Avalos Magaa, Sergio Arturo y Madrigal Martnez, Csar Humberto

"Hacia una antropologa jurdica de la modernidad

Episteme No. 6 Ao 2, Octubre-Diciembre 2005
http://www.uvmnet.edu/investigacion/episteme/numero5-05/
Fecha de consulta:

Hacia una antropologa jurdica de la modernidad

Sergio Arturo Avalos Magaa
Csar Humberto Madrigal Martnez
Campus Villahermosa

Resumen
En este artculo, los autores describen las posibilidades que abre, para el estudio del derecho
contemporneo, el anlisis desde el punto de vista de la antropologa jurdica. Trazan a grandes
rasgos su evolucin y explican por qu es necesaria en un pas como Mxico, en el que ha habido
durante muchos aos una tajante separacin entre el estudio de la teora y la prctica jurdicas.
Concluyen aseverando que al menos en Mxico no existe consenso sobre la eficacia pedaggica de
ese enfoque pluridisciplinario. El planteamiento considera sobre todo a la antropologa jurdica
como un punto de convergencia metodolgico para las dems disciplinas jurdicas.

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Introduccin
La simple pero enorme dificultad que representa el llegar a una definicin del derecho muestra, de
entrada, la necesidad de utilizar instrumentos pluridisciplinarios para su estudio. Por ello,
consideramos que una de las disciplinas que permite un anlisis ms completo de los fenmenos
jurdicos es la antropologa jurdica [1]. Hija de la antropologa social, la antropologa jurdica no
es muy diferente de aquella, pues tiene tambin como objeto el estudio de los discursos, prcticas
y representaciones esenciales para el funcionamiento de cada sociedad, pero privilegia, como es
obvio, el aspecto jurdico. Sin embargo, esta disciplina no considera al derecho como un elemento
autnomo y aislado, sino como uno ms de los elementos de un sistema cultural y social.
De hecho, en el momento que se constituyeron los fundamentos de la antropologa actual, en la
segunda mitad del siglo XIX, una buena parte de los grandes antroplogos era jurista o haba
estudiado derecho; pero los problemas que plantea la definicin misma del derecho y la
identificacin del derecho y el Estado aunados a elementos propios del conservadurismo de los
juristas (la reverencia al Estado, la sobrevaloracin del orden y la seguridad, el temor al conflicto,
etc.) fueron minando el inters del derecho por las sociedades primitivas y acentuaron el
idealismo de un derecho aislado que se reduce a una simple tcnica. La apertura propia de la
antropologa, al menos desde Malinowski (1884-1942), hubiese podido aportar mucho al derecho,
sencillamente porque el antroplogo tiene que sumergirse en la sociedad que pretende observar y
no puede dejar de lado sus dems aspectos.
Hemos dividido nuestro ensayo en tres partes. La referencia, en la primera parte, al marco
histrico del nacimiento y desarrollo de la antropologa jurdica es necesaria para comprender el
porqu de la reticencia de los juristas hacia el anlisis pluridisciplinario. La segunda parte aborda
el hecho paradjico de que las fronteras entre la antropologa jurdica y otras ciencias conexas
tiende a desaparecer para dar paso a un enfoque pluridisciplinario, holstico. En la tercera parte, se
proponen algunas aplicaciones concretas de la metodologa de la antropologa jurdica al estudio
del derecho positivo.

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Los fundadores de la antropologa jurdica

En el siglo XVIII, la antropologa se vuelve epistemolgicamente posible, y de entre los juristas
destaca el nombre de Montesquieu. Sin embargo, como ya lo mencionamos, ser hasta la segunda
mitad del siglo XIX cuando se escriban las grandes obras de la antropologa jurdica.

En 1861, aparecen, en Londres y Stuttgart, dos libros

considerados hoy como clsicos en la materia: Ancient Law de
H. J. Sumner-Maine (1822-1888) y Das Mutterrecht de J. J.
Bachofen (1815-1887). Lo que interesa a Sumner-Maine es
entender cules son las bases que sostienen a los sistemas
jurdicos y establecer los criterios de comparacin necesarios
para su anlisis. Tanto l como Bachofen se sitan en una
perspectiva evolucionista y hay que resaltar, sobre todo, el
aporte metodolgico de este ltimo en el anlisis de obras de
arte y de la mitologa en particular. Otro texto clsico fue
Ancient Society (1877) del abogado neoyorquino Lewis H.
Morgan (1818-1881), gran especialista de los indios
norteamericanos, cuyo trabajo fue fundamental para los
anlisis posteriores de la teora marxista.

La antropologa jurdica de Marx y Engels aborda de frente uno de los problemas clave de la
materia: la relacin entre el derecho y el Estado; independientemente de las crticas y debilidades
que se les han sealado, sus textos fueron determinantes para la historia de la antropologa
jurdica. Lo apretado del resumen nos obliga a pasar por encima de diversas corrientes (otros
evolucionistas, neo-evolucionistas, etc.) para sealar brevemente a quien se acerca por primera
vez a la realidad jurdica: Malinowski, creador del funcionalismo y para quien el derecho no se
limita nicamente a los principios abstractos plasmados en los diversos cdigos, sino que se
manifiesta igualmente en fenmenos ms concretos y, sobre todo, susceptibles de ser estudiados
a travs de la observacin directa. As, despus de arrancar con la visin histrico-normativa del
derecho, propia del evolucionismo, la antropologa jurdica contina con el funcionalismo, el
anlisis procesal y el pluralismo jurdico, pero independientemente del mtodo, como lo seala
Norbert Rouland: El verdadero rigor consiste () en tomar conciencia de que lo real est oculto,
lo que implica de nuestra parte de mltiples ensayos para intentar captarlo[2].

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Antropologa jurdica y ciencias conexas
Nuestro planteamiento parte esencialmente de la idea que definir el campo del derecho debe
implicar el estudio de los textos jurdicos, pero tambin, en igual medida, el de los discursos, las
prcticas y las representaciones que le sirven de base. En este sentido, es indispensable subrayar
la tendencia, casi general, de los juristas a concentrarse nicamente en los textos jurdicos y a
dejar de lado lo que representa el derecho para quienes deciden sometrsele.
Esta tendencia a permanecer en un espacio supuestamente neutro, al menos en Mxico, ha sido
perjudicial para la ciencia jurdica, pues ha aumentado la distancia entre teora y prctica del
derecho. De hecho, como lo seala Jaime Crdenas, investigador del Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la UNAM, al no interesarnos, por ejemplo, en las (...) relaciones de poder, de inters
y los valores o fines que desean imprimirle los que producen el derecho (...) el pretendido
Estado de derecho (se queda en) (...) interpretaciones gramaticales en el contexto de una cultura
jurdica atrasada y lastrada por un evidente paleopositivismo jurdico[3]. Un enfoque
pluridisciplinario puede entonces ayudar a romper el profundo silencio existente sobre la realidad
de la prctica jurdica en nuestro pas, silencio que en la enseanza del derecho constituye, en
palabras de Miguel Carbonell y Rodolfo Vzquez, un verdadero fraude a los alumnos[4].
Si consideramos que el derecho es inherente a toda forma de vida en sociedad, se presentaran
grosso modo tres maneras de abordarlo:
a) Por su forma, identificndolo con las normas o los procedimientos para resolver
conflictos.

b) Por su contenido, el cual podemos conocer ya sea por el anlisis de las normas o
por el de los comportamientos jurdicos y la reconstitucin de los principios jurdicos
implcitamente contenidos en las decisiones de justicia.
c) Considerndolo ms como un fenmeno que como un concepto.

Esta ltima postura es la del Laboratorio de Antropologa Jurdica de la Universidad de Pars (LAJP)
[5], el cual se interesa sobre todo en los procesos de socializacin jurdica. Ahora bien, es
necesario sealar que si pugnamos por un enfoque antropolgico no es porque consideremos que
las dems disciplinas relacionadas con el derecho no son tiles para su estudio.
Al contrario, pensamos que las fronteras entre disciplinas se han vuelto artificiales [6] y la
colaboracin con, por nombrar algunas, el derecho comparado, la historia del derecho o la
sociologa jurdica es una condicin sine qua non para la comprensin de los fenmenos jurdicos.
Nuestro planteamiento considera sobre todo a la antropologa jurdica como un punto de
convergencia metodolgico para las dems disciplinas jurdicas y para un enfoque holstico del
derecho.

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Metodologa de la antropologa jurdica
La antropologa jurdica es eminentemente comparativa. Es necesario aceptar, sin embargo, que
las macro-comparaciones no tienen una aceptacin unnime entre los especialistas. Es posible, sin
embargo, establecer algunos elementos comparativos fundamentales.
a) El marco comparativo: puede ser histrico, temtico o geogrfico. Independientemente
del marco, toda comparacin implica usar un modelo que defina claramente los
elementos y sistemas comparados, los ejes de comparacin, el tipo de formulaciones y
sus resultados.
b) El objeto de comparacin: el objeto toca necesariamente a los sistemas jurdicos y sus
diversos elementos, tomando en cuenta siempre el papel del derecho en las sociedades
comparadas.
c) La naturaleza de la comparacin: se trata de la parte ms delicada, pues su
complejidad se acrecienta a la par de la heterogeneidad de los modelos jurdicos
comparados.
Las etapas de la investigacin en antropologa jurdica pueden esquematizarse de la siguiente
manera [7]:

Etapas

Denominacin

Implicaciones

VI

Presentacin de resultados

Descripcin de los datos utilizados y de los resultados

obtenidos en las diversas etapas de la investigacin
Definicin
de
los
principios
generales
de
funcionamiento del sistema
Verificacin de las hiptesis utilizando modelos que
estudien las propiedades de sistemas diferentes

Generalizacin

IV

Comparacin

III

Anlisis

Estudio de las relaciones existentes en el seno de

conjuntos considerados como sistemas

II

Recoleccin de datos

Informacin escrita y oral, seleccin de mtodos

Definicin del tema

Formacin especial

Aplicado concretamente al problema de una antropologa jurdica del derecho positivo podemos
establecer como marco temtico, por ejemplo, el pensamiento mtico, el cual no es privativo de las
sociedades tradicionales. Las sociedades modernas poseen y utilizan todo tipo de mitos. Roland
Barthes subray, por ejemplo, que el mito es un modo particular de comunicacin y no puede ser
definido por el objeto de su mensaje [8]; en este sentido, existen mitos tanto en La Odisea como
en la serie Dallas, en el Cdigo napolenico o en la Constitucin mexicana. Adems, para entender

cmo el mito sirve al derecho, hay que precisar que el alcance del mito va ms all del sentido del
signo que utiliza.
La autoridad que emana del Cdigo napolenico no viene slo del rigor con el que fue redactado,
sino de otro mensaje: el de una sociedad de individuos libres regidos por la razn, que deciden
someterse voluntariamente al derecho. El caso de las elecciones es otro ejemplo porque, ms que
un simple modo de designacin de gobernantes, son ritos a travs de los cuales el cuerpo social
manifiesta su coherencia, ritos susceptibles de ser comparados con los de ciertas sociedades
africanas.
Es importante subrayar que este tipo de acercamientos al fenmeno jurdico, que son comunes en
los pases anglosajones, han despertado, hasta ahora, poco inters en Mxico. Ahora bien, las
razones de la rigidez que caracteriza a la enseanza del derecho en Mxico y, en general, en el
mundo son de diversa ndole.
stas van desde un rasgo conservador, muy propio de los actores u operadores jurdicos (jueces,
legisladores, litigantes, profesores, etc.), hasta una concepcin tradicional, tanto desde el punto
de vista filosfico como del histrico-social, (que) ha sido la tendencia prevaleciente en la escuela
y universidad [9]. No hay, por lo tanto, resultados evidentes en este campo, pero sabemos que
existen investigaciones en curso y proyectos que, aunque no se declaren abiertamente
antropolgicos, lo son por el enfoque o la metodologa utilizada.

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Conclusiones
La profundidad del anlisis antropolgico radica en la tendencia a pensar al derecho como un
objeto complejo, pues pone el acento en la imbricacin de lo poltico y en otras dimensiones de lo
social. Lo jurdico, casi tanto como lo poltico, se encuentra presente en la sociedad bajo las
formas ms diversas, por ello, el investigador tiene que poner en juego todo para sacar a la luz los
dispositivos de poder que operan a travs del derecho. Existe, en la antropologa poltica, una
corriente que pugna por una antropologa de la modernidad, estamos pensando obviamente en los
trabajos de Marc Abls y de Marc Aug.
Esta postura metodolgica, que busca en comn con otras disciplinas profundizar nuestro
conocimiento de los fenmenos polticos, nos parece adecuada tambin para el estudio de los
fenmenos jurdicos contemporneos, y particularmente til para el estudio y la enseanza del
derecho en Mxico donde coadyuvara a reducir la enorme distancia existente entre teora y
realidad jurdicas. An no existe, al menos en Mxico, un consenso sobre la eficacia pedaggica de
ese enfoque pluridisciplinario; se trata de una va por explorar, cuyos resultados se vern con el
tiempo. Se necesita, pues, ir hacia un paradigma, en el sentido kuhntiano del trmino, es decir,
un modelo o patrn aceptado por los cientficos; o tambin, un conjunto de creencias compartidas
por los cientficos, es decir, un sistema de acuerdos entre los cientficos sobre cmo deben ser
entendidos los problemas [10].
Un paradigma de este tipo, contructivista jurdico [11], surge como reaccin al modelo tradicional
de enseanza del derecho. Se trata de un nuevo tipo de enseanza que permite analizar y
desentraar los aspectos contextuales que inciden en el fenmeno, y lograr una enseanza ms
consciente y significativa tanto para el docente como para el alumno. Crtica, constructiva,
transformadora, creativa e innovadora, transdisciplinaria. Consideramos que en ese sentido,
afortunadamente, van ya ciertos trabajos, como el realizado por el Instituto de investigaciones
Jurdicas de la UNAM en 2004: Cultura de la Constitucin en Mxico. Una encuesta nacional de
actitudes, percepciones y valores [12].

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Referencias Bibliogrficas
[1] Rouland, N. (1988). Anthropologie juridique. Pars, Ed. Presses Universitaires de France (PUF),
p. 98.
[2] Citado por Gonzlez Galvn, Jorge Alberto. La enseanza de la antropologa jurdica en
Francia en Etnicidad y derecho. Un dilogo postergado entre los cientficos sociales, p. 307.

[3] Crdenas, Jaime. Cultura jurdica y desafuero en El Financiero, 1 de marzo de 2005, p. 52.
[4] Carbonell, Miguel y Vzquez, Rodolfo (2003). Introduccin a Poder, derecho y corrupcin, p. 3.
[5] Ver Gonzlez Galvn(1996) , p. 295.
[6] dem, p. 291.
[7] Elaboracin propia con base en Rouland (1988), pp. 164-179.
[8] Barthes, Roland (1957). Mythologies. Paris, Ed. Le Seuil.
[9] Witker (1985), p. 68.
[10] Kuhn, Thomas S. (2000)
[11] Cf. Cceres Nieto, Enrique (2002). Psicologa y constructivismo jurdico: Apuntes para una
transicin paradigmtica en Muoz de Alba Medrano, M., Coordinadora, et. al. Violencia Social.
Mxico, UNAM.
[12] Flores, Julia, et. al. (2004). Cultura de la Constitucin en Mxico. Una encuesta nacional de
actitudes, percepciones y valores. Mxico, UNAM/IIJ.

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Acerca de los autores
Sergio Arturo Avalos Magaa
Es acadmico de postgrado de la UVM, Campus Villahermosa. Licenciado en derecho por la
Universidad Jurez Autnoma de Tabasco. Hizo estudios de maestra en Ciencias Polticas en la
Universidad de Pars 3, de maestra en Derecho Constitucional en la Universidad de Pars 2 y de
Edicin en la Universidad de Pars 13. Es candidato a doctor en Ciencias Polticas por la
Universidad de Pars. Actualmente, es catedrtico de postgrado en la maestra en Ciencias Sociales
de la UJAT.
Csar Humberto Madrigal Martnez
Es secretario acadmico de la UVM, Campus Villahermosa. Licenciado en derecho por la UJAT,
maestro en Ciencias Penales por la UA de Veracruz, maestro en Psicologa Jurdica y Criminologa
por el IU Puebla y doctor en administracin. Concluy el doctorado en Ciencias Penales y Poltica
Criminal en el INACIPE. Ha sido profesor en la Divisin de Ciencias Sociales de la UJAT; catedrtico
en licenciatura y postgrado; profesor de la Universidad Olmeca, en donde fue Director de Derecho
y Director General Acadmico; profesor de licenciatura y postgrado en la UVM- Villahermosa, y
Universidad Mundo Maya. Ha sido Director de Prevencin del Delito y Servicios a la Comunidad de
la PGJ de Tabasco; fue Director de Consignaciones de la PGJDF. Preside el Colegio de Ciencias
Jurdicas de Tabasco (2004-2006), y presidente del Colegio Nacional de Ciencias Jurdicas, 2004.
Es investigador del Sistema Estatal de Investigadores del CONACYT y miembro, desde su inicio,
del Padrn de Investigadores del CCYTET.