente. Y segn el art. 2120 debe tambin al comprador los gastos hechos en
reparaciones o mejoras que no sean necesarias, cuando l no las recibiese, del que lo ha
vencido, ninguna indemnizacin o slo tuviese una indemnizacin incompleta.
En el supuesto de eviccin parcial el comprador tiene a su eleccin demandar una
indemnizacin proporcional a la perdida sufrida o exigir la rescisin del contrato, cuando la
parte que se le ha quitado, o la carga, o la servidumbre que resultase, fuera de tal importancia
respecto del todo que sin ella no habra comprado la cosa.
VICIOS REDHIBITORIOS: segn el art. 2164 son defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio
uso o goce se transmiti por titulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan
impropia para su destino si de tal modo disminuyen el uso de ella, que al haberlos conocido el
adquiriente no la habra adquirido o habra dado menos por ella.
REQUISITOS:
o Que se trate de un vicio de hecho y no de derecho
o Que el vicio est oculto
o Debe ser ignorado por el adquiriente
o Debe tener entidad, ser grave, haciendo la cosa impropia para su destino o uso habitual
o Debe existir a la fecha en que se produce la adquisicin
o No debe existir convencin de las partes en el sentido de eximir de responsabilidad al
enajenante
Dos son las acciones que se derivan de la existencia del vicio: 1) puede demandar la
resolucin del contrato, mediante la accin redhibitoria, o 2) solicitar una disminucin del precio
pagado o convenido en el momento de la celebracin del contrato (accin cuanti minoris).
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR PAGO DEL PRECIO Art. 1424: El comprador debe pagar
el precio de la cosa comprada, en el lugar y en la poca determinada en el contrato. Si no
hubiese convenio sobre la materia, debe hacer el pago en el tiempo y lugar en que se haga la
entrega de la cosa. Si la venta ha sido a crdito, o si el uso del pas concede algn trmino
para el pago, el precio debe abonarse en el domicilio del comprador. Este debe pagar tambin
el instrumento de la venta, y los costos del recibo de la cosa comprada. Art. 1425:Si el
comprador tuviese motivos fundados de ser molestado por reivindicacin de la cosa, o por
cualquier accin real, puede suspender el pago del precio, a menos que el vendedor le afiance
su restitucin.
DERECHO DE RETENCION El art. 1428 consagra el derecho de retencin para el vendedor al
disponer que si el comprador a dinero de contado no paga el precio de la venta, el vendedor

164

puede negar la entrega de la cosa mueble vendida.

RECEPCION DE LA COSA El art. 1427 indica que el comprador est obligado a recibir la cosa
vendida en el trmino fijado en el contrato, o en el que fuese de uso local. A falta de un termino
convenido o de uso, inmediatamente despus de la compra. El art. 1431 indica que si la venta
hubiese sido de cosa inmueble, y el vendedor hubiese recibido el todo o parte del precio, o si la
venta se hubiese hecho a crdito y no estuviera vencido el plazo para el pago y el comprador
se negase a recibir el inmueble, el vendedor tiene derecho a pedirle los costos de la
conservacin e indemnizacin de perjuicio y a poner la cosa en depsito judicial por cuenta y
riesgo del comprador
LA LOCACION DE COSAS
La locacin es un contrato de uso, sea de la cosa, de trabajo o del servicio. Art. 1493: habr
locacin cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a conceder el uso o goce de
una cosa, o a ejecutar una obra, o prestar un servicio; y la otra a pagar por este uso, goce o
servicio un precio determinado en dinero. El que paga el precio se llama locatario, arrendatario
o inquilino y el que lo recibe, locador o arrendador. El precio se llama tambin arrendamiento o
alquiler. La definicin de nuestro CC es comprensiva de 3 locaciones diferentes: locacin de
cosas, de obra y de servicios, pero tiene objetos esencialmente distinto:
1. locacin de cosas acepcin de los bienes corporales del art. 2311.
2. locacin de servicios prestacin de un trabajo, sin aludir a una obra determinada.
3. locacin de obra actividad humana considerada en su resultado.
ELEMENTOS El uso y goce de la cosa por un precio cierto en dinero. CARACTERES
1. Bilateral, porque desde el momento de la celebracin nacen obligaciones reciprocas para el
locador y para el locatario.
2. Oneroso, porque las ventajas para ambos contratantes no les son dadas sino por la
prestacin que realizan o se obligan a realizar
3. Consensual, porque el art. 1494 dice:el contrato de locacin queda concluido por el mutuo
consentimiento de las partes.
4. Nominado o tpico, porque no solo tiene nombre, sino tambin regulacin legal especifica.
5. Conmutativo, ya que en el momento de su celebracin las partes acuerdan las prestaciones
que debern cumplir, las que no quedan supeditadas a ningn acontecimiento incierto.
6. No formal, porque, en principio, no requiere forma alguna para su celebracin. Respecto del
arrendamiento de fincas o locales la ley 23091 dispone los contratos de locaciones urbanas,
as como tambin sus modificaciones y prorrogas, debern formalizarse por escrito.
7. Temporario: el contrato de locacin siempre tiene un tiempo de duracin que lo limita y,
segn el art. 1505 no puede ser mayor a 10 aos.
8. De tracto sucesivo, ya que la obligacin del locador de mantener al locatario en el uso y goce
pacifico de la cosa no se agota con la celebracin del contrato sino que renace
permanentemente y debe subsistir hasta el momento de la conclusin del contrato. Por otra
parte, este uso y goce continuado, genera a su vez en el locatario la obligacin de pagar el
alquiler convenido por todo el tiempo en que use y goce de la cosa.
9. Transmisible a los herederos, por cuanto el art. 1496 dispone: los derechos y obligaciones
que nacen del contrato de locacin pasan a los herederos del locador y del locatario.
COMPARACION CON OTRAS FIGURAS JURIDICAS
Con la compraventa: La compraventa lleva a la transmisin del dominio; en cambio, en la
locacin de cosas se entrega para permitir el uso y goce de la cosa, pero concluida la locacin
esa cosa debe ser restituida a su dueo.
Con la aparcera: en la aparcera la entrega del inmueble no tiene un precio cierto en dinero,
sino que est supeditado al resultado de la actividad agrcola.
Con el contrato de pastoreo: Si bien no se transfiere la cosa al locatario, se permite la
introduccin de sus animales en el inmueble ajeno para que gocen de los beneficios de las
pasturas, para su conservacin y desarrollo; se paga un precio fijado generalmente en plazos
anuales, con un deber de custodia por parte del propietario del inmueble.

165

 Con el contrato de locacin de servicios y de obra: En estas locaciones hay una inversin de
la ubicacin de los sujetos del contrato. En la locacin de cosas, el locador es el dueo de la
cosa que entrega paa el uso y goce, y el locatario es el que paga el precio por el
arrendamiento; en la locacin de servicios o de obra, el locador es el que presta el servicio o
ejecuta la obra y el locatario es el contratante que recibe la prestacin del servicio personal o
es dueo de la obra.
NATURALEZA JURIDICA El derecho esencial del locatario es el de usar y gozar de la cosa, por
el tiempo convenido y de conformidad con su destino, debiendo existir la garanta, por parte del
locador, de asegurar frente a terceros ese uso y goce de la cosa locada. El art. 1498 dispone
que enajenada la finca arrendada por cualquier acto jurdico que sea, la locacin subsiste
durante el lapso convenido.
VS indica en la nota al art. 1498 que el contrato comprende no solo lo explicito sino tambin lo
implcito; cuando se adquiere una finca arrendada, se lo hace con el conocimiento de la
existencia de ese arrendamiento y se contrae la obligacin de respetarlo hasta que exista una
causa para desalojar al locatario. A esa argumentacin se agrega otro fundamento: nadie
puede transmitir un derecho mejor o mas extenso del que gozaba y, recprocamente, nadie
puede adquirir un derecho mejor y mas extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere.
CAPACIDAD Art. 1510: Los que tengan la administracin de sus bienes pueden arrendar sus
cosas, y tomar las ajenas en arrendamiento, salvo las limitaciones que las leyes especiales
hubiesen puesto a su derecho. Art. 1511: pueden arrendar los administradores de bienes
ajenos, salvo tambin las limitaciones puestas por la ley a su derecho.
INCAPACIDADES
1. Administradores y mandatarios: El art. 1881 inc.10 establece que los administradores y
mandatarios necesitan poderes especiales para dar en arrendamiento por mas de 6 aos los
inmuebles que estn a su cargo.
2. Condminos: Art. 1512: El copropietario de una cosa indivisa no puede arrendarla, ni aun en
la parte que el pertenece, sin consentimiento de los dems participes.
3. Etc
OBJETO PRINCIPIO GENERAL Art. 1499: las cosas muebles no fungibles y las races sin
excepcin pueden ser objeto de locacin. La locacin tiene un mayor mbito que la
compraventa porque el fin esencial de la compraventa es transferir al comprador la propiedad
de la cosa que se vende, finalidad que no puede cumplirse si la cosa es ajena o est extra
comercium.
COSAS INDETERMINADAS El art. 1500 seala que pueden ser objeto del contrato de locacin
aun las cosas indeterminadas. Ej.: las personas que viajan al exterior contratan con la agencia
de viaje la locacin de un automotor en otro pas, para su uso personal en el lugar de veraneo.
CONTRATO DE LOCACIONES DE COSAS INEXISTENTES Y DE COSAS FUTURAS Las
cosas inexistentes, ante la duda sobre su real existencia (art. 1172) no pueden constituir
materia de contrato de locacin. En cambio si pueden serlo las cosas futuras, porque a la
locacin se aplican las reglas de la compraventa (art. 1494).
LAS COSAS FUERA DEL COMERCIO Por el art. 1502 si hay arrendamiento de bienes
nacionales, provinciales o municipales, o bienes de corporaciones o de establecimientos de
utilidad publica, deben ser juzgados por las disposiciones del derecho administrativo o por los
que sean peculiares; solo en subsidio se aplican las disposiciones de este Cdigo. Por otra
parte, el art. 1501 indica que las cosas que estn fuera del comercio y que no pueden ser
enajenadas, o que no pueden enajenarse sin previa licencia o autorizacin, pueden ser dadas
en arrendamiento, salvo que estuvieran fuera del comercio por nocivas al bien publico u
ofensivas a la moral y buenas costumbres.
LOCACION DE FONDOS DE COMERCIO El fondo de comercio es considerado por la doctrina
mayoritaria como una universalidad, una cosa inmaterial. El contrato de locacin de cosas se
refiere a las que se ajustan al concepto del CC como objetos materiales susceptibles de
apreciacin pecuniaria.
LOCACIONES DE COSAS TOTAL O PARCIALMENTE AJENAS Respecto de la locacin de
cosas parcialmente ajenas se da en el condominio. El art.2682dice que el condmino no puede

166

enajenar, constituir, servidumbres ni hipotecas con perjuicio del derecho de los copropietarios y
agrega que el arrendamiento o el alquiler hecho por alguno de ellos es de ningn valor. Por otra
parte, el art. 2683 permite que el alquiler o el arrendamiento hecho por uno de los condminos
adquiera eficacia si en el resultado de la divisin de la cosa comn, le tocase en su lote lo que
hubiera sido el objeto del arrendamiento principio de convalidacin.
CAUSA-FIN ESPECIFICA Consiste en que una parte se compromete a entregar una cosa,
para que la misma usa y goce, conforme a su naturaleza, y la otra parte se compromete a
pagar por este uso y goce un precio cierto en dinero.
OBJETO ESPECIFICO Su configuracin aparecer por la determinacin detallada de la cosa
dada en locacin; as como por la fijacin expresa del precio pactado y la forma de efectuar el
pago del mismo con las consecuencias correspondientes en caso de incumplimiento. Hay
condiciones generales que resultan del art. 953 CC. Por el art. 1503 el uso para el cual la cosa
se alquila o arrienda debe ser un uso honesto y no contrario a las buenas costumbres, de otra
manera el contrato no tendra valor alguno.
DESTINO Y USO DE LA COSA. SUPUESTO EN EL QUE NO SE DETERMINA Art. 1504:
Cuando el uso que debe hacerse de la cosa estuviese expresado en el contrato, el locatario no
puede servirse de la cosa para otro uso. Si no estuviese expresado el goce que deba hacerse
de la cosa, ser el que por su naturaleza est destinada a prestar, o el que la costumbre del
lugar le hace servir. El locador puede impedir al locatario que haga servir la cosa para otro
uso.
EL TIEMPO EN LA LOCACION El elemento tiempo caracteriza a todo contrato de locacin,
cualquiera que sta sea. PLAZOS MAXIMOS, MINIMOS
1. Plazos mximos: Art. 1505: el contrato de locacin no puede hacerse por mayor tiempo que
el de 10 aos. El que se hiciere por mayor tiempo quedar concluido a los 10 aos. Al ser el
precepto del art. 1505 de orden pblico, no podr ser dejado sin efecto por voluntad de las
partes aunque su violacin no produce la nulidad del contrato sino simplemente su reduccin al
plazo mximo fijado por la ley.
2. Plazos mnimos: VS no previo en el CC un plazo mnimo en la locacin. La ley 23091
dispone: el plazo mnimo de las locaciones con destino a vivienda, con o sin muebles, ser de
2 aos. Dicho plazo ser de 3 aos para los restantes destinos. Los contratos que se celebren
por trminos menores sern considerados como formulados por los plazos mnimos
precedentemente fijados. Quedan excluidas de esta disposicin las locaciones de viviendas
con muebles que se arrienden con fines de turismo, las locaciones de puestos en mercados o
ferias, etc.
FORMA Y PRUEBA Art. 1494 1 parte: el contrato de locacin queda concluido por el mutuo
consentimiento de las partes, lo que significa que el contrato de locacin de cosas es
eminentemente no formal y en consecuencia puede realizarse por escrito, por escritura publica
o verbalmente sin necesidad del cumplimiento de formalidad alguna. Si se hace por escrito,
debe realizarse en doble ejemplar. Los arrendamientos urbanos siguen las disposiciones de la
ley 23091 que establece la obligatoriedad del contrato por escrito.
PRUEBA DEL CONTRATO Y PRUEBA DEL ALQUILER El principio aceptado de que el
contrato de locacin es un contrato consensual no formal podr probarse por cualquier medio
de prueba, pero con las limitaciones marcadas por el art. 1193 Los contratos que tengan por
objeto una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no pueden ser
probados por testigos. Por otra parte, segn la jurisprudencia, el recibo de alquiler no solo
acredita el pago del mismo sino tambin la existencia de una relacin locativa.
EFECTOS DEL CONTRATO A. OBLIGACIONES DEL LOCADOR
1. ENTREGAR LA COSA El locador est obligado a entregar la cosa al locatario con todos los
accesorios que dependan de ella al tiempo del contrato, en buen estado de reparacin para ser
propia al uso para el cual ha sido contratada, salvo si conviniesen en que se entregue en el
estado en que se halle.
2. CONSERVAR LA COSA Una vez entregada la cosa por el locador, ste debe mantenerla en
buen estado de conservacin, de conformidad con el uso para el cual ha sido alquilada. Esta

167

obligacin permanece durante todo el tiempo del contrato en la persona del locador. El art.
1515 establece: Despus que el locador entregue la cosa, est obligado a conservarla en
buen estado y a mantener al locatario en el goce pacfico de ella por todo el tiempo de la
locacin, haciendo todos los actos necesarios a su objeto, y abstenindose de impedir, minorar,
o crear embarazos al goce del locatario.
3. MANTENER AL LOCATARIO EN EL USO Y GOCE PACIFICO DE LA COSA El locador
deber hacer las reparaciones que exija el deterioro de la cosa por las siguientes causas:
1. Por caso fortuito o fuerza mayor
2. Cuando el deterioro obedezca a la calidad propia de la cosa, vicio o defecto de ella
3. El deterioro que provenga del efecto natural del uso o goce estipulado
4. Por el deterioro que se produzca como consecuencia de su propia actividad, la de sus
agentes o dependientes.
Si las reparaciones revistiesen urgencia y el locador fuese remiso en hacerlas, podrn ser
hechas por el locatario, que se encuentra facultado para retener parte del precio del
arrendamiento para imputarla a dicho pago (art. 1418). Si el deterioro parcial no impide el uso
de la cosa, pero lo disminuye, el locatario puede pedir la disminucin del precio; si el deterioro
tiene suficiente entidad puede pedir la rescisin del contrato. El locador est obligado a reparar
el deterioro hasta poner la cosa en buen estado. Esta obligacin de conservar la cosa en buen
estado reconoce un solo limite reparaciones locativas que son causados por las personas
que habitan el edificio (art.1573). El locador est obligado a defender, y en su caso a
indemnizar, al locatario cuando ste sea demandado por terceros que reclamen, sobre la cosa
arrendada derechos de propiedad o de servidumbre o de uso o goce de la cosa. Esta garanta
se pierde para el locatario cuando no ponga en conocimiento del locador, en el mas breve
tiempo posible, toda usurpacin o novedad daosa a su derecho, como toda accin dirigida
contra la propiedad, uso o goce de la cosa (art. 1530). Tambin responde el locador por los
vicios redhibitorios de la cosa que impidieran su uso en la forma convenida.
4. REEMBOLSO DE MEJORAS En principio no le est permitido al locador cambiar la forma
de la cosa arrendada aunque los cambios que hiciera no causaran perjuicio alguno al locatario;
pero puede hacerlo en los accesorios de ella, con tal de que no cause perjuicio al locatario (art.
1523). Si el locador hubiese hecho contra la voluntad del locatario innovaciones que no son
reparaciones, el inquilino puede oponerse a que las haga, o demandar su demolicin. El
locatario no podr hacer mejoras que alteren la forma de la cosa, salvo autorizacin expresa
del locador, que solo podr ser probada por escrito. Qu mejoras deben ser abonadas por el
locador? Art. 1539: Slo es a cargo del locador pagar las mejoras y gastos hechos por el
locatario: 1) Si en el contrato o posteriormente, lo autoriz para hacerlas y se oblig a
pagarlas, obligndose o no el locatario a hacerlas; 2) Si lo autoriz para hacerlas, y despus
de hechas se oblig a pagarlas; 3) Si fuesen reparaciones o gastos a su cargo, que el locatario
hiciese en caso de urgencia; 4) Si fuesen necesarias o tiles y sin culpa del locatario se
resolviese el contrato, aunque no se hubiese obligado a pagarlas, ni dado autorizacin para
hacerlas; 5) Si fuesen mejoras voluntarias, si por su culpa se resolviese la locacin; 6) Si la
locacin fuese por tiempo indeterminado, si lo autoriz para hacerlas y exigi la restitucin de
la cosa, no habiendo el locatario disfrutado de ellas. Segn el art. 1544: Las reparaciones o
gastos a cargo del locador, se reputarn hechas por el locatario en caso de urgencia, cuando,
sin dao de la cosa arrendada, no podan ser demoradas, y le era imposible al locatario avisar
al locador para que las hiciera o lo autorizase para hacerlas. Tambin se reputan gastos de
esta clase los que el locatario hubiese hecho, como pago de impuestos a que la cosa
arrendada estaba sujeta. Asimismo el CC prev un sistema de garanta a favor del inquilino
respecto del pago de las mejoras, ya que establece la posibilidad para el locatario de
compensar los gastos efectuados con los arrendamientos adeudados o a adeudarse en lo
sucesivo.
B. OBLIGACIONES DEL LOCATARIO
1. USAR Y GOZAR DE LA COSA CONFORME A DERECHO: El locatario no cumple con su
obligacin cuando use la cosa con destino distinto del estipulado, aunque el nuevo uso no
perjudique en modo alguno al locador (art. 1555). Tampoco cumple con su obligacin cuando el
locatario emplea la cosa arrendada en otro uso que no es el que est destinado por su
naturaleza, o si con un goce abusivo causa perjuicio al locador.

168

2. CONSERVAR LA COSA EN BUEN ESTADO: Deber conservar la cosa en buen estado y

responder por todo dao o deterioro que se causare por su culpa o el provocado por las
personas de su familia que habitan con l, de sus domsticos, trabajadores, huspedes o
subarrendatarios, debiendo considerarse que no conserva la cosa en buen estado cuando la
misma se deteriore por su culpa o la de las personas de su familia que habiten con l, o
abandonndola sin dejar personas que la conserve en buen estado.
Tambin se entender que no cumple con el uso y goce estipulado cuando haga obras nocivas
a la cosa arrendada o que muden su destino o si realiza sin autorizacin mejoras que alteren la
forma de la cosa alquilada, o que hubiesen sido prohibidas por el contrato. Finalmente, tambin
se considerar que no cumple con su obligacin cuando no realice las mejoras a que se obligo
por contrato. Son a cargo del inquilino, las llamadas reparaciones locativas.
3. PAGAR EL PRECIO: Art. 1556:El locatario est obligado tambin a pagar el precio al
locador o a quien pertenezca la cosa en los plazos convenidos, y a falta de convencin, segn
los usos del lugar, a conservar la cosa en buen estado, y a restituir la misma cosa al locador o
a quien perteneciese acabada la locacin.
1. Derecho de retencin del locador: Art. 1558: El locador para seguridad del pago del precio,
puede retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que se
halle amueblada, guarnecida o provista, y que pertenezcan al locatario. Se juzgar que le
pertenecen los que existen en el predio arrendado, si no se probare lo contrario.
2. Pago adelantado de alquileres: Las partes pueden convenir que los arriendos sean pagados
por anticipado, no solo en el mes sino aun por todo el plazo de duracin del contrato.
4. RESTITUIR LA COSA : Art. 1615: Concluido el contrato de locacin, el locatario debe
devolver la cosa arrendada como la recibi, si se hubiere hecho descripcin de su estado,
salvo lo que hubiese perecido, o se hubiese deteriorado por el tiempo o por causas inevitables.
Si no se hubiere hecho inventario o indicado el estado en que la cosa es entregada por el
locador al momento de la celebracin del contrato, la ley presume que fue entregada en buen
estado (art. 1616). El art. 1609 establece:Acabado el tiempo de la locacin, hecha a trmino
fijo, por el vencimiento del plazo, si el locatario no restituye la cosa arrendada, el locador podr
desde luego demandarlo por la restitucin con las prdidas e intereses de la demora.
5. AVISAR AL LOCADOR DE TODA USURPACION O TURBACION DE DERECHO:
Art. 1530: El locatario est obligado a poner en conocimiento del locador, en el ms breve
tiempo posible, toda usurpacin, o novedad daosa a su derecho, como toda accin que se
dirija sobre la propiedad, uso o goce de la cosa, bajo la pena de responder de los daos y
perjuicios, y de ser privado de toda garanta por parte del locador. CESIN DE LA LOCACION
Y SUBLOCACION Cesin de la locacin es transferir a otra persona, a titulo de cesin, los
derechos y las obligaciones que se tenan por efecto de un contrato de locacin, en el cual el
cedente era el locatario. Conforme al art. 1584:La cesin consistir nicamente en la
transmisin de los derechos y obligaciones del locatario, y a ella son aplicables las leyes sobre
la cesin de derechos. Por el contrario, subarrendar es dar en locacin a otra persona en todo
o en parte, la cosa que se tiene en locacin. El art. 1585 establece: El subarriendo constituye
una nueva locacin, y ser regido por las leyes sobre el contrato de locacin. El locatario
sublocador puede estipular un alquiler mayor, menor o igual a que el mismo tena convenido
con el locador, como tambin un plazo distinto igual o menor (nunca mayor) que el plazo
contractual que l haba establecido.
FACULTAD DE CEDER Y SUBARRENDAR Art. 1583:El locatario puede subarrendar en todo o
en parte, o prestar o ceder a otro la cosa arrendada, si no le fuese prohibido por el contrato o
por la ley; y este derecho pasa a sus herederos, sucesores o representantes.
PROHIBICION DE CEDER O SUBALQUILAR En el art. 1583 le reconoce al locador el derecho
de prohibir al locatario que ceda la locacin o subalquile la cosa arrendada, tal prohibicin
puede estar expresada en una clusula del contrato, o ser tcita cuando resulta implcitamente
de las estipulaciones acordadas. El art. 1597 declara que la prohibicin de subarrendar importa
la de ceder el arrendamiento, y recprocamente la prohibicin de ceder importa la de
subalquilar.
SANCION PARA EL CASO DE CESIN O SUBLOCACION CONTRA LA PROHIBICION
CONTRACTUAL Art. 1602:Si el locatario no obstante la prohibicin impuesta en el contrato de

169

no poder subarrendar, sustituyese a otro en el uso o goce de la cosa, puede el locador hacer
cesar ese uso o goce con indemnizacin del dao causado, o demandar la rescisin del
contrato, con indemnizacin de prdidas e intereses.
EFECTOS DE LA CESIN DE LA LOCACION El efecto general es que, a pesar de cederse la
locacin, el arrendamiento primitivo subsiste y nada cambia en las relaciones entre el locador y
el locatario cedente que continua ligado al locador mientras ste no se libere.
1. Efectos con relacin al locador: en este caso no produce efecto alguno con relacin al
locador, pudiendo demandar que cese el uso y goce de la cosa por el cesionario del locatario y
ser indemnizado por los perjuicios sufridos o pedir la rescisin del contrato.
Efectos entre las partes: se regula por las normas referentes a cesin de derecho.
2. Si la cesin de la locacin no se encuentra prohibida: el efecto fundamental consiste en
constituir al locador en deudor de todas las obligaciones que por el contrato tena hacia el
cedente. Otro de los efectos es el derecho del locador a exigir del cesionario el cumplimiento
de las obligaciones contradas por el locatario.
El locador originario tiene por efecto tiene por efecto de la cesin frente a si a 2 deudores
solidariamente obligados: el locatario primitivo y el cesionario, pudindole exigir a cualquiera de
ellos el cumplimiento de las obligaciones nacidas del contrato de locacin.
EFECTOS DE LA SUBLOCACION Segn el art. 1600los efectos de la sublocacin se regirn
por el contrato de subarriendo y no de acuerdo al contrato originario entre locador y locatariosublocador. Diferenciamos los efectos segn la prohibicin o no de la sublocacin. Si est
prohibida, no suerte efectos con relacin al locador. Con respecto al efecto entre las partes, si
el locador consiente la sublocacin despus de haberlo prohibido el sublocatario, puede
invocar contra el sublocador todos los derechos emergentes de su contrato contra l. Si la
sublocacin no se halla prohibida, distinguiremos 3 efectos:
1. Relaciones del locatario con el locador: el contrato de sublocacin no altera las relaciones
entre el locador y el locatario-subarrendador, ni desobliga al subarrendador, ya que le contrato
originario mantiene su vigencia y el nuevo contrato celebrado entre terceros no afectar la
situacin jurdica del locador.
2. Relacin entre el locador y el sublocatario: El CC concede a ambos la posibilidad de entablar
una accin directa, es decir, el sublocador puede exigir directamente del locador el
cumplimiento de todas las obligaciones que ste contrajera con el locatario. El locador tiene
accin directa contra el sublocatario por las obligaciones que surjan de la sublocacin.
El locador originario tiene adems privilegio sobre las cosas introducidas en el predio por el
subarrendatario pero slo puede ejercerlo hasta donde alcancen las obligaciones que el
correspondan. El locador puede reclamar del sublocatario el pago de los alquileres solo por la
cantidad que ste le debe al locatario.
3. Relaciones entre el locatario y el sublocatario: El locatario, en relacin al sublocatario, contra
las obligaciones y adquiere los derechos del locador y los efectos del subarriendo sern
juzgados solo por lo que el locatario y el sublocatario hubiesen convenido entre ellos y no por el
contrato entre locador y locatario.
CONCLUSION DE LA SUBLOCACION
1. CAUSAS GENERALES: si vence el plazo estipulado en el contrato, si el sublocatario adeuda
al sublocador 2 o mas periodos de alquiler, si se torna imposible el destino para el cual la cosa
fue subarrendada, si la cosa resulta con vicios o defectos graves que impidan al locatario su
uso y no hayan sido conocidos al contratar, si el sublocador quiere hacer o hace contra la
voluntad del sublocatario innovaciones que no sean reparaciones de la cosa arrendada, si
subarrienda o ceden al subarriendo contra la prohibicin impuesta en el contrato de
sublocacin, si emplea la cosa arrendada en otro uso que el convenido o propio de la
naturaleza.
2. TRMINO DE LA LOCACION PRICIPAL: concluida sta, el sublocatario gozar de los
mismos plazos que el locatario principal.
CONCLUSION DE LA LOCACION. CAUSAS Dice el art. 1604: La locacin concluye: 1) Si
fuese contratada por tiempo determinado, acabado ese tiempo; 2) Si fuese contratada por

170

tiempo indeterminado despus del plazo fijado por el art. 1507, cuando cualquiera de las partes
lo exija; 3) Por la prdida de la cosa arrendada; 4) Por imposibilidad del destino especial para
el cual la cosa fue expresamente arrendada; 5) Por los vicios redhibitorios de ella, que ya
existiesen al tiempo del contrato o sobreviniesen despus, salvo si tales vicios eran aparentes
al tiempo del contrato, o el locatario saba de ellos, o tena razn de saber; 6) Por casos
fortuitos que hubieran imposibilitado principiar o continuar los efectos del contrato; 7) Por todos
los casos de culpa del locador o locatario que autoricen a uno u otro a rescindir el contrato.
Esta enunciacin no es taxativa, sino enunciativa Podemos agregarle:
a) La rescisin convenida por las partes
b) La confusin
c) La perdida del derecho del locador a la cosa se da en el supuesto en que el locador es
vencido en caso de eviccin
No extinguen la locacin: la muerte del locador o del locatario. Art. 1496:Los derechos y
obligaciones que nacen del contrato de locacin, pasan a los herederos del locador y del
locatario.
VENCIMIENTO DEL PLAZO. TACITA RECONDUCCION Art. 1622: Si terminado el contrato, el
locatario permanece en el uso y goce de la cosa arrendada, no se juzgar que hay tcita
reconduccin, sino la continuacin de la locacin concluida, y bajo sus mismos trminos, hasta
que el locador pida la devolucin de la cosa; y podr pedirla en cualquier tiempo, sea cual fuere
el que el arrendatario hubiese continuado en el uso y goce de la cosa.
SUPUESTO DE PLAZO INDETERMINADO Art. 1604 INC. 2: la locacin concluye si fuese
contratada por tiempo indeterminado despus del plazo fijado por el art. 1507, cuando
cualquiera de las partes lo exija. La ley 23091 ha introducido a favor del locatario el
presupuesto legal de permitirle la rescisin anticipada de la locacin al disponer: el locatario
podr, transcurridos los 6 primeros meses de vigencia de la relacin locativa, resolver la
contratacin, debiendo notificar en forma fehaciente su decisin al locador, con una antelacin
mnima de 60 das de la fecha en que reintegrar lo arrendado. El locatario, de hacer uso de la
opcin resolutoria en el 1 ao de vigencia de la relacin locativa, deber abonar al locador, en
concepto de indemnizacin la suma equivalente a un mes y medio de alquiler al momento de
desocupar la vivienda y la de una solo mes si la opcin se ejercita transcurrido dicho lapso.
Garrido y Zago consideran vigentes las excepciones previstas en el art. 1507 para excluir el
plazo mnimo en los supuestos por l consignados:el beneficio del plazo legal que se
establece en el primer apartado de este articulo a favor del locatario cesar por las siguientes
causas:
1. Falta de pago de 2 perodos consecutivos de alquiler
2. Uso deshonesto de la cosa arrendada, o contrario a las buenas costumbres, uso distinto del
que por su naturaleza est destinada a prestar, o goce abusivo que cause perjuicios al locador
o a los dems sublocatarios
3. Subarriendo de la cosa arrendada cuando hubiera sido prohibido por el locador
4. Ejecucin de obras destinadas a aumentar la capacidad locativa de la propiedad, o mejora
de la misma, que importen por lo menos un 10% del valor asignado al inmueble para el pago
de la contribucin directa.
PERDIDA DE LA COSA ARRENDADA El inc. 3 del art. 1604 indica como causal de conclusin
de la locacin la prdida de la cosa arrendada, que puede haber ocurrido por caso fortuito o
por culpa de alguna de las partes que han celebrado el contrato. La resolucin se produce de
pleno derecho siempre que la destruccin sea total y resulta ser la consecuencia lgica de la
imposibilidad del cumplimiento del contrato por desaparicin del objeto. Finalmente el art. 1604
inc. 7 dispone que la locacin concluye por todos los casos de culpa del locador o locatario que
autoricen a uno u otro a rescindir el contrato.
EFECTOS DE LA CONCLUSION DE LA LOCACION
1. Restitucin de la cosa alquilada al locador
2. Terminacin o cesacin del pago del arriendo o alquiler
3. Pago, retiro o permanencia de las mejoras efectuadas por el locatario
4. Quedan tambin resueltos los subarriendos que pudieran existir

171

5. El locatario tendr derecho a percibir daos y perjuicios del locador cuando la locacin
hubiese concluido por culpa del locador y tambin las mejoras o reparaciones efectuadas de
conformidad con los dispuesto por el art. 1551.
6. Derecho del locador en cobrar daos y perjuicios al locatario cuando la locacin se
resolviese por culpa del arrendatario.
LOCACION DE SERVICIOS CONCEPTO Art. 1623: La locacin de servicios es un contrato
consensual, aunque el servicio hubiese de ser hecho en cosa que una de las partes debe
entregar. Tiene lugar cuando una de las partes se obligare a prestar un servicio, y la otra a
pagarle por ese servicio un precio en dinero. Los efectos de este contrato sern juzgados por
las disposiciones de este Cdigo sobre las "Obligaciones de hacer. ELEMENTOS
1. La prestacin de un servicio por parte del locador al locatario
2. El pago de un precio en dinero, por el locatario en retribucin del servicio
CARACTERES
1. Consensual, porque los efectos del contrato se producen desde el mismo momento de la
celebracin del contrato
2. Oneroso, porque la prestacin a la que se compromete una de las partes lo es en razn de
la prestacin de la otra
3. Conmutativo, porque cada una de las partes tiene conciencia de la equivalencia de las
prestaciones a las que recprocamente se han comprometido
4. Bilateral, porque produce obligaciones tanto a cargo del locador como del locatario
5. Nominado o tpico, porque tiene denominacin especial y se encuentra regulada dentro del
CC.
6. No formal, porque puede celebrare en la forma que las partes convengan sin tener que
cumplimentar alguna forma legal establecida.
RELACION CON EL CONTRATO DE TRABAJO La orientacin moderna es en el sentido de
que no puede equipararse el contrato de trabajo con la locacin de servicios, por corresponder
uno a una rama del derecho donde predomina la intervencin del Estado y el orden publico y la
otra por ser una institucin netamente de derecho civil, donde las partes, en pie de igualdad
celebran la relacin contractual, sin subordinacin plena ni con fines de continuar en el tiempo,
mas all del necesario para la prestacin del servicio.
OBJETO Art. 1626. Si la locacin tuviese por objeto prestaciones de servicios imposibles,
ilcitos o inmorales, aquel a quien tales servicios fuesen prestados, no tendr derecho para
demandar a la otra parte por la prestacin de esos servicios, ni para exigir la restitucin del
precio que hubiese pagado.
CAPACIDAD Es necesario que quienes celebren el contrato de locacin tengan la
administracin de sus bienes, ya que la locacin de servicios importa un acto de
administracin.
1. Capacidad de menores para realizar trabajos: Con la autorizacin paterna o judicial, el
menor de 18 aos puede contratar por s la realizacin de una actividad laboral. Desde los 18
aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni
autorizacin de su representante. El menor que hubiere obtenido titulo habilitante para el
ejercicio de una profesin podr ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa
autorizacin. En los 2 supuestos precedentes, el menor puede administrar y disponer
libremente de los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o
penal por acciones vinculadas a ellos (art. 128).
FORMA El contrato es consensual y no formal, habitualmente se contrata en forma verbal,
pues corresponde a una obligacin de medios.
PRUEBA La prueba del contrato esta regida por las normas establecidas en los art. 1190 y sigs.
Del CC, admitindose cualquier clase de prueba para acreditar la existencia del contrato.
EFECTOS DEL CONTRATO El efecto principal del contrato de locacin de servicios con
relacin al locatario es su obligacin de pagar por el servicio prestado un precio cierto en

172

dinero. Por el servicio se debe un precio (art. 1627 CC), aunque no d buen resultado, por ej. el
medico no se compromete a curar al enfermo, sino a atenderlo debidamente, o el abogado no
puede asegurar el resultado del palito sino cumplir acabadamente con el cuidado del mismo
el locador de servicios contrate una obligacin de medios pero no de resultados. Si los
servicios que deben prestarse son imposibles, ilcitos o inmorales, aquel a quien tales servicios
fueron presttados no tendr derecho para demandar a la otra parte por la prestacin de esos
servicios, ni tampoco para exigir la restitucin del precio que hubiera pagado (art.1626).
LOCACION DE OBRA CONCEPTO Habr locacin de obra cuando dos partes se obliguen
recprocamente, la una a ejecutar una obra y la otra a pagar por ella un precio determinado en
dinero. En la locacin de obra es mas conveniente usar la denominacin de empresario para
quien ejecuta la obra y de dueo de la obra para quien pagar el precio una vez obtenido el
resultado. CARACTERES
1. Bilateral, porque genera obligaciones reciprocas; para el empresario, ejecutar la obra, para el
dueo d la obra, pagar el precio.
2. Consensual, porque los efectos propios del contrato se producen desde la celebracin del
contrato.
3. Oneroso, porque la prestacin de una parte lo es como consecuencia de la prestacin
prometida por la otra parte
4. Conmutativo, porque las partes buscan la equivalencia de sus prestaciones y no estn
sujetas a lea.
TIPOS DE LOCACION DE OBRA
1. SIN PROVISION DE MATERIALES: El empresario no puede reclamar el pago de suma
alguna por la destruccin de la obra antes de su entrega.
El otro supuesto, tambin referido al contrato sin provisin de materiales, es que la destruccin
se produzca con posterioridad a la entrega de la obra. En este sentido, si la destruccin
acontece por hechos de un t3 extrao a la actividad del empresario, el dueo de la obra no
puede negarse al pago de lo que corresponda por el contrato d obra, en virtud de que este acto
extrao representa un caso fortuito para el empresario y las cosas perecen para su dueo. Una
vez recibida la obra, es el dueo de ella quien tine el poder jurdico y de custodia respecto de a
misma y, si es destruida por un tercero, no pude pretender liberarse de sus obligaciones con
respecto al locador o empresario (siempre que no exista una destruccin originada por la mala
ejecucin o por la mala calidad de los materiales).
2. CONTRATO COM PROVISION DE MATERIALES: La responsabilidad, antes de la entrega,
recae sobre el empresario. El sigue siendo dueo de los materiales, mientras no exista entrega.
En cambio, si la destruccin es posterior a la entrega hay que aplicar las disposiciones de los
art. 1646 y 1647 bis, para lo cual se requiere que el vicio aparente que luego genera su
destruccin no se haya podido advertir en el momento de la entrega, por exigir conocimientos
especiales y hay derecho al reclamo hasta 60 das a partir de su descubrimiento.
3. RUINA DE LOS EDIFICIOS: En materia de ruina nuestra legislacin ha limitado el supuesto
de ruina total o parcial a los edificios u obras realizadas en inmuebles. Resulta necesario
precisar el concepto de ruina total o parcial Se ha precisado que no debe interpretarse segn
el significado de cada o destrozo, y la jurisprudencia ha sealado que la amenaza de ruina es
suficiente par que nazca la responsabilidad del constructor, siempre que tal amenaza aparezca
como un peligro que no deje dudas respecto a que la ruina se producir. Puede tratarse de una
degradacin gradual que comprometa la existencia dela obra y que en definitiva pueda
conducir a la ruina. Arruinar se refiere a fenmenos que modifican los elementos esenciales
de la obra e influyen sobre la duracin y solidez.
LA EMPRESA DE CONSTRUCCION Y EL ACTO DE COMERCIO. EFECTOS DE LA
CONTRATACION DIRECTA La contratacin directa se sujeta en la mayora de los casos,
cuando la obra es importante, a las previsiones contendidas en las leyes para las obras
pblicas. El art. 1633 dice: Aunque encarezca el valor de los materiales y de la obra de mano,
el locador bajo ningn pretexto puede pedir aumento en el precio, cuando la obra ha sido
contratada por una suma determinada, salvo lo dispuesto en el art. 1198 teora de la
imprevisin. Es normal en la actualidad, cuando se trata de obras de importancia que se

173

prevean clusulas (tales como costes y costas) en virtud de las cuales se liquidan los valores
al memento de efectuarse el pago.
CONSENTIMIENTO. CAUSA-FIN. OBJETO. FORMA El consentimiento tiene en este contrato
un aspecto propio, porque se concreta con la finalidad de realizar, conforme a las reglas del
arte, una obra determinada. La causa-fin especfica es sujetar la realizacin de la obra a las
reglas del arte, cuyo conocimiento previo no puede ignorarse por las partes. El objeto
especfico consiste en crear algo distinto a lo existente. FORMA Influyen las reglas generales
del CC pero hay prohibicin de celebracin para determinadas categoras de personas y
funcionarios. Es necesario tener muy presentes, en las obras privadas del Estado, las
incompatibilidades y la configuracin penal. MORALIDAD Y LICITUD En el caso de contratar la
realizacin de una obra con un fin ilcito, contrario a la moral o a las buenas costumbres, impide
exigir las prestaciones por parte de los contratantes y lo que se hubiera entregado no se puede
repetir. CAPACIDAD LEGAL Es la comn para celebrar todo contrato, pero hay notas
especiales respecto de los menores, pues la ley permite a los mayores de 18 aos celebrar
contrato de trabajo, en actividad honesta, y el prrafo especial del art. 128, 3 prrafo, para el
maestro mayor de obra.
EFECTOS DEL CONTRATO RELACION JURIDICA ENTRE LOCADOR Y LOCATARIO DEBER
DE COLABORACION Art. 1632:A falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra, y no
habiendo medida, plano o instrucciones, el empresario debe hacer la obra segn la costumbre
del lugar, o ser decidida la diferencia entre el locador y locatario, en consideracin al precio
estipulado. PRECIO Art.:1636: El precio de la obra debe pagarse al hacerse la entrega de
ella, si no hay plazos estipulados en el contrato. Art. 1627: El que hiciere algn trabajo, o
prestare algn servicio a otro, puede demandar el precio, aunque ningn precio se hubiese
ajustado, siempre que tal servicio o trabajo sea de su profesin o modo de vivir. En tal caso,
entindese que ajustaron el precio de costumbre para ser determinado por rbitros.
DIVERSAS FORMAS DE CONTRATAR UNA OBRA Y LA FIJACION DEL PRECIO
1. Ajuste alzado: El precio es convenido por las partes antes de iniciar las obras, estableciendo
una suma fija e inamovible que deber ser abonada contra entrega de la obra, pudiendo las
partes haber convenido un pago en cuotas.
2. Por unidad de medida: Art.1639: Cuando la obra fue ajustada por pieza o medida, sin
designacin del nmero de piezas, o de la medida total, el contrato puede resolverse por una y
otra parte, concluidas que sean las partes designadas, pagndose la parte concluida.
3. A coste y costas: El empresario adquiere e invierte los materiales, contratando la mano de
obra. El abona los salarios correspondientes, hacindolo por cuenta del locatario, o dueo de la
obra, que a su vez proceder a reembolsarle dichos pagos en las fechas en que hayan
convenido, con mas un beneficio o porcentaje fijo, acordado al momento de la celebracin del
contrato.
HONORARIOS O RETRIBUCION DE LAS DIFERENTES PROFESIONES LIBERALES La
retribucin del locador se hace mediantes la aplicacin de la respectiva ley de arancel. As para
la abogaca rige la ley 21839 en el orden nacional y la ley 8940 en la Pcia. de BS.AS.
PACTO DE CUOTA LITIS NATURALEZA JURIDICA DEL PACTO DE CUOTA LITIS Es un
convenio celebrado entre el profesional y su cliente, por el cuales han generado prestaciones a
cargo de cada una de las partes que sern retribuidas conforme a los que stas hayan
determinado. Es un acto jurdico bilateral de contenido patrimonial. CARACTERES
1. Bilateral, ya que las partes se obligan recprocamente a cumplir con prestaciones la una
hacia la otra.
2. Oneroso, ya que las ventajas que procuran una u otra de las partes no les son concedidas
sino por una prestacin que hayan hecho o que se obliguen a hacer.
3. Consensual, queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes intervinientes.
4. Nominado, esta regulado tanto en la ley 21839 como en la ley 8940.
5. Formal, porque debe ser hecho por escrito
6. Conmutativo, ya que desde el momento de su celebracin las partes saben cuales son las
ventajas y las perdidas que el contrato celebrado puede llegar a producirles.

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7. De tracto sucesivo, no se agota con la celebracin las obligaciones renacen

permanentemente para las partes.
CAPACIDAD Existe incapacidad de derecho respecto del profesional no matriculado antes el
Colegio Pblico de Abogados. El pacto de cuota litis tampoco puede ser celebrado por el
representante legal de un menor y por los profesionales, sin intervencin del asesor de
Menores. OBJETO El pacto de cuota litis es aquel que tiene por objeto que el profesional sea
participe del resultado del juicio, ya que va a recibir un porcentaje consistente en una cuota
parte determinada del objeto del pleito para el supuesto de que lo siga y lo gane. El profesional
podr convenir con su cliente que, de obtenerse el resultado que se desea, participar este de
una proporcin que no podr exceder el 40% (art. 4 21839), o bien la 3 parte del resultado
liquido del juicio, cualquiera fuera el nmero de pactos celebrado (art. 4 inc. b ley 8904).
CAUSA FIN Respecto del pacto de cuota litis, y atento a la necesaria aleatoriedad que lo debe
caracterizar, debemos admitir que la posible chance de ganar de cada contratante
(profesional/cliente) representa la contrapartida del riesgo de la perdida y que casualmente esa
alea constituye la causa de la obligacin o del contrato, debiendo ser real, o sea que debe
existir para las 2 partes, ya que de otro modo se frustrara el contrato por ausencia de causa.
RECEPCION DE LA OBRA Hay derecho del locador o empresario a exigir la recepcin de la
obra. Art. 1647 bis: Recibida la obra, el empresario quedar libre por los vicios aparentes, y no
podr luego oponrsele la falta de conformidad del trabajo con lo estipulado. Este principio no
regir cuando la diferencia no pudo ser advertida en el momento de la entrega, o los defectos
eran ocultos. En este caso, tendr el dueo sesenta das para denunciarlos a partir de su
descubrimiento.
LIBERACION DEL LOCADOR El locador o empresario tiene derecho a la liberacin.
DERECHO DE RETECION Al locador o empresario se le reconoce el derecho de retencin.
DEBERES JURIDICOS DEL LOCATARIO DEBER DE COOPERACION Debe existir la
cooperacin indispensable para que la obra se ejecute en debida forma Art. 1633 bis: El
empresario no podr variar el proyecto de la obra sin permiso por escrito del dueo, pero si el
cumplimiento del contrato exigiera esas alteraciones y ellas no pudieron preverse al tiempo en
que se concert, deber comunicarlo inmediatamente al propietario, expresando la
modificacin que importe sobre el precio fijado. A falta de acuerdo, resolver el juez
sumariamente.
PAGO DEL PRECIO El art. 1636 dice que el precio de la obra debe pagarse al hacerse la
entrega de ella si no hay plazo estipulado en el contrato.
RECEPCION DE LA OBRA La recepcin de la obra no libera al empresario respecto de los
vicios ocultos y el dueo tendr un plazo de 60 das despus de descubierto para formular el
reclamo correspondiente. SALARIOS Los deberes sobre salarios y materiales estn vinculados
con lo previsto en el contrato. Si all se establece que debe pagarlos el dueo de la obra, son
obligaciones a cargo del mismo.
RESPONSABILIDAD DEL LOCADOR Y DEL LOCATARIO FRENTE A 3S El Locador o
empresario respecto de los 3s podr estar vinculado como consecuencia de la situacin
mientras se ejecuta la obra y esa responsabilidad podr ser contractual y extracontractual. La
responsabilidad contractual est vinculada con el pago de los salarios y precio de los
materiales. La responsabilidad extracontractual se originar si por la ejecucin de la obra se
producen daos a 3s, por eso, en el art. 1647 los empresarios constructores son responsables
por la inobservancia de las disposiciones municipales o policiales de todo dao que causen a
los vecinos; naturalmente es una norma que se complementa con el art. 1113. La
responsabilidad del dueo de la obra aparece cuando ella le ha sido entregada y la ha recibido
de conformidad, y podr emerger de la ruina o daos que se ocasionen a 3s sin perjuicio de la
accin recursiva que pueda tener contra el empresario.
RESPONSABILIDAD POR RUINA DEL EDIFICIO EDIFICIOS Y OBRAS COMPRENDIDOS El
art. 1646 expresa que tratndose de edificios u obras en inmuebles destinados a larga
duracin, recibidos por el que los encarg, el constructor es responsable por su ruina total o
parcial, se sta procede de vicios de construccin o de vicio del suelo o de mala calidad de los

175

materiales, haya o no el constructor provedo stos o hecho la obra en terreno del locatario.
Para que sea aplicable la responsabilidad, deber producirse la ruina dentro de los 10 aos de
recibida la obra, y el plazo de prescripcin de la accin ser de 1 ao a contar del tiempo en
que se produjo aqulla.
CONCEPTO DE RUINA TOTAL O PARCIAL Este concepto no debe interpretarse segn el
significado estricto de cadas o destrozos. Por ello la doctrina y la jurisprudencia han sealado
que la amenaza de ruina es suficiente para que nazca la responsabilidad del constructor,
siempre que tal amenaza aparezca como un peligro que o deje duda respecto de que la ruina
se producir. Puede afirmarse que el concepto de ruina total o parcial que contempla el art.
1646 no es restringido, de tal modo que no es necesario que se produzca el derrumbe del
edificio o la destruccin total de la obra, bastando un deterioro de tal importancia que determine
un peligro cierto o inmediato que acaezca o signifique una amenaza prxima o remota- de que
la cosa puede llegar a arruinarse o deteriorarse, comprometiendo la existencia, la solidez y
duracin de la obra, es decir, su estabilidad, o que la haga impropia para su destino.
CAUSAS DE LA RUINA
1. Vicio del suelo: Por vicio del suelo debe entenderse toda construccin hecha sobre un lugar
que no tiene aptitud para la transmisin de la carga que se pretende hacer soportar, o sea que
cuando la cimentacin o el sistema de fundacin no es adecuado para el tipo de suelo de que
se trata y sobreviene una ruina, tenemos un vicio del suelo.
2. Vicio de construccin: Consiste en no ceirse a las reglas del arte y ello ocasionar la cada
total o parcial del edificio (ej. no llenar adecuadamente una columna de hormign y por ello se
desploma una parte o todo el edificio).
3. Vicio de los materiales: Consiste en utilizar materiales no idneos o que no respondan a las
especificaciones legales y convencionales, por ej. cemento ya fraguado.
CARGA DE LA PRUEBA Cuando la ruina se produce con posterioridad a la recepcin definitiva,
es necesario demostrar para que el locador sea responsable, que ha sido provocada por uno
de los vicios mencionados. No resulta suficiente demostrar que se cay la construccin, sino
que es necesario acreditar el nexo de la causacin adecuada entre el vicio al cual se refiere la
ley la cada de la obra. Producida esta demostracin, surge la responsabilidad ministeris legis.
FIN DEL CONTRATO FINALIZACION DE LA OBRA Art. 1637: La locacin se acaba por la
conclusin de la obra, o por resolucin del contrato. A ello debe agregare la entrega de la obra
y la recepcin, por el dueo o locatario, de plena conformidad. DESESTIMIENTO Art. 1638: El
dueo de la obra, puede desistir de la ejecucin de ella por su sola voluntad, aunque se haya
empezado, indemnizando al locador todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener
por el contrato. Empero, los jueces podrn reducir equitativamente la utilidad a reconocer si la
aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria injusticia.
MUERTE, DESAPARICION O FALENCIA DEL EMPRESARIO Producido el fallecimiento del
empresario, es deber del locatario pagar a los herederos, en proporcin del precio convenido,
el valor de la parte de la obra ejecutada y de los materiales preparados si stos fueran tiles a
la obra. Ello no excluye, si se acepta por el dueo de la obra o locatario, que los herederos del
locador puedan continuar la construccin, ello es as cuando no se exigieran en el empresario
cualidades especiales. La imposibilidad por desaparicin del empresario tambin origina el fin
de la locacin de obra, y tambin el caso de falencia, ello es as pues faltara el respaldo
econmico para el cumplimiento de la locacin de obra Art. 1643: Puede el contrato ser
resuelto por el locatario, si desaparece el empresario, o por su falencia La imposibilidad
aparece en el art. 1642:Puede resolverse el contrato por el locatario, o por el empresario,
cuando sobreviene a ste imposibilidad de hacer o de concluir la obra. En este caso el
empresario es pagado por lo que ha hecho. El art. 1644 se refiere al incumplimiento del dueo
de la obra: Puede tambin ser resuelto porque el locatario o dueo de la obra no dio en tiempo
los materiales prometidos, o porque no pag las prestaciones convenidas.

176

LA DONACION Art. 1789: Habr donacin, cuando una persona por un acto entre vivos
transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa. ELEMENTOS
CONSTITUTIVOS
1. Un acto entre vivos
2. Obliga a la transferencia de la propiedad de la cosa, y para que la donacin tenga efectos
legales debe ser aceptada por el donatario.
3. La transferencia debe ser hecha a titulo gratuito, tiene que haber desprendimiento de bienes,
sin compensacin por la otra parte.
4. Tiene que existir un animus donandi.
CARACTERES
1. Unilateral, por cuanto al momento de la celebracin del contrato solo queda obligado el
donante.
2. Gratuito.
3. Formal solemne en muchos de sus mas importantes casos Art. 1810: Deben ser hechas
ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad: Las
donaciones de bienes inmuebles
FORMACION DEL CONSENTIMIENTO Art. 1789:Habr donacin, cuando una persona por un
acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa.
Art. 1792:Para que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada por el donatario,
expresa o tcitamente, recibiendo la cosa donada. Art. 1793: Antes que la donacin sea
aceptada, el donante puede revocarla expresa o tcitamente, vendiendo, hipotecando, o dando
a otros las cosas comprendidas en la donacin. Art. 1794: Si la donacin se hace a varias
personas separadamente, es necesario que sea aceptada por cada uno de los donatarios, y
ella slo tendr efecto respecto a las partes que la hubiesen aceptado. Si es hecha a varias
personas solidariamente, la aceptacin de uno o alguno de los donatarios se aplica a la
donacin entera. Pero si la aceptacin de los unos se hiciera imposible, o por su muerte o por
revocacin del donante respecto de ellos, la donacin entera se aplicar a los que la hubiesen
aceptado.
DONACION DE BIENES FUTUROS Art. 1800 (1 parte): Las donaciones no pueden
comprender, sino los bienes presentes del donante, y si comprenden tambin bienes futuros,
sern nulas a este respecto.
DONACION DE LA TOTALIDAD DE LOS BIENES Art. 1800 (2 parte) Las donaciones de
todos los bienes presentes subsistirn si los donantes se reservaren el usufructo, o una porcin
conveniente para subvenir a sus necesidades, y salvo los derechos de sus acreedores y de sus
herederos, descendientes, o ascendientes legtimos.indicados la aceptacin de ella por el
donatario. En consecuencia, tambin la aceptacin debe probarse por el mismo instrumento
pblico en que conste la donacin.
Cuando el motivo de la donacin fuese por causa del matrimonio, la ultima parte del art. 1814
establece: salvo en caso en que la donacin fuese por causa de matrimonio, la cual se
presume aceptada desde que el matrimonio se hubiese celebrado.
2. En el caso de de las donaciones manuales, la aceptacin se presume por el acto del
donatario de recibir la cosa donada, y por ello ser el donante el que deber probar la
inexistencia de la misma cuando as quiera hacerlo valer. Art. 1817: Si el que transmiti la
cosa alegase que el poseedor de ella no la tiene por ttulo de donacin, sino por depsito,
prstamo, etc., debe probar que la donacin no ha existido. Toda clase de prueba es admitida
en tal caso.
3. El art. 1818 habla de la posible circunstancia de presumir en determinados supuestos la
existencia de a donacin La donacin no se presume sino en los casos siguientes:
1) Cuando se hubiere dado una cosa a persona a quien hubiese algn deber de beneficiar; 2)
Cuando fuese a un hermano o descendiente de uno u otro; 3) Cuando se hubiese dado a
pobres, cosas de poco valor; 4) Cuando se hubiese dado a establecimientos de caridad.
ESPECIES DE DONACIONES

177

 CONDICIONALES Si se establece con carcter suspensivo, el Art. 1809 indica que la

capacidad del donatario hay que juzgarla respecto del da en que la condicin se cumpliese.
Segn el art. 1802 puede ponerse una condicin suspensiva o resolutoria, pero que no ser
valida la donacin si la condicin quede sujeta a la voluntad del donante. El plazo de la
donacin debe ser normalmente cierto, en caso de ser incierto cabe la determinacin judicial
del plazo.
DONACIONES POR CAUSA DE MUERTE Art. 1790: Si alguno prometiese bienes
gratuitamente, con la condicin de no producir efecto la promesa sino despus de su
fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como contrato, y valdr slo como
testamento, si est hecha con las formalidades de estos actos jurdicos. El art. 1803 dispone:
No se reconocen otras donaciones por causa de muerte, que las que se hacen bajo las
condiciones siguientes: 1) Que el donatario restituir los bienes donados, si el donante no
falleciere en un lance previsto; 2) Que las cosas donadas se restituirn al donante, si ste
sobreviviere al donatario. Son 2 supuestos de reversin de la donacin.
DONACIONES MUTUAS Art. 1819: as donaciones mutuas son aquellas que dos o ms
personas se hacen recprocamente en un solo y mismo acto. No constituye un contrato
bilateral, por el contrario, son 2 o mas contratos unilaterales. El art. 1820 prohbe las
donaciones mutuas entre los esposos. El art. 1821 1 parte dispone que la anulacin por vicio
de forma, o de valor de la cosa donada, o por efecto de incapacidad en uno de los donantes,
causa la nulidad de la donacin hecha por la otra parte. La 2 parte del art. 1821 establece que
la revocacin de una de las donaciones por a causa de ingratitud no afecta la otra donacin
mutua.
DONACIONES REMUNERATORIAS: Son aquellas que se hacen en recompensa de
servicios prestados, al donante, por el donatario, estimables en dinero y por las cuales ste
poda pedir judicialmente el pago al donante. Contenido y requisitos:
1. La donacin remuneratoria exige a existencia de servicios que hayan sido prestados por el
donatario al donante.
2. Esos servicios deben ser estimables en dinero.
3. El donatario ha podido pedir judicialmente el pago de esos servicios y no lo ha hecho.
4. Debe existir por parte del donante un deseo de gratificar al donatario, por la actitud de ste
de no exigirle el pago de dichos servicios.
5. Es necesaria una cierta equivalencia entre loa cosa donada y los servicios prestados.
6. Es un contrato oneroso en la medida de la equivalencia.
DONACIONES CON CARGO Art. 1826: La donacin puede hacerse con cargos que sean en
el inters del donante, o de un tercero, sea el cargo relativo al empleo o al destino que debe
darse al objeto donado, sea que consista en una prestacin cuyo cumplimiento se ha impuesto
al donatario. La onerosidad de las donaciones con cargo: Art. 1827: Las donaciones con
cargo de prestaciones apreciables en dinero, son regidas por las reglas relativas a los actos a
ttulo oneroso, en cuanto a la porcin de los bienes dados, cuyo valor sea representado o
absorbido por los cargos; y por las reglas relativas a las disposiciones por ttulo gratuito, en
cuanto al excedente del valor de los bienes, respecto a los cargos.
Si los cargos se establecieron a favor del donante, ste tiene accin para demandar el
cumplimiento del cargo. En cambio, si se beneficia a un 3, es ste quien tiene accin para
requerir la ejecucin del cargo (art. 1829). En uno y otro caso, la revocacin slo corresponde
al donante. Cargos imposibles, ilcitos, inmorales: Si el hecho que constituye el cargo fuere
imposible, ilcito o inmoral, no valdr el acto en que el cargo fuese impuesto.
DONACIONES INOFICIOSAS Concepto: Art. 1830: Reptase donacin inoficiosa aquella
cuyo valor excede en la parte de que el donante poda disponer; y a este respecto se
proceder conforme a lo determinado en el libro IV de este Cdigo. Acciones acordadas en las
donaciones inoficiosas reduccin y la de colacin. La reduccin determina el reintegro del
valor y o de la cosa donada.

178

EFECTOS DE LA DONACION A. OBLIGACIONES DEL DONANTE

1. ENTREGA DE LA COSA
Es necesario que el donante sea propietario de la cosa. El art. 1800 prohbe la donacin de
bienes futuros; pero es necesario tener presente que segn el art. 1799 las cosas que pueden
venderse pueden donarse. El art. 1332 admite la venta de cosa futura, pero la ley prohbe su
donacin bajo pena de nulidad. Respecto de la cosa ajena, si el que transmiti o constituy un
derecho real que no tena derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese despus, entindase
que transmiti o constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la
transmisin o constitucin (art.2504).
2. SUPUESTO DE LA PERDIDA DE LA COSA Art. 1836: Si los bienes donados han perecido
por culpa del donante o de su herederos, o despus de haberse constituido en mora de
entregarlos, el donatario tiene derecho a pedir el valor de ellos.
3. INDEMNIZACION DEL DAO POR EVICCION La eviccin es extraa ala donacin pura y
simple, salvo garanta por clusula especial (art.2146 inc. 1). En cambio en las donaciones
remuneratorias procede la eviccin en el porcentaje de equivalencia entre los servicios
prestados y el valor de lo donado.
B. OBLIGACIONES DEL DONATARIO
1. ALIMENTOS: DEBER DE GRATITUD DEL DONATARIO Art. 1837: Cuando la donacin es
sin cargo, el donatario est obligado a prestar alimentos al donante que no tuviese medios de
subsistencia; pero puede librarse de esta obligacin devolviendo los bienes donados, o el valor
de ellos si los hubiese enajenado.
2. CUMPLIMIENTO DE LOS CARGOS Art. 1838:El donatario debe cumplir con los cargos que
el acto de la donacin le hubiere impuesto en el inters del donante, o de terceras personas.
El incumplimiento de los cargos sera causa suficiente para dar lugar a la revocacin de la
donacin.
REVERSION DE LAS DONACIONES Art. 1841: El donante puede reservarse la reversin de
las cosas donadas, en caso de muerte del donatario, o del donatario y sus herederos.
DONACIONES CONDICIONALES El art. 1845 seala que el donante puede antes de llegar el
caso de reversin, renunciar al ejercicio de este derecho. El concepto de la donacin
condicional emerge del art. 1841 se trata de un acontecimiento futuro (la muerte de las
personas) e incierto (no existe forma de establecer quien morir primero, donante o donatario).
REVERSION POR PREMORENCIA DEL DONATARIO Art.1842: La reversin condicional no
puede ser estipulada sino en provecho slo del donante. Si se hubiere estipulado
copulativamente en provecho del donante y sus herederos, o de un tercero, la clusula ser
reputada no escrita respecto a estos ltimos.
FORMALIDADES DE LA REVERSION Art. 1843: El derecho de reversin no tiene lugar, sean
cuales fueren los caracteres de la donacin y las relaciones que existan entre las partes, sino
cuando expresamente ha sido reservado por el donante. Alcances de los efectos de la
clusula de reversin: Art. 18447 La reversin tiene efecto retroactivo. Hace de ningn valor la
enajenacin de las cosas donadas, hecha por el donatario o sus hijos, y los bienes donados
vuelven al donante libres de toda carga o hipoteca, tanto respecto al donatario, como respecto
de los terceros que los hubiesen adquirido.
REQUISITOS PARA LA REVERSION EN MUEBLES, MUEBLES REGISTRABLES E
INMUEBLES
En materia de muebles la reversin es posible si la cosa est en poder de los herederos del
donatario, porque stos pueden invocar la proteccin del art. 2412. Es otra la situacin del
adquiriente a titulo oneroso y de buena fe, a quien protege la presuncin de propiedad.
Los muebles registrables tienen un rgimen especial. Si el donante no ha tenido la
precaucin de efectuar la anotacin en los registros de la reserva del derecho de reversin o de
que la cosa es donada, quien adquiere y obtiene la registracin es titular del derecho real de
dominio; el derecho del donante es inoponible.
En materia de inmuebles debe ser registrada la clusula de reversin, si no es as, no opera
respecto de 3s.

179

REVOCACION DE LAS DONACIONES Concepto: La revocacin importa dejar sin efecto la

donacin, por una causa proveniente del titulo o establecida por la ley.
SUPUESTOS LEGALES DE REVOCACION
A. Inejecucin de los cargos como causa de revocacin.
1. Presupuestos: Art. 1849:Cuando el donatario ha sido constituido en mora respecto a la
ejecucin de los cargos o condiciones impuestas a la donacin, el donante tiene accin para
pedir la revocacin de la donacin.
2. Acciones posibles del donante: La revocacin es accin privativa del donante Art. 1852:
El derecho de demandar la revocacin de una donacin por inejecucin de las cargas
impuestas al donatario, corresponde slo al donante y a sus herederos, sea que las cargas
estn impuestas en el inters del donante o en el inters de terceros, y que consistan ellas o no
en prestaciones apreciables en dinero.
3. Condiciones para el ejercicio de la revocacin:
I. Mora del donatario
II. No debe existir imposibilidad de cumplimiento anterior a la constitucin de mora.
EFECTOS DE LA REVOCACION. RETROACTIVIDAD
Inmuebles: Art. 1855: Cuando la donacin ha sido de bienes inmuebles, y en el instrumento
pblico estn expresadas las cargas impuestas por el donante, la revocacin de la donacin
anula las enajenaciones, servidumbres, e hipotecas consentidas por el donatario existe
retroactividad que debe sufrirla el donatario. Respecto del subadquiriente, el art. 1857 indica
Los terceros que hubiesen adquirido los bienes donados, pueden impedir los efectos de la
revocacin, ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al donatario, si las cargas no
debiesen ser ejecutadas precisa y personalmente por aqul.
Muebles: Art. 1856: Cuando la donacin ha sido de bienes muebles, su revocacin trae la
nulidad de la enajenacin hecha por el donatario, cuando el adquirente de los bienes donados
conoca las cargas impuestas y saba que no estaban cumplidas.
B. REVOCACION DE DONACION POR INGRATITUD
1. Concepto: Es una sancin legal, de base moral, por incumplimiento de deberes a su cargo,
en razn de su carcter de donatario.
2. Causas de revocacin por ingratitud: Las donaciones pueden tambin ser revocadas por
causa de ingratitud del donatario en los tres casos siguientes:
1) Cuando el donatario ha atentado contra la vida del donante; 2) Cuando le ha inferido
injurias graves, en su persona o en su honor; 3) Cuando le ha rehusado alimentos.
3. Titularidad de la accin de revocacin por ingratitud: Art. 1864: La revocacin de una
donacin por causa de ingratitud, no puede ser demandada sino por el donante o sus
herederos.
4. Efectos de la revocacin por ingratitud entre las partes: Art. 1867: Entre donante y
donatario, los efectos de la revocacin por causa de ingratitud, remontan al da de la donacin,
y el donatario est obligado no slo a restituir todos los bienes donados que l posea, sino que
aun debe bonificar al donante los que hubiese enajenado, e indemnizarlo por las hipotecas y
otras cargas reales con que los hubiese gravado, sea por ttulo oneroso o lucrativo.
5. Efectos respecto de 3s: Art. 1867: La revocacin de la donacin por causa de ingratitud, no
tiene efecto contra terceros por las enajenaciones hechas por el donatario, ni por las hipotecas
u otras cargas reales que hubiese impuesto sobre los bienes donados, antes de serle notificada
la demanda.
C. REVOCACION POR SUPERNACENCIA DE HIJOS
Art. 1868: Las donaciones no pueden ser revocadas por su pernacencia de hijos al donante
despus de la donacin, si expresamente no estuviese estipulada esta condicin.
EL MANDATO

180

MANDATO CIVIL Y COMERCIAL. CONCEPTO. Art. 1869: El mandato, como contrato, tiene
lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acepta, para representarla, al efecto de
ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza.
Art. 221 CdC: El mandato comercial, en general, es un contrato por el cual una persona se
obliga a administrar uno o mas negocios lcitos de comercio que otra le encomienda, el
mandato comercial no se presume gratuito.
MANDATO CIVIL. 2 Aspectos importantes: 1)- debe darse la aceptacin de la otra parte para
que se configure el mandato. Tiene carcter consensual. 2)- La finalidad concreta del mandato
es a realizacin de actos jurdicos. El escrito donde consta este contrato se llama poder.
EL MANDATO COMERCIAL. COMPARACION CON EL CIVIL. El contrato comercial se
diferencia del civil fundamentalmente en la naturaleza de los actos encomendados al
mandatario. Ser comercial si el acto encomendado es de ese carcter y ser civil cuando el
acto tenga naturaleza civil. Asimismo se diferencian en que el mandato comercial jams se
presume gratuito, mientras que el civil, se presume gratuito cuando no se hubiera convenido
que el mandatario perciba una retribucin por su trabajo.
MANDATO Y COMISION El mandato comercial se divide en nuestro derecho positivo en: 1)mandato propiamente dicho, y 2)- comisin o consignacin. Ambos proceden por cuenta del
mandante o del comitente, PERO, el mandatario lo hace en nombre del mandante y el
comisionista acta en nombre propio. Adems el mandato slo crea relaciones entre el
mandante y mandatario, y una vez realizada la gestin u operacin, el mandante y la persona
con la que el mandatario contrat quedan vinculadas como si entre ellos hubieran realizado la
operacin directamente. En cambio, en la comisin crea 2 clases de relaciones: 1)- entre el
comisionista y el comitente, y 2)- entre el comisionista y el tercero contratante.
CARACTERES
1. El mandato se presume gratuito, pero en ciertos casos puede ser considerado oneroso
Art. 1871: se presume gratuito cuando no se hubiere convenido que el mandatario perciba
retribucin por su trabajo. Sin embargo, se presume que es oneroso si consiste en atribuciones
o en funciones conferidas por la ley al mandatario, y si se refiere a los trabajos propios de la
profesin lucrativa del mandatario o de su modo de vivir.
2. Consensual, porque los efectos se producen desde la aceptacin por el mandatario, sin estar
supeditado a la realizacin del acto jurdico encomendado.
3. Es no formal, porque el mandato puede ser expreso o tcito. El expreso puede darse por
instrumento pblico o privado, por carta y tambin verbalmente.
4. Es representativo
CONCEPTO DE REPRESENTACION la representacin es la capacidad general de las
personas cuando sta es suplida por la patria potestad, la tutela o la delegacin de las
dificultades propias en un mandatario o apoderado, que ostenta la personalidad jurdica del
mandante o poderdante en los asuntos expresados. Es, en consecuencia la posibilidad de que
alguien resulte representado por otro para ejercitar uno o varios actos jurdicos; en los
supuestos de la llamada legal es una forma de proteger los intereses de los incapaces que
estn bajo patria potestad o la tutela. Pero tambin esa representacin puede surgir como
consecuencia de la voluntad contractual y se origina cuando se celebra el contrato de mandato.
CONCEPTO DE PODER es la facultad que una persona da a otra arque se obre en su nombre
y por su cuenta, y que consta en el documento o instrumento que se otorga por escritura o por
instrumento privado.
EL MANDATO COMERCIAL, LOS CORREDORES Y VIAJANTES Y EL FACTOR DE
COMERCIO
El corretaje es un contrato que se celebra entre comitente y corredor y por el que ste se
obliga, mediante retribucin, a buscar la persona o cosa necesaria para que se concierte el
contrato proyectado por el comitente, distinguindose as del mandato, por concluir el

181

mandatario actos jurdicos por cuenta del principal; en cambio, el corredor se limita a
prepararlos o a cooperar en su realizacin, sin participar en ellos en representacin del
comitente, ni en general de ninguna de las partes, pues su gestin se limita a aproximarlos
para que ellos, personalmente, realicen el negocio jurdico de que se trate.
Si quien viaja con el fin de colocar productos o mercaderas, o para proponer simplemente
negocios, lo hace como corredor, como mero intermediario que se limitar a poner en contacto
a las partes contratantes, su actividad estar regida por las disposiciones referidas al corretaje,
pero si quien viaja puede concertar directamente tales negocios, ya sea como mandatario,
representante, simple comisionista o como mero dependiente, sus actividad estar regida por
las disposiciones que tratan tales actividades.
Por factor de comercio entendemos al auxiliar del comercio a quien nombre un comerciante
para que se encargue de la administracin o de sus negocios en general o de un
establecimiento particular. Los actos del factor, realizados dentro del marco de los poderes
conferidos, obligan a la persona por cuya cuenta acta en calidad de tal.
ESPECIES Y EXTENSION DEL MANDATO: EXPRESO Y TCITO Art. 1873:El mandato
puede ser expreso o tcito. El expreso puede darse por instrumento pblico o privado, por
cartas, y tambin verbalmente. Art. 1874: El mandato tcito resulta no slo de los hechos
positivos del mandante, sino tambin de su inaccin o silencio, o no impidiendo, pudiendo
hacerlo, cuando sabe que alguien est haciendo algo en su nombre.
MANDATO GENERAL Y ESPECIAL; EN TERMINOS GENERALE Y ESPECIALES O
EXPRESOS Primero hay que clasificar a los mandatos en generales y en especiales los
mandatos generales tiene como caracterstica abarcar la generalidad de los actos jurdicos que
debe realizar una persona, vinculados con su patrimonio; los especiales son los mandatos
otorgados para la realizacin de un determinado acto jurdico. El mandato general debe
interpretarse en el sentido de que est referido a exclusivamente a los actos de administracin;
en cambio, el mandato especial es necesario cuando debe realizarse cualquier tipo de acto de
disposicin referido a los bienes que integran el patrimonio de una persona determinada (el
mandante). El art. 1881 contiene diversos incisos en los que es necesario poder especial: Ej:
Para hacer novaciones que extingan obligaciones ya existentes al tiempo del mandato; para el
reconocimiento de hijos naturales; para cualquier contrato que tenga por objeto transferir o
adquirir el dominio de bienes races, por ttulo oneroso o gratuito; para hacer donaciones, para
prestar dinero, o tomar prestado, a no ser que la administracin para formar sociedad; para
aceptar herencias; etc. Interpretacin del poder especial: Se deben interpretar en forma
limitativa, si hay duda, sta debe ser en el sentido de que no existe la facultad que se pretende
ejercer.
EXTENSION Y LIMITES DEL MANDATO COMERCIAL Art.223: El mandato comercial, por
generales que sean sus trminos, slo puede tener por objeto actos de comercio. Nunca se
extiende a actos que no sean de comercio, si expresamente no se dispusiera otra cosa en el
poder.
MANDATO OCULTO Art. 1929:El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar en
su propio nombre o en el del mandante. Si contrata en su propio nombre, no obliga al
mandante respecto de terceros. Este, sin embargo, puede exigir una subrogacin judicial en los
derechos y acciones que nazcan de los actos, y puede ser obligado por los terceros acreedores
que ejercieren los derechos del mandatario a llenar las obligaciones que de ellos resultan.
Cuando el mandatario acta en nombre propio, a pesar de tener un mandato, no se origina una
relacin directa entre el mandante y el 3; sin embargo la ley ha establecido que el mandante
puede exigir subrogarse en la situacin del mandatario. Tambin, si los 3s llegan a tomar
conocimiento de la existencia de ese mandato oculto tienen derecho para exigirle al deudor
(mandante) el cumplimiento de las obligaciones a su cargo.
CAPACIDAD PARA SER MANDANTE El mandante debe tener al momento de otorgar
mandato, la plena capacidad civil; con respecto al mandatario ste debe ser, tambin
plenamente capaz. Rechazamos la posibilidad de que pueda otorgarse mandato a una persona
absolutamente incapaz: no es posible concebir que pueda ser mandatario ni un menor impber,

182

ni un demente declarado tal en juicio, ni un sordomudo que no sabe darse a entender por
escrito, pero si es posible que revista el carcter de mandatario un menor adulto, es decir
relativamente incapaz.
PLURALIDAD DE MANDANTES Y MANDATARIOS Art. 1945: Si dos o ms personas han
nombrado un mandatario para un negocio comn, le quedarn obligados solidariamente para
todos los efectos del contrato.
OBJETO ESPECIFICO Art. 1889:Pueden ser objeto del mandato todos los actos lcitos,
susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos. Si se
otorga mandato para realzar un acto jurdico ilcito, imposible o inmoral, ese mandato es nulo y
no da accin para el mandante contra el mandatario.
CAUSA FIN Realizacin de actos jurdicos.
FORMA El mandato en principio es no formal, admitindose la posibilidad de que pueda ser
concluido en forma tcita o verbal. En consecuencia, es necesario admitir la libertad de formas,
a pesar de que el art. 1881 establece 17 incisos en el mandato debe ser otorgado mediante
poderes especiales (escritura pblica para poderes especiales).
EFECTOS DEL MANDATO OBLIGACIONES DEL MANDATARIO: EJECUTAR EL MANDATO.
El art. 1905 indica que el mandatario debe limitarse a la extensin de su mandato. Segn el
art. 1906 no se considera que ha traspasado los lmites del mandato cuando ste ha sido
cumplido de una manera ms ventajosa que la sealada en dicho mandato.
Hay una obligacin de dar cuenta y la de entregar lo que haya recibido con motivo de la
ejecucin del mandato.
El mandatario tiene la obligacin de entregar la cosa que hubiere recibido con razn del
cumplimiento del mandato.
OBLIGACIONES DEL MANDATARIO. SU RESPONSABILIDAD Segn el art. 1904:El
mandatario queda obligado por la aceptacin a cumplir el mandato, y responder de los daos y
perjuicios que se ocasionaren al mandante por la inejecucin total o parcial del mandato. En el
mandato gratuito se considera suficiente la adopcin de las medidas de vigilancia tpicas del
cuidado de los propios bienes. En el mandato oneroso se exige un deber de vigilancia ms
estricto, por parte del mandatario buen padre de familia. En el supuesto de la ejecucin con
exceso en el mandato, se considera que no se produce ese traspaso si lo realizado resulta ms
ventajoso para el mandante. Ahora, si excede sin que signifique una ventaja sino un perjuicio,
ese perjuicio est a cargo del mandatario.
SUSTITUCION DEL MANDATO. CASOS Y EFECTOS. Art. 1924:El mandatario puede sustituir
en otro la ejecucin del mandato; pero responde de la persona que ha sustituido, cuando no ha
recibido el poder de hacerlo, o cuando ha recibido este poder, sin designacin de la persona en
quien poda sustituir, y hubiese elegido un individuo notoriamente incapaz o insolvente. Art.
1925:Aunque el mandatario haya sustituido sus poderes, puede revocar la sustitucin cuando
lo juzgue conveniente. Mientras ella subsiste, es de su obligacin la vigilancia en el ejercicio de
los poderes conferidos al sustituto. Art. 1926:El mandante en todos los casos tiene una accin
directa contra el sustituido, pero slo en razn de las obligaciones que ste hubiere contrado
por la sustitucin; y recprocamente el sustituido tiene accin contra el mandante por la
ejecucin del mandato. Art. 1927:El mandante tiene accin directa contra el sustituido, toda
vez que por una culpa que ste hubiere cometido, fuese responsable de los daos e intereses.
Art. 1928: Las relaciones entre el mandatario y el sustituido por l, son regidas por las mismas
reglas que rigen las relaciones del mandante y mandatario.
OBLIGACIONES DEL MANDANTE Art. 1946:Los actos jurdicos ejecutados por el mandatario
en los lmites de sus poderes, y a nombre del mandante, como las obligaciones que hubiese
contrado, son considerados como hechos por ste personalmente asimismo, existe el
deber de reintegro de todos los gastos en que hubiera incurrido el mandatario como as pagarle
intereses si el mandatario ha anticipado los fondos necesarios. Otra de las obligaciones del
mandante es la de retribuir la gestin. Art. 1958:Resolvindose el mandato sin culpa del

183

mandatario, o por la revocacin del mandante, deber ste satisfacer al mandatario la parte de
la retribucin que corresponda al servicio hecho; pero si el mandatario hubiere recibido
adelantada la retribucin o parte de ella, el mandante no puede exigir que se la restituya.
DERECHO DE RETENCION DEL MANDATARIO Art. 1956: Hasta que el mandatario sea
pagado de los adelantos y gastos, y de su retribucin o comisin, puede retener en su poder
cuanto bastare para el pago, cualesquiera bienes o valores del mandante que se hallen a su
disposicin.
EXCESO EN EL CUMPLIMIENTO DEL MANDATO La regla es la del art. 1931 segn el cual si
contrata fuera de los lmites del mandato no crea responsabilidad para el mandante y se crea
una relacin directa entre el mandatario y los terceros segn el art. 1933; pero existen
excepciones como es la sealada por el art. 1906 cuando, excediendo el mandato, eso resulta
ventajoso para el mandante. En este caso no se considera que se obr fuera de los lmites del
mandato.
RATIFICACION DEL MANDATO Nadie puede contratar a nombre de otro sin tener por la ley su
representacin o estar investido de un mandato; sin embargo, el interesado en ese negocio
jurdico lo puede ratificar, y entonces se considera como si hubiera existido siempre el mandato
al respecto. MODOS DE RATIFICACION
Expresa: cuando se manifiesta por actos exteriores, que llegan a conocimiento de las partes.
Tcita: cuando se ejecuta el contrato sin formular oposiciones de ninguna naturaleza; en
este caso, esa ejecucin del contrato aparece como una ratificacin tcita de lo que se hubiera
realizado por el mandatario.
CONCLUSION DEL MANDATO El cumplimiento del negocio encomendado por el mandante al
mandatario pone fin al mandato (art. 1960).
MANDATO IRREVOCABLE Art. 1977: El mandato puede ser irrevocable siempre que sea para
negocios especiales, limitado en el tiempo y en razn de un inters legtimo de los contratantes
o un tercero. Mediando justa causa podr revocarse.
SUPUESTOS ESPECIALES EN EL MANDATO COMERCIAL
EL FACTOR DE COMERCIO: Art. 132 (CdC): Se llama factor, la persona a quien un
comerciante encarga la Administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular.
Nadie puede ser factor si no tiene la capacidad legal para ejercer el comercio. Art. 135(CdC):
Los factores constituidos con clusulas generales, se entienden autorizados para todos los
actos que exigen la direccin del establecimiento. El propietario que se proponga reducir estas
facultades, debe expresar en la autorizacin las restricciones a que haya de sujetarse el factor.
Art.136 (CdC):Los factores deben tratar el negocio en nombre de sus comitentes. En todos los
documentos que suscriban sobre negocios de stos, deben declarar que firman con poder de la
persona o sociedad que representan.
Art. 137 (CdC):Tratando en los trminos que previene el artculo antecedente, todas las
obligaciones que contraen los factores recaen sobre los comitentes. Las acciones que se
intenten para compelerles a su cumplimiento, se harn efectivas en los bienes del
establecimiento, y no en los propios del factor, a no ser que estn confundidos con aquellos de
tal modo, que no puedan fcilmente separarse. Art. 141 (CdC):Ningn factor podr negociar
por cuenta propia, ni tomar inters bajo nombre propio ni ajeno, en negociaciones del mismo
gnero de las que le estn encomendadas, a no ser que sea con expresa autorizacin de su
principal. Si lo hiciera las utilidades sern de cuenta del principal, sin que est obligado a las
prdidas.
EL DEPENDIENTE COMO MANDATARIO: El dependiente resulta ser un empleado
autorizado para determinados actos o especies de actos. Art. 146 (CdC): Slo tiene el carcter
legal de factor para las disposiciones de esta seccin, el gerente de un establecimiento
comercial o fabril, por cuenta ajena, autorizado para administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las
cosas concernientes a el, con ms o menos facultades, segn haya tenido por conveniente el
propietario. Los dems empleados con salario fijo, que los comerciantes acostumbran emplear

184

como auxiliares de su trfico, no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales,
a no ser que tal autorizacin les sea expresamente concedida, para las operaciones que con
especialidad les encarguen, y tengan los autorizados la capacidad legal necesaria para
contratar vlidamente. Art. 147 (CdC): El comerciante que confiera a un dependiente de su
casa el encargo exclusivo de una parte de su administracin, como el giro de letras, la
recaudacin y recibo de capitales, bajo firma propia, u otras semejantes en que sea necesario
firmar documentos que produzcan obligacin y accin, est obligado a darle autorizacin
especial para todas las operaciones comprendidas en el referido encargo, la que ser anotada
y registrada en los trminos prescriptos por el art. 133. No ser lcito, por consiguiente, a los
dependientes de comercio girar, aceptar ni endosar letras, poner recibo en ellas, ni suscribir
ningn otro documento, de cargo ni descargo, sobre las operaciones de comercio de sus
principales, a no ser que estn autorizados con poder bastante legtimamente registrado.
EL GERENTE Si bien nuestro CdC utiliza indistintamente la expresin gerente y factor se
considera que si bien todo factor es gerente, no todo gerente resulta ser factor, en cuento los
gerentes no tienen en muchos casos la amplitud de facultades que son propias del factor, sino
se encuentran con una limitacin de ellas, que generalmente caracterizan al dependiente.
EL MARTILLERO: Se trata de un auxiliar de comercio cuya actividad profesional consiste en
la venta de bienes en publica subasta, ya sea judicial o particular.
.
LOS CONTRATOS ALEATORIOS
Segn el art. 2051: Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas o prdidas para
ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un acontecimiento
incierto. Las ventajas o perdidas que los contratos aleatorios pueden producir dependen de
un acontecimiento incierto, o sea que debe haber incertidumbre sobre su realizacin, y las
ventajas y las perdidas dependern de la produccin del acontecimiento contemplado por las
partes para regular sus reciprocas relaciones contractuales.
COMPARACION CON EL CONTRATO CONDICIONAL Y A TERMINO En el contrato aleatorio
la incertidumbre solo recae sobre las probables ventajas que las partes esperan obtener del
contrato, pero no existe duda sobre la existencia del contrato. En el condicional lo que puede
producir el hecho al cual el contrato se refiere es la posible existencia o no del mismo. Es decir
solo una vez producida la condicin en el contrato se establece (si es suspensiva); en cambio
el contrato no tendr existencia si la condicin es resolutoria.
CONTRATOS QUE PUEDEN AJUSTARSE COMO ALEATORIOS Art.1332:Cuando se venden
cosas futuras, tomando el comprador sobre s el riesgo de que no llegaran a existir en su
totalidad, o en cualquier cantidad, o cuando se venden cosas existentes, pero sujetas a algn
riesgo, tomando el comprador sobre s ese peligro, la venta ser aleatoria. Tambin los art.
1404, 1405, 1406 y 1407 legislan sobre las llamadas ventas aleatorias, regulando las
relaciones entre comprador y vendedor, y disponiendo como sern soportados los riesgos
eventuales derivados de la incertidumbre originaria, existente al momento de la celebracin del
contrato. Art. 1404:Si la venta fuese aleatoria, por haberse vendido cosas futuras, tomando
el comprador el riesgo de que no llegasen a existir, el vendedor tendr derecho a todo el precio
aunque la cosa no llegue a existir, si de su parte no hubiese habido culpa. Art. 1405:Si la
venta fuese aleatoria por haberse vendido cosas futuras, tomando el comprador el riesgo de
que no llegasen a existir, en cualquier cantidad, el vendedor tendr tambin derecho a todo el
precio, aunque la cosa llegue a existir en una cantidad inferior a la esperada; mas si la cosa no
llegase a existir, no habr venta por falta de objeto, y el vendedor restituir el precio, si lo
hubiese recibido. Art. 1406:Si fuese aleatoria por haberse vendido cosas existentes, sujetas a
algn riesgo, tomando el comprador ese riesgo, el vendedor tendr igualmente derecho a todo
el precio, aunque la cosa hubiese dejado de existir en todo, o en parte en el da del contrato.
Art. 1407:La venta aleatoria del artculo anterior, puede ser anulada como dolosa por la parte
perjudicada, si ella probase que la otra parte no ignoraba el resultado del riesgo a que la cosa
estaba sujeta.
JUEGO Y APUESTA Art. 2052: El contrato de juego tendr lugar cuando dos o ms personas
entregndose al juego se obliguen a pagar a la que ganare un suma de dinero, u otro objeto
determinado. ELEMENTOS
1. Que los contratantes se entreguen al juego

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2. Que cada una de las partes que han celebrado el contrato se obligue a pagar a aquella que
resultare ganadora una suma de dinero u otro objeto semejante.
El art. 2055:Prohbese demandar en juicio deudas de juego, o de apuestas que no provengan
de ejercicio de fuerza, destreza de armas, corridas, y de otros juegos o apuestas semejantes,
con tal que no haya habido contravencin a alguna ley o reglamento de polica. Por su parte,
el art. 2053 se encarga de definir a la apuesta diciendo:La apuesta suceder, cuando dos
personas que son de una opinin contraria sobre cualquier materia, conviniesen que aquella
cuya opinin resulte fundada, recibir de la otra una suma de dinero, o cualquier otro objeto
determinado. ELEMENTOS
1. Que los contratantes tengan una opinin contraria sobre cualquier materia o hecho.
2. Que la parte cuya opinin resulte fundada reciba de la otra una suma de dinero o cualquier
otro objeto.
La diferencia entre el juego y la apuesta deriva de la funcin que las partes asumen en el
contrato: en el de juego ellas mismas lo realizan o ejecutan (entregndose). En la apuesta,
por el contrario, la ejecucin es extraa a los
contratantes, que slo tienen opiniones diferentes. En la apuesta no hay participacin activa en
el evento de quienes celebran el contrato.
NATURALEZA DE LAS OBLIGACIONES QUE NACEN DE LAS DISTINTAS CLASES DE
JUEGOS
a) Juegos tutelados o permitidos: Son aquellos a los que el Estado autoriza.
b) Juegos tolerados: son aquellos que si bien no son expresamente admitidos, no son objeto de
manifiesta prohibicin legal
c) Juegos prohibidos: son aquellos que el Estado considera que tienen una causa ilcita.
Debemos puntualizar que las deudas de juego devienen obligaciones naturales, no civiles (art.
515 inc. 5). Conforme al art. 2060, son deudas de juego las que exclusivamente resultan de
una convencin de juego o apuesta, aclarando que no tienen tan carcter las que hubieran
contrado para procurarse los medios para jugar o apostar. si un tercero ajeno al juego
facilita dinero al jugador, ste est obligado civilmente a la restitucin de lo recibido como frente
a cualquier prstamo comn.
FACULTADES DEL JUEZ Art. 2056:Los jueces podrn moderar las deudas que provengan de
los juegos permitidos por el artculo anterior, cuando ellas sean extraordinarias respecto a la
fortuna de los deudores.
REGIMEN DE EXTINCION DE LAS DEUDAS DE JUEGO
1. Apuestas que confieren accin judicial: Solo las deudas originadas en los juegos o apuestas
provenientes de ejercicios de fuerza, destreza de armas, corridas y otros semejantes dan
accin civil para reclamar su pago. Estas deudas son exigibles.
2. Apuestas o deudas de juego que no confieren accin para exigir su cumplimiento: No dan
accin para exigir su cumplimiento deudas de honor Art. 515 obligaciones naturales.
Dice el art. 2063: El que ha pagado voluntariamente deudas de juego o de apuestas, no puede
repetir lo pagado, aunque el juego sea de la clase de los prohibidos. Art. 2064:Exceptase el
caso en que hubiese dolo o fraude de parte del que gan en el juego. Art. 2065:Habr dolo en
el juego o apuesta, cuando el que gan tena certeza del resultado, o empleo algn artificio
para conseguirlo.
COMPENSACION O NOVACION Art. 2057:La deuda de juego o apuesta no puede
compensarse, ni ser convertida por novacin en una obligacin civilmente eficaz.
FIANZAS, HIPOTECAS, PRENDAS, CLAUSULAS PENALES Conforme al art. 518: Las
fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales, constituidas por terceros para seguridad de
las obligaciones naturales, son vlidas, pudiendo pedirse el cumplimiento de estas obligaciones
accesorias. A pesar del texto transcripto la doctrina entiende que hay obligaciones naturales
que la ley reprueba por el disfavor inherente a su causa, como las deudas de juego. Esas
obligaciones no dan ninguna accin; pero lo que ha sido voluntariamente pagado, no puede
repetirse.

186

DERECHO PENAL I

Principios constitucionales del derecho penal: Principio de legalidad. Principio de

reserva. Principio de privacidad.

187

La constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico y vincula a todos los jueces y
tribunales quienes interpretaran y aplicaran las leyes y los reglamentos segn los preceptos y
principios constitucionales
Algunas disposiciones constitucionales de inters son: El principio de legalidad, el principio de
reserva, el principio de respeto a la autonoma tica, etc.
Asimismo la ley 23054 obliga a la interpretacin de nuestras leyes penales en consonancia con
los principios de la Convencin Americana. Algunas disposiciones son:
-Se obliga a los estados a respetar los derechos y libertades reconocidos en ellos sin
discriminacin alguna
-Se establece el derecho a la integridad fisica y moral
-Se protege la vida a partir de la concepcin
-Se establecen las garantias constitucionales
-Se establece el principio de legalidad y retroactividad de la ley mas benigna
-Se establece el derecho de indemnizacin al condenado por error judicial
-Principio de legalidad: Establece que ningun habitante de la nacion puede ser penado sin
juicio previo, fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones
especiales o sacados de los jueces designados por ley antes del hecho de la causa. Nadie
puede ser obligado a declarar contra si mismo ni arrestado sino en virtud de orden escrita de
autoridad competente.
Nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley dictada y promulgada con anterioridad al
delito y aplicada conforme a la propia ley.
Nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de
producirse no constituyan delitos, falta o infraccion administrativa.
Como contenido de este principio se entienden diversos subprincipios:
-La reserva absoluta de la ley para definir las conductas constitutivas de delitos y disponer la
aplicacin de penas.
-La determinacin, certeza y taxatividad de las normas penales
-La prohibicin de interpretacin extensiva
-La irretroactividad de las normas penales desfavorables para el reo
-La prohibicin de castigar por lo mismo mas de una vez
El principio de legalidad es expresin politica de la garantia de ciudadano y de sus derechos
fundamentales frente a la privacin o restriccin de estos por el Estado
-Principio de reserva: Conforme a nuestro sistema constitucional, "ningn habitante de la
Nacin ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohibe"
(artculo 19, segundo prrafo, Constitucin Nacional). Este principio exige que la punibilidad de
un hecho slo pueda ser establecida por una ley anterior a su comisin e implica una idea
poltica de "reservarles a los individuos, como zona exenta de castigo, la de aquellos hechos
que, por inmorales o perjudiciales que sean, no estn configurados y castigados por una ley
previa a su acaecer" segn indica Ricardo Nez. Tratndose de una garanta individual, debe
estar claramente trazada mediante la enumeracin taxativa por la ley de los hechos punibles y
de las penas pertinentes, de manera que aquellos y stas representen un "nmerus clausus"
en recproca e inalterable correspondencia. A llenar esta finalidad tiende la regla del derecho
penal liberal: "nullum crimen nulla poena sine praevia lege poenali" y, como consecuencia de
este principio, la irretroactividad de la ley penal ms severa y la prohibicin de la aplicacin de
la ley penal por analoga.
-Principio de privacidad: La garanta constitucional de la privacidad est preceptuada en la
primera parte del artculo 19 del la Constitucin Nacional como as tambin en los artculos
14, 17 in fine y 18 de la misma. En igual sentido, se pronuncian diversos documentos como
la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo 12) y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (artculo 17). De esta forma se ha consagrado una zona de
intimidad o rea privada del individuo que no puede ser amenazada ni lesionada por el Estado,

188

implicando de esta forma un respeto a la dignidad humana. De esta garanta se desprenden

distintos aspectos:
a) Segn el artculo 19 de la CN esta zona de privacidad comprende el fuero interno del
hombre y las acciones personales que no afectan el orden social, la moral pblica ni perjudican
a terceros. b) Esta garanta se extiende a una serie de mbitos vinculados con la vida privada
del individuo (domicilio, correspondencia, papeles privados), que slo pueden ser invadidos
legtimamente por orden judicial fundada de autoridad competente. c) Esta privacidad ha
conceptualizado el principio de privacidad como "el derecho a que se respeten por el Estado,
aquellos mbitos privados donde sus titulares han exhibido un inters en que as se mantenga".
As formulado este principio protege la privacidad de aquellos mbitos no resguardados como
garanta constitucional pero sobre los cuales la persona tiene inters de resguardo. Para que
exista esta tutela jurdica deben exigirse dos condiciones: a) que el individuo se haya
comportado de manera tal de exhibir un inters por mantenerla y, b) simultneamente la
expectativa de privacidad deber ser tal que el Estado est dispuesto a reconocer como
razonable.
Validez espacial de la Ley Penal: Principio de territorialidad. Principio real o de defensa
Las reglas del derecho penal del Estado establecen el ambito en el que las propias leyes
penales son aplicables con exclusin de las de oros estados. Son propiamente reglas del
derecho interno de aquel, sin embargo han sido designados con frecuencia como Derecho
Penal Internacional.
Se trata de disposiciones que se refieren a la aplicacin del derecho penal de Estado, en los
casos que por el lugar de comision, o por la nacionalidad o estatuto personal del autor o de la
victima, cabria la posibilidad de aplicar el derecho penal de otro Estado.
Las reglas que establecen la extensin del propio derecho penal, no pueden conceder al
estado un derecho a intervenir dentro del ambito propio de la soberania de otro Estado. De ah
que cuando el autor del delito se encuentra fisicamente bajo la autoridad de otro Estado, se
requiera un procedimiento para poder aplicarle la propia ley y juzgarlo ante los propios
tribunales (extradicin).
La validez espacial de la ley penal se determina de acuerdo con una serie de principios que
conforman el sistema del derecho penal internacional de cada legislacin.
-Principio de Territorialidad: La ley penal del Estadi se aplica a los delitos cometidos dentro
del Estado o en los lugares sometidos a su jurisdiccin, entendiendose por tales aquellos en
los que el estado ejerce facultades legislativas, sin que importe la condicion del autor o del
ofendido, ni la nacionalidad del bien juridico afectado
-Principio real o de defensa: Lo decisivo en este principio es la nacionalidad del bien
protegido. La ley ampara los intereses nacionales, por lo tanto rige en todos los casos en que el
delito amenaza uno de esos intereses.
Validez temporal de la ley penal: Principio general. La irretroactividad de la ley penal.
Excepciones. Principio de retroactividad y ultractividad
La ley aplicable al delito desde el punto de vista temporal es la vigente en el momento de su
comision. Se trata de una regla que se deriva del principio de legalidad que prohibe la
aplicacin retroactiva de la ley. Es decir, las leyes penales solo alcanzan a los hechos
cometidos despus de su entrada en vigor.
La exigencia de ley previa tiene jerarquia constitucional.
El momento de la comision del delito: La exigencia de la ley previa solo puede llevarse a la
practica estableciendo el tiempo de comision de ejecucin de la accion, en el momento en que
deba realizarse la accion omitida o en el del resultado no impedido. Desde este criterio general
se deducen distintas consecuencias segn la estructura del delito concreto:

189

a)El autor mediato: realiza la accion en el momento en que comienza la utilizacin del
instrumento.
b)El coautor y el complice: en el momento de hacer su primer aporte al hecho.
c)En los delitos continuados: la accion se realiza desde el primero hasta el ultimo hecho.
d)En los delitos permanentes: desde el momento en que se crea el estado tipico constitutivo del
delito.
-En los delitos permanentes: (Por ejemplo: El secuestro), el delito ya consumado (privar de la
libertad), se sigue cometiendo mientras se mantiene al sujeto pasivo privado de libertad.
El delito permanente es aquel en que todos los actos tienen por objeto mantener el estado
consumativo y presentan una unidad de conducta. Por ejemplo: En el secuestro, todos los
movimientos realizados para mantener privado de libertad al secuestrado son una unidad de
conducta
-En el delito continuado: Es un tipo en el cual la repeticin de conductas tipicas implica un
mayor choque de la conducta tipica contra el derecho. No esta legalmente regulado sino que
surge jurisprudencial y doctrinariamente. Se da por ejemplo: cuando alguien hurta diez mil
pesos, en cien tandas de cien pesos. En el delito continuado hay una repeticin de la
afectacin tipica del mismo bien juridico que admite grados de afectacin y es realizada en
forma similar.
El fundamento de la exigencia de ley previa: La exigencia de ley previa a la comision del
hecho tiene un fundamento penal. La ley quiere ante todo motivar al autor y esto solo podria
hacerlo una ley preexistente a la decisin de este, pero a la vez, el principio de la ley previa (de
irretroactividad de la ley penal) tiene un fundamento constitucional: la seguridad juridica y la
libertad. Se requiere la posibilidad de conocer que accones estan prohibidas y cuales
permitidas y esto solo es posible con respecto a las leyes vigentes en el momento de decidir la
accion
Principio de excepcion: Retraoactidad, utractividad: El principio de irretroactividad de la ley
sufre una excepcion respecto de las leyes penales posteriores al mandato de comision del
delito pero mas favorable al acusado. Se trata de una excepcion con un fundamento politico
social, dado que carece de sentido dictar o mantener la ejecucin de penas por hechos que ya
no se consideran delitos o cuando la gravedad de aquellas aparece como desproporcionada.
Desde otro punto de vista, la prohibicin de retroactividad de la ley solo se instituye para
proteger al acusado frente al endurecimiento de las penas, pero no para impedir que se
beneficie con una nueva situacin legal mas favorable. Se habla de extractividad de la ley
penal para referirse a la aplicacin de la ley fuera de su periodo normal de vida legislativa.
La aplicacin extractiva de la ley penal puede importar su retroactividad (es decir, cuando un
fallo aplica una ley que no estaba vigente al momento del hecho); o su ultractividad (es decir
cuando el fallo aplica una ley ya derogada)
La teoria del delito: su estructura. Breves consideraciones sobre cada una de las
categoras que la componen
La teoria del delito es el medio tecnico juridico para establecer a quien se le deben imputar
ciertos hechos y quien debe responder por ellos personalmente.
El sistema de la teoria del delito es un instrumento conceptual que permite la aplicacin
racional de la ley a un caso, valiendose para ello de un metodo analitico, es decir, que procura
separar los distintos problemas en diversos niveles o categoras.
La teoria del delito es una construccion dogmatica que nos proporciona el camino logico para
averiguar si hay delito en cada caso concreto. Es la parte de la ciencia penal que se ocupa de
explicar que es el delito y cuales son sus caracteristicas. Tiene la funcion de facilitar la
presencia o ausencia de delito en el caso concreto.
Desde la dogmatica, delito es una accion tipica, antijuridica y culpable. Se trata de un concepto
analitico y estratificado, integrado por diversos niveles:

190

a) Frente a un determinado comportamiento humano, debe comprobarse si se adapta o no a

los tipos delictivos, concluyendose con la afirmacin de tipicidad o atipicidad de la conducta
b) Luego si se contradice tanto formal como materialmente con el ordenamiento juridico
c) Por ultimo si al autor le era exigible un comportamiento distinto del que realiz, se emitir un
juicio de culpabilidad
Es preciso la conjuncion de dos clases de caracteres positivos: Uno generico (o sea, la
conducta humana), y tres especificos (tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), los cuales tienen
un orden sistematico.
En todo caso, es preciso probar que alguien se comporto de la manera prevista en la ley, que
ese comportamiento no estaba autorizado en las circunstancias en las que tuvo lugar y que su
autor tenia las condiciones personales requeridas para responsabilizarlo por la conducta
ejecutada.
De esta triparticion surgieron las categoras de la teoria del delito: ACCION-TIPICIDADANTIJURIDICIDAD-CULPABILIDAD.
La teora del delito: procede mediante un metodo analitico:
a) Una perturbacin grave del orden social que pueda ser objeto de una respuesta penal, es
solo aquella llevada a cabo por un sujeto responsable.
El primer elemento del delito para los fines de una teoria cuya meta sea la aplicacin de la ley,
sera la infraccion de una norma, si con ella se lesiona un bien juridico protegido.
Las normas juridicas constituyen prohibiciones o mandatos. Las prohibiciones se infringen
haciendo, mediante acciones positivas. Los mandatos se infringen no haciendo lo ordenado,
omitiendo.
La infraccion puede tener lugar en forma voluntaria, es decir, que el autor quiere realizar el
hecho que infringe la norma, es decir dolosos; o no voluntaria, pero expresando el desprecio
del autor por los bienes que las normas protegen, es decir culposos.
b) Junto a las normas, e independientemente de ellas, existen autorizaciones para realizar
acciones que de otra manera importaria una grave lesin del orden juridico. Por ejemplo: matar
a otro es un comportamiento contrario a la norma que ordena no matar. Sin embargo, si la
muerte de otro es necesaria para repeler una agresin antijuridica, estara autorizada por la
legitima defensa. Tambin puede provenir del estado de necesidad.
c) El otro elemento del delito, se refiere al autor. El autor debe ser responsable. Ante el derecho
penal es responsable el que pudo motivarse de una manera distinta a como lo hizo.
Categoras: El delito es una conducta del hombre. Entre una infinita cantidad de conductas
posibles, solo algunas son delitos.
Para poder distinguir las conductas que son delitos de aquellas que no lo son, acudimos al
Libro II del Codigo Penal, en donde unos dispositivos legales prescriben las conductas
prohibidas a las que se les asocia una pena como consecuencia.
No habra delito, cuando la conducta del hombre no se adecue a alguno de esos dispositivos.
Tcnicamente llamamos tipos a los elementos de la Ley Penal que sirven para individualizar la
conducta que se prohibe con relevancia penal.
-Cuando una conducta se adecua a alguno de los tipos penales se tratar de una conducta
tipica que presenta la caracteristica de tipicidad. Hasta aca hay dos caracteres, uno generico,
que es la conducta, y uno especifico que es la tipicidad.
-Hay casos en que no hay delito porque no hay conducta debido a factores excluyentes (fuerza
fisica irresistible o estados de inconciencia). Otros en que no hay delito porque no hay tipicidad
(algunos supuestos de error o cumplimiento de un deber juridico).
Pero tambin hay casos en que para la ley penal no hay delito, pese a haber una conducta
tipica (estado de necesidad o legitima defensa), ya que en estos supuestos existen permisos
para realizar la conducta tipica.
-Ahora, cuando la conducta tipica tipica no esta permitida, diremos que adems de tipica sera
tambin contraria al orden juridico, ya que de ninguno de los preceptos surge un permiso para
realizarla. Entonces decimos, que la conducta adems de tipica es antijuridica
-Pese a esto, hay supuestos de los que se deduce, que no toda conducta tipica y antijuridica es
delito. En doctrina, se llama a la conducta tipica y antijuridica, un injusto personal, reconociendo

191

que el injusto penal no es aun delito, sino que para serlo es menester serle reprochable a su
autor, en razon de que tuvo la posibilidad de obrar de otra manera.
Las causas de justificacin. Concepto. Legitima defensa. Requisitos. El estado de
necesidad. Requisitos
La tipicidad de una conducta es un indicio de su antijuridicidad, y decimos un indicio porque
pueden existir causas de justificacin, que hacen desaparecer lo antijurdico del acto tpico. De
modo que toda conducta tpica es, en principio, antijurdica, a menos que est amparada por
una causa de justificacin. Las causas de justificacin pueden ser definidas como aquellas
circunstancias que, conforme a la ley, hacen desaparecer la antijuridicidad de un acto tpico.
Las nicas causas de justificacin son las legales; o sea: las que taxativamente enumera la ley.
Al respecto, el art. 34 del Cdigo Penal junto con las causas que excluyen la pena, la
culpabilidad y la imputabilidad enumera las siguientes causas de justificacin: cumplimiento de
un deber; legtimo ejercicio de un derecho, autoridad o cargo; estado de necesidad y la legtima
defensa. Con respecto a cul es la razn o fuente que el derecho toma en cuenta para
establecer estas causas de justificacin, Soler sostiene que son: la ley y la necesidad.
La ley. La ley es fuente de causas de justificacin, en virtud de que ella impone a los hombres
determinadas obligaciones, y le concede determinados derechos. De modo que, si un hombre
realiza una conducta tpica, pero cumpliendo con un deber que le impone la ley, o ejerciendo
legtimamente las facultades que le confiere un derecho, una autoridad o un cargo, sin duda
que esa conducta no es ilcita, dado que, como dice Soler, es obvio que el cumplimiento de lo
prescripto por el Derecho, no puede constituir una accin antijurdica.
La necesidad. El Derecho tambin toma a la necesidad como fuente de causas de justificacin,
porque considera que si un individuo est ante el peligro o riesgo de sufrir una lesin a un bien
jurdico, se ve en el apremio, en la necesidad, de evitarlo. Conforme a ste, el Derecho justifica
la conducta del hombre, aunque sea tpica, si ella fue producto de la necesidad de evitar la
violacin de un bien jurdico. Concretamente, el Derecho funda en la necesidad, las siguientes
causas de justificacin: la legtima defensa y el estado de necesidad. Sintetizando lo visto,
podemos decir que las causas de justificacin, slo pueden encontrarse en el Derecho, y que
ste, para establecerlas, toma en cuenta una doble fuente de justificacin: la ley y la necesidad.
Legitima defensa
El fundamento de la legitima defensa es que el derecho no necesita ceder ante lo ilicito y nadie
puede ser obligado a soportar un injusto. Tambin se basa en la necesidad de conservar el
orden juridico y garantizar el ejercicio de los derechos.
Requisitos:
a) La agresin: la agresin debe partir de un ser humano, puede ser activa, omisiva, intencional
o negligente.
Cuando el agresor sea un incapaz de culpabilidad (inimputable), el agredido debera intentar
eludir la agresin antes de hacer uso del derecho de defensa. En los dems casos no esta
obligado a eludir la agresin. Cualquier bien juridico puede ser objeto de una agresin. Sin
embargo no se admite la defensa frente a la agresin a la patria, a la esencia de la
nacionalidad, etc.
b) La actualidad de la agresin: la agresin debe ser actual e inminente. La agresin es actual
mientras se esta desarrollando. La inminencia de la agresin es equivalente a la actualidad.
Terminada la agresin, tambin cesa el derecho de defensa.
c) La antijuridicidad de la agresin: la agresin es antijuridica cuando es contraria al derecho.
No se requiere que sea tipica ni tampoco que constituya un delito. La agresin es antijuridica
cuando el agredido no esta obligado a tolerarla. No habra agresin antijuridica cuando el
agresor obre justificadamente. La agresin es ilegitima cuando es antijuridica. No es necesario
que a su vez constituya delito.

192

d) La necesidad de la defensa: el medio que se emplea debe ser idoneo, es decir, racional,
necesario y proporcional a la circunstancia. La necesidad de la accion de defensa es racional
cuando esta es adecuada para impedir o repeler la agresin. La defensa es necesaria si la
accion del agredido es la menos daosa de cuantas estaban a su disposicin para rechazar la
agresin en la situacin concreto
e) Falta de provocacin suficiente: suficiente es la provocacin cuando constituye un estimulo
tan poderoso que el provocado reacciona en un estad de incapacidad de culpabilidad
(inimputabilidad). Por lo tanto el que ha provocado suficientemente solo tiene el derecho
limitado de defensa, que se reconoce cuando el que arremete lo hace en estado de
inimputabilidad
f) Los limites de la defensa necesaria: en principio no se exige proporcionalidad entre el dao
que se causa para evitar la agresin y el que esta habria causado.
*No se admite un derecho de defensa cuando la desproporcion entre la lesin que se causa y
la que habria causado la lesin es exagerada
*No se admite un derecho defensa cuando entre el agresor y el agredido existen estrechas
relaciones personales (padre-hijo). En estos casos, el agredido debera recurrir siempre a
medios que eviten la agresin de una manera suave
g) El elemento subjetivo de la defensa: la exigencia de que el que se defiende haya obrado
conociendo las circunstancias de la agresin ilegitima de la que era objeto y con intencion de
defenderse puede considerarse hoy opinin dominante
h) Defensa de terceros: la legitima defensa no es solo defensa propia, tambin se puede
defender a terceros y en las dos el fundamento es el mismo.
i) Bienes defendibles: cualquier bien juridico puede ser objeto de una agresin y por lo tanto
defendible
Las denominadas legitimas defensas privilegiadas: El art. 34 inc. 6, parrafos 2 y 3) prevee dos
casos de legitima defensa privilegiada: Se entender que concurren agresin ilegitima,
necesidad del medio empleado para impedirla o repelerla y falta de provocacin suficiente por
parte del que se defiende, respecto de aquel que durante la noche rechazare el escalamiento o
fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa o departamento habitado o de sus
dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al agresor. Igualmente respecto de
aquel que encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre que haya resistencia.
El estado de necesidad Esta previsto en el art. 34 inc. 3 del CP: El que causare un mal por
evitar otro mayor inminente al que ha sido extrao.
El fundamento justificante del estado de necesidad es el interes preponderante que con la
accion se salva. El mal que se quiere evitar puede provenir de una fuerza de la naturaleza o de
una accion humana. El fundamento del estado de necesidad justificante es la necesidad de
salvar el interes mayor sacrificando el menor, en una situacin no provocada de conflicto
externo. Por ejemplo: El que comete un delito contra la propiedad coaccionado por otro que lo
amenaza con matar a su mujer. Entonces, lo que determina la exclusin de la antijuridicidad es
la necesidad de la lesin unida a la menor significacin del bien sacrificado respecto del
salvado
Requisitos:
a) Elemento subjetivo: el tipo permisivo del estado de necesidad justificante requiere el
conocimiento de la situacin de necesidad y la finalidad de evitar el mal mayor
b) Mal: por mal, debe entenderse la afectacin de un bien juridico
c) El mal debe ser inminente: es decir que puede producirse en cualquier momento.
d) El mal amenazado: debe ser inevitable de otro modo menos lesivo
e) El mal causado: debe ser menor que el que se quiere evitar. En los casos en que los males
sean vidas humanas, el estado de necesidad justificante, no podra amparar nunca la conducta
homicida
f) La ajenidad del autor a la amenaza del mal mayor: implica que el mismo no se haya
introducido por una conducta del autor, en forma que al menos hiciera previsible la posibilidad
de produccin de peligro. Cuando esto haya ocurrido, el autor actuara antijurdicamente.

193

g) El autor no debe estar obligado a soportar el riesgo: el agente no puede ampararse en un

estado de necesidad justificante cuando se haya garantizando la conservacin del bien juridico
que afecta
Clases:
-Estado de necesidad de colision de intereses: La justificacin depende de que entre los
intereses en conflicto haya una diferencia valorativa a favor del interes que se salva. La accion
por la que se sacrifica el interes de menor jerarquia debe ser necesaria para la supervivencia
del valor que se salva. Sino, no puede admitirse la justificacin. Solo puede invocar el estado
de necesidad por colision de intereses el que no este obligado a soportar el delito. Por ejemplo:
un soldado no podria invocar el estado de necesidad en el que se encontraria su vida, para
abandonar el combate
-Estado de necesidad de colision de deberes: Hay supuestos en que colisionan deberes de
igual jerarquia en forma tal que el sujeto debe decidirse por uno u otro sin que ninguna de
ambas decisiones le evite actuar antijurdicamente. Siempre habra justificacin, ya cuando se
cumpla con uno de los deberes, incumpliendo el restante. El fundamento reside en que el que
cumple con uno de los deberes, cumple de todos modos con el derecho. Por ejemplo: Un
padre que teniendo dos hijos que corren igual peligro en un incendio, solo puede salvar a uno.
-Estado de necesidad justificante: En este estado, el mal que se le amenaza a una persona es
mas grave que el que se le quiere hacer causar. Hay que tener en cuenta que la ley requiere
que el sujeto obre violentado por la amenaza de sufrir un mal inminente y por lo tanto, el que
desconoce la amenaza, no puede actuar violentado por ella y por consiguiente no esta
amparado por la eximente.
El estado de necesidad justificante requiere que la diferencia entre el interes salvado y
sacrificado sea esencial, lo que se deriva de la naturaleza y del fundamento justificante del
estado de necesidad.
-Estado de necesidad disculpante: Es el que se da cuando entran en colision males, no
evitandose uno de mayor entidad que el que se causa. Su regulacin legal se encuentra en el
art. 34 inc. 2, en la parte que dice el que obrare violentado por amenazas de sufrir un mal
inminente o grave
Nada impide que la amenaza provenga de una fuerza de la naturaleza, ni se exige que el
sujeto obre perturbado por el miedo, bastando con que reconozca la situacin de peligro que
amenaza. En todos los casos hay un menor injusto porque siempre se salva un bien y la
culpabilidad de excluye. Si el mal que se le amenaza a un persona es igual al que se le quiere
causar, habra un estado de necesidad disculpante
El exceso en las causas de justificacin: Se excede en el ejercicio de una causa de
justificacin, el que realiza una accion tipica que no es necesaria para la salvacion de un bien
juridico. Si el autor lo hace sabiendo del exceso no tendra derecho a invocar esta circunstancia.
El exceso solo puede tener relevancia en el caso en que el autor no sepa que se excede, lo
que significaria que ha obrado con un error respecto de la necesidad de la accion.
Tentativa: Concepto. El Inter. Crimins: etapas impunes y punibles
Hay tentativa, cuando el autor con el fin de cometer un delito determinado, comienza su
ejecucin pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad. Este concepto es
comn a los casos en que:
-A pesar de la falta de consumacin del delito, la accion era adecuada para alcanzarla
(tentativa idonea).
-A los casos en que la accion carece de aptitud para alcazar la consumacin (tentativa
inidonea)
En nuestro sistema positivo: La tentativa se pena porque en ella hubo dolo y la exteriorizacion
de ese dolo siempre implica la afectacin a un bien juridico.

194

Desde el punto de vista objetivo: el hecho debe consistir por lo menos en un comienzo de
ejecucin de la accion tipica.
Si el hecho no alcanzara este estadio de su desarrollo estaremos ante simples actos
preparatorios.
El acto de ejecucin se diferenciara del acto preparatorio, es que aquel representar un
comenzar a matar o un comenzar a apoderarse.
Desde el punto de vista subjetivo: La tentativa requiere siempre dolo, es decir el fin de cometer
un delito determinado.
El hecho punible doloso se desarrolla en cuatro etapas: IDEACION, PREPARACION,
EJECUCION Y CONSUMACION
-Ideacin: Se trata de un proceso interno en el que el autor elabora el plan del delito y propone
los fines que seran meta de su accion, eligiendo a partir del fin, los medios para alcanzarlo.
-Preparacin: Es el proceso por el cual el autor se procura los medios elegidos con miras a
crear las condiciones para la obtencin del fin.
-Ejecucin: Es la utilizacin concreta de los medios elegidos en la realizacin del plan. Dentro
de la ejecucin es posible distinguir dos niveles:
Uno) En el que el autor no ha dado termino todava a su plan (tentativa inacabada).
Otro) En el que ya ha realizado todo cuanto se requiere segn su plan, para la consumacin
(tentativa acabada)
-Consumacin: Es la realizacin de todos los elementos del tipo objetivo a travs de los medios
utilizados por el autor.
El iter criminis: Es el proceso que abarca estas cuatro etapas, llegando a afectar el bien
juridico tutelado en la forma descripta por el tipo.
Solo la ejecucin y la consumacin, pertenecen al ambito de lo punible.
Participacin Criminal: Concepto. Categoras que comprende. Breve resea de cada una
de ellas
Los tipos penales estan concebidos de tal forma que solo hacen referencia a un unico autor de
la accion. Sin embargo, las prescripciones contenidas en la parte general extienden la pena a
casos en que el hecho es obra de mas de una persona. As, la punibilidad no solo alcanza al
autor, sino tambin a quienes le han prestado ayuda para lar realizacin del delito (complices);
y a los que han determinado la voluntad de los autores para que cometan el delito
(instigadores). El autor, por otra parte, puede inclusive haber obrado acompaado de otros
autores (coautores).
En sentido amplio:
-Se llama participacin a la concurrencia de personas en el delito, es decir, a los autores,
complices e instigadores.
-El concepto extensivo de autor tiene como principal funcion justificar la llamada autoria
mediata. De acuerdo con este concepto, toda aportacin sera fundamentadota de autoria
En sentido restringido:
-Se llama participacin a la concurrencia de quienes participan sin ser autores
-En sentido restringido participacin, es participacin en la conducta del autor que puede
tener la forma de instigacion (cuando se decide a alguien a la comision de un delito) o de
complicidad (cuando se coopera con alguien en su conducta delictiva
Principios comunes a la participacin:
La participacin en sus dos formas: instigacion y complicidada es el aporte doloso que se hace
al injusto doloso de otro.
Participe: seria el que concurre en el injusto y es alcanzado por la prohibicin tipica sin ser
autor. La participacin tiene una naturaleza accesoria de un injusto ajeno.

195

No puede haber participacin criminal (sea instigacion o complicidad) en la conducta de otro, si

la conducta del otro no es tipica y antijuridica.
Requisitos de la partipacion: La participacin requiere el dolo de contribuir a un injusto doloso.
Requiere asimismo que el hecho principal se halle en una etapa ejecutiva para que la
participacin sea punible, es decir que por lo menos el injusto se haya intentado.
Accesoriedad de la participacin: La accesoriedad de la participacin presupone tomar parte en
un hecho ajeno. Accesoriedad quiere decir dependencia del hecho de los participes, respecto
del hecho de los autores o el autor.
La participacin punible presupone que el hecho principal haya alcanzado por lo menos el
grado de la tentativa. El desistimiento de la tentativa no afecta a la punibilidad del participe que
no haya desistido.
Nuestro CP se inclina por la teoria de la accesoriedad limitada. El art. 47 establece: Si el
acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido por
el autor, la pena sera aplicada al complice solamente en razon del hecho que prometi ejecutar.
La participacin se caracteriza por estudiar el problema de aquellos que tomando parte en el
delito no realizan la accion tipica. Por ejemplo: determinar a otro a matar a un tercero (instigar)
no es matar a otro. Prestar ayuda a otro para que robe no es robar sino cooperar con el robo
(complicidad).
Las formas que puede asumir la participacin son las siguientes:
-INSTIGACION: Determinacin de otro a la comision de un hecho punible en el que otro tiene
el dominio del hecho
-COMPLICIDAD: Prestacin de una ayuda a otro para la ejecucin de un hecho que no habria
podido cometerse sin su ayuda o prestacin de cualquier otra ayuda
La participacin es punible porque constituye un aporte a la realizacin del ilicito del autor.
Concurso de delitos: Unidad y pluralidad delictiva: Clases de concurso y sus
consecuencias en la determinacin de la escala penal aplicable
La cuestion de la aplicacin de la ley penal a un hecho delictivo requiere resolver:
a) La cuestion de la relacion existente entre los posibles tipos penales (concurrencia de
leyes)
b) La determinacin de la unidad o plurarlidad de acciones ejecutadas por el autor
La cuestion de la concurrencia aparente de leyes (es decir, de tipos penales aplicables) se
desenvuelve en un plano en el que solo entran en consideracin una relacion de tipos penales
entre si. Por ejemplo: Si el robo excluye la aplicacin del hurto o si pueden aplicarse al mismo
hecho en razon de que la accion de robo realiza tambin todos los elementos del hurto.
El problema del concurso de delitos presupone que ya se ha resuelto la relacion de los tipos
penales entre si y lo que se trata de saber es:
a) Si la accion se subsume bajo un tipo penal o bajo varios (concurso ideal)
b) Si el autor ha realizado varias acciones o varias lesiones a la ley penal (concurso real)
CONCURSO IDEAL O FORMAL: Concurren leyes para calificar pluralmente un mismo delito.
Debe presuponerse que hay una unica conducta. La pena es unica pero se forma de la
absorcin que la mayor hace de las menores
CONSURSO REAL O MATERIAL: Concurren delitos a los que debe dictarse una unica
sentencia y una unica pena. Debe haberse descartado la unidad de conducta. La pena es unica
pero se forma mediante la acumulacin de todas. Puede ser homogeneo (varios delitos tipicos
del mismo tipo penal) o heterogeneo (varios delitos con tipicidades diferentes)
En los casos en que concurran delitos amenazados por penas de distinta especie (por ejemplo:
Privacin de libertad y multa), se aplicara el principio de absorcin, transformandose la penas
menos graves (multa) en una agravacin de la pena mas grave (privacin de la libertad).
El CP se estructura sobre la base del Principio de Combinacin, en donde el maximo de la
pena estara dado por la acumulacin de los maximos previstos para cada delito. Sin embargo,
esta suma no podra exceder el maximo legal de la especie de pena de que se trate. Es decir

196

que, si se trata de una pena privativa de libertad, no podra exceder los 25 aos. El minimo de la
pena sera el minimo mayor de distintos marcos o escalas penales.
CONCURSO IDEAL: La unidad de accion con pluralidad de lesiones de la ley penal se
denomina Concurso ideal de delitos. En estos casos, las leyes suelen aplicar el principio de
absorcin, segn el cual debe aplicarse la pena del delito mas grave, contemplando en la
individualizacion la pluralidad de lesiones.
La unidad de accion es un presupuesto del concurso ideal pero no es suficiente.
La accion unica debe haber realizado dos o mas tipos penales. Es decir, queda excluido el
concurso ideal cuando se ha realizado un tipo que excluye al otro
La consecuencia juridica del concurso ideal es que solo debe aplicarse una pena que debe
extraerse de la amenaza penal mas grave.
Desde el punto de vista procesal, la sentencia que aplica las reglas del concurso ideal tiene
efecto de cosa juzgada para todas las violaciones de la ley penal que concurran idealmente. La
unidad de accion no se satisface con la identidad del tipo subjetivo, se requiere coincidencia del
tipo objetivo,
CONCURSO REAL: La pluralidad de acciones con pluralidad de lesiones a la ley penal recibe
el nombre de Concurso real de delitos. Los tipos realizados son independientes.
En el concurso real, varios delitos concurren en una misma sentencia judicial. Se juzgan
simultneamente varios delitos sobre ninguno de los cuales cayo sentencia judicial
Delito continuado: Hay algunos tipos en los cuales la repeticin de conductas tipicas no implica
un concurso real, sino un mayor choque de la conducta contra el derecho, es decir un mayor
contenido de injusto en la conducta. Por ejemplo: Quien durante seis meses sustrae una
pequea cantidad de dinero diariamente, con el proposito de apoderarse de una suma total que
no puede sustraer en una unica oportunidad porque seria descubierto, conforme a otro criterio
interpretativo cometeria 180 hurtos y podria ser penado con 25 aos de prision. Lo razonable
en estos casos es sostener que se agrava el injusto y que no hay un concurso real. El delito
continuado no esta legalmente regulado sino que surge jurisprudencial y doctrinariamente.
Elementos del delito continuado: Un factor psicologico o factor final, es decir una unidad de
dolo o de resolucion ,la identidad del bien juridico tutelado, realizacin de la conducta en forma
similar e identidad fisica del titular.
La accion penal como pretensin punitiva. Distintas clases de acciones. Formas de
extincin de la accion penal
En el derecho procesal penal, las acciones penales, consisten en el poder juridico de promover
la actuacin jurisdiccional a fin de que el juzgador se pronuncie acerca de la punibilidad de
hechos que reputa constitutivos de delitos. Es el poder de poner en funcionamiento la actividad
del organo que dice el derecho (tribunal o juez) para lograr que se pronuncie o dicte sentencia
sobre hechos que el que tiene ese poder estima que son delitos.
La accion penal es por naturaleza de carcter publico y oficial.
Publica: significa que la lleve adelante un organo de estado (ministerio publico o fiscal)
Oficial: significa que el organo publico tiene el deber de promoverla.
El principio general es que todas las acciones penales son publicas. Deberan iniciarse de oficio
todas las acciones penales con excepcion de las siguientes:
a)las que dependieren de instancia privada
b)las acciones privadas
ACCIONES DEPENDIENTES DE INSTANCIA PRIVADA: Son acciones procesales publicas
que se hallan sometidas a la condicion de que el agraviado o su representante formule la
correspondiente denuncia penal.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
-Violacion, estupro, rapto, ultrajes al pudor cuando no resultare la muerte de la persona
ofendida, o lesiones de las mencionadas en el art. 91 del CP

197

-Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se
procedera de oficio cuando mediaren razones de seguridad o interes publico
-Impedimento de contacto de los hijos menores con su padre no conviviente.
En estos casos, no se procedera a formar causa sino por acusacion o denuncia del agravado,
de su tutor, guardador o representantes legales.
Sin embargo, se procedera de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no
tenga padres, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre alguno de estos y el menor, el
fiscal podra actuar de oficio cuando resultare mas conveniente para el interes superior de
aquel. La razon para que en todos estos casos la accion sea de instancia privada es que la
publicidad puede afectar aun mas a la victima del hecho.
SON ACCIONES PRIVADAS: Las que nacen de los siguientes delitos:
-Calumnias e injurias
-Violacion de secretos, salvo en los casos de los arts. 154 y 157
-Concurrencia desleal, prevista en el art. 159
-Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar cuando la victima fuera el conyuge.
Formas de extincin de la accion penal:
-La muerte del autor: Puede operar como causa de cancelacion de la pena si se produce
despus de la sentencia y mientras esta se este ejecutando. Si la muerte del autor se produce
durante el proceso, la misma extingue la accion penal, operando as como impedimento de
persiguibilidad
-La amnistia: Constituye un acto politico de carcter general emanado del Congreso que se
fundamenta en la preservacin de la paz social en aquellos casos en donde no es conveniente
la derogacin total de la ley, sino su restriccin con respecto a situaciones determinadas,
extinguiendo la accion que se encuentra en curso o impidiendo la prosecucin. El hecho sigue
siendo antijuridico, como lo demuestra la presencia de la reparacion del dao causado por el
delito. Solo hace desaparecer el delito como fuente de pena.
Es procedente para hechos pasados, no para los futuros, extinguiendo la accion penal,
haciendo cesar la pena en caso de que hubiere recaido sentencia firme. Es procedente para
cualquier tipo de delito, por pero parte de la doctrina la limita a los delitos politicos, ampliandola
a los conexos. Su aplicacin es de oficio por parte de los jueces. Se aplica tambin a los
hechos tentados y en caso de concurso real con un hecho no amnistiado, procede
parcialmente. Ya que borra el delito, tiene incidencia en instituciones como la condenacin
condicional, libertad condicional y reincidencia.
-La renuncia del agraviado: Extingue la accion penal en los delitos de accion privada. La
renuncia de la persona ofendida al ejercicio de la accion penal solo perjudicar al renunciante y
a sus herederos, es decir, que si son varios los ofendidos, la renuncia de uno de ellos no
perjudica a los restantes.
-La oblacion de la multa: Establece la extincin de la accion por delto penado con multa en
cualquier estado del juicio, por el pago voluntario del maximun correspondiente al delito y de
las indemnizaciones a que hubiere lugar. Es procedente solo para el delito reprimido con multa,
no cuando ella funciona conjunta o alternativamente con otra pena. El pago debe ser
voluntario, cubriendo el maximo de la pena y de las indemnizaciones por daos materiales y
morales, que deberan ser fijados por el juez.
-Prescripcion de la accion penal: En la prescripcion de la accion penal no solo se reconoce
como fundamento el transcurso del tiempo que hace intil la pena, son que tambin una
inactividada, un cierto desinters del estado de persiguibilidad del delito.
Los plazos de prescripcion de la accion penal se establecen en el art. 62 del CP:
a) A los 15 aos, cuando se tratare de delitos cuya pena fuera de reclusion o prision
perpetua

198

b) Despus de transcurrido el maximo de duracion de la pena sealada para el delito, si se

tratare de hechos reprimidos con reclusion o prision, no pudiendo en ningun caso, el
termino de la prescripcion, exceder de 12 aos ni bajar de 2 aos.
c) A los 5 aos, cuando se tratare de un hecho reprimido unicamente con inhabilitacin
perpetua
d) A ao, cuando se tratare de un hecho reprimido unicamente con inhabilitacin temporal
e) A los 2 aos, cuando se tratare de hechos reprimidos con multa
La prescripcion de la accion penal comenzara a correr desde la medianoche del dia en que se
cometio el delito, o si este fuere continuo, en que ces de cometerse.
La prescripcion se suspende en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria
la resolucion de cuestiones previas o prejudiciales que deban ser resueltas en otro tribunal.
Terminada la causa de suspensin, la prescripcion sigue su curso.
La prescripcion se suspende en los casos de los delitos cometidos en el ejercicio de la funcion
publica, para todos los que hubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se encuentra
desempeando un cargo publico.
El curso d la prescripcion de la accion penal correspondiente a los delitos previstos en los
arts. 226 y 227 bis. (los que se alzaren en armas para cambiar la constitucin o deponer alguno
de los poderes publicos del Gobierno Nacional, o los traidores a la patria, etc), se suspender
hasta el restablecimiento del orden constitucional.
La prescripcion se interrumpe por:
a)La comision de otro delito
b)El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso judicial, con el objeto
de recibirle declaracion indagatoria por el delito investigado
c)El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio, efectuado en la forma que lo
establezca la legislacin procesal correspondiente
d)El auto de citacin a juicio o acto procesal equivalente
e)El dictado de sentencia condenatoria aunque la misma no se encuentre firme
La prescripcion corre, se suspende o interrumpe separadamente para cada delito y para cada
uno de sus participes, con la excepcion prevista en los delitos cometidos en el ejercicio de la
funcion publica.

199

PRIVADO V
REALES

200

ENUMERACIN DE DERECHOS REALES

2503.* Son derechos reales:
1.
El dominio y el condominio.
2.
El usufructo.
3.
El uso y la habitacin.
4.
Las servidumbres activas.
5.
El derecho de hipoteca.
6.
La prenda.
7.
La anticresis.
Adems de estos existen numerosas leyes que los crean y regulan. Como la superficie foresta,
la propiedad horizontal, la prenda con registro.
2614. Los propietarios de bienes races no pueden constituir sobre ellos derechos enfituticos,
ni de superficie; ni imponerles censos, ni rentas que se extiendan a mayor trmino que el de
cinco aos, cualquiera que sea el fin de la imposicin; ni hacer en ellos vinculacin alguna.
Enfiteusis: es el derecho real de cultivar de un fundo y gozar de el de la manera mas extensa,
en forma perpetua o por muy largo tiempo, mediante el pago de una renta anual al propietario.
Censo: es un derecho real sobre cosas inmuebles, constituido por contrato en donde una de
las partes le paga a la otra en forma anual en dinero o frutos.
Vinculacin: implica la sujecin de un bien raz o de varios bienes a la propiedad de una
determinada familia o sucesores en forma perpetua. Los caracteres son la inalienabilidad de los
bienes e inalterabilidad en el orden de suceder, quedando los bienes vinculados fuera del
comercio y excluidos de la prende comn de los acreedores (son vinculaciones el mayorazgo la
capellana)
Nueras clausus: hace referencia al Art. 2502, creando una valla a la autonoma de la voluntad.
Clasificacin de los derechos reales:
Los derechos reales sobre cosa propia son: dominio, condominio y propiedad horizontal,
Los derechos reales sobre cosa ajena:
de goce y disfrute: usufructo, uso, habitacin, servidumbres activas.
De garanta: hipoteca, prenda y anticresis.
Derecho real sobre cosa ajena y propia, mixta: superficie forestal.
Segn su autonoma:
Accesorios a un crdito son: prenda, hipoteca y anticresis.
Autnomos son: dominio, condomio, propiedad horizontal, usufructo, uso, habitacin,
servidumbre, superficie forestal.
Segn la duracin:
Los Derechos Reales perpetuos: dominio, condominio, propiedad horizontal, servidumbres
reales.
Derechos Reales Temporarios: usufructo, uso, habitacin, servidumbres a plazo, hipoteca,
prenda, anticresis, superficie forestal.
Segn su contenido:
Recaen sobre muebles o inmuebles: dominio, condominio, usufructo, uso.
Recaen sobre muebles: prenda.
Recae sobre inmuebles: hipoteca, servidumbres, propiedad horizontal, habitacin.
Segn facultades del titular:
Trasmisibles: dominio, condominio, propiedad horizontal.
Intrasmisibles en cuanto al derecho en si: usufructo, uso y habitacin
Derechos reales no enumerados: los derechos reales no pueden ser quitados ni modificados
por las leyes posteriores, por ende los derechos creados con anterioridad al codigo civil
subsisten
Convalidacin:
Principio del nemo plus iuris 3270. Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho
mejor o ms extenso que el que gozaba.
Criterio general adoptado por el cdigo es el art. 2504 que establece la convalidacin de los
actos por la sola adquisicin de la calidad requerida por la ley para constituir o transmitir el
derecho. Si el que transmiti o constituy un derecho real que no tena derecho a transmitir o

201

constituir, lo adquiriese despus, entindese que transmiti o constituy un derecho real

verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin o constitucin
No es convalidable la hipoteca. 3126 La hipoteca constituida sobre un inmueble ajeno no ser
valida ni por la adquisicin que el constituyente hiciere ulteriormente, ni por la circunstancia que
aquel a quien el inmueble pertenece viniese a suceder al constituyente a ttulo universal.
Adquisicin, transmisin y prdida de los derechos reales.
2525. La aprehensin de las cosas muebles sin dueo, o abandonadas por el dueo, hecha por
persona capaz de adquirir con el nimo de apropirselas, es un ttulo para adquirir el dominio
de ellas.
2505. La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar
perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de
la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a
terceros mientras no estn registradas.
Posesin
poseedor ser quien se comporte como titular de un derecho real, con
independencia de que lo tenga o no en realidad.
Posesin 2351. Habr posesin de las cosas (objeto), cuando alguna persona, por s o por
otro, tenga una cosa bajo su poder (corpus), con intencin de someterla al ejercicio de un
derecho de propiedad (animus domini).
Conforme a ello soy poseedora sin interesar si tengo efectivamente el derecho de dominio. Si
lo tengo, ser propietaria y poseedora, pero puedo ser propietaria y no ser poseedora o
viceversa. Hay posesin solo sobre las cosas corporales, nunca sobre objetos intelectuales.
Tenencia: 2352. E1 que tiene efectivamente una cosa (corpus), pero reconociendo en otro la
propiedad (falta animus domini), es simple tenedor de la cosa (objeto), y representante de la
posesin del propietario, aunque la ocupacin de la cosa repose sobre un derecho. Es lo
opuesto a la posesin.
Elementos: para Savigny los elementos de la posesin son dos: corpus y el animus domini (en
el momento de la adquisicin deben encontrarse ambos). Y par la tenencia solo el corpus.
Para Ihering el nico elemento para demostrar la posesin es el corpus. Se reemplazara el
animus domini por la norma legal.
Para Saleilles requiere tambin corpus y animus domini poniendo su asiento sobre el factor
econmico, la causa en virtud de la cual comenz la relacin con la cosa y el estado espiritual
de la persona.
Poseedores legtimos: 2355. La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho
real, constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo.
La cuasi posesin son cuasi poseedores los que se comportan como si fueran titulares de
derechos reales distintos del dominio, a saber: usufructo, uso, habitacin, prenda y anticresis.
Esta cuasi posesin consiste en el goce que tiene aquel a quien pertenece. El rgimen jurdico
de la posesin y de la cuasi posesin es el mismo, ya que el cdigo no adopta figuras
intermedias como la posesin derivada y la cuasi posesin.
Yuxtaposicin local: es una relacin de mero contacto fsico con la cosa, sin voluntad
relevante de tener ese contacto fsico. Ej.: estando dormida me ponen un objeto en la mano.
Vinculo de dependencia: quienes detentan la cosa por razones de servicio. Ej. El obrero con
las maquinas de la fabrica donde trabaja.
Vinculo de hospedaje: ej. La relacin que existe entre el pasajero de un hotel y los muebles y
la habitacin que ocupa.
Vinculo de hospitalidad: ej. La relacin de un husped con el inmueble y los muebles de la
habitacin que ocupa.
Naturaleza jurdica:
Opinan que es un hecho: Savigny opina que la posesin es un hecho con consecuencias
juridicas, pues su basamento se encuentra en circunstancias fcticas que constituyen el
corpus. Lo mismo opina Mackeldey y Windscheid.
Los que la consideran un derecho: Ihering derecho real y Monitor dice que es un derecho real y
personal.

202

Fundamento de la proteccin posesoria: teoras absolutas son las que basan la proteccin
en la posesin misma. Teoras relativas (Savigny e Ihering) sostienen que la posesin se
protege como medio de proteger otras instituciones y no por ella misma, como la persona y la
propiedad.
La coposesin: 2409. Dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de una cosa
indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa.
2401. Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza, no pueden concurrir sobre la misma
cosa. La posesin es exclusiva.
2406. Si la posesin hubiese de tomarse de cosas que forman una masa de bienes, no basta
tomar posesin de una o alguna de ellas separadamente: es indispensable tomar la posesin
de cada una de ellas, aunque la tradicin se hubiese hecho conjuntamente.
2407. Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario que esa parte haya
sido idealmente determinada.
2408. Cuando la cosa es indivisible, la posesin de una parte importa la posesin del todo.
2410. Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa
parte haya sido material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte incierta
de una cosa.
En relacin con los terceros rige el Art. 2409, as cada poseedor se considera poseedor del
todo.
En las relaciones de los coposesores entre si rigen el 2407 y 2410, es decir que cada
coposeedor se considera poseedor de una parte ideal.
Clasificacin la posesin 2355. La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un
derecho real, constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo. Ilegtima, cuando
se tenga sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir
derechos reales, o cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena
para transmitirla. [Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena
fe, mediando boleto de compraventa.] (parrafo agregado por ley 17.711.)
En caso de compraventa de inmuebles mientras no se firme la escritura publica y se la inscriba
en el registro de la propiedad, el nico propietario de la cosa es el vendedor, aunque se haya
hecho tradicin de ella al adquirente por boleto de compraventa. Para transferir el dominio se
requiere: titulo, modo e inscripcin, por lo que la suscripcin de un boleto de compraventa
queda confinado al mbito de los derechos personales.
Con respecto al agregado del Art. 2355 se han sostenido diversas posiciones:
Bustamante Alsina: se tratara de nuevo supuesto de dominio imperfecto.
Laquis M.: es un posesin legtima en si misma o una posesin legitima impropia.
Mendoza en pleno: que lo que la ley califica de legtima es a la adquisicin de la
posesin, pero no a la posesin adquirida en si misma, que siempre ser posesin
ilegitima aunque de buena fe.
Lpez de Zavalia: aunque no lo es la posesin en las condiciones del agregado se
considera legtima.
Borda: sostiene que la buena fe se refiere a la celebracin del boleto y no a la posesin
adquirida a consecuencia de el.
Buena fe, correlacionar con art. 4006 y su nota. 4006. La buena fe requerida para la
prescripcin, es la creencia sin duda alguna del poseedor, de ser el exclusivo seor de la cosa
la creencia para configurara la buena fe es necesario el elemento objetivo: el titulo debe existir,
no obstante basta con el titulo putativo. Los vicios de forma del titulo hacen suponer mala fe en
el poseedor. La buena fe se presume hasta que se pruebe lo contrario salvo los casos en que
la mala fe se presume (conocimiento del poseedor que adquiri cosas robadas de la existencia
de anuncios de perdida o hurto de los mismo, compra de una cosa a persona sospechosa por
no tener medio o capacidad para adquirirlas, y vicio de forma en el titulo de adquisicin)
Buena fe en la percepcin de los frutos. Cada acto constituye un hecho aislado e
independiente, es decir se va a juzgar en cada acto la buena o mala fe.
Titulo putativo: es un caso especial de posesin de buena fe 2357. E1 ttulo putativo equivale a
un ttulo realmente existente, cuando el poseedor tiene razones suficientes para creer en la
existencia de un ttulo a su favor, o para extender su ttulo a la cosa poseda.

203

La posesin ser viciosa Los vicios de la posesin son siempre relativos, solo los puede
alegar el que los sufri.
Cuando fuera de cosas muebles adquiridas por:
Hurto
Abuso de Confianza. Intervencin del titulo
Estelionato. Implica contratar a sabiendas sobre osas litigiosas, prendadas, embragadas como
si estuviesen libres o sobre cosas ajenos como si fueran propias
Y siendo de inmuebles cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente; y siendo
precaria cuando se tuviese por un abuso de confianza
Clandestinidad. Actos que el poseedor realiza para ocultar la toma de posesin o su
continuacin.
Accesin de posesiones: es la suma de dos posesiones, para llegar a obtener la posesin
anual a los efectos de intentar las acciones posesorias propiamente dichas, y alcanzar el
nmero de aos necesarios para usucapir. As deben distinguirse dos supuestos: sucesin a
titulo universal, no hay dos posesiones distintas sino una misma posesin. En la sucesin a
titulo singular, como las posesiones estn separadas ad initio pueden unirse, sumarse o
accederse.
Intervencin de titulo: es el cambio de la causa o titulo en virtud del cual se esta poseyendo o
teniendo la cosa. 2353. Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la
causa de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina
poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha
comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo ttulo,
mientras no se pruebe lo contrario.
La causa de la posesin puede cambiarse por acuerdo de partes, as se originan las figuras del
constituto posesorio y la de la traditio brevi manu. Y tambin puede cambiarse cuado el tenedor
manifiesta por actos exteriores su voluntad de convertirse en poseedor, es decir de intervenir el
titulo de su posesin.
Adquisicin de la posesin adquirir la posesin es asumir el poder de disponer fsicamente
de la cosa para si, aqu deben reunirse los dos elementos de la posesin corpus y animus
domini. Luego, la posesin se conserva solo nimo
Adquisicin unilateral:
2373. La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como
suya; salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin.
2382. desposesin La posesin de cosas muebles no consintiendo el actual poseedor la
transmisin de ellas, se toma nicamente por el acto material de la ocupacin de la cosa, sea
por hurto o estelionato; y la de los inmuebles en igual caso por la ocupacin, o por el ejercicio
de actos posesorios, si fue violenta o clandestina.
Ocupacin: originario. 2375. Si la cosa carece de dueo, y es de aquellas cuyo dominio se
adquiere por la ocupacin segn las disposiciones de este Cdigo, la posesin quedar
adquirida con la mera aprehensin.
Adquisicin bilateral:
Tradicin hay una entrega y recepcin voluntaria. Requiere actos materiales y es un acto
jurdico real.
La Tradicin posesoria.
Tradicin de muebles: 2381. La posesin de las cosas muebles se toma nicamente por la
tradicin entre personas capaces, consintiendo el actual poseedor en la transmisin de la
posesin.
Tradicin de cosas muebles que no estn presentes (simblica o tacita), se entiende hecha por
la entrega de los conocimientos, facturas, etc., en los trminos que lo dispone el Cdigo de
Comercio; o cuando fuesen remitidas por cuenta y orden de otros, desde que la persona que
las remite las entregue al agente que deba transportarlas, con tal que el comitente hubiese
determinado o aprobado el modo de la remisin.
Tradicin de cosas muebles que estn presentes.(tradicin efectiva) 2385. Si la cosa cuya
posesin se trata de adquirir estuviere en caja, almacn o edificio cerrado, bastar que el
poseedor actual entregue la llave del lugar en que la cosa se halla guardada.
Tradicin de cosas muebles futuras: 2376. Tratndose de cosas muebles futuras, que deban
separarse de los inmuebles, como tierra, madera, frutos pendientes, etc., se entiende que el

204

adquirente ha tomado posesin de ellas desde que comenz a sacarlas con permiso del
poseedor del inmueble. Una ves separadas aunque se dejen en le mismo terreno la posesin
corresponde al que los ha extrado.
Tradicin de cosas muebles representativas de valor: La tradicin de acciones endosables, se
juzgar hecha por slo el endoso, sin ser necesaria la notificacin al deudor. Las acciones al
portador se juzgarn transmitidas por la sola tradicin efectiva de los ttulos. La tradicin de
instrumentos de crdito slo se juzgar hecha, cuando fuese notificada al deudor, o aceptada
por l.
Tradicin de inmuebles. 2379. La posesin de los inmuebles slo puede adquirirse por la
tradicin hecha por actos materiales del que entrega la cosa con asentimiento del que la recibe;
o por actos materiales del que la recibe, con asentimiento del que la entrega. 2380. Puede
tambin hacerse la tradicin de los inmuebles, desistiendo el poseedor de la posesin que
tena, y ejerciendo el adquirente actos posesorios en el inmueble en presencia de l, y sin
oposicin alguna. 2384. Son actos posesorios de cosas inmuebles: su cultura, percepcin de
frutos, su deslinde, la construccin o reparacin que en ellas se haga, y en general, su
ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en algunas de sus partes.
La posesin vacua 2383. Para juzgarse hecha la tradicin de los inmuebles, no estando el
adquirente en la simple tenencia de ellos, es necesario que el inmueble est libre de toda otra
posesin, y sin contradictor que se oponga a que el adquirente la tome. Es el requisito de la
posesin vacua. Porque si hay controversia no puede entregarse la posesin.
Tradiciones abreviadas
Tradicin Brevi-manu. Es decir cuando la cosa cuya posesin se quiere adquirir se encuentra
ya en poder del futuro adquirente por virtud de otra relacin el cdigo admite que se prescinda
de la tradicin
La tradicin por indicacin. 2387. No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o
inmueble, para adquirir la posesin, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste
por un acto jurdico pasa el dominio de ella al que la posea a su nombre, o cuando el que la
posea a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro.
La tradicin por constituto posesorio Es un caso de tradicin abreviada en el que la posesiona
se transforma en tenencia por la simple convencin sin que existan actos exteriores, el
poseedor pasa a ser tenedor. Ej. C propietario de un inmueble en el que vive le vende a B, pero
por una razn cualquiera permanece ocupando el inmueble
Art. 2462:
3.
El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del
adquirente.
6.
El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el
derecho de poseerla pertenece a otro.
Adquisicin por representante la posesin puede adquirirse por si o a travs de un
representante, ya sea este voluntario (mandatario) o legal, y aun por u tercero que obra sin
mandato (gestor de negocios)
2396. Para la adquisicin de la posesin por medio de un tercero, no es preciso que la voluntad
del mandante coincida con el acto material de su representante.
En la adquisicin de la posesin por representante legal, la capacidad y la buena fe se
juzga teniendo en cuenta a la persona del representado
En caso de conflicto entre el tradens y el representante en el sentido que este ultimo
pretende adquirir la posesin para el y el tradens para el accipiens (representado), como
resuelve el Cdigo la cuestin? 2395. Aunque el representante manifieste la intencin de
tomar la posesin para s, la posesin se adquiere para el comitente, cuando la voluntad del
que la transmite ha sido que la posesin sea adquirida para el representado.
Conservacin de la Posesin.
Conservacin solo animo (por el mismo poseedor) 2445 .Es decir que es suficiente el solo
animo o intencin para conservar la posesin y esta intencin se presume. Ello ocurre cuando
otro no haya adquirido la posesin, y mientras la perdida sea transitoria.
Conservacin por otro
2446. La posesin se conserva, no slo por el poseedor mismo, sino por medio de otra
persona, sea en virtud de un mandato especial, sea que la persona obre como representante
legal de aquel por quien posee.

205

Persistencia de la posesin en caso de voluntad contraria, abandono, incapacidad o

fallecimiento del representante. 2447. La posesin subsiste, aun cuando el que posea a
nombre del poseedor, manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo, o aunque el
representante del poseedor abandonare la cosa o falleciere, o ste o su representante, llegare
a ser incapaz de adquirir una posesin.
Error del representante sobre la persona del verdadero poseedor. 2448. La posesin de una
cosa se conserva por medio de los que la tienen a nombre del poseedor, no slo cuando la
tienen por s mismos, sino tambin cuando la tienen por otros que los crean verdaderos
poseedores, y tenan la intencin de tener la posesin para ellos.
Prdida de la posesin
Impedimentos transitorios en el ejercicio de la posesin. 2457 la posesin no se pierde
mientras la cosa no haya sido sacada del lugar en que el poseedor la guard, aunque l no
recuerde dnde la puso, sea sta heredad ajena, o heredad propia.
La perdida puede referirse:
Al objeto de la posesin:
La posesin se pierde por la prdida de la cosa sin esperanza probable de encontrarla.
La posesin se pierde cuando el objeto que se posee deja de existir, sea por la muerte, si fuese
cosa animada, sea por la destruccin total, si fuese de otra naturaleza, o cuando haya
transformacin de una especie en otra.
La posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera, el poseedor se encuentra en
la imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios en la cosa.
Se pierde la posesin cuando la cosa sufre un cambio que la hace legalmente no ser
susceptible de ser poseda por estar fuera del comercio.
A la voluntad del poseedor:
La posesin se pierde por la tradicin que el poseedor hiciere a otro de la cosa, no siendo slo
con el objeto de transmitirle la simple tenencia de ella.
Se pierde tambin la posesin cuando el poseedor, siendo persona capaz, haga abandono
voluntario de la cosa con intencin de no poseerla en adelante.
A la accin de un tercero: se trata del caso en que un tercero acta contra la voluntad del
poseedor y as le quita la posesin. Se convertir el tercero en poseedor vicioso, segn la cosa
sea mueble o inmueble ser el vicio.
Efectos de la Posesin.
Para Savigny los efectos son, las acciones posesorias y la posibilidad de usucapir. A estas se le
suelen agregar la posesin de buena fe que otorga al poseedor la propiedad de los frutos que
perciba, la posesin de buena fe de una cosa mueble que hace presumir la propiedad de ella,
el derecho a ser indemnizado de las mejoras necesarias y tiles al poseedor de buena fe y el
derecho de retener la cosa hasta ser pagado ese crdito
Derechos y Obligaciones de la posesin misma. Concepto: se trata de ventajas y deberes
que corresponden tanto al titular del derecho real, como al poseedor y a veces al tenedor, en
razn de su vinculacin con la cosa y que se transmiten con la cosa al sucesor. Se llaman
ambulatorias por desplazarse con la cosa, siendo irrelevante la persona del acreedor o deudor.
2420. Son derechos inherentes a la posesin, sean reales o personales, los que no competen a
una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa
determinada.
Derechos y Obligaciones respecto de cosas muebles. 2417. Es obligacin inherente a la
posesin de cosas muebles, la exhibicin de ellas ante el juez, en la forma que lo dispongan
las leyes de los procedimientos judiciales, cuando fuese pedida por otro que tenga un inters
en la cosa fundado sobre un derecho. Los gastos de la exhibicin corresponden a quien la
pidiere.
Derecho y Obligaciones respecto de cosas inmuebles. 2418. El que tuviere posesin de
cosas inmuebles, tendr para con sus vecinos o terceros, las obligaciones impuestas en el
Ttulo 6 de este Libro.
2419. Son tambin obligaciones inherentes a la posesin de las cosas inmuebles, las
servidumbres pasivas, la hipoteca, y la restitucin de la cosa, cuando el poseedor fuese
acreedor anticresista. Tambin las cargas de dar, hacer o no hacer, impuestas por el poseedor
precedente, al nuevo poseedor.
2421. Son derechos inherentes a la posesin de los inmuebles las servidumbres activas.

206

La Tenencia.
2352. E1 que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es simple
tenedor de la cosa, y representante de la posesin del propietario, aunque la ocupacin de la
cosa repose sobre un derecho.
2461. Cuando alguno por s o por otro se hallase en la posibilidad de ejercer actos de dominio
sobre alguna cosa, pero slo con la intencin de poseer en nombre de otro, ser tambin
simple tenedor de la cosa.
Clasificacin de la tenencia.
Absoluta: es aquella tenencia autnoma que no se estudia en consideracin o en vinculacin
con posesin alguna, es de derecho administrativo porque recae sobre objetos de dominio
pblico del estado.
Relativa: dentro de esta podemos hablar de tenencia interesada o desinteresada segn la
causa o el titulo por el cual el sujeto se encuentra en contacto con la cosa y segn este titulo le
de derecho a sacar un provecho de la cosa o no. En el primer caso ser un tenedor interesado.
Ej. Locatario y desinteresado ej. Depositario
Supuestos de tenencia no taxativo 2462. Quedan comprendidos en la clase del artculo
anterior:
1.
Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la cosa,
como el locatario, o comodatario.
2.
Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el depositario,
el mandatario o cualquier representante.
3.
El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del
adquirente.
4.
El que continu en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla,
como el usufructuario, acabado el usufructo, o el acreedor anticresista.
5.
El que contina en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su ttulo, o que
le negase el derecho de poseerla.
6.
El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el
derecho de poseerla pertenece a otro.
Obligaciones del tenedor. Causa detentionis 2463. El simple tenedor de la cosa est obligado
a conservarla, respondiendo de su culpa, conforme fuese la causa que le dio la tenencia de la
cosa.
2464. Debe nombrar al poseedor a cuyo nombre posee, si fuere demandado por un tercero por
razn de la cosa, bajo pena de no poder hacer responsable por la eviccin al poseedor a cuyo
nombre posee.
LA DEFENSA POSESORIA.
Principios fundamentales: 2468. Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la
cosa, y no la posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso
de oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas legales. 2469. La
posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas arbitrariamente.
Estas disposiciones concretan: la interdiccin de la violencia privada, la justicia por mano
propia, aunque se sea titular de un derecho.
Las vas legales son:
Si la cosa esta en manos del vendedor, aparte de la accin personal emergente del contrato, se
sostiene que el comprador puede echar mano de la accin del interdicto de adquirir. Si la cosa
esta en mano de un tercero que la posee, el comprador con escritura publica podra intentar la
accin reivindicatoria iure propio (cmara nacional de apelaciones en lo civil).
Defensa privada o extrajudicial (nicos casos admitidos) estn legitimados todos hasta los
viciosos. 2470. E1 hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y
repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la
justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia
autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa.
Defensa judicial.
Principios comunes a todas: Para intentar la defensa posesoria no se requiere titulo y la
controversia no se decide en base a titulo alguno segn la dispone el Art. 2472, salvo el caso
del Art. 2471 como nica excepcin 2471. Siendo dudoso el ltimo estado de la posesin entre
el que se dice poseedor y el que pretende despojarlo o turbarlo en la posesin, se juzga que la

207

tiene el que probare una posesin ms antigua. Si no constase cul fuera ms antigua, juzgase
que posea el que tuviese derecho de poseer, o mejor derecho de poseer
Tampoco se requiere buena fe
Objeto pueden ser inmuebles o muebles, estos ltimos con la limitacin de que no puede
accionarse contra el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas muebles que no sean
robadas o perdidas.
Prescripcin y caducidad: 4038. Se prescribe tambin por un ao, la obligacin de responder al
turbado o despojado en la posesin, sobre su manutencin o reintegro.
En cuanto a los titulares del derecho de retencin: pueden ejercer las acciones posesorias
Acciones posesorias en particular
El que se encuentra en una relacin interesada con la cosa puede sufrir dos ataques: turbacin
o despojo
2496. Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del
inmueble, alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos materiales de posesin de los que
no resultase una exclusin absoluta del poseedor.
2497. Si el acto de la turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo ejecuta, la
accin del poseedor ser juzgada como indemnizacin de dao y no como accin posesoria. Si
el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al poseedor de la posesin, la accin ser
juzgada como despojo (por violencia, desposesin, clandestinidad o por abuso de confianza)
Posesin anual 2473. El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su
posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o
clandestina. La buena fe no es requerida para las acciones posesorias. (Con los requisitos de
ausencia de vicios, publicidad, continuidad, ininterrupcin). El poseedor anual tiene mas
jerarqua que el que no lo es, pues esta asimilado al propietario.
Los remedios para la desposesin:
Accin posesoria de recobrar: 2487. Las acciones posesorias tienen por objeto obtener
la restitucin o manutencin de la cosa. Solo puede ser intentada para el caso de
desposesin por el poseedor anual no vicioso, que tiene efectos reales.
Accin de policial de despojo: 2490. Corresponde la accin de despojo a todo poseedor
aun vicioso o tenedor interesado, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el
despojante, sucesores, y los terceros de mala fe que hubieron la cosa directamente del
despojante. Exceptase de esta disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en
razn de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad.
Los remedios para la turbacin:
Accin policial de manutencin: 2469. La posesin aun viciosa y la tenencia interesada,
no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin
judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que
determinen las leyes procesales.
Accin posesoria de mantener: (poseedor anual no vicioso) 2487. Las acciones
posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o manutencin de la cosa. 2495. La
accin de manutencin en la posesin compete al poseedor de un inmueble, turbado en
la posesin, con tal que sta no sea viciosa respecto del demandado. 2496. Slo habr
turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del inmueble, alguien
ejerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no resultase una
exclusin absoluta del poseedor.
A las mencionadas se les agrega:
Accin de obra nueva: 2498. Si la turbacin en la posesin consistiese en obra nueva,
que se comenzara a hacer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en destruccin de
las obras existentes, la accin posesoria ser juzgada como accin de despojo. 2499.
Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se comenzara a hacer
en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren, la posesin de
ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva.
2500. La accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se suspenda
durante el juicio, y que a su terminacin se mande deshacer lo hecho.

208

Accin de dao temido: Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a
sus bienes puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas
medidas cautelares.
Petitorio y posesorio.
El uis possidendi es el derecho de poseer (poseedores legtimos). El ius possessions esta
constituido por los derechos que emanan del sustrato fctico que constituye la posesin.
El ius possidendi se ventila en el juicio petitorio. Las acciones petitorias son las que tienen por
fin un derecho real (acciones reales). El ius possessionis se ventila en le juicio posesorio que
se tramitan por el procedimiento sumario o sumadsimo (acciones posesorias, policiales o
interdictos procesales). No se permite la acumulacin de petitorio y posesorio.
PUBLICIDAD REGISTRAL
Principios registrales
Prioridad: prevalece en le derecho el que previene en el tiempo. La prioridad puede ser
exclusiva o de rango, la primera significa que el primero que accede al registro excluye al
segundo y la de rango es la que tenemos en la hipoteca (hipoteca de 1 grado de 2 etc.).
Reserva de prioridad en virtud de esta se retrotrae la fecha de inscripcin del documento al
momento en que el registro expide el certificado para la realizacin del acto. La certificaron
produce los efectos de anotacin preventiva a favor de quien requiera en el plazo legal, la
inscripcin del documento para cuyo otorgamiento se hubiese solicitado.
Bloqueo registral la certificacin bloquea el registro y constituye una anotacin preventiva para
el que solicita el plazo de 45 das para la inscripcin. Garantizando la inmutabilidad de la
situacin registral durante el plazo legal
Principio de Inscripcin: significa que deben inscribirse en el registro todos los documentos
por los cuales se constituyen, transmitan, declaren, modifique o extinguen derechos reales
sobre inmuebles y los que dispongan embargos, inhibiciones y dems providencias cautelares.
Adems que antes de la inscripcin estos documentos no producen efectos respecto de
terceros.
En nuestro sistema la inscripcin no es constitutiva de derechos reales sino que es
simplemente declarativa
Requisitos e los documentos para ser inscriptos: Estar constituidos por escritura notarial - Tener
las formalidades establecidas por la ley - Revestir el carcter de autnticos y hacer fe. Para los
casos de excepcin que establezcan las leyes, podrn ser inscriptos o anotados los
instrumentos privados, siempre que la firma de sus otorgantes est certificada por escribano
pblico, juez de paz o funcionario competente.
Procedimiento: La situacin registral slo variar a peticin de:
a) El autorizante del documento (escribano) que se pretende inscribir o anotar, o su
reemplazante legal;
b) Quien tuviere inters en asegurar el derecho que se ha de registrar.
La peticin ser redactada en la forma y de acuerdo con los requisitos que determine la
reglamentacin local. Este es el principio de rogacin ya que la inscripcin no puede hacerse
de oficio.
Fecha de registracion Las escrituras pblicas que se presenten dentro del plazo de cuarenta y
cinco das contados desde su otorgamiento, se considerarn registradas a la fecha de su
instrumentacin.
Efectos de la inscripcin: existen dos sistemas registrales: CONSTITUTIVO, aqu no hay
constitucin, transmisin o adquisicin de derechos hasta el momento de la inscripcin en el
registro tanto entre las partes como con respecto a terceros. DECLARATIVO la transmisin de
derechos queda firme entre las partes desde que se cumpli con los requisitos legales previos
a l inscripcin. Esta es la que perfecciona el acto en relacin a los terceros
20. Las partes, sus herederos y los que han intervenido en la formalizacin del documento,
como el funcionario autorizante y los testigos en su caso, no podrn prevalerse de la falta de
inscripcin, y respecto de ellos el derecho documentado se considerar registrado. En caso
contrario, quedarn sujetos a las responsabilidades civiles y sanciones penales que pudieran
corresponder.
Efecto entre partes:

209

Inscripto un derecho real no puede inscribirse otro con posterioridad que se le oponga o
sea incompatible.
La inscripcin produce la prioridad de derechos reales compatibles es decir regula el
rango de ellos.
Los asientos registrables tienen en caso de perdida del protocolo, valor como prueba de
la existencia de la documentacin que originara el asiento.
La inscripcin no convalida el titulo nulo, no subsana los defectos de que adolece (no
posee efecto convalidante).
Principio de Especialidad y determinacin se refiere a la determinacin de los 3 elementos
de la relacin jurdica real que deben surgir e los asientos registrales: sujeto, objeto y causa. El
monto afectado (crdito) y su determinacin tambin hace al principio de especialidad. A travs
de este principio se logra dar publicidad integral que se requiere para ser cognoscible por todos
los interesados.
Tracto sucesivo y tracto abreviado. Principio de Tracto sucesivo: No se registrar documento
en el que aparezca como titular del derecho una persona distinta de la que figure en la
inscripcin precedente. De los asientos existentes en cada folio deber resultar el perfecto
encadenamiento del titular del dominio y de los dems derechos registrados, as como la
correlacin entre las inscripciones y sus modificaciones, cancelaciones o extinciones.
Hiptesis de tracto abreviado (enumeracin enunciativa) No ser necesaria la previa inscripcin
o anotacin, a los efectos de la continuidad del tracto con respecto al documento que se
otorgue, en los siguientes casos: la herencia y la sucesin
Principio de Legalidad Actos que tienen acceso al registro: por el cual se impone que los
documentos renan los requisitos exigidos para su registracion para asegurar su valides o
perfeccin. La legalidad se fundamenta en la necesidad de evitar que ingresen documentos
carentes de validez o autenticidad
Documentos que tienen acceso: ingresan al registro 3 tipos de documentos de origen notarial,
judicial y administrativo. Tambin instrumentos privados que estn certificados pro autoridad
competente.
Funcin calificadora: es la realizada por el registro para verificar que los documentos cumplen
con los requisitos establecidos por la ley. Es una funcin autnoma y obligatoria. Limite a esta
funcin: El Registro examinar la legalidad de las formas extrnsecas (y en menor medida las
intrnsecas) de los documentos cuya inscripcin se solicite, atenindose a lo que resultare de
ellos y de los asientos respectivos. Adems debe indagar el contenido del acto para verificar si
existen nulidades, esta debe ser manifiesta.
Nulidad o anulabilidad del acto:
Si observare el documento, el Registro proceder de la siguiente manera:
a)
Rechazar los documentos viciados de nulidad absoluta y manifiesta;
b)
Si el defecto fuere subsanable, devolver el documento al solicitante dentro de los
treinta das de presentado, para que lo rectifique. Sin perjuicio de ello lo inscribir o anotar
provisionalmente por el plazo de ciento ochenta das, contado desde la fecha de presentacin
del documento, prorrogable por perodos determinados, a peticin fundada del requirente.
Rogacin (peticin o solicitud) hace referencia a la peticin formulada por parte interesada
para obtener un cambio en l situacin registral de un determinado inmuebles.
Renen a calidad para ser rogantes las partes del acto, sus sucesores y los acreedores de
todos ellos. La ley legitima al funcionario autorizante del instrumento ver art. 6.
Rectificacin de asientos: 34. Se entender por inexactitud del Registro todo desacuerdo que,
en orden a los documentos susceptibles de inscripcin, exista entre lo registrado y la realidad
jurdica extrarregistral.
35. Cuando la inexactitud a que se refiere el artculo precedente provenga de error u omisin
en el documento, se rectificar, siempre que a la solicitud respectiva se acompae documento
de la misma naturaleza que el que la motiv o resolucin judicial que contenga los elementos
necesarios a tal efecto.
Cancelacin y caducidad
Causa de cancelacin (proceden solo a peticin de parte)36. Las inscripciones y anotaciones
se cancelarn con la presentacin de solicitud, acompaada del documento en que conste la
extincin del derecho registrado; o por la inscripcin de la transferencia del dominio o derecho

210

real inscripto a favor de otra persona; o por confusin; o por sentencia judicial o por disposicin
de la ley.
Cuando resulten de escritura pblica, sta deber contener el consentimiento del titular del
derecho inscripto, sus sucesores o representantes legtimos. Tratndose de usufructo vitalicio
ser instrumento suficiente el certificado de defuncin del usufructuario. La cancelacin podr
ser total o parcial segn resulte de los respectivos documentos y se practicar en la forma
determinada por la reglamentacin local.
37. Caducan de pleno derecho y sin necesidad de solicitud alguna, por el transcurso del tiempo
que expresa este artculo o por el que, en su caso, establezcan leyes especiales:
a) La inscripcin de la hipoteca, al vencimiento del plazo legal si antes no se renovare;
b) Las anotaciones a que se refiere el inciso b) del artculo 2, a los cinco aos, salvo
disposicin en contrario de las leyes.
Los plazos se cuentan a partir de la toma de razn.
Publicidad y fe publica 21. El Registro es pblico para el que tenga inters legtimo en
averiguar el estado jurdico de los bienes, documentos, limitaciones o interdicciones inscriptas.
Las disposiciones locales determinarn la forma en que la documentacin podr ser consultada
sin riesgo de adulteracin, prdida o deterioro.
Este inters legtimo debe estar acreditado. Podemos distinguir dos elementos: publicidad
formal que hace referencia al sistema o procedimiento en el que se emplean ciertas
herramientas publicitarias; y publicidad material o sustancial que es la que se encamina a
producir efectos como la oponibilidad a terceros, constitucin del derecho en su caso.
La publicacin directa por exhibicin de libros consiste en permitir a los interesados que
efecten personalmente sus indagaciones sobre los documentos archivados a las fichas
registrales. Esta ley restringe al mnimo las posibilidades de acceso directo.
La fe publica registral 22. La plenitud, limitacin o restriccin de los derechos inscriptos y la
libertad de disposicin, slo podr acreditarse con relacin a terceros por las certificaciones a
que se refieren los artculos siguientes.
DINMICA DEL DERECHO REAL DOMINIO MODOS DE ADQUISICIN
Concepto Art. 2524. El dominio se adquiere: Por la apropiacin. - Por la especificacin. - Por
la accesin. - Por la tradicin. - Por la percepcin de los frutos. - Por la sucesin en los
derechos del propietario. - Por la prescripcin.
La enunciacin es incompleta, ya que no figura la ley, que es la que atribuye la propiedad al
poseedor de buena fe de una cosa no robada ni perdida; ni la expropiacin por causa de
utilidad publica.
Apropiacin: existe apropiacin cuando se prende una cosa con nimo de hacerse dueo de
la misma. Dicha aprehensin solo servir para adquirir el dominio cuando: el adquirente tenga
capacidad de adquirir, la cosa sea susceptible de apropiacin.
2527. Son susceptibles de apropiacin por la ocupacin, los animales de caza, los peces de los
mares y ros y de los lagos navegables; las cosas que se hallen en el fondo de los mares o
ros, como las conchas, corales, etc., y otras sustancias que el mar o los ros arrojan, siempre
que no presenten seales de un dominio anterior*; el dinero y cualesquiera otros objetos
voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante, los
animales bravos o salvajes y los domesticados, que recuperen su antigua libertad.
2528. No son susceptibles de apropiacin las cosas inmuebles, los animales domsticos o
domesticados, aunque huyan y se acojan en predios ajenos, las cosas perdidas, lo que sin la
voluntad de los dueos cae al mar o a los ros, ni las que se arrojan para salvar las
embarcaciones, ni los despojos de los naufragios.
Cosas sin dueo y abandonadas solamente entran en esta categora de cosas susceptibles
de apropiacin: las cosas muebles sin dueo y las cosas muebles abandonadas por sus
dueos, es decir, aquellas de cuya posesin el dueo se desprende materialmente con la mira
de no continuar en el dominio de ellas.
Cosas perdidas para que existan cosas perdidas son necesarios dos requisitos: el objetivo o
material reflejado en le hecho de que la cosa se encuentre expuesta a las miradas de todos y
accesible a cualquiera, pero no es el lugar destinado a conservarla; y el subjetivo que consiste
en la negligencia o descuido, pero que excluya la idea de renunciar a los derechos sobre ella.
No son susceptibles de adquirirse por apropiacin, puesto que tienen dueo.

211

2533. El que hubiese hallado una cosa perdida, tiene derecho a ser pagado de los gastos
hechos en ella, y a una recompensa por el hallazgo. El propietario de la cosa puede exonerarse
de todo reclamo cedindola al que la hall.
Para que el hallazgo genere el derecho de recompensa debe ser fortuito y accidental, en el
sentido de que entre el propietario y el hallador no debe mediar relacin alguna de hecho o de
derecho que implique la facilidad de hallar o de buscar.
Especificacin 2567. Adquirase el dominio por la transformacin o especificacin, cuando
alguien por su trabajo, hace un objeto nuevo con la materia de otro, con la intencin de
apropirselo.
2568. Si la transformacin se hace de buena fe, ignorando el transformador que la cosa era
ajena, y no fuere posible reducirla a su forma anterior, el dueo de ella slo tendr derecho a la
indemnizacin correspondiente.
2569. Si la transformacin se hizo de mala fe, sabiendo o debiendo saber el transformador que
la cosa era ajena, y fuere imposible reducirla a su forma anterior, el dueo de la materia tendr
derecho a ser indemnizado de todo dao, y a la accin criminal a que hubiere lugar, si no
prefiriese tener la cosa en su nueva forma, pagando al transformador el mayor valor que
hubiese tomado por ella.
2570. Si la transformacin se hizo de buena fe y fuere posible reducir la cosa a su forma
anterior, el dueo de la materia ser dueo de la nueva especie, pagando al transformador su
trabajo; pero puede slo exigir el valor de la materia, quedando la especie de propiedad del
transformador.
Accesin: 2571. Se adquiere el dominio por accesin, cuando alguna cosa mueble o inmueble
acreciere a otra por adherencia natural o artificial.
Aluvin. Forma de acrecimiento de los inmuebles por la accin del agua de los ros.
Condiciones de su existencia: debe tratarse de terrenos confinantes con ros o arroyos (no ros
canalizados ni terrenos linderos con aguas durmientes (lagos, laguna.)
Clases Aluvin por acarreo 2572. Son accesorios de los terrenos confinantes con la ribera de
los ros, los acrecentamientos de tierra que reciban paulatina e insensiblemente por efecto de
la corrientes de las aguas, y pertenecen a los dueos de las heredades ribereas. Siendo en
las costas del mar o de ros navegables, pertenecen al Estado. Aluvin por abandono 2573.
Pertenecen tambin a los ribereos, los terrenos que el curso de las aguas dejare a
descubierto, retirndose insensiblemente de una de las riberas hacia la otra.
Avulsin. 2583. Cuando un ro o un arroyo lleva por una fuerza sbita alguna cosa susceptible
de adherencia natural, como tierra, arena o plantas, y las une, sea por adjuncin, sea por
superposicin, a un campo inferior, o a un fundo situado en la ribera opuesta, el dueo de ella
conserva su dominio para el solo efecto de llevrsela.
El antiguo dueo puede reivindicarlas, pero este derecho cesara:
Desde que las cosas desligadas por avulsin se adhieren naturalmente al terreno
ribereo en que fueron a parar.
Cuando la avulsin fuere de cosas no susceptibles de adherencia natural, aqu la
propiedad no se adquiere automticamente por el ribereo, sino que el dueo originario
conserva el dominio. El plazo para recuperar la propiedad de esa porcin de tierra ser
de 6 meses a travs de la accin de reivindicacin
Edificacin y plantacin son supuestos de accesin por motivo del hombre. Por aplicacin de
la regla superficie solo cadit el dueo del terreno se hace en principio, dueo de la edificado o
plantado en l, aunque fuera con materiales ajenos.
2587. El que sembrare, plantare o edificare en finca propia con semillas, plantas o materiales
ajenos, adquiere la propiedad de unos y otros; pero est obligado a pagar su valor; y si hubiese
procedido de mala fe, ser adems condenado al resarcimiento de los daos y perjuicios, y si
hubiere lugar, a las consecuencias de la acusacin criminal. El dueo de las semillas, plantas o
materiales, podr reivindicarlos si le conviniere, si ulteriormente se separasen.
2588. Cuando de buena fe se edificare, sembrare o plantare, con semillas o materiales propios
en terreno ajeno, el dueo del terreno tendr derecho para hacer suya la obra, siembra o
plantacin, previas las indemnizaciones correspondientes al edificante, sembrador o plantador
de buena fe, sin que ste pueda destruir lo que hubiese edificado, sembrado o plantado, no
consintindolo el dueo del terreno.

212

2589. Si se ha edificado, sembrado o plantado de mala fe en terreno ajeno, el dueo del

terreno puede pedir la demolicin de la obra y la reposicin de las cosas a su estado primitivo,
a costa del edificante, sembrador o plantador. Pero si quisiere conservar lo hecho, debe el
mayor valor adquirido por el inmueble.(no mano de obra ni materiales solo mayor valor)
2590. Cuando haya habido mala fe, no slo por parte del que edifica, siembra o planta en
terreno ajeno, sino tambin por parte del dueo, se arreglarn los derechos de uno y otro
segn lo dispuesto respecto al edificante de buena fe. Se entiende haber mala fe por parte del
dueo, siempre que el edificio, siembra o plantacin se hicieren a vista y ciencia del mismo y
sin oposicin suya.
2591. Si el dueo de la obra la hiciese con materiales ajenos, el dueo de los materiales
ninguna accin tendr contra el dueo del terreno, y slo podr exigir del dueo del terreno la
indemnizacin que ste hubiere de pagar al dueo de la obra.
Invasin: el cdigo no legisla el supuesto en que: una persona edifica en terreno propio, pero
que asienta parte de la construccin en terreno vecino.
La jurisprudencia ha resuelto: que estos supuestos deben solucionarse a travs de la
adquisicin de la porcin de terreno invadido por el edificante, adicionndosele a su precio la
suma correspondiente a los diversos perjuicio que sufra el propietario. Ya que exigir la
demolicin de la edificacin, podra constituir por parte del dueo del terreno invadido, un
abuso del derecho. Igual solucin debe darse en caso de que ambos sean de mala fe.
Doctrina de Salvat: si el invasor es de mala fe, no merece proteccin. El invadido podra
entonces, exigir la demolicin, amen de los daos y perjuicios. En todos los dems casos, es
decir, si el edificante es de buena fe y el dueo del terreno invadido es de mala fe, o si ambos
son de mala fe o ambos de buena fe, el invasor deber pagar al invadido el valor del terreno,
quedando propietario de este y de lo edificado. Limitndose el derecho del invadido a percibir
ese precio del terreno, sin que pueda exigir la demolicin, ni pretender la propiedad de lo
edificado sobre su terreno.
Adjuncin, mezcla y confusin: es una forma de adquisicin del dominio por accesin, que
se produce cuando se unen dos cosas muebles pertenecientes a distintos propietarios, de tal
modo que forman un solo cuerpo, siempre que no haya habido acuerdo entre los propietarios,
pues en tal caso, la nueva cosa pertenecera a ambos en condominio
En la adjuncin las dos cosas muebles se unen sin fusionarse (perla en un anillo).
En la mezcla hay fusin de ambas cosas slidas y ordinariamente no podrn separarse (dos
medidas de trigo de distintos dueos)
En la confusin hay fusin de ambas cosas liquidas y ordinariamente no podrn separarse
(vinos de diferentes calidades pertenecientes a personas distintas)
2412. La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin
de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquiera accin de reivindicacin, si la
cosa no hubiese sido robada o perdida
Tradicin traslativa de dominio.
Concepto. La tradicin es un modo de adquirir el dominio en forma derivada y adems de
adquirir derechos reales. Tambin es un modo de adquirir la posesin y aun la tenencia.
Requisitos de la tradicin traslativa de dominio que el tradens sea propietario de la cosa;
que tradens y accipiens tengan capacidad y que la tradicin se efectu por titulo suficiente para
transmitir el dominio
Propiedad de la cosa. Derechos que pueden transmitirse. Para que la tradicin traslativa de la
posesin haga adquirir el dominio de la cosa que se entrega, debe ser hecha por el propietario
que tenga capacidad para enajenar y el que la reciba debe ser capaz de adquirir.
Titulo suficiente se entiende por titulo suficiente a el acto jurdico revestido de todas las
condiciones de fondo y forma exigidas por la ley y que sea apto o idneo para servir de
fundamento o base a la transmisin del dominio. Por lo general se tratara de un contrato (si se
refiriera a un inmueble instrumentado en escritura publico); pero puede ser otro acto jurdico
como el pago por entrega de bienes.
Efectos de la tradicin. Perfeccionamiento de la adquisicin o trasmisin mediante la
inscripcin. Si antes del perfeccionamiento del titulo se efecta la tradicin, se podr haber
transferido la posesin, pero recin se tendr por consumada la transmisin del dominio al
cumplirse los requisitos exigido para la perfeccin del titulo.
COSAS MUEBLES

213

Efectos de la posesin de cosas muebles.

Anlisis del Art. 2412. La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del
poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquiera accin
de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida.
Requisitos exigibles:
Posesin. Por aplicacin del Art. 2363 poseee porque posee, la posesin se presume
iuris tantum siempre que exista corpus.
Buena fe. Tambin se presuma iuris tantum
Cosa no robada ni perdida.
Accin reivindicatoria. Cuando procede. Art. 2412 los nicos requisitos que deben reunirse para
dar lugar a la presuncin de propiedad son: la posesin y la buena fe; solo para paralizar la
accin reivindicatoria, es decir, solo frente al propietario, anterior se requiere, adems, el titulo
oneroso.
Siempre que mediara una trasmisin a titulo oneroso, yunque se haya adquirido de un no
propietario, el poseedor se convierte en propietario y el anterior dueo pierde el dominio.
Excepciones al principio del Art. 2412
Dentro del cdigo civil
Cosas robadas o perdidas 2766. La calidad de cosa robada slo es aplicable a la substraccin
fraudulenta de la cosa ajena, y no a un abuso de confianza, violacin de un depsito, ni a
ningn acto de engao o estafa que hubiese hecho salir la cosa del poder del propietario.
La calidad de cosas perdidas se aplica no solo a las que se extravan por caso fortuito o fuerza
mayor sino tambin a los supuestos de perdidas por negligencia imputable al poseedor como el
envo a una direccin equivocada.
En principio, el propietario que reivindica una cosa mueble robada o perdida, nada debe
desembolsar a favor del poseedor actual, aunque sea de buena fe y a titulo oneroso, pero hay
supuestos en que si debe hacerlo:
2768. caso en que la cosa se hubiese vendido con otras iguales, en una venta pblica o
en casa de venta de objetos semejantes.
2422. Sucediendo la reivindicacin de la cosa, el poseedor de buena fe no puede
reclamar lo que haya pagado a su cedente por la adquisicin de ella; pero el que por un
ttulo oneroso y de buena fe, ha adquirido una cosa perteneciente a otro, que el
propietario la hubiera difcilmente recuperado sin esta circunstancia, puede reclamar
una indemnizacin proporcionada
Usucapin: 4016 bis. El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble
robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya
transferencia exija inscripcin en registros creados o a crearse, el plazo para adquirir su
dominio es de dos aos en el mismo supuesto de tratarse de cosas robadas o perdidas. En
ambos casos la posesin debe ser de buena fe y continua.
Automotores. Es una cosa mueble registrable, con una regulacin similar a la de los buques y
aeronaves.
La inscripcin es de carcter constitutivo, de modo que el derecho real no existe para nadie
sobre un automotor (independientemente de los derechos personales que pudieran derivar del
acto de adquisicin) si la transferencia al adquirente no ha sido inscripta, aun cuando se haya
hecho a aqul tradicin del vehiculo.
Automotores nuevos. A estos no les resulta aplicable la inscripcin sino recin cuando se
efecta la venta al primer usuario, de modo que antes de la venta el vehiculo no estara sujeto
a los modos comunes de adquisicin del dominio, para las cosas muebles.
Semovientes Ley 22.939 de marcas y seales.
La marca es la impresin que se efecta sobre el animal de un dibujo o diseo, por medio de
hierro candente, de marcacin en fro, o de cualquier otro procedimiento que asegure la
permanencia en forma clara e indeleble que autorice la Secretara de Agricultura y Ganadera.
La seal es un corte o incisin, o perforacin, o grabacin hecha a fuego, en la oreja del
animal.
En el registro de marcas y seales no se registra el ganado sino la titularidad de la marca o
seal. Los animales orejanos, aquellos que no estn marcados o sealados esta sometidos al
rgimen del 2412.

214

Caballos de carrera y otros animales de raza. . Ley 20.378 con respecto a los equinos pura
sangre esta ley oficializa los registros privados, as se logra identificar el origen del animal, la
calidad y a quienes pertenecen. Esta ley excluye a dichos animales del rgimen de marcas y
seales. Otorgando efecto constitutivo a la inscripcin, es decir que antes de ella no nace el
derecho de dominio sobre el animal.
DERECHOS REALES SOBRE COSA PROPIA.
DOMINIO
2506. El dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la
voluntad y a la accin de una persona.
Caracteres: de estos caracteres el unico esencial seria el exclusivo, ya que si no existe no
seria de dominio sino de condominio. Los otras dos son naturales.
Perpetuo 2510. El dominio es perpetuo, y subsiste independiente del ejercicio que se pueda
hacer de l. El propietario no deja de serlo, aunque no ejerza ningn acto de propiedad,
aunque est en la imposibilidad de hacerlo, y aunque un tercero los ejerza con su voluntad o
contra ella, a no ser que deje poseer la cosa por otro, durante el tiempo requerido para que
ste pueda adquirir la propiedad por la prescripcin.
Exclusivo 2508. El dominio es exclusivo. Dos personas no pueden tener cada una en el todo el
dominio de una cosa; mas pueden ser propietarias en comn de la misma cosa, por la parte
que cada una pueda tener.
Absoluto, el propietario tiene facultades de ius abuti (derecho de disposicin), ius utendi (usar),
y el ius fruendi (goza u obtener frutos de la cosa.). la primer facultad no puede faltar al
propietario.
Restricciones a la libre disposicin jurdica de la propiedad.
Clusulas de inalienabilidad: actos a titulo oneroso o gratuito.: dos hiptesis
Clusula de no enajenar a determinada persona: se suelen imponer para protegerse
contra la competencia. Son validas: la enajenacin hecha contra tal prohibicin ser
nula y el adquirente, en consecuencia, ser pasible de accin reivindicatoria.
Clusula de no enajenar a persona alguna: las cuales la ley prohbe en trminos
generales, pues podran importar una vinculacin disfrazada de los bienes. Sin
embargo, al respecto hay que distinguir 2 hiptesis:
1. cuando este tipo de clusula la impone el trasmitente en un acto jurdico a titulo
oneroso: esta prohibida
2. cuando este tipo de clusula la impone el trasmitente en un acto jurdico a titulo
gratuito: aqu se permite por un termino no mayor a 10 aos
Restricciones resultantes del numerus clausus.
Obligacin de dejar una calle o camino publico al margen de los ros o canales navegables
Extincin del dominio.
Causales:
Absolutas (imposibilidad del objeto). Destruccin o consumo total; cosas puestas fuera del
comercio; animales salvajes domesticados que recuperan su antigua libertad.
Relativas (extinguen el derecho real de dominio para una persona determinada ej.
compraventa). Trasformacin, accesin, prescripcin, enajenacin y transmisin judicial de
dominio.
DOMINO IMPERFECTO
2507. El dominio se llama imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al
advenimiento de una condicin, o si la cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado
respecto de terceros con un derecho real, como servidumbre, usufructo, etctera. 2661.
Dominio imperfecto es el derecho real revocable o fiduciario de una sola persona sobre una
cosa propia, mueble o inmueble, o el reservado por el dueo perfecto de una cosa que enajena
solamente su dominio til.
Dominio imperfecto: se llama al domino cuando falta alguno de los caracteres, es decir, cuando
esta disminuido en su absolutez, en su perpetuidad o en su exclusividad. Aparecen as las
figuras del dominio desmembrado, del fiduciario y del revocable.
Dominio desmembrado. Se da toda vez que sobre la cosa existen constituidos derechos
reales de disfrute o de garanta a favor de terceras personas, en cuya virtud ellas pueden usar
y/o gozar de la cosa, limitando de esa manera las facultades del propietario.

215

Como a consecuencia de estos gravmenes se ha desgajado o desmembrado ciertas

facultades del derecho de dominio, las que restan en cabeza del propietario constituyen lo que
se conoce como dominio desmembrado, directo o tambin nuda propiedad. Y por su parte,
esas facultades desgajadas constituyen las denominadas desmembraciones del derecho de
propiedad, constitutivas del dominio til.
Dominio fiduciario. Ley 24.441. Esta ley ha derogado las normas que el cdigo dispona
sobre el dominio fiduciario
Propiedad fiduciaria 1. Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la
propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en
beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de
un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.
2662. Dominio fiduciario es el que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por
contrato o por testamento, y est sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso,
para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda segn el contrato, el testamento o la ley.
El plazo y la condicin siempre deben ser resolutorios. La caracterstica mas relevante es que
los bienes integrantes de la propiedad fiduciaria constituyen un patrimonio separado del
patrimonio del fiduciante y del fiduciario. Por lo que los bienes fideicomitidos quedaran exentos
de la accin singular o colectiva de los acreedores del fiduciario, tampoco podrn agredir los
bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo la accin de fraude.
Duracin: no puede durara ms de 30 aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario sea
incapaz.
Objeto: puede ser todo tipo de cosas in comercium, que sean susceptibles de apreciacin
econmica. El objeto debe ser individualizado o al menos consignarse las pautas para su
determinacin
Sujetos: segn esta ley no son tres sino 4, en una primera etapa aparecen el fiduciante y el
fiduciario, solo despus de constituida la propiedad fiduciaria hace su entrada el beneficiario,
que es quien aprovecha el resultado del manejo que de la propiedad fiduciaria realiza el
fiduciario. Y en el ultimo acto aparece el fideicomisario, que es la persona a quien van a parar
los bienes fideicomitidos una ves cumplidos el plazo o condicin establecidos.
Extincin del fideicomiso 25. El fideicomiso se extinguir por:
a)
El cumplimiento del plazo o la condicin a que se hubiere sometido o el
vencimiento del plazo mximo legal;
b)
La revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa facultad;
la revocacin no tendr efecto retroactivo;
c)
Cualquier otra causal prevista en el contrato.
26. Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a entregar los
bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y
contribuyendo a las inscripciones registrales que correspondan.
Dominio revocable es aqul que esta sujeto a concluir por el cumplimiento de una condicin
resolutoria o de un plazo resolutorio. Ejemplos de este supuesto son las distintas clusulas
accesorias de un contrato de compraventa, como el pacto de retroventa, de reventa, de mejor
comprador, etc. Cuando han sido establecidos como condicin resolutoria. La ley establece en
materia de donacin la revocacin por causa de ingratitud del donatario.
Forma en que opera la revocacin. Hay que distinguir segn se trate de inmuebles en cuyo
caso la revocacin se produce ex tunc, es decir, con efecto retroactiva al da de la constitucin
o de muebles, respecto de los cuales el principio se invierte y la revocacin se produce ex
nunc. As lo dispone el Art. 2669. La revocacin del dominio tendr siempre efecto retroactivo al
da en que se adquiri, si no hubiere en la ley o en los actos jurdicos que la establecieron,
disposicin expresa en contrario.
CONDOMINIO
2673. El condominio es el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una
parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble.
Caracteres: pluralidad de sujetos; unidad de objeto; existencia de partes ideales, abstractas,
alcuotas, indivisas o cuotas partes

216

Comunidad de bienes 2674. No es condominio la comunin de bienes que no sean cosas. As

si estamos frente a un crdito con pluralidad de acreedores tendremos la mancomunacin o la
solidaridad.
Constitucin 2675. El condominio se constituye por contrato, por actos de ltima voluntad, o
en los casos que la ley designa tales como el condominio de muros, cercos y fosos o los
gananciales de la sociedad conyugal.
Distintas clases.
Condominio sin indivisin forzosa. Es aqul en el cual cualquiera de los condominios,
en cualquier tiempo y sin depender de la conformidad de los dems condminos, puede
poner fin a la copropiedad solicitando la particin de la cosa comn.
Condominio con indivisin forzosa. Cuando la facultad enunciada anteriormente se
pedir la divisin en cualquier tiempo se encuentra coartada, ya sea por una causa
derivada de la ley, o de la convencin, o de una disposicin testamentaria, nos
encontramos frente a un condominio do o con indivisin forzosa
Condominio sin indivisin forzosa
Facultades sobre la parte indivisa. 2676. Cada condmino goza, respecto de su parte
indivisa, de los derechos inherentes a la propiedad, compatibles con la naturaleza de ella, y
puede ejercerlos sin el consentimiento de los dems copropietarios.
El principio general es que sobre la cuota parte, el condmino tiene libertad absoluta para
disponer, gravar, reindicar, etc. (amplsimas); sobre la cosa o cualquier partes de ella
materialmente determinada, en principio, imposibilidad de obrar, ya sea por actos materiales o
jurdicos (facultades muy restringidas).
Enajenacin el condmino puede enajenar libremente su parte indivisa, ya sea a titulo oneroso
o gratuito y ya sea a favor de los otros condominios o de terceros.
Los dems copropietarios no pueden oponerse a la enajenacin que de su parte indivisa quiera
hacer el condominio, ni menos de alegra derecho alguno de preferencia para adquirirla.
Determina el 2843. El usufructo puede establecerse por el condmino de un fundo posedo en
comn con otros, de su parte indivisa.
Los derechos reales que puedan constituir estn subordinados al resultado de la particin, que
tiene efecto declarativo.
Facultades sobre la cosa.
Derechos de uso y goce de la cosa. Limitaciones. De conformidad con el 2684 todo condmino
puede usar de la cosa comn, pero con dos limitaciones: que se ajuste al destino de la cosa y
que no la deteriore en su inters particular. Jurisprudencia: cuando un coheredero ocupa un
inmueble de la sucesin durante el periodo de indivisin hereditaria, lo hace a ttulo de dueo y
no de locatario, pero como tal derecho corresponde por igual a sus coherederos, deben
aplicarse las reglas del condominio, y puede fijarse un precio locativo por el uso y, pero solo
desde la fecha de la exigencia, ya que antes se presume en consentimiento tcito con dicha
ocupacin gratuita.
Actos materiales de disposicin. 2680. Ninguno de los condminos puede sin el consentimiento
de todos, ejercer sobre la cosa comn ni sobre la menor parte de ella, fsicamente
determinada, actos materiales o jurdicos que importen el ejercicio actual e inmediato del
derecho de propiedad. La oposicin de uno bastar para impedir lo que la mayora quiera hacer
a este respecto. Sin embargo este principio no es riguroso, puesto que podra chocar con el
1071 (ejercicio abusivo del derecho)
Actos jurdicos. Segn el 2680 tampoco ninguno de los condminos puede, sin el
consentimiento de los dems, realizar respecto de la cosa actos jurdicos que importen el
ejercicio inmediato del derecho de propiedad.
2682. El condmino no puede enajenar, constituir servidumbres, ni hipotecas con perjuicio del
derecho de los copropietarios. El arrendamiento o el alquiler hecho por alguno de ellos es de
ningn valor.
2683. Sin embargo, la enajenacin, constitucin de servidumbres o hipotecas, el alquiler o
arrendamiento hecho por uno de los condminos vendrn a ser parcial o integralmente
eficaces, si por el resultado de la divisin el todo o parte de la cosa comn le tocase en su lote.
Derechos de los acreedores de los condminos.
Embargo y venta de la parte indivisa. 2677. Cada condmino puede enajenar su parte indivisa,
y sus acreedores pueden hacerla embargar y vender antes de hacerse la divisin entre los

217

comuneros. Segn la ley 15.394: durante la indivisin autorizada por la ley, los acreedores
particulares de los copropietarios no podrn ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del
mismo, pero si podrn cobrar sus crditos con las utilidades de la explotacin correspondiente
a su respectivo deudor.
Cargas reales. 2689. En las cargas reales que graven la cosa, como la hipoteca, cada uno de
los condminos est obligado por el todo de la deuda.
Debido a la carcter de indivisible que revisten las cargas reales, el acreedor puede demandar
a cualquiera de los condmino poseedores de la cosa gravada, por el todo de la deuda. Pero
una vez ejecutado el asiento sobre el que recae la carga, si quedare un saldo impago,
habiendo dejado de funcionar el motivo determinante de la responsabilidad in totum, este saldo
revestir el carcter de una deuda comn, donde cada uno de los condminos responder solo
por una parte. As resolvi la jurisprudencia en un fallo plenario.
Obligaciones y responsabilidades de los condminos
Gastos de conservacin y reparacin de la cosa 2685. Todo condmino puede obligar a los
copropietarios en proporcin de sus partes a los gastos de conservacin o reparacin de la
cosa comn; [pero pueden librarse de esta obligacin por el abandono de su derecho de
propiedad.]
Segn la jurisprudencia: La facultad de abandonar el derecho de propiedad debe ejercerse
cuando se requiere su contribucin y antes de que se haya concluido las refacciones ya que,
despus de esa oportunidad se producir la mora, la renuncia de la propiedad ni tiene por
efecto liberarlo de contribuir y solo podra computarse hasta el valor de lo renunciado.
2686. No contribuyendo el condmino o los condminos, pagarn los intereses al copropietario
que los hubiere hecho y ste tendr derecho a retener la cosa hasta que se verifique el pago.
Obligacin por deudas contradas en pro de la comunidad
2687. A las deudas contradas en pro de la comunidad y durante ella, no est obligado sino el
condmino que las contrajo, el cual tendr accin contra los condminos para el reembolso de
lo que hubiere pagado.
2688. Si la deuda hubiere sido contrada por los condminos colectivamente, sin expresin de
cuotas y sin haberse estipulado solidaridad, estn obligados al acreedor por partes iguales,
salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de
ms, respecto a la cuota que le corresponda.
Administracin de la cosa comn. Mayora necesaria.
Explotacin comn. Cuando la cosa es susceptible de uso y goce comn por loa consortes y no
hay oposicin de ninguno, puede ser explotada directamente por ellos.
Explotacin no comn 2699. Siendo imposible por la calidad de la cosa comn o por la
oposicin de alguno de los condminos, el uso o goce de la cosa comn o la posesin comn,
resolvern todos, si la cosa debe ser puesta en administracin, o alquilada o arrendada.
El qurum necesario para deliberar es la unanimidad. En cuanto a la mayora necesaria, es la
absoluta, debindose computar los votos por valor y no por cabeza.
2700. No conviniendo alguno de los condminos en cualquiera de estos expedientes, ni usando
del derecho de pedir la divisin de la cosa, prevalecer la decisin de la mayora, y en tal caso
dispondr el modo de administrarla, nombrar y quitar los administradores.
Conclusin del condominio.
Causas comunes con el dominio revistiendo el condominio los caracteres de un dominio con
unidad de objeto y sujeto plural, las mimas causales del extincin de la propiedad jugaran.
Habr causales absolutas como la destruccin o consumo total de la cosa; si la cosa es puesta
fuera del comercio; o s se trata de animales domesticados que recuperan su libertad y las
causales relativas como la venta, el abandono, etc.
Modos especiales. Divisin de la cosa comn.
Principio general: 2692. Cada copropietario est autorizado a pedir en cualquier tiempo la
divisin de la cosa comn, cuando no se encuentre sometida a una indivisin forzosa.
Accin de particin y prescripcin: 3460. La accin de particin de herencia es imprescriptible,
mientras que de hecho contine la indivisin; pero es susceptible de prescripcin, cuando la
indivisin ha cesado de hecho, porque alguno de los herederos, obrando como nico
propietario, ha comenzado a poseerla de una manera exclusiva. En tal caso la prescripcin
tiene lugar a los veinte aos de comenzada la posesin.

218

3461. Cuando la posesin de que habla el artculo anterior, ha sido slo de una parte alcuota
de la herencia, o de objetos individuales, la accin de particin se prescribe por veinte aos
respecto a esa parte o a esos objetos, y contina existiendo respecto a las partes u objetos que
no han sido as posedos.
Divisin nociva: 2715. Habr tambin indivisin forzosa, cuando la divisin fuere nociva por
cualquier motivo, en cuyo caso debe ser demorada cuanto sea necesario para que no haya
perjuicio a los condminos.
Segn la jurisprudencia: el mencionado Art. solo rige en circunstancias excepcionales,
extraordinarias y perjudiciales. No teniendo ese carcter la depresin econmica de la plaza.
Condominio con indivisin forzosa.
Fuentes. Contrato: 2693.* Los condminos no pueden renunciar de una manera indefinida el
derecho de pedir la divisin; pero les es permitido convenir en la suspensin de la divisin por
un trmino que no exceda de cinco aos, y de renovar este convenio todas las veces que lo
juzguen conveniente. Testamento: 2694. Cuando la copropiedad en la cosa se hubiere
constituido por donacin o por testamento, el testador o donante puede poner la condicin de
que la cosa dada o legada quede indivisa por el mismo espacio de tiempo. Por el termino de 5
aos. Ley 14.394: 51. Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin
de los bienes hereditarios, por un plazo no mayor de diez aos. Si se tratase de un bien
determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero, o
cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr extenderse
hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, aun cuando ese tiempo exceda
los diez aos. 52. Los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total o
parcialmente por un plazo que no exceda de diez aos, sin perjuicio de la particin temporaria
del uso y goce de los bienes entre los copartcipes. Si hubiere herederos incapaces, el
convenio concluido por sus representantes legales no tendr efecto hasta la homologacin
judicial. Estos convenios podrn renovarse al trmino del lapso establecido. Cualquiera de los
herederos podr pedir la divisin, antes del vencimiento del plazo, siempre que mediaren
causas justificadas. 53. Cuando en el acervo hereditario existiere un establecimiento comercial,
industrial, agrcola, ganadero, minero, o de otra ndole tal que constituya una unidad
econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese adquirido o formado en todo o en parte, podr
oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos. Durante la indivisin, la
administracin del establecimiento competer al cnyuge sobreviviente.
Condominio por confusin de lmites.
Caracteres: dos heredades contiguas, predios rsticos (no edificado), el litigio no debe versar
acerca de los ttulos.
Accin de deslinde o mensura: 2746. El que poseyere terrenos cuyos lmites estuvieren
confundidos con los de un terreno colindante, reptase condmino con el poseedor de ese
terreno, y tiene derecho para pedir que los lmites confusos se investiguen y se demarquen.
Extra judicial: requiere el acuerdo de ambos propietarios en escritura pblica que incluya
estudios hechos por un agrimensor. El juez debe homologar dicho acuerdo
Judicial 2755. No siendo posible designar los lmites de los terrenos, ni por los vestigios
antiguos ni por la posesin, la parte dudosa de los terrenos ser dividida entre los colindantes,
segn el juez lo considere conveniente.
Condominio de muros, cercos y fosos. 2716. El condominio de las paredes, muros, fosos y
cercos que sirvan de separacin entre dos heredades contiguas, es de indivisin forzosa.
Muros desde el punto de vista fsico
Muro encaballado. Su eje coincide con la lnea separativa de las heredades, por lo que el muro
vendra a quedar asentado parte en terreno de uno de los vecinos y parte en terreno del otro.
Muro contiguo. Uno de sus extremos toca dicho limite separativo entre los fundos, pero la pares
de asiente ntegramente en terreno de uno solo de los vecinos.
Pared prxima. Edificada ntegramente en terreno de uno de los vecino, pero sin que linde
inmediatamente con la lnea separativa de las heredades.
Muros desde el punto de vista jurdico
Pared privativa. Es la que pertenece en propiedad exclusiva al vecino que la ha construido.
Siendo de propiedad exclusiva de uno de los vecinos, el otro lindero que desee apoyar o utilizar
el muro, debe adquirir la medianera, esto es hacerse condmino del mismo. De lo contrario, y

219

a raz de la utilizacin de la pared, su dueo puede exigir esa adquisicin o intentar acciones
posesorias o reales que correspondes al poseedor y/ o propietario desposedo.
Pared medianera, comn o en condominio. 2717. Un muro es medianero y comn de los
vecinos de las heredades contiguas que lo han hecho construir a su costa en el lmite
separativo de las dos heredades.
Pared de cerco o de encerramiento forzoso. 2516. El propietario tiene la facultad de excluir a
terceros del uso o goce, o disposicin de la cosa, y de tomar a este respecto todas las medidas
que encuentre convenientes. Puede prohibir que en sus inmuebles se ponga cualquier cosa
ajena; que se entre o pase por ella. Puede encerrar sus heredades con paredes, fosos, o
cercos, sujetndose a los reglamentos policiales. 2726. Todo propietario de una heredad puede
obligar a su vecino a la construccin y conservacin de paredes de tres metros de altura y
dieciocho pulgadas de espesor para cerramiento y divisin de sus heredades contiguas, que
estn situadas en el recinto de un pueblo o en los arrabales.
Medianera en la zona rural el cerramiento en la zona rural es a comunidad de gastos cuando
el fundo quede completamente cerrado. Mientras no haya cerramiento total no hay obligacin
de contribuir.
Prueba: 2721. En el conflicto de un ttulo que establezca la medianera, y los signos de no
haberla, el ttulo es superior a los signos.
Rgimen del dominio de los muros.
Muro contiguo. De propiedad exclusiva del que lo edifico en su terreno y a su costa. Y el
condominio nacera cuando el otro lindero, haciendo uso del derecho que se le otorga, paga la
porcin del muro y del terreno correspondiente, perfeccionndose as la compraventa forzosa
quedara origen a la medianera.
Es obligatoria la adquisicin de la medianera cuando el vecino quiera servirse de la pared
divisoria, eso es, cuando utiliza especficamente la pared, y en consecuencia, desde ese
momento hay derecho por parte del dueo del muro y terreno al reclamo pertinente actio nata.
2736. Todo propietario cuya finca linda inmediatamente con una pared o muro no medianero,
tiene la facultad de adquirir la medianera en toda la extensin de la pared, o slo en la parte
que alcance a tener la finca de su propiedad hasta la altura de las paredes divisorias,
reembolsando la mitad del valor de la pared, como est construida, o de la porcin de que
adquiera medianera, como tambin la mitad del valor del suelo sobre que se ha asentado;
pero no podr limitar la adquisicin a slo una porcin del espesor de la pared. Si slo quisiere
adquirir la porcin de la altura que deben tener las paredes divisorias, est obligado a pagar el
valor de la pared desde sus cimientos. [El valor computable de la medianera ser el de la
fecha de la demanda o constitucin en mora.]
Cuando nace la obligacin de pagar. Para los encaballados se ha considerado que de estos
muros se sirve el lindero desde su construccin por el vecino que lo levanta s su exclusivo
cargo, porque le permite el que no pago cumplir con el deber de encerramiento que la ley
impone en los pueblos y arrabales.
Para los contiguos, por el contrario, se considera que el vecino se sirve de estos muros cuando
los utiliza especficamente como paredes de apoyo, como instalando caeras, tirantes, etc.
Requerimiento previo a la construccin. Es el caso de quien va a construir el muro de
cerramiento forzoso y requiere previamente al vecino la contribucin correspondiente para la
construccin y el terreno.
Pared de cerco encaballada. Art. 2725
Tesis de Tobal. El muro pertenece en condominio a los vecinos en el supuesto en que edifica
encaballado y respecto de la pared de cerco desde el momento en que se lo levanta, por
aplicacin de los principios que gobiernan la accesin y teniendo en cuenta que nuestro cdigo
prohbe el derecho de superficie.
Siendo en consecuencia el condominio funcional e inmediato y sirviendo, conforme a su
destino de cerca, de pared de cerramientos, ni bien se lo levanta, al uso comn de ambas
heredades, solo restara a favor del que lo construyo el muro ntegramente a su costa pero
asentndose en el limite separativo de las fincas un derecho de crdito, que es el derecho a
reembolsarle los gastos relativos a la mitad del muro (siempre hasta los 3 metros de altura).
Este derecho de crdito prescribe a los 10 aos, desde la construccin del muro. No jugara
aqu la prescripcin adquisitiva

220

El plenario de la Justicia de Paz. Resolvi: si el propietario de una heredad que ha construido

a su costa una pared sobre la lnea divisoria de dos fundos contiguos en lugar de cerramiento
forzoso, tiene derecho a exigir a su vecino el reembolso de la mitad del valor de la pared de
cerco, o bien si ese derecho esta supeditado a que el vecino cargue sobre su muro divisorio.
Fallo de la Cmara Nacional de Apelaciones en la Civil en pleno. La cuestin fue la siguiente: si
la prescripcin operada con relaciona la obligacin de abonar un muro de cerramiento forzoso
puede ser invocada para eximirse de la obligacin de abonar ese mismo muro cuando se lo
utiliza como medianeros, cargndose sobre el.
El interrogante es que sucede si luego el vecino que no pago, pero que se libero de la
obligacin por la prescripcin, apoya sobre el muro, es decir, que no lo utiliza ya como simple
pared de encerramiento, sino como pared de carga o apoyo, nace pues, en ese momento, una
nueva obligacin? Para la mayora no.
Propiedad Horizontal.
La ley 13.512
Normas que deroga lo que prohiba el codigo el Art. 2617, que prohiba el derecho de
propiedad horizontal; el 2685 in fine, que permite el abandono de la parte indivisa para liberarse
de los gastos; y el 2693, que determina que los condminos puede pactar la indivisin de la
cosa comn solo por un trminos que no exceda los 5 aos.
Naturaleza jurdica. Tesis:
Dominio que integra con un condominio de indivisin forzosa: sostiene en cuanto al derecho
sobre las partes comunes, que pertenece por una parte indivisa a cada consorcista y que
puede caracterizarse como un condominio de indivisin forzosa.
El dominio y el condominio de indivisin forzosa se encuentran indisolublemente unidos en una
relacin principal (el dominio) a accesorio (el condominio de indivisin forzosa), de all que se
hable, de un condominio que se integra o completa con un condominio de indivisin forzosa.
Derecho real autnomo: se trata de una figura sui generis en la cual se combinan dos figuras:
dominio y condominio, cuya unidad de destino las rene en un todo indivisible. En este sentido
se ha inclinado la jurisprudencia.
Objeto del derecho. Es siempre un inmueble edificado, en el cual sobre ciertas partes cada
consorcista tiene un derecho exclusivo y sobre otras un derecho comn, concretado en una
cuota partes o parte indivisa o porcentual, derecho comn que se establece al solo efecto de
hacer posible el primero.
De conformidad con el Art. 3 Los derechos de cada propietario en los bienes comunes son
inseparables del dominio, uso y goce de su respectivo departamento o piso. En la
transferencia, gravamen o embargo de un departamento o piso se entendern comprendidos
esos derechos, y no podrn efectuarse estos actos con relacin a los mismos, separadamente
del piso o departamento a que accedan. Y as, se ha resuelto que: no resulta admisible la
pretensin de la actora de rescindir parcialmente el contrato de compraventa celebrado entre
las partes, pues en materia de propiedad horizontal el derecho sobre las partes comunes,
adems de ser proporcional al valor del departamento es inseparable del dominio de este
ltimo.
Partes exclusivas o privativas. Art. 1 de la ley. 1. Los distintos pisos de un edificio o distintos
departamentos de un mismo piso o departamentos de un edificio de una sola planta, que sean
independientes y que tengan salida a la va pblica directamente o por un pasaje comn
podrn pertenecer a propietarios distintos, de acuerdo a las disposiciones de esta ley. Cada
piso o departamento puede pertenecer en condominio a ms de una persona.
Requisitos: independencia funcional, salida a la va pblica
Cosas y partes comunes. 2. Cada propietario ser dueo exclusivo de su piso o departamento
y copropietario sobre el terreno y sobre todas las cosas de uso comn del edificio, o
indispensables para mantener su seguridad. Se consideran comunes por dicha razn:
a)
Los cimientos, muros maestros, techos, patios solares, prticos, galeras y
vestbulos comunes, escaleras, puertas de entrada, jardines;
b)
Los locales e instalaciones de servicios centrales, como calefaccin, agua
caliente o fra, refrigeracin, etctera;
c)
Los locales para alojamiento del portero y portera;
d)
Los tabiques o muros divisorios de los distintos departamentos;

221

e)
Los ascensores, montacargas, incineradores de residuos y en general todos los
artefactos o instalaciones existentes para servicios de beneficio comn.
Esta enumeracin no tiene carcter taxativo.
Los stanos y azoteas revestirn el carcter de comunes salvo convencin en contrario.
Derechos de los copropietarios sobre partes privativas y comunes. 3. Cada propietario podr
usar de los bienes comunes conforme a su destino, sin perjudicar o restringir el legtimo
derecho de los dems.
Reglamento de copropiedad y administracin: Naturaleza jurdica: Es de naturaleza
contractual, pero la ley impone clusulas que obligatoriamente debe contener: Art. 9
a) Designacin de un representante de los propietarios, que puede ser uno de ellos o un
extrao, que tendr facultades para administrar las cosas de aprovechamiento comn y
proveer a la recaudacin y empleo de los fondos necesarios para tal fin. Dicho representante
podr elegir el personal de servicio de la casa y despedirlo;
b) Determinar las bases de remuneracin del representante y la forma de su remocin;
debiendo nombrarse, en su caso, el reemplazante por acto de escritura pblica;
c) La forma y proporcin de la contribucin de los propietarios a los gastos o expensas
comunes;
d) La forma de convocar la reunin de propietarios en caso necesario, la persona que presidir
la reunin, las mayoras necesarias para modificar el reglamento y adoptar otras resoluciones,
no tratndose de los casos en que en esta ley se exige una mayora especial.
Tambin, el uso de las cosas y servicios comunes, destino de las diferentes partes del
inmueble.
Modalidades de su sancin. El reglamento debe ser redactado y sancionado por todas las
personas del consorcio y teniendo en cuanta el carcter de contrato, requiere la unanimidad
para su sancin; si falta unanimidad de debe recurrir a la decisin de la justicia.
Efectos de su inscripcin. La inscripcin del reglamento en el registro de la propiedad inmueble,
hace nacer el denominado estado de propiedad horizontal. Se ha resuelto, que este o no
inscripto, obliga a las partes que lo firmaron, independientemente de la funcin que el
cumplimiento de esa formalidad tiene en el nacimiento del consorcio de propietarios
Modificaciones segn el reglamento. Es necesaria la realizacin de una asamblea convocada
al efecto, cuya decisin se tome por una mayora de 2/3 por lo menos, que se calculan sobre el
total de los copropietarios del edificio (no sobre los presentes en la asamblea)
Consorcio de propietarios. El nacimiento de los derechos de propiedad horizontal, aun
cuando requiere como requisito indispensable el previo o simultaneo requisito del reglamento,
solo operara al cumplirse los requisitos comunes exigidos por el cdigo civil (titulo suficiente y
modo suficiente), requirindose el menos la existencia de dos titulares, pues nuestra ley no ha
receptado la figura del consorcio de un solo propietario.
Con todo lo cual va dicho que, si inscripto el reglamento de copropiedad (que da origen al
estado de propiedad horizontal), media un agrupamiento de futuros copropietarios, estos
conformaran solo un consorcio de hecho o preconsorcio. nicamente cuando nazcan los
distintos derechos de propiedad horizontal el agrupamiento constituir un consorcio
(propiamente dicho) o un consorcio de derecho.
El consorcio tiene personalidad jurdica: con capacidad de adquirir derecho y contraer
obligaciones, nombre, domicilio y patrimonio.
El patrimonio esta constituido por las contribuciones que debe efectuar los propietarios para el
pago de las expensas comunes..
Tambin el consorcio es titular del fondo de reserve, que es formado con los aportes que a ese
fin realizan los copropietarios, generalmente como una especie de ahorro para utilizarse en
circunstancias especiales.
El administrador. Art. 9 a) Designacin de un representante de los propietarios, que puede ser
uno de ellos o un extrao, que tendr facultades para administrar las cosas de
aprovechamiento comn y proveer a la recaudacin y empleo de los fondos necesarios para tal
fin. Dicho representante podr elegir el personal de servicio de la casa y despedirlo; b)
Determinar las bases de remuneracin del representante y la forma de su remocin; debiendo
nombrarse, en su caso, el reemplazante por acto de escritura pblica;

222

Designacin. Remocin. Por unanimidad, debe nombrarse al reemplazante por acto de

escritura pblica, pero esta no es necesaria cuando es nombrado un copropietario y no un
tercero.
Facultades y obligaciones del administrador. Las facultades son esencialmente administrativas
y resultan de lo dispuestos en el Art. 9 administrar las cosas de aprovechamiento comn y
proveer a la recaudacin y empleo de los fondos necesarios a tal fin, podr elegir al personal
de servicio de la casa y despedirlo. Adems, tendr todos aquellos derechos y obligaciones
que surjan del reglamento de copropiedad. A su cargo esta la custodia de los ttulos de
propiedad del inmueble y toda la documentacin relativa al consorcio; tambin llevara los libros
de actas de las asambleas y el libro de administracin del inmueble. Esta obligado a dar cuenta
de sus operaciones y a entregar al mandante cuanto haya recibido en virtud del mandato.
Personera del administrador para actuar ante la justicia. 11. El representante de los
propietarios actuar en todas las gestiones ante las autoridades administrativas de cualquier
clase, como mandatario legal y exclusivo de aqullos.
Est, adems, obligado a asegurar el edificio contra incendio.
El Art. 15 lo autoriza a presentarse en juicio en caso de violacin del reglamento por parte de
los copropietarios.
Asamblea. Es el rgano deliberativo de la comunidad que cuenta con los mximos poderes
dentro de ella y que se constituye por la reunin de los copropietarios en nmero suficiente
para alcanzar el qurum correspondiente.
Sus funciones y funcionamiento debe determinarse ene le reglamento.
Sus resoluciones son vinculantes, siempre que se tomen en su seno por deliberacin de los
copropietarios.
Decisiones. Presupuestos necesarios para su validez. Las decisin que tome la asamblea,
como manifestacin de la voluntad comn, son obligatorias para los disidentes y los ausentes.
Convocatoria. Es presupuesto esencial para el funcionamiento de la asamblea: para la validez
de la resolucin que adopte la asamblea de copropietarios, es menester que todos estos hayan
sido convocados previamente en un lugar, a un mismo tiempo y para un objeto determinado
Qurum. Es la cantidad de miembros del consorcio que deben estas presentes para que la
asamblea pueda deliberar validamente, el qurum hace pues a la propia existencia del rgano
deliberativo. La mayora se cuanta sobre la totalidad de copropietarios del edificio, de donde
resulta que el qurum deber por lo menos coincidir con las mayoras requeridas en cada caso
(2/3), o ser superior
Mayoras. Los votos se computaran en las formas que prevea el reglamento y en su defecto, se
presumir que cada propietario tiene un voto.
Exteriorizacin de las decisiones. Las decisiones que tome el consorcio, se har constar en
actas de firmaran todos los presentes. El libro de actas ser rubricado. Todo propietario podr
imponerse del contenido del libro y hacerse expedir copia de las actas, al que ser certificada
por el representante de los propietarios o por las personas que estos designen. Las actas
podrn ser protocolarizadas. Ser tambin rubricado por la misma autoridad el libro de
administracin del inmueble.
Las decisiones que tome validamente la mayora de propietarios sern comunicadas a los
interesados ausentes por cata certificada.
Obligaciones de los propietarios: expensas comunes: 8. Los propietarios tienen a su cargo
en proporcin al valor de sus pisos o departamentos, salvo convencin en contrario, las
expensas de administracin y reparacin de las partes y bienes comunes del edificio,
indispensables para mantener en buen estado las condiciones de seguridad, comodidad y
decoro. Estn obligados en la misma forma, a contribuir al pago de las primas de seguro del
edificio comn y a las expensas debidas a innovaciones dispuestas en dichas partes y bienes
comunes por resolucin de los propietarios, en mira de obtener su mejoramiento o de uso y
goce ms cmodo o de mayor renta.
Cuando las innovaciones ordenadas por los propietarios fueren, a juicio de cualquiera de ellos,
de costo excesivo, o contrarias al reglamento o a la ley, o perjudiciales para la seguridad,
solidez, salubridad, destino o aspecto arquitectnico exterior o interior del edificio, pueden ser
objeto de reclamacin formulada ante la autoridad judicial, y resuelta por el trmite
correspondiente al interdicto de obra nueva; pero la resolucin de la mayora no ser por eso
suspendida sin una expresa orden de dicha autoridad.

223

Cualquiera de los propietarios, en ausencia del administrador y no mediando oposicin de los

dems, previamente advertidos, puede realizar expensas necesarias para la conservacin o
reparacin de partes o bienes comunes con derecho a ser reembolsados. Podr tambin,
cualquiera de los propietarios realizar las reparaciones indispensables y urgentes sin llenar los
requisitos mencionados, pudiendo reclamar el reembolso en la medida en que resultaren tiles.
En su caso, podr ordenarse restituir a su costa las cosas a su anterior estado. Ningn
propietario podr liberarse de contribuir a las expensas comunes por renuncia del uso y goce
de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o departamento que le pertenece.
Derechos de los propietarios de pisos y departamentos: materiales: 3. Cada propietario
podr usar de los bienes comunes conforme a su destino, sin perjudicar o restringir el legtimo
derecho de los dems.
El derecho de cada propietario sobre los bienes comunes ser proporcionado al valor del
departamento o piso de su propiedad, el que se fijar por acuerdo de las partes o en su defecto
por el foro inmobiliario, a los efectos del impuesto o contribucin fiscal.
Jurdicas: Los derechos de cada propietario en los bienes comunes son inseparables del
dominio, uso y goce de su respectivo departamento o piso. En la transferencia, gravamen o
embargo de un departamento o piso se entendern comprendidos esos derechos, y no podrn
efectuarse estos actos con relacin a los mismos, separadamente del piso o departamento a
que accedan.
4. Cada propietario puede, sin necesidad de consentimiento de los dems, enajenar el piso o
departamento que le pertenece, o constituir derechos reales o personales sobre el mismo.
5. Cada propietario atender los gastos de conservacin y reparacin de su propio piso o
departamento; estando prohibida toda innovacin o modificacin que pueda afectar la
seguridad del edificio o los servicios comunes.
Prohibiciones: 6. Queda prohibido a cada propietario y ocupante de los departamentos o
pisos:
a) Destinarlos a usos contrarios a la moral o buenas costumbres o a fines distintos a los
previstos en el reglamento de copropiedad y administracin;
b) Perturbar con ruidos o de cualquier otra manera la tranquilidad de los vecinos, ejercer
actividades que comprometan la seguridad del inmueble, o depositar mercaderas peligrosas o
perjudiciales para el edificio.
c) Est prohibido cambiar la forma externa del frente o decorar las paredes o recuadros
exteriores con tonalidades distintas a las del conjunto.
d) Realizar actos que comprometan la seguridad del edificio.
e)El propietario del ltimo piso no puede elevar nuevos pisos o realizar construcciones sin el
consentimiento de los propietarios de los otros departamentos o pisos; al de la planta baja o
subsuelo le est prohibido hacer obras que perjudiquen la solidez de la casa, como
excavaciones, stanos, etctera.
Toda obra nueva que afecte al inmueble comn no puede realizarse sin la autorizacin de
todos los propietarios.
Extincin de la propiedad horizontal. Enumeracin y anlisis de los casos propios.
Destruccin total o parcial de ms de las dos terceras partes del valor. 12. En caso de
destruccin total o parcial de ms de dos terceras partes del valor, cualquiera de los
propietarios puede pedir la venta del terreno y materiales. Si la mayora no lo resolviera as,
podr recurrirse a la autoridad judicial. Si la destruccin fuere menor, la mayora puede obligar
a la minora a contribuir a la reconstruccin, quedando autorizada, en caso de negarse a ello
dicha minora, a adquirir la parte de sta, segn valuacin judicial.
Vetustez. En este supuesto, si la mayora de copropietarios que representen mas de la mitad
del valor puede resolver: o bien la demolicin y venta de los materiales y del terreno,
distribuyndose entre los copropietarios lo obtenido segn el porcentual correspondiente a
cada uno, o bien la reconstruccin. En este ultimo, la minora que no quiera contribuir no puede
ser obligada a ello, pero la mayora adquirir sus derechos, segn valuacin judicial
Confusin. Se consuma cuando el dominio de las distintas unidades se rene en manos de una
sola persona, en cuyo caso todo el inmueble para a pertenecer a un solo propietario,
extinguindose el sistema, como es obvio, ya que se borrara la distincin entre partes
exclusivas y comunes, rgimen de mayoras, etc.

224

Abandono. 8 Ningn propietario podr liberarse de contribuir a las expensas comunes por
renuncia del uso y goce de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o
departamento que le pertenece.
El abandono debe recaer sobre la unidad y la parte proporcional que corresponde l propietario
sobre los bienes comunes, pues no seria posible el abandono de la parte privativa
exclusivamente, o solo de la porcin indivisa de los bienes comunes, ni siquiera la renuncia a la
utilizacin de ciertos servicios comunes.
Prehorizontalidad. Ley 19.724
Afectacin. 1. Todo propietario de edificio construido o en construccin o de terreno destinado
a construir en l un edificio que se proponga adjudicarlo o enajenarlo a ttulo oneroso por el
rgimen de propiedad horizontal, debe hacer constar, en escritura pblica, su declaracin de
voluntad de afectar el inmueble a la subdivisin y transferencia del dominio de unidades por tal
rgimen.
La prehorizontalidad es un estado jurdico pero de ningn modo un derecho real. Este estado
se extiende desde el proyecto de constitucin del inmueble hasta su terminacin. Se necesitan
los mismos requisitos que para el sometimiento de la PH: planos aprobados y redaccin de la
escritura pblica.
12. Registro de los contratos. El propietario debe registrar los contratos celebrados con los
adquirentes en el Registro de la Propiedad Inmueble correspondiente a la jurisdiccin del
inmueble afectado, ponindose nota de ello en el contrato. El adquirente puede, en cualquier
tiempo, registrar el contrato.
Preferencia de los contratos registrados. Los contratos no registrados no dan derecho al
propietario contra el adquirente, pero s a ste contra el enajenante, sin perjuicio de no ser
oponibles a terceros.
La posesin otorgada en virtud de un contrato no registrado es inoponible a quien ejerza su
derecho a consecuencia de un contrato debidamente registrado.
Este boleto no le otorga derecho a su titular a someter el inmueble a PH solo lo puede hacer el
titular registral del dominio del edificio.
Inscripcin de los boletos: De esta forma se evita que se venda ms de una vez la misma
unidad. Ya que se publicitan los boletos de compraventa. (Este es el nico caso en que se
acepta).
Extincin: se produce por redaccin de la escritura de desafectacin, que debe contar con la
firma de todos los propietarios y se debe inscribir en el registro respectivo.
Destruccin del edificio: En caso de destruccin total o si previa resolucin de vetustez se vota
la demolicin, se extingue la propiedad horizontal y queda un condominio sobre el terreno y los
materiales.. Si la destruccin fuere menor, la mayora puede obligar a la minora a contribuir a
la reconstruccin, quedando autorizada, en caso de negarse a ello dicha minora, a adquirir la
parte de sta, segn valuacin judicial.
DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA.
Servidumbres en general. 2970. Servidumbre es el derecho real, perpetuo o temporario
sobre un inmueble ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos derechos de
disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad.
Recaen sobre inmuebles nicamente, deben ser ajenos, una servidumbre nunca puede
significar una obligacin de hacer para el titular del inmueble que soporta la carga, constituye
un derecho perpetuo o temporario: las prediales en principio son siempre perpetuas, las
personales se extinguen siempre con la muerte del titular del fundo dominante o pasados
veinte aos si se trata de una persona jurdica.
Las servidumbres pueden ser activas o pasivas: se llama predio sirviente (pasiva) al que sufre
el gravamen y predio dominante (activa) el que reporta la utilidad
2971. Servidumbre real (prediales, de transito, de sacar agua etc.) es el derecho establecido
al poseedor de una heredad, sobre otra heredad ajena para utilidad de la primera. De la norma
surge la necesidad de 2 inmuebles: Dominante 2973. Heredad o predio dominante es aqul a
cuyo beneficio se han constituido derechos reales. Sirviente 2974. Heredad o predio sirviente
es aqul sobre el cual se han constituido servidumbres personales o reales.
Clasificacin:

225

2975. Las servidumbres son continuas o discontinuas. Las continuas son aqullas cuyo uso es
o puede ser continuo, sin un hecho actual del hombre, como la servidumbre de vista. Las
servidumbres no dejan de ser continuas, aunque el ejercicio de ellas se interrumpa por
intervalos ms o menos largos a causa de obstculos cuya remocin exija el hecho del
hombre. Las discontinuas son aquellas que tienen necesidad del hecho actual del hombre para
ser ejercidas, como la servidumbre de paso.
2976. Las servidumbres son visibles o aparentes, o no aparentes. Las aparentes son aquellas
que se anuncian por signos exteriores, como una puerta, una ventana. Las no aparentes son
las que no se manifiestan por ningn signo, como la prohibicin de elevar un edificio a una
altura determinada.
Estas clasificaciones revisten importancia para la adquisicin de las servidumbres por
prescripcin.
Servidumbres afirmativas y negativas: es afirmativa cuando consiste en un dejar hacer por
parte del titular del fundo sirviente, y negativa cuando consiste en un no hacer por parte de la
misma persona
2972. Servidumbre personal (usufructo, uso, habitacin) es la que se constituye en utilidad de
alguna persona determinada, sin dependencia de la posesin de un inmueble, y que acaba con
ella.
Tambin existen dos fondos, pero la ventaja no es para el predio dominante sino para su titular.
Servidumbres personales que no requieren la existencia de un fundo dominante, las ventajas
son para una persona que no posee fundo alguno.
Diferencias entre ambas: las servidumbres reales son en principio perpetuas e inherentes al
fundo por lo cual se transmiten con l activa y pasivamente. Las personales como tienen en
cuenta las necesidades del titular del fundo dominante y no del fundo mismo, su duracin esta
limitada a la vida de este y no se transmiten al adquirente del que fuera fundo dominante.
SERVIDUMBRES PREDIALES. (Reales)
Caracteres: constituye un derecho real, son en principio perpetuas, recaen sobre inmuebles
ajenos. Las servidumbres reales son indivisibles como cargas y como derechos, y no pueden
adquirirse o perderse por partes alcuotas ideales, y los propietarios de las diferentes partes
pueden ejercerlas, pero sin agravar la condicin de la heredad sirviente. Pero en cuanto a su
ejercicio si puede ser divisible o indivisible.
Capacidad: 3012. Los que pueden establecer servidumbres en sus heredades, pueden
adquirirlas; pero los que no gocen de sus derechos como los menores, aunque no puedan
establecer servidumbres, pueden adquirirlas.
Clasificacin:
1. Continuas o discontinuas: no consiste en el ejercicio continuo sino en la posibilidad de que
se ejerza continuamente y por si misma. Ej. Acueducto. Discontinuas: no funcionan por si
mismas, se requiere para su ejercicio el hecho actual del hombre. Ej. Transito.
2. Aparentes o no: existe un hecho material que la anuncia. Ej. Acueducto. No aparentes: no
se manifiestan por ningn signo. No hay nada que las exteriorice. Ej. Algunos casos de
servidumbre de paso.
3. Afirmativa o negativa: cuando consiste en un dejar hacer por parte del titular del fundo
sirviente. Ej. Sacar agua. Negativa: cuando consiste en un no hacer por parte del titular del
fundo. Ej. No levantar un edificio mas all de una altura determinada
SERVIDUMBRES DE TRANSITO. Es el derecho que el propietario de un fundo o titular de otro
derecho real sobre el, tiene para pasar por un inmueble ajeno. Se trata de una servidumbre
activa, pues para su constitucin se necesitan dos fundos.
Clasificaciones:
Legal o convencional: la legal puede ser exigida por el titular de un fundo al titular de
otro fundo (encerramiento o enclavamiento) cuando el dominante sea un fundo cerrado
que carezca de comunicacin con el camino pblico., la convencional no puede ser
exigida, pero puede crearse.
Real o personal: ser real cuando su existencia responda a una necesidad del fundo
dominante, y ser personal cuando su constitucin responda a un motivo particular del
titular del fundo dominante. (cuando esa necesidad del fundo dominante consiste en
que se encuentra encerrado, entonces la servidumbre real ser tambin legal)
Discontinua: es siempre discontinua la serv. de transito.

226

Aparente o no aparente: Es discontinua y no aparente cuando no haya algn signo

exterior permanente del trnsito, caso contrario ser aparente.
Fundos contiguos 3074. El trnsito debe ser tomado sobre los fundos contiguos que presenten
el trayecto ms corto a la va pblica. Los jueces pueden sin embargo separarse de esta regla,
sea en el inters de las herederas vecinas, o sea aun en el inters del predio encerrado, si la
situacin de los lugares, o las circunstancias particulares as lo exigen.
Extincin: 3009. Jzganse establecidas como perpetuas las servidumbres reales, si no hay
convencin que las limite a tiempo cierto.
3076. se ocupa de la servidumbre legal de transito: Si concedida la servidumbre de trnsito
llega a no ser indispensable al predio encerrado por haberse establecido un camino, o por la
reunin del fundo a una heredad que comunique con la va pblica, el dueo del predio
sirviente puede pedir que se le exonere de la servidumbre, restituyendo lo que al establecerse
sta se le hubiese pagado por el valor del terreno.
Aqu se trata de una servidumbre no legal: Pero si el encerramiento del predio es el resultado
de una particin o enajenacin parcial, la servidumbre de trnsito constituida por las
disposiciones de este Captulo, continuar subsistiendo a pesar de la cesacin del cerramiento.
(Ej. Por destino del padre de familia)
Pero si la servidumbre es convencional no se extingue aunque el paso llegue a no ser
necesario para el inmueble.
Tiene en cuenta la servidumbre convencional 3081. La servidumbre de trnsito no se extingue
aunque el paso llegue a no ser necesario para el inmueble al cual se dirige, o aunque el
dominante hubiese adquirido otro terreno contiguo por donde pudiese pasar.
SERVIDUMBRE DE ACUEDUCTO. Consiste en el derecho real de hacer entrar las aguas en
un inmueble propio, viniendo por heredades ajenas. Puede ser forzosa o convencional. Es
continua y puede o no ser aparente
Puede ser exigida: 3082. Toda heredad est sujeta a la servidumbre de acueducto en favor de
otra heredad que carezca de las aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones
o pastos, o en favor de un pueblo que las necesite para el servicio domstico de sus
habitantes, o en favor de un establecimiento industrial, con el cargo de una justa
indemnizacin.
No estn sujetas a la servidumbre de acueducto: 3084. Las casas, los corrales, los patios y
jardines que dependen de ellas y las huertas de superficie menor de diez mil metros
cuadrados, no estn sujetas a la servidumbre de acueducto.
Precio: 3085. El dueo del predio sirviente tendr derecho para que se le pague un precio por
el uso del terreno que fuese ocupado por el acueducto y el de un espacio de cada uno de los
costados que no baje de un metro de anchura en toda la extensin de su curso. Este ancho
podr ser mayor por convenio de las partes, o por disposicin del juez, cuando las
circunstancias as lo exigieren. Se le abonar tambin un diez por ciento sobre la suma total del
valor del terreno, el cual siempre pertenecer al dueo del predio sirviente.
SERVIDUMBRE PARA RECIBIR AGUAS QUE DESCIENDEN. En todos los casos ser una
servidumbre real sino hubiere convencin en contrario, continua y aparente o no segn exista
seal exterior permanente de la salida de agua por el inmueble sirviente.
Integran esta categora:
Servidumbre de goteraje: 3094. Cuando se hubiese constituido una servidumbre de
recibir las aguas de los techos vecinos, el dueo del predio no podr hacer salir o caer
aguas de otro inmueble, aunque stas se renan a las del primero; u otras aguas que al
tiempo de la constitucin de la servidumbre salan o caan por otra parte, ni hacer salir o
caer aguas servidas en vez de aguas pluviales.
Servidumbre de desage: 3098. El propietario del terreno superior que haga
descender aguas artificiales a los terrenos inferiores, est obligado a hacer los gastos
necesarios en los fundos inferiores para disminuir en cuanto sea posible el dao que le
resulte de la corriente de las aguas.
Servidumbre de drenaje o avenamiento: 3100. Todo propietario que quiera desaguar
su terreno de aguas que le perjudiquen, o para evitar que se inunde o que deje de ser
baado, o para la explotacin agrcola, o para extraer piedras, arcillas o minerales,
puede, previa una justa indemnizacin, conducir las aguas por canales subterrneos o

227

descubiertos, por entre las propiedades que separan su fundo de una corriente de agua,
o de toda otra va pblica.
SERVIDUMBRE DE SACAR AGUA. Es siempre discontinua y no aparente y supone el
derecho de pasar para sacar agua, nunca es forzosa. 3104. La servidumbre de sacar agua de
la fuente, aljibe, o pozo de un inmueble ajeno, se reputa personal en caso de duda. Es siempre
discontinua y no aparente, y supone el derecho de pasar para sacar el agua.
3105. El dominante tiene facultad para limpiar el aljibe, fuente, o pozo de donde se saque el
agua, cuando lo juzgue necesario. 3107. Si en el instrumento constitutivo de la servidumbre se
hubiese omitido el tiempo y modo de ejercerla, se entender que el agua slo puede ser
sacada de da y no de noche, a no ser en circunstancias extraordinarias, y aun de da no puede
ser sacada en horas inconvenientes.
CONSTITUCIN POR DESTINO DE PADRE DE FAMILIA. 2994. Cuando el propietario de dos
heredades haya l mismo sujetado la una respecto a la otra con servidumbres continuas y
aparentes, y haga despus una desmembracin de ellas sin cambiar el estado de los lugares, y
sin que el contrato tenga convencin alguna respecto a la servidumbre, se juzgar a sta
constituida como si fuese por ttulo. El art. 2996 Es un caso especial ya que aqu no se requiere
ni la continuidad ni la apariencia, como ocurre en el 2994, para que la servidumbre quede
constituida, solo se exigen que el paso sea imprescindible para llegar al camino publico 2996.
El efecto del destino dado por el propietario a los dos inmuebles, es independiente de la causa
que haya motivado la separacin, sea sta el resultado de una particin o de una enajenacin
voluntaria o forzosa, o por haber perdido por la prescripcin la propiedad de uno de ellos. Es el
caso del 3073. Si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adjudicado a
cualquiera de los que lo posean pro indiviso, y en consecuencia esta parte viene a quedar
separada del camino pblico, se entender concedida a favor de ella una servidumbre de
trnsito, sin indemnizacin alguna.
LA SERVIDUMBRE QUE REVIVE. 2995. Si el propietario de dos heredades, entre las cuales
existe un signo aparente de servidumbre de la una a la otra, dispone de una de ellas, sin que el
contrato contenga ninguna convencin relativa a la servidumbre, sta contina existiendo
activa o pasivamente en favor del fundo enajenado, o sobre el fundo enajenado.
Aqu la servidumbre exista pero se extingui por confusin, si las heredades vuelven a quedar
en manos de diferentes propietarios, la servidumbre renace, aunque en el titulo no se diga
nada. Solo se requiere que esa primitiva servidumbre haya sido aparente.
USUFRUCTO. 2807. El usufructo es el derecho real de usar y gozar (ius frutendi y utendi) de
una cosa, cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia.
Clases 2808. Hay dos especies de usufructo: usufructo perfecto, y usufructo imperfecto o
cuasi-usufructo. El usufructo perfecto es el de las cosas que el usufructuario puede gozar sin
cambiar la sustancia de ellas, aunque puedan deteriorarse por el tiempo o por el uso que se
haga. El cuasi-usufructo es el de las cosas que seran intiles al usufructuario si no las
consumiese, o cambiase su sustancia, como los granos, el dinero, etctera.
Caracteres del usufructo: es un derecho real, de uso y goce (quedando el usufructuario o nudo
propietario con las facultades que le corresponden a un propietario, solo excluido del ius
abutendi), recae siempre sobre cosa ajena (nemini res sua servit), el principio salva rerum
substancia, con tal que no se altere su substancia, es solo aplicable al usufructo perfecto. Este
principio tiene dos aspectos: uno relacionado con la materia y otro con el destino de la cosa,
Art. 2878. El usufructuario debe usar de la cosa como lo hara el dueo de ella, y usarla en el
destino al cual se encontraba afectado antes del usufructo.
Cuasi-usufructo: El cuasi-usufructo es el de las cosas que seran intiles al usufructuario si no
las consumiese, o cambiase su sustancia, como los granos, el dinero, etctera.
El cuasi usufructuario adquiere la propiedad de las cosas ya que puede consumirlas,
disponiendo de ellas, pero tiene la obligacin de restituir otro tanto de la misma especie y
calidad o su valor estimativo. Y por su parte el antiguo propietario tendr derecho a obtener una
cosa igual una vez acabado el usufructo.
Caracteres del cuasiusufructo: es un derecho real sobre cosa propia, el principio salva rerum
substancia no juega aqu ningn papel, ya que aqu el cuasi-usufructuario puede consumirla y
cambiar su substancia. 2811. El cuasi-usufructo transfiere al usufructuario la propiedad de las
cosas sujetas a este usufructo, y puede consumirlas, venderlas, o disponer de ellas como
mejor le parezca.

228

Objeto del cuasiusufructo: cosas consumibles o fungibles, crditos, un patrimonio 2827. El

usufructo es universal, cuando comprende una universalidad de bienes, o una parte alcuota de
la universalidad. Es particular cuando comprende uno o muchos objetos ciertos y
determinados.
No podr ser objeto de un cuasiusufructo la pensin por alimentos
2812. El usufructo se constituye:
2813. Es establecido por contrato oneroso, cuando es el objeto directo de una venta, de
un cambio, de una particin, de una transaccin, etc., etc., o cuando el vendedor
enajena solamente la nuda propiedad de un fundo, reservndose su goce.
2814. Es establecido por contrato gratuito, cuando el donante no enajena sino la nuda
propiedad de la cosa, reservndose su goce; o cuando no da ms que el usufructo, o
cuando cede a uno el derecho de propiedad, y a otro el de goce de la cosa.
Acto de ltima voluntad .2819. En caso de duda se presume oneroso el usufructo
constituido por contrato; y gratuito el que fuese constituido por disposicin de ltima
voluntad.
En los casos que la ley designa. Es el caso del usufructo de los padres sobre los bienes
de sus hijo sometidos a patria potestad.
Por prescripcin. Es un derecho que muy pocas veces se adquiere por prescripcin. Lo
lgico y normal ser que adquiera el dominio y no el usufructo
Duracin: si no se estableci un plazo el usufructo se extingue con la muerte del usufructuario.
Si se trata de una persona jurdica el plazo mximo es de 20 aos.
Si se estableci un plazo el usufructo mantendr su vigencia hasta que el plazo expire, salvo
en caso de muerte del usufructuario.
Objeto: es siempre una cosa mueble o inmueble. Si el usufructo es perfecto debern ser cosas
no fungibles o no consumibles; pero si es imperfecto sern cosas fungibles o consumibles.
Tambin pueden ser los crditos que estn instrumentados No puede ser objeto de usufructo:
bienes del Estado o de los Estados, o de las municipalidades, sin una ley especial que lo
autorice. Bienes dotales de la mujer, ni aun con asentimiento del marido y mujer. Los bienes
gravados de sustitucin. El propio usufructo, los derechos reales de uso y habitacin, las
servidumbres reales activas, separadas de los inmuebles a que fueren inherentes, la hipoteca,
la anticresis, la prenda separada de los crditos garantidos con ella, y los crditos que fuesen
intransmisibles.
Contenido: 2863. El usufructuario puede usar, percibir los frutos naturales, industriales o civiles,
y gozar de los objetos sobre que se establece el usufructo, como el propietario mismo.
Acciones del usufructuario: la defensa extrajudicial, acciones posesorias y policiales, acciones
reales.
Extincin revocacin, resolucin (muerte del usufructuario, en caso de existencia ideal por el
transcurso de 20 aos, extincin del termino, no uso del usufructo por el termino de 10 aos),
por prescripcin adquisitiva operada a favor de un tercero, cumplimiento de la condicin
resolutoria, renuncia. Se extingue tambin el usufructo por la prdida total de la cosa, sucedida
por caso fortuito, cuando ella no fuese fungible. El usufructo se acaba por la destruccin total
de la cosa. Cuando ha sido parcial la prdida de la cosa, el usufructo contina no slo en lo
que de ella queda en su forma primitiva, sino tambin en los restos y accesorios. La extincin
parcial de la cosa fructuaria, o el deterioro de ella, aunque sea por culpa del usufructuario, no
da derecho al nudo propietario para demandar la extincin del usufructo. En todos los casos la
extincin debe formalizarse en instrumento pblico.
El usufructo se extingue por la consolidacin, es decir, por la reunin de la propiedad, y del
usufructo en la persona del usufructuario.
Obligaciones del usufructuario:
1. Antes del ejercicio del derecho: realizar inventario o estado, no se puede dispensar. La fianza
puede dispensarse contractualmente.
2. Durante el ejercicio del derecho: conservacin de la cosa, obligacin de no innovar,
reparaciones de conservacin a su costa, reparacin y gastos extraordinarios a cargo del
propietario y del usufructuario. Los impuestos ordinarios y los extraordinarios que graven frutos
a cargo exclusivo del usufructuario 2884. Las reparaciones de conservacin a cargo del
usufructuario, son slo las ordinarias para la conservacin de los bienes que no excedan la

229

cuarta parte de la renta lquida anual, si el usufructo fuese oneroso, o las tres cuartas partes si
el usufructo fuese gratuito. Puede liberarse: devolviendo los frutos percibidos despus de la
necesidad de hacer las reparaciones, o el valor de ellos. 2886. El usufructuario no est
obligado a hacer ninguna reparacin de conservacin cuya causa sea anterior a la apertura de
su derecho.
Obligaciones del propietario: entrega del objeto, obligacin de no innovar, garanta de eviccin.
2916. El propietario conserva el ejercicio de todos los derechos de propiedad compatible con
sus obligaciones. Puede vender el objeto sometido al usufructo, donarlo, gravarlo con
hipotecas o servidumbres que tengan efecto despus de terminado el usufructo y ejercer todas
las acciones que pertenezcan al propietario en su calidad de tal.
USO Y HABITACIN. 2948. El derecho de uso es un derecho real que consiste en la facultad
de servirse de la cosa (no fungible) de otro, independiente de la posesin de heredad alguna,
con el cargo de conservar la sustancia de ella; o de tomar sobre los frutos de un fundo ajeno, lo
que sea preciso para las necesidades del usuario y de su familia. Si se refiere a una casa, y a
la utilidad de morar en ella, se llama en este Cdigo, derecho de habitacin. 2949. El uso y la
habitacin se constituyen del mismo modo que el usufructo, con excepcin de no haber uso
legal o establecido por las leyes.
Derecho de habitacin legal del cnyuge suprstite. 3573 bis. Si a la muerte del causante
ste dejare un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que hubiera
constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el indicado como lmite mximo
a las viviendas para ser declaradas bien de familia, y concurrieren otras personas con vocacin
hereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma
vitalicia y gratuita. Este derecho se perder si el cnyuge suprstite contrajere nuevas nupcias.
Derechos Reales accesorios o de garanta.
Garantas en general: clasificacin:
Legales (privilegios, derecho de retencin, hipotecas generales legales o judiciales, fianza legal
y judicial, solidaridad, indivisibilidad)
Convencionales: personales: fianza, reales: hipoteca, prenda, anticresis (son siempre
especiales)
Garanta personal: es el modo de asegurar el resultado de la obligacin, asignando la
responsabilidad patrimonial genrica de otra persona para el caso de incumplimiento de la
obligacin. (Fianza)
La garanta real: se adhiere, en su carcter de carga a la cosa sobre la que recae,
transmitindose con ella. Sustrae de la masa la cosa en el tramo de valor especficamente
determinado. La ventaja de esta garanta, es que con ella no incide la insolvencia del deudor en
forma directa como en el caso de garantas personales. Esta afectacin de una cosa, a
asegurar el resultado de una obligacin en caso de incumplimiento, tiene dos efectos
principales: impedir que la cosa, en el tramo de valor afectado, siga la suerte del resto del
patrimonio en orden a la responsabilidad por el resto de las deudas. Al tener suficiente
publicidad como derecho real en su aspecto pasivo, engendra la posibilidad de hacer efectiva
la garanta en manos de quien se encuentre la cosa por imperio del ius persequendi, sin
perjuicio de la responsabilidad genrica del deudor de la cual la garanta, no es excluyente.
HIPOTECA. 3108. La hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en
dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor. (O un tercero)
Caracteres: los esenciales son: que es un derecho real, accesorio y convencional, formal que
debe ser inscripto para resultar oponible a terceros y que goza de especialidad.
Convencional 3115. No hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una
obligacin en la forma prescrita en este Ttulo. (No se admite la constitucin en forma tacita).
Fuente: contrato.
Accesorio: es un derecho de garanta con carcter accesorio del crdito cierto y determinado.
Principio de especialidad: exigen que estn determinados todos los elementos de la relacin
jurdica: sujeto, objeto, causa. As mismo expresa el art. 3109. No puede constituirse hipoteca
sino sobre cosas inmuebles, especial y expresamente determinadas, por una suma de dinero
tambin cierta y determinada.

230

Se debe determinar la situacin del inmueble, superficie, la finca y sus linderos, y si fuere rural,
el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o villa y la calle en que se encuentre; La
cantidad cierta de la deuda.
3132. Una designacin colectiva de los no es bastante para dar a la constitucin de la hipoteca
la condicin esencial de la especialidad del inmueble gravado.
A pesar de ello el art. 3133 establece: La constitucin de la hipoteca no se anular por falta de
algunas de las designaciones prevenidas, siempre que del resto de las enunciaciones se pueda
deducir la enunciacin que falte. Esta norma no se aplica al monto de la garanta.
Publicidad: la inscripcin tiene carcter declarativo. 3135. La constitucin de la hipoteca no
perjudica a terceros, sino cuando se ha hecho pblica por su inscripcin en los registros
tenidos a ese efecto (Oponibilidad). Pero las partes contratantes, sus herederos y los que han
intervenido en el acto, como el escribano y testigos, no pueden prevalerse del defecto de
inscripcin; y respecto de ellos, la hipoteca constituida por escritura pblica, se considera
registrada.
Es un carcter natural, que juega salvo pacto en contrario, la Indivisibilidad: 3112. La hipoteca
es indivisible; cada una de las cosas hipotecadas a una deuda, y cada parte de ellas, estn
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella. La indivisibilidad de la garanta es
independiente a la divisibilidad de la deuda o cosa. 3188. El codeudor o coheredero del
deudor, que hubiere pagado su cuota en la hipoteca, no podr exigir la cancelacin de la
hipoteca, mientras la deuda no est totalmente pagada.
Sin embargo en la ejecucin de bienes hipotecados, cuando sea posible la divisin en lotes, o
si la garanta comprende bienes separados, los jueces podrn ordenar la enajenacin en lotes,
y cancelacin parcial de la hipoteca, siempre que de ello no se siga lesin al acreedor. Los
presupuestos para la divisibilidad son: posibilidad de divisin en lotes, desde el punto de vista
jurdico, material pero tambin econmico. No haya lesin al acreedor.
La ley 17711 legisla en el art. 3113. El acreedor cuya hipoteca comprenda varios inmuebles
podr a su eleccin perseguirlos a todos simultneamente o slo a uno de ellos, aunque
hubieren pertenecido o pasado al dominio de diferentes personas o existieren otras hipotecas.
Ello no obstante, el juez podr, por causa fundada, fijar un orden para la venta de los bienes
afectados. La facultad acordad al juez puede ser ejercida en cualquier estado del proceso,
anterior a la subasta, de oficio o a peticin de parte legitimada, que son: el deudor, el acreedor,
los terceros adquirentes del inmueble hipotecado.
Objeto: solo se puede tratar de inmuebles (por su naturaleza, los suelos y edificios. Por
accesin. Por su carcter representativo). Accesorios: 3110. La hipoteca de un inmueble se
extiende a todos los accesorios, mientras estn unidos al principal. El cdigo admite la
constitucin sobre minas cuando sean de 1ra y 2da categora. Las de 3ra solo pueden serlo
juntamente con el suelo. Nuda propiedad: puede hipotecar el propietario la nuda propiedad.
Tambin puede ser hipotecada la plana propiedad, siempre que la hipoteca tenga efecto una
vez concluido el usufructo.
(Nuda propiedad: es el derecho de dominio q corresponde al propietario de un bien sobre el
cual una persona tiene la posesin a titulo de usufructo, de uso o habitacin).
No son susceptible de ser hipotecadas: cosas muebles, derechos reales sobre cosa ajena,
cosas futuras, las que no estn en el comercio, las que no pueden ser gravadas por
disposiciones de leyes especiales.
Extensin de la garanta: 3110. La hipoteca de un inmueble se extiende a todos los accesorios,
mientras estn unidos al principal; a todas las mejoras sobrevinientes al inmueble, sean
mejoras naturales, accidentales o artificiales, aunque sean el hecho de un tercero; a las
construcciones hechas sobre un terreno vaco; a las ventajas que resulten de la extincin de
las cargas o servidumbres que deba el inmueble; a los alquileres o rentas debidas por los
arrendatarios; y al importe de la indemnizacin concedida o debida por los aseguradores del
inmueble.
No se extiende a la hipoteca: las adquisiciones hechas por el propietario de inmuebles
contiguos para reunirlos al inmueble hipotecado, y los tesoros.
Constitucin de la hipoteca: la nica fuente es el contrato. Queda concluido con la firma de la
escritura publica, ya que la inscripcin no es constitutiva.

231

3130. La constitucin de la hipoteca debe ser aceptada por el acreedor. Cuando ha sido
establecida por una escritura pblica en que el acreedor no figure, podr ser aceptada
ulteriormente con efecto retroactivo al da mismo de su constitucin.
Capacidad y derecho para constituirla: 3119. Para constituir una hipoteca, es necesario ser
propietario del inmueble y tener la capacidad de enajenar bienes inmuebles.
3118. Los que no puedan vlidamente obligarse, no pueden hipotecar sus bienes; pero la
hipoteca constituida por un incapaz puede ser ratificada o confirmada con efecto retroactivo,
cesando la incapacidad. (Nulidades relativas)
Excepcin al principio de convalidacin 3126. La hipoteca constituida sobre un inmueble ajeno
no ser valida ni por la adquisicin que el constituyente hiciere ulteriormente, ni por la
circunstancia que aquel a quien el inmueble pertenece viniese a suceder al constituyente a
ttulo universal
Constitucin por el condmino: si todos los condminos estn de acuerdo pueden hipotecarse
la totalidad de la cosa. Cada condmino puede hipotecar su parte indivisa en un inmueble
comn o una parte determinada, pero los efectos de tal constitucin quedan subordinados al
resultado de la particin.
Constitucin por el propietario imperfecto: respecto del dominio desmembrado no cabe duda
que el titular tiene la facultad de hipotecar el inmueble, aunque pesen sobre el cargas.
Constitucin por el comprador antes de la tradicin: el comprador que pago el precio y firmo la
escritura pblica de transferencia del dominio, solamente cuenta con uno de los requisitos
necesarios para adquirir el derecho real, esto es el titulo. Es decir que si antes de tradicin no
se adquiere ningn derecho este comprador no podr constituir hipoteca hasta tanto no sea
propietario del inmueble.
Constitucin por el tercero: (nula) la constitucin de hipoteca sobre inmuebles que no
pertenece al constituyente es nula. Adems no se puede convalidar. 3127. La nulidad de la
hipoteca constituida sobre bienes ajenos, puede ser alegada no slo por el propietario del
inmueble, sino aun por aquellos a quienes el constituyente hubiese vendido el inmueble
despus de ser dueo de l, y aun por el mismo constituyente, a menos que hubiese obrado de
mala fe.
Solemnidades requeridas: (ad solemnitatem) 3128. La hipoteca slo puede ser constituida por
escritura pblica o por documentos, que sirviendo de ttulos al dominio o derecho real, estn
expedidos por autoridad competente para darlos, y deban hacer fe por s mismos. Podr ser
una misma la escritura pblica de la hipoteca y la del contrato a que acceda. La constitucin
de la hipoteca debe ser aceptada por el acreedor para que se perfeccione, sin ella el registro
no podr darle curso. 3131. El acto constitutivo de la hipoteca debe contener: 1. El nombre,
apellido y domicilio del deudor y las mismas designaciones relativas al acreedor, los de las
personas jurdicas por su denominacin legal, y el lugar de su establecimiento; 2. La fecha y la
naturaleza del contrato a que accede y el archivo en que se encuentra; 3. La situacin de la
finca y sus linderos, y si fuere rural, el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o
villa y la calle en que se encuentre; 4. La cantidad cierta de la deuda.
Registro de hipotecas: pueden pedir la inscripcin: el propietario de inmueble, el acreedor
hipotecario, el representante del propietario o del acreedor, todo aquel que tenga un inters
justificado en solicitarla.
La escritura de constitucin de hipoteca debe ingresar al registro en un plazo determinado para
ser oponible desde su constitucin. Labrada la escritura el plazo para inscribir la hipoteca es de
45 das para que opere la retroactividad de la oponibilidad al momento de su celebracin. Si
venciere esos 45 das la oponibilidad operara a partir de inscripcin y no a partir de la
celebracin de la misma.
Caducidad: procede de pleno derecho, opera dentro del registro y no fuera de el, por el solo
transcurso del tiempo. La caducidad para los terceros opera a los 20 aos, si antes no se
renovare. Para el deudor caduca una vez cumplida la obligacin. Cabe decir, que lo que
caduca es la inscripcin de la hipoteca, pero el derecho hipotecario puede subsistir, pudiendo el
acreedor ejecutar el inmueble. Es independiente de la prescripcin de la obligacin principal. El
comienzo de la caducidad comienza a correr desde la aceptacin del acreedor, y la
reinscripcin puede hacerse sin necesidad de conformidad del deudor.
Efectos:

232

En cuanto al crdito e Intereses: 3152. La hipoteca garantiza tanto el principal del crdito, como
los intereses que corren desde su constitucin, si estuvieren determinados en la obligacin. Al
constituirse la hipoteca por un crdito anterior, los intereses atrasados, si los hubiere, deben
liquidarse y designarse en suma cierta. La indicacin de que la hipoteca comprende los
intereses atrasados, sin designacin de su importancia, es sin efecto alguno. Crditos
condicionales y a termino: 3153. La hipoteca garantiza los crditos a trmino, condicionales o
eventuales, de una manera tan completa como los crditos puros y simples.
Costas y gastos: 3138. Los gastos del registro o toma de razn son de cuenta del deudor.
Efecto entre las partes: 3157. El deudor propietario del inmueble hipotecado, conserva el
ejercicio de todas las facultades inherentes al derecho de propiedad; pero no puede, con
detrimento de los derechos del acreedor hipotecario, ejercer ningn acto de desposesin
material o jurdica, que directamente tenga por consecuencia disminuir el valor del inmueble
hipotecado.
3158. Todo acreedor hipotecario, aunque su crdito sea a trmino o subordinado a una
condicin, tiene derecho a asegurar su crdito, pidiendo las medidas correspondientes contra
los actos sobre que dispone el artculo anterior.
3159. Cuando los deterioros hubiesen sido consumados, y el valor del inmueble hipotecado se
encuentre disminuido a trmino de no dar plena y entera seguridad a los acreedores
hipotecarios, stos podrn, aunque sus crditos sean condicionales o eventuales, pedir la
estimacin de los deterioros causados, y el depsito de lo que importen, o demandar un
suplemento a la hipoteca.
3160. Igual derecho tienen los acreedores hipotecarios, cuando el propietario de un fundo o de
un edificio enajena los muebles accesorios a l, y los entrega a un adquirente de buena fe.
3161. En los casos de los tres artculos anteriores, los acreedores hipotecarios podrn, aunque
sus crditos no estn vencidos, demandar que el deudor sea privado del beneficio del trmino
que el contrato le daba. Es decir que sea considerada de plazo vencido y proceder a la
ejecucin.
Con respecto a terceros: con respecto al adquirente:
3162. El propietario puede enajenar, sea por ttulo oneroso o gratuito, el acreedor podr
perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y venta, como podra hacerlo contra
el deudor. Pero, si la cosa enajenada fuere mueble, que slo estaba inmovilizada y sujeta a la
hipoteca, como accesoria del inmueble, el acreedor no podr perseguirla en manos del tercer
poseedor. El adquirente del inmueble podr adoptar distintas actitudes:
asumir la deuda que el primitivo deudor propone delegarle: deber ser aceptada por el
acreedor y debe exonerarse al deudor primario. As la delegacin ser perfecta. Y el
adquirente se convierte en nico deudor y responde no solo con la cosa hipotecada sino
con el patrimonio y no puede hacer abandono del inmueble.
no asumirla. Ser imperfecta, entonces el acreedor tendr 2 deudores y podr dirigirse
a uno u otro sin que exista solidaridad, sin perjuicio de la accin hipotecaria en caso de
que no se le pague la deuda. Aqu no ha y delegacin, lo que la doctrina denomina
tercer poseedor.
Tercer poseedor: 3179. Los acreedores hipotecarios estn autorizados a ejercer contra el tercer
poseedor, todas las acciones que les corresponderan contra el deudor mismo, para impedir la
ejecucin de actos que disminuyan el valor del inmueble hipotecado.
Antes de pedir el pago de la deuda al tercer poseedor, el acreedor debe intimar al deudor al
pago dentro del tercer da, del capital y de los intereses. Si este no lo verificase podr, all si, ir
contra el tercer poseedor y exigirle el pago de la deuda o el abandono del inmueble hipotecado.
El tercer poseedor puede:
Pagar la deuda, subrogndose en los derechos del acreedor no solo sobre el inmueble
de su propiedad, sino sobre otros inmuebles hipotecados al mismo crdito.
(Subrogacin real que se produce ipso iure).
O abandonar la cosa: 3169. Puede abandonar el inmueble hipotecado, y librarse del
juicio de los ejecutantes, si no estuviese personalmente obligado, como heredero,
codeudor, o fiador del deudor. 3170. El tercer poseedor que fuere desposedo del
inmueble o que lo abandonare a solicitud de acreedores hipotecarios, ser plenamente
indemnizado por el deudor, con inclusin de las mejoras que hubiere hecho en el
inmueble.

233

Situacin de cada uno en el proceso de ejecucin:

Oposicin de excepciones: el tercer poseedor puede asumir el rol del demandado en el juicio y
podr ejercer en tal caso todas las defensas que tena el deudor originario, salvo las
personales. 3164. El tercer poseedor, propietario de un inmueble hipotecado, goza de los
trminos y plazos concedidos al deudor por el contrato o por un acto de gracia. 3166. El tercer
poseedor es admitido a excepcionar la ejecucin del inmueble, alegando la no existencia, o la
extincin del derecho hipotecario, como la nulidad de la toma de razn o inenajenabilidad de la
deuda.
Posibilidad de abandono (no abandona el inmueble ni su posesin) el tercer poseedor puede
abandonar el inmueble hipotecado, y librarse del juicio de los ejecutantes (de ser parte en el
juicio) 3175. La propiedad del inmueble abandonado no cesa de pertenecer al tercer poseedor,
hasta que se hubiese adjudicado por la sentencia judicial; y si se pierde por caso fortuito antes
de la adjudicacin, es por cuenta del tercer poseedor, el cual queda obligado a pagar su precio.
El abandono del tercer poseedor no autoriza a los acreedores para apropiarse el inmueble o
conservarlo en su poder, y su derecho respecto de l se reduce a hacerlo vender y pagarse con
su precio.
Extincin de la hipoteca: las causas pueden estar relacionadas: 3187. La hipoteca se acaba por
la extincin total de la obligacin principal sucedida por alguno de los modos designados para
la extincin de las obligaciones. Por lo tanto una extincin parcial no la extinguira.
Excepciones, existen modos de extincin relativa, donde la hipoteca subsiste:
3189. El pago de la deuda hecho por un tercero subrogado a los derechos del acreedor, no
extingue la hipoteca.
3190. Si el acreedor, novando la primera obligacin con su deudor, se hubiere reservado la
hipoteca que estaba constituida en seguridad de su crdito, la hipoteca contina garantizando
la nueva obligacin.
3191. La hipoteca dada por el fiador subsiste, aun cuando la fianza se extinga por la confusin.
3192. La consignacin de la cantidad debida, hecha por el deudor a la orden del acreedor, no
extingue la hipoteca antes que el acreedor la hubiese aceptado, o que una sentencia pasada
en cosa juzgada le hubiese dado fuerza de pago.
Renuncia: 3193. La hipoteca se extingue por la renuncia expresa y constante en escritura
pblica, que el acreedor hiciere de su derecho hipotecario, consintiendo la cancelacin de la
hipoteca. El deudor en tal caso, tendr derecho a pedir que as se anote en el registro
hipotecario o toma de razn, y en la escritura de la deuda.
Dominio imperfecto revocable o resoluble: 3194. La extincin de la hipoteca tiene lugar, cuando
el que la ha concedido no tena sobre el inmueble ms que un derecho resoluble o condicional,
y la condicin no se realiza, o el contrato por el que lo adquiri se encuentra resuelto.
Subasta pblica: 3196. La hipoteca se extingue aunque no est cancelada en el registro de
hipotecas, respecto del que hubiese adquirido la finca hipotecada en remate pblico, ordenado
por el juez con citacin de los acreedores que tuviesen constituidas hipotecas sobre el
inmueble, desde que el comprador consign el precio de la venta a la orden del juez.
Caducidad de la inscripcin: 3197.Los efectos de la inscripcin de la hipoteca se extinguen
pasados veinte aos desde que fue registrada.
Confusin: 3198. Si la propiedad irrevocable, y la calidad de acreedor hipotecario se
encuentran reunidas en la misma persona, la hipoteca se extingue naturalmente. La excepcin
es el Art. 3182 El tercer poseedor puede hacer valer en el orden que les corresponda las
hipotecas que tena adquiridas sobre el inmueble hipotecado antes de ser propietario de l.
Destruccin: 3195. Si el inmueble hipotecado tiene edificios y stos son destruidos, la hipoteca
slo subsiste sobre el suelo, y no sobre los materiales que formaban el edificio. Si ste es
reconstruido la hipoteca vuelve a gravarlo. La doctrina plantea la hiptesis de que el suelo
perdiera su condicin de cosa in commercium, en tal caso la hipoteca se extingue.
Expropiacin: pase al dominio pblico, el precio de garanta se traslada al precio o
indemnizacin. La hipoteca se extingue, pero subsiste el privilegio del acreedor sobre el valor
constituido por la indemnizacin.
Cancelacin: es la instrumentacin necesaria para que acceda al registro la extincin de la
hipoteca y para que a travs de la inscripcin modifique la realidad registral para adecuarla a la
realidad jurdica.

234

Voluntaria: 3199. La hipoteca y la toma de razn se cancelarn por consentimiento de partes

que tengan capacidad para enajenar sus bienes, o por sentencia pasada en cosa juzgada.
Judicial: 3200. Los tribunales deben ordenar la cancelacin de las hipotecas, cuando la toma
de razn no se ha fundado en instrumento suficiente para constituir hipoteca, o cuando la
hipoteca ha dejado de existir por cualquier causa legal, o cuando el crdito fuere pagado.
Requisitos: 3201. El oficial anotador de hipotecas no podr cancelarlas si no se le presentan
instrumentos pblicos del convenio de las partes, del pago del crdito, o de la sentencia judicial
que ordene la cancelacin.
Efectos: produce la extincin registral de la hipoteca. Los gastos son a cargo del deudor o
propietario del inmueble.
PRENDA
Contrato de prenda: .3204. Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una
obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un
crdito en seguridad de la deuda. (Si queda en poder del deudor el contrato no se perfecciona
y por tanto el derecho real no nace). Es unilateral y oneroso.
Forma: entre las partes no se exige formalidad alguna y puede probarse por cualquier medio.
Frente a terceros, es necesario que el contrato conste en un instrumento publico o por
instrumento privado de fecha cierta.
El contrato de prenda comercial: es aqul por el cual el deudor o un tercero a su nombre,
entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial.
Formalidades: 581. La falta de documento escrito en la constitucin de la prenda, no puede
oponerse por el deudor, cuando ha mediado entrega de la cosa, pero s por sus acreedores.
Pactos prohibidos: 3222. Es nula toda clusula que autorice al acreedor a apropiarse la prenda,
aun cuando sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella fuera de los modos
establecidos en este Ttulo. Es igualmente nula la clusula que prive al acreedor solicitar la
venta de la cosa. Sin embargo, 3223. El deudor, puede convenir con el acreedor en que la
prenda le pertenecer por la estimacin que de ella se haga al tiempo del vencimiento de la
deuda, pero no al tiempo del contrato.
Derecho real de prenda: es el derecho real de garanta que recae sobre una cosa mueble o
un crdito que entrega el constituyente al acreedor o a un tercero designado por ambos de
comn acuerdo, en seguridad de una deuda.
Caracteres: derecho real, accesorio, convencional, especialidad en cuanto al crdito y la cosa,
indivisibilidad carcter que puede ser dejado sin efecto por las partes, publicidad a travs de la
tradicin de la cosa.
3206. Los derechos que da al acreedor la constitucin de la prenda slo subsisten mientras
est en posesin de la cosa o un tercero convenido entre las partes. 3207. Cuando el objeto
sobre el cual la prenda, se encuentra en poder de un tercero, es preciso que ste haya recibido
de ambas partes el cargo de guardarlo en el inters del acreedor.
3208. Se juzga que el acreedor contina en la posesin de la prenda, cuando la hubiese
perdido o le hubiere sido robada, o la hubiera entregado a un tercero que se obligase a
devolvrsela.
Objeto: cualquier cosa mueble o crdito que se encuentre en el comercio. Limitacin: 3212. No
puede darse en prenda el crdito que no conste de un ttulo por escrito.
Requisitos para la constitucin: la entrega de la cosa para el perfeccionamiento del contrato
entre las partes y para la constitucin del derecho real y su eficacia frente a terceros. Sin esta
entrega el acreedor no podr hacer valer el privilegio que confiere la prenda. Si se trata de un
crdito debe entregarse el titulo de crdito y si este fuere no endosable debe tambin
notificarse al deudor del crdito.
Capacidad: para enajenar. Quien recibe la prenda debe tener capacidad para contratar.
Derecho para hacerlo: 3213. Slo puede constituir prenda el que es dueo de la cosa y tiene
capacidad para enajenarla, y slo puede recibir la cosa en prenda, el que es capaz de
contratar. El acreedor que de buena fe ha recibido del deudor un objeto del cual ste no era
propietario, puede, si la cosa no fuese perdida o robada, negar su entrega al verdadero
propietario.
Cosa ajena: 3216. La prenda de la cosa ajena, aun cuando no afecte a la cosa, produce sin
embargo obligaciones personales entre las partes.

235

Constitucin por un tercero: 3221. El derecho de retencin de la prenda, en el caso del artculo
anterior, no tiene lugar cuando la prenda ha sido constituida por un tercero.
Prenda tacita: 3218. Si existiere, por parte del deudor que ha dado la prenda, otra deuda al
mismo acreedor contratada posteriormente, que viniese a ser exigible antes del pago de la
primera, el acreedor no est obligado a devolver la prenda antes de ser pagado de una y otra
deuda, aunque no hubiese estipulacin de afectar la cosa al pago de la segunda.
Efectos: 3220. El derecho del acreedor sobre la prenda por la segunda deuda est limitado al
derecho de retencin, pero no tiene por ella los privilegios del acreedor pignoraticio, al cual se
le constituya expresamente la cosa en prenda.
Derecho de retencin: 3229. El deudor no puede reclamar la devolucin de la prenda, mientras
no pague la deuda, los intereses y las expensas hechas.
Posibilidad de servirse de la cosa: 3230. Si el acreedor abusare de la prenda, ejerciendo en ella
derechos que no eran propios (servirse de la cosa), el deudor puede pedir que la cosa se
ponga en secuestro.
Derecho de reivindicacin: en caso de que le acreedor perdiera la tenencia de la cosa, esta
legitimado para ejercer las acciones para recuperarla contra cualquiera que la tenga, incluso
contra el dueo de la misma. La ley le acuerda las acciones posesorias y petitorias:
Derecho de hacer vender la cosa: 3224. No cumpliendo el deudor con el pago de la deuda al
tiempo convenido, el acreedor para ser pagado de su crdito con el privilegio que la ley le
acuerda sobre el precio de la cosa, puede pedir que se haga la venta de la prenda en remate
pblico con citacin del deudor. Si la prenda no pasa del valor de doscientos pesos, el juez
puede ordenar la venta privada de ella. El acreedor puede adquirir la prenda por la compra que
haga en el remate, o por la venta privada, o por su adjudicacin.
3233. La prenda es indivisible, no obstante la divisin de la deuda. El heredero del deudor que
ha pagado su porcin de la deuda no puede demandar su porcin en la prenda, mientras que la
deuda no haya sido enteramente pagada, y recprocamente, el heredero del acreedor que ha
recibido su porcin de la deuda, no puede librar la prenda en perjuicio de los coherederos que
no han sido pagados.
3234. La indivisibilidad de la prenda no priva a los dems acreedores de la facultad de hacerla
vender, sin estar obligados a satisfacer antes la deuda. El derecho del acreedor se limita a
ejercer su privilegio sobre el precio de la cosa.
Pactos sobre el valor de adjudicacin: 3222. Es nula toda clusula que autorice al acreedor a
apropiarse la prenda, aun cuando sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella
fuera de los modos establecidos en este Ttulo. Es igualmente nula la clusula que prive al
acreedor solicitar la venta de la cosa.
Prenda anticrtica: 3231. Si la prenda produce frutos o intereses, el acreedor los percibe de
cuenta del deudor, y los imputar a los intereses de la deuda, si se debieren, o al capital si no
se debieren.
Extincin:
Por va de consecuencia (pago de la deuda): 3238. Extinguido el derecho de prenda por el
pago de la deuda, el acreedor est obligado a restituir al deudor la cosa empeada, con todos
los accesorios que dependan de ella al tiempo del contrato, y las accesiones que despus
hubiese recibido.
Renuncia: expresa hecha por el acreedor o presumida cuando se hace entrega al deudor de la
cosa prendada.
Confusin: 3237. Se extingue tambin, cuando por cualquier ttulo la propiedad de la cosa
empeada pasa al acreedor.
Venta judicial: cuando la cosa prendada es subastada judicialmente. Trasladndose el privilegio
al precio obtenido en la venta.
Recordar que: 4021. La accin del deudor para pedir la restitucin de la prenda dada en
seguridad del crdito despus de hecho el pago, se prescribe a los veinte aos si la cosa ha
permanecido en poder del acreedor o de sus herederos.
ANTICRESIS
El contrato de anticresis: es el contrato real, unilateral y oneroso que sirve de fuente al
derecho real de anticresis.
Forma: en escritura publica, requisito ad probationem. Para su oponibilidad debe ser inscripto.

236

Pactos prohibidos: 3252. Es de ningn valor toda clusula que autorice al acreedor a tomar la
propiedad del inmueble por el importe de la deuda, si sta no se pagare a su vencimiento;
como tambin toda clusula que lo hiciera propietario del inmueble por el precio que fijen
peritos elegidos por las partes o de oficio.
Derecho real de anticresis: 3239. El anticresis es el derecho real concedido al acreedor por el
deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y autorizndolo a percibir
los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos; y en caso
de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses.
Caracteres: es un derecho real de garanta, solo puede nacer de un contrato, es un derecho
accesorio, con los principios de especialidad y publicidad.
Perfeccionamiento: 3240. El contrato de anticresis slo queda perfecto entre la partes, por la
entrega real del inmueble, y no est sujeto a ninguna otra formalidad.
Capacidad para constituirlo: 3241. El anticresis slo puede ser constituido por el propietario que
tenga capacidad para disponer del inmueble, o por el que tenga derecho a los frutos.
3242. El usufructuario puede dar en anticresis su derecho de usufructo.
3244. El que slo tiene poder para administrar, no puede constituir una anticresis.
Prueba: entre partes cualquier medio. Para terceros: escritura pblica e inscripcin en el
registro.
Contenido: con respecto al acreedor, 3245. El acreedor est autorizado a retener el inmueble
que le ha sido entregado en anticresis, hasta el pago ntegro de su crdito principal y accesorio.
El derecho de retencin del acreedor es indivisible, como el que resulta de la prenda.
Derechos de las partes: 3249. El acreedor puede, por todos los medios propios de un buen
administrador, percibir los frutos del inmueble. Puede recogerlos, cultivando l mismo la tierra,
o dando en arrendamiento la finca; puede habitar la casa que se le hubiese dado en anticresis,
recibiendo como fruto de ella el alquiler que otro pagara. Mas no puede hacer ningn cambio
en el inmueble, ni alterar el gnero de explotacin que acostumbraba el propietario, cuando de
ello resultare que el deudor, despus de pagada la deuda, no pudiese explotar el inmueble de
la manera que antes lo haca.
3255. Pero si l solicitare la venta del inmueble, no tiene el privilegio de prenda sobre el precio
de la venta.
Derecho de retencin: 3245. El acreedor est autorizado a retener el inmueble que le ha sido
entregado en anticresis, hasta el pago ntegro de su crdito principal y accesorio. El derecho de
retencin del acreedor es indivisible, como el que resulta de la prenda.
3254. El acreedor puede hacer valer sus derechos constituidos por el anticresis, contra los
terceros adquirentes del inmueble, como contra los acreedores quirografarios y contra los
hipotecarios posteriores al establecimiento del anticresis.
Entonces su derecho de retencin es oponible frente a todos los que ejecuten el inmueble, a
diferencia del acreedor prendario, cuyo derecho de retencin no priva a los dems acreedores
de la facultad de hacer vender la cosa sin estar obligados a satisfacer antes la deuda garantida.
Mejoras: 3250. Si el acreedor hiciere mejoras en el inmueble, deben serle satisfechas por el
propietario hasta la concurrencia del mayor valor que resultare tener la finca; pero la suma
debida por ese mayor valor no puede exceder el importe de lo que el acreedor hubiere gastado.
Deberes:
1. Deber de conservacin: 3258. El acreedor est obligado a cuidar el inmueble y proveer a su
conservacin. Si por su culpa o negligencia el inmueble sufriere algn detrimento, debe l
repararlo, y si abusare de sus facultades, puede ser condenado a restituirlo aun antes de ser
pagado del crdito.
2. Debe rendir cuentas anualmente de su administracin.
3. El acreedor est tambin obligado a pagar las contribuciones y las cargas anuales del
inmueble, descontando de los frutos el desembolso que hiciere, o repitindolo del deudor, como
en el caso del artculo anterior.
4. Es responsable al deudor si no ha conservado todos los derechos que tena la heredad,
cuando la recibi en anticresis.
5. Desde que el acreedor est ntegramente pagado de su crdito, debe restituir el inmueble al
deudor.

237

Constitucin tacita de anticresis: 3261. Pero si el deudor, despus de haber constituido el

inmueble en anticresis, contrajere nueva deuda con el mismo acreedor, se observar en tal
caso lo dispuesto respecto de la cosa dada en prenda.
Extincin: renuncia por el acreedor, Confusin, venta judicial, por la extincin de la obligacin
principal.
DERECHO DE SUPERFICIE FORESTAL. Ley 25.509: esta ley establece que sea agregado al
artculo 2503 del Cdigo Civil como inciso 8 "La Superficie Forestal". Como un derecho real
sobre cosa propia (pero el derecho a forestar es un derecho de disfrute sobre cosa ajena)
Concepto: Art. 2 El derecho real de superficie forestal es un derecho real autnomo sobre
cosa propia temporario, que otorga el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un
inmueble ajeno con la facultad de realizar forestacin o silvicultura y hacer propio lo plantado o
adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes, pudiendo gravarla con derecho real de
garanta.
Sujetos: solo puede ser constituida por quienes tengan la calidad de propietarios o
condminos.
Objeto: superficie de un inmueble que sirva para forestacin o silvicultura.
Causa: El derecho real de superficie forestal se adquiere por contrato, oneroso o gratuito,
instrumentado por escritura pblica y tradicin de posesin.
Deber ser inscripto, a los efectos de su oponibilidad a terceros interesados en el Registro de
la Propiedad Inmueble de la jurisdiccin correspondiente, el que abrir un nuevo folio
correlacionado con la inscripcin dominial antecedente.
Facultades de las partes: Art. 3 El propietario del inmueble afectado a superficie forestal
conserva el derecho de enajenar el mismo, debiendo el adquirente respetar el derecho real de
superficie forestal constituido.
Art. 4 El propietario del inmueble afectado a derecho real de superficie forestal no podr
constituir sobre l ningn otro derecho real de disfrute o garanta durante la vigencia del
contrato, ni perturbar los derechos del superficiario; si lo hace el superficiario puede exigir el
cese de la turbacin.
Duracin: Art. 6 El derecho real de superficie forestal tendr un plazo mximo de duracin por
cincuenta aos (pudiendo renovarse). En caso de convenirse plazos superiores, el excedente
no valdr a los efectos de esta ley. (Es temporario)
Constitucin: se adquiere por contrato, oneroso gratuito, instrumentado por escritura publica y
tradicin de posesin. La ley tambin exige que el contrato sea inscripto.
Extincin: se extingue por:
Renuncia, solo de carcter expresa.
Condicin resolutoria: cuando se verifica su cumplimiento.
Consolidacin: si se renen en una misma persona las calidades de propietario y superficiario.
Caducidad: por el no uso durante el plazo de 3 aos.
Art. 7 El derecho real de superficie forestal no se extingue por la destruccin total o parcial de
lo plantado, cualquiera fuera su causa, siempre que el superficiario realice nuevas plantaciones
dentro del plazo de tres aos.
Art. 11 Producida la extincin del derecho real de superficie forestal, el propietario del
inmueble afectado, hace suyo las plantaciones que subsistan, debiendo indemnizar al
superficiario, salvo pacto en contrario, en la medida de su enriquecimiento.
ACCIONES
Acciones Reales: la que esta destinada a protegern derecho real, y se dirige contra el que
posee la cosa o contra cualquiera que lo viole (por su carcter erga omnes). Son acciones
declarativas y de condena.
2756. Acciones reales son los medios de hacer declarar en juicio la existencia, plenitud y
libertad de los derechos reales, con el efecto accesorio, cuando hubiere lugar, de
indemnizacin del dao causado.
2757. Las acciones reales que nacen del derecho de propiedad, son: la accin de
reivindicacin, la accin confesoria, y la accin negatoria.
Acciones personales: por ser el derecho personal relativo, la accin que lo protege solo podr
ejercitarse contra quien se obligo al cumplimento.
Acciones mixtas: aquellas en la que el actor tiene un derecho real y un derecho personal que
puede ejercitar simultneamente.

238

Accin Reivindicatoria. Existencia del derecho real. Procede cuando hay una prohibicin
absoluta del derecho. Estn legitimados activamente los titulares de los derechos reales que
se ejercen por la posesion (dominio, condominio, usufructo, uso, aviacin, prenda y anticresis
para el supuesto de desposesin o despojo.)
2758. La accin de reivindicacin es una accin que nace del dominio que cada uno tiene de
cosas particulares, por la cual el propietario que ha perdido la posesin, la reclama y la
reivindica, contra aquel que se encuentra en posesin de ella.
Un vez intentada esta accin pueden darse las siguientes situaciones: la comn, esta es la del
despojo, la de la entrega voluntaria, y la particular del art. 2783 del poseedor que niega serlo,
aqu el actor no queda liberado de la necesidad de probar su derecho de propiedad.
Objeto: Pueden reivindicarse:
2759. Las cosas particulares de que se tiene dominio, sean muebles o races, pueden ser
objeto de la accin de reivindicacin, y lo mismo las cosas que por su carcter representativo
se consideran como muebles o inmuebles.
2760. Son reivindicables los ttulos de crditos que no fuesen al portador, aunque se tengan
cedidos o endosados si fuesen sin transferencia de dominio, mientras existan en poder del
poseedor imperfecto, o simple detentador.
2764. Una universalidad de bienes, tales como una sucesin cuestionada, no puede ser objeto
de la accin de reivindicacin; pero puede serlo una universalidad de cosas.
No pueden reivindicarse las cosas muebles cuya identidad n puede ser reconocida, como el
dinero, cosas fungibles, etc.
2762. No son reivindicables los bienes que no sean cosas, ni las cosas futuras, ni las cosas
accesorias, aunque lleguen a separarse de las principales, a no ser stas reivindicadas, ni las
cosas muebles cuya identidad no puede ser reconocida, como el dinero, ttulos al portador, o
cosas fungibles.
2779. En los casos en que segn los artculos anteriores, corresponde la accin de
reivindicacin contra el nuevo poseedor, queda al arbitrio del reivindicante intentarla
directamente, o intentar una accin subsidiaria contra el enajenante o sus herederos, por
indemnizacin del dao causado por la enajenacin; y si obtiene de stos completa
indemnizacin del dao, cesa el derecho de reivindicar la cosa.
2780. Sea o no posible la reivindicacin contra el nuevo poseedor, si ste hubo la cosa del
enajenante responsable de ella, y no hubiese an pagado el precio, o lo hubiese slo pagado
en parte, el reivindicante tendr accin contra el nuevo poseedor para que le pague el precio, o
lo que quede a deber.
Accin Negatoria. A la libertad. Procede cuando hay turbacin 2800. La accin negatoria es la
que compete a los poseedores de inmuebles contra los que les impidiesen la libertad del
ejercicio de los derechos reales, a fin de que esa libertad sea restablecida.
La deferencia con la reivindicatoria: radica en cuanto a la magnitud de la lesin o del ataque
perpetrado, ya que mientras que la accin reivindicatoria protege al titular del derecho real
contra el ataque de la desposesin, la negatoria lo protege contra el ataque de la turbacin. Por
lo que la accin tiene a declarar la libertad del ejercicio del derecho real (la reivindicatoria
obliga a restituirlo)
Accin Confesoria. A su plenitud. 2795. La accin confesoria es la derivada de actos que de
cualquier modo impidan la plenitud de los derechos reales o las servidumbres activas, con el fin
de que los derechos y las servidumbres se restablezcan.
2796. Compete la accin confesoria a los poseedores de inmuebles con derecho de poseer,
cuando fuesen impedidos de ejercer los derechos inherentes a la posesin, que se determinan
en este Cdigo: a los titulares verdaderos o putativos de servidumbres personales activas,
cuando fuesen impedidos de ejercerlas: a los acreedores hipotecarios de inmuebles
dominantes cuyos poseedores fuesen impedidos de ejercer derechos inherentes a su posesin.
2797. La accin confesoria se da contra cualquiera que impida los derechos inherentes a la
posesin de otro o sus servidumbres activas.

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