Lectura 3 - Derechos Reales 1 PDF

Mdulo 3
Unidad 3
Lectura 3
Elementos Fundamentales de Derechos Reales

Profesora: Abg. Andrea Belmaa
Profesora: Abg. Paula Altamirano
Mdulo 3
Elementos Fundamentales de los
Derechos Reales
3. Publicidad posesoria:
3.1. Introduccin:
En el mdulo anterior hemos desarrollado la clasificacin de los derechos
reales, como asimismo su conceptualizacin especfica, teniendo en cuenta
cada uno de los derechos reales reconocidos en el ordenamiento normativo
argentino, y analizando cada uno de ellos conforme sus concepto legal y
doctrinario, sus elementos, sus caracteres, su naturaleza jurdica, sus
modalidades y su clasificacin.
Es menester resaltar que nos ha parecido ms apropiado a los fines
metodolgicos y de aprendizaje del alumno, partir desde la nocin de los
derechos reales reconocidos, para luego introducirnos a la temtica atinente
a este mdulo: la publicidad posesoria, y el desarrollo de las relaciones
reales. Esto es as porque, de esta manera, se comprendern plenamente
conceptos, figuras y particularidades analizadas al tratar el mdulo
antecedente.
Para comenzar con este mdulo, iniciaremos el mismo refirindonos a las
denominadas relaciones reales, como aquellas relaciones de hecho (no
jurdicas, a diferencia de los derechos reales), que pueden establecerse
entre una persona y una cosa.
Luego de conceptualizar tal tipo de relaciones, nos referiremos a las
relaciones reales por antonomasia: la posesin la tenencia, la yuxtaposicin
local; haremos asimismo una breve referencia y caracterizacin de ellas, y
trataremos tambin las relaciones derivadas de relaciones de dependencia,
hospedaje y hospitalidad.
Seguidamente, nos referiremos de manera ms acabada al instituto de la
posesin, tomando de su recepcin en el Cdigo Civil Argentino, y
abordando el mismo tal cual ha sido tratado y regulado por nuestro
ordenamiento.
Es imposible no hacer mencin en este punto a la clebre polmica entre
dos colosos del derecho: Savigny y Ihering, por lo cual, al tratar lo atinente a
elementos, causa, objeto y clasificacin de la posesin, nos referiremos a
sus posturas, para luego indicar cul ha sido la recepcin expresa que ha
tomado el ordenamiento argentino.
Adems, desarrollaremos los modos de adquirir, conservar y perder la
posesin, y haremos especial referencia al esquema legal defensivo
planteado respecto a la proteccin protectoria otorgada ya sea en el Cdigo
Civil, en los Cdigos Procesales nacionales y provinciales, y en el Cdigo
Penal.

Materia: Elementos fundamentales de Derechos Reales
Autora original: Prof. Abg. Andrea Belmaa
Seleccin, Adaptacin y Complementos: Prof. Abg. Paula Altamirano
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3.1 Las relaciones reales. Distintas categoras:
Son distintas las relaciones de hecho no de derecho que pueden
establecerse entre una persona y las cosas. Tales relaciones de hecho
tambin son llamadas relaciones materiales, posesorias o reales.
Se trata de vnculos fcticos entre la persona y la cosa, independientes de la
existencia o no de un derecho que los justifiquen. Lo importante es no
confundirlas con las relaciones jurdicas que pueden establecerse entre la
persona y la cosa, ya sea que se apoyen en la existencia de un derecho real o
personal. De este modo, por ejemplo, se puede ser dueo de una cosa
(derecho real - relacin jurdica) y a la vez poseedor de esa misma cosa
(relacin de hecho).
En este caso coinciden o se superponen una relacin jurdica y otra
material. Pero tambin puede ocurrir que una persona sea poseedora de
una cosa sin ser su duea, y sin tener tampoco un derecho personal que
justifique su relacin, de manera que estamos en presencia de una relacin
de hecho que no est acompaada de una relacin de derecho. Esto se
visualiza en el ejemplo del ladrn que roba un bolso, quien a pesar de no
tener ningn derecho sobre la cosa, y saber que no lo tiene, s tiene una
relacin material con ella.
No obstante ser relaciones de hecho, no siempre apoyadas en un vnculo
jurdico, veremos ms adelante que el ordenamiento jurdico les otorga
proteccin a dichas relaciones en s mismas.
Las relaciones materiales que pueden establecerse entre la persona y la cosa
son las siguientes: a) posesin; b) tenencia; c) yuxtaposicin local, y d) las
derivadas de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad.
Veamos un esquema de las relaciones reales, hasta llegar al estudio del
derecho real, el cual ha sido objeto de estudio en el mdulo anterior:
YUXTAPOSICIN LOCAL
VNCULO DE DEPENDENCIA
RELACIONES
REALES
VNCULO DE HOSPEDAJE
VNCULO DE HOSPITALIDAD
TENENCIA
POSESIN
DERECHO REAL
Yuxtaposicin local: No aparece mencionada en el Cdigo Civil

por no tener valor jurdico. Es una relacin de mero contacto fsico
con la cosa, sin voluntad jurdica relevante.; sea porque la persona
carece de conciencia de ese contacto (persona dormida o carente de
discernimiento), sea porque el contacto no se produce por su


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voluntad (se ejemplifica con el prisionero con respecto a sus
cadenas). No interviene en nada la voluntad del sujeto.
Ejemplo: si estando yo dormida me colocan un objeto en la mano: mi
relacin con ese objeto. O el caso de un demente o un menor de 10 aos,
que tienen una relacin fsica con la cosa, pero carecen de voluntad
jurdicamente apta para jerarquizar esa relacin, de conformidad al Art.
2392 Cd. Civil.
En todos estos ejemplos se est fuera del campo del Derecho, no
producindose ningn tipo de consecuencias jurdicas. Siendo el derecho
destinado a regir conductas, y no representando la yuxtaposicin sino una
mera relacin fsica desprovista de todo contenido voluntario, resulta
jurdicamente irrelevante. En la yuxtaposicin local, tambin llamada
"simple relacin de lugar", falta en absoluto la voluntad.
Vnculo de dependencia: Se configura cuando alguien detenta la

cosa en virtud de un vnculo laboral. Ejemplos: un pen con las
herramientas de labranza. Este tipo de relaciones es regido por el
derecho laboral.
Vnculo de hospedaje: Existe un contrato de hospedaje con un

hotel, posada, pensin, etc. que pone al individuo en contacto con la
cosa, por Ej. con la cama en la que duerme. La relacin es regida por
el derecho que regla el contrato respectivo.
Vnculo de hospitalidad: El sujeto es husped de una casa en

virtud de la buena voluntad de sus moradores; por ej. un amigo que
pasa la noche en casa de otro y entra en contacto con las cosas que
all yacen.
Tenencia.
Posesin.
Derecho real.
Los temas tenencia y posesin ser explicados de manera detallada durante

el transcurso de este mdulo.
Ahora veamos un esquema de la temtica presentada:

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DERECHO
REAL
Posesin
Tenencia
Hospedaje
Hospitalidad
Dependencia
Yuxtaposicin
Tenencia:
Art. 2.352: El que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo
en otro la propiedad, es simple tenedor de la cosa, y representante de
la posesin del propietario, aunque la ocupacin de la cosa repose
sobre un derecho.
En la tenencia existe corpus pero no animus domini, ya que el tenedor
reconoce la propiedad en otro.

TENENCIA = CORPUS
Hay dos tipos de tenencia:
Tenencia pura o absoluta: tiene carcter autnomo, sin vnculo

con posesin alguna y se configura cuando los bienes no son
susceptibles de ser posedos por estar fuera del comercio; es por ello
que el tenedor no se encuentra poseyendo a nombre de otro. El caso
tpico son los bienes del Estado; en este caso, adems de existir una
relacin real entre el sujeto y la cosa (tenencia pura), existirn
vnculos regulados por el Derecho Administrativo entre el sujeto y el
Estado, que pueden ser:
Uso comn: Un sujeto annimo e indeterminado, en su

carcter de miembro de la comunidad, hace uso de bienes de
dominio pblico como una calle o una plaza. No existe un
derecho subjetivo, si la persona es turbada en el uso por el
Estado, puede incoar una peticin o recurso interno, pudiendo
en cambio interponer recursos administrativos en sede judicial
si la turbacin proviene de los particulares.
Uso especial o privativo: El sujeto se encuentra

individualizado y el ordenamiento expresamente le otorga la
facultad de uso sobre ciertos bienes. Se adquiere de tres
maneras:


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a) Permiso de uso: El Estado le confiere un derecho de uso
precario, esto quiere decir que puede revocarlo en cualquier
momento sin causar agravio, por razones de mrito,
oportunidad y conveniencia. No crea derecho subjetivo, pero
otorga recursos administrativos contra terceros turbadores y
puede generar obligacin de resarcir cuando el Estado lo revoca.
b) Concesin de uso: el concesionario ha suscripto un
contrato con el Estado (generalmente con el fin de prestar un
servicio pblico), situacin que lo pone en contacto fsico con
bienes pblicos (mquinas viales, vehculos, un predio, entre
otros) en virtud del citado contrato, el particular ha adquirido un
derecho subjetivo patrimonial, siendo por tanto oponible erga
omnes1 (una parte de la doctrina les llama derechos reales
administrativos de goce), existiendo derecho a indemnizacin
en caso de revocacin, con fundamento en el Art. 17 de la C.N., a
ms de todos los recursos administrativos que el ordenamiento
prescribe contra el Estado y las defensas reales, posesorias e
indemnizaciones que prescribe la ley civil en relacin a los
terceros. c) Prescripcin de uso: es el caso de que una ley
expresa autorice a adquirir por usucapin (prescripcin) una
cosa dada en uso por el Estado (situacin excepcionalsima); una
vez cumplido el plazo de ley, el derecho que se otorga es similar
a la concesin.
Tenencia relativa: En este caso, el tenedor est poseyendo en

nombre de otro con quien lo une un vnculo jurdico, tal como un
contrato de locacin, comodato, depsito, etc.
La tenencia relativa puede clasificarse en:
Interesada: el tenedor est autorizado a servirse de la cosa,

por ej. comodatario, locatario (Art. 2462 Inc. 1).
Desinteresada: no debera servirse de la cosa (an cuando lo

hiciera), por ej. mandatario, depositario (Art. 2462 Inc. 2).
El Art. 24622 contiene una enumeracin no taxativa de los supuestos, a

saber: los Inc. 1 y 2 ya han sido reseados; los inc. 3 y 6 regulan el

1
Erga omnes: Frmula latina cuya etimologa expresa contra todos o respecto de
todos. Se emplea jurdicamente para calificar aquellos derechos cuyo efecto se producen
con relaciona a todos, diferencindose de los que slo afectan a persona o personas
determinadas. As, los derechos reales en general, son erga omnes; mientras que los
derechos personales son relativos, pues se ejercen siempre frente a deudores (contrato
colectivo de condiciones de trabajo. Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales
Manuel Osorio. Editorial Claridad SA- 1984.)
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Art. 2.462: Quedan comprendidos en la clase del artculo anterior: 1 Los que poseyeren
en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la cosa, como el locatario, o
comodatario; 2 Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el
depositario, el mandatario o cualquier representante; 3 El que transmiti la propiedad de la
cosa, y se constituy poseedor a nombre del adquirente; 4 El que continu en poseer la
cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla, como el usufructuario, acabado el
usufructo o el acreedor anticresista; 5 El que contina en poseer la cosa despus de la
sentencia que anulase su ttulo, o que le negase el derecho de poseerla; 6 El que
continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de
poseerla pertenece a otro.

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constituto posesorio (ver el punto adquisicin de la posesin casos
principales de tradicin); los Inc. 4, 5 y 6 contemplan situaciones
donde el sujeto tena un derecho a poseer que ya ha perdido, pero
contina en poder de la cosa (puede darse que ha fenecido el trmino
del contrato que vinculaba a poseedor y tenedor, que un juez haya
declarado nula la causa o ttulo de la posesin, o bien que el tenedor hay
reconocido que hay alguien con derecho a poseer distinto de su persona,
respectivamente).
Adquisicin de la tenencia:
Al igual que la adquisicin de la posesin, la tenencia puede provenir de
un hecho voluntario unilateral o bilateral. En forma unilateral,
mediante apropiacin con animus tenendi; por ejemplo, un pen que
caza animales para el dueo del campo. En forma bilateral, mediante
tradicin (que es una forma de adquirir tanto la tenencia como la
posesin); es de hacer notar que, si bien el Cdigo Civil no prescribe
formalidades para la tradicin con fines de adquirir la tenencia, habr
que estarse a las clusulas del acuerdo entre partes, (contrato de
depsito, mandato, etc.).
Derechos y deberes del tenedor:
Tanto en el caso de los derechos como de los deberes del tenedor, si la
tenencia proviene de un acuerdo entre partes, hay que remitirse a sus
clusulas; por ejemplo, puede estipularse que el tenedor se har cargo
de mejorar la cosa, que responder por prdida en caso fortuito, etc.
Ms all de esto, hay algunos derechos y obligaciones contenidas en la
ley, a saber:
a) Derechos: el tenedor puede reclamar los gastos de conservacin, los
gastos o mejoras necesarios, e incluso le cabe el derecho de retencin hasta
ser resarcido.
b) Deberes: estn consignados en los Arts. 2463 al 2465 y son
bsicamente:
Conservar la cosa: con mayor o menor responsabilidad,
dependiendo del ttulo que dio origen a la tenencia, por ejemplo, el
deber de diligencia del depositario es mucho mayor que el del
locatario.
Nombrar al poseedor: este deber nace cuando el tenedor es
demandado por algn motivo referente a la cosa, como un juicio de
desalojo o de reivindicacin; en tal caso, deber manifestar en el
expediente a nombre de quin posee, con el fin de que sea citado a
juicio y la sentencia le sea oponible. En caso de que omita el
cumplimiento de este deber, las sanciones son dos: no podr hacer
responsable al poseedor por eviccin y deber indemnizar al
reivindcate ante cualquier perjuicio que ocasione.
Restituir la cosa: en los trminos pactados en el acuerdo de
voluntades celebrado entre tenedor y poseedor.
Les presentamos un esquema de la clasificacin de la tenencia para
mayor comprensin de este tema:

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TENENCIA
ABSOLUTA
RELATIVA
INTERESADA
DESINTERESADA
Cuasiposesin. Su inexistencia:
La cuasiposesin es de origen romano, y se basa en la clasificacin que en
dicho derecho se haca de las cosas en corporales e incorporales. Las
primeras eran los objetos materiales ms los derechos de dominio y
condominio. Cosas incorporales eran los otros derechos reales y personales.
Quien se comportaba con la cosa como si fuera su dueo era considerado
poseedor; quien lo haca como titular de algn otro derecho real era
reputado cuasiposeedor. Se parta de la premisa de que estos derechos no se
ejercen sobre las cosas sino sobre los derechos.
Para otra corriente, fuera del caso de la hipoteca y de las servidumbres, los
restantes derechos reales se ejercen por la posesin y su objeto son las
cosas, igual que en el derecho de dominio. No hay posesin sobre objetos
incorporales o intelectuales, de modo que no hay cuasiposesin.
3.2 La posesin en el Cdigo Civil Argentino
El Cdigo Civil utiliza el trmino posesin con distintas acepciones, a
saber: posesin de un crdito, posesin de estado (refirindose al
derecho de familia, vgr. estado de hijo o de cnyuge), e incluso trata en
varios artculos al mero tenedor de la cosa como poseedor.
Etimolgicamente, posesin deriva del latn po (partcula que refuerza el
significado de la palabra que acompaa) y sedere (sentarse) y significa
insistir en sentarse, sentarse nuevamente sobre algo o establecerse en un
lugar. Al presente estudio incumbe especficamente el significado tcnico de
la palabra, en tanto alude a una relacin real. Podemos definir entonces la
posesin como3:
la relacin real en virtud de la cual, un sujeto detenta el poder
material sobre una cosa (corpus) comportndose como titular de un
derecho real (animus).

En tal sentido, el Art. 2351 nos dice:

Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro,
tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un
derecho de propiedad.
Analicemos detenidamente el contenido del artculo:

3
S/D

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Habr posesin de las cosas: cosa en el sentido expresado antes,

es decir objeto material susceptible de valor.
cuando una persona tenga una cosa bajo su poder: esta
posibilidad de contacto material del sujeto con la cosa, es lo que llamamos
el corpus. No hace falta que se lleve a cabo, basta la posibilidad. Se pierde
con el abandono y con la destruccin de la cosa, as como tambin con el
extravo irremediable.
con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de
propiedad.: intencin que se denomina animus domini e implica
comportarse frente a la comunidad como efectivo titular de cualquier
derecho real de aquellos que se ejercen mediante la posesin y que son casi
todos (dominio, condominio, usufructo, etc.), aunque el artculo haga
referencia solo al derecho real de propiedad o dominio.
Resumiendo: POSESIN = CORPUS + ANIMUS DOMINI
Aclaremos en este punto, que suele llamarse cuasiposesin a la
posesin cuando es ejercida en virtud de derechos reales distintos del
dominio (usufructo, uso, prenda, anticresis, propiedad horizontal y
superficie forestal). La explicacin tiene un origen histrico, ya que en
Roma se identificaba al dominio con la cosa material y a la posesin y a los
dems derechos reales con objetos no corporales (especficamente,
derechos intelectuales) sobre los que no conceban el trmino posessio y
por ello instituyeron el de quasi possessio, tradicin que sobrevivi hasta
nuestros das.
De este modo, cuando exista un titular del dominio y un titular de otro
derecho real sobre la misma cosa, tcnicamente podemos hablar de un
poseedor (el dueo) y un cuasi poseedor (el usufructuario), aunque
normalmente nos referiremos a ambos como poseedores de distinta
naturaleza.
A su vez, en el caso de que existan varios poseedores o cuasi poseedores
(dependiendo el derecho real de que se trate), hablaremos de co-posesin
(ejemplo: condminos) o co-cuasi posesin (ejemplo: varios
usufructuarios).
Naturaleza jurdica:
Existen distintas teoras jurdicas que desarrollan el tema de la naturaleza
jurdica:
Teoras que consideran a la posesin como un HECHO:

Entre sus exponentes, encontramos a Savigny4, quien entiende que
la posesin es un hecho porque se basa en aquellas circunstancias
fcticas que constituyen el corpus; lo considera un hecho con
consecuencias jurdicas, entre las que reputa en primer lugar la
posibilidad de ejercer las acciones posesorias cuando es turbado el
ejercicio de la posesin y en segundo lugar, la posibilidad de
usucapir (reunidos los dems requisitos). Esta posicin es la que
Friedrich Karl von Savigny, eminente jurista prusiano que vivi entre 1779 y 1861 y fund
la escuela histrica del derecho alemana; tuvo gran influencia en la obra de nuestro
codificador.

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parece haber orientado a Vlez, atendiendo las notas al Art. 2470 y
al Ttulo II del Libro III del CC.5
Teoras que consideran la posesin un DERECHO: Ihering6

consideraba derecho subjetivo a todo inters jurdicamente
protegido y, consecuentemente, consider a la posesin un
derecho, ya que se encuentra protegida por las acciones posesorias;
dentro de los derechos, la ubic en la categora de los derechos
reales, ya que en stos existe una relacin directa e inmediata entre
el sujeto y la cosa. En tanto Molitor entiende que la posesin es un
derecho de naturaleza mixta (real y personal).

La posicin de nuestro codificador no se encuentra delimitada con claridad,
pues, mientras del articulado parece desprenderse que la posesin es un
hecho (no estando comprendida en la nmina de los derechos reales
enumerados en los Arts. 2503 y 2614), de las notas se deriva que sera un
derecho (notas Arts. 2351 y 2470). La jurisprudencia no ha ahondado
demasiado en este debate por motivos prcticos, considerando sta una
discusin bizantina por encontrarse perfectamente regulada la institucin
en la normativa, sin que sea necesario recurrir al articulado referente a
otras instituciones para su aplicacin analgica.
Elementos de la posesin:
Posicin de Savigny. para este jurista, los elementos de la

posesin son dos: corpus: al que define como la posibilidad de
actuar sobre la cosa, disponiendo fsicamente sobre ella y pudiendo
defenderla jurdicamente ante cualquier ataque.
Animus: es el elemento volitivo que acompaa al corpus y que
diferencia la posesin de la mera yuxtaposicin; de este modo, el
corpus se ejerce negndose a reconocer que existe una persona con
una potestad mayor sobre la cosa, aunque de hecho exista (caso del
ladrn o del usurpador, que se comportan como dueos sabiendo
que otra persona es propietaria).
Posicin de ihering. Este jurista, joven an cuando Savigny era

ya un erudito de renombre y avanzada edad, refut varios puntos de
sus teoras, especficamente en relacin a los elementos de la
posesin; considera Ihering, que la inclusin del elemento
Nota al Art. 2470: la posesin se nos presenta en su primer aspecto como un poder de
hecho sobre la cosa, como un no derecho, algo en fin, completamente extrao al derecho;
sin embargo ella es protegida contra ciertas violaciones. El motivo de esta proteccin y de
esta asimilacin de la posesin a un derecho, es la conexin ntima que existe entre el
hecho de la posesin y el poseedor; nota al ttulo 2 del Libro II del cdigo civil (que
comienza con el Art. 2351) en cuanto a la posesin misma, como ella no es sino una
condicin requerida para el ejercicio de las acciones posesorias, no es un derecho y no
puede por lo tanto pertenecer a ninguna clase de derechos
6
Caspar Rudolf von Ihering (* Aurich, 22 de agosto de 1818 - Gttingen, 17 de septiembre
de 1892), tambin conocido como Caspar Rudolf von Jhering, fue un ilustre jurista alemn
as como uno de los mayores filsofos del Derecho de Europa y de la historia jurdica
continental. Maestro, en un primer momento, de la dogmtica pandectstica, fue despus
fundador y autor eminente de la sociologa del Derecho. Sus teoras tuvieron gran
trascendencia e influencia en el desarrollo de la doctrina jurdica moderna, especialmente
en los campos del Derecho civil, penal y constitucional.

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animus, hace que la prueba de la posesin sea diablica7.
Argumenta que, al depender de un elemento interno del sujeto, los
particulares podran ser hoy poseedores, maana tenedores y as
sucesivamente, entregando la categora jurdica al capricho de las
partes. Para Ihering, la posesin se prueba demostrando el corpus
(elemento objetivo) y, si la otra parte afirma que esa relacin real es
una tenencia, deber demostrar que una disposicin legal expresa
priva a ese corpus de proteccin posesoria. Para l, la posesin tiene
un solo elemento, el corpus.
CORPUS. Lo define siguiendo un punto de vista econmico: la
relacin exterior que normalmente vincula al propietario de la
cosa, segn el destino econmico de sta con ms un mnimo de
voluntad que la diferencie de la mera yuxtaposicin local. De este
modo, las monturas que yacen al pie del corral de los caballos no se
consideran abandonadas an cuando no estn en el terreno del
propietario sino en la vereda, igualmente los elementos necesarios
para la conservacin de una barca que se encuentren en el muelle
del puerto, pero s se considerarn abandonados no existiendo este
mnimo de voluntad, cuando yacen en la plaza del pueblo, pues no es
lo normal en las monturas ni en los elementos relacionados a la
conservacin de un barco, que stos se encuentren en las plazas.
Causa de la posesin
La causa, hecho o acto jurdico por el cual se adquiere la posesin (que en
nuestra disciplina denominamos el ttulo), reviste particular importancia
pues va a calificar y a fijar el inicio del cmputo de la posesin. De este
hecho se derivan consecuencias jurdicas, facultades y deberes para el
poseedor, como por ejemplo la responsabilidad por deterioro de la cosa.
La posesin se adquiere cuando se asume el poder material sobre la cosa,
con la intensin de tenerla como suya (Art. 23738), con excepcin de los
bienes que componen la masa hereditaria en el caso de existir herederos
forzosos (cnyuges, ascendientes y descendientes), pues stos adquieren la
posesin por imperio de la ley, al momento del fallecimiento del causante,
segn lo normado por el Art. 3410 del CC9, hacindolo adems en idnticas
condiciones10 a las que revesta aqul.

7
La prueba diablica (en latn, probatio diablica) o prueba inquisitorial es una expresin
del mbito del Derecho que describe la prctica de exigir una prueba imposible. En una
probatio diablica el interpelado deber, por ejemplo, demostrar que algo no ha ocurrido, la
inexistencia de algo, o su propia inocencia en un proceso judicial, cuando lo correcto segn
el Derecho moderno es que la carga de la prueba corresponde a quien alega la
existencia de algo, o acusa a otro.
8
Art. 2.373. La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de

tenerla como suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin.
Art. 3.410. Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge,
el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la
sucesin, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura
de la sucesin y su llamamiento a la herencia.
10
Art. 3.418. El heredero sucede no slo en la propiedad sino tambin en la posesin del
difunto. La posesin que ste tena se le transfiere con todas sus ventajas y sus vicios. El
heredero puede ejercer las acciones posesorias del difunto, aun antes de haber tomado de
hecho posesin de los objetos hereditarios, sin estar obligado a dar otras pruebas que las
que se podran exigir al difunto.

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Interversin del ttulo:

El principio general relacionado a la causa de la posesin est fijado en los
Arts. 2353 y 2354:
Art. 2.353: Nadie puede cambiar por s mismo ni por el
transcurso del tiempo, la causa de su posesin. El que comenz a
poseer por s y como propietario de la cosa, contina poseyendo como tal,
mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha
comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el
mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario.
Art. 2.354. Tampoco se pueden cambiar por la propia voluntad, ni por el
transcurso del tiempo, las cualidades ni los vicios de la posesin;
tal como ella comenz, tal contina siempre, mientras no se cree un nuevo
ttulo de adquisicin.
Lo que el codificador quiso significar, es lo siguiente: al momento de
adquirir la posesin (lo que tiene lugar a travs de un hecho o acto jurdico,
vgr. contrato de compraventa, hurto, etc.), se la califica e inicia el cmputo
del plazo; para cambiar las cualidades o el plazo de la posesin, har falta
un nuevo ttulo. Por ejemplo, el ladrn (que adquiere por hurto el da
02.11.2000) es un poseedor de mala fe vicioso desde esa fecha; si un mes
despus, paga el precio acordado con el propietario y ste brinda su
conformidad, el ladrn adquiere por contrato de compraventa (hacindolo
el da 02.12.2000), ser poseedor legtimo desde esa fecha, pero nunca
podra por su sola voluntad (o sea unilateralmente), ni por el transcurso del
tiempo, haber pasado de poseedor de mala fe vicioso a poseedor legtimo.
Pudo hacerlo, en el ejemplo dado, porque existi un nuevo ttulo. Ya
explicaremos durante el transcurso de la lectura a que nos referimos con
posesin legtima, ilegtima, viciosa, mala fe y buena fe. Pero ese ejemplo es
slo para que el alumno tenga una idea global de la temtica.
Existe, sin embargo, una excepcin al principio general antes
enunciado y es el caso de la interversin del ttulo, contemplada en el Art.
2458.
Art. 2.458. Se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a
nombre del poseedor, manifiesta por actos exteriores la
intencin de privar al poseedor de disponer de la cosa, y cuando
sus actos producen ese efecto.
Tal sera el caso del locatario que (una vez vencido el plazo de locacin)
impide la entrada del propietario al fundo, o de quien est en contacto con
la cosa en virtud de un comodato y se niega a la restitucin de la cosa, a
pesar de haber sido intimado por el dueo de sta. En tal caso, la calidad de
locatario o de comodatario (tenedor en ambos casos) se pierde para asumir
la de poseedor (ilegtimo, por cierto), al momento de ejercer los actos
posesorios que excluyen al poseedor anterior. La prueba de la interversin
del ttulo corre por cuenta de quien afirma su existencia.
Objeto y extensin de la posesin
El objeto de la posesin se encuentra reglado en los Arts. 2400 y siguientes
del Cdigo Civil y deben ser bienes con las siguientes caractersticas:

| 12

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
cosas (objetos materiales)

en el comercio
de existencia actual
exclusividad
determinadas
principalidad
singularidad
integrales
cosas que se encuentren en el comercio

Art. 2.400: Todas las cosas que estn en el comercio son susceptibles de
posesin. Los bienes que no fueren cosas, no son susceptibles de posesin.
Ya hemos definido el trmino cosa; por exclusin, se entiende que los
bienes inmateriales (o sea los derechos), no pueden ser objeto de posesin
porque no son cosas.
Ahora veamos cundo las cosas estn fuera del comercio:
Art. 2.336. Estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuere
expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica.
Art. 2.337. Las cosas estn fuera del comercio, o por su inenajenabilidad
absoluta o por su inenajenabilidad relativa. Son absolutamente
inenajenables:
1 Las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por
la ley, (tal el caso de los bienes de dominio pblico del Estado).
2 Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos
y disposiciones de ltima voluntad, en cuanto este cdigo permita tales
prohibiciones.
Art. 2.338. Son relativamente inenajenables las que necesiten una
autorizacin previa para su enajenacin., (como los bienes de propiedad
de un menor o un demente, cuyos representantes legales deben pedir
autorizacin al juez respectivo).
El Art. 2336 debera decir cosas en el patrimonio y no en el comercio,
pues hay cosas susceptibles de posesin y que estn fuera del comercio por
un tiempo, en virtud de clusulas contenidas en actos jurdicos inter vivos o
de ltima voluntad. Del precepto se deriva que los bienes de dominio
pblico no pueden ser posedos, sern, en todo caso, objeto de un derecho
de uso, concesin, licencia, etc. reglados por el Derecho Administrativo. S,
en cambio, pueden poseerse las cosas que se encuentran en el dominio
privado del Estado; ya veremos ms adelante la diferencia entre unas y
otras.
De existencia actual: Esto es un corolario de los derechos reales, ya que
la posesin es una circunstancia fctica concreta, mal podra darse sobre un
bien que no existe. No podra, por ejemplo, haber posesin sobre los frutos
que an no han sido separados del rbol pues, en todo caso, se posee el
rbol.
Exclusividad: Art. 2.401: Dos posesiones iguales y de la misma
naturaleza, no pueden concurrir sobre la misma cosa.

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Sin embargo, dos o ms personas pueden poseer en comn una cosa, cada
una por una parte indivisa (sern co poseedores); pudiendo darse el caso de
que uno sea poseedor sea de buena fe y el otro, de mala fe.
Determinadas: Art. 2.402: Si la cosa cuya posesin se va a adquirir se
hallase confundida con otras, es indispensable para la adquisicin de la
posesin, que sea separada y designada distintamente.
Art. 2.410: Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es
indispensable que esa parte haya sido material o intelectualmente
determinada. No se puede poseer la parte incierta de una cosa.
Art. 2.403: La posesin de una cosa hace presumir la posesin de las
cosas accesorias a ella."
Por ejemplo, no puedo poseer la mitad de los granos que tengo en un silo,
debo separarlos materialmente. Si la cosa no fuera divisible, es menester
determinar el porcentaje ideal que poseo; tal sera el caso de alguien que
pretendiese poseer slo la cocina de una vivienda, esto es imposible y, en
cambio, deber determinar el porcentaje del total del inmueble por el que
es coposeedor.
Principalidad: Art. 2.403: La posesin de una cosa hace presumir la
posesin de las cosas accesorias a ella.
Singularidad: Art. 2.404: La posesin de una cosa compuesta de muchos
cuerpos distintos y separados, pero unidos bajo un mismo nombre, como
un rebao, una piara, comprende slo las partes individuales que
comprende la cosa.
En la nota, Vlez incorpora una cita donde aclara por tal motivo, que si en
un rebao hay animales ajenos, el dueo no los posee.
Art. 2.406: Si la posesin hubiese de tomarse de cosas que forman una
masa de bienes, no basta tomar posesin de una o alguna de ellas
separadamente: es indispensable tomar la posesin de cada una de ellas,
aunque la tradicin se hubiese hecho conjuntamente.
No se puede poseer una universalidad (un rebao, por ejemplo), se poseen
individualmente los elementos que la integran (cada oveja) y debe tomarse
posesin de cada uno.
Integralidad: Art. 2.405: Cuando la cosa forma un solo cuerpo, no se
puede poseer una parte de l, sin poseer todo el cuerpo.
Tampoco se posee un vagn del tren, se posee la mquina y todos los
vagones (es decir el tren).
Clasificacin de la posesin:
Para poder comprender de manera adecuada la clasificacin de la posesin
proponemos un esquema que le ayudar al alumno comprender la temtica
de una manera ordenada y gradual.

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POSESIN
LEGTIMA:
ejercicio de un
Derecho Real
ILEGTIMA: no
existe Derecho
Real
De buena fe
De mala fe
SIMPLE
VICIOSA
MUEBLES:
INMUEBLES
Posesin legtima e ilegtima:

Art. 2.355: La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un
derecho real, constituido en conformidad a las disposiciones de este
cdigo. Ilegtima, cuando se tenga sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere
adquirida por un modo insuficiente para adquirir derechos reales, o
cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena
para transmitirla. Se considera legtima la adquisicin de la posesin de
inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa.
Posesin legtima: bsicamente, lo que dice el art. trascripto, la

posesin se juzga legtima cuando importa el ejercicio de un
derecho real, claro est, correctamente constituido (ya que en
caso contrario no habra derecho real) y dentro del espectro de
derechos reales que se ejercen por posesin.
Posesin ilegtima: resulta redundante definir la posesin

ilegtima, pues lo ser toda la vez que el derecho real no
exista ya sea porque la causa de adquisicin no es ttulo suficiente
(que es aquel que rene las formalidades que el ordenamiento
prescribe para adquirir un derecho real, por ejemplo por falta de
formas o de capacidad en los sujetos), o no se conform
correctamente el modo. Estos conceptos quedarn perfectamente
dilucidados al tratar la forma de adquisicin de los derechos reales,
especialmente el prrafo final acerca del boleto de compraventa
inmobiliario.
Mientras que en la posesin legtima no hay distincin posible, pues sta se

presenta slo cuando hay un derecho real de trasfondo, en la posesin
ilegtima, se traza una diferencia fundamental: sta puede ser de buena o

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mala fe. Si es de mala fe, a su vez, puede tener vicios o no (los vicios son
distintos segn se posean muebles o inmuebles).
Veamos algunas REGLAS:
Art. 2.356: La posesin puede ser de buena o de mala fe. La
posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de
hecho, se persuadiere de su legitimidad.
La buena fe se presume, salvo prueba en contrario:
La mala fe se presume, por ejemplo, de quien ha comprado una cosa
hurtada o perdida a persona sospechosa que no acostumbraba a vender
cosas semejantes o que no tena capacidad o medios para adquirirla (Art.
2771).
La posesin vale por ttulo:
Art. 2.362: Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de

su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la
mala fe se presuma.
Esto significa que, salvo casos de excepcin, el poseedor no est obligado a
probar la causa o ttulo ante individuos que ataquen su posesin, estando la
carga de la prueba en cabeza de quien ataca su derecho de poseer.
Las cualidades de la posesin se juzgan al momento de
adquirirla:
Art. 2.363: El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la

posesin, sino en el caso que deba exhibirlo como obligacin inherente
a la posesin. l posee porque posee.
Esto es as en el caso de los frutos, porque su existencia jurdica como cosas
muebles tiene inicio al momento de su percepcin (o sea del
desprendimiento o cosecha), ya que antes forman parte del inmueble.
Art. 4.008: Se presume siempre la buena fe, y basta que haya existido en
el momento de la adquisicin.
Art. 2.358: La buena fe del poseedor debe existir en el origen de la

posesin, y en cada hecho de la percepcin de los frutos, cuando se
trata de frutos percibidos.
La buena fe debe tener origen en ignorancia o error de hecho
excusable:
Esto implica que el poseedor tiene pleno convencimiento de haber
adquirido efectivamente un derecho real de que no es titular; debe tener

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una razn excusable para errar, debe haber sido diligente (vgr. haber
averiguado los antecedentes registrales del bien); en tal sentido:
Art. 929: El error de hecho no perjudica, cuando ha habido razn para
errar, pero no podr alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado
de las cosas proviene de una negligencia culpable.
La calificacin es independiente para cada sujeto:
Co-poseedores: Art. 2.359: Cuando dos o ms personas poseyeren en
comn una cosa, cada una de ellas responder de la buena o mala fe de su
posesin.
Personas jurdicas: Art. 2.360: En la posesin de las corporaciones y
sociedades ser la posesin de mala fe, cuando la mayora de sus
miembros saba la ilegitimidad de ella. Si el nmero de los miembros de
buena fe fuere igual al nmero de los miembros de mala fe, la posesin es
de mala fe. Los miembros de mala fe deben indemnizar a los de buena fe
de la privacin de la posesin.
Si bien en la prctica, la buena o mala fe de la persona jurdica se juzga en
cabeza de su representante.
Ya hemos clasificado la posesin en legtima e ilegtima. A su vez la
posesin ilegtima puede ser de buena fe o de mala fe, como lo definimos en
prrafos anteriores. Ahora bien, sigamos desarrollando esta clasificacin.
Posesin ilegtima de buena fe o de mala fe:
Buena fe o mala fe: art. 2.356: la posesin puede ser de buena o de
mala fe. La posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o
error de hecho, se persuadiere de su legitimidad.
Veamos los artculos del Cdigo Civil implicados en sta clasificacin:
Buena fe creencia Art. 2.356: La posesin puede ser de buena
o de mala fe. La posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por
ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad.
Error de hecho excusable: Art. 929: El error de hecho no
perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr
alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas
proviene de una negligencia culpable.
La buena fe se presume iuris tantum: Segn lo dispuesto por
los arts. 2362 y 4008 la buena fe se presume. Se trata de una
presuncin iuris tantum, pues como dice el primero, ello es as hasta
que se pruebe lo contrario.
Art. 2363 El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la
posesin, sino en el caso que deba exhibirlo como obligacin inherente a la
posesin. El posee porque posee.
Fuera de los casos en que la mala fe se presume, quien alegue que el

poseedor no es de buena fe deber acreditar que su error de hecho no es
excusable, es decir, que conoci o debi conocer la situacin supuestamente

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ignorada, que incurri en un error de derecho o que debi tener dudas
sobre la legitimidad de su adquisicin.
Posesin ilegtima de mala fe:
A su vez, la posesin ilegtima de mala fe puede clasificarse en mala fe
simple y mala fe viciosa:
Mala fe simple: no est definida en el ordenamiento y por

exclusin es la que carece de vicios. Sera el caso de quien ha sido
negligente y por ello no puede alegar buena fe, (pues entonces el
error de hecho no es excusable).
Entonces, hay mala fe en todos aquellos casos en que falta la buena
fe, esto es, cuando el poseedor no est totalmente persuadido de la
legitimidad de su adquisicin. Estos poseedores, a diferencia de los
poseedores viciosos, cuentan con las acciones posesorias
propiamente dichas, que son acciones para la defensa de la
posesin.
Mala fe viciosa:
Art. 2364: La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles
adquiridas por hurto, estelionato, o abuso de confianza; y siendo de
inmuebles,
cuando
sea
adquirida
por
violencia
o
clandestinamente; y siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso
de confianza.
Los vicios son:
Muebles: hurto estelionato abuso de confianza
Inmuebles: violencia clandestinidad abuso
confianza
de
Muebles:
a) Hurto: El artculo menciona el hurto, el cual se configura por el
apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble ajena. Con mayor
razn la posesin es viciosa si fue adquirida por robo.
Tiene un sentido ms amplio que el del hurto penal, pues esta figura
incluye el caso de robo (hurto con violencia) y no, en cambio, los
casos de estafa. Art. 2.766: La calidad de cosa robada slo es
aplicable a la sustraccin fraudulenta de la cosa ajena, y no a un
abuso de confianza, violacin de un depsito, ni a ningn acto de
engao o estafa que hubiese hecho salir la cosa del poder del
propietario.
b) Estelionato: El estelionato consiste en contratar sobre cosas ajenas
como si fueran propias o de enajenar como libres aquellas que estn
gravadas o prendadas. La posesin viciosa no es la de quien
transmite cometiendo estelionato, sino la de quien adquiere la cosa
mueble sabiendo la verdadera situacin.
En conclusin este vicio aparece cuando alguien recibe la posesin
de una cosa mueble como libre o propia del que la trasmite a
sabiendas de que la cosa est gravada o no le pertenece al
transmitente, quien siempre deber tener buena fe (pues, caso

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contrario, se configurara otro de tipo de estafa, pero no
estelionato); por lo tanto, este poseedor vicioso, se las arregla para
engaar al transmitente, quien ignora que la cosa no le pertenece o
est gravada. Por ejemplo, el transmitente se cree heredero de la
cosa y en realidad el adquirente sabe que no lo es, pues tiene
conocimiento de un testamento posterior que legaba a otro sujeto la
cosa.
Art. 1178: El que hubiese contratado sobre cosas ajenas como cosas
propias, si no hiciere tradicin de ellas, incurre en el delito de estelionato,
y es responsable de todas las prdidas e intereses.

Art. 1179: Incurre tambin en delito de estelionato y ser responsable de
todas las prdidas e intereses quien contratare de mala fe sobre cosas
litigiosas, pignoradas, hipotecadas o embargadas, como si estuviesen
libres, siempre que la otra parte hubiese aceptado la promesa de buena fe.
c) Abuso de confianza: El abuso de confianza, que es un vicio
comn a la posesin de cosas muebles o inmuebles, se configura
cuando alguien ha recibido la cosa con obligacin de restituirla pero
no lo hace. Se trata del caso del tenedor que, no obstante estar
obligado a restituir, no slo no lo hace sino que intervierte su ttulo
para convertirse en poseedor. Para ello es menester que esa
intencin se manifieste por actos que revelen semejante propsito y
que produzcan el efecto de privar de su posesin a quin la cosa
deba ser restituida. Recomendamos al alumno releer, en caso que le
resulte necesario, el tema interversin del ttulo, ya desarrollado
anteriormente para poder comprender la temtica explicada en este
punto.
Dice el Art. 2364: La posesin ser viciosa () de inmuebles () siendo
precaria, cuando se tuviese por un abuso de confianza. Se denomina
precaria la relacin real, cuando la cosa se tiene por una mera tolerancia de
su dueo, quien puede requerirla en cualquier momento; el poseedor
incurre en el vicio cuando le es requerida la devolucin y l se niega a
efectuarla.
Inmuebles:
En las cosas inmuebles, la posesin es viciosa cuando es adquirida por
violencia, clandestinidad o abuso de confianza.
a) Violencia: Art. 2365: La posesin es violenta, cuando es adquirida
o tenida por vas de hecho, acompaadas de violencias materiales o
morales, por amenazas de fuerza, sea por el mismo que causa la
violencia, sea por sus agentes.
En este caso, la violencia puede que sea material o moral, pero
siempre hay vas de hecho tendientes a adquirir la posesin o
mantenerla si se ha tomado en ausencia del poseedor. Quien puede
alegar este vicio, es quien ha sido vctima de estas vas de hecho.
Este vicio se opone a una de las caractersticas fundamentales de la
posesin, cual es la de pacfica.

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b) Clandestinidad: este vicio se opone a otra de las caractersticas
fundamentales de la posesin, la de pblica.
Art. 2.369: La posesin es clandestina, cuando los actos por los cuales se
tom o se continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o
con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan
derecho a oponerse. Para evitar este vicio, no es necesario que el
propietario de hecho conozca la posesin, sino que debe poder conocerla.
c) Abuso de confianza: es el mismo supuesto que respecto de los
muebles.
Purga de los vicios: Si bien hemos estudiado que nadie puede cambiar
por s o por el mero transcurso del tiempo la causa de la posesin salvo que
intervierta el ttulo, tambin es cierto que las defensas posesorias del
anterior poseedor (vctima de los vicios) prescriben o caducan, segn el
caso, considerndose que con ello se purga el vicio y puede comenzar el
cmputo de la usucapin.11
Ello surge del Art. 3959: La prescripcin de cosas posedas por fuerza, o
por violencia, no comienza sino desde el da en que se hubiere purgado el
vicio de la posesin.
Modos de adquirir la posesin
Principio general:
Los modos de adquirir la posesin son los diversos procedimientos que
pueden llevarse a cabo para adquirir la posesin de una cosa. Tales modos
son: a) aprehensin u ocupacin; b) desposesin; c) tradicin; d) traditio
brevi manu, y e) constituto prossessorio.
Los modos de adquirir la posesin son clasificados, principalmente en
unilaterales y bilaterales. Se los denomina unilaterales cuando la
posesin se adquiere con la sola voluntad o intervencin del adquirente de
la posesin. Los bilaterales suponen el concurso de la voluntad del
adquirente de la posesin y de quien, hasta ese momento, era poseedor y se
la transmite a aqul.
Veamos los siguientes artculos del Cdigo Civil que ayudarn a esclarecer
estos conceptos:
Art. 2.373: La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la
intencin de tenerla como suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de
las cosas por sucesin.
2.374: La aprehensin debe consistir en un acto que, cuando no sea un
contacto personal, ponga a la persona en presencia de la cosa con la
posibilidad fsica de tomarla

11
Usucapin: Es el modo de adquirir el dominio de una cosa, por haber pasado el tiempo
que las leyes sealan para que pueda reclamarlo su anterior y legtimo dueo (prescripcin
adquisitiva). Tal nocin debe completarse con la actitud activa del que prescribe; que ha de
poseer durante el lapso pertinente con nimo de dueo y sin interrupcin. (Diccionario de
Ciencias Polticas, Jurdicas y Sociales Manuel Osorio. Editorial Claridad SA. 1984.)

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La posesin, en cuanto poder de hecho, slo puede ser asumida mediante

actividades del mundo fsico, no bastando la mera declaracin contractual
del transmitente; asimismo, en cuanto poder de hecho,
tcnicamente, ste no se transmite, lo que se transmite es, en
primer lugar, la cosa poseda y en segundo lugar los derechos que
emanan de la posesin.
De este modo, habr una posesin que culmina y una que empieza.
La citada adquisicin puede consistir en un acto jurdico unilateral o
bilateral.
Adquisicin unilateral u originaria:
No hay vnculo jurdico entre un poseedor y el siguiente.
Esta forma de adquisicin puede producirse por:
Aprehensin: cosas muebles sin dueo, (ya que los inmuebles

nunca carecen de dueo).
Reglada en el Art. 2.375: Si la cosa carece de dueo, y es de aquellas cuyo

dominio se adquiere por la ocupacin segn las disposiciones de este
cdigo, la posesin quedar adquirida con la mera aprehensin.
El artculo se refiere a cosas que nadie posee, es decir, cosas sin dueo (res
nullius), o que tuvieron dueo pero ste las abandon (res derelictae). En
estas condiciones, slo se pueden adquirir por esta causa las cosas muebles,
ya que los inmuebles siempre tienen dueo; an cuando hubiesen sido
abandonados, su propiedad pertenece al Estado.
La aprehensin es un modo unilateral de adquirir, dado que la posesin se
adquiere por la sola voluntad o intervencin del adquirente.
Como el Art. 2375 indica que basta con la mera aprehensin, parecera
que el corpus es suficiente para adquirir la posesin de cosas sin dueo. Sin
embargo, es necesario tambin que esa aprehensin se realice con animus
domini, el cual no est excluido por el artculo, ya que al carecer de dueo el
objeto, quien lo toma no puede reconocer en otro un derecho superior al
suyo porque no existe, de manera que la aprehensin la realiza con animus
domini, esto es, sin reconocer en otra persona un derecho superior al suyo.
Ocupacin: cosas muebles o inmuebles con dueo y contra la

voluntad de ste.
Reglada en el Art. 2.382: La posesin de cosas muebles no consintiendo el

actual poseedor la transmisin de ellas, se toma nicamente por el acto
material de la ocupacin de la cosa, sea por hurto o estelionato; y la de los
inmuebles en igual caso por la ocupacin, o por el ejercicio de actos
posesorios, si fue violenta o clandestina.
Cuando se trata de cosas que son posedas por otra persona, y sta no
consiente en transmitirlas, la posesin se puede adquirir por la
desposesin, contra la voluntad de aqul. ste es otro modo unilateral
porque la adquisicin se realiza por la sola voluntad del adquirente.

| 21

Por este medio pueden ser adquiridas tanto cosas muebles como inmuebles.
Si se trata de cosas muebles, el Art. 2382 seala que ello ocurre por hurto o
estelionato, y en el caso de los inmuebles si fue violenta o clandestina.
Adems, ya se trate de cosas muebles o de inmuebles, corresponde agregar
el caso en que la posesin se adquiera por abuso de confianza, esto es,
cuando el tenedor que est obligado a restituir la cosa intervierte
unilateralmente su ttulo y se convierte en poseedor.
Adquisicin bilateral o derivada: La tradicin.
La tradicin posesoria
Art. 2377: La posesin se adquiere tambin por la tradicin de las cosas.
Habr tradicin, cuando una de las partes entregare voluntariamente una
cosa, y la otra voluntariamente la recibiese.
La tradicin es un acto jurdico, ya que se trata de un acto voluntario lcito y
es, adems un acto jurdico bilateral. Dentro de los actos jurdicos
corresponde ubicarla como acto jurdico real porque da nacimiento,
modifica o extingue un derecho real.
Por tratarse de un acto jurdico, es necesario que se manifieste por un hecho
exterior; en la especie, por la realizacin de actos materiales de por lo
menos una de las partes. Adems, como acto jurdico requiere capacidad de
las partes para su realizacin sin que sea suficiente con su discernimiento.
Resulta importante tener en cuenta que la tradicin no es slo un modo de
transmitir la posesin, sino que tambin es un medio para transferir la
tenencia o un derecho real, excepto la hipoteca y las servidumbres. En rigor,
la tradicin significa la entrega de la cosa, pues es esta ltima lo que se
transmite, y segn la causa que haya motivado la entrega, la cosa ser
adquirida en el carcter de tenedor, poseedor o titular de un derecho real.
En este caso, la posesin es transmitida por el poseedor anterior al
siguiente. Cada posesin tiene origen en la anterior y en ciertos casos
dichas posesiones pueden accederse o sumarse a los fines de adquirir el
derecho real por medio de la usucapin (Art. 2474).
La adquisicin bilateral se lleva a cabo por medio de la tradicin, que es el
acto jurdico bilateral por el cual una parte entrega a la otra la posesin de
una cosa y sta voluntariamente la recibe. Tiene dos elementos: un
acuerdo entre las partes y la posterior entrega.
Segn el Art. 2377 debe consistir en actos materiales que pongan al
adquirente en posicin de disponer fsicamente de la cosa, como la entrega
de llaves del lugar donde ella se encuentra. Estos actos no se suplen por
meras declaraciones verbales, tales como manifestaciones vertidas en
la escritura de compraventa en relacin a que por ese acto se entrega la
posesin (Art. 2378). S, en cambio, se podra hacer entrega efectiva en
frente del escribano, dejando constancia en la escritura.
Los actos de toma de posesin pueden adoptar distintas modalidades.
Puede darse que una parte tome la cosa y la otra lo consienta (expresa o
tcitamente), o que el anterior poseedor la deje en poder del nuevo
poseedor y ste lo consienta o tambin que la cosa haya estado siempre en
poder de un tercero (tenedor), quien comenz a poseer a nombre del nuevo
poseedor. Veremos ms abajo algunos casos especiales.
La tradicin de cosas inmuebles debe ser hecha cuando no hay otro
supuesto poseedor en el sitio que se oponga a ella, esto se llama posesin
vacua y es un requisito especfico para este tipo de bienes.

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Casos especiales de tradicin:

a) Traditio brevi manu: (Art. 2387 1ra. parte): Se trata de un modo
de adquirir la posesin en forma bilateral, en el cual (diferencia de
lo que sucede con la tradicin) no es necesaria la entrega de la cosa
porque sta ya se encuentra en manos del adquirente de la posesin.
La tradicin requiere efectuar actos materiales, pero stos resultan
innecesarios si la cosa ya est en poder del adquirente a ttulo de
tenencia; basta con el acto jurdico que exprese el consentimiento de
las partes.
En otras palabras, quien debe recibir la posesin de la cosa, ya la tena en su
poder desde antes de celebrado el acto jurdico por el cual debe realizarse el
traspaso, pasando de ser un mero tenedor a ser. Es el caso del locatario
(tenedor), que luego adquiere por compraventa.
b) Constituto posesorio: En esta figura se produce una situacin
inversa a la contemplada en el caso anterior. Mientras que en la
traditio brevi manu el tenedor se convierte en poseedor, en el
constituto possessorio el poseedor desciende a la categora tenedor.
Aqu tampoco es necesario que se realice la tradicin porque la cosa
contina en poder de quien la posea. Se trata de un modo de
adquirir la posesin en forma bilateral, sin que sea necesario
realizar actos materiales, pues basta con la celebracin del acto
jurdico respectivo. As, por ejemplo, cuando el dueo de una cosa
decide enajenarla a otro sujeto, pero contina usndola como
locatario (tenedor).
Para que el instituto produzca efectos se requiere la existencia de dos actos
jurdicos independientes: uno por el cual se transmita la posesin al
adquirente (p. ej. contrato de compraventa), y otro que justifique la
tenencia de quien se desprende de la posesin (p. ej. contrato de locacin).
Por otro lado, el segundo acto jurdico que justifique la tenencia del anterior
poseedor, si no es hecho por escritura pblica debe serlo por instrumento
privado de fecha cierta para ser oponible a terceros.
En conclusin, quien era poseedor transmite a otro la posesin pero queda
en contacto con la cosa en calidad de tenedor. Es el caso de quien vende un
inmueble de su propiedad y contina viviendo en l como locatario es uno
de los clsicos ejemplos.
c) Tradicin por indicacin: (2387 2da. parte) El tenedor
(mandatario, depositario, inquilino, etc.), que posea en nombre del
anterior propietario, ahora comienza a poseer a nombre del actual,
porque as se lo indican.
d) Adquisicin por representante: Nada impide que una persona
pueda adquirir la posesin de una cosa por intermedio de un
representante. Nuestro Cdigo no slo no lo impide sino que regula
expresamente este tipo de situaciones. Debemos recordar que
cuando el Art. 2351 define la posesin alude a que una persona
tenga una cosa bajo su poder por s o por otro; este otro es el
representante de la posesin del poseedor.

| 23

La representacin puede ser legal (incapaces personas jurdicas) o
voluntaria (mandatarios o gestores de negocios, cuando media ratificacin).
La representacin legal no merece complicacin, pues el incapaz y la
persona jurdica se reputan sin voluntad, juzgndose la validez del acto por
la capacidad y la intencin del representante. En el caso de representacin
voluntaria, es obligatorio que el mandante sea capaz, siendo vlido el acto si
el mandatario no lo es, pues el mandato puede otorgarse a incapaces (Art.
1897). Se presume iuris tantum12 que el mandatario adquiere para su
comitente, debiendo manifestar expresamente si lo hace para s (Art. 2394)
y, aunque efecte tal manifestacin, mientras que el comitente desee
adquirir y el transmitente desee transmitir la posesin al comitente, es ste
quien adquiere la posesin y no el mandatario. En relacin a la buena fe o
mala, se tiene en cuenta la del representado (Art. 2397).
Conservacin y prdida de la posesin (arts. 2445-2459)
Conservacin: Hemos mencionado anteriormente que para adquirir la
posesin era necesario reunir los elementos corpus y animus. Una vez
adquirida la posesin, no es necesario estar en contacto permanente con la
cosa; el corpus se conserva mientras se tiene la posibilidad de acceder a ella
y el animus se mantiene hasta que se expresa la voluntad en contrario. De
este modo, una persona puede olvidar temporalmente que posee una cosa o
en qu lugar la ha guardado, sin perder por ello la posesin. En relacin a
las cosas perdidas, se conserva la posesin mientras haya esperanza de
hallarlas.
En este sentido:
Art. 2.445: La posesin se retiene y se conserva por la sola voluntad de
continuar en ella, aunque el poseedor no tenga la cosa por s o por otro. La
voluntad de conservar la posesin se juzga que contina mientras no se
haya manifestado una voluntad contraria.
La posesin se conserva tambin cuando es ejercida por representantes,
aunque stos manifiesten poseer para s (Arts. 2446 y 2447)13 y aunque
abandonaren la cosa, fallecieren o devinieren incapaces (Art. 2447), as
como cuando sus herederos comenzaren a poseer pensando que les
correspondiere a nombre del representante fallecido (Arts. 2448 y 2449)14

12
Presuncin iuris tantum: Es la presuncin establecida por la ley u otra norma compulsiva,
pero que admite prueba en contrario.
13
Art. 2.446. La posesin se conserva, no slo por el poseedor mismo, sino por medio de
otra persona, sea en virtud de un mandato especial, sea que la persona obre como
representante legal de aquel por quien posee.
Art. 2.447. La posesin subsiste, aun cuando el que posea a nombre del poseedor,
manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo, o aunque el representante del poseedor
abandonare la cosa o falleciere, o ste o su representante, llegare a ser incapaz de adquirir
una posesin.
14
Art. 2.448. La posesin de una cosa se conserva por medio de los que la tienen a
nombre del poseedor, no slo cuando la tienen por s mismos, sino tambin cuando la
tienen por otros que los crean verdaderos poseedores, y tenan la intencin de tener la
posesin para ellos.

| 24

Prdida: La posesin puede perderse por causas relativas:

Al objeto: la cosa se destruye o transforma, o (siendo animal) muere (art.
2451)15; si hay una imposibilidad fsica o jurdica de ejercer actos posesorios
(art. 2452, 2459)16; tambin cuando se pierde la esperanza de encontrar las
cosas extraviadas.
Voluntad del poseedor: ya sea unilateralmente, mediante abandono
(para lo cual hace falta capacidad plena, por ser un acto de disposicin) o
bilateralmente, mediante la tradicin.
Accin de un tercero: siempre que un tercero excluya al poseedor en
contra de su voluntad y con nimo de poseer, esa posesin ser viciosa; los
vicios son relativos, pues slo puede alegarlos quien ha sido vctima.
Proteccin de la posesin y la tenencia:
Principios consagrados en los arts. 2468 y 2469
En la medida en que el derecho positivo ha erigido a la posesin y a otras
relaciones de hecho entre la persona y la cosa, en un instituto con perfiles
propios del cual se derivan trascendentes efectos, se vuelve imprescindible
la sancin de normas de proteccin para ese singular estado fctico
jurdico. Es una exigencia del Estado de derecho prohibir en forma
absoluta la violencia en las personas y en las cosas y slo admitirla en los
supuestos de legtima defensa.
En todo Estado de Derecho, la justicia por mano propia est proscripta.
Consecuentemente, quien est en posesin o tenencia de una cosa no puede
ser privado de ella por vas de hecho (a salvo el caso excepcionalsimo
consagrado en el Art. 2470) ni siquiera por su verdadero propietario, quien
deber recurrir a la justicia. En virtud de lo expuesto, existe en la normativa
un cmulo de acciones que protegen al tenedor o poseedor turbado o
desposedo.
El principio enunciado surge de los siguientes artculos:

Art. 2.449. Cuando aquel por medio del cual se tiene la posesin, muere, la posesin se
contina por medio del heredero, aunque ste creyese que la propiedad y la posesin
pertenecan a su autor.
15
Art. 2.451. La posesin se pierde cuando el objeto que se posee deja de existir, sea por
la muerte, si fuese cosa animada, sea por la destruccin total, si fuese de otra naturaleza, o
cuando haya transformacin de una especie en otra.
16
Art. 2.452. La posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera, el poseedor

se encuentra en la imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios en la cosa.
Art. 2.459. Se pierde la posesin cuando la cosa sufre un cambio que la hace legalmente
no ser susceptible de ser poseda por estar fuera del comercio.

| 25

Art. 2.468: Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa,
y no la posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no
puede, en caso de oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe
demandarla por las vas legales.
Art. 2.469: La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no
pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr
accin judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar
sumariamente en la forma que determinen las leyes procesales.
El esquema defensorio de la posesin y tenencia que plantea el Cdigo Civil,
puede resumirse de la siguiente manera:
1) Defensa Extrajudicial (Art. 2470)
2) Defensa Judicial
a) Acciones posesorias
~ Policiales
~ Propiamente dichas
~ Obra nueva
b) Accin extra-posesoria de obra vieja o dao temido
c) Acciones reales
Veamos cada caso en particular:
Son dos las situaciones protegidas: turbacin y desposesin.
Art. 2.470: El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en

la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza
suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran
demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de
propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los
lmites de la propia defensa.

| 26

Cuando existe turbacin (art. 2496), quien ostenta el corpus es
obstaculizado en el ejercicio pleno de su posesin, por alguien que realiza
actos materiales con el fin de tomarla, como romper un portn, almacenar
mercadera en el predio, afincar animales, etc. estos actos no llegan a
excluir totalmente al tenedor o poseedor, pues en tal caso habra
desposesin (art. 2497). La desposesin puede efectuarse a travs de los
vicios de violencia, clandestinidad o por abuso de confianza, ya sea que se
emplee para hacerse de la posesin o para mantenerse en ella. La
desposesin es absoluta (porque excluye totalmente de la posesin), pero
puede ser parcial (sobre una parte de la cosa).
1) La defensa extrajudicial:
Legitimacin activa: Es la ms amplia, pueden servirse de este medio de
defensa los titulares de derechos reales, todos los poseedores (an viciosos)
y todos los tenedores (interesados o desinteresados).
Legitimacin pasiva: se inicia en contra de quien turbe o desposea.
Supuesto fctico: deben que cumplirse los siguientes requisitos:
a) Existencia de un ataque contra el propietario o tenedor, turbando o
impidiendo el corpus y una defensa de ste por mano propia, sin
que medie intervalo de tiempo entre uno y otra. En caso de
desposesin clandestina, sta se juzga consumada cuando, estando
el propietario ausente, se le impide tomar posesin a su retorno.
b) Debe haber razonabilidad en la defensa, es decir, los medios
elegidos deben ser proporcionales cualitativa y cuantitativamente a
los empleados para la agresin. Ej. ambos amenazan con armas de
fuego, ambos utilizan la agresin fsica, uno de ellos amenaza con
arma blanca y el otro con un elemento cortante.
c) Los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde, por ej. Si la
desposesin tiene lugar en una zona rural, a muchos kilmetros de
la comisara ms cercana.
2) La defensa judicial:
Art. 2.470: El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en
la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza
suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran
demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de
propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los
lmites de la propia defensa.
Acciones Posesorias: para incoar judicialmente cualquiera de las
acciones posesorias, no se requiere acreditar la causa o ttulo de
donde surge la posesin.

| 27

El poseedor posee porque posee; expresa al respecto el Art. 2472: la
posesin nada tiene de comn con el derecho de poseer, y ser intil la
prueba en las acciones posesorias del derecho de poseer por parte del
demandante o demandado..
Tampoco es requisito tener buena fe, segn establece expresamente el Art.
2473 in fine, bastando probar la posesin de la cosa y la turbacin o el
despojo, segn el caso.
El objeto de las acciones posesorias, puede ser defender la posesin tanto
de bienes muebles como inmuebles, pero en el caso de los primeros, el
Art. 2488 indica que debe tenerse en cuenta la limitacin del Art. 2412,
(segn el cual la posesin de buena fe de cosas muebles no robadas ni
perdidas vale como presuncin de propiedad y otorga el poder de repeler
las acciones reivindicatorias), por lo que no podr ser demandado el
poseedor de buena fe de cosa mueble no robada ni perdida.
El plazo de prescripcin de las acciones posesorias es de 1 ao (Art. 4038).
Dentro del esquema que expondremos, existen tres tipos de acciones:
posesorias policiales, posesorias propiamente dichas, de obra nueva, accin
extra-posesoria de obra vieja o dao temido y acciones reales.
2 a) Acciones posesorias:
Acciones posesorias policiales:
Remedio rpido contra desposesin o turbaciones emanadas incluso del
verdadero poseedor o propietario. Su objetivo es proteger el corpus contra
actos que atenten contra la paz social impidiendo la justicia por mano
propia.
Legitimacin activa: Es la ms amplia, pueden servirse de este medio de
defensa los titulares de derechos reales, todos los poseedores (an viciosos)
y los tenedores interesados.
Legitimacin pasiva: se inicia en contra de quien turbe o desposea, sus
sucesores universales y particulares de mala fe.
Supuesto fctico:
Turbacin
-----> accin de manutencin (Art. 2469)
Desposesin -----> accin de despojo (Art. 2490)
Veamos los artculos del Cdigo Civil que nos instruyen sobre la accin de
manutencin y la de despojo:
Art. 2.469. La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no
pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr
accin judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente
en la forma que determinen las leyes procesales.
Art. 2.490. Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor,
aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante,
sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptase de esta

| 28

disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin
de dependencia, hospedaje u hospitalidad.
En relacin a la accin de despojo, la doctrina se encuentra dividida entre
quienes consideran que cubre slo el caso de desposesin violenta y quienes
(como la Dra. Mariani de Vidal) opinan que abarca cualquier supuesto
donde se configure desposesin.
Acciones posesorias propiamente dichas:
Legitimacin activa:
Art. 2.473. El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si
su posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser
precaria, violenta o clandestina. La buena fe no es requerida para las
acciones posesorias.
Se conceden a los poseedores no viciosos que han cumplido un ao en la
posesin pblica, pacfica, continua y no interrumpida (Art. 2473); si el
accionante ha tomado posesin con vicios, debe haber transcurrido 1 ao
desde que stos cesaron.
El requisito de anualidad desaparece cuando la posesin es turbada por
quien no es un poseedor anual (Art. 2477).
Legitimacin pasiva: dem acciones posesorias policiales, slo que el efecto
reipersecutorio en caso de desposesin es ms amplio que en las policiales,
detenindose solo:
En caso de muebles: ante terceros poseedores de buena fe de cosas

no robadas o prdidas, por imperio del Art. 248817.
En caso de inmuebles: ante terceros poseedores de buena fe (Art.
2491, contrario sensu)18
Supuesto fctico:
Turbacin
-----> accin de manutencin (Art. 248719)
Desposesin -----> accin de recobrar (Art. 2487 y arts. 2495/620 en
relacin a inmuebles).
Accin posesoria de obra nueva:
La accin de obra nueva se encuentra regulada por los Arts. 2498, 2499
primer prrafo y 250021 y se concede al poseedor de un inmueble que sufre
una turbacin por uno de los siguientes motivos:

17
Art. 2.488: Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias salvo contra el
sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o perdidas.
18
Art. 2.491: El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de la
desposesin y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de mala fe.
19
Art. 2.487: Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o mantencin
de la cosa.
20
Art. 2.495: La accin de manutencin en la posesin compete al poseedor de un
inmueble, turbado en la posesin, con tal que sta no sea viciosa respecto del demandado.
Art. 2.496: Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del
inmueble, alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no
resultase una exclusin absoluta del poseedor.
21
Art. 2.498: Si la turbacin en la posesin consistiese en obra nueva, que se comenzara a

hacer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en destruccin de las obras existentes, la
accin posesoria ser juzgada como accin de despojo.

| 29

Construcciones comenzadas en sus terrenos e inmuebles o

destruccin de construcciones ya existentes. En este caso, se tramita
como accin policial de despojo (Art. 2490).
Construcciones comenzadas en terrenos ajenos al poseedor

accionante, pudiendo ser de un tercero o del constructor
demandado, cuando la posesin sufriere un menoscabo que cediese
en beneficio del que ejecuta la obra nueva. El Art. 2500 indica que
en este caso la accin tiene por objeto que la obra se suspenda
durante el juicio, y que a su terminacin se mande deshacer lo
hecho.
Legitimacin activa: Se concede a los poseedores de inmuebles, siendo

necesario para algunos autores como Salvat o Mariani de Vidal22, el
requisito de anualidad y falta de vicios.
Legitimacin pasiva: el constructor o destructor de las obras relacionadas.
Supuesto fctico: construccin o destruccin de construcciones, en terrenos
del poseedor o ajenos, segn el caso, requirindose en el segundo supuesto
que el constructor obtenga un beneficio que ceda en detrimento de la
posesin atacada.
2 b) Accin extra-posesoria de obra vieja o dao temido:
Esta accin se ha denominado extra-posesoria, porque no depende de la
existencia de una relacin real con la cosa, pudiendo incluso ser interpuesta
por titulares de derechos personales (locatarios, acreedores de un
propietario, compradores por boleto de compraventa que no tienen
posesin an, etc.). El Cdigo Civil la incluy en el segundo prrafo del Art.
249923, con la reforma de la ley 17.711. Es una accin de naturaleza cautelar,
provisional y subsidiaria, que se otorga a quien tema un dao a sus bienes.
Una vez lograda la proteccin del derecho (por ej. apuntalada la obra
ruinosa, encerrado el animal peligroso, entre otros), se puede iniciar la
accin policial, posesoria o real que correspondiere. Asimismo, la medida
cautelar debe cesar cuando el peligro ha dejado de existir.
Legitimacin activa: titular de un bien (derecho real o personal, dentro de
stos podra tratarse de una acreencia o incluso de un derecho
personalsimo como la salud) sobre el cual tema un menoscabo.

Art. 2.499: Habr turbacin de la posesin cuando por una obra nueva que se comenzara a
hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren, la posesin
de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva.
Art. 2.500: La accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se suspenda
durante el juicio, y que a su terminacin se mande deshacer lo hecho.
22
Mariani de Vidal Marina, op. Cit. T I p. 248.
23
Art. 2.499Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes,
puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas
cautelares. (Prrafo incorporado por Art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a
partir del 1 de julio de 1968.)

| 30

Legitimacin pasiva: propietario o poseedor de la cosa que amenace ruina o
dao. Si bien la mayora de la doctrina entiende que debe tratarse de un
inmueble, el Cdigo Civil no distingue y por ello la amenaza podra provenir
de cualquier objeto mueble (como antenas de telefona o semovientes). En
caso de ser un inmueble, a pesar del nombre de la accin, no es necesario
que sea ruinoso.
Supuesto fctico: debe existir un dao posible, grave e inminente a los
derechos del accionante.
2 c) Acciones reales:
Segn protejan un derecho real o personal, las acciones se denominan
tambin reales o personales.
La accin real se dirige contra quien posea la cosa en contra de la voluntad
del titular del derecho real protegido. Son tres y se encuentran enumeradas
en el Art. 2757: accin reivindicatoria, confesoria y negatoria.
Son acciones declarativas, ya que declaran la existencia y extensin del
derecho real, y tambin de condena. La condena consiste en el pago de una
indemnizacin, en su caso, y en la orden de restituir la cosa (en la
reivindicatoria), de reestablecer los derechos o servidumbres en la
confesoria y de reestablecer la libertad en el ejercicio del derecho real en la
negatoria.
En algunos casos, la indemnizacin ser la nica posibilidad.
La reivindicatoria y negatoria se aplica siempre en relacin a los mismos
derechos reales, diferencindose en su aplicacin de acuerdo a la gravedad
en la lesin, mientras que se ejercer la reivindicatoria cuando la privacin
en el ejercicio real derecho real es absoluta, cuando aqul slo sea turbado,
se ejercer la negatoria.
mbito de aplicacin:
Accin reivindicatoria: la legitimacin activa compete a los

titulares de derechos reales que se ejercen mediante posesin
(dominio, condominio, usufructo, uso, habitacin, prenda,
anticresis, PH y superficie forestal) para los casos de desposesin de
cosas muebles o inmuebles.
Accin negatoria: la legitimacin activa es idntica a la accin

reivindicatoria, sumndole el acreedor hipotecario y en relacin a
los inmuebles. Se ejercer cuando la posesin sea slo turbada, por
ejemplo si alguien intentara ejercer una servidumbre o el usufructo
sobre la propiedad. El acreedor hipotecario la ejercer cuando el
propietario sea turbado, pues busca resguardar el objeto de su
garanta.
Accin confesoria: esta accin protege a los titulares de derechos

reales, a quienes sea impedido el ejercicio de los derechos
inherentes a la posesin, esto es, las servidumbres activas y aquellos
derivados de las relaciones de vecindad. Por ejemplo, el poseedor
del fundo dominante con servidumbre de paso sobre otro fundo, a


| 31

quien se impide cruzar, o el dueo de un fundo que sea molestado
por el dueo de un fundo vecino con ruidos o emanaciones que
excedan la normal tolerancia.
Cierre de mdulo
A lo largo de este mdulo, hemos desarrollado las denominadas relaciones
reales. Para ello, comenzamos brindando su nocin, y resaltando que las
mismas son relaciones de hecho, no de derecho, entre la persona y la cosa.
De este modo, las diferenciamos con los derechos reales, aclarando que
nada obsta a que coexistan ambas en una misma relacin entre la persona y
la cosa.
Luego de explicar su nocin, nos referimos a las distintas categoras de
relaciones reales. Se aludi por tal motivo a la posesin, a la tenencia, a la
yuxtaposicin local, a las relaciones basadas en vnculos de dependencia,
hospedaje y hospitalidad, y se hizo particular referencia a la cuasiposesin.
Posteriormente, y luego de hacer una breve introduccin a la posesin en
general, nos referimos ms extensa y acabadamente a ella, tomando lo
receptado respecto a la posesin en nuestro Cdigo Civil argentino.
Como bien destacamos, respecto al tema de la posesin, es imposible dejar
de hacer referencia a la disputa origina entre dos colosos del Derecho:
Savigny y Ihering. Por esta razn, partimos de referirnos a sus concepciones
en lo atinente a concepto, elementos, naturaleza jurdica, causa, objeto y
clasificacin de la posesin, para luego indicar lo receptado en el
ordenamiento argentino.
Adems, se desarroll los modos de adquisicin, distinguiendo los modos
originarios o unilaterales, de los modos derivados o bilaterales.
Como corolario y complemento, nos referimos a la conservacin y prdida
de la posesin, destacando que en lo atinente a la conservacin, se requiere
solamente el animus.
Por ltimo, ya para finalizar el desarrollo de ste mdulo, se distingui y se
caracteriz el esquema defensivo previsto por el ordenamiento vigente
respecto a la proteccin posesoria.

| 32

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Mdulo 3

Elementos Fundamentales de Derechos Reales

Yuxtaposicin local: No aparece mencionada en el Cdigo Civil

Materia: Elementos fundamentales de Derechos Reales

Vnculo de dependencia: Se configura cuando alguien detenta la

Vnculo de hospedaje: Existe un contrato de hospedaje con un

Vnculo de hospitalidad: El sujeto es husped de una casa en

Los temas tenencia y posesin ser explicados de manera detallada durante

Tenencia pura o absoluta: tiene carcter autnomo, sin vnculo

Uso comn: Un sujeto annimo e indeterminado, en su

Uso especial o privativo: El sujeto se encuentra

Materia: Elementos fundamentales de Derechos Reales

Tenencia relativa: En este caso, el tenedor est poseyendo en

Interesada: el tenedor est autorizado a servirse de la cosa,

Desinteresada: no debera servirse de la cosa (an cuando lo

El Art. 24622 contiene una enumeracin no taxativa de los supuestos, a

En tal sentido, el Art. 2351 nos dice:

Habr posesin de las cosas: cosa en el sentido expresado antes,

Teoras que consideran a la posesin como un HECHO:

Teoras que consideran la posesin un DERECHO: Ihering6

Posicin de Savigny. para este jurista, los elementos de la

Posicin de ihering. Este jurista, joven an cuando Savigny era

Art. 2.373. La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de

Interversin del ttulo:

cosas (objetos materiales)

cosas que se encuentren en el comercio

Posesin legtima e ilegtima:

Posesin legtima: bsicamente, lo que dice el art. trascripto, la

Posesin ilegtima: resulta redundante definir la posesin

Mientras que en la posesin legtima no hay distincin posible, pues sta se

Art. 2.362: Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de

Art. 2.363: El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la

Art. 2.358: La buena fe del poseedor debe existir en el origen de la

Fuera de los casos en que la mala fe se presume, quien alegue que el

Mala fe simple: no est definida en el ordenamiento y por

La posesin, en cuanto poder de hecho, slo puede ser asumida mediante

Aprehensin: cosas muebles sin dueo, (ya que los inmuebles

Reglada en el Art. 2.375: Si la cosa carece de dueo, y es de aquellas cuyo

Ocupacin: cosas muebles o inmuebles con dueo y contra la

Reglada en el Art. 2.382: La posesin de cosas muebles no consintiendo el

Casos especiales de tradicin:

Prdida: La posesin puede perderse por causas relativas:

Art. 2.452. La posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera, el poseedor

Art. 2.470: El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en

En caso de muebles: ante terceros poseedores de buena fe de cosas

Art. 2.498: Si la turbacin en la posesin consistiese en obra nueva, que se comenzara a

Construcciones comenzadas en sus terrenos e inmuebles o

Construcciones comenzadas en terrenos ajenos al poseedor

Legitimacin activa: Se concede a los poseedores de inmuebles, siendo

Mariani de Vidal Marina, op. Cit. T I p. 248.

Accin reivindicatoria: la legitimacin activa compete a los

Accin negatoria: la legitimacin activa es idntica a la accin

Accin confesoria: esta accin protege a los titulares de derechos

Materia: Elementos fundamentales de Derechos Reales

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