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Grisolla, Julio Armando


Manual de derecho laboral - 2a ed. - Buenos Aires: Lexis Nexis Argentina,

2005.
1000 p. ; 23x16 em.

PALABRAS PRELIMINARES DE LA 28 EDICION

ISBN 987-1178-97-2
1. Oerecho Laboral I. Titulo

COO 344

I.S.B.N. 987-.1178-97-2

LEXISNEXIS

ARGENTINA S.A.

Carlos Pellegrini 887, 3 piso (CI009ABQ) Buenos Aires - Argentina


Tel.: (54-11) 5236-8800 Fax: (54-11) 5239-1881

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Heeho el deposito que estableee la 1M) 11.723. Dereehos reservados.

Impreso en la Argentina. Printed in Argentina.

1.Cuando se prepara una clase, se efecnia un planeamiento docente, 0 se escribe un


libro, necesariamente se deben resaltar tres aspectos del proceso ensefianza-aprendizaje:
el objetivo ("para que se ensefia"), el contenido ("que se ensefia'') y las estrategias meto
dol6gicas ("como se ensefia"), todoello priorizando la didactica.
Como todo ejercicio docente, la biisqueda es trascender el agotamiento del conte
nido didactico especifico para pmpender a la instruccion formativa integral y bregar par
el perfeccionarniento total de la persona.
Cuando una obra esta dirigida a estudianres, su objetivo no se cumple 5010 con servir
de herrarnienta para la aprobaci6n de la asignatura, sino que debe brindar un panorama global
de la materia que otorgue los conocimientos basicos y esenciales de cada institute, irnpres
cindib les tanto para su formacion jurfdica como parael posteriorejercicio profesional, sin in
troduciren su contenido rnaticesque puedanentorpecer la vision real y objetiva de los temas.
Esta concepci6n de la ensefianza es compartida par queridos y prestigiosos espe
cialistas, como Ia Dra. Estela Ferreiros -profesara titular regular de la UBA y de la
UCA- y el Dr. Pedro Femando Niihez-c-profesor titular de la UADE-, y par muchos
docentes de distintas universidades del pais en la que habra de utilizarse este libro.
II. Partiendo de esas prernisas, en el manual se realiza un abordaje teorico-practico
y jurisprudencial, analizando 10esencial de cada instituto, con la legislaci6n vigente
(transcripci6n de las principales normas) y lajurisprudencia actualizada. Se citan ejem
pies y se incluyen cuadros dernostrativos, graficos y liquidacion de indemnizaciones.
Los ternas que tienen un desarrollo mas extenso son los que entiendo de mayor
trascendenciaen la materia y los que resultan necesarios conocer paradesernpenarse con
idoneidad en esta rarna del derecho. Tambien he tornado en consideraci6n las preguntas
efectuadas reiteradarnente en cursos de grade y posgrado, 10que me ha permitido esta
blecer otros puntos de interes y sobre ellos focalizar la obra.
En el cap. XXXIII, titulado "Practica laboral. Modelos", se incorporan aspectos
utiles para el futuro profesional: modelos de notas y telegramas, referidos a los temas trata
dos en los distintos capitulos.
En el cap. XXXIV se incorpora un anexo jurisprudencial que refleja los temas tra
tados en la mayoria de los capitulos y la posicion de los tribunales. Se han seleccionado
los ultirnos fallas (mas de 1.000 surnarios), a traves, principalrnente, del on line de Lexis
Nexis Laboral J" Seguridad Social y de los boletines de jurisprudencia publicados perio
dicarnente par Ill. Secretarfa General de Ill. Camara Nacional de Apelaciones del Trabajo;

JUl.IO ARMANDO GRISOLlA

en los casas de provenir de otra fuenre, esta fue consignada entre parentesis: cuando en
el sumario solo se detalla 10 sala, pertenece a la Camara Nacional deApelacionesdel Tra
bajo. El criteria de selecci6n fue priorizar la jurisprudencia mas trascendente sabre te
mas de interes practice y--dentro de esta-s-la
reciente.
III. Este manual esta basado en mi libro DerechodeL trabajo yde La seguridadsocial.
Doctrina. Legislacion. Iurisprudencia. ModeLos (II' ed., LexisNexis, 2 tomos, 2(05), que
ha tenidouna ampliarepercusi6n y difusi6n.En susdistintas ediciones ha recibido nurnero
sos elogios (merecidos 0 no) de profesores de la materiadedistintas universidades del pais y
de abogados especialistasen derecho del trabajo, como asf tambien cornentarios de pres
tigiosos juristas publicados en revistas dedicadas a 130 materia.
Laidea de realizar un manual se bas6 esencialmente en que la profundizaci6n yex
tension de los temas tratados en la 118 edici6n excedfan los requerirnientos mfnimos ne
cesarios de conocimiento del alumno de grado, yaque esta dirigida a profesionales yes
tudiantes de posgrado, sin perjuicio de resultar de interes para los estudiantes que en el
futuro piensen dedicarse al derecho laboral y deseen profundizarel analisis de los temas
desarrollados en este manual.
IV. Agradezco a varios docentes integrantes de la Maestrfaen Derechodel Trabajo
y Relaciones Laborales Intemacionales -que se dicta en la Universidad Nacional de
Tres de Febrero-- y que comparten mi vocacion docente en las catedras de Derecho del
Trabajo de distintas universidades, que hancolaborado en laelaboracion deeste manual.
AI Dr. Pedro Fernando Nunez -pmfesor titular en la UADE-, por su colabora
cion en los caps. XXVII ("Derecho de la seguridad social") y XXVlll ("Sistema Integra
do de Jubilaciones y Pensiones"); a la Dra. Graciela O. Bozzo, por su colaboracion en el
cap. XXVI ("Accidentes y enfermedades del trabajo. Ley de Riesgos del Trabajo"); al
Dr. Ricardo D. Hicrrczuclo-s-docente en la DBAy en la UADE-, por su colaboracion
en los caps. VII ("Fraude. Responsabilidad solidaria. Transferencia del contrato"), XXI
("Asociaciones Sindicales de Trabajadores") y XXII ("Negociacion colectiva, Conve
nios colectivos"); al Dr. Alberto Chartzman Birenbaum por su colaboraci6n en los caps.
XXVII ("Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones") y XXXI ("Obras sociales.
Seguro de salud") y al Dr. EmestoJ. Ahuad-s-docenre en la UADE y en la Universidad
del Salvador-, por su colaboracion en el cap. V ("Contrato de trabajo. Relacion de de
pendencia").
V. Dedico este manual a nuestros estudiantes de todo el pais. augurando que se trans
formen en profesionales honestos, que prioricen los valores esenciales -los derechos hu
manos y la dignidad del hombre que trabaja- y defiendan la Equidad y laJusticia.
En el plano personal, aquienes tanto quiero y me quieren decoraz6n, con arnor sin
cero y desinteresado, porque su felicidad es la energfa que justifica cualquier esfuerzo.
Rindo con este trabajo un homenaje a mi abuelo -Juan Emilio Grisolia-s- para
digrna del buen profesor. docente de alma con vocaci6n de servicio, que supo general'
durante toda su vida el reconocimicnto y afecto de sus alumnos.

mas

JULIO ARMANDO GRISOLIA

20 de julio de 2005

CAPiTULO I

TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAjO


TRABAJO HUMANO
En sentido amplio se puede definir tltrabaif;\Ytuman~.comotoda actividad re{lli
zada por el hombre, con su esfuerzo ff)cd 0 mterectuar,que produceo"lenesiseiVicws
.\ yqu~ t~en~~r-~~T~~o ~o-nve~ir las cosas ~ decir, ~a.n_~fqfl11~rJi!:~ildilli:----' - '
!
Encambio,parae erecho e traIJaj el conceptoesmaseslriclO. Se circunscribe
a toda actividad Ucua pres a a a ofro -persona ffsica 0 jurid"ic-;(ernpleador individual
o e-mpresa)~ a.Eq!f7.~.1?!...(Ld..~"~.iiE.~!:~~.~i'!f!~~~q!!;~-- er1~~~cfyo, 4ei T1:f}.baje '}q s~.Q(l,lpgA~
todo et trcbajo humane sino solo del trabajo en relacion de dependencia.
. .." 'EI trabajo hum-a~~o es ~"I1me~u~iIl"s"trU'mento iCse-rvicio defTnt~res particular de
otro, ni una mercancfa, tal como se presentabaen la esclavitud. Se trata de unaactividad
creadora de utilidad que tiene valor social. Constituye ellazo de uni6n entre el hombre

"

y la sociedad: trabajares crear utilidad; el producto del trabajo realizado sirve aotros: es
un servicio social, un acto de solidaridad humana.
El trabajo esta heche para el hombre, perc este no ha sido creado exclusivamente
para eiJ!ibaj6~fJltllielO,ponfue e1ti;~bajcl-ri6 es todo, sino una parte de suo vida Yl en se
gundo termino, pOrque-no es unfin en sf mismo, sino solo un medio, ya que I~ sirve al
hombre para obtener otras cosas.
'
principio, el trabajooneroso -remuneradG- hay una relaclon de cambio
de cardcter patrimonial, ya que el trabajador desarrolla tareas para su subsistencia y la
de su familia: trabaja par la rernuneracion. Pero, JX>r encima de ello, ladignidad humana
del trabajador merece una valoracion legal preferente, que queda evidenciada no s610
en la Jegislaci6n argentina, sino tarnbien en el derecho comparado, en los convenios y re
comendaciones de la OIT y en distintos tratados internacionales.
La dignidad humana se respeta al entender que el trabajador no es una rnaquina, ni
unacomputadora, ni un robot: es un hombre. Ese hombre es digno no porque trabaje sino
porque es un ser humano: la dignidad del trabajo humane no esta en el brillo exterior de
10producido sino justarnente en que ha sido realizado porun ser humano. Las rnaquinas,
la informatica y la rob6tica estan al servicio del hombre: son meros instrumentos que ne
cesitan de su intelecto, por 10cual de modo alguno se los puede comparar con el.
EI trabajo sirve para el hombre y la sociedad porque esta disfruta de los bienes y
servicios producidos pol' aquel: es social por su tin y por su ejercicio.

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en

10

JULIO ARMANDO GRISOLIA

TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO

Las relaciones de trabajo se centran en satisfacer las necesidades del hombre y fa


cilitar su desarrollo como persona. Para ello el hombre esta dotado de capncidad de ac
cion (sus manes acuian como herramientas) y de inteligencia (puede dorninar su mundo

del procurador fiscal que Ia COIte hace suyo-. En multiples actividades amateurs tal
condici6n sobrevive sin desnaturalizarse con subsidios y ayudas, que de no adrnitirse
tendrfan la virtualidad de lirnitar esas pracricas a personas pudientes ----del dictamen del
procurador fiscal que la C0I1ehace suyo-- (Corte Sup., 41712003, "Traiber, Carlos D. v.
Club Atletico River Plate Asoc. Civil").
Los religiosos que profesan no pueden ser considerados trabajadores (art. 25,
LCf) en relacion de dependencia de las ordenes a las cuales pertenecen (cualquiera sea
la confesionreligiosa de que se trate), aunque el servicio 10 reciba un tercero (por ejem
plo, en hospitales 0 establccimientos de ensefianza).
En principio, tampoco cabe incluir dentro de la LCT el denominado "trabajo fa
miliar"; por ejemplo, los conyuges 0 los padres respecto de sus hijos que estan bajo su
pallia potestad. No podna haber contrato de trabajo entre esposos, en virtud de la prohi
bici6n de celebrar entre sf contratos de compraventa (art. 1358,CCiv.) y del art. 27, ley
19.550, por el cuallos esposos pueden integrar entre sf sociedades por acciones y de res
ponsabilidad Iimitada.
Sin embargo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacion resolvio que en la legisla
cion vigente no existe prohibiciongenericade contratarentre c6nyuges ni especfficade ce
lebrarcontratode trabajo,porende, dado que la independencia de lospatrimonios-aun ga
nanciales-- de los conyuges permite conciliar sus derechos y deberes en la orbita
matrimonial con Ia relacion de dependencia propia del mencionado contrato que se limi
ta a las acrividades de la empresa, no existen razones objetivas para negar la prestacion
jubilatoria solicitada por la conyuge invocando los servicios dependientes efectuados
para su esposo si se acredita la efectiva realizacion de las tareas y de los correspondientes
aportes impuestos por la legislaci6n previsional (Corte Sup., 26/11/2002, "Segurotti,
Luciana v. Anses", DT 2003-A-418).
Tampoco tienen canicter laborallos tmbajos que presten los hijos que viven con sus
padres en favor de ellos,aun si la prestaci6nes remunerada. AI respecto, el art. 277,CCiv.
establece que "los padres pueden exigir que los hijosque estan bajo su autoridad y cuidado
lesprestenla colaboracionpropia de suedad, sin que ellostenganderecho a reclamarpago 0
recompensa".Asimismo,el art. 279,CCiv. disponeque"los padresnopueden hacer contra
to alguno con los hijos que estan bajo su patria potestad". Par 10 tanto, no puede existir
contrato de trabajo entre padres e hijos rnenores de edad, pero sf con los mayores.
En cambio, no existe prohibicion legal de celebrar un contrato de trabajo con otros
parientes, aunque se debe analizar detenidamente siclcumplimiento de lararea se realiza
en razon de la convivencia familiar. A tal efecto, se debe verificar si el familiar convive
con el pretendido empleador y si la tarea sirve para el mantenimiento de la familia y no
pam exclusive beneficio del empresario.
Ellrabajo autonomo, a diferencia del trabajo benevolo, es retribuido, pero no in
cluve 101I0ta de dependencia: el au(onomo trabaja por su cLlenta) riesgo, por ejemplo,
el duefio de un kiosco 0 un cuentapLUpista.
EI trabajador aut6nomo no trabaja sometido a una organizacion ajena. sino que 10
hace en su propia organizaci6n 0 trabaja solo. Es un trabajador independienre: trabaja
bajo Sll propio liesgo --autorriesgo- y puede ganar mucho, poco 0 nada.

y convertir las casas).

Para que el trabajo realizado sea debidamente retribuido no basta con otorgar una
compensaci6n econ6mica suficiente (contraprestaci6n material-remuneraci6n-),
sino que debe brindarcicrta satisfacci6n al trabajador: a esto se denornina "salario psico
logico"; puede consistir tanto en la autovaloracion de 10producido como en el reconoci
miento de un tercero 0 de aquel aquien va dirigido el resultado del csfuerzo realizado.
Sin embargo, en la practica esto se observa en pocas oportunidades porque el tra
bajo rnoderno produce una doble fracturacon el hombre, tanto con laobra realizada-ya
que no ve ni disfruta el resultado de su labor- como respecto del truro de su tarea, que
tampoco Ie pertenece,
Desde el punto de vista historico. un antecedente del trabajo son los esclavos; pero
cabe destacar que eran considerados por el derecho romano como cosas y, por ende, no
eran trabajadores, ya que carecfan de libertad,
El trabajo humano ha evolucionado a 10largo del tiempo, pasando de un trabajo
esencialmentefisico a uno basicarnente intelectual. En la historia, el hombre utiliz6 para
rrabajar: sus propias fuerzas; los animales; las maquinas; finalmente, el avance de la tee
nologfu i ncorpora al trabajo Ia cornputadora, la robotica, la cibernetica, etc.

EI trabajo autonomo, benevolo y familiar


EI trabajoque regula la LCf no es todo el trabajo humano, queda fuerade su alcan
ce el benevolo, el familiar y el autonorno.
En elllamado trabajo benevolo -gratuito- no se observa una relacion de cambio
(trabajo-rernuneracion)sino que se presta en forma desinteresada, sin buscar el beneficio
propio, por ejemplo, el trabajo realizado en una parroquia 0 en una cooperadora escolar.
En los casos de trabajos benevolos (amistosos 0 de buena vecindad), quien los rea
liza efecnia una obra de benevolencia, benefica 0 un acto de mera cortesfa, ayudando a
una persona (por ejemplo, a un vecino) 0 a una institucion que 10 requiere, como es el
caso de voluntaries (hospitales, asociaciones de beneficencia).
No tiene por finalidad poner su fuerza de trabajo a disposici6n de otro a cambio de
una remuneraci6n, sino que, por 10 general, su objetivo es cooperar en una obra de bien
cormin.
Lo mismo OCUiTe con eillamado trabajo amateur, que no responde a una finalidad
Iaboral, sino a otras de canicter cultural, recreativo, deportlvo, etc. (por ejempIo, iiltar
grantes de un coro musical 0 de un equipo deportivo).
La C0I1eSuprema de Justicia de la Nadon resolvio que debe dejarse sin efecto 1a
sentencia que determine la existencia de relaci6n laboral entre el jugador de voley y el
club, en tanto se omiti6considerarqueel estado de sajecion necesario para los prop6sitos
depOitivos en que se sustenta la relaci6n son solo aceptables en un contexto de estricto
orden vo]unlmio, impuestas pOl' necesidades de orden y programacion --del dict"u:nen

~.

II

12

JULIO ARMANDO GRISOLIA

No est. protegido par Ia LCT ni par otras normas del derecho del trabajo: no est.
sujeto a un regimen de jomada (Iugar y tiempo de trabaju), ni recibe ordenes ni esta so
metido al poderdisciplinario; pero tampoco goza de vacaciones pagas, ni de Jicencias, ni
tiene derecho a percibir como rninimo un detcrminado salario legal 0 convencional, en
tre otros beneficios.
EI trabajo en la Ley de Contrato de Trabajo (LCT)
EI art. 4", LCT dispone que "constituye trabajo, a los fines de esta ley, toda activi
dad llcita que se preste en favordequien tiene la facultad de dirigirla mediante una remu
neraci6n. El contrato de trabajo tiene como principal objeto la actividad productlva y
creadora del hombre en sf. Solo despues ha de entenderse que media entre las partes una
relaci6n de intercambio y un fin economico en cuanto se disciplina pol' esta ley".
El parr. 2 D del artfculo imparte la directiva de privilegiar la faz dignificante del tra
bajo del hombre, desp1azando a un luger secundario la mera relacion de intercambio y el
fin econornico. 1 trabajador no es un recurso economico mas: es digno porque es perso
na y como tal debe ser respetado.
De la definicion legal surgen distintos caracreres:
I) "productividad", porque Ie sirve tanto quien va destinado como a1 propio eje
cutor, ya que constituye para el un medio para su subsistencia;
2) "ajenidad", par cuanto se realiza para otro. Hay una triple ajenidad respecto de
los frutos, de los riesgos y de 1aorganizacion del trabajo: el trabajador no goza de los fru
tos de 10producido (que quedan en poder del empleador), ni participa en la organizaci6n
del trabajo, ni tarnpoco asurne los riesgos;
3) "libertad", en 10que respecta al ejercicio de la voluntad del trabajador para
efectuarlo.
Es irnportante organizar los recursos humanos de Ia ernpresa para evitar conflictos
y lograr vfnculos armonicos entre cl personal, que resulten satisfactorios para los fines de
productividad y ganancia del empleador.
Tales objetivos se obtienen con la capacitaci6n de los trabajadores y el desarrollo
de las nuevas tecnologfas, que tienden no s610 a aumentar la productividad, sino a mejo
rar fa calidad del servicio, A estos aspectos se dedica, esencialrnente, el area de recursos
hurnanos y relaciones laborales de una empresa.

La relacion de dependencia
EI trabajador protegido par Ja LeT y el derecho individual del trabajo es el que
presta su actividad personal a cambia de una remuneraci6n, en relaci6n de dependencia
o subordinacion respecto de otro ---empleador(persona ffsica 0 empresa)-- que requie

re de susservicios.
EI trabajadordependientees una persona ffsicaque se caracterizapor:
a) trabajar en una organizacion ajena, sometido a las directivas 0 instlUcciones
que se Ie impalten;

TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO

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b) trabajarbajo el riesgo de otro, que recibe la tarea y la dirige: no asurne riesgos


econ6rnicos;
c) estar protegidopor la Constitucion Nacional (art. 14bis) yporla legislacion de
fondo (LeT, entre otras): tiene una remuneraci6n minimaasegurada(el salario mfnimo,
vital y movil), su jornada legal es de 8 horas 0 48 sernanales con un descanso rninimo de
12 horas entre jornadas.Ias vacaciones son pagas, esta protegido contra el despido arbi
trario, etc.
La relaci6n de dependencio entre ernpleador y trabajador no es un vinculo de su
perior a inferior en dignidad -no hay una subordinaci6n servil-e- sino que se trata de
trabajo dirigido: el trabajador esta bajo 1adependencia 0 direcci6n del ernpleador (cum
pIe horarios, recibe 6rdenes, etc.).
Es s610 una forma de relaci6n jurfdica: el trabajador pone a disposicion del em
pleador su fuerza de trabajo y se somete a sus decisiones e instrucciones respecto del tra
bajo, y el empleador se compromere a pagarle la rernuneracion pactada y a otorgarle
condiciones de trabajo dignas, seguras e higienicas para su condicion humana.
La relocion de dependencia se caracteriza por la subordinacion que se rnanifiesta
en un triple sentido:
1) tecnico: somete su trabajo a los pareceres y objetivos settalados por el emplea
dar; resulta mas amplia respecto de los trabajadores con menor calificacion, y mas tenue
en relacion con los mas capacitados profcsionalmente;
2) economico: no recibe el producto de su trabajo y, en principio, no comparte e1
riesgo de la empresa: el trabajador pone su fuerza de trabajo adisposici6n del empleador
a cambio de una remuneraci6n, y no se beneficia ni perjudica por las mayores ganancias
o perdidas derivadas de 1aexplotaci6n;
3) jurtdico: es la principal caracteristica para conflgurar la dependencia; consiste
en la posibilidad juridicadel empleadorde dirigirenel ernpleo laconducta del trabajador
hacia los objetivos de fa empresa. EI trabajador esta sometido a fa autoridad del ernplea
dor: facultades de organizaci6n, direcci6n, control y poderdisciplinario.
No obstante, el hecho de que una persona "realice actos, ejecute obras 0 preste ser
vicios en favor de otra [...] mediante el pago de una remuneracion", no implica necesa
riamente la existencia de contrato de trabajo. La importante es determinar si acnia "bajo
la dependencia de otra". Estar bajo la dependencia de otra --como quedaradicho- sig
nifica la existencia de una relaci6n de autoridad entre elIas.
Por ejemplo, un abogado que asesora legalmente a una empresa y cobra un abono
mensual, en principio, no puede incluirse en esta norma, ya que para curnplir con el fin
pactadoel profesional determina la forma, ellugary el tiempo de la prestaci6nde la tarea.
AI contrario, un abogado interne de una empresa que debe respetar las directivas
irnpuestas por sus superiores, sin perjuicio de no existir dependencia tecnica, puede ser
sancionado en caso de incumplirlas y esta en relaci6n de dependencia respecto de la em
presa.
De los ejemplos referidos surge que ambos realizan tareas en favor de otro a cam
bio de una contraprestacion dineraria durante un cierto tiempo, pero uno de ellos esta en
relaci6n de dependencia y el mro no. De esto se desprende que 10determinante para es

14

.'

f~~~CHO

dencia. Se trata de un derecho que regula -y efectivamente se aplica- a una gran can
tidad de personas que prestan servicios para distintas ~mpresas dentro de una socicdad

basici!-mente,()lgan~ciC?~1.

-"
~.!i.t:~~dE.,ll'!.W?t!!.ededividi!,! en ci!:,!~~?partes bien diferenciadas; dosde
ellas constituyen la esencia de su contenido: el derecho individual del trabajo y el dere

cho colectivo del trabajo: aestas dos partes se ~u-manei dcrecho internacTonaldeftrabaJo

Trabaja par su cuenra y nesgo

y clderecho admii\isliiitivD y procesaldcltrahajo,

Tecnica

TRABAJADOR EN RELACION [

DE DEPENDENCIA

social y ~iI61I_lie-a_ Se caracteriza por su universciidad. ya que alrededor de180% de In


poblacion activa del pais, en algun momento de su vida, trabaja en relaci6n de depen

No hay dependencia

Subordinaci6n

~mportan1de esta rama del derecho radiea, esencialmente, en su rcpercusion

tablccer si existe vinculo labaral no es la tarea encorncndada sino como y en que condi
ciones se la efectua; es decir: la nota cxcluyente es la existencia de subordinaci6n efecti
va de una parte respecto de Ia otra.
EI lema es tratado en detalle en el capitulo ''Contrato de trabajo, Relaci6n de depen
dencia",
TRABAJADOR AUTONOMO
Bxcluido del derecho del trabajo

15

TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO

JULIO ARMANDO GRISOLIA

Econ6~ica

Jurfdica

DEL TRABAJO; /

[S?~~eJ'to Y.~!.viSjB/

En sentido amplio, se puede definir 'f:f!!u~~hj);omo el coni"nro de principias y


normas
juridicas (coercitivas) que
reeulan ~... _
- ucta
del hombre en sociedad. EI de
--.------:r:: ~------' ..- _~,9~
_ ,,~ . _.,,'_-,,<.,-,- , - _
recho debe ser entendido como una unidad sistematIca;' at 'derecho del trabajo --como
parte del derecho----- se 10pue.de definir como el conjunto de principios y norrru:JS jurfdi
cas que regula las relaciones ~pacfficas y conflictivas- que surgen del hecho social
del trabajo dependiente. y las emanadasde lasasociaciones sindicaies, camaras empre
sariales y grupo de empleadores. '!~!':!. stY conel Estado.
A 10 largo de la historic, nuestra disciplina ha recibido diversos nombres. En sus
ongenes se la llarno legislacion obrera 0 industrial, cuando se reducfa a pocas leyes de
caracter prctectorio; derecho social 0 nuevo, segun 1adenominaci6n de Alfredo L. Pala
cios; Y ~~te derecho del trabajo 0 derecho laboral.
(r.~ ese~d~ esta rama del derecho la configura eLco~.tra.to individual de trabajo, y.!!
que el resto de la normativa, incluida las referidas a las actuaciones colectivas de los trabaja
dOl-es;!-esuffilll un rneaiop'ara mejorar los contenidos de los contratos individuales.

EI d~~'~chqA~1 tr;ltmi.Qconti~~~".r:.~~.im~~~.ativ~s, qu~,~"s.!!i.r:t.&e~a aut?~~ia


ge la vO,I!J~~ad, porque las partes se encuentran en una evidente desigualdad:ctebido a la
hiposuficiel!17htl..!.es~aldad e infeliotidad prenegocia-l del trabajador.
EIJJ;tJ!~rsegl~~i!Pyo.!..e!d~re.cho d~~ t~~b'!io es pr?~:s!!..'!.. ~o..~,--c:~ajado~es; se cons
tituye as! en ul)j"ri.edi6 -=-uJ:!~}~~ITamienta- para igualar a trabajadoresY.frnllli:1:ldo~
de_ e.ta r:n.?-nef~ g~l}~ra d~.?ig~a,a.a-des par~ compensar)~~~~i~~~i,as P.Ec;~~is~e~~s~~Ji
elementos prindpales son:
"
,
- el trabajo human". 1ibre.Y personal:.
--Iq.l:elad6n d~.~pe..!lQ~rl:cia,caracterizada por la subordinaci6n y el trabajo efe<;:,
tuado pol' cuenP:l. ~jey~;.
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_. , , .- _.
-el pago de ILl n':Jnuneral,:i(~n como contraprestaci6~.

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. 1) Derecho individualdel trabajo: se ocupa de las relacioncs de los sujetos indivi


dualmen..re.6fisideradq~:por un la~O; el trabajador (persona ffsica) y, por el otro, el ern
pleador(persona fisica 0 jurfdica),

2) DerecllO colectivodeltrabajC!.: se Ql:IP~.9~ 1<.!S relaci~me_~de los sujetos colecti


vos; por un lado, la a!Q<"ia.ci6a sindical dejrabajadoresfsindicatory. porel otro, los gm-=
pGSO eI1tldade,srepresenrajivas de los ernpleadores (grupo de ernpleadores, c~maras em
presariales), y tambien el Estado corno organo de aplicacion y control.
3) Deredw intenUfcionai del trabajo: esta constituido por los tratados internacionales
c~e~ract:<?_~....e ntre Qi.sJjmp~_p~f~e~~,:"'-tratadosmulimacionaIes- y}~frijarm~iitepof1 9
convenios y recornendaciones de la Org<t:~i~,aci6n Intemacional ~~.tTril.haiQ(OIT).
4) Derecho adJ"n&-"{strativo y procesal del trabajo: se ocupa del procedimiento ad
ministrativo, esencialrnente ante el Ministerio de Trabajo,'que acnia como veedor, rile+
diador 0 arbitro en los conflictos individuates (por ejemplo, en Capital federal elServi
cio de Conciliaci6n Laboral Obligatoria -SeCLO-) y colcctivos (conciliaci6n y
arbitraje). Tarnbien se refiere al procedimientoenla 61:.t?~ju:arcial ante los !rilnm1!le.s_c;l~l
trabajo, tanto respectode conffictos individualescornocclectivos.

Contenido

,.

Si bien la relaci6n de trabajo y la dependencia especifica del trabajador son .01 eje del
derecho del trabajo -relaci6n privada .0individual entre trabajador y empleador- 50 ex
tiende a las relaciones colectivas en lasque intervienenlas asociaciones profesionales deam
bas partesy el Estado, adquiriendo especial irnportancia losconvenios colectivosde trabajo.
a) En cuanto al derecllo individual dellrabajo, la Ley de Contrato de Trabajo
-LCT- (ley 20.744, modificada por ley 21.297) conslituye el cuerpo normarivo prin
cipal. Rige todo 10 atinente al contrato de trabajo, se hayacelebradoen el pais 0 en el ex
terior, mientras se ejecute en nuestro territorio.
La LCf establecelas condicionesminimas de trabajo de todo contrato ejecutado
en el ten-itolio argentino, sin que importe ellugarde celebraci6n ni Ia nacionalidad de las
paltes (principio de lerritorialidad, alt. 1209, CCiv.).
Tal cual surge del art. 2, LCT, estan excluidos de su ambito de aplicaci6n los de
pendientes de 1aAdministraci6n Publica nacional. provincial 0 municipal--excepto
que por acto expreso se los incluya en ellao enel regimen de convenios colectivos de
trabajo--, los trabajadores del servicio domestico --dec.-ley 326/1956 y su reg

JULIO ARMANDO GRISOLIA

TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO

lamento (dec. 7979/\956)- y los trabajadores agrarios -Ieyes 22,248 y 25.191 Y


dec. 453/200 1-. En las actividades que tienen una regulacion particular (estatuto espe
cial 0 convenio colectivo) opera como norma supletoria.
Dcsarrolla en su atticulado los caracteres del contrato de trabaja, la forma, prueba
y objeto, las modalidades, los derechos y obligaciones del trabajador y del empleador, la
remuneracion, el regimen de jomada y descanso, las suspensiones del contrato, las dis
tiruas formas de extinci6n, el despido y las indemnizaciones.

Procesal Civil y Comercial de la Naci6n cuando una norma especifica de Ia ley 18,345
(art.T55) asilO dispOne,--' ----- . ,-

16

7) Es autonomo: tiene autonomfa cientfflca, legislativa y didactica que Ie permite


resolvernwtuprop;'lael objeto de ta materia. .- "-~
"
Obviamente, esa "independencia' noes absoluta ni se t:rata deun derecho de excepcion:
laauronomia es relativa, ya queer(fei~clio-esta i,nti~l~fQDa!JQ~!ltre sus distmtas partes.
~
El derecho
una u~idad sistematica; ~in perjuicio d~ que ~s'-a~siin~tasramas

forma

-<oonio el derecho del trabajc-s-tengan contenid~Pl'Opilii,Sus f~e~es (por ejemplo,


los convenios colectivos) y sus ptincipiQ (por ejemplo, el protectorio y eI de irrenuncia
bilidad), tambi~n son distintos de i~s dcotras ram~ ~ sirven parajusti~carsu a~~onom~a.

Tarnbien resultan trascendentes otras [eyes, como la ley 11.544 de jornada de tra.
bajo; laley 24,OI3,conocidacomo Ley Nacional de Empleo; la ley 24.467 de PyMEs;
la ley 24.557 de Riesgos del Trabajo; Ia ley 25.323 (BO del 11/1012000); la ley 25.345
(BO del 17/1112000); y laLey de Ordenamiento LaboraI25.877 (BO del 1913/2004).
Asimismo, integran su contenido los denominados estatutos profesionales. que
son leyes que ligen determinada actividad -porejemplo, la ley 22.250 de obreros de la
construcci6n; la ley 14.546 de viajantes de comercio; 1aley 12,981 de encargados de ca
sas de renta, elc.- (ver capitulo "Estatutos especiales"),
b) Respecto del derecho colectivo ---que se ocupa esencialrnente de las relaciones
de los sindicatos y los representantes de los empleadores, de los convenios colectivos y
de Iosconflictos-, las dos leyesfundamentales son: 10 ley 14.250-modificada por ley
25.877- de convenios colectivos de trabajo, y Ia ley 23.551 de asociaciones sindicales;
rambien resultan trascendentes la ley 14.786 de conciliaci6n obligaroria, la ley 23,546
(procedirniento para las negociaciones colectivas) y 1a Ley de Ordenamiento Laboral
25.877 (BO del 19/3/2004).

EI caracter protectorlo. EI orden publico laboral


El derecho del trabajo es tuitivo: al noexistir igualdad entre las partes, protege al
trabajador, que es la parte mas debit en la relacloti de trabajo. Es decirque mientras los
empleadores tienen recursos suficientes para irnponer determinadas condiciones, los
trabajadores solo cuentan can su fuerza (capacidad) de trabajo.
Nace asf el principia protectorio que esta enunciado expresamente en el art. 9.0,
LCT, perc cuyaesencia se observa en toda la LCT y las dernas norrnas 1aborales. La pro
teccion legal consagrada no reviste sentido clasista: esta fijada en el art. 14 bis, CN, que
dispone que "el trabajador en sus diversas formas gozara de la protcccion de las leyes".
Su fundamento es la desigualdad en el poder negociador entre trabajador y empleador.
EI procedimiento logico de corregir desigualdades ---en el decir de Couture- es
crear otra desigualdad: de esta forma se cornpensa la desigualdad original. EI art. 16, CN
consagra el principio de "igualdad para los iguales en igualdad de circunstanclas'': de allf
que la igualaci6n -{)torgarun trato identico sin valorardiferencias objetivas-configu
re tarnbien una forma de desigualdad.
Para lograrequiparar larelaci6n laboral, La ley impone a laspartes, con cardcter de

Ica~~~;~;~/
E~d.e_n:!'2_de! tra\J'!ir>J'~!;"pta l_o~sjlilljegles caracteres:

1) Es un derec110 dinamico: se trata de un de'rechoenpennanente fOlm~6n y en


constan~I@Qfucmn:ConSfiiii'imente se discuten proyectos ae refonnas dearstlntos ins
titutos de esta rama del derecho, tanto en el ~o individual como CQJecti~.
2) ~s.!,n dere~ho d~ ~.n~~racionsoci~l: ~principios y normas -p~~~ip~'?J?"rEw
t~CloriO. de irrenunciabiliqad, normas'deorden publjco, limitaci6n de \a autonornta de la
voluntad- obedecen al interes general y se vinculan con'la reanaaa~sOeial. . ..- ..
3) Es pra/esiollai; seocupaoel hombre..i:>i:elh~,:.h~.~el tr~o:--
4) E5fllifiv'q: pio!.~ctor, tutelar del trabajadorque es laparte mas debil en larelaci6n
laborul.el derecho del trall~j() parte del presupuesti5'~~~~,~,,:iit~upre_ deiguaJOad
entre las partes, es decir que no hay paridad en el carnb,io.
," 5) Es imperativo: lirnita ~1 ambito de aUb=?nQmf3. ({~.1a_yoluntad, recuniendo a de
terminados medios tee'nleos que garantizan el cmnplimiento de la Q9@a~v~. conside w
r;:tda ineDllDc"iable. ... . - --- .4~
-_..

orden publico, un minima de condiciones inderogables. No se suprime la autonomic de


La voluntad (art. I 197, CCiv.), sino que se La limita hasta donde resulte necesario para
cumplimentar sus fines.
Esto significa que el emp!eador puede contratar a un trabajador libremente: irnpo
ne los requisites que estime necesarios para cubrircl puesto de trabajo y contrata a la per
sona que, segun su parecer, los cumplimenta.
Pero el orden publico Iaboral implica que en Ia relaci6n laboral el empteador debe
respetar las condiciones minirnasestablecidasen La LCT, 0 --en su caso-- en el conve
Iliacolectivo aplicable: el empresario puedepactar con el dependiente condiciones mas

favorables para el trabajador pew IW mas perjudiciales.

- , - . . . . .

6) f;s un,derechg.e,spf(cip{: ~ aplican las normas de derecho del trabajo.sobre las.


~et derecho civ_il, que tie_nen ca.~~_cter ~~mP.~!?"~r.!~~j.Q.tsupl~_tol~i.? Y.pueden ser aplica..
da'~ en tahto no esten en pugna con el plincipio prot~c~oEi.O. Algo si.I1]iJ~rocui"i--e-con el
<Jt1'I'Cho procesaldeTtriibiijo: en d 'nlbiio de lii'CapItal Fede,:,I'ig,; la ley f8j45-':'~re
ftll'mada por la ley'14.03STBO del 315/1996)- y s6lo se aplican las norma, del C6digo

17

Porlo tanto, no se limita Ia libeltad de contratacion, sino que una vezconcretada la


relaci6n, sus condiciones deben subordinarse a las nonnas ineludibles que constituyen
el ordenpublico laboral.
Estas nOimas son inmouificables por las paL1es en senti do negativo: se produce una
limitacion de la autol1omfa de La volunlad y se establece un minimo de garantfa social
con canicter necesario e imperativo.

18

JULIO ARMANDO GRISOLIA

TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO

19

.~,

EI concepto de orden pUbli,,,6 uno de los mas dificilesde precisar.Para Salvatel or


den publico resulta de uncorijUOto de principios de orden superior, politicos, econ6micos,
morales y algunasvecesreligiosos, a loscualesuna sociedadconsidera estreehamente vin
culada la existencia y conservaci6n de la organizaci6n establecida: por ejemplo, la separa
ci6n de los distintospoderesque ejereeel gobiemo,la libertadindividual.Ia propiedad,etc.
Con posterioridad, Llambfas sealine6enel mismosentidoaIsostenerque "sedenomina
ordenpublico aIconjuntode principios eminenIes--religiosos, morales, politicos y econ6mi
cos--alos cualesse vincula ladignasubsistenciade la organizaci6n social establecida" I.
De la Fuente 10define como la institucion de que se vale el ordenamiento juridico
para defender y garantizar, mediante la limitaci6n de la autonomfa de la voluntad, la vi
gencia inexcusable de los intereses generales de la sociedad, de modo que siernpre pre

valezcan sabre los intereses particulates 2.


Alvarez, luego de sefialarlas grandes confusiones que generabael concepto de or
den publico en el derecho civil del siglo XIX, agrega que la iinica coincidencia que se
tuvo acerca del orden publico es que no sepuede definir. Pasabacomocon la frase de San
Agustin y el tiempo: si no me 10preguntan 10 se y si me 10 preguntan 10ignore.
Porello los civilistas se pusieron de acuerdoen que eIorden publico se debe definir
s610por sus efectos, que son rres,
EI primero es la territorialidad y la extraterritorialidad. Se decia: "el orden publico
es como una aduana", ya que "nada puede entrar 0 salir".
EI segundoes laretroactividad e irretroactividad (art. 3D , CCiv. "las leyesno tienen

efectos retroactivos sean 0 no de ordenpublico").


EI tercero, y mas importante, es ellfmite a la autonomfa de la voluntad; de ahi que
el orden publico sea 10que no esta en ella. sea un limite al contractualismo 3.
El orden publico es un concepto carnbianre, ya que se refiere a intereses que elle
gislador considera esenciales en la sociedad en un momento detenninado y que deben
ser protegidos; depende de las circunstancias sociales y econ6micas y del modelo de re
laciones laborales adoptado.
Es relativo cuando susefectos se limitan a producir la imperatividad de la norma 0
bien s6)0 la irrenunciabilidad de los derechos (efectos menos intensos); rnientras que es
absoluto cuando se generen en conjunto tanto la imperatividad como la irrenunciabili
dad (efectos mas intensos) '.
L1evado al ambito del derecho del trabajo, el orden publico tiene caracter de abso
luto cuando la ley se impone sobre la autonomia colectiva y sobre la autonomia indivi
dual; ampara el interes general de la sociedad por sobre el interes de los grupos 0 de los
particulares, creando un ambito reservado s610 a la ley.
I Ver SALVAT _LL.AMBIAS, cit. por DE L.AFUENTE, Horacio H., Orden publico, Astrea, Bue
nos Aires, 2003, p. 12.
2 DE LA FUENTE, Horacio H., Orden publico. cit., p. 23.
3 ALVAREZ. Eduardo 0., extractado de Ia clase dictada el 29/5/2003. en Ia Maestria de De
recho del Trabajo y Relaciones Laborales Intemacionales, Universidad Tres de Febrero. terna "El
orden publico (aboral y su relacion con la renuncia de derechos".
4 DE LA FUENTE, Horacio H . Orden publico, cit.. ps. 52/53.

En carnbio, es relativo cuando laley 0 el convenio colectivo ceden ante los mejores
derechos del trabajador, que emanan, porejemplo, de un contrato individual de trabajo.
Parte de la doctrina ha introducido el concepto de orden publico econ6mico, que
tiene como meta inrnediata la eficacia econornica; es circunstancial, ya que se relaciona
con las modificaciones y cambios propios de la economia.
Como apuntan Hierrezuelo y Nunez, desde los albores mismos de nucstradiscipli
na, y como mecanismo para restablecer y mantener el equilibrio del contrato frente a la
manifiesta disparidad negocial que existe entre arnbas partes del sinalagrna laboral, el
derecho del trabajo ha contado y cuenta con dos herramientas juridicas, cuyo rasgo tipi
ficante es restringir la autonomfa de la voluntad, imponiendo imperatives mfnimos que
deben ser respetados por las mismas.
Estas tecnicasjundicas la constituyen, porun lado,el intervencionismo estatal,que
se evidencia a traves de una serie de normas coactivas.que regulan distintos aspectos de
la relaci6n individual; y porel otro, el reconocimiento de las autonomias colectivas, cris
talizado en la gran cantidad de convenios colectivos que fijan, entre otras materias, con
diciones de trabajo que las partes deben respetar, que reducen aun mas el margen de dis
crecionalidad de los contratantes, en especial, del empleador 3.
Arnbas tecnicasjurfdicas conforman el orden publico Iaboral,es decir, el conjunto
de norrnas de caracter imperativo que forman un piso minima inderogable in pejus y que
debe ser respetado par las partes individuales, 0, en otros terminos, el conjunto de nor
mas imperativas (de ley ode convenio colectivo) que se imponen a la voluntad de las par
tes en tanto estas no establezcan condiciones mas favorables al trabajador. Es un marco
heter6nomo, ajeno y cambiante, que debe ser respetado por las partes del contrato.
Tamblen en la decuda pasada aparece el concepto de disponibilidad colectiva
-introducido en la legislaci6n por la ley 24.013 y reiterado por la ley 24.467- que
constituye una excepci6n al orden publico (aboral, permitiendo pactar beneficios infe
riores a los regulados en las norrnas que 10integran. Debe estar expresarnente dispuesta
por ley. y su objeto acotado a materias muy puntuales (regimen de jornada, fracciona
miento del pago.del SAC y requisites de las vacaciones).

t
I
~

-/
,
1
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N~~~~~I~:juri.lica 1/
,

EJ. dere~~_del trabajo e~ una r..a.rt~_ del derechq.p!J.~a4o inlegrado por no,-mas de
or.d!.'!!!.~b~".!'.; eslO se jusfifica ~oE la des\gy!)jd_~gdel podef_n_~ocia!!or entre las 1"!L~~41

I~ aplicaci?~.derprincipio protectorio: coexisten normas de derecho privado y de dere


clio p\1blico.
. ----. . - .
.
_..- '. -<--.-.. -_.~

Doctrinariarnente, se 10 consideracorno derechopu9~ic.o, derecho privado e, incJu


so, como un derecho rnixto.
.
I,

i
5 l-IIERREZllElO. Ricardo D. - NUNEZ, Pedro E, Responsabilidad solidaria en el contrato de
trabajo. Hammurabi, Buenos Aires. 2003. ps. 81/82.


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JULIO ARMANDO GRISOLIA

Resulta indudable que en materia de derecho individual prevalecee! _<!~d~~p~_~1i.:

co,.P"r10_,,-ual cabe afirmar que se trata de uriderecllOprivado hmitado Par el orden pu


blLCO laboral. . . . '._~.
.. --'"
_..- -' ' - -..-'"

Diferencias con el derecho comun y relaci6n con otras ciencias


Las diferencias mas notorias que seobservan entre el derecho del trabajo y el dere
cho civil son las siguientes:
El derecho co/nUn es un derecho individualista ypatrimonialista y parte de la basede

laigualdadde las partes,rigiendosin menguael principiade la autonomfade la voluntad.


En cambia, el derecho del trahajo es humanista y colectivista; protege al trabaja
dor y vela porla dignificaci6n del trabajo humano y su bienestar; parte de la premisa de

que el lrabajador es el mas debil de la relacion y limita el principia de la autonorniade la


voluntad. Se vincula estrechamente can otras ramas del derecho, como el derecho civil
----<:apacidad de las personas. forrnacion de los contratos- y el comercial----<:oncursos
y quiebras-.
Tambien se relaciona con otras ciencias, entre elias:
-lasociolog{a. que explica la importanciade la empresa, los sindicatos,la huelga
y las relaciones colectivas;
-la economia,en la inteligencia de que capital y trabajador tienen igual irnportancia;
-Ia medicina, yaque en ella se baso pam lirnitar lajomada de trabajo, fijar vaca
ciones, descansos semanales, medidas preventivas contra accidentes y enfermedades;
-Iapsicologfa, en las pericias, analisisdel caracter y gustos del lrabajador;
-laergonomfa. que busca laadaptaci6n del hombre al trabajo y su rnedio para au
rnentar el rendi mien to;
-la ingenieria, en las pericias, estudio del ambito de trabajo, ruidos, rnaquinas y
elementos de seguridad;
-las ciencias exactas, en las pericias, determinacion de salarios y analisis de los
libros de la empresa.