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ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

CONTRATOS EN GENERAL

Motivacin de Propuestas
La Seccin Primera del Ttulo VII del Cdigo civil peruano de 1984, que trata
sobre los contratos en general, cuyo Ponente ha sido el Profesor Max ARIASSCHREIBER PEZET, se inspira muy de cerca en el Ttulo II del Libro Cuarto
del Cdigo civil italiano de 1942, que versa tambin sobre los contratos en
general.

Por ello, la doctrina italiana sobre el tema ha constituido una ayuda


invalorable tanto para el citado Ponente como para los estudiosos del contrato
privado en el Derecho peruano.

Sin embargo, en los doce aos de vigencia que tiene el Cdigo del Per han
surgido problemas propios, derivados de nuestra realidad, que no se han
presentado en la aplicacin del Cdigo civil de Italia. Por ello, ha resultado
conveniente plantear algunas reformas en la citada Seccin Primera del Libro
VII del Cdigo civil del Per para adecuarlo a la referida realidad.

Las reformas que realmente tienen trascendencia son las siguientes:

01). Los textos actuales de los artculos 140 y 1351 del Cdigo
civil son los siguientes:

Artculo 140.- El acto jurdico es la manifestacin


de voluntad destinada a crear, regular, modificar o
extinguir relaciones jurdicas.

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Artculo 1351.- El contrato es el acuerdo de dos o


ms partes para crear, regular, modificar o extinguir
una relacin jurdica patrimonial.

Puede observarse que existe una innecesaria repeticin de


conceptos en dichos artculos, pues ambos hacen referencia a la
creacin, regulacin, modificacin o extincin de relaciones
jurdicas. Ello obedece a que, pese a que el Cdigo civil recoge
el concepto de la mejor doctrina en el sentido que el contrato es
una especie de acto jurdico, la elaboracin de los Libros
referentes a los Actos Jurdicos y a las Fuentes de las
Obligaciones (dentro del cual se encuentra la Seccin Primera
sobre los Contratos en General) estuvieron a cargo de distintos
Ponentes, cada uno de los cuales defini la figura jurdica que
estaba modelando, resultando as una definicin completa del
acto jurdico y otra definicin completa del contrato, sin poner
de manifiesto la relacin que exista entre ambos.

Algo similar ocurri en Francia con motivo de la -elaboracin


del Proyecto del nuevo Cdigo civil en el ao 1947.

El Texto del primer artculo de la Seccin destinada a las fuentes


de las obligaciones redactado por Henri MAZEAUD cuando la
Comisin Reformadora an no haba decidido consignar en el
Cdigo una teora general sobre el acto jurdico, era el siguiente:
"El contrato o convencin es el acuerdo de dos o ms personas
para crear, modificar o extinguir una relacin de derecho
jurdico".

Posteriormente, la Comisin acord definir el acto jurdico como


una manifestacin de una o varias voluntades, que tiene por
efecto crear, modificar o extinguir un derecho.

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Con la finalidad de coordinar ambos textos, evitando una


innecesaria repeticin de conceptos, se modific el primitivo
artculo que defina el contrato para que quedara con la siguiente
redaccin:

"El contrato o convencin es un acto jurdico


resultante del acuerdo de dos o ms personas".

Siguiendo la misma lnea de pensamiento se propone modificar


el artculo 1351 del Cdigo civil peruano a fin de que su texto
sea el siguiente:

"El contrato es un acto jurdico plurilateral,


referente a una relacin jurdica obligacional de
carcter patrimonial".

02). El artculo 1352 del Cdigo civil tiene la siguiente


redaccin:

Artculo 1352.- Los contratos se perfeccionan por


el consentimiento de las partes, excepto aquellos
que, adems, deben observar la forma sealada por
la ley bajo sancin de nulidad,
En el proceso de formacin del contrato deben distinguirse, en
puridad de doctrina, dos hechos distintos que, aunque
generalmente coincidentes, tienen peculiaridad propia. Estos
hechos son la concertacin (conclusin) y el perfeccionamiento
del contrato.

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Se prefiere la expresin "concertacin" a la expresin


"conclusin", ms usada por la doctrina, debido a que la tercera
acepcin que da el Diccionario de la Lengua Espaola a la
primera expresin es "pactar, ajustar, tratar, acordar un negocio",
que es ms adecuada para expresar un acuerdo de voluntades que
la expresin "concluir" que significa finalizar una cosa, ponerle
trmino.

Concertacin del contrato es, pues, la concurrencia de las


declaraciones de voluntad para formar una declaracin conjunta
de una voluntad comn, o sea el consentimiento. Desde el
momento en que la aceptacin recoge la declaracin contenida
en la oferta, hacindola suya, y es conocida por el oferente, el
contrato queda concertado.

Perfeccionamiento del contrato es la oportunidad en que el


contrato, ya concertado, produce sus efectos (es eficaz), o sea
crea (regula, modifica o extingue) una relacin jurdica
obligacional.

Normalmente la concertacin del contrato consensual lleva


consigo el perfeccionamiento del mismo, porque no se necesita
algo ms para que el contrato produzca sus efectos.

Sin embargo, puede ocurrir que el contrato, como acto jurdico,


est sometido a una condicin suspensiva o a la determinacin
de su contenido (el precio, por ejemplo) por un tercero. En estos
casos, el contrato est concertado (celebrado), pues las partes
han llegado a un consenso definitivo, siendo innecesario un
nuevo acuerdo de voluntades, no obstante lo cual no es perfecto
(completo) pues no ha dado lugar a lo que constituye su objeto, o
sea producir el efecto de crear (regular, modificar o extinguir)
obligaciones.

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En estas condiciones, si consideramos que la perfeccin de un


contrato es el hecho (o momento) que determina la produccin
de sus consecuencias obligatorias, tendremos que llegar a la
solucin que no siempre basta el consentimiento para el
perfeccionamiento de los contratos consensuales, sino que, en
algunos casos, se requiere algo ms: la obtencin de sus efectos
cuando stos no son el resultado de su concertacin.
Comprendidos de esta manera la concertacin y el
perfeccionamiento, quiz el artculo 1352 del Cdigo civil debe
ser entendido en el sentido que el contrato queda concertado (no
perfeccionado) por el consentimiento.

Por otro lado, la redaccin de este artculo ha dado lugar a la


creencia que los contratos solemnes estn compuestos de dos
elementos distintos, aunque indispensables ambos: el
consentimiento y la solemnidad. Esta ltima sera, segn
palabras del artculo 1352, adems del primero, o sea una
especie de "plus" que la ley requiere en determinados casos.

Dentro de esta lnea de pensamiento se ha llegado a afirmar que


ambos elementos deban darse conjuntamente, con lo cual se
reconoca implcitamente que uno tena existencia separada del
otro, de tal manera que secuencialmente, el consentimiento poda
preceder a la solemnidad, an cuando no tuviera efecto alguno
hasta que sta fuera cumplida.

Ultimamente han surgido serias dudas sobre la veracidad de este


planteamiento. Se piensa que el consentimiento, como
declaracin de voluntad, no debe darse conjuntamente con la
solemnidad sino a travs de ella. Con otras palabras, en los
contratos solemnes el consentimiento se solemniza, de tal
manera que slo existe consentimiento en la medida que se
preste en forma solemne. La solemnidad del acto jurdico

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(contrato) es la solemnidad de la declaracin de voluntad


(consentimiento).

Si la solemnidad es establecida por la ley para llevar a las partes


a reflexionar sobre la importancia del acto que se disponen a
cumplir, estipulando el contrato; y se deciden despus de maduro
examen; es, por consiguiente, un medio indirecto de defensa de
las partes contra su propia eventual ligereza. Resultara absurdo
que el consentimiento pudiera formarse a la ligera y cobrar
posterior valor con el cumplimiento de la solemnidad, pues ello
restara sentido a los contratos solemnes.

Atendiendo a estas razones se sugiere que el artculo 1352 del


Cdigo civil tenga la siguiente redaccin:

Artculo 1352.- Los contratos quedan concertados


por el consentimiento de las partes, excepto
aquellos en que el consentimiento deba expresarse
a travs de una formalidad prescrita por la ley.

03). El artculo 1355 del Cdigo civil establece lo siguiente:

Artculo 1355.- La ley, por consideraciones de


inters social, pblico o tico puede imponer reglas
o establecer limitaciones al contenido de los
contratos.

Este artculo ha sido interpretado en el sentido que las reglas y


limitaciones a que l se refiere rigen tambin para los contratos

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que se encuentran vigentes en el momento de la expedicin de la


ley que las establece.

En otras palabras, si tales reglas o limitaciones existen antes de


la celebracin del contrato, se incorporan automticamente a
ste, siendo ineficaces las clusulas que se estipulen en contra de
ellas; si las reglas y limitaciones se dictan con posterioridad a la
concertacin del contrato, quedan automticamente sustituidas,
sin que sea necesaria una indicacin expresa de la ley en ese
sentido.

Sin embargo, el artculo 62 de la Constitucin Poltica de 1993


ha establecido con posterioridad que la libertad de contratar
garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las
normas vigentes al tiempo del contrato, agregando que los
trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u
otras disposiciones de cualquier clase.

Es preciso adecuar el artculo 1355 del Cdigo civil a esta


disposicin constitucional, por lo cual se sugiere dar a dicho
artculo la siguiente redaccin:

Artculo 1355.- Las estipulaciones contractuales no


pueden ser modificados por normas legales dictadas
con posterioridad a la celebracin del contrato.

04). La doctrina moderna est de acuerdo en distinguir entre la


rescisin, que deja sin efecto un contrato por causal existente al
momento de su concertacin, y la resolucin, que deja sin efecto
un contrato por causal sobreviniente s su concertacin. Tambin
est de acuerdo en que la rescisin y la resolucin judiciales las
respectivas sentencias son constitutivas. Asimismo est de

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acuerdo en que la sentencia que declara la rescisin tiene efecto


retroactivo al momento de la concertacin del contrato.

La discrepancia surge respecto a los efectos retroactivos de la


sentencia resolutoria, pues algunos sostienen que tiene efecto
retroactivo tambin al momento de concertacin del contrato,
mientras otros opinan que tiene efecto retroactivo al momento
que tiene eficacia la causal que motiva la resolucin. No sin
grandes vacilaciones se ha optado, despus de sopesar los
argumentos que sustentan cada una de las tesis, por la segunda
solucin, de tal manera que se propone que el artculo 1372 del
Cdigo civil tenga la siguiente redaccin:

Artculo 1372.- La rescisin del contrato se declara


judicialmente y los efectos de la respectiva
sentencia definitiva se retrotraen al momento de su
concertacin.
La resolucin del contrato opera judicial o
extrajudicialmente y los efectos de la sentencia
definitiva, en el primer caso, y de la declaracin de
haberse producido la resolucin, en el segundo
caso, se retrotraen al momento en que tiene eficacia
la causal que la motiva. Lo dispuesto en este
prrafo admite pacto en contrario.
En ningn caso se perjudican los derechos de
terceros adquiridos de buena fe.
Cuando la prestacin o los provechos adquiridos no
puedan ser restituidos en especie, se pagar el valor
que tuvieran al momento de la restitucin.

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05). El artculo 1362 del Cdigo civil dispone que los contratos
deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la
buena fe y comn intencin de las partes.

Por las razones expuestas en el comentario al artculo 1352 del


Cdigo civil convendra que el citado artculo 1362 tenga la
siguiente redaccin:

Artculo 1362.- Los contratos deben negociarse,


concertarse y ejecutarse segn las reglas de la
buena fe y coman intencin de las partes.

06). Por las mismas razones se propone que el artculo 1373 del
Cdigo civil tenga el siguiente texto:

Artculo 1373.- El contrato queda concertado en el


momento y lugar en que la aceptacin es conocida
por el oferente.

07). El artculo 1378 del Cdigo civil tiene la siguiente


redaccin:

Artculo 1378.- No tiene efectos la aceptacin que


se formule sin observarse la forma requerida por el
oferente.

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Conviene determinar si la expresin "forma" utilizada en el texto


del artculo 1378 debe ser entendida en sentido estricto, o sea
como formalidad, o en sentido amplio, esto es equivalente a
manera.

En el primer sentido la forma significa los requisitos formales


que debe reunir la declaracin para tener eficacia como tal, o,
como dice Federico de CASTRO y BRAVO, la observancia de
ciertas formas admitidas como nicas aptas para la declaracin
de voluntad. En este sentido son formas la exigencia del uso del
documento, de la escritura pblica, de la certificacin notarial, de
frmulas solemnes, de medios de comunicacin determinados,
como la carta certificada, etc.

En su sentido amplio la forma es simplemente, tambin con


palabras de CASTRO, lo que sirve para expresar lo querido, esto
es la manera de hacerlo. Quedaran comprendidos en el sentido
amplio de forma la expresin de la voluntad a travs de un
comportamiento, la exigencia de la ejecucin de la prestacin
materia del contrato propuesto, la necesidad de que la
declaracin fuera personal y no por medio de representante, o
viceversa, la exigencia de que la comunicacin sea dirigida a
determinada persona distinta del oferente o que se haga mediante
una declaracin no recepticia, etc. Lo nico que no est
permitido es que se establezca el silencio como forma impuesta
unilateralmente.

La forma a que se refiere el artculo 1378 debe ser entendida en


sentido amplio, por lo cual el oferente puede requerir que la
oferta sea manifestada de la manera establecida por l, siempre,
desde luego, que esa manera sea lcita (no lo sera, por ejemplo,
si atentara contra las buenas costumbres).

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Considera CORBIN que el oferente tiene amplia libertad para


establecer el exclusivo modo de aceptacin, no importando cuan
irrazonable o difcil pueda ser el indicado modo, si es que el
oferente expresa claramente su intencin de excluir otros modos
de aceptacin. En tal sentido, llega a afirmar que mientras ms
irrazonable aparezca el modo exclusivo, ms improbable es que
sea desestimado por los tribunales.

Desde luego, si el oferente no impone una determinada forma de


aceptacin, cualquier forma que sea razonable y suficientemente
indicativa de la voluntad del aceptante ser adecuada.

El artculo 1378 del Cdigo civil establece que no tiene efectos


como aceptacin la que se formule sin observarse la forma
prescrita por el oferente. Esto quiere decir que la declaracin es
vlida como tal, pero ineficaz como aceptacin.

Comentando el cuarto prrafo del artculo 1326 del Cdigo civil


italiano, que dispone que cuando el proponente requiere para la
aceptacin una forma determinada, la aceptacin no tendr
efecto si fuese dada en forma distinta, MIRABELLI sugiere que
la aceptacin no formal sea considerada una nueva oferta.

No cabe duda que es una solucin muy atractiva pues permitira


al oferente aceptar la declaracin informal y dar lugar a la
formacin del contrato.

Por tal razn se propone que el artculo 1378 quede con la


siguiente redaccin:

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Artculo 1377.- La aceptacin que se formule sin


observarse la manera requerida por el oferente
equivale a una contra-oferta.

08). El texto del artculo 1385 del Cdigo civil es el siguiente:

Artculo 1385.- La oferta caduca:

1. Si se hizo sin conceder plazo determinado o


determinable a una persona con la que el oferente
est en comunicacin inmediata y no fue
seguidamente aceptada.

2. Si se hizo sin conceder plazo determinado o


determinable a una persona con la cual el oferente
no est en comunicacin inmediata y hubiese
transcurrido el tiempo suficiente para llegar la
respuesta a conocimiento del oferente, por el
mismo medio de comunicacin utilizado por ste.

3. Si antes de recibida la oferta o simultneamente


con sta llega a conocimiento del destinatario la
retractacin del oferente.

Respecto del inciso 1., segn el Diccionario de la Lengua


Espaola, una de las acepciones del adverbio "seguidamente"
es en seguida, que significa "inmediatamente despus en el
tiempo o en el espacio".

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La oferta hecha sin conceder plazo determinado o determinable a


una persona con la cual el oferente se encuentra en comunicacin
inmediata puede ser del ms variado contenido. Desde la
orientada al comodato de un libro usado o el mutuo de una
pequea cantidad de dinero hasta la que tiene por finalidad la
compraventa de un costoso automvil o la cesin de los derechos
de autor. No puede pensarse que negocios tan distintos deban ser
tratados, en cuanto a su concertacin, con un mismo rasero: la
inmediatez entendida como la respuesta al momento o sin
demora alguna.

Si bien esta ltima es aplicable para la contratacin masiva,


especialmente para la provisin de bienes y servicios a una
generalidad de personas, en la cual la celeridad de las
transacciones juega un rol importantsimo, por no decir vital, que
exige la respuesta al instante, no lo es en el caso de negocios en
los cuales la aceptacin o rechazo de la oferta requieren
intercambio de informacin, fijacin de pormenores, ajustes de
posiciones, que, no obstante existir el propsito de concluirlos en
una sola jornada u ocasin, exigen una demora razonable para
tomar una determinacin. Esto ocurre an en transacciones
corrientes, como es la adquisicin de electrodomsticos o el
arrendamiento de un vehculo.

El Cdigo no puede pretender amoldar la vida diaria a su


manera. Si para la concertacin de un contrato se requiere un
lapso prudente de deliberacin y reflexin, no debe excluirse por
una exigencia del Cdigo, meditada muy en teora, la posibilidad
de hacerlo.

Con relacin al inciso 2, se infiere del texto del mismo que la


nica demora permitida es la determinada por el medio de
comunicacin empleado, esto es que slo se tiene en
consideracin el tiempo que toma la llegada de la oferta a
conocimiento del destinatario y la llegada de la aceptacin a

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conocimiento del oferente, sin conceder al destinatario de la


oferta tiempo alguno para tomar su decisin respecto de la
aceptacin.

Hay que considerar, como en el caso del inciso 1., que debe
computarse no slo el plazo que demoran normalmente las
comunicaciones, sino tambin un plazo adicional, cuya duracin
depende de la naturaleza de la operacin materia del contrato
ofrecido y de las circunstancias del caso para que el destinatario,
utilizando la mayor diligencia, medite sobre lo propuesto en la
oferta tomando en consideracin los elementos de juicio que se
encuentren a su alcance y tome una decisin al respecto.

No existe diferencia alguna en cuanto a la naturaleza o


importancia de los contratos que se ofrecen sin plazo
determinado o determinable a personas con las que el oferente no
se encuentra en comunicacin inmediata y los contratos en que s
existe esta comunicacin.

En cuanto al inciso 3., que establece que la oferta caduca si antes


de recibida la oferta o simultneamente con sta llega a
conocimiento del destinatario la retractacin del oferente, debe
tenerse presente que no se trata propiamente de un caso de
caducidad de la oferta, desde que sta no ha llegado a
perfeccionarse. En efecto, la declaracin de oferta tiene el
carcter de tal slo a partir del momento en que es conocida por
el destinatario, de tal manera que antes de este momento tal
declaracin tiene el carcter de policitacin y no de oferta.

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En estas condiciones, el inciso 3. del artculo 1385 debe


suprimirse pues la retractacin de la declaracin de la oferta no
es un caso de caducidad de oferta.

Como consecuencia de todo lo anteriormente expuesto se sugiere


que el artculo 1385 del Cdigo civil tenga la siguiente
redaccin:

Artculo 1385.- La oferta caduca:

1. Si se hizo sin conceder plazo determinado o


determinable a una persona con la que el oferente
est en comunicacin inmediata y no fue aceptada
lo ms pronto que la naturaleza de la operacin o
las circunstancias del caso lo permitan, sin
perjudicar los legtimos intereses de ambas partes.

2. Si se hizo sin conceder plazo determinado o


determinable a una persona con la que el oferente
no est en comunicacin inmediata y hubiese
transcurrido el tiempo suficiente para comprender
el contenido de la oferta, segn la naturaleza de la
operacin y las circunstancias del caso, y para
llegar la respuesta a conocimiento del oferente, por
el mismo medio de comunicacin utilizado por
ste.

09). Con la finalidad de ubicar la regla sobre la invalidez de la


declaracin de la oferta en caso de retractacin del oferente, se
plantea que el artculo 1386 del Cdigo civil diga lo siguiente:

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Artculo 1386.- Se considera inexistente la declaracin de la


oferta si antes de recibida o simultneamente con ella llega a
conocimiento del destinatario la retractacin del oferente.
Se considera inexistente la aceptacin si antes de
ella o junto con ella llega a conocimiento del
oferente la retractacin del aceptante.

10). El artculo 1390 del Cdigo civil habla de que el contrato es


"por adhesin", cuando en realidad el contrato "se concierta por
adhesin". Convendra, por ello, que el artculo 1391 tuviera el
siguiente texto:

Artculo 1390.- El contrato se concierta por


adhesin cuando una de las partes, colocada en la
alternativa de aceptar o rechazar ntegramente las
estipulaciones fijadas por la otra parte, declara su
voluntad de aceptar.

11). Los artculos 1393, 1394, 1395 y 1396 tratan de las


clusulas generales de contratacin aprobadas
administrativamente.

No existe en el Per una autoridad administrativa a la que se


haya confiado la aprobacin de las clusulas generales de
contratacin.

Tal como dice el Profesor Eduardo BENAVIDES, el xito del


sistema de la aprobacin administrativa de las clusulas descansa
en que exista un rgano administrativo nico con facultades para

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revisar y depurar las clusulas no slo con criterio econmicocomercial sino tambin con un adecuado conocimiento y
perspectiva de los aspectos jurdicos, econmicos y de defensa
del consumidor. Slo con un procedimiento uniforme y con un
rgano competente nico, con autonoma y responsabilidad, se
puede lograr un control eficiente.

El Profesor BENAVIDES propone que tal rgano sea el Instituto


Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la
Propiedad Industrial (INDECOPI), que debera coordinar y
requerir opinin del sector econmico correspondiente.

Debe tenerse presente al respecto que de conformidad con el


artculo 2 del Decreto Ley N 25868, el INDECOPI es el
organismo encargado de proteger no slo el mercado de las
prcticas monoplicas y los derechos de propiedad intelectual,
sino tambin otros que se le asignen, por lo cual no existira
impedimento legal para asignar a INDECOPI el control y
aprobacin de las clusulas generales de contratacin, as como
sealar la provisin de bienes y servicios que deban ser
contrados con arreglo a dichas clusulas.

En tal sentido, convendra modificar los artculos 1393 y 1394


para que queden con el siguiente texto:

Artculo 1393.- Las clusulas generales de


contratacin aprobadas por la autoridad
administrativa se incorporan automticamente a
todas las ofertas que se formulen para contratar con
arreglo a ellas.
El rgano administrativo competente para otorgar
esta aprobacin es el Instituto Nacional de Defensa
de la Competencia y de la Proteccin de la
Propiedad Industrial (INDECOPI).

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Artculo 1394.- INDECOPI sealar la provisin


de bienes y servicios que deben ser contratados con
arreglo a clusulas generales de contratacin
aprobadas administrativamente por l.

12). El texto actual del artculo 1395 del Cdigo civil es el


siguiente:

Artculo 1395.- Las partes pueden convenir


expresamente que determinadas clusulas generales
de contratacin aprobadas por la autoridad
administrativa, no se incorporen a la oferta en el
contrato particular que ellas celebren.

Para comprender cabalmente la propuesta que se formula debe


tenerse presente que se trata de las clusulas generales de
contratacin y no de los contratos celebrados con arreglo a ellas.

Recurdese que una de las caractersticas que deben tener las


clusulas generales es su absoluta inmutabilidad, a diferencia de
los contratos particulares celebrados a base de ellas que s
permiten la negociacin de los elementos propios de los mismos.
Tan rgidas son las ofertas de los contratos por adhesin como
las clusulas generales de contratacin.

Permitir a las partes convenir la no incorporacin de


determinadas clusulas generales en la oferta de un contrato
celebrado con arreglo a ellas, como lo hace el artculo 1395 del
Cdigo civil, es precisamente negar la inmutabilidad de dichas
clusulas y destruir la eficacia de este tipo de contratacin.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

En efecto, si se admite la posibilidad de, por comn acuerdo


entre las partes, suprimir la inclusin de algunas clusulas se est
abriendo la puerta para negociar cualesquiera de las clusulas,
con lo cual la agilidad de la contratacin masiva, que descansa
precisamente en la aceptacin o rechazo ntegros de las clusulas
generales de contratacin, sin admitir la discusin de las mismas,
se vera destruida por completo.

Es ms, si
se trata de
clusulas
generales
de
contrataci
n aprobadas
administrati
vamente,
como es el
caso del
artculo
1385, la
supresin
de
clusulas
que han
merecido
tal
aprobacin,
precisament
e porque
renen la
doble
condicin
de ser
idneas
para
facilitar la
contrataci
ny
proteger los

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE
intereses
del
consumidor
,
representar
a la
posibilidad
de suprimir
convencion
almente
esta
proteccin.

Por estas razones se sugiere que el artculo 1395 del Cdigo civil
tenga la siguiente redaccin:

Artculo 1395.- Si las partes convinieren que


determinadas clusulas generales de contratacin
aprobadas por la autoridad administrativa no se
incorporen a la oferta en el contrato particular que
ellas celebren, tal contrato ser considerado
paritario y no estar sujeto al rgimen de las
clusulas generales de contratacin.

13). El artculo 1398 del Cdigo civil, tal como ha quedado con
la modificacin introducida por el Decreto Legislativo No. 768,
establece lo siguiente:

"Artculo 1398.- En los contratos celebrados por


adhesin y en las clusulas generales de
contratacin no aprobadas administrativamente, no
son vlidas las estipulaciones que establezcan, en
favor de quien las ha redactado, exoneraciones o

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LUQUE

LUQUE

limitaciones de responsabilidad; facultades de


suspender la ejecucin del contrato, de rescindirlo o
de resolverlo, y de prohibir a la otra parte el
derecho de oponer excepciones o de prorrogar o
renovar tcitamente el contrato.

La primera modificacin que se propone es la concerniente a la


eliminacin de la frase "no aprobadas administrativamente", por
considerarse necesaria una aplicacin general del artculo,
amplindola inclusive a los casos en que se cuente con una
aprobacin adminis-trativa, que no equivale a la aprobacin
jurdica.

Existe discrepancia en cuanto al carcter que tiene la relacin de


clusulas vejatorias, esto es si se trata de una relacin taxativa o
de una indicativa.

Dado que la fuente del artculo 1398 de nuestro Cdigo civil es


el artculo 1341 del Cdigo civil italiano, interesa sobremanera
conocer cul es el carcter de la enumeracin que figura en este
artculo.

La posicin de la doctrina italiana no es pacfica, pero se inclina


por considerar que el elenco que se hace en dicho artculo tiene
carcter taxativo.

Dado que el artculo 1328 del Cdigo civil peruano sigue el


mismo sistema que el segundo prrafo del artculo 1341 del
Cdigo civil italiano, o sea hace una enumeracin de casos sin
precederlos por una regla general, es plausible entender que tal
enumeracin es limitativa.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Adems, el citado artculo 1398, al establecer que no son vlidas


determinadas estipulaciones de los contratos por adhesin y en
las clusulas generales de contratacin, constituye una norma de
excepcin al principio general contenido en el artculo 1354
sobre la libertad de determinar el contenido del contrato. En
estas condiciones, como el artculo IV del Ttulo Preliminar
dispone que la ley que establece excepciones o restringe
derechos no se aplica por analoga, el elenco de las clusulas
vejatorias contenido en el artculo 1398, dado su carcter
excepcional, no es susceptible de aplicacin analgica.

Es sabido que la previsin del legislador se ve generalmente


superada por el ingenio del hombre y el progreso del trfico.
Constantemente surgen nuevas relaciones contractuales, con
caractersticas propias, que determinan, a su vez, nuevos
desequilibrios en las relaciones entre las partes. Por otro lado,
situaciones diversas a las contempladas en el artculo 1398 del
Cdigo civil pueden tener consecuencias similares a las all
previstas. La rigidez del sistema adoptado por dicho artculo no
permite dar cabida a estos sucesos en el rgimen de las clusulas
vejatorias, haciendo perder eficacia a su efecto protector.

Para evitar estos inconvenientes es adecuado conceder al juez la


facultad de declarar invlidas otras clusulas que, a su juicio,
resulten vejatorias, por lo cual se propone que el artculo 1398
quede con la siguiente redaccin:

"Artculo 1398.- En los contratos celebrados por


adhesin y en las clusulas generales de
contratacin no son vlidas las estipulaciones que
establezcan en favor de quien las ha redactado,
exoneraciones o limitaciones de responsabilidad,
facultades de suspender la ejecucin del contrato,
de resolverlo; de prohibir a la otra parte el derecho
de oponer excepciones o a prorrogar o renovar

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LUQUE

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tcitamente el contrato y, en general, todas aquellas


estipulaciones que a juicio del juez sean vejatorias".

14). Por las razones expuestas en el punto 02) que antecede, se


sugiere que el artculo 1399 del Cdigo civil tenga el siguiente
texto:

Artculo 1399.- En los contratos nominados


concertados por adhesin o con arreglo a clusulas
generales de contratacin no aprobadas
administrativamente, carecen de eficacia las
estipulaciones contrarias a las normas establecidas
para el correspondiente contrato, a no ser que las
circunstancias de cada contrato justifiquen su
eficacia.

15). El artculo 1400 del Cdigo civil dispone lo siguiente:

Artculo 1400.- En los casos del artculo 1397 las


clusulas agregadas al formulario prevalecen sobre
las de ste cuando sean incompatibles, aunque las
ltimas no hubiesen sido dejadas sin efecto.

El artculo 1397 se refiere a la incorporacin de las clusulas


generales de contratacin, las cuales, por su naturaleza, no son
susceptibles de figurar en formularios, los que s son apropiados
para los contratos que se conciertan por adhesin.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Por otro lado, si se agregan estipulaciones al formulario, ste


deja de contener un contrato concertado por adhesin para
convertirse en uno paritario.

En tal virtud, se sugiere que el artculo 1400 tenga el siguiente


texto:

Artculo 1400,. Las estipulaciones agregadas al


formulario del contrato concertado por adhesin
prevalecen sobre las de ste cuando sean
incompatibles, aunque las ltimas no hubiesen sido
dejadas sin efecto, teniendo el contrato el carcter
de paritario.

16). El artculo 1401 del Cdigo civil establece lo siguiente:

Artculo 1401.- Las estipulaciones insertas en las


clusulas generales de contratacin o en
formularios redactados por una de las partes, se
interpretan, en caso de duda, en favor de la otra.

Interpretacin, en general, es la actividad destinada a investigar


el recto sentido del precepto, sea ste una norma jurdica
(creadora de derecho objetivo) o un acto jurdico (creador de
derecho subjetivo), desde que en ambos hay una declaracin de
voluntad.

Consecuentemente, interpretar las estipulaciones redactadas por


el predisponente para incorporarse a las clusulas generales de
contratacin y a las ofertas de los contratos-tipo formados por
adhesin (que es el campo de accin del artculo 1401) es

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

necesariamente tratar de encontrar cul es el sentido propio que


el predisponente les ha querido dar.

Establecer, como lo hace el artculo 1401, que la interpretacin


debe hacerse, en caso de duda, a favor de la otra parte (que
ciertamente no es el espritu de la estipulacin) constituye una
desnaturalizacin de la interpretacin.

No es criticable la regla "contra stipulatorem". Por el contrario


es loable que se exija al predisponente un deber de expresarse
claramente y que se sancione el incumplimiento de este deber
estableciendo que la estipulacin que, por su oscuridad o
ambigedad, da lugar a dudas sobre su verdadero sentido, se
aplique en favor de la contraparte. Lo censurable es que a este
procedimiento se le llame "interpretacin", que tiene una
naturaleza completamente distinta.

El Derecho no necesita subterfugios para llevar a cabo el


justificadsimo propsito de responsabilizar al predisponente por
la oscuridad o ambigedad de las estipulaciones que ha
redactado. Como afirma LANDO, la tcnica de utilizar la
interpretacin para efectuar un control indirecto de las clusulas
generales se presta a crtica, pues el problema debe encararse
abiertamente.

Por ello, se propone que el artculo 1401 tenga la siguiente


redaccin:

Artculo 1401.- Las clusulas generales de


contratacin y las estipulaciones de las ofertas de
los contratos-tipo formados por adhesin, en caso
de ser oscuras o ambiguas por razones imputables
al predisponente, favorecern a la contraparte.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

17). El artculo 1403 del Cdigo civil tiene el siguiente texto:

Artculo 1403.- La obligacin que es objeto del


contrato debe ser lcita.
La prestacin en que consiste la obligacin y el
bien que es objeto de ella deben ser posibles.

En el caso de la obligacin se requiere que sea no slo lcita,


como dice dicho artculo, sino tambin jurdicamente posible,
porque la contrariedad de la obligacin a las leyes preceptivas y
las prohibitivas da lugar a su ilicitud, mientras que la falta de
conformidad de la obligacin con las leyes declarativas ocasiona
la imposibilidad jurdica de sta.

Tratndose de la prestacin y del bien que es objeto de ella,


deben reunir los requisitos que se exigen a estos dos elementos,
como son su posibilidad tanto fsica como jurdica, su
determinacin o determinabilidad y su comercialidad.

Debe completarse, pues, el artculo 1403 con estos requisitos,


por lo que se propone la siguiente redaccin.

Artculo 1401.- La obligacin que es objeto del


contrato debe ser lcita y jurdicamente posible.
La prestacin de dar, hacer o no hacer en que
consiste la obligacin y el bien que es materia de
ella deben ser fsica y jurdicamente posibles,

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

determinados o determinables, as como


susceptibles de comercio.

18). El artculo 1407 del Cdigo civil establece que si la


determinacin de la obligacin que es objeto del contrato es
deferida a un tercero y no resulta que las partes quisieron
remitirse a su mero arbitrio, el tercero debe proceder haciendo
una apreciacin de carcter equitativo.

Se ha incurrido en un error en este artculo, pues la obligacin,


por ser un vnculo entre personas en el que la voluntad de ellas
juega un rol determinante, no se presta conceptualmente a
determinacin, por lo cual sta deba recaer en la prestacin, que
s es susceptible de determinacin.

Por lo dems, si se permitiera que el arbitrador determinara la


obligacin que es objeto del contrato se le estara facultando, en
realidad, para crear cualquier relacin jurdica patrimonial, con
lo cual su arbitrio bastara para tipificar legal o socialmente el
contrato, esto es determinar que el contrato sea una compraventa,
una permuta, un suministro, una donacin (para tomar solamente
como ejemplos los contratos en que existe la obligacin de
transferir la propiedad de un bien). Esto llevara a conceder a la
institucin del arbitrio de un tercero alcances que no son de
desear, pues existe casi consenso en que debe limitarse a la
determinacin de elementos materiales, dejando a los
contratantes la facultad de establecer el tipo de relacin que debe
unirlos.

Por otro lado, la falta de determinacin de la prestacin o si ella


fuere inicua o errnea no debe dar lugar a la ineficacia del

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

contrato, por lo cual es conveniente que, en tales casos, la


determinacin sea hecha por el juez, en atencin a que se
encuentra en inmejorable aptitud para manejar la equidad.

Por estas razones se propone que el artculo 1407 del Cdigo


civil tenga la siguiente redaccin:

Artculo 1407.- Si la determinacin de la


prestacin en que consiste la obligacin es deferida
a un tercero y no resulta que las partes quisieron
remitirse a su mero arbitrio, el tercero debe
proceder haciendo una apreciacin de carcter
equitativo. Si faltara la determinacin o si sta
fuere manifiestamente inicua o errnea, ser hecha
por el juez.

19). El artculo 1411 del Cdigo civil habla de "forma" del


contrato cuando, en realidad, deba referirse a la "formalidad".
Por otro lado, si se modifica el artculo V del Ttulo Preliminar
para incluir en la nulidad que l consagra a los actos jurdicos
contrarios a las normas legales imperativas, tal como se
proyecta, no habr necesidad de emplear la frmula "bajo
sancin de nulidad", desde que todos los actos contrarios a tales
normas sern nulos. En tal virtud, se propone que el artculo
1411 del Cdigo civil quede con el siguiente texto:

Artculo 1411.- Se presume que la formalidad que


las partes conviene adoptar anticipadamente y por
escrito es requisito esencial para la validez del
contrato.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

20). La redaccin del artculo 1412 del Cdigo civil es confusa


pues permite entender que puede establecerse
convencionalmente la nulidad de un contrato, lo cual no es
posible. Por ello se sugiere que dicho artculo tenga la siguiente
redaccin:

Artculo
1412.- Si la
formalidad
de un
contrato no
es esencial
para su
validez, las
partes
pueden
compelerse
recprocam
ente a
cumplir la
formalidad
requerida.

21). Segn el artculo 1413 del Cdigo civil, las modificaciones


del contrato original deben efectuarse en la forma prescrita para
este contrato.

Siendo el contrato el acuerdo para crear, regular, modificar o


extinguir una relacin jurdica patrimonial, no se comprende la
razn por la cual se haya limitado el respeto de la forma del
contrato original slo para la modificacin de dicha relacin, y
no para su regulacin y extincin, desde que las razones son
exactamente las mismas.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Se propone, por ello, que el citado artculo tenga la siguiente


redaccin:

Artculo 1413.- La modificacin, regulacin y


extincin de la relacin jurdica obligacional deben
efectuarse en la forma prescrita para la celebracin
del respectivo contrato.

22). El artculo 1416 del Cdigo civil dispone lo siguiente:

Artculo 1416.- El plazo del compromiso de


contratar ser no mayor de un ao y cualquier
exceso se reducir a este lmite. A falta de plazo
convencional rige el mximo fijado en este artculo.

Un importante sector de la doctrina nacional ha expresado su


disconformidad con el plazo sealado en este artculo, lo mismo
que en el caso del contrato de opcin, por considerar que son
plazos muy breves, que desalientan la inversin.

Debe tenerse presente, por otro lado, que si bien debe existir un
lapso entre la celebracin del contrato preparatorio y la del
contrato definitivo, esta necesaria futuriedad debe tener un
lmite, esto es que la obligacin surgida del contrato preparatorio
no puede durar indefinidamente.

Para conciliar ambos planteamientos se sugiere que el artculo


1416 quede con el siguiente texto:

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Artculo 1416.- El plazo del compromiso de


contratar debe ser determinado. Si no se
estableciera plazo, ste ser de un ao.

23). Por las mismas razones expresadas en el caso del artculo


1416 del Cdigo civil, el artculo 1423 del mismo Cdigo
debera quedar con el siguiente texto:

Artculo 1423.- El plazo del contrato de opcin


debe ser determinado. Si no se estableciera plazo,
ste ser de un ao.

24). El Ttulo VI de la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo


civil debera decir: "Contratos con prestaciones recprocas y
autnomas", por cuanto en el artculo 1434 se hace referencia a
los contratos plurilaterales con prestaciones autnomas.

25). En los artculos 1428, 1429, 1430, 1431, 1432 y 1433 del
Cdigo civil se hace referencia a la resolucin del contrato.

Hay que distinguir entre el contrato y la relacin obligacional


que nace del contrato.

El contrato, como acto jurdico, es una manifestacin de


voluntad cuya razn de ser es crear la relacin jurdica. Una vez
celebrado el contrato lo que subsiste es la relacin jurdica
nacida del contrato, que es la que vincula a las partes y que debe
ser cumplida. Por ejemplo, en un contrato de compraventa lo que

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

obliga al vendedor a entregar el bien mueble materia del contrato


, no es ste sino la relacin jurdica (obligacin de transferir la
propiedad del bien) creada por l. En este sentido, lo que obliga,
lo que se cumple, lo que se resuelve es la relacin obligacional
nacida del contrato.

Por esta razn se propone que en los citados artculos 1428,


1429, 1430, 1431 y 1434 del Cdigo civil se precise que lo que
se resuelve es la relacin jurdica obligacional creada por el
contrato.

26). Lo esencial en el artculo 1426 del Cdigo civil es velar por


la simultaneidad de las prestaciones, de tal manera que si una de
las partes no cumple la prestacin a su cargo la otra parte puede
suspender la ejecucin de la contraprestacin para evitar que se
rompa la simultaneidad de ambas. Por ello, no es suficiente que
la parte incumplidora garantice la ejecucin de la prestacin a su
cargo sino que es necesario que efectivamente la ponga a
disposicin de la contraparte.

De otro lado, es conveniente prever la situacin de quien debe


cumplir en segundo lugar, en caso de incumplimiento del
primero.

En tal virtud, se sugiere que el artculo 1426 del Cdigo civil


quede con la siguiente redaccin:

Artculo 1426.- En los contratos con prestaciones


recprocas en que stas deban ejecutarse
simultneamente cada parte tiene el derecho de
suspender la ejecucin de la prestacin a su cargo,

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

hasta que se satisfaga la contraprestacin o se


ponga a disposicin del acreedor.
El derecho descrito en el prrafo anterior se aplica
tambin en favor de quien debe cumplir en segundo
lugar, en caso de incumplir el primero.

27). Por razones similares a las expresadas en el punto 28) que


antecede, se propone que el artculo 1427 del Cdigo civil tenga
el texto siguiente:

Artculo 1427.de prestaciones


que la parte que
pueda hacerlo, la
primer lugar pue
la otra, teniendo
naturaleza de la
preste seguridad
cumplir en el m

28). El actual artculo 1429 del Cdigo civil dice


as: Artculo 1429.- En el caso del artculo 1428 la
parte que se perjudica con el incumplimiento de la
otra puede requerirla mediante carta por va notarial
para que satisfaga la prestacin, dentro de un plazo
no menor de quince das, bajo apercibimiento de
que, en caso contrario, el contrato quede resuelto.

El artculo 1429 del Cdigo civil peruano tiene su fuente en el


artculo 1454 del Cdigo civil italiano, que establece que la
intimacin debe ser para cumplir en un plazo "congruo" (en la

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

traduccin de SENTIS MELENDO se habla de un trmino


"conveniente"), no inferior a quince das. Sin embargo,
apartndose de esta fuente el citado artculo 1429 se inspira en el
segundo prrafo del artculo 1204 del Cdigo civil argentino (tal
como qued con la reforma introducida por la ley 17.711 de
1968), segn el cual el plazo del requerimiento es no inferior a
quince das, para disponer que la parte que se perjudica con el
incumplimiento de la otra puede requerirla para que satisfaga la
prestacin dentro de un plazo no menor de quince das.

La disposicin del Cdigo civil argentino en cuanto a la falta de


calificacin del plazo no tiene antecedentes conocidos. El
numeral 326 del B.G.B. exige que el plazo sea "prudencial". El
artculo 383 del Cdigo civil griego se refiere a un trmino
"razonable". El artculo 107 del Cdigo de las obligaciones suizo
habla de un trmino "conveniente". El artculo 1774 del Cdigo
civil etope indica que el plazo debe ser fijado de manera
"razonable", atendiendo a la naturaleza del negocio y a las
circunstancias. El artculo 747 del Cdigo de comercio de
Honduras menciona un plazo "conveniente". El artculo 570 del
Cdigo civil boliviano requiere que el trmino sea "razonable".

La opcin tomada por el segundo prrafo del artculo 1204 del


Cdigo civil argentino en cuanto a la determinacin del plazo de
la intimacin a cumplir ha causado una polmica en la doctrina
argentina y, dada la similitud de los textos, tambin en la nuestra.

De un lado, LOPEZ de ZAVALIA, LAVALLE, MIQUEL,


RAMELLA, FERREYRA, SANTIAGO y, entre nosotros,
FORNO opinan que el plazo puede ser fijado por la parte fiel
conforme a su criterio y sin tomar en consideracin la
posibilidad de cumplimiento de la prestacin a cargo de la parte
infiel. Se invoca como argumento de estas opiniones que el
deudor cont con todo el tiempo del contrato para cumplir sus
obligaciones, debiendo asumir las responsabilidades que le
competen, tanto ms cuanto que el plazo que se fija en el
requerimiento no apunta fundamentalmente a posibilitar la

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

prestacin, sino ms bien a prevenir al deudor de las resultas de


su incumplimiento.

De otro lado, FARINA, MOSSET, BORDA y VENINI


consideran que el plazo especial debe ser idneo para la
ejecucin de la prestacin insatisfecha, ya que el principio de la
buena fe lo exige de esta manera.

Dentro de los estrechos lmites de la investigacin que hemos


efectuado, no se ha podido encontrar una explicacin de la razn
por la cual el segundo prrafo del artculo 1204 del Cdigo civil
argentino, apartndose de los antecedentes legislativos
conocidos, que hablan de plazo "prudencial","congruo",
"razonable", "conveniente", suprime estas consideraciones y se
limita a establecer un "plazo no menor a quince das". Tampoco
se ha dado razn alguna para justificar por qu el artculo 1429
de nuestro Cdigo civil ha copiado esta disposicin.

En la eventualidad que la parte infiel no ejecute la prestacin a


su cargo en el plazo sealado, expresa o tcitamente, en el
contrato, la parte fiel tiene el recurso concedido por el artculo
1428 de solicitar judicialmente el cumplimiento o la resolucin
del contrato. Si, no obstante disponer de este recurso, la parte fiel
opta por conceder un plazo especial a la parte infiel para la
ejecucin de su prestacin, es obvio que tiene ms inters en el
cumplimiento del contrato que en su resolucin.

Obsrvese que el artculo 1429 del Cdigo civil peruano no se


limita a establecer que la parte que se perjudica con el
cumplimiento puede conceder un plazo no menor de quince das,
bajo apercibimiento de que en caso de no satisfacer su
prestacin, el contrato queda resuelto, sino que precisa que el
requerimiento a la otra parte es "para que satisfaga su

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

prestacin". El plazo se concede, pues, para una finalidad


determinada, que es el cumplimiento de la relacin obligacional
creada por el contrato.

El fundamento de la intimacin es conceder a la parte


incumpliente la posibilidad de ejecutar la prestacin a su cargo y
que slo si, pese a haber tenido esa posibilidad, se niega a
hacerlo, se justifica que el contrato quede resuelto de pleno
derecho.

Si la parte fiel, a sabiendas que el plazo especial que concede a la


parte infiel no es idneo para la ejecucin de la prestacin,
persevera en exigir el cumplimiento dentro de dicho plazo bajo
apercibimiento de quedar resuelto el contrato, no est obrando
conforme a las reglas de la buena fe que deben presidir la
ejecucin de todo contrato. Sera, como dice BORDA, "una
amarga burla" imponer un plazo que no permita la ejecucin.

El argumento de que la parte infiel cont con todo el plazo del


contrato para ejecutar la prestacin y no lo hizo, por lo cual el
plazo especial puede ser arbitrario tomando en cuenta la
naturaleza de la prestacin, no parece convincente. Si el acreedor
otorga el plazo especial, lo hace para obtener el cumplimiento
del contrato, no interesando si el deudor fue diligente o no
durante la vigencia de ste. Por lo dems, el incumplimiento
puede obedecer a causa no imputable al deudor, caso en el cual
no pudo cumplir oportunamente.

Si bien dentro del marco del artculo 1454 del Cdigo civil
italiano, que exige que el plazo para cumplir sea "congruo",
MIRABELLI dice que el plazo debe ser tal que permita al
deudor el poder cumplir, agregando que "la evaluacin de la
congruidad debe ser hecha caso por caso, tambin en relacin a
la particular situacin del deudor, pero siempre dentro del lmite
mximo del inters del acreedor a recibir la prestacin".

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Por estas consideraciones se propone que el artculo 1429 del


Cdigo civil quede con la redaccin siguiente:

Artculo 1429.- En el caso del artculo 1428 la


parte que se perjudica con el incumplimiento de la
otra puede requerirla mediante carta notarial para
que satisfaga su prestacin, dentro de un plazo
adecuado a las circunstancias, que no podr ser
menor de quince das, bajo apercibimiento de que,
en caso contrario, el contrato quede resuelto.
Si la prestacin no se cumple dentro del plazo
sealado, la relacin jurdica obligacional creada
por el contrato se resuelve de pleno derecho,
quedando a cargo del deudor la indemnizacin de
daos y perjuicios.

29). Se ha visto que de acuerdo al artculo 1428 del Cdigo civil,


cuando alguna de las partes falta al cumplimiento de su
prestacin, la otra parte puede solicitar el cumplimiento o la
resolucin del contrato. Dado que el concepto de "falta de
cumplimiento" comprende tanto el incumplimiento absoluto
como el incumplimiento relativo, desde que segn el artculo
1220 del mismo Cdigo slo se entiende efectuado el pago
cuando se ha efectuado ntegramente la prestacin, resulta que
ambos incumplimientos dan lugar a la resolucin del contrato.

Sin embargo, el deber de ejecutar el contrato segn las reglas de


la buena fe, impuesto por el artculo 1362 del Cdigo civil, da
lugar a que el citado artculo 1428 no deba aplicarse con toda
rigurosidad, admitiendo la posibilidad de que la ejecucin,
aunque incompleta, satisfaga sustancialmente el inters del
acreedor.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Por ello se plantea la conveniencia de que en caso de


cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la prestacin la
regla general debe ser que procede la resolucin del contrato por
incumplimiento, pero que excepcionalmente, cuando la falta, la
demora o el defecto son de tan escasa monta, tomando en cuenta
el contenido ntegro de la relacin jurdica obligacional, sera
contrario a la buena fe hacerlos valer como causal de resolucin,
por lo cual deba desestimarse la solicitud del actor.

Por estas consideraciones se propone un nuevo artculo, cuyo


texto sea el siguiente:

Artculo 1429-A.- No se podr resolver la relacin


jurdica obligacional creada por el contrato si el
incumplimiento de una de las partes es de poca
gravedad o tiene escasa importancia, teniendo en
cuenta el inters de la otra parte.

30). Se ha considerado la conveniencia de incorporar al Cdigo


civil peruano, en la parte relativa al contrato con prestaciones
recprocas y autnomas, la posibilidad de resolucin de la
relacin jurdica obligacional creada por el contrato cuando una
de las partes no cumple con ejecutar la prestacin a su cargo
dentro de un plazo predetereminado que debe considerarse
esencial en inters de la otra.

El proyecto que se propone ha tomado como fuente el artculo


1457 del Cdigo civil italiano y podra tener el siguiente texto:

Artculo 1430-A.- Si el plazo fijado para la


prestacin de una de las partes debiese considerarse
esencial en inters de la otra, sta, salvo pacto o uso
en contrario, si quisiera exigir su ejecucin a pesar

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

del vencimiento del plazo, deber dar noticia de


ello a la otra parte dentro de tres das.
En su defecto, la relacin jurdica obligacional
creada por el contrato queda resuelta de pleno
derecho aunque no se hubiese pactado
expresamente la resolucin.
La esencialidad del plazo no se presume.

31). Conviene establecer las consecuencias legales de la


imposibilidad de ejecucin de la prestacin tanto por causa
imputable al deudor como por causa imputable al acreedor. En
ambos casos se resuelve de pleno derecho la relacin jurdica
obligacional creada por el contrato, pero en el primero de ellos el
riesgo de la prestacin lo asume el deudor y en el segundo lo
asume el acreedor.
Para plasmar estas reglas conviene que el artculo 1432 del
Cdigo civil tenga la siguiente redaccin:

Artculo 1432.- Cuando la imposibilidad de


ejecucin de la prestacin es imputable al deudor,
queda resuelta de pleno derecho la relacin jurdica
obligacional creada por el contrato y el deudor, a
ttulo de asuncin del riesgo, no puede exigir la
contraprestacin, estando sujeto a la indemnizacin
de daos y perjuicios.
Cuando la imposibilidad de ejecucin de la
prestacin es imputable al acreedor, queda resuelta
de pleno derecho la relacin obligacional creada
por el contrato, no obstante lo cual dicho acreedor
deber satisfacer, a ttulo de asuncin del riesgo, la
contraprestacin, correspondindole, en cambio, los
derechos y acciones que hubiesen quedado relativos
a la prestacin.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

32). El artculo 1433 del Cdigo civil, tal como ha sido


modificado por la Ley N 26451, establece lo siguiente:

Artculo 1433.- Las reglas de los artculos 1431 y


1432 son aplicables cuando el cumplimiento de la
prestacin se hace parcialmente imposible, e menos
que el acreedor manifieste al deudor su
conformidad para el cumplimiento parcial, en cuyo
caso debe efectuarse una reduccin proporcional en
la contraprestacin debida.
El contrato se resuelva cuando no sea posible la
prestacin.

Este artculo repite para el caso de que la ejecucin de la


prestacin sea parcialmente imposible por culpa del acreedor, la
regla aplicable al caso de culpa del deudor, o sea que no procede
la resolucin de pleno derecho si el acreedor manifiesta al
deudor su conformidad para el cumplimiento parcial, en cuyo
caso debe efectuarse una reduccin proporcional en la
contraprestacin debida.

Esta regla, si bien justificable en el caso de la imposibilidad


parcial no imputable a los contratantes o imputable solamente al
deudor, adolece de un error de fondo tratndose de la
imposibilidad parcial imputable al acreedor.

En efecto, no es aceptable que si la imposibilidad parcial de la


prestacin a cargo del deudor es imputable al acreedor, tenga
ste el derecho de, a su mero arbitrio, optar por el cumplimiento
parcial, debiendo efectuarse una reduccin proporcional en la
prestacin debida por el acreedor, con lo cual se estara

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

liberando, por su exclusiva voluntad, de satisfacer la totalidad de


la prestacin, como le corresponde. En realidad, lo que ha debido
establecerse es que el acreedor deber satisfacer la totalidad de la
prestacin, correspondindole los derechos y acciones que
hubiesen quedado relativos a la prestacin.

Se propone, por ello, que el artculo 1433 tenga la siguiente


redaccin:

Artculo 1433.- Las reglas del artculo 1431 y las


del primer prrafo del artculo 1432 son aplicables
cuando el cumplimiento de la prestacin se hace
parcialmente imposible, a menos que el acreedor
manifieste al deudor su conformidad para el
cumplimiento parcial, en cuyo caso debe efectuarse
una reduccin proporcional en la contraprestacin
debida.
La relacin jurdica obligacional creada por el
contrato se resuelve cuando no sea posible la
reduccin.
La regla del segundo prrafo del artculo 1432 es
rigurosamente aplicable cuando la ejecucin de la
prestacin se hace parcialmente imposible por
causa imputable al acreedor.

33). El primer prrafo del artculo 1435 del Cdigo civil


establece lo siguiente:

Artculo 1435.- En los contratos con prestaciones


no ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de las
partes puede ceder a un tercero su posicin
contractual.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

No es conveniente limitar la cesin de posicin contractual slo


a los contratos con prestaciones no ejecutadas total o
parcialmente, pues la finalidad del contrato de posicin
contractual es obtener no slo la cesin de los crditos y deberes
de prestacin que nacen del contrato bsico, sino tambin la de
los llamados deberes secundarios o accesorios, que muchas
veces surgen despus de ejecutadas las prestaciones principales.

A ttulo de ejemplo puede citarse el caso de las obligaciones de


saneamiento que pueden surgir y ser exigibles no obstante que el
contrato haya sido totalmente ejecutado. Es indudable que el
contratante cedido debe asumir estas obligaciones.

Por ello, se sugiere que el primer prrafo del artculo 1435 del
Cdigo civil tenga la siguiente redaccin:

Artculo 1435.- En todos los contratos, aun en


aquellos cuyas prestaciones han sido ejecutadas
totalmente, cualquiera de las partes puede ceder a
un tercero su posicin contractual.

34). El artculo 1436 del Cdigo civil habla de que las relaciones
entre los contratantes se definen en funcin del acto que sirve de
base a la cesin y se sujetan a las disposiciones legales
pertinentes.

Esta disposicin se refiere, sin duda, a que las relaciones entre el


cedido y el cesionario por razn de la celebracin del contrato de
cesin de posicin contractual deben definirse en funcin de las

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

relaciones que tenan el cedido y el cedente segn el contrato


bsico.

Empero, no es aceptable que las relaciones entre el cedente y el


cesionario se rijan tambin segn este contrato, porque son
relaciones nuevas que surgen del contrato de cesin de posicin
contractual y que no estaban previstas en el contrato bsico.

En tal virtud, el artculo 1436 debe decir lo siguiente:

Artculo 1436.- La forma de transmisin, la


capacidad de las partes intervinientes, los vicios del
consentimiento y las relaciones entre el cedido y el
cedente se definen en funcin del acto que sirve de
base a la cesin y se sujetan a las disposiciones
legales pertinentes.

35). El artculo 1440 del Cdigo civil establece lo siguiente:

Artculo 1440.- En los contratos conmutativos de


ejecucin continuada, peridica o diferida, si la
prestacin llega a ser excesivamente onerosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la
parte perjudicada puede solicitar al juez que la
reduzca o que aumente la contraprestacin, a fin de
que cese la excesiva onerosidad.
Si ello no fuera posible por la naturaleza de la
prestacin, por las circunstancias o si lo solicitara el
demandado, el juez decidir la resolucin del
contrato, La resolucin no se extiende a las
prestaciones ejecutadas.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Es posible que la prestacin se pueda agotar durante el tiempo en


que se est ventilando la accin por excesiva onerosidad de la
prestacin, as como variar las modalidades de ejecucin en los
contratos celebrados a titulo oneroso.

Por otro lado, no es conveniente encasillar al juez limitndolo a


solo reducir la prestacin o aumentar la contraprestacin, ya que
es posible que puedan eliminarse los efectos de la excesiva
onerosidad modificando las modalidades de ejecucin de la
prestacin o de la contraprestacin.

Finalmente, conviene eliminar la posibilidad de que el juez


decida la resolucin si el demandado se lo solicita, ya que se
advierte no slo la falta de equilibrio entre el trato dado a ste
con relacin al dado al demandante, sino tambin el hecho de ser
posible una evasin de la ejecucin de la prestacin o
contraprestacin por medio de una solicitud que no trasunta
mayor justificacin.

Por estas razones se sugiere dar al artculo 1440 la siguiente


redaccin:

Artculo 1440.- En los contratos conmutativos con


prestaciones recprocas o autnomas, que sean de
duracin o de ejecucin diferida, si la prestacin
llega a ser excesivamente onerosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la
parte perjudicada puede solicitar al juez que la
reduzca o que aumente la contraprestacin, a fin de
que cese la excesiva onerosidad. El juez podr
igualmente, con el mismo fin, modificar las
modalidades de ejecucin de la prestacin o de la
contraprestacin.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Si por la naturaleza de la prestacin o por las


circunstancias del caso, no fuera posible adoptar
ninguna de las medidas sealadas en el prrafo
anterior, el juez decidir la resolucin de la relacin
jurdica obligacional creada por el contrato.

36). La ubicacin del artculo 1442 del Cdigo civil induce a


pensar que a los contratos conmutativos de ejecucin automtica
y a los contratos aleatorios slo les son aplicables las reglas de
los contratos conmutativos de ejecucin continuada, peridica o
diferida (artculo 1440) y no las de los contratos en que una sola
de las partes hubiera asumido obligaciones (artculo 1442), que
estn ubicadas despus.

Para evitar esto se propone alterar la ubicacin de los artculos


1441 y 1442 a fin de que ste quede antes de aqul.

Artculo 1441.- Cuando se trate de contratos con


prestaciones unilaterales, la parte afectada puede
solicitar judicialmente la reduccin de la prestacin
a su cargo o la modificacin de las modalidades de
ejecucin de la prestacin a fin de que cese la
excesiva onerosidad.

Artculo 1442.- Las disposiciones de este Ttulo


tambin se aplican:
1. A los contratos conmutativos de
ejecucin inmediata, cuando la
prestacin a cargo de una de las partes
ha sido diferida por causa no
imputable a ella.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE
2. A los contratos aleatorios, cuando la
excesiva onerosidad se produce por
causas extraas al riesgo propio del
contrato.

37). El artculo 1443 del Cdigo civil contempla el caso en que


la ejecucin de la prestacin se haya diferido por dolo o
culpa de la parte perjudicada, pero no el caso en que la
excesiva onerosidad resulte imputable al perjudicado, caso en el
cual tampoco procede la accin por excesiva onerosidad.

Para suplir esta omisin se propone que el artculo 1443 quede


con la siguiente redaccin:

Artculo 1443.- No procede la accin cuando la


excesiva onerosidad es imputable a la parte
perjudicada o cuando la ejecucin de la prestacin
se ha diferido por causa imputable a esta parte.

38). La sola sobreviniencia de los acontecimientos


extraordinarios e imprevisibles no tiene significado jurdico
alguno, pues cabe que no produzcan efectos gravosos para el
deudor.

Por ello es conveniente establecer que el plazo caduque a los tres


meses de producidos tales acontecimientos, los cuales slo
tienen importancia jurdica en la medida que su ocurrencia
determine que la prestacin a cargo del deudor llegue a ser
excesivamente onerosa para ste.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

En tal virtud, se sugiere que el artculo 1445 tenga la siguiente


redaccin:

Artculo 1445.- La accin por excesiva onerosidad


de la prestacin caduca a los tres meses de
producidos los efectos de los acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles a que se refiere el
artculo 1440. El trmino inicial del plazo de
caducidad corre a partir del momento en que hayan
cesado dichos efectos.

39). Es prudente autorizar al juez para que, an antes de la


sentencia, pueda autorizar la suspensin de la prestacin que se
ha convertido en excesivamente onerosa. Para tal efecto, se
propone que el artculo 1446 del Cdigo civil establezca lo
siguiente:

Artculo 1446.- El juez, a pedido de parte, podr


autorizar al demandante, en el auto admisorio de la
instancia o durante el desarrollo del proceso, a
suspender la ejecucin de su prestacin, siempre
que de las pruebas presentadas existiese una
apariencia razonable de derecho y siempre que el
perjuicio que se pudiese causar al demandante de
continuar ejecutando la prestacin fuese cierto e
irreparable.
En tal supuesto, el demandado queda igualmente
autorizado a suspender la ejecucin de la
contraprestacin, si existiera.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

40). Resulta conveniente ampliar el plazo que seala el artculo


1450 del Cdigo civil para consignar la diferencia de valor. Por
ello, se sugiere que dicho artculo tenga la siguiente redaccin:

Artculo 1450.- Fenece el proceso si el demandado,


antes de la sentencia, paga la diferencia del valor
para evitar as la lesin.

41). En el caso del artculo 1456 resulta errnea la utilizacin de


la expresin "copropietario" debido a que, obviamente, una vez
enajenados los bienes se pasa de ser copropietario a excopropietario. Se propone que dicho artculo tenga el siguiente
texto:

Artculo 1456.- No puede ejercitar la accin por


lesin el ex-copropietario que haya enajenado
bienes por ms de la mitad del valor en que le
fueron adjudicados.

42). En el caso del contrato por persona a nombrar pueden darse


situaciones en las cuales es determinante para la concertacin del
contrato la personalidad del tercero, por lo que se sugiere que el
artculo 1473 del Cdigo civil quede con la siguiente redaccin:

Artculo 1473.- Al concertar el contrato puede


acordarse que cualquiera de las partes se reserve la
facultad de nombrar posteriormente a un tercero

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

que asuma los derechos y obligaciones derivadas de


aquel acto.
La reserva de nombramiento no procede en los
casos en que es indispensable la identificacin de
los contratantes.
Si existiere algn factor susceptible de perjudicar a
la parte que ignora con quien va a contratar, podr
oponerse en un plazo no mayor de siete das
contados a partir del momento en que tome
conocimiento del nombramiento del tercero, segn
lo preceptuado por el artculo 1474.

43). La redaccin del artculo 1477 del Cdigo civil induce a


pensar que el pacto arral tiene carcter real desde que se otorga a
la entrega de las arras confirmatorias la calidad de elemento
constitutivo del contrato. Obsrvese que no se dice que la
entrega "acredita" o "prueba" sino que "importa" la conclusin
del contrato.

Las arras confirmatorias han sido histricamente consideraradas


como seal de celebracin del contrato. Tal como dice
HERNANDEZ GIL, "las arras confirmatorias tienen siempre
como finalidad sealar la existencia de un contrato, dar fe de que
un contrato ha sido formalmente concluido". Precisamente su
funcin probatoria es lo que las ha caracterizado.

En el proceso de elaboracin del Cdigo civil de 1984 se ha


reiterado que la funcin de las arras confirmatorias era establecer
de modo incontestable la conclusin del contrato, o sea constituir
la prueba absoluta de este acto. Nada justifica que el artculo
1477 haya modificado este criterio, sin explicacin alguna, para
convertir su entrega en un elemento necesario para la celebracin
del contrato, como ocurre en los contratos reales.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Se propone modificar la redaccin del artculo 1477 del Cdigo


civil para que quede as:

Artculo 1477.- La entrega de arras confirmatorias


prueba de por s la celebracin del contrato. En
caso de cumplimiento, quien recibi las arras las
devolver o las imputar sobre su crdito, segn la
naturaleza de la prestacin.

44). De acuerdo con el segundo prrafo del artculo 1488 del


Cdigo civil, los plazos de caducidad de las acciones de
saneamiento contra los transferentes anteriores al inmediato se
cuentan a partir de la celebracin de sus respectivos contratos.

Es conveniente concordar esta disposicin con lo establecido por


el artculo 1514 del mismo Cdigo, segn el cual los plazos se
computan desde el momento de la recepcin del bien.

Por ello, se sugiere que el artculo 1488 quede con la siguiente


redaccin:

Artculo 1488.- El adquirente puede exigir el


saneamiento tanto a su inmediato transferente como
a los anteriores a ste, en la medida que stos
hubieran estado obligados a ello con respecto a sus
inmediatos adquirentes.
Los plazos de caducidad de las acciones de
saneamiento contra los transferentes anteriores al

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

inmediato se cuentan a partir de las respectivas


fechas de entrega del bien.

45). Conviene que en el artculo 1490 del Cdigo civil se utilice


la expresin "transferencias forzadas" en lugar de "ventas
forzadas", a fin de guardar congruencia con la nomenclatura
empleada en todo el Ttulo.

46). El inciso 1. del artculo 1495 del Cdigo civil indica que el
adquirente tiene en virtud del saneamiento el derecho de pedirle
al transferente el valor del bien al momento de la eviccin,
teniendo en cuenta la finalidad para la que fue adquirido.

Resulta ms correcto utilizar la expresin "el valor del derecho


sobre el bien" que "el valor del bien". De otro lado, debe variarse
la parte final del mismo inciso a fin de que pueda ser aplicada a
contratos como el comodato y el depsito.

Se sugiere, por ello, que el artculo 1495 tenga la siguiente


redaccin:

Artculo 1495.-El adquirente tiene en virtud del


saneamiento el derecho de pedirle al transferente:
1. El valor del derecho sobre el bien al momento de
la eviccin, teniendo en cuenta la finalidad para la
que el bien se entreg.
2. Los intereses legales desde el momento en que se
produce la eviccin.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

3. Los frutos devengados por el bien durante el


tiempo que lo posey de buena fe o su valor, si fue
obligado a devolverlos con el mismo bien.
4. Las costas del juicio de eviccin, en caso de
haber sido obligado a pagarlas.
5. Los tributos y gastos del contrato que hayan sido
de cargo del adquirente.
6. Todas las mejoras hechas de buena fe por el
adquirente, no abonadas por el evincente.
7. La indemnizacin de daos y perjuicios, cuando
el transferente incurri en dolo al concertar el
contrato.

47). Con la finalidad de concordar el artculo 1498 del Cdigo


civil con lo dispuesto en el artculo 1500 del mismo Cdigo, se
propone que el artculo 1498 tenga la siguiente redaccin:

Artculo 1498.- Entablado proceso de eviccin,


queda el adquirente obligado a solicitar y cuidar
que, dentro del plazo para contestar la demanda,
sta se notifique al transferente que l designe.

48). Es posible que exista un error de redaccin en el artculo


1502 del Cdigo civil al hacer referencia a los bienes "en
conjunto", porque podra pensarse que basta que se transfieran
dos o ms bienes en conjunto para que el adquirente goce de la
facultad opcional.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

La utilizacin de los elementos lgico, histrico y sistemtico


para la interpretacin de esta norma lleva a entender que se ha
querido hacer referencia a "dos o ms bienes interdependientes o
que formen un conjunto".

En consecuencia, se propone que el artculo 1502 del Cdigo


civil tenga la siguiente redaccin:

Artculo 1502.- El adquirente puede ejercitar la


facultad opcional del artculo 1501 cuando se le
transfieren dos o ms bienes interdependientes o
que formen un conjunto, si por razn de eviccin
pierde el derecho sobre alguno de ellos.
El derecho a que se refiere el prrafo anterior rige
an cuando se haya sealado un valor individual a
cada uno de los bienes transferidos.

49). El artculo 1511 del Cdigo civil est mal redactado porque
hace referencia a una resolucin que, en realidad, no existe, por
las siguientes razones:

a).- El artculo 1512 del Cdigo civil no reconoce


los efectos de una resolucin contractual, sino
efectos propios de la institucin de saneamiento por
vicio oculto. En sus cuatro primeros incisos seala
lo que el transferente debe pagar al adquirente en
razn del saneamiento, que no tiene relacin alguna
con las obligaciones del vendedor en caso de
resolucin de un contrato de compraventa.

b).- Nada se dice, excepto la mencin de la


resolucin, respecto a que el contrato quede sin
efecto. Supngase el caso de una permuta el

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

saneamiento por vicio oculto significa que el


transferente, adems de pagar al adquirente todos
los conceptos indicados en el artculo 1512, debe
devolver el bien que recibi en permuta?
Evidentemente no, ya que estos pagos es lo nico a
que tiene derecho el adquirente en caso de
saneamiento, pues de otro modo recibira el valor
del bien perdido, as como los intereses, gastos y
frutos, con lo cual quedara plenamente
compensado por la prdida, y, adems, el bien cuya
propiedad transfiri. El contrato de permuta
contina, pues, plenamente vigente y sigue
produciendo sus efectos propios.

c).- El artculo 1516 del Cdigo civil debe ser


entendido en el sentido que el transferente, en caso
de prdida total del bien, asume el perjuicio de la
prdida y este perjuicio es, precisamente, el pago de
los conceptos indicados en el artculo 1512. No
ms. El artculo 1512 est en funcin de los
artculos 1513 y 1514, que se refieren a casos en
que el transferente queda libre de responsabilidad, o
sea que no debe ejecutar las prestaciones indicadas
en el artculo 1512.

Lo cierto es, pues, que la accin redhibitoria contemplada en el


artculo 1511 no tiene por finalidad, ni la tuvo en sus orgenes,
dejar sin efecto el contrato mediante la accin resolutoria o la
accin rescisoria -que son las dos posturas extremas adoptadas
por la doctrina moderna-, sino producir determinados efectos
propios del saneamiento por vicio oculto.

Por estas razones, conviene modificar el artculo 1511 para que


quede con el siguiente texto:

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

Artculo 1511.- El adquirente puede pedir, en razn


del saneamiento a que est obligado el transferente,
que ste ejecute en su favor las prestaciones que se
indican en el artculo 1512.

50). Con la finalidad expuesta al tratar sobre el inciso 1. del


artculo 1495, se propone que el inciso 1. del artculo 1512 del
Cdigo civil quede con la siguiente redaccin:

Artculo 1512.- El transferente queda obligado, en


virtud de lo dispuesto en el artculo anterior, a
pagar al adquirente:
1. El valor que tendra el derecho
sobre el bien al momento de
descubrirse el vicio, si es que ste no
existiera, teniendo en cuenta la
finalidad de la adquisicin.
2. Los intereses legales desde el
momento de citacin con la demanda.
3. Los gastos y tributos del contrato
pagados por el adquirente.
4. Los frutos del bien que estuviesen
pendientes al momento de ejercitarse
la accin de saneamiento.
5. La indemnizacin de daos y
perjuicios, cuando el transferente haya
incurrido en dolo o culpa respecto a la
existencia del vicio.

ELEUTERIO

LUQUE

LUQUE

51). En el caso de inejecucin de obligaciones el artculo 1314


del Cdigo civil establece que quien acta con la diligencia
ordinaria requerida, no es imputable por la inejecucin de la
obligacin o por su cumplimiento tardo o defectuoso,
introducindose as el concepto de causa no imputable.

Incorporando este concepto al artculo 1518 del Cdigo civil,


este artculo quedara con la siguiente redaccin:

Artculo 1518.- El transferente queda libre de


responsabilidad si el bien que adolece de vicio se
pierde por caso fortuito, fuerza mayor o falta de
culpa.

52). El artculo 1523 del Cdigo civil regula la garanta de buen


funcionamiento, que es una figura distinta al saneamiento, por lo
cual no resulta lgico recogerlo en el mismo Ttulo. En este
orden de ideas se propone recoger el artculo 1523 en un Ttulo
aparte: