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Observaciones

Generales
del Comit de los
Derechos del Nio

Observaciones
Generales
del Comit de los
Derechos del Nio

Las Observaciones Generales del Comit de Derechos del Nio se emitieron originalmente en ingls. stas se traducen
posteriormente al rabe, chino, espaol, francs y ruso como idiomas oficiales del sistema de las Naciones Unidas. En esta
compilacin, UNICEF Mxico ha decidido cambiar los trminos menor y menores por nia, nio y adolescente y nias,
nios y adolescentes, los cuales implican un reconocimiento a su capacidad como sujetos que ejercen plenamente sus derechos.
Para mayor informacin sobre las Observaciones Generales del Comit de los Derechos del Nio, se recomienda la visita del
siguiente vnculo: http://www2.ohchr.org/spanish/bodies/crc/index.htm

ndice

Presentacin: ______________________________________________________
Observacin General No.1: ________________________________________
Propsitos de la educacin
Observacin General No.2: ________________________________________
El papel de las instituciones nacionales independientes de los derechos
humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio
Observacin General No.3: ________________________________________
El VIH/SIDA y los derechos del nio
Observacin General No.4: ________________________________________
La salud y el desarrollo de los adolescentes en el contexto de la Convencin
sobre los Derechos del Nio
Observacin General No.5: ________________________________________
Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio
Observacin General No.6: ________________________________________
Trato de los nios, nias y adolescentes no acompaados y separados de su
familia fuera de su pas de origen
Observacin General No.7: ________________________________________
Realizacin de los derechos del nio en la primera infancia
Observacin General No.8: ________________________________________
El derecho del nio a la proteccin contra los castigos corporales y otras
formas de castigo crueles o degradantes
Observacin General No.9: ________________________________________
Los derechos de los nios con discapacidad
Observacin General No.10: _______________________________________
Los derechos del nio en la justicia de nios, nias y adolescentes
Observacin General No.11: _______________________________________
Los nios indgenas y sus derechos en virtud de la Convencin sobre los
Derechos del Nio
Observacin General No.12: _______________________________________
El derecho del nio a ser escuchado
Observacin General No.13: _______________________________________
Derecho del nio a no ser objeto de ninguna forma de violencia
Observacin General No.14: _______________________________________
Sobre el derecho del nio a que su inters superior sea una
consideracin primordial
Observacin General No.15: _______________________________________
Sobre el derecho del nio al disfrute del ms alto nivel posible de salud
Observacin General No.16: _______________________________________
Sobre las obligaciones del Estado en relacin con el impacto del sector
empresarial en los derechos del nio
Observacin General No.17: _______________________________________
Sobre el derecho del nio al descanso, el esparcimiento, el juego,
las actividades recreativas, la vida cultural y las artes

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Presentacin

El 20 de noviembre de 2014, la Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN) cumple 25 aos
de haber sido aprobada por los Estados miembros de las Naciones Unidas. Este instrumento
internacional reconoce a las nias, los nios y los adolescentes como sujetos de derechos, y
establece que los Estados deben garantizar sus derechos de manera prioritaria.
Para vigilar y analizar el cumplimiento de la Convencin, el Comit de los Derechos del Nio
se ha dado a la tarea de mantener una comunicacin permanente con los Estados a fin de promover los derechos de la infancia y adolescencia. La labor del Comit, como un rgano internacional de expertos en la materia, ha sido fundamental para dar a conocer el contenido de la
Convencin a travs de Observaciones Generales.
En ese sentido, convencidos de la trascendencia que tienen estas Observaciones en el actuar
de todas las instituciones, el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) en Mxico
y el Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia (DIF Nacional) han sumado esfuerzos para realizar un documento que rena las 17 Observaciones Generales que el Comit
de los Derechos del Nio ha emitido desde 2001 hasta el 31 de octubre de 2014, en las que se
abordan los derechos y principios rectores de la Convencin.
Tenemos la certeza de que esta publicacin ser en una herramienta de gran utilidad para la
implementacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio; por lo que en el marco de 25
aniversario de sta, UNICEF y el Sistema DIF Nacional reafirmamos nuestro compromiso hacia
las nias, nios y adolescentes, y confiamos, que de esta manera se pueda contribuir a encauzar la labor cotidiana de todas las instituciones hacia una cultura que promueva y proteja los
derechos de la infancia y la adolescencia en el pas.

Isabel Crowley
Representante de UNICEF en Mxico

Laura Vargas
Titular del Sistema DIF Nacional

Observacin General No.1

Importancia del prrafo 1


del artculo 29

Propsitos de la educacin

1. El prrafo 1 del artculo 29 de la Convencin


sobre los Derechos del Nio reviste una importancia trascendental. Los propsitos de la
educacin que en l se enuncian y que han
sido acordados por todos los Estados Partes,
promueven, apoyan y protegen el valor supremo de la Convencin: la dignidad humana
innata a todo nio y sus derechos iguales e inalienables. Estos propsitos, enunciados en los
cinco incisos del prrafo 1 del artculo 29 estn
directamente vinculados con el ejercicio de la
dignidad humana y los derechos del nio, habida cuenta de sus necesidades especiales de
desarrollo y las diversas capacidades en evolucin. Los objetivos son el desarrollo holstico
del nio hasta el mximo de sus posibilidades
(29 (1) (a)), lo que incluye inculcarle del respeto
de los derechos humanos (29 (1) (b)), potenciar
su sensacin de identidad y pertenencia (29 (1)
(c)) y su integracin en la sociedad e interaccin
con otros (29 (1) (d)) y con el medio ambiente
(29 (1) (e)).

CRC/GC/2001/1, Abril de 2001

2. El prrafo 1 del artculo 29 no slo aade al


derecho a la educacin reconocido en el artculo 28 una dimensin cualitativa que refleja
los derechos y la dignidad inherente del nio,
sino que insiste tambin en la necesidad de
que la educacin gire en torno al nio, le sea
favorable y lo habilite, y subraya la necesidad

de que los procesos educativos se basen en


los mismos principios enunciados.1 La educacin a que tiene derecho todo nio es aquella
que se concibe para prepararlo para la vida cotidiana, fortalecer su capacidad de disfrutar de
todos los derechos humanos y fomentar una
cultura en la que prevalezcan unos valores de
derechos humanos adecuados. El objetivo es
habilitar al nio desarrollando sus aptitudes,
su aprendizaje y otras capacidades, su dignidad humana, autoestima y confianza en s
mismo. En este contexto la educacin es
ms que una escolarizacin oficial y engloba
un amplio espectro de experiencias vitales y
procesos de aprendizaje que permiten al nio,
ya sea de manera individual o colectiva, desarrollar su personalidad, dotes y aptitudes y
llevar una vida plena y satisfactoria en el seno
de la sociedad.
3. El derecho del nio a la educacin no slo
se refiere al acceso a ella (art. 28), sino tambin a su contenido. Una educacin cuyo
contenido tenga hondas races en los valores
que se enumeran en el prrafo 1 del artculo
29 brinda a todo nio una herramienta indispensable para que, con su esfuerzo, logre en
el transcurso de su vida una respuesta equilibrada y respetuosa de los derechos humanos
a las dificultades que acompaan a un perodo de cambios fundamentales impulsados
por la mundializacin, las nuevas tecnologas
y los fenmenos conexos. Estas dificultades

1. A este respecto, el Comit toma nota de la Observacin General N 13 (1999) del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales sobre el derecho a la educacin, que trata, entre otras cosas, de los objetivos de la educacin en el contexto del prrafo
1 del artculo 3 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. El Comit destaca tambin las orientaciones
generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo al inciso b) del
prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin (CRC/C/58, prrs. 112 a 116).

Observacin General No. 1

comprenden las tensiones entre lo mundial


y lo local, lo individual y lo colectivo, la tradicin y la modernidad, las consideraciones
a largo y a corto plazo, la competencia y la
igualdad de oportunidades, el enriquecimiento de los conocimientos y la capacidad
de asimilarlos, lo espiritual y lo material, etc.2
Sin embargo, en los programas y polticas
nacionales e internacionales en materia de
educacin que realmente importan, es muy
frecuente que gran parte de los elementos
enunciados en el prrafo 1 del artculo 29 no
estn presentes o figuren nicamente como
una idea de ltimo momento para guardar
las apariencias.
4. En el prrafo 1 del artculo 29 se dice que
los Estados Partes convienen en que la educacin del nio deber estar encaminada a
una amplia gama de valores. Este consenso
atraviesa las lneas divisorias que han trazado
las religiones, las naciones y las culturas en
muchas partes del mundo. A primera vista,
cabra pensar que, en determinadas situaciones, algunos de los valores enunciados
en el prrafo 1 del artculo 29 se contradicen
mutuamente. Por ejemplo, las iniciativas para
fomentar la comprensin, la tolerancia y la
amistad entre todos los pueblos a que se refiere el inciso d) del prrafo 1 tal vez no sean
siempre compatibles de manera automtica
con las polticas formuladas, con arreglo al
inciso c) del prrafo 1, para inculcar al nio el
respeto de su propia identidad cultural, de su
idioma y sus valores, de los valores nacionales del pas en que vive, del pas del que sea
originario y de las civilizaciones distintas de
la suya. En realidad, parte de la importancia
de esta disposicin consiste, precisamente,
en que en ella se reconoce la necesidad de un
enfoque equilibrado de la educacin que permita conciliar valores distintos por medio del
dilogo y el respeto a las diferencias. Adems,
los nios pueden ejercer una funcin singular
superando muchas diferencias que han mantenido separados a grupos de personas a lo
largo de la historia.

Funciones prrafo 1
del artculo 29
5. El prrafo 1 del artculo 29 es mucho ms
que un inventario o una enumeracin de
los distintos objetivos que debe perseguir
la educacin. En el contexto general de la
Convencin, sirve para subrayar, entre otras,
las dimensiones siguientes.
6. En primer lugar, hace hincapi en la naturaleza indispensablemente interconexa de
las disposiciones de la Convencin. Se basa
en muchas otras disposiciones, las refuerza,
las integra y las complementa y no se lo puede entender cumplidamente si se lo asla de
ellas. Adems de los principios generales de
la Convencin, a saber, la no discriminacin
(art. 2), el inters superior del nio (art. 3), el
derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (art. 6) y el derecho del nio a expresar
su opinin y a que se la tenga debidamente en
cuenta (art. 12), pueden mencionarse muchas
otras disposiciones, como los derechos y deberes de los padres (arts. 5 y 18), la libertad de
expresin (art. 13), la libertad de pensamiento
(art. 14), el derecho a la informacin (art. 17),
los derechos de los nios con discapacidades
(art. 23), el derecho a la educacin en materia
de salud (art. 24), el derecho a la educacin
(art. 28) y los derechos lingsticos y culturales de los nios pertenecientes a minoras
tnicas (art. 30), adems de muchas otras.
7. Los derechos del nio no son valores separados o aislados y fuera de contexto, sino
que existen dentro de un marco tico ms
amplio que se describe parcialmente en el
prrafo 1 del artculo 29 y en el prembulo
de la Convencin. Muchas de las crticas que
se han hecho a la Convencin encuentran
una respuesta especfica en esta disposicin.
As, por ejemplo, en este artculo se subraya
la importancia del respeto a los padres, de la
necesidad de entender los derechos dentro
de un marco tico, moral, espiritual, cultural
y social ms amplio, y de que la mayor parte

2. Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura. La educacin encierra un tesoro. Informe de la
Comisin Internacional sobre la Educacin para el siglo XXI, UNESCO, 1996.

de los derechos del nio, lejos de haber sido


impuestos desde fuera, son parte intrnseca
de los valores de las comunidades locales.
8. En segundo lugar, el artculo atribuye importancia al proceso por el que se ha de promover
el derecho a la educacin. As pues, los valores
que se inculcan en el proceso educativo no
deben socavar, sino consolidar, los esfuerzos
destinados a promover el disfrute de otros derechos. En esto se incluyen no slo los elementos
integrantes del plan de estudios, sino tambin
los procesos de enseanza, los mtodos pedaggicos y el marco en el que se imparte la educacin, ya sea en el hogar, en la escuela u otros
mbitos. Los nios no pierden sus derechos
humanos al salir de la escuela. Por ejemplo,
la educacin debe impartirse de tal forma que
se respete la dignidad intrnseca del nio y se
permita a ste expresar su opinin libremente,
de conformidad con el prrafo 1 del artculo
12, y participar en la vida escolar. La educacin debe respetar tambin los lmites rigurosos impuestos a la disciplina, recogidos en el
prrafo 2 del artculo 28, y promover la
no violencia en la escuela. El Comit ha
manifestado repetidas veces en sus observaciones finales que el castigo corporal es incompatible con el respeto a la dignidad intrnseca del
nio y con los lmites estrictos de la disciplina
escolar. La observancia de los valores establecidos en el prrafo 1 del artculo 29 exige manifiestamente que las escuelas sean favorables
a los nios, en el pleno sentido del trmino, y
que sean compatibles con la dignidad del nio
en todos los aspectos. Debe promoverse la
participacin del nio en la vida escolar, la creacin de comunidades escolares y consejos de
alumnos, la educacin y el asesoramiento entre
compaeros, y la intervencin de los nios en
los procedimientos disciplinarios de la escuela,
como parte del proceso de aprendizaje y experiencia del ejercicio de los derechos.
9. En tercer lugar, si en el artculo 28 se destacan las obligaciones de los Estados Partes en
relacin con el establecimiento de sistemas

educativos y con las garantas de acceso a


ellos, en el prrafo 1 del artculo 29 se subraya
el derecho individual y subjetivo a una determinada calidad de la educacin. En armona con la importancia que se atribuye en la
Convencin a la actuacin en bien del inters
superior del nio, en este artculo se destaca
que la enseanza debe girar en torno al nio:
que el objetivo principal de la educacin es el
desarrollo de la personalidad de cada nio,
de sus dotes naturales y capacidad, reconocindose el hecho de que cada nio tiene caractersticas, intereses y capacidades nicas y
tambin necesidades de aprendizaje propias.3
Por lo tanto, el programa de estudios debe
guardar una relacin directa con el marco social, cultural, ambiental y econmico del nio
y con sus necesidades presentes y futuras, y
tomar plenamente en cuenta las aptitudes en
evolucin del nio; los mtodos pedaggicos
deben adaptarse a las distintas necesidades
de los distintos nios. La educacin tambin
debe tener por objeto velar por que se asegure a cada nio la preparacin fundamental
para la vida activa y por qu ningn nio termine su escolaridad sin contar con los elementos bsicos que le permitan hacer frente
a las dificultades con las que previsiblemente
se topar en su camino. Los conocimientos
bsicos no se limitan a la alfabetizacin y a
la aritmtica elemental sino que comprenden
tambin la preparacin para la vida activa, por
ejemplo, la capacidad de adoptar decisiones
ponderadas; resolver conflictos de forma no
violenta; llevar una vida sana, tener relaciones
sociales satisfactorias y asumir responsabilidades, desarrollar el sentido crtico, dotes
creativas y otras aptitudes que den a los nios
las herramientas necesarias para llevar adelante sus opciones vitales.
10. La discriminacin basada en cualquiera
de los motivos que figuran en el artculo 2 de
la Convencin, bien sea de forma manifiesta
o larvada, atenta contra la dignidad humana
del nio y puede debilitar, e incluso destruir,
su capacidad de beneficiarse de las oportuni-

3. Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura. Declaracin de Salamanca y Marco de Accin sobre
Necesidades Educativas Especiales, 1994.

Observacin General No. 1

dades de la educacin. Aunque el negar a un


nio el acceso a la educacin es un asunto
que, bsicamente, guarda relacin con el artculo 28 de la Convencin, son muchas las
formas en que la inobservancia de los principios que figuran en el prrafo 1 del artculo
29 pueden tener efectos anlogos. Un caso
extremo sera el de la discriminacin por
motivo de gnero reforzada por un programa
de estudios incompatible con los principios
de la igualdad de gnero, por disposiciones
que limiten las ventajas que pueden obtener
las nias de las oportunidades de educacin
ofrecidas y por un medio peligroso u hostil
que desaliente la participacin de las nias.
La discriminacin de los nios con discapacidad tambin est arraigada en muchos sistemas educativos oficiales y en muchos marcos
educativos paralelos, incluso en el hogar.4
Tambin los nios con VIH/SIDA son objeto
de grave discriminacin en los dos mbitos.5
Todas estas prcticas discriminatorias estn
en abierta contradiccin con las condiciones
enunciadas en el inciso a) del prrafo 1 del
artculo 29 en virtud de las cuales la enseanza debe estar encaminada a desarrollar
la personalidad, las aptitudes y la capacidad
mental y fsica del nio hasta el mximo de
sus posibilidades.
11. El Comit tambin desea destacar los nexos entre el prrafo 1 del artculo 29 y la lucha
contra el racismo, la discriminacin racial, la
xenofobia y las formas conexas de intolerancia. Los fenmenos del racismo y sus derivados medran donde imperan la ignorancia, los
temores infundados a las diferencias raciales,
tnicas, religiosas, culturales y lingsticas o
de otro tipo, la explotacin de los prejuicios
o la enseanza o divulgacin de valores distorsionados. Una educacin que promueva el
entendimiento y aprecio de los valores que
se exponen en el prrafo 1 del artculo 29, entre ellos el respeto de las diferencias, y que
ponga en tela de juicio todos los aspectos de
la discriminacin y los prejuicios constituir
un antdoto duradero y seguro contra todos

estos extravos. Por consiguiente, en todas


las campaas contra la plaga del racismo y
los fenmenos conexos debe asignarse a la
educacin una elevada prioridad Asimismo,
se ha de prestar especial atencin a la importancia de la enseanza sobre el racismo tal
como ste se ha practicado histricamente
y, en especial, en la forma en que se manifiesta o se ha manifestado en determinadas
comunidades. El comportamiento racista no
es algo en que solamente caen los otros.
Por lo tanto, es importante centrarse en la
propia comunidad del nio al ensear los
derechos humanos y del nio y el principio
de no discriminacin. Esta enseanza puede contribuir eficazmente a la prevencin y
eliminacin del racismo, la discriminacin
tnica, la xenofobia y las formas conexas
de intolerancia.
12. En cuarto lugar, en el prrafo 1 del artculo 29 se insiste en la necesidad de un
planteamiento holstico de la educacin que
garantice que las oportunidades educativas
disponibles reflejen un equilibrio satisfactorio
entre la promocin de los aspectos fsicos,
mentales, espirituales y emocionales entre
la educacin, las dimensiones intelectuales,
sociales y prcticas, y los aspectos correspondientes a la infancia y al resto de la vida. El
objetivo general de la educacin es potenciar
al mximo la capacidad del nio para participar de manera plena y responsable en una
sociedad libre y sus posibilidades de hacerlo.
Debe hacerse hincapi en que el tipo de enseanza que se concentra fundamentalmente
en la acumulacin de conocimientos, que
estimula la competencia e impone los nios
una carga excesiva de trabajo puede ser un
grave impedimento para el desarrollo armonioso del nio hasta realizar todo el potencial
de sus capacidades y aptitudes. La educacin
debe ser favorable a los nios y debe inspirar
y motivar a cada uno de ellos. Las escuelas
deben fomentar un clima humano y permitir
a los nios que se desarrollen segn la evolucin de sus capacidades.

4. Vase la Observacin General N 5 (1994), del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales sobre las personas con discapacidad.
5. Vanse las recomendaciones adoptadas por el Comit de los Derechos del Nio tras su da de debate general, celebrado en 1998,
sobre los nios que viven en los tiempos del VIH/SIDA, (A/55/41, prr. 1536).

13. En quinto lugar, se hace hincapi en la


necesidad de planear e impartir la educacin
de manera que promueva y refuerce la gama
de valores ticos concretos consagrados en la
Convencin, entre ellos la educacin para la
paz, la tolerancia y el respeto del medio ambiente, de forma integrada y holstica, lo que
puede exigir un planteamiento multidisciplinario. No slo es necesario promover y consolidar los valores enunciados en el prrafo 1
del artculo 29 por razn de problemas ajenos,
sino que tambin se ha de prestar atencin a
los problemas existentes en la propia comunidad del nio. A este respecto, la educacin
debe tener lugar en el seno de la familia, pero
tambin les corresponde un importante papel
a las escuelas y a las comunidades. Por ejemplo, para inculcar el respeto del medio ambiente, la educacin debe relacionar las cuestiones
ambientales y de desarrollo sostenible con
cuestiones socioeconmicas, socioculturales y
demogrficas. Del mismo modo, el respeto del
medio ambiente ha de ensearse a los nios
en el hogar, en la escuela y en la comunidad
y hacerse extensivo a problemas nacionales
e internacionales, y se ha de hacer participar
activamente a los nios en proyectos ambientales locales, regionales o mundiales.
14. En sexto lugar, se indica la funcin esencial
de las oportunidades de educacin apropiadas
en la promocin de todos los dems derechos
humanos y la nocin de su indivisibilidad. La
capacidad del nio para participar plena y responsablemente en una sociedad libre puede
verse dificultada o debilitada no slo porque
se le deniegue simple y llanamente el acceso
a la educacin, sino tambin porque no se
promueva la comprensin de los valores reconocidos en este artculo.

distintos programas de educacin en la esfera de los derechos humanos que se pedan


en la Conferencia Mundial sobre Derechos
Humanos, celebrada en Viena en 1993, y que
promueven los organismos internacionales.
No obstante, no siempre se ha reconocido a
los derechos del nio la relevancia que merecen en el marco de estas actividades. La educacin en la esfera de los derechos humanos
debe facilitar informacin sobre el contenido
de los tratados de derechos humanos, pero
los nios tambin deben aprender lo que son
esos derechos observando la aplicacin en
la prctica de las normas de derechos humanos, ya sea en el hogar, en la escuela o en la
comunidad. La educacin en la esfera de los
derechos humanos debe constituir un proceso integral que se prolongue toda la vida y
empiece con la manifestacin de valores de
derechos humanos en la vida y las experiencias cotidianas de los nios.6
16. Los valores que se enuncian en el prrafo
1 del artculo 29 son pertinentes para los nios
que viven en zonas en paz, pero son an ms
importantes para los que viven en situaciones
de conflicto o de excepcin. Como se seala
en el Marco de Accin de Dakar, en el contexto
de los sistemas educativos afectados por conflictos, desastres naturales e inestabilidad es
importante poner en prctica los programas
de educacin de modo que propicien el mutuo
entendimiento, la paz y la tolerancia, y contribuyan a prevenir la violencia y los conflictos.7
Tambin la enseanza sobre el derecho internacional humanitario constituye un aspecto
importante, pero demasiado descuidado, de
los esfuerzos destinados a poner en prctica
el prrafo 1 del artculo 29.

Aplicacin, supervisin
Educacin en la esfera de los y examen
derechos humanos
15. El prrafo 1 del artculo 29 puede considerarse tambin como una piedra angular de los

17. Los objetivos y valores que se enumeran


en este artculo se expresan de forma muy general y sus repercusiones son potencialmente

6. Vase la resolucin 49/184 de la Asamblea General, de 23 de diciembre de 1994, en la que se proclama el Decenio de las Naciones
Unidas para la educacin en la esfera de los derechos humanos.
7. Educacin para todos: cumplir nuestros compromisos comunes, adoptado por el Foro Mundial sobre la Educacin, Dakar, 26 a 28
de abril de 2000.

Observacin General No. 1

muy amplias. Esta circunstancia parece haber


dado lugar a que muchos Estados Partes consideren que no es necesario, o que es incluso
contraproducente, garantizar que los correspondientes principios queden reflejados en
la legislacin o en directrices administrativas.
Este supuesto carece de justificacin. Si no hay
un refrendo oficial concreto en el derecho o
las normas nacionales, parece poco probable
que los principios pertinentes se apliquen o
vayan a ser aplicados para inspirar de verdad
las polticas educativas. Por consiguiente, el
Comit exhorta a todos los Estados Partes a
que adopten las medidas necesarias para incorporar oficialmente estos principios en sus
polticas educativas y en su legislacin a todos
los niveles.
18. La promocin efectiva del prrafo 1 del artculo 29 exige una modificacin fundamental
de los programas de estudios, a fin de incorporar los diversos propsitos de la educacin,
y una revisin sistemtica de los libros de texto y otros materiales y tecnologas docentes,
as como de las polticas escolares. Son claramente insuficientes las soluciones que se limitan a superponer los propsitos y valores del
artculo al sistema actual, sin fomentar transformaciones ms profundas. No se pueden
integrar efectivamente los valores pertinentes
en un programa ms amplio y, por consiguiente, armonizarlos con l, si los que deben
trasmitir, promover, ensear y, en la medida
de lo posible, ejemplificar los valores no estn
convencidos de su importancia. Por lo tanto,
para los maestros, los administradores en la
esfera docente y todos los que intervienen en
la educacin de los nios, son fundamentales
los planes de formacin y perfeccionamiento
en el servicio que promuevan los principios
establecidos en el prrafo 1 del artculo 29.
Asimismo, es importante que los mtodos pedaggicos empleados en las escuelas reflejen
el espritu y la forma de entender la educacin
de la Convencin sobre los Derechos del Nio
y los propsitos de la educacin que se exponen en el prrafo 1 del artculo 29.

19. Por otra parte, el propio entorno escolar


debe reflejar la libertad y el espritu de entendimiento, paz, tolerancia, igualdad entre
los sexos y amistad entre todos los pueblos,
grupos tnicos, nacionales y religiosos y
personas de origen indgena, por los que se
aboga en los incisos b) y d) del prrafo 1 del
artculo 29. Una escuela en la que se permita la intimidacin de los ms dbiles u otras
prcticas violentas o excluyentes no cumple
con los requisitos del prrafo 1 del artculo
29. El trmino educacin en la esfera de los
derechos humanos se utiliza con demasiada
frecuencia de una forma tal que sus connotaciones se simplifican en exceso. Adems de
una educacin oficial en materia de derechos
humanos, lo que hace falta es promover los
valores y las polticas que favorecen los derechos humanos, no slo en las escuelas y
universidades, sino tambin en el seno de la
comunidad entera.
20. En trminos generales, las diversas iniciativas que se pide a los Estados Partes que
adopten, en virtud de las obligaciones dimanantes de la Convencin, carecern de base
suficiente si no se divulga ampliamente el
texto de la propia Convencin, de conformidad con las disposiciones del artculo 42. De
esta forma se facilitar tambin el papel de
los nios como promotores y defensores de
los derechos de la infancia en su vida diaria.
A fin de facilitar una difusin ms amplia, los
Estados Partes debieran informar sobre las
medidas que hayan adoptado para alcanzar
este objetivo y la Oficina del Alto Comisionado
para los Derechos Humanos debiera crear una
amplia base de datos con las versiones de la
Convencin que se hayan traducido a los distintos idiomas.
21. A los medios de comunicacin, definidos
en un sentido amplio, tambin les corresponde un papel central de promover los valores y
propsitos que se exponen en el prrafo 1 del
artculo 29 y de velar por que sus actividades
no debiliten los esfuerzos de otros por promo-

ver estos objetivos. Conforme al inciso a) del


artculo 17 de la Convencin, los gobiernos tienen la obligacin de adoptar todas las medidas
necesarias para alentar a los medios de comunicacin a difundir informacin y materiales de
inters social y cultural para el nio.8
22. El Comit exhorta a los Estados Partes a
prestar ms atencin a la educacin, considerndola como un proceso dinmico, y a idear
los medios para valorar las modificaciones
experimentadas con el correr del tiempo en
relacin con el prrafo 1 del artculo 29. Todo
nio tiene derecho a una educacin de buena calidad, lo que a su vez exige concentrar
la atencin en la calidad del entorno docente,
de los materiales y procesos pedaggicos, y
de los resultados de la enseanza. El Comit
seala la importancia de los estudios que puedan brindar una oportunidad para evaluar los
progresos realizados, basados en el anlisis
de las ideas de todos los participantes en el
proceso, inclusive de los nios que asisten
ahora a la escuela o que ya han terminado su
escolaridad, de los maestros y los dirigentes
juveniles, de los padres y de los supervisores y
administradores en la esfera de la educacin.
A este respecto, el Comit destaca el papel
de la supervisin a escala nacional que trata
de garantizar que los nios, los padres y los
maestros puedan participar en las decisiones
relativas a la educacin.
23. El Comit exhorta a los Estados Partes a
elaborar un plan nacional integral de accin
para promover y supervisar el logro de los
objetivos que se enuncian en el prrafo 1 del
artculo 29. Aunque este plan se elabore en el
marco ms amplio de un plan nacional para la
infancia, un plan nacional de accin en materia
de derechos humanos o una estrategia nacional de educacin en la esfera de los derechos
humanos, el gobierno debe velar por que se
aborden todas las cuestiones de las que se
ocupa el prrafo 1 del artculo 29 y siempre
desde la perspectiva de los derechos del nio.
El Comit insta a las Naciones Unidas y otros

rganos internacionales interesados en la poltica educativa y en la educacin en la esfera de


los derechos humanos a que traten de mejorar
la coordinacin, a fin de potenciar la aplicacin
efectiva del prrafo 1 del artculo 29.
24. La elaboracin y aplicacin de programas
de promocin de los valores que se enuncian
en este artculo deben formar parte de la
respuesta normal de los gobiernos a la casi
totalidad de las situaciones en las que se hayan producido violaciones sistemticas de
los derechos humanos. Por ejemplo, cuando
ocurren graves incidentes de racismo, discriminacin racial, xenofobia y formas conexas
de intolerancia en los que participan nios,
nias y adolescentes de 18 aos, es razonable
suponer que el gobierno no ha hecho cuanto
estaba a su alcance para promover los valores
enunciados en la Convencin en general, y en
el prrafo 1 del artculo 29, en particular. Por
consiguiente, se han de adoptar nuevas medidas adecuadas, con arreglo al prrafo 1 del
artculo 29, entre ellas la investigacin de las
tcnicas pedaggicas y la adopcin de las que
puedan contribuir al ejercicio de los derechos
enunciados en la Convencin.
25. Los Estados Partes tambin habrn de
tomar en consideracin la posibilidad de establecer un procedimiento de examen que
responda a las denuncias de que las actuales
polticas o prcticas no son compatibles con el
prrafo 1 del artculo 29. Estos procedimientos de examen no implican necesariamente la
creacin de nuevos rganos judiciales, administrativos o docentes, sino que tambin podran confiarse a instituciones nacionales de
derechos humanos o a los actuales rganos
administrativos. El Comit solicita que, al informar sobre este artculo, cada Estado Parte
determine las autnticas posibilidades existentes en el plano nacional o local de revisar
los criterios vigentes cuya incompatibilidad
con la Convencin se denuncie. Debe facilitarse informacin sobre la forma en que se pueden poner en marcha estos exmenes y sobre

8. El Comit recuerda, a este respecto, las recomendaciones a que dio lugar su da de debate general, celebrado en 1996, sobre el
nio y los medios de comunicacin (vase A/53/41, prr. 1396).

11

Observacin General No. 1

10

cuntos de estos procedimientos de examen


se han iniciado en el perodo comprendido en
el informe.
26. El Comit solicita a cada Estado Parte que,
a fin de concentrar mejor el proceso de examen de los informes de los Estados Partes
que tratan del prrafo 1 del artculo 29 y, de
conformidad con lo estipulado en el artculo
44 a los efectos de que los informes debern
indicar circunstancias y dificultades, sealen
detalladamente en sus informes peridicos
lo que consideren como las principales prioridades en su mbito de competencia que
exijan un esfuerzo ms concertado para promover los valores que se enuncian en esta
disposicin y que describan brevemente el
programa de actividades que se proponen
llevar a cabo en los siguientes cinco aos,
para hacer frente a los problemas sealados.
27 El Comit exhorta a los rganos y organismos de las Naciones Unidas y otros rganos
competentes, cuya funcin se recalca en el artculo 45 de la Convencin, a contribuir de forma
ms activa y sistemtica a la labor del Comit
en relacin con el prrafo 1 del artculo 29.
28. Para ejecutar los planes nacionales integrales de accin destinados a potenciar el cumplimiento del prrafo 1 del artculo 29 se necesitan
recursos humanos y financieros hasta el mximo de que se disponga, de conformidad con
el artculo 4. Por consiguiente, el Comit considera que la limitacin de recursos no justifica
que un Estado Parte no adopte ninguna de las
medidas necesarias, o las suficientes. En este
contexto y, a la luz de las obligaciones de los
Estados Partes de promover y fomentar la
cooperacin internacional, tanto en trminos
generales (artculos 4 y 45 de la Convencin),
como en relacin con la educacin (prrafo 3
del artculo 28), el Comit insta a los Estados
Partes que cooperan con el desarrollo a velar
por que en los programas que elaboren se tengan plenamente en cuenta los principios que
figuran en el prrafo 1 del artculo 29.

13

Observacin General No. 1

12

15

Observacin General No.2


El papel de las instituciones nacionales
independientes de los derechos humanos
en la promocin y proteccin de los derechos
del nio

CRC/GC/2002/2, noviembre de 2002

1. El artculo 4 de la Convencin sobre los


Derechos de Nio obliga a los Estados Partes
a adoptar todas las medidas administrativas,
legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente
Convencin. Las instituciones nacionales independientes de derechos humanos representan un importante mecanismo para promover
y asegurar la aplicacin de la Convencin, y
el Comit de los Derechos del Nio considera
que el establecimiento de tales rganos forma parte del compromiso asumido por los
Estados Partes al ratificar la Convencin de
garantizar su aplicacin y promover la realizacin universal de los derechos del nio. A
este respecto, el Comit ha acogido con satisfaccin el establecimiento de instituciones
nacionales de derechos humanos y de defensores o comisionados del nio y rganos
independientes anlogos para la promocin y
vigilancia de la aplicacin de la Convencin en
diversos Estados Partes.
2. El Comit adopta esta Observacin
General con el fin de alentar a los Estados
Partes a crear una institucin independiente
para la promocin y vigilancia de la aplicacin de la Convencin y apoyarlos en esa
tarea explicando los elementos esenciales
de tales instituciones y las actividades que
deberan llevar a cabo. En los casos en que
ya se han establecido esas instituciones el
Comit exhorta a los Estados a que exami-

nen su estatuto y su eficacia con miras a la


promocin y proteccin de los derechos del
nio consagrados en la Convencin sobre
los Derechos del Nio y dems instrumentos internacionales pertinentes.
3. La Conferencia Mundial de Derechos
Humanos, celebrada en 1993, reafirm en la
Declaracin y Programa de Accin de Viena
...el importante y constructivo papel que
desempean las instituciones nacionales de
promocin y proteccin de los derechos humanos y alent ...la creacin y el fortalecimiento de esas instituciones nacionales.1 La
Asamblea General y la Comisin de Derechos
Humanos han pedido reiteradamente que se
establezcan instituciones nacionales de derechos humanos, destacando el importante
papel que stas desempean en la promocin
y proteccin de los derechos humanos y en
la toma de mayor conciencia pblica respecto
de esos derechos. En sus orientaciones generales acerca de los informes peridicos el
Comit solicita a los Estados Partes que proporcionen informacin sobre cualquier rgano independiente establecido para promover
y proteger los derechos del nio... , por lo
que aborda sistemticamente esta cuestin
en su dilogo con los Estados Partes.
4. Las instituciones nacionales deberan establecerse de conformidad con los Principios
relativos al estatuto de las instituciones

1. Orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo
al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin (CRC/C/58), prr. 18.

Observacin General No. 2

14

5. Si bien tanto los adultos como los nios


necesitan instituciones nacionales independientes para proteger sus derechos humanos, existen motivos adicionales para velar
por que se preste especial atencin al ejercicio de los derechos humanos de los nios.
Estos motivos comprenden el hecho de que
el estado de desarrollo de los nios los hace
particularmente vulnerables a violaciones de
los derechos humanos; rara vez se tienen en
cuenta sus opiniones; la mayora de los nios no tienen voto y no pueden asumir un
papel significativo en el proceso poltico que
determina la respuesta de los gobiernos ante
el tema de los derechos humanos; los nios
tropiezan con dificultades considerables
para recurrir al sistema judicial a fin de que
se protejan sus derechos o pedir reparacin
por las violaciones de sus derechos; y el acceso de los nios a las organizaciones que
pueden proteger sus derechos generalmente
es limitado.
6. En un nmero creciente de Estados Partes
se han establecido instituciones de derechos
humanos independientes especializadas en la
infancia o defensores o comisionados para los
derechos del nio. Cuando los recursos son
limitados, se debe prestar atencin a que los
recursos disponibles se utilicen con la mayor
eficacia posible para la promocin y proteccin
de los derechos humanos de todos, incluidos
los nios, y en este contexto probablemente
la mejor solucin sea crear una institucin nacional de mandato amplio cuya labor incluya

actividades especficamente dedicadas a los


derechos del nio. La estructura de una institucin nacional de mandato amplio debera
comprender un comisionado especializado o
una seccin o divisin especfica que se encargara de los derechos del nio.

su mandato, se han de tomar las disposiciones necesarias, como la promulgacin


o modificacin de un texto legislativo, para
garantizar la conformidad del mandato de la
institucin con los principios y disposiciones
de la Convencin.

7. El Comit estima que todos los Estados necesitan una institucin de derechos humanos
independiente encargada de promover y proteger los derechos del nio. Lo que interesa
principalmente al Comit es que la institucin,
cualquiera sea su forma, pueda vigilar, promover y proteger los derechos del nio con
independencia y eficacia. Es esencial que la
promocin y proteccin de los derechos del
nio formen parte de sus actividades principales y que todas las instituciones de derechos
humanos existentes en un pas trabajen en estrecha colaboracin para el logro de este fin.

9. Se deben conferir a las instituciones nacionales las facultades necesarias para que
puedan desempear su mandato con eficacia, en particular la facultad de or a toda
persona y obtener cualquier informacin y
documento necesario para valorar las situaciones que sean de su competencia. Tales
facultades han de comprender la promocin
y proteccin de los derechos de todos los nios que estn bajo la jurisdiccin del Estado
Parte en relacin no slo con el Estado sino
tambin con todas las entidades pblicas y
privadas pertinentes.

Mandato y facultades

Proceso de establecimiento

8. Dentro de lo posible, las instituciones nacionales de derechos humanos deberan reconocerse en la Constitucin; como mnimo, deben
tener un mandato definido en la legislacin.
El Comit estima que el mbito de su mandato debera ser lo ms amplio posible para
promover y proteger los derechos humanos,
incorporar la Convencin sobre los Derechos
del Nio, sus Protocolos Facultativos y dems
instrumentos internacionales de derechos
humanos pertinentes y abarcar as efectivamente los derechos humanos del nio, en
particular sus derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales. La legislacin
debe comprender disposiciones que enuncien las funciones, facultades y obligaciones
concretas con respecto a la infancia relacionadas con la Convencin sobre los Derechos
del Nio y sus Protocolos Facultativos. En
los casos en que se haba creado una institucin nacional de derechos humanos antes
de la adopcin de la Convencin o sin que
sta estuviese expresamente integrada en

10. El proceso de establecimiento de instituciones nacionales de derechos humanos debe


ser consultivo, incluyente y transparente y
estar promovido y apoyado en los ms altos
niveles del gobierno e incluir la participacin
de todos los componentes pertinentes del
Estado, la legislatura y la sociedad civil. A fin
de asegurar su independencia y su funcionamiento eficaz, las instituciones nacionales
deben disponer de una infraestructura adecuada, fondos suficientes (incluidos fondos
asignados especficamente para la accin
en favor de los derechos del nio en las instituciones de mandato amplio), personal y
locales propios y estar libres de toda forma de control financiero que pueda afectar
a su independencia.

2. Principios relativos al estatuto de las instituciones nacionales de promocin y proteccin de los derechos humanos (los Principios
de Pars), resolucin 48/134 de la Asamblea General, de 20 de diciembre de 1993, anexo.
3. Resolucin 1992/54 de la Comisin de Derechos Humanos, 3 de marzo de 1992, anexo.

Recursos
11. Si bien el Comit reconoce que esta cuestin es muy delicada y el nivel de recursos

econmicos difiere entre los Estados Partes,


estima que los Estados tienen el deber de
destinar una cantidad razonable de fondos
para el funcionamiento de las instituciones
nacionales de derechos humanos, a la luz
del artculo 4 de la Convencin. El mandato
y las facultades de las instituciones nacionales pueden carecer de sentido, o el ejercicio
de sus facultades verse limitado, si la institucin nacional no dispone de los medios
para funcionar eficazmente en el desempeo de sus atribuciones.

Representacin pluralista
12. Las instituciones nacionales de derechos
humanos deben velar por que su composicin asegure una representacin pluralista
de los distintos sectores de la sociedad civil
interesados en la promocin y proteccin
de los derechos humanos. Deben procurar
que participen en su labor, entre otros: las
organizaciones no gubernamentales (ONG)
de derechos humanos, de lucha contra la
discriminacin y de defensa de los derechos
del nio, incluidas las organizaciones dirigidas por nios y jvenes; los sindicatos; las
organizaciones sociales y profesionales (de
mdicos, abogados, periodistas, cientficos,
etc.); las universidades y expertos, en particular expertos en derechos del nio. Las
administraciones slo deberan participar a
ttulo consultivo. Las instituciones nacionales de derechos humanos deben adoptar un
procedimiento de nombramiento apropiado
y transparente, en particular un proceso de
seleccin abierto y por concurso.

Recursos efectivos por las


violaciones de los derechos
del nio
13. Las instituciones nacionales de derechos
humanos deben estar facultadas para examinar las quejas y peticiones individuales y

17

Observacin General No. 2

16

nacionales de promocin y proteccin de


los derechos humanos (los Principios de
Pars que aprob la Asamblea General en
19932 y que le haban sido transmitidos por
la Comisin de Derechos Humanos en 1992.3
Estas normas mnimas brindan orientacin
sobre el establecimiento, la competencia, las
atribuciones, la composicin, con las garantas
de pluralismo e independencia, las modalidades de funcionamiento y las actividades cuasi
jurisdiccionales de tales rganos nacionales.

14. Las instituciones nacionales de derechos


humanos deben tener la facultad de prestar
apoyo a los nios que acuden a los tribunales de justicia, en particular la facultad de: a)
someter en nombre propio casos relativos a
cuestiones que afectan a la infancia; y b) intervenir en las causas judiciales para informar
al tribunal sobre las cuestiones de derechos
humanos involucradas en el caso.

Accesibilidad y participacin
15. Las instituciones nacionales de derechos
humanos deben ser accesibles a todos los
nios desde los puntos de vista geogrfico y
fsico. Conforme al espritu del artculo 2 de
la Convencin, deben hacer llegar su labor
preventiva a todos los grupos de nios y en
particular a los ms vulnerables y desfavorecidos, como por ejemplo (aunque no exclusivamente) los nios recogidos en instituciones
o detenidos, los nios pertenecientes a minoras y grupos indgenas, los nios con discapacidades, los nios que viven en la pobreza,
los nios refugiados y migrantes, los nios de
la calle y los nios con necesidades especiales en mbitos como la cultura, el idioma, la

salud y la educacin. La legislacin sobre las


instituciones de derechos humanos debe incluir el derecho de la institucin a tener acceso en condiciones de confidencialidad a todos
los nios que son objeto de medidas de tutela
o guarda y a todas las instituciones de acogimiento de nios, nias y adolescentes.
16. Corresponde a las instituciones nacionales
un papel esencial en la promocin del respeto
por las opiniones del nio en todos los asuntos que les afectan, como se establece en el
artculo 12 de la Convencin, por parte del
gobierno y en toda la sociedad. Este principio
general debe aplicarse al establecimiento, la
organizacin y las actividades de las instituciones nacionales de derechos humanos. Las
instituciones deben asegurar que se mantenga un contacto directo con los nios y que stos participen y sean consultados en la forma
adecuada. Por ejemplo, podran constituirse
consejos de nios como rganos consultivos
de las instituciones nacionales a fin de facilitar la participacin de los nios en los asuntos
que les afectan.
17. Las instituciones nacionales deberan concebir programas de consulta especialmente
adaptados y estrategias de comunicacin
imaginativas para garantizar el pleno cumplimiento del artculo 12 de la Convencin.
Deberan establecerse distintas maneras
para que los nios puedan comunicarse con
la institucin.
18. Las instituciones nacionales deben tener
derecho a informar directamente, de manera
independiente y por separado, al pblico y
los rganos parlamentarios sobre la situacin
de los derechos del nio. A este respecto, los
Estados Partes deben garantizar que se celebre anualmente un debate en el Parlamento
para que los parlamentarios tengan la oportunidad de discutir sobre la labor de las instituciones nacionales de derechos humanos con
respecto a los derechos del nio y al cumplimiento de la Convencin por el Estado.

Actividades recomendadas
19. A continuacin figura una lista indicativa,
pero no exhaustiva, de los tipos de actividades
que las instituciones nacionales de derechos
humanos deberan llevar a cabo en relacin
con el ejercicio de los derechos del nio a la
luz de los principios generales enunciados en
la Convencin:
a) Realizar investigaciones sobre cualquier
situacin de violacin de los derechos del
nio, ya sea por denuncia o por propia iniciativa, en el mbito de su mandato;
b) Llevar a cabo indagaciones sobre asuntos
relativos a los derechos del nio;
c) Preparar y publicar opiniones, recomendaciones e informes, ya sea a peticin de las
autoridades nacionales o por propia iniciativa, sobre cualquier asunto relacionado
con la promocin y proteccin de los derechos del nio;
d) Mantener en examen la adecuacin y eficacia de la ley y la prctica en relacin con la
proteccin de los derechos del nio;
e) Promover la armonizacin de la legislacin,
los reglamentos y las prcticas nacionales con la Convencin sobre los Derechos
del Nio, sus Protocolos Facultativos y
dems instrumentos internacionales de
derechos humanos relacionados con los
derechos del nio y fomentar su aplicacin
efectiva, en particular brindando asesoramiento a los rganos pblicos y privados
sobre la interpretacin y aplicacin de
la Convencin;
f) Velar por que los encargados de formular
la poltica econmica nacional tengan en
cuenta los derechos del nio al establecer
y evaluar los planes econmicos y de desarrollo nacionales;
g) Examinar la manera como el Gobierno aplica la Convencin y vigila la situacin de los
derechos del nio e informar al respecto,
procurando lograr que las estadsticas estn
debidamente desglosadas y que se rena
peridicamente otro tipo de informacin a

fin de determinar lo que ha de hacerse para


dar efectividad a los derechos del nio;
h) Fomentar la adhesin a todo instrumento
internacional de derechos humanos pertinente o su ratificacin;
i) De conformidad con lo dispuesto en el artculo 3 de la Convencin, exigir que una
consideracin primordial a que se atender en todas las medidas concernientes a
los nios sea el inters superior del nio,
y velar por que los efectos de las leyes y
polticas en los nios se tengan rigurosamente en cuenta desde el momento de su
elaboracin hasta su aplicacin y ms all;
j) A la luz del artculo 12, velar por que los nios
puedan expresar su opinin y ser odos en
los asuntos que conciernen a sus derechos
humanos y en la definicin de las cuestiones relacionadas con sus derechos;
k) Promover y facilitar una participacin significativa de las ONG que se ocupan de
los derechos del nio, incluidas las organizaciones integradas por nios, en la elaboracin de la legislacin nacional y los
instrumentos internacionales sobre cuestiones que afectan a la infancia;
l) Fomentar la comprensin y la toma de conciencia en el pblico de la importancia de
los derechos del nio y, con este fin, trabajar en estrecha colaboracin con los medios
informativos y emprender o patrocinar investigaciones y actividades educativas en
la materia;
m) Conforme a lo dispuesto en el artculo 42 de la Convencin, que obliga a los
Estados Partes a dar a conocer ampliamente los principios y disposiciones de la
Convencin por medios eficaces y apropiados, tanto a los adultos como a los nios,
sensibilizar al gobierno, los organismos
pblicos y el pblico en general acerca de
las disposiciones de la Convencin y vigilar las formas en que el Estado cumple sus
obligaciones a este respecto;
n) Colaborar en la elaboracin de programas
relativos a la enseanza e investigacin en
la esfera de los derechos del nio y la in-

19

Observacin General No. 2

18

llevar a cabo las investigaciones correspondientes, inclusive en el caso de quejas presentadas en nombre de nios o directamente
por nios. Para poder practicar eficazmente
esas investigaciones debe otorgrseles la
facultad de interpelar e interrogar a los testigos, tener acceso a las pruebas documentales pertinentes y acceder a los lugares de
detencin. Tambin les corresponde la obligacin de velar por que los nios dispongan de recursos efectivos asesoramiento
independiente, defensa de sus derechos y
procedimientos para presentar quejas ante
cualquier conculcacin de sus derechos.
Cuando proceda, las instituciones nacionales de derechos humanos deberan asumir
una funcin de mediacin y conciliacin en
presencia de quejas.

Presentacin de informes
al Comit de los Derechos
del Nio y cooperacin
entre las instituciones
nacionales de derechos
humanos y los rganos y
mecanismos de derechos
humanos de las
Naciones Unidas
20. Las instituciones nacionales de derechos
humanos deben contribuir de manera independiente al proceso de elaboracin de informes establecido en la Convencin y otros
instrumentos internacionales pertinentes y
supervisar la integridad de los informes del
gobierno a los rganos internacionales creados en virtud de tratados con respecto a los
derechos del nio, en particular por medio de
un dilogo con el Comit de los Derechos del
Nio en su grupo de trabajo previo a los perodos de sesiones y con otros rganos pertinentes creados en virtud de tratados.
21. El Comit pide que en los informes que
le presenten los Estados Partes suministren
informacin detallada sobre la base legislativa y el mandato y las principales actividades
pertinentes de las instituciones nacionales de
derechos humanos. Conviene que los Estados
Partes consulten a las instituciones independientes de derechos humanos al preparar sus
informes al Comit. Sin embargo, los Estados
Partes deben respetar la independencia de esos
rganos y su funcin independiente de proporcionar informacin al Comit. No es apropiado
delegar en las instituciones nacionales la preparacin de los informes o incluirlas en la delegacin del gobierno cuando el Comit examina
los informes.
22. Las instituciones nacionales de derechos
humanos tambin han de cooperar con los
procedimientos especiales de la Comisin de
Derechos Humanos, como los mecanismos
por pases y temticos, en particular el Relator
Especial sobre la venta de nios, la prosti-

tucin infantil y la utilizacin de nios en la


pornografa y el Representante Especial del
Secretario General encargado de la cuestin
de las repercusiones de los conflictos armados sobre los nios.
23. Las Naciones Unidas cuentan desde hace
mucho tiempo con un programa de asistencia
para el establecimiento y fortalecimiento de
las instituciones nacionales de derechos humanos. Este programa, basado en la Oficina
del Alto Comisionado para los Derechos
Humanos (ACNUDH), presta asistencia tcnica
y facilita el mantenimiento de la cooperacin
regional y mundial y de intercambios entre
las instituciones nacionales de derechos humanos. Los Estados Partes deberan valerse
de esta asistencia cuando sea necesario. El
Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia
(UNICEF) tambin ofrece sus conocimientos especializados y cooperacin tcnica en
esta esfera.
24. Como dispone el artculo 45 de la
Convencin, el Comit tambin puede transmitir, segn estime conveniente, a cualquier
organismo especializado de las Naciones
Unidas, el ACNUDH y cualquier otro rgano competente los informes de los Estados
Partes que contengan una solicitud de asesoramiento o de asistencia tcnica para el
establecimiento de una institucin nacional
de derechos humanos o en los que se indique
esa necesidad.

Las instituciones nacionales


de derechos humanos
y los Estados Partes
25. El Estado ratifica la Convencin sobre los
Derechos del Nio y asume la obligacin de
aplicarla plenamente. El papel de las instituciones nacionales de derechos humanos
es vigilar de manera independiente el cumplimiento de esta obligacin por el Estado y
los progresos logrados en la aplicacin de

la Convencin y hacer todo lo posible para


que se respeten plenamente los derechos del
nio. Si bien ello puede requerir que la institucin elabore proyectos para mejorar la
promocin y proteccin de los derechos del
nio, no debe dar lugar a que el gobierno
delegue sus obligaciones de vigilancia en la
institucin nacional. Es esencial que las instituciones se mantengan totalmente libres de establecer su propio programa y determinar sus
propias actividades.

Las instituciones nacionales


de derechos humanos
y las ONG
26. Las ONG desempean una funcin esencial en la promocin de los derechos humanos
y los derechos del nio. El papel de las instituciones nacionales, con su base legislativa y
sus facultades concretas, es complementario.
Es fundamental que las instituciones trabajen
en estrecha colaboracin con las ONG y que
los gobiernos respeten la independencia tanto
de las unas como de las otras.

Cooperacin regional
e internacional
27. Los procesos y mecanismos regionales
e internacionales pueden reforzar y consolidar las instituciones nacionales de derechos humanos mediante el intercambio de
experiencias y conocimientos prcticos, ya
que las instituciones nacionales comparten problemas comunes en la promocin y
proteccin de los derechos humanos en sus
respectivos pases.
28. A este respecto, las instituciones nacionales de derechos humanos deberan mantener
consultas y cooperar con los rganos e instituciones nacionales, regionales e internacionales pertinentes en relacin con los derechos
del nio.

21

Observacin General No. 2

20

tegracin de dicho tema en los planes de


estudios escolares y universitarios y en el
mbito profesional;
o) Adoptar en la educacin sobre derechos
humanos un enfoque centrado especficamente en los nios (adems de promover
en el pblico en general la comprensin de
la importancia de los derechos del nio);
p) Emprender procedimientos judiciales para
reivindicar los derechos del nio en el
Estado o brindar a los nios asistencia
jurdica;
q) Entablar, cuando proceda, procesos de
mediacin o conciliacin antes de que se
recurra a una accin judicial;
r) Facilitar a los tribunales sus conocimientos
especializados sobre los derechos del nio,
en los casos adecuados en calidad de amicus curiae o parte interviniente;
s) De conformidad con el artculo 3 de la
Convencin, que obliga a los Estados
Partes a asegurarse de que las instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los
nios cumplan las normas establecidas
por las autoridades competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad,
nmero y competencia de su personal, as
como en relacin con la existencia de una
supervisin adecuada, realizar visitas a
los centros de atencin (y a todos los lugares en que haya nios, nias y adolescentes recluidos para su reforma o castigo)
y a las instituciones de atencin al nio
o nia con el fin de informar sobre la situacin y formular recomendaciones para
que mejore;
t) Llevar a cabo cualquier otra actividad relacionada con lo antedicho.

23

Observacin General No. 2

22

29. Las cuestiones relativas a los derechos


humanos de los nios no estn circunscritas
por las fronteras nacionales y es cada vez
ms necesario concebir respuestas regionales e internacionales apropiadas para una
amplia gama de cuestiones que afectan a los
derechos del nio (como por ejemplo, aunque no exclusivamente, la trata de mujeres y
nios, la utilizacin de nios en la pornografa, los nios soldados, el trabajo infantil, el
maltrato infantil, los nios refugiados y migrantes, etc.). Se alienta a que se establezcan
mecanismos e intercambios internacionales
y regionales, pues stos brindan a las instituciones nacionales de derechos humanos la
oportunidad de aprender de las experiencias
mutuas, reforzar colectivamente las posiciones de cada una y contribuir a resolver los
problemas de derechos humanos que afectan a los pases y las regiones.

25

Observacin General No.3


El VIH/SIDA y los derechos del nio

CRC/GC/2003/3, marzo de 2003

I. Introduccin1
1. La epidemia del VIH/SIDA ha cambiado radicalmente el mundo en que viven los nios.
Millones de ellos han sido infectados, otros
han muerto y muchos ms se han visto gravemente afectados por la propagacin del VIH
en sus familias y comunidades. La epidemia
afecta la vida cotidiana de los nios, nias y
adolescentes y agudiza la victimizacin y la
marginacin de los nios, en particular de
los que viven en circunstancias especialmente difciles. El VIH/SIDA no es un problema
exclusivo de algunos pases, sino de todo el
mundo. Para limitar realmente sus efectos en
la infancia es preciso que todos los Estados
concierten iniciativas bien definidas en todas
las fases de su formulacin.
2. En un principio se crey que la epidemia
afectara nicamente de manera marginal a
stos. Sin embargo, la comunidad internacional ha descubierto que, por desgracia,
los nios son uno de los grupos afectados
por el problema. Segn el Programa conjunto de las Naciones Unidas sobre el VIH/
SIDA (ONUSIDA), las ltimas tendencias son
alarmantes: en la mayora de las zonas del

mundo, el grueso de las nuevas infecciones


se produce entre jvenes de edades comprendidas entre los 15 y los 24 aos, y a veces incluso a una edad ms temprana. Cada
vez es mayor el nmero de mujeres, incluidas las muchachas, que resultan infectadas.
En la mayora de las regiones del mundo, la
gran mayora de las mujeres infectadas no
conocen su estado y no son conscientes de
que pueden infectar a sus hijos. As, pues, en
estos ltimos tiempos, muchos Estados han
registrado un incremento de la mortalidad de
lactantes y de la mortalidad infantil.
Los adolescentes tambin son vulnerables
al VIH/SIDA porque su primera experiencia sexual a veces se verifica en un entorno
en el que no tienen acceso a informacin u
orientacin adecuadas. Tambin estn expuestos a un gran riesgo los nios que consumen drogas.
3. No obstante, todos los nios pueden verse
en una situacin de vulnerabilidad por las circunstancias concretas de su vida, en particular: a) los nios infectados con el VIH/SIDA; b)
los nios afectados por la epidemia a causa
de la prdida de un familiar que se ocupaba

1. En su 17 perodo de sesiones (1998), el Comit de los Derechos del Nio celebr un debate general sobre el tema del VIH/SIDA y los
derechos del nio, en el que se recomend que se adoptasen varias medidas, incluida la de facilitar el empeo de los Estados Partes
por atender los problemas relacionados con el VIH/SIDA y los derechos del nio. Los derechos humanos en relacin con el VIH/SIDA
tambin se examinaron en la Reunin de Presidentes de rganos creados en virtud de tratados de derechos humanos en 1997, as
como por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer.
Asimismo, la Comisin de Derechos Humanos durante ms de un decenio ha venido examinando todos los aos la cuestin del VIH/
SIDA. El Programa conjunto de las Naciones Unidas sobre el VIH/SIDA (ONUSIDA) y el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia
(UNICEF) han hecho hincapi, en todos los aspectos de su labor, en los derechos del nio en relacin con el VIH/SIDA. Las actividades
llevadas a cabo en el marco de la Campaa Mundial contra el SIDA en 1997 se centraron en Los nios en un mundo con SIDA, y en
1998 el lema fue La Fuerza del cambio: con los jvenes en Campaa contra el SIDA. El ONUSIDA y la Oficina del Alto Comisionado
de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos tambin prepararon el documento titulado Derechos humanos-El VIH/SIDA y
los derechos humanos-Directrices internacionales (1998) y la directriz revisada 6 (2002), a fin de promover y proteger los derechos
humanos en el marco del VIH/SIDA. En el plano poltico internacional, los derechos relacionados con el VIH/SIDA fueron reconocidos
en la Declaracin de compromiso de lucha contra el VIH/SIDA, aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su
perodo extraordinario de sesiones sobre el VIH/SIDA, en la resolucin titulada Un mundo apropiado para los nios, aprobada por
la Asamblea General en su perodo extraordinario de sesiones sobre la infancia y en otros documentos internacionales y regionales.

Observacin General No. 3

24

II. Los objetivos


de la presente
Observacin General
4. Los objetivos de la presente Observacin
General son:
a) Profundizar en la definicin y fortalecer la
comprensin de los derechos humanos
de los nios que viven en el entorno del
VIH/SIDA;
b) Promover la observancia de los derechos humanos del nio en el marco del
VIH/SIDA garantizados con arreglo a la
Convencin sobre los Derechos del Nio
(en lo sucesivo, la Convencin);
c) Determinar las medidas y las mejores
prcticas para que los Estados hagan efectivos en mayor medida los derechos relacionados con la prevencin del VIH/SIDA
y el apoyo, la atencin y la proteccin de
los nios infectados por esta pandemia o
afectados por ella;
d) Contribuir a la formulacin y la promocin
de planes de accin, estrategias, leyes, polticas y programas orientados a los nios
a fin de combatir la propagacin y mitigar
los efectos del VIH/SIDA en los planos nacional e internacional.

III. Las perspectivas


de la Convencin en relacin con el VIH/SIDA: un
planteamiento holstico basado en los Derechos
del Nio
5. La cuestin de los nios y el VIH/SIDA es
un asunto considerado primordialmente mdico o de salud, aunque en realidad engloba

cuestiones muy diversas. Es fundamental a


este respecto el derecho a la salud (artculo
24 de la Convencin). El VIH/SIDA tiene efectos tan profundos en la vida de todos los nios que incide en todos sus derechos -civiles,
polticos, econmicos, sociales y culturales.
Los derechos consagrados en los principios
generales de la Convencin el derecho a ser
protegido contra toda forma de discriminacin (art. 2), el derecho del nio a que sus
intereses merezcan una consideracin primordial (art. 3), el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (art. 6) y el derecho a
que se tenga debidamente en cuenta su opinin (art. 12)- deberan, pues, ser los temas
que orienten el examen del VIH/SIDA a todos
los niveles de prevencin, tratamiento, atencin y apoyo.

proteccin contra la abduccin, la venta y la


trata de nios, nias y adolescentes, as como
contra torturas u otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes (arts. 35 y 37); y el
derecho a la recuperacin fsica y psicolgica y la reintegracin social (art. 39). La epidemia puede poner en grave peligro todos
esos derechos de los nios. La Convencin,
en particular los cuatro principios generales
y su enfoque general, es una base muy slida
para tomar iniciativas que atenen los efectos negativos de la pandemia en la vida de
los nios. El planteamiento holstico, basado
en los derechos, que se requiere para aplicar
la Convencin es el mejor instrumento para
hacer frente a la gran diversidad de cuestiones relacionadas con los esfuerzos de prevencin, tratamiento y atencin.

6. Slo podrn aplicarse medidas adecuadas para combatir el VIH/SIDA si se respetan cabalmente los derechos del nio y del
adolescente. A este respecto, los derechos de
mayor pertinencia, adems de los enumerados en el prrafo 5 anterior, son los siguientes: el derecho a informacin y material que
tengan por finalidad promover su bienestar
social, espiritual y moral y su salud fsica y
mental (art. 17); el derecho, a ttulo preventivo, a atencin sanitaria, educacin sexual y
educacin y servicios en materia de planificacin de la familia (art. 24 f)); el derecho a un
nivel de vida adecuado (art. 27); el derecho a
la vida privada (art. 16); el derecho a no ser
separado de sus padres (art. 9); el derecho a
la proteccin contra actos de violencia (art.
19); el derecho a la proteccin y asistencia especiales del Estado (art. 20); los derechos de
los nios discapacitados (art. 23); el derecho
a la salud (art. 24); el derecho a la seguridad
social, incluidas las prestaciones del seguro
social (art. 26); el derecho a la educacin y
el esparcimiento (arts. 28 y 31); el derecho a
la proteccin contra la explotacin econmica y contra todas las formas de explotacin
y abusos sexuales, el uso ilcito de estupefacientes (arts. 32, 33, 34 y 36); el derecho a la

A. El derecho a
la no discriminacin (artculo 2)
7. La discriminacin es la causante del aumento de la vulnerabilidad de los nios al
VIH y el SIDA, as como de los graves efectos que tiene la epidemia en la vida de los
nios afectados. Los hijos e hijas de padres
que viven con el VIH/SIDA a menudo son vctimas de la estigmatizacin y la discriminacin, pues con harta frecuencia tambin se
les considera infectados. La discriminacin
hace que se deniegue a los nios el acceso a la informacin, la educacin (vase la
Observacin General N 1 del Comit sobre
los propsitos de la educacin), los servicios
de salud y atencin social o a la vida social.
En su forma ms extrema, la discriminacin contra los nios infectados por el VIH
se manifiesta en su abandono por la familia,
la comunidad y la sociedad. La discriminacin tambin agrava la epidemia al acentuar
la vulnerabilidad de los nios, en particular
los que pertenecen a determinados grupos,
los que viven en zonas apartadas o rurales,
donde el acceso a los servicios es menor.
Por ello, esos nios son vctimas por
partida doble.

8. Preocupa especialmente la discriminacin


basada en el sexo unida a los tabes o las
actitudes negativas o crticas respecto de la
actividad sexual de las muchachas, lo que a
menudo limita su acceso a medidas preventivas y otros servicios. Tambin es preocupante
la discriminacin basada en las preferencias
sexuales. Al idear las estrategias relacionadas con el VIH/SIDA y cumplir con las obligaciones contradas en virtud de la Convencin,
los Estados Partes deben examinar detenidamente las normas sociales prescritas en
cuanto al sexo con miras a eliminar la discriminacin por este motivo, puesto que esas
normas repercuten en la vulnerabilidad de las
muchachas y los muchachos al VIH/SIDA. En
particular, los Estados Partes deben reconocer que la discriminacin relacionada con el
VIH/SIDA perjudica ms a las muchachas que
a los muchachos.
9. Todas esas prcticas discriminatorias
constituyen una violacin de los derechos
del nio segn la Convencin. El artculo 2
de la Convencin obliga a los Estados Partes
a respetar los derechos enunciados en la
Convencin independientemente de la raza,
el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica,
los impedimentos fsicos, el nacimiento o
cualquier otra condicin. El Comit interpreta que la frase cualquier otra condicin del
artculo 2 de la Convencin tambin abarca
la de los nios con VIH/SIDA o la del progenitor o progenitores. Las leyes, las polticas,
las estrategias y las prcticas deben tener en
cuenta todas las formas de discriminacin
que contribuyan a agudizar los efectos de
la epidemia. Las estrategias tambin deben
promover programas de educacin y formacin concebidos explcitamente para cambiar
las actitudes discriminatorias y el estigma
que acarrea el VIH/SIDA.

27

Observacin General No. 3

26

de ellos o de un docente en razn de las presiones que las consecuencias ejercen en sus
familias o comunidades, o de ambas cosas;
y c) los nios que estn ms expuestos a ser
infectados o afectados.

28

10. Por lo general, las polticas y los programas de prevencin, atencin y tratamiento
del VIH/SIDA se han formulado pensando en
los adultos y se ha prestado escasa atencin
al principio del inters superior del nio, que
es un aspecto primordial. El prrafo 1 del artculo 3 de la Convencin dispone lo siguiente: En todas las medidas concernientes a los
nios que tomen las instituciones pblicas o
privadas de bienestar social, los tribunales,
las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior
del nio. Las obligaciones dimanantes de
este derecho son fundamentales para orientar las medidas de los Estados en relacin
con el VIH/SIDA. El nio debe ser uno de los
principales beneficiarios de las medidas de
lucha contra la pandemia y es preciso adaptar las estrategias para tener en cuenta sus
derechos y necesidades.

C. El derecho a la vida, la
supervivencia y el desarrollo
(artculo 6)
11. Los nios tienen derecho a que no se les
arrebate arbitrariamente la vida, as como a
ser beneficiarios de las medidas econmicas
y sociales que les permitan sobrevivir, llegar
a la edad adulta y desarrollarse en el sentido ms amplio del trmino. La obligacin del
Estado de hacer efectivo el derecho a la vida,
la supervivencia y el desarrollo tambin pone
de manifiesto la necesidad de que se preste
una atencin especial a las cuestiones relacionadas con la sexualidad, as como a los
tipos de comportamiento y estilos de vida
de los nios, aun cuando no sean conformes
con lo que la sociedad considera aceptable
segn las normas culturales imperantes en
un determinado grupo de edad. A ese respecto, las nias a menudo son vctimas de
prcticas tradicionales perniciosas, como los

matrimonios a edad muy temprana o forzados, lo que viola sus derechos y las hace ms
vulnerables al VIH, entre otras cosas, porque
esas prcticas a menudo cortan el acceso a la
educacin y la informacin. Los programas
de prevencin realmente eficaces son los
que tienen en cuenta la realidad de la vida
de los adolescentes y al mismo tiempo tratan
la cuestin de la sexualidad velando por que
tengan acceso en pie de igualdad a la informacin, la preparacin para la vida activa y
las medidas preventivas adecuadas.

D. El derecho del nio a


expresar su opinin y a que se
tengan debidamente en cuenta
sus opiniones (artculo 12)
12. Los nios son sujetos de derecho y tienen
derecho a participar, en consonancia con su
etapa de crecimiento, en actividades de concienciacin manifestndose pblicamente
sobre los efectos del SIDA sobre su vida y en
la formulacin de polticas y programas relacionados con el VIH/SIDA. Se ha comprobado
que las intervenciones son ms beneficiosas
para los nios cuando stos participan activamente en la evaluacin de las necesidades,
en la formulacin de soluciones y estrategias
y en su aplicacin que cuando son meros
objetos de las decisiones adoptadas. A este
respecto, debe promoverse activamente la
participacin del nio, tanto dentro de la escuela como fuera de ella, en cuanto educador
entre sus compaeros. Los Estados, los organismos internacionales y las organizaciones
no gubernamentales (ONG) deben facilitar al
nio un entorno propicio y de apoyo que le
permita llevar a cabo sus propias iniciativas
y participar plenamente, en el plano comunitario y en el nacional, en la conceptualizacin, concepcin, aplicacin, coordinacin,
supervisin y examen de la poltica y los programas en materia de VIH. Es probable que
sean necesarios enfoques diversos para garantizar la participacin de los nios de todas
las capas sociales, en particular mecanismos

que alienten a los nios, segn su etapa de


desarrollo, a expresar su opinin, a que sta
sea escuchada y se tenga debidamente en
cuenta, en funcin de la edad y madurez del
nio (prrafo 1 del artculo 12). Es importantsimo que los nios participen, cuando proceda, en las actividades de concienciacin
en relacin con el VIH/SIDA, intercambiando
sus experiencias con sus compaeros y otras
personas, tanto para prevenir eficazmente
la infeccin como para reducir el estigma
y la discriminacin. Los Estados Partes deben velar por que los nios que participen
en estas actividades de concienciacin lo
hagan a ttulo voluntario y tras haber sido
asesorados, y reciban tanto el apoyo social
como la proteccin jurdica que les permita
llevar una vida normal durante y despus de
su participacin.

E. Obstculos
13. La experiencia demuestra que son muchos los obstculos que impiden desarrollar
una labor eficaz de prevencin, atencin y
apoyo a las iniciativas comunitarias en materia de VIH/SIDA. Estos obstculos son principalmente de naturaleza cultural, estructural y
financiero. Negar la existencia de un problema, de prcticas y actitudes culturales, entre
ellas los tabes y el estigma, la pobreza y la
actitud paternalista con los nios, no son ms
que algunos de los obstculos con que tropieza la decisin necesaria, por parte de los
polticos y los particulares, para la eficacia de
los programas.
14. En relacin con los recursos financieros, tcnicos y humanos, el Comit es consciente de que tal vez no se pueda disponer
inmediatamente de ellos. Sin embargo, en
cuanto a este obstculo, el Comit quiere recordar a los Estados Partes las obligaciones
que tienen contradas a tenor del artculo 4.
Adems, observa que los Estados Partes no
deben aducir estas limitaciones de recursos a
fin de justificar su incapacidad para adoptar

algunas de las medidas tcnicas o financieras requeridas, o buen nmero de ellas. Por
ltimo, el Comit quiere destacar el papel
fundamental que desempea la cooperacin
internacional a este respecto.

IV. Prevencin, atencin,


tratamiento y apoyo
15. El Comit quiere hacer hincapi en que
la prevencin, la atencin, el tratamiento y el
apoyo son aspectos que se fortalecen entre s
y que son partes inseparables de toda accin
eficaz contra el VIH/SIDA.

A. Informacin sobre
la prevencin del VIH
y concienciacin
16. En consonancia con las obligaciones contradas por los Estados Partes en relacin
con el derecho a la salud y el derecho a la
informacin (arts. 24, 13 y 17), el nio debe
tener acceso a una informacin adecuada en
relacin con la prevencin del VIH/SIDA y a la
atencin por cauces oficiales (en actividades
educativas y en los medios de informacin
dirigidos a la infancia), y tambin por cauces
no oficiales (por ejemplo, actividades dirigidas a los nios de la calle, los nios que
viven en instituciones o los nios que viven
en circunstancias difciles). Se recuerda a los
Estados Partes que el nio requiere, para estar protegido de la infeccin por el VIH, una
informacin pertinente, adecuada y oportuna
en la que se tengan en cuenta las diferencias
de nivel de comprensin y que se ajuste bien
a su edad y capacidad, y le permita abordar
de manera positiva y responsable su sexualidad. El Comit quiere destacar que para que
la prevencin del VIH/SIDA sea efectiva los
Estados estn obligados a abstenerse de censurar, ocultar o tergiversar deliberadamente
las informaciones relacionadas con la salud,
incluidas la educacin y la informacin sobre la sexualidad, y que, en cumplimiento

29

Observacin General No. 3

B. El inters superior del nio


(artculo 3)

17. Se ha llegado a la conclusin de que el


dilogo con la comunidad, la familia o los
compaeros, as como las enseanzas de preparacin a la vida en los centros escolares,
incluidas las tcnicas de comunicacin en relacin con la sexualidad y una vida sana, son
planteamientos tiles para transmitir a las nias y los nios mensajes sobre la prevencin
del VIH, pero tal vez resulte necesario utilizar
otros mtodos para ayudar a los distintos
grupos de nios. Los Estados Partes deben
adoptar iniciativas para tener en cuenta las
diferencias de sexo cuando puedan repercutir en el acceso de los jvenes a los mensajes
sobre la prevencin y velar por que les lleguen mensajes idneos aun cuando para ello
deban salvarse los obstculos constituidos
por las diferencias de lengua o religin, la
discapacidad u otros factores de discriminacin. Ha de prestarse atencin muy especial
a las actividades de concienciacin entre los
grupos de poblacin a los que es difcil acceder. A este respecto, el papel de los medios
de informacin y la tradicin oral a fin de que
el nio disponga de informacin y materiales, como se reconoce en el artculo 17 de la
Convencin, es fundamental tanto para facilitar informacin apropiada, como para evitar
el estigma y la discriminacin. Los Estados
Partes deben apoyar las actividades peridicas de supervisin y evaluacin de las campaas de concienciacin sobre el VIH/SIDA
a fin de determinar su eficacia informativa
y reducir el estigma y la discriminacin, as
como despejar los temores y las concepciones errneas sobre el VIH y su transmisin
entre nios, incluidos los adolescentes.

B. La funcin de la educacin
18. La educacin desempea un papel fundamental en lo que hace a facilitar a los nios la informacin pertinente y apropiada
respecto del VIH/SIDA que pueda contribuir
a mejorar el conocimiento y la comprensin
de la pandemia, as como impedir la manifestacin de actitudes negativas respecto a
las vctimas del VIH/SIDA (vase asimismo la
Observacin General N 1 del Comit relativa
a los propsitos de la educacin). Asimismo,
la educacin puede y debe habilitar a los nios para protegerse de los riesgos de contagio por el VIH. Al respecto, el Comit quiere
recordar a los Estados Partes su obligacin
de velar por que todos los nios afectados
por el VIH/SIDA tengan acceso a la educacin
primaria, ya se trate de nios infectados,
hurfanos o en otra situacin. En muchas
comunidades donde el VIH est muy extendido, los nios de las familias afectadas, en
particular las nias, tienen que hacer frente
a graves dificultades para seguir asistiendo
a la escuela y el nmero de docentes y de
otros empleados escolares vctimas del SIDA
tambin supone una limitacin y una amenaza para la escolarizacin de los nios. Los
Estados Partes deben tomar medidas para
que los nios afectados por el VIH/SIDA sigan escolarizados y los profesores enfermos
sean sustituidos por personal cualificado, de
forma que los nios puedan asistir sin problema a los centros y se proteja cabalmente
el derecho a la educacin (art. 28) de todos
los nios que vivan en esas comunidades.
19. Los Estados Partes deben hacer todo
cuanto est a su alcance para que la escuela sea un lugar en que el nio est seguro
y a salvo y no propicie su vulnerabilidad a
la infeccin por el VIH. De conformidad con
el artculo 34 de la Convencin, los Estados
Partes estn obligados a adoptar las medidas
apropiadas a fin de prevenir, entre otras cosas, la incitacin o la coercin para que un
nio se dedique a una actividad sexual ilegal.

C. Servicios de salud
receptivos a las circunstancias
de los nios y los adolescentes
20. Al Comit le preocupa que, por lo general,
los servicios de salud an no sean suficientemente receptivos a las necesidades de los
nios y las nias menores de 18 aos, en particular los adolescentes. Como ha sealado
en repetidas ocasiones el Comit, el nio acudir ms fcilmente a servicios que lo comprendan y lo apoyen, le faciliten una amplia
gama de servicios e informacin bien adaptados a sus necesidades, le permitan participar en las decisiones que afectan a su salud,
sean accesibles, asequibles, confidenciales y
no supongan juicios de valor, no requieran
el consentimiento parental ni sean discriminatorios. En relacin con el VIH/SIDA y habida cuenta de la etapa de desarrollo en que
se encuentre el nio, se alienta a los Estados
Miembros a que velen por que los servicios
de salud contraten personal calificado que
respete cabalmente el derecho del nio a la
vida privada (art. 16) y a no sufrir discriminacin respecto del acceso a la informacin
sobre el VIH, por que el asesoramiento y las
pruebas de deteccin se lleven a cabo de manera voluntaria, por que el nio tenga conocimiento de su estado serolgico con respecto
al VIH, tenga acceso a servicios confidenciales de salud reproductiva y, gratuitamente o a
bajo coste, a mtodos o servicios anticonceptivos, as como a recibir, cuando sea necesario, cuidados o tratamientos en relacin con
el VIH, incluida la prevencin y el tratamiento
de problemas de salud relacionados con el
VIH/SIDA, por ejemplo, la tuberculosis o las
infecciones oportunistas.
21. En algunos pases, los servicios de salud
receptivos a las circunstancias de los nios
y los adolescentes, aun cuando existen, no
son suficientemente accesibles a los discapacitados, los indgenas, los pertenecientes
a minoras, los que viven en zonas rurales
o en condiciones de extrema pobreza y los

marginados sociales. En otros, donde la


capacidad del sistema de salud ya est sometida a grandes presiones, se ha negado
sistemticamente a los nios con VIH el acceso a la atencin bsica de salud. Los Estados
Partes deben velar por que se presten a todos los nios sin discriminacin que residan
en su territorio los mejores servicios posibles
y por que tengan en cuenta suficientemente
las diferencias de sexo, edad y contexto social, econmico, cultural y poltico.

D. Asesoramiento y pruebas
de deteccin del VIH
22. El acceso voluntario, a servicios confidenciales de asesoramiento y a pruebas de deteccin del VIH, habida cuenta de la etapa de
desarrollo en que se encuentra cada nio, es
fundamental para la observancia del derecho
a la salud. Esos servicios son fundamentales
para reducir el riesgo de que el nio contagie o transmita el VIH, dar al nio acceso a
la atencin, el tratamiento y el apoyo especficos con respecto al VIH y planificar mejor
su futuro. De conformidad con la obligacin
impuesta por el artculo 24 de la Convencin
de que ningn nio sea privado de su derecho a los servicios sanitarios necesarios, los
Estados Partes deben velar por que todos los
nios puedan acudir voluntariamente y de
manera confidencial a servicios de asesoramiento y pruebas de deteccin del VIH.
23. El Comit quiere destacar que los Estados
Partes, como tienen, ante todo, el deber de
velar por la proteccin de los derechos del
nio, deben en toda circunstancia abstenerse de imponer pruebas de deteccin del VIH/
SIDA a los nios y velar por su proteccin
contra esas medidas. Aunque la etapa de
desarrollo en que se halle el nio o la nia
determinar si se requiere su consentimiento
directamente o el de su padre o madre, o tutor, los Estados Partes deben velar en todos
los casos, de conformidad con los artculos
13 y 17 de la Convencin que establecen el

31

Observacin General No. 3

30

de su obligacin de garantizar el derecho a


la vida, la supervivencia y el desarrollo del
nio (art. 6), deben velar por que el nio tenga la posibilidad de adquirir conocimientos y
aptitudes que le protejan a l y a otros desde
el momento en que empiece a manifestarse
su sexualidad.

24. Los Estados Partes deben proteger la confidencialidad de los resultados de las pruebas de deteccin del VIH, en cumplimiento
de la obligacin de proteger el derecho a
la vida privada del nio (art. 16), tanto en
el marco de la atencin sanitaria como en
el sistema pblico de salud, y velar por que
no se revelen sin su consentimiento, a terceras partes, incluidos los padres, informacin sobre su estado serolgico con respecto
al VIH.

E. Transmisin de madres
a hijos
25. La transmisin de madres a hijos es la
causa de la mayora de las infecciones por
el VIH en los lactantes y los nios de corta
edad, que pueden ser infectados por el virus
durante el embarazo, el parto y el puerperio
y tambin durante la lactancia. Se pide a los
Estados Partes que velen por la aplicacin de
las estrategias recomendadas por los organismos de las Naciones Unidas a fin de prevenir la infeccin por el VIH en los lactantes
y los nios de corta edad. Esas estrategias
comprenden: a) la prevencin primaria de la
infeccin por el VIH en los futuros progenitores; b) la prevencin de los embarazos no deseados en las mujeres infectadas por el VIH;
c) la prevencin de la transmisin del VIH
de las mujeres infectadas a sus hijos; y d) la
prestacin de cuidados, tratamiento y apoyo
a las mujeres infectadas por el VIH, a sus lactantes y a sus familias.
26. Para prevenir la transmisin del VIH de
madres a hijos, los Estados Partes deben

adoptar medidas, en particular el suministro


de medicamentos esenciales, (por ejemplo,
frmacos antirretrovricos), cuidados apropiados durante el embarazo, el alumbramiento y el puerperio, y poniendo a disposicin de
las embarazadas y de sus compaeros servicios de asesoramiento y anlisis. El Comit
considera que se ha demostrado que los frmacos antirretrovricos administrados a la
mujer durante el embarazo o durante el parto
y, en algunas terapias, a sus hijos, reducen
en grado significativo el riesgo de transmisin. Sin embargo, los Estados Partes deben,
adems, prestar ayuda a madres e hijos, en
particular, asesoramiento sobre las diversas
opciones de alimentacin de los lactantes. Se
recuerda a los Estados Partes que en el asesoramiento a las madres seropositivas deben
incluirse informacin sobre los riesgos y ventajas de las diversas opciones de alimentacin de los lactantes, as como orientaciones
sobre la opcin ms conveniente en su situacin. Tambin se necesita apoyo complementario para que las mujeres puedan aplicar la
opcin que hayan elegido de la manera ms
segura posible.
27. Incluso en las poblaciones donde se registra una alta prevalencia del VIH, la mayora de los nios tienen madres que no estn
infectadas por el virus. En el caso de los hijos
de mujeres seronegativas y de las que no conocen su estado serolgico con respecto al
VIH, el Comit desea insistir, de conformidad
con los artculos 6 y 24 de la Convencin, en
que la lactancia natural sigue siendo la mejor
opcin de alimentacin infantil. Para los hijos
de madres seropositivas, los datos disponibles indican que la lactancia materna puede
aumentar el riesgo de transmisin del VIH
en una proporcin del 10% al 20%, pero que
la falta de amamantamiento puede exponer
a los nios a un mayor riesgo de desnutricin o de enfermedades infecciosas distintas
de la causada por el VIH. Los organismos de
las Naciones Unidas aconsejan que, cuando
existe una lactancia de sustitucin asequible,

factible, aceptable, sostenible y segura, cabe


recomendar que se evite en todos los casos
que las madres infectadas por el VIH amamanten a sus hijos; de no ser as, se recomienda la alimentacin por lactancia natural
durante los primeros meses de vida, pero esa
opcin debe abandonarse cuanto antes.

F. Tratamiento y cuidados
28. Las obligaciones que contraen los Estados
Partes en virtud de la Convencin comprenden la de velar por que los nios tengan acceso continuo, en igualdad de condiciones, a
tratamientos y cuidados completos, incluida
la prescripcin de los necesarios frmacos
relacionados con el VIH, y a bienes y servicios sin discriminacin. Hoy da se reconoce
ampliamente que el tratamiento y los cuidados completos incluyen la administracin de
frmacos antirretrovricos y de otra ndole, el
diagnstico y otras tcnicas conexas para el
tratamiento del VIH/SIDA, as como de otras
infecciones y dolencias oportunistas, la buena alimentacin y el necesario apoyo social,
espiritual y psicolgico, y la atencin basada
en actividades relacionadas con la familia, la
comunidad y el hogar. A este respecto, los
Estados Partes deben negociar con la industria farmacutica para que los medicamentos
necesarios estn disponibles en el mbito local al menor costo posible. Adems, se pide
a los Estados Partes que respalden, apoyen
y faciliten la participacin de las comunidades en el tratamiento, la atencin y la ayuda completos en relacin con el VIH/SIDA,
al tiempo que cumplen con sus respectivas
obligaciones en virtud de la Convencin.
Se encarece a los Estados Partes que dediquen atencin especial a los factores que
en sus sociedades impiden la igualdad
de acceso de los nios al tratamiento, la
atencin y la ayuda.

G. Participacin de los nios


en las investigaciones
29. A tenor del artculo 24 de la Convencin,
los Estados Partes deben velar por que los
programas de investigacin sobre el VIH/
SIDA incluyan estudios concretos que contribuyan a la prevencin, la atencin, el tratamiento eficaces de la dolencia y a la reduccin
de su efecto en los nios. Los Estados Partes
tambin deben velar por que los nios no
sirvan como objeto de investigacin hasta
que se haya probado exhaustivamente una
determinada intervencin en adultos. Se han
aducido consideraciones de derecho y de tica en relacin con la investigacin biomdica
sobre el VIH/SIDA, las actividades en materia
de VIH/SIDA y la investigacin social, cultural
y de comportamiento. Los nios han sido objeto de investigaciones innecesarias o mal diseadas en las que se les ha dado muy poca
o ninguna voz para denegar o aceptar su
participacin. Segn el desarrollo del nio,
debe recabarse su consentimiento, as como
el de sus progenitores o tutores, cuando sea
necesario, pero en todos los casos el consentimiento debe basarse en una exposicin
plena y clara de los riesgos y las ventajas
de la investigacin para el nio. Cabe recordar tambin a los Estados Partes que deben
asegurarse, de conformidad con las obligaciones que contraen en virtud del artculo 16
de la Convencin, de que el derecho del nio
a la intimidad no se vulnere por inadvertencia en el proceso de investigacin y de que
la informacin personal sobre el nio, a la
que se tenga acceso en el proceso de investigacin, no se utilice bajo ningn pretexto
para fines distintos de aquellos respecto de
los cuales se ha dado el consentimiento. Los
Estados Partes deben hacer todo lo posible
para velar por que los nios y, en su caso,
sus progenitores o sus tutores participen en
las decisiones sobre el orden de prioridad de
las investigaciones y por que se cree un entorno propicio para los nios que participan
en esas investigaciones.

33

Observacin General No. 3

32

derecho del nio a recibir informacin, por


que, antes de que se lleve a cabo ninguna
prueba de deteccin del VIH por personal sanitario en nios que acuden a los servicios de
salud por otra enfermedad o por otro motivo,
se sopesen los riesgos y las ventajas de dicha
prueba para que se pueda adoptar una decisin con conocimiento de causa.

34

30. La vulnerabilidad de los nios al VIH/SIDA


debida a factores polticos, econmicos, sociales, culturales y de otra ndole determina
la probabilidad de que se vean privados de
ayuda para hacer frente a los efectos del VIH/
SIDA en sus familias y comunidades, estn
expuestos al riesgo de infeccin, sean objeto de investigaciones inapropiadas o se vean
privados del acceso al tratamiento, a la atencin mdica y la ayuda cuando se produce
la infeccin. La vulnerabilidad al VIH/SIDA
es mxima para los nios que viven en campamentos de refugiados y de desplazados
internos, los que cumplen penas privativas
de libertad, y los recluidos en instituciones,
as como para los que padecen una pobreza extrema o viven en situaciones de conflicto armado, los nios soldados, los nios
explotados econmica y sexualmente y los
nios discapacitados, los migrantes, los pertenecientes a minoras, los indgenas y los
nios de la calle. Sin embargo, todos los nios pueden ser vulnerables en determinadas
circunstancias de su vida. Aun en pocas
de graves limitaciones de los recursos, el
Comit desea sealar que deben protegerse
los derechos de los miembros vulnerables de
la sociedad y que pueden aplicarse muchas
medidas con unas consecuencias mnimas
en los recursos. Reducir la vulnerabilidad al
VIH/SIDA requiere, primera y principalmente,
que se capacite a los nios, a sus familias y
a las comunidades para hacer una eleccin
con conocimiento de causa en cuanto a las
decisiones, las prcticas o las polticas que
les afectan en relacin con el VIH/SIDA.

A. Nios afectados por el


VIH/SIDA y nios hurfanos
por causa del VIH/SIDA
31. Debe prestarse especial atencin a los
nios hurfanos a causa del SIDA y a los

nios de las familias afectadas, incluidos los


hogares a cargo de nios, ya que esos factores pueden tener consecuencias sobre la
vulnerabilidad a la infeccin por el VIH. En
el caso de los nios pertenecientes a familias afectadas por el VIH/SIDA, el estigma y
el aislamiento social que sufren pueden quedar acentuados por el descuido o la vulneracin de sus derechos, en particular por la
discriminacin, de resultas de la cual tienen
un ms reducido acceso -o lo pierden- a los
servicios educativos, de sanidad y sociales.
El Comit desea subrayar la necesidad de
dar proteccin jurdica, econmica y social a
los nios afectados para que tengan acceso
a la enseanza, los derechos de sucesin, la
vivienda y los servicios de sanidad y sociales, as como para que se sientan seguros al
revelar su estado serolgico respecto al VIH
y el de sus familiares, cuando lo consideren
apropiado. A este respecto, se recuerda a los
Estados Partes que estas medidas revisten
importancia decisiva para el disfrute de los
derechos de los nios y para conferir a stos
la capacidad y el apoyo necesarios a fin de
reducir su vulnerabilidad y disminuir el riesgo de infeccin.
32. El Comit desea poner de manifiesto la
importancia crtica de los documentos de
identidad para los nios afectados por el VIH/
SIDA, pues ello tiene que ver con el hecho de
que sean reconocidos como personas ante
la ley, con la proteccin de sus derechos, en
particular en materia de sucesin, enseanza
y servicios de sanidad y sociales de otra ndole, as como con la posibilidad de que los
nios sean menos vulnerables a los malos
tratos y la explotacin, sobre todo cuando
estn separados de sus familias por causa
de enfermedad o muerte. A este respecto, la
certificacin y el registro de los nacimientos
son decisivos para garantizar los derechos
del nio, y tambin con objeto de minimizar
las consecuencias del VIH/SIDA para la vida
de los nios afectados. En consecuencia,
se recuerda a los Estados Partes que tienen

la obligacin, en virtud del artculo 7 de la


Convencin, de velar por que se instauren
sistemas para que se asegure el registro de
cada nio en el momento del nacimiento o
inmediatamente despus.
33. El trauma que el VIH/SIDA entraa en la
vida de los hurfanos suele empezar con la
enfermedad y la muerte de uno de sus progenitores y frecuentemente queda intensificado
por los efectos del estigma y la discriminacin. A este respecto, se recuerda muy particularmente a los Estados Partes que velen
por que tanto la ley como la prctica preserven los derechos de sucesin y los derechos
de propiedad de los hurfanos, prestando
particular atencin a la subyacente discriminacin por motivos de sexo que puede estorbar el cumplimiento y la observancia de
esos derechos. De conformidad con las obligaciones que les impone el artculo 27 de
la Convencin, los Estados Partes tambin
deben apoyar y reforzar la capacidad de las
familias y de las comunidades en que viven
los hurfanos a causa del SIDA con objeto de
darles un nivel de vida adecuado a su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral, econmico y social, incluido el acceso a la atencin
psicosocial, cuando es necesaria.
34. La mejor proteccin y atencin a los hurfanos consiste en desplegar todos los esfuerzos posibles para que los hermanos puedan
permanecer juntos y al cuidado de parientes
o familiares. La familia ampliada, con el apoyo de la comunidad que la rodea, es tal vez la
manera menos traumtica y, por consiguiente, ms adecuada de atender a los hurfanos
cuando no hay otras opciones posibles. Hay
que prever asistencia a fin de que, hasta donde sea posible, los nios permanezcan en las
estructuras familiares existentes. Tal opcin
puede darse a causa de las consecuencias
que el VIH/SIDA tiene para la familia ampliada. En ese caso, los Estados Partes deben prever, en lo posible, una atencin sustitutiva,
de tipo familiar (por ejemplo poner los nios

al cuidado de padres adoptivos). Se alienta a


los Estados Partes a que presten apoyo financiero y de otra ndole, cuando sea necesario,
a los hogares a cargo de nios. Los Estados
Partes deben velar por que en sus estrategias
se reconozca que las comunidades estn en
la primera lnea de la batalla contra el VIH/
SIDA y por que esas estrategias estn enderezadas a prestar apoyo a las comunidades
para que determinen la mejor manera de
ayudar a los hurfanos que viven en ellas.
35. Aunque cabe la posibilidad de que la
atencin en instituciones tenga efectos perjudiciales en el desarrollo del nio, los Estados
Partes pueden decidir atribuirle un papel
transitorio en el cuidado de los hurfanos a
causa del VIH/SIDA cuando no existe la posibilidad de una atencin familiar en sus propias comunidades. El Comit opina que toda
atencin en instituciones slo debe ser un
ltimo recurso y que deben implantarse slidamente medidas para proteger los derechos
del nio y preservarlo de todas las formas de
malos tratos y explotacin. Atendiendo al derecho de los nios a proteccin y asistencia
especiales cuando se encuentran en tales entornos, y de conformidad con los artculos 3,
20 y 25 de la Convencin, es indispensable
tomar medidas estrictas para que esas instituciones observen normas concretas de atencin y respeten las garantas de proteccin
jurdica. Se recuerda a los Estados Partes
que deben fijarse lmites a la duracin de la
estancia de los nios en esas instituciones y
que deben idearse programas para ayudar
a los nios que viven en esas instituciones,
por estar infectados o afectados por el VIH/
SIDA, a fin de reinsertarlos plenamente a
sus comunidades.

B. Las vctimas de la
explotacin sexual y
econmica
36. Las nias y los nios privados de medios
de subsistencia y desarrollo, en particular los

35

Observacin General No. 3

V. La vulnerabilidad y
los nios que necesitan
proteccin especial

C. Las vctimas de la violencia


y los malos tratos
37. Los nios estn expuestos a diversas formas de violencia y malos tratos que elevan
el riesgo de infeccin por el VIH, y tambin
son objeto de violencia al estar infectados o
afectados por el VIH/SIDA. Los actos de violencia, incluidas la violacin y otras formas

de abusos sexuales, se producen en el marco


de la familia natural o de la familia adoptiva, o son perpetrados por personas que desempean funciones concretas con nios, en
particular los maestros y empleados de instituciones que trabajan con nios, tales como
las prisiones y los establecimientos que se
ocupan del tratamiento de las enfermedades
mentales y otras discapacidades. En virtud
de los derechos del nio que se consagran en
el artculo 19 de la Convencin, los Estados
Partes tienen la obligacin de proteger a los
nios de todas las formas de violencia y malos tratos, ya sea en el hogar, en la escuela o en otras instituciones, o incluso en la
propia comunidad.
38. Los programas deben adaptarse especialmente al entorno en que viven los nios, a
su capacidad para reconocer y denunciar los
malos tratos y a sus condiciones y autonoma individuales. El Comit considera que la
relacin entre el VIH/SIDA y la violencia o los
malos tratos sufridos por nios en el marco
de guerras y conflictos armados requiere una
atencin especial. Las medidas destinadas
a prevenir la violencia y los malos tratos en
esas situaciones revisten una importancia
decisiva y los Estados Partes deben velar
por que se incorporen consideraciones relacionadas con el VIH/SIDA y los problemas
de los derechos del nio en las actividades
destinadas a atender y ayudar a los nios y
nias utilizados por personal militar y otros
funcionarios uniformados para prestar servicios domsticos o sexuales, o que se hallan
desplazados internamente o viven en campamentos de refugiados. En cumplimiento
de las obligaciones de los Estados Partes, en
particular a tenor de los artculos 38 y 39 de
la Convencin, deben llevarse a cabo campaas enrgicas de informacin, combinadas con actividades de asesoramiento de los
nios y de mecanismos para la prevencin
y la rpida deteccin de los casos de violencia y malos tratos en las regiones afectadas
por conflictos y catstrofes naturales, y esas

campaas deben formar parte de las acciones de mbito nacional y comunitario de lucha contra el VIH/SIDA.

D. Uso indebido de substancias


39. El uso indebido de ciertas substancias,
en particular del alcohol y las drogas, puede
reducir la capacidad de los nios para controlar su conducta sexual y, en consecuencia,
puede aumentar su vulnerabilidad a la infeccin por el VIH. Las prcticas de inyeccin
con material no esterilizado tambin incrementan el riesgo de transmisin del VIH. El
Comit observa que hay que tener una mejor
comprensin del comportamiento de los nios con respecto al uso de substancias, en
particular el efecto que el descuido y la vulneracin de los derechos del nio tienen en
esos comportamientos. En la mayora de los
pases los nios no han podido beneficiarse de programas de prevencin pragmtica
contra el VIH en lo que se refiere al uso de
substancias, programas que, incluso cuando
existen, se han destinado principalmente a
los adultos. El Comit desea poner de manifiesto que en las polticas y los programas
destinados a reducir el uso de substancias y
la transmisin del VIH deben reconocerse las
sensibilidades y el modo de vida especial de
los nios, en particular de los adolescentes,
en el contexto de la prevencin del VIH/SIDA.
De conformidad con los derechos que se reconocen a los nios en los artculos 33 y 24
de la Convencin, los Estados Partes tienen
la obligacin de velar por que se apliquen
programas que tengan por objeto reducir los
factores que exponen a los nios al uso de
substancias, as como programas de tratamiento y ayuda a los nios que hacen un uso
indebido de substancias.

VI. Recomendaciones
40. El Comit reafirma las recomendaciones
que se formularon durante el da de debate

general sobre la situacin de los nios que


viven en un mundo donde existe el VIH/
SIDA (CRC/C/80) y encarece a los Estados
Partes que:
a) Adopten y apliquen en el mbito nacional
y local polticas relacionadas con el VIH/
SIDA, incluidos planes de accin y estrategias eficaces, as como programas que estn centrados en la situacin de los nios,
estn basados en los derechos de stos
e incorporen los derechos del nio consagrados en la Convencin, en particular
teniendo en cuenta las recomendaciones
que se hacen en los prrafos anteriores
de las presentes Observaciones Generales
y las que se aprobaron en el perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea
General de las Naciones Unidas sobre la
infancia (2002).
b) Destinen recursos financieros, tcnicos
y humanos, en la mayor medida posible,
para apoyar las acciones de mbito nacional y de mbito comunitario (art. 4) y,
cuando proceda, en el marco de la cooperacin internacional (vase el prrafo 41).
c) Revisen las leyes vigentes o promulguen
disposiciones legislativas con miras a dar
pleno cumplimiento al artculo 2 de la
Convencin y, en particular, a prohibir expresamente la discriminacin basada en
un estado serolgico real o supuesto en relacin con el VIH/SIDA, a fin de garantizar
la igualdad de acceso de todos los nios a
todos los servicios pertinentes, prestando
especial atencin al derecho del nio a su
intimidad y a la proteccin de su vida privada, y a otras recomendaciones que hace
el Comit en los prrafos anteriores en lo
que se refiere a la legislacin.
d) Incluyan planes de accin, estrategias,
polticas y programas relacionados con
el VIH/SIDA en la labor de los organismos nacionales encargados de vigilar y
coordinar la observancia de los derechos
de los nios, y estudien el establecimiento de un procedimiento de revisin que
se ajuste concretamente a las denuncias

37

Observacin General No. 3

36

hurfanos a causa del SIDA, pueden ser objeto de una explotacin sexual y econmica de
diversas formas, en especial la prestacin de
servicios sexuales o la realizacin de trabajos
peligrosos a cambio de dinero que les permita sobrevivir, mantener a sus progenitores
enfermos o moribundos y a sus hermanos
pequeos, o incluso pagar matrculas escolares. As, los nios infectados o afectados
directamente por el VIH/SIDA se encuentran
ante una doble desventaja por sufrir una discriminacin basada tanto en su marginacin
econmica y social como en su estado serolgico respecto del VIH, o el de sus padres.
De conformidad con el derecho del nio
consagrado en los artculos 32, 34, 35 y 36
de la Convencin y con objeto de reducir la
vulnerabilidad de los nios al VIH/SIDA, los
Estados Partes tienen la obligacin de protegerlos de todas las formas de explotacin
econmica y sexual, en particular de velar
por que no caigan presa de las redes de prostitucin y se hallen protegidos en cuanto a la
ejecucin de todo trabajo que sea perjudicial
para su educacin, salud o desarrollo fsico,
mental, espiritual, moral o social, o que ponga trabas a tal desarrollo. Los Estados Partes
deben tomar medidas enrgicas para proteger a los nios de la explotacin sexual y
econmica, de la trata y la venta de personas
y, de conformidad con los derechos que consagra el artculo 39, crear oportunidades para
los nios que han sido objeto de semejantes
tratos, a fin de que aprovechen el apoyo y los
servicios de atencin del Estado y de las entidades no gubernamentales que se ocupan de
estas cuestiones.

iniciar gradualmente las diversas actividades en el futuro.


41. A fin de promover la cooperacin internacional, el Comit pide al UNICEF, a la
Organizacin Mundial de la Salud, al Fondo
de Poblacin de las Naciones Unidas, al
Programa Conjunto de las Naciones Unidas
sobre el VIH/SIDA y a otros organismos,
organizaciones e instituciones internacionales pertinentes que contribuyan sistemticamente, a nivel nacional, a los esfuerzos
destinados a asegurar la observancia de los
derechos del nio en el marco de la infeccin
por el VIH/SIDA, y que sigan colaborando con
el Comit para mejorar la observancia de los
derechos del nio en ese contexto. Adems,
el Comit encarece a los Estados que cooperan en el desarrollo que se aseguren de
que las estrategias relacionadas con el VIH/
SIDA estn ideadas para tener plenamente
en cuenta los derechos del nio.
42. Las organizaciones no gubernamentales
(ONG), as como los grupos de accin comunitaria y otros agentes de la sociedad civil, tales
como las agrupaciones de jvenes, las organizaciones confesionales, las organizaciones
femeninas y los dirigentes tradicionales, incluidos los notables religiosos y culturales, tienen todos un papel esencial que desempear
en la accin contra la pandemia de VIH/SIDA.
Se encarece a los Estados Partes que velen
por la instauracin de un entorno propicio a
la participacin de los grupos de la sociedad
civil, lo cual incluye facilitar la colaboracin
y la coordinacin entre los diversos agentes,
y den a esos grupos el apoyo necesario para
que puedan funcionar eficazmente sin impedimentos (a este respecto, se alienta expresamente a los Estados Partes a que apoyen la
plena participacin de las personas aquejadas
por el VIH/SIDA, prestando particular atencin
a la inclusin de los nios, en la prestacin
de servicios de prevencin, atencin mdica, tratamiento y ayuda relacionados con el
VIH/SIDA).

39

Observacin General No. 3

38

de descuido o violacin de los derechos


del nio en relacin con el VIH/SIDA, independientemente de que esto entrae la
creacin de un rgano legislativo o administrativo o se confe a una institucin nacional existente.
e) Reexaminen sus actividades de acopio y
evaluacin de datos relacionados con el
VIH a fin de asegurarse de que cubran suficientemente a los nios tal como se definen
en la Convencin y estn desglosadas por
edad y sexo, a ser posible por grupos de cinco aos e incluyan, en lo posible, a los nios
pertenecientes a grupos vulnerables y a los
que necesitan una proteccin especial.
f) Incluyan, en sus procesos de preparacin de informes conforme al artculo 44
de la Convencin, informacin sobre las
polticas y programas nacionales de VIH/
SIDA y, en lo posible, sobre las asignaciones presupuestarias y de recursos a nivel
nacional, regional y local, e indicando,
dentro de estas categoras, la proporcin
asignada a la prevencin, los cuidados, la
investigacin y la reduccin de los efectos. Debe prestarse especial atencin a la
medida en que en esos programas y polticas se reconozca expresamente a los
nios (teniendo en cuenta las fases de su
desarrollo) y sus derechos, y la medida en
que se toman en consideracin en las leyes, polticas y prcticas los derechos de
los nios en relacin con el VIH, teniendo
en cuenta concretamente la discriminacin basada en el estado serolgico de los
nios con respecto al VIH, o en el hecho de
que sean hurfanos o hijos de progenitores infectados por el VIH/SIDA. El Comit
pide a los Estados Partes que en sus informes faciliten detalles de lo que consideran
las tareas ms urgentes en el mbito de
su jurisdiccin por lo que respecta a los
nios y al VIH/SIDA y que indiquen a grandes rasgos los programas de actividades
que se proponen aplicar en el quinquenio
venidero a fin de resolver los problemas
que se hayan descubierto. Esto permitir

41

Observacin General No.4


La salud y el desarrollo de los adolescentes
en el contexto de la Convencin sobre
los Derechos del Nio

CRC/GC/2003/4, julio de 2003

Introduccin
1. La Convencin sobre los Derechos del Nio
define al nio como todo ser humano menor
de 18 aos de edad, salvo que en virtud de la
ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes
la mayora de edad (art. 1). En consecuencia,
los adolescentes de hasta 18 aos de edad son
titulares de todos los derechos consagrados
en la Convencin; tienen derecho a medidas
especiales de proteccin y, en consonancia
con la evolucin de sus facultades, pueden
ejercer progresivamente sus derechos (art. 5).
2. La adolescencia es un perodo caracterizado por rpidos cambios fsicos, cognoscitivos y sociales, incluida la madurez sexual
y reproductiva; la adquisicin gradual de la
capacidad para asumir comportamientos y
funciones de adultos, que implican nuevas
obligaciones y exigen nuevos conocimientos tericos y prcticos. Aunque en general
los adolescentes constituyen un grupo de
poblacin sano, la adolescencia plantea tambin nuevos retos a la salud y al desarrollo
debido a su relativa vulnerabilidad y a la presin ejercida por la sociedad, incluso por los
propios adolescentes para adoptar comportamientos arriesgados para la salud. Entre
stos figura la adquisicin de una identidad
personal y la gestin de su propia sexualidad. El perodo de transicin dinmica a la
edad adulta es tambin generalmente un

perodo de cambios positivos inspirados por


la importante capacidad de los adolescentes
para aprender rpidamente, experimentar
nuevas y diversas situaciones, desarrollar y
utilizar el pensamiento crtico y familiarizarse
con la libertad, ser creativos y socializar.
3. El Comit de los Derechos del Nio observa con inquietud que los Estados Partes no
han prestado suficiente atencin, en cumplimiento de las obligaciones que les impone
la Convencin, a las preocupaciones especficas de los adolescentes como titulares de
derechos ni a la promocin de su salud y
desarrollo. Esta ha sido la causa de que el
Comit adopte la siguiente Observacin
General para sensibilizar a los Estados Partes
y facilitarles orientacin y apoyo en sus esfuerzos para garantizar el respeto, proteccin
y cumplimiento de los derechos de los adolescentes, incluso mediante la formulacin
de estrategias y polticas especficas.
4. El Comit entiende que las ideas de salud y
desarrollo tienen un sentido ms amplio que
el estrictamente derivado de las disposiciones
contenidas en los artculos 6 (Derecho a la
vida, supervivencia y desarrollo) y 24 (Derecho
a la salud) de la Convencin. Uno de los principales objetivos de esta Observacin General
es precisamente determinar los principales
derechos humanos que han de fomentarse y
protegerse para garantizar a los adolescentes

Observacin General No. 4

40

I. Principios fundamentales
y otras obligaciones de
los Estados Partes
5. Como reconoci la Conferencia Mundial de
Derechos Humanos en 1993 y repetidamente ha reafirmado el Comit, los derechos del
nio son tambin indivisibles e interdependientes. Adems de los artculos 6 y 24, otras
disposiciones y principios de la Convencin
son cruciales para garantizar a los adolescentes el pleno disfrute de sus derechos a la
salud y el desarrollo.
6. Los Estados Partes tienen la obligacin
de garantizar a todos los seres humanos de
menos de 18 aos el disfrute de todos los
derechos enunciados en la Convencin, sin
distincin alguna (art. 2), independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la

religin, la opinin pblica o de otra ndole,


el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos,
el nacimiento o cualquier otra condicin del
nio. Deben aadirse tambin la orientacin sexual y el estado salud del nio (con
inclusin del VIH/SIDA y la salud mental).
Los adolescentes que son objeto de discriminacin son ms vulnerables a los abusos,
a otros tipos de violencia y explotacin y su
salud y desarrollo corren grandes peligros.
Por ello tienen derecho a atencin y proteccin especiales de todos los segmentos de
la sociedad.

A. Orientacin adecuada en el
ejercicio de los derechos
7. La Convencin reconoce las responsabilidades, derechos y obligaciones de los padres
(o de cualquier otra persona encargada legalmente del nio) de impartirle, en consonancia y con la evolucin de sus facultades,
direccin y orientacin apropiadas para que
el nio ejerza los derechos reconocidos en la
presente Convencin (art. 5). El Comit cree
que los padres o cualesquiera otras personas legalmente responsables del nio estn
obligadas a cumplir cuidadosamente con sus
derechos y obligaciones de proporcionar direccin y orientacin al nio en el ejercicio
por estos ltimos de sus derechos. Tienen la
obligacin de tener en cuenta las opiniones
de los adolescentes, de acuerdo con su edad
y madurez y proporcionarles un entorno seguro y propicio en el que el adolescente pueda desarrollarse. Los adolescentes necesitan
que los miembros de su entorno familiar les
reconozcan como titulares activos de derecho que tienen capacidad para convertirse en
ciudadanos responsables y de pleno derecho
cuando se les facilita la orientacin y direccin adecuadas.

B. Respeto a las opiniones


del nio
8. Tambin es fundamental en la realizacin de
los derechos del nio a la salud y el desarrollo,
el derecho a expresar su opinin libremente y
a que se tengan debidamente en cuenta sus
opiniones (art. 12). Los Estados Partes necesitan tener la seguridad de que se da a los adolescentes una posibilidad genuina de expresar
sus opiniones libremente en todos los asuntos
que le afectan, especialmente en el seno de
la familia, en la escuela y en sus respectivas
comunidades. Para que los adolescentes puedan ejercer debidamente y con seguridad este
derecho las autoridades pblicas, los padres y
cualesquiera otros adultos que trabajen con los
nios o en favor de stos necesitan crear un
entorno basado en la confianza, la comparticin de informacin, la capacidad de escuchar
toda opinin razonable que lleve a participar a
los adolescentes en condiciones de igualdad,
inclusive la adopcin de decisiones.

C. Medidas y procedimientos
legales y judiciales
9. El artculo 4 de la Convencin establece
que los Estados Partes adoptarn todas las
medidas administrativas, legislativas y de
otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en ella. En el contexto de
los derechos de los adolescentes a la salud
y el desarrollo, los Estados Partes tienen necesidad de asegurar que ciertas disposiciones jurdicas especficas estn garantizadas
en derecho interno, entre ellas las relativas
al establecimiento de la edad mnima para
el consentimiento sexual, el matrimonio y la
posibilidad de tratamiento mdico sin consentimiento de los padres. Estas edades mnimas
deben ser las mismas para los nios y las
nias (artculo 2 de la Convencin) y reflejar
fielmente el reconocimiento de la condicin
de seres humanos a los nios y nias menores de 18 aos de edad en cuanto titulares de
derecho en consonancia con la evolucin de

sus facultades y en funcin de la edad y la


madurez del nio (arts. 5 y 12 a 17). Adems,
los adolescentes necesitan tener fcil acceso
a los procedimientos de quejas individuales
as como a los mecanismos de reparacin judicial y no judicial adecuados que garanticen
un proceso justo con las debidas garantas,
prestando especialmente atencin al derecho
a la intimidad (art. 16).

D. Derechos civiles y libertades


10. La Convencin define en los artculos 13
a 17 los derechos civiles y las libertades de
los nios y adolescentes, que son esenciales para garantizar el derecho a la salud y el
desarrollo de los adolescentes. El artculo 17
establece que el nio tenga acceso a informacin y material procedentes de diversas
fuentes nacionales e internacionales, en especial la informacin y el material que tengan
por finalidad promover su bienestar social,
espiritual y moral y su salud fsica y mental.
El derecho de los adolescentes a tener acceso a informacin adecuada es fundamental si
los Estados Partes han de promover medidas
econmicamente racionales, incluso a travs
de leyes, polticas y programas, con respecto
a numerosas situaciones relacionadas con la
salud, como las incluidas en los artculos 24 y
33 relativas a la planificacin familiar, la prevencin de accidentes, la proteccin contra
prcticas tradicionales peligrosas, con inclusin de los matrimonios precoces, la mutilacin genital de la mujer, y el abuso de alcohol,
tabaco y otras sustancias perjudiciales.
11. Al objeto de promover la salud y el desarrollo de las adolescentes, se alienta asimismo
a los Estados Partes a respetar estrictamente
el derecho a la intimidad y la confidencialidad incluso en lo que hace al asesoramiento y las consultas sobre cuestiones de salud
(art. 16). Los trabajadores de la salud tienen
obligacin de asegurar la confidencialidad
de la informacin mdica relativa a las adolescentes, teniendo en cuenta principios

43

Observacin General No. 4

42

el disfrute del ms alto nivel posible de salud, el desarrollo de forma equilibrada y una
preparacin adecuada para entrar en la edad
adulta y asumir un papel constructivo en sus
comunidades y sociedades en general. Esta
Observacin General deber ser compatible
con la Convencin y con sus dos Protocolos
Facultativos sobre los derechos del nio, la
prostitucin infantil y la utilizacin de nios
en la pornografa, y sobre la participacin de
nios en los conflictos armados, as como con
otras normas y reglas internacionales pertinentes sobre derechos humanos Entre ellos
figuran el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos
o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, la
Convencin Internacional sobre la Eliminacin
de todas las Formas de Discriminacin Racial,
la Convencin internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los trabajadores
migratorios y de sus familias y la Convencin
sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer.

E. Proteccin contra toda forma


de abuso, descuido, violencia
y explotacin
Vanse tambin los informes del Comit sobre
los das de debate temtico relativo a la violencia contra los nios, celebrados en 2000 y
2001 y las recomendaciones adoptadas al respecto (vase CRC/C/100, cap. V y CRC/C/111,
cap.V).
12. Los Estados Partes han de adoptar medidas
eficaces para proteger a los adolescentes contra toda forma de violencia, abuso, descuido y
explotacin (arts. 19, 32 a 36 y 38), dedicando
especial atencin a las formas especficas de
abuso, descuido, violencia y explotacin que
afectan a este grupo de edad. Deben adoptar concretamente medidas especiales para
proteger la integridad fsica, sexual y mental
de los adolescentes impedidos, que son especialmente vulnerables a los abusos y los
descuidos. Deben asimismo asegurar que no
se considere delincuentes a los adolescentes
afectados por la pobreza que estn socialmente marginados. Para ello es necesario asignar
recursos financieros y humanos para promover la realizacin de estudios que informen
sobre la adopcin de leyes, polticas y programas eficaces a nivel local y nacional. Debera
procederse peridicamente a un examen de
las polticas y estrategias y a su consecuente
revisin. Al adoptar estas medidas los Estados
Partes han de tener en cuenta la evolucin de
las facultades de los adolescentes y hacer que

participen de forma adecuada en la elaboracin de medidas, como son los programas


destinados a su proteccin. En este contexto
el Comit hace hincapi en las consecuencias
positivas que puede tener la educacin interpares y la positiva influencia de los modelos
adecuados de comportamiento, especialmente los modelos tomados del mundo de las artes, los espectculos y los deportes.

F. Recopilacin de datos
13. Es necesaria la recopilacin sistemtica
de datos para que los Estados Partes puedan supervisar la salud y el desarrollo de los
adolescentes. Los Estados Partes deberan
adoptar un mecanismo de recopilacin de
datos que permitiera desglosarlos por sexo,
edad, origen y condicin socioeconmica
para poder seguir la situacin de los distintos
grupos. Tambin se deberan recoger datos
y estudiar la situacin de grupos especficos
como son las minoras tnicas y/o indgenas,
los adolescentes migrantes o refugiados, los
adolescentes impedidos, los adolescentes
trabajadores, etc. Siempre que fuera conveniente, los adolescentes deberan participar
en un anlisis para entender y utilizar la informacin de forma que tenga en cuenta la
sensibilidad de los adolescentes.

III. Creacin de un entorno


sano y propicio
14. La salud y el desarrollo de los adolescentes estn fuertemente condicionados por
el entorno en que viven. La creacin de un
entorno seguro y propicio supone abordar
las actitudes y actividades tanto del entorno
inmediato de los adolescentes -la familia, los
otros adolescentes, las escuelas y los servicios- como del entorno ms amplio formado
por, entre otros elementos, la comunidad,
los dirigentes religiosos, los medios de comunicacin y las polticas y leyes nacionales
y locales. La promocin y aplicacin de las

disposiciones, especialmente de los artculos


2 a 6, 12 a 17, 24, 28, 29 y 31, son claves para
garantizar el derecho de los adolescentes a la
salud y el desarrollo. Los Estados Partes deben adoptar medidas para sensibilizar sobre
este particular, estimular y/o establecer medidas a travs de la formulacin de polticas o
la adopcin de normas legales y la aplicacin
de programas especficamente destinados a
los adolescentes.
15. El Comit subraya la importancia del entorno familiar, que incluye a los miembros
de la familia ampliada y de la comunidad as
como a otras personas legalmente responsables de los nios o adolescentes (arts. 5 y 18).
Si bien la mayora de los adolescentes crece
en entornos familiares que funcionan debidamente, para algunos la familia no constituye
un medio seguro y propicio.
16. El Comit pide a los Estados Partes que
elaboren y apliquen de forma compatible
con la evolucin de las facultades de los
adolescentes, normas legislativas, polticas y programas para promover la salud y
el desarrollo de los adolescentes: a) facilitando a los padres (o tutores legales) asistencia adecuada a travs de la creacin de
instituciones, establecimientos y servicios
que presten el debido apoyo al bienestar de
los adolescentes e incluso cuando sea necesario proporcionen asistencia material y
programas de apoyo con respecto a la nutricin, el desarrollo y la vivienda (art. 27 3));
b) proporcionando informacin adecuada y
apoyo a los padres para facilitar el establecimiento de una relacin de confianza y seguridad en las que las cuestiones relativas, por
ejemplo, a la sexualidad, el comportamiento
sexual y los estilos de vida peligrosos puedan discutirse abiertamente y encontrarse
soluciones aceptables que respeten los derechos de los adolescentes (art. 27 3)); c)
proporcionando a las madres y padres de
los adolescentes apoyo y orientacin para
conseguir el bienestar tanto propio como de

sus hijos (art. 24 f)), 27 (2-3)); d) facilitando


el respeto de los valores y normas de las
minoras tnicas y de otra ndole, especial
atencin, orientacin y apoyo a los adolescentes y a los padres (o los tutores legales),
cuyas tradiciones y normas difieran de las
de la sociedad en la que viven; y e) asegurando que las intervenciones en la familia
para proteger al adolescente y, cuando sea
necesario, apartarlo de la familia, como por
ejemplo en caso de abusos o descuidos, se
haga de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables. Deberan revisarse
esas leyes de procedimientos para asegurar
que estn de acuerdo con los principios de
la Convencin.
17. La escuela desempea una importante
funcin en la vida de muchos adolescentes,
por ser el lugar de enseanza, desarrollo y
socializacin. El apartado 1 del artculo 29 establece que la educacin del nio deber estar
encaminada a desarrollar la personalidad,
las actitudes y la capacidad mental y fsica del
nio hasta el mximo de sus posibilidades.
Adems, en la Observacin General N 1 sobre
los propsitos de la educacin se afirma que
la educacin tambin debe tener por objeto
velar por que ningn nio termine su escolaridad sin contar con los elementos bsicos
que le permitan hacer frente a las dificultades con las que previsiblemente topar en su
camino. Los conocimientos bsicos deben
incluir...la capacidad de adoptar decisiones
ponderadas; resolver conflictos de forma no
violenta; llevar una vida sana [y] tener relaciones sociales satisfactorias.... Habida cuenta
de la importancia de una educacin adecuada
en la salud y el desarrollo actual y futuro de los
adolescentes, as como en la de sus hijos, el
Comit insta a los Estados Partes de conformidad con los artculos 28 y 29 de la Convencin
a: a) garantizar una enseanza primaria de calidad que sea obligatoria y gratuita para todos
y una educacin secundaria y superior que
sea accesible a todos los adolescentes; b) proporcionar escuelas e instalaciones recreativas

45

Observacin General No. 4

44

bsicos de la Convencin. Esa informacin


slo puede divulgarse con consentimiento
del adolescente o sujeta a los mismos requisitos que se aplican en el caso de la confidencialidad de los adultos. Los adolescentes
a quienes se considere suficientemente maduros para recibir asesoramiento fuera de
la presencia de los padres o de otras personas, tienen derecho a la intimidad y pueden
solicitar servicios confidenciales, e incluso
tratamiento confidencial.

18. Durante la adolescencia, un nmero cada


vez mayor de jvenes abandonan la escuela y
empiezan a trabajar para ayudar a sus familias
o para obtener un salario en el sector estructurado o no estructurado. La participacin en
actividades laborales de conformidad con las
normas internacionales puede ser beneficioso
para el desarrollo de los adolescentes en la
medida que no ponga en peligro el disfrute de
ninguno de los otros derechos de los adolescentes, como son la salud y la educacin. El
Comit insta a los Estados Partes a adoptar todas las medidas para abolir todas las formas
de trabajo infantil, comenzando por las formas
ms graves, a proceder al examen continuo
de los reglamentos nacionales sobre edades
mnimas de empleo al objeto de hacerlas compatibles con las normas internacionales, y a
regular el entorno laboral y las condiciones de
trabajo de los adolescentes (de conformidad
con el artculo 32 de la Convencin as como
las Convenciones Nos. 138 y 182 de la OIT), al
objeto de garantizar su plena proteccin y el
acceso a mecanismos legales de reparacin.
19. El Comit subraya asimismo que de conformidad con el prrafo 3 del artculo 23 de
la Convencin deben tenerse en cuenta los
derechos especiales de los adolescentes impedidos y facilitar asistencia para que los nios/adolescentes impedidos tengan acceso

efectivo a una enseanza de buena calidad.


Los Estados deben reconocer el principio de
igualdad de oportunidades en materia de enseanza primaria, secundaria y terciaria para
los nios/adolescentes impedidos, siempre
que sea posible en escuelas normales.
20. Preocupa al Comit que los matrimonios
y embarazos precoces constituyan un importante factor en los problemas sanitarios relacionados con la salud sexual y reproductiva,
con inclusin del VIH/SIDA. En varios Estados
Partes siguen siendo todava muy bajas tanto
la edad mnima legal para el matrimonio como
la edad efectiva de celebracin del matrimonio, especialmente en el caso de las nias.
Estas preocupaciones no siempre estn relacionadas con la salud, ya que los nios que
contraen matrimonio, especialmente las nias
se ven frecuentemente obligadas a abandonar la enseanza y quedan al margen de las
actividades sociales. Adems, en algunos
Estados Partes los nios casados se consideran legalmente adultos aunque tengan menos
de 18 aos, privndoles de todas las medidas
especiales de proteccin a que tienen derecho
en virtud de la Convencin. El Comit recomienda firmemente que los Estados Partes
examinen y, cuando sea necesario, reformen
sus leyes y prcticas para aumentar la edad
mnima para el matrimonio, con o sin acuerdo de los padres, a los 18 aos tanto para las
chicas como para los chicos. El Comit para
la Eliminacin de la Discriminacin contra la
Mujer ha hecho una recomendacin similar
(Observacin General N 21 de 1994).
21. En muchos pases las lesiones causadas
por accidentes o debidas a la violencia son
una de las principales causas de muerte o
de discapacidad permanente de los adolescentes. A este respecto preocupa al Comit
las lesiones y las muertes producidas por
accidentes de trfico por carretera que afecta a los adolescentes en forma desproporcionada. Los Estados Partes deben adoptar
y aplicar leyes y programas para mejorar la

seguridad viaria, como son la enseanza y


el examen de conduccin a los adolescentes
as como la adopcin o el fortalecimiento de
las normas legales conocidas por ser de gran
eficacia, como la obligacin de tener un permiso vlido de conducir, llevar cinturones de
seguridad y cascos y el establecimiento de
zonas peatonales.
22. El Comit se muestra asimismo muy
preocupado por la elevada tasa de suicidios
entre este grupo de edad. Los desequilibrios
mentales y las enfermedades psicosociales
son relativamente comunes entre los adolescentes. En muchos pases estn aumentando
sntomas tales como la depresin, los desarreglos en la comida y los comportamientos
autodestructivos que algunas veces llevan a
producirse a s mismos lesiones y al suicidio.
Es posible que estn relacionados con, entre
otras causas, la violencia, los malos tratos,
los abusos y los descuidos, con inclusin de
los abusos sexuales, las expectativas disparatadamente elevadas y/o la intimidacin y las
novatadas dentro y fuera de la escuela. Los
Estados Partes deberan proporcionar a estos
adolescentes todos los servicios necesarios.
23. La violencia es el resultado de una compleja interaccin de factores individuales,
familiares, comunitarios y societarios. Estn
especialmente expuestos tanto a la violencia
institucional como interpersonal los adolescentes vulnerables, como son los que carecen
de hogar o viven en establecimientos pblicos,
pertenecen a pandillas o han sido reclutados
como nios soldados. En virtud del artculo 19
de la Convencin, los Estados Partes deben
adoptar todas las medidas adecuadas. para
impedir y eliminar: a) la violencia institucional
contra los adolescentes incluida la ejercida a
travs de medidas legislativas y administrativas en relacin con establecimientos pblicos
y privados para adolescentes (escuelas, establecimientos para adolescentes con discapacidad, reformatorios, etc.) y la formacin y
supervisin de personal encargado de nios

ingresados en establecimientos especializados o que estn en contacto con nios en


razn de su trabajo, con inclusin de la polica; y b) la violencia interpersonal entre adolescentes, incluido el apoyo a una educacin
adecuada de los padres y a las oportunidades
de desarrollo social y docente en la infancia, la
promocin de normas y valores culturales no
violentos (como se prev en el artculo 29 de
la Convencin), la estricta fiscalizacin de las
armas de fuego y la limitacin del acceso al
alcohol y las drogas.
24. A la luz de los artculos 3, 6, 12, 19 y el
prrafo 3 del artculo 24 de las observaciones
los Estados Partes estn obligados a adoptar todas las medidas eficaces para eliminar
cuantos actos y actividades amenacen al derecho a la vida de los adolescentes, incluidas las
muertes por cuestiones de honor. El Comit
insta vivamente a los Estados Partes a que
elaboren y realicen campaas de sensibilizacin, programas de educacin y leyes encaminadas a cambiar las actitudes predominantes
y a abordar las funciones y los estereotipos
en relacin con el gnero que inspiran las
prcticas tradicionales perjudiciales. Adems,
los Estados Partes deben facilitar el establecimiento de informacin multidisciplinaria y
prestar asesoramiento a los centros respecto
a los aspectos perjudiciales de algunas prcticas tradicionales, como son los matrimonios
precoces y la mutilacin genital de la mujer.
25. El Comit se muestra preocupado por la
influencia ejercida en los comportamientos de
salud de los adolescentes por la comercializacin de productos y estilos de vida malsanos.
De acuerdo con el artculo 17 de la Convencin,
se insta a los Estados Partes a proteger a los
adolescentes contra la informacin que sea
daosa a su salud y desarrollo recalcando su
derecho a informacin y material de distintas fuentes nacionales e internacionales. Se
insta en consecuencia a los Estados Partes
a reglamentar o prohibir la informacin y la
comercializacin relativa a sustancias como el

47

Observacin General No. 4

46

que funcionen debidamente y no supongan


un peligro para la salud de los estudiantes,
como por ejemplo la instalacin de agua y de
servicios sanitarios y el acceso en condiciones
de seguridad a la escuela; c) adoptar las medidas necesarias para prevenir y prohibir toda
forma de violencia y abuso, incluidos los abusos sexuales, el castigo corporal y otros tratos
o penas inhumanos, degradantes o humillantes en las escuelas por el personal docente o
entre los estudiantes; d) iniciar y prestar apoyo a las medidas, actitudes y actividades que
fomenten un comportamiento sano mediante
la inclusin de los temas pertinentes en los
programas escolares.

48

IV. Informacin, desarrollo


de aptitudes, asesoramiento
y servicios de salud
26. Los adolescentes tienen derecho a acceder a informacin adecuada que sea esencial
para su salud y desarrollo as como para su
capacidad de tener una participacin significativa en la sociedad. Es obligacin de los
Estados Partes asegurar que se proporciona,
y no se les niega, a todas las chicas y chicos adolescentes, tanto dentro como fuera
de la escuela, formacin precisa y adecuada
sobre la forma de proteger su salud y desarrollo y de observar un comportamiento
sano. Debera incluir informacin sobre el
uso y abuso del tabaco, el alcohol y otras
sustancias, los comportamientos sociales y
sexuales sanos y respetuosos, las dietas y las
actividades fsicas.
27. Al objeto de actuar adecuadamente sobre la base de la informacin, los adolescentes necesitan desarrollar las aptitudes
necesarias, con inclusin de las dedicadas a
su propio cuidado como son la forma de planificar y preparar comidas nutricionalmente
equilibradas y de adoptar hbitos higinicos
y personales adecuados, as como las aptitudes para hacer frente a situaciones sociales especiales tales como la comunicacin
interpersonal, la adopcin de decisiones, la
lucha contra las tensiones y los conflictos.
Los Estados Partes deberan estimular y
prestar apoyo a toda oportunidad de desarrollar estas aptitudes mediante, entre otros
procedimientos, la educacin escolar y no
escolar, los programas de capacitacin de
las organizaciones juveniles y los medios
de comunicacin.

28. A la luz de los artculos 3, 17 y 24 de la


Convencin, los Estados Partes deberan facilitar a los adolescentes acceso a informacin
sexual y reproductiva, con inclusin de la planificacin familiar y de los contraceptivos, los
peligros de un embarazo precoz, la prevencin del VIH/SIDA y la prevencin y tratamiento de las enfermedades de transmisin sexual
(ETS). Adems, los Estados Partes deberan
garantizar el acceso a informacin adecuada,
independientemente de su estado civil y de
que tengan o no el consentimiento de sus padres o tutores. Es fundamental encontrar los
medios y mtodos adecuados de facilitar informacin apropiada que tenga en cuenta las
particularidades y los derechos especficos de
las chicas y chicos adolescentes. Para ello se
alienta a los Estados Partes a que consigan la
participacin activa de los adolescentes en la
preparacin y difusin de informacin a travs de una diversidad de canales fuera de la
escuela, con inclusin de las organizaciones
juveniles, los grupos religiosos, comunitarios
y de otra ndole y los medios de comunicacin.
29. En el artculo 24 de la Convencin, se pide
a los Estados Partes que proporcionen tratamiento y rehabilitacin adecuados a los adolescentes con perturbaciones mentales para que
la comunidad conozca los primeros indicios
y sntomas y la gravedad de estas enfermedades y sea posible proteger a los adolescentes de indebidas presiones, como la tensin
psicosocial. Se insta asimismo a los Estados
Partes a luchar contra la discriminacin y el
estigma que acompaan a las perturbaciones
mentales de acuerdo con sus obligaciones
en el marco del artculo 2. Los adolescentes
con perturbaciones mentales tienen derecho
a tratamiento y atencin, en la medida de lo
posible, en la comunidad en la que viven.
Cuando sea necesaria la hospitalizacin o el
internamiento en un establecimiento psiquitrico, la decisin debe ser adoptada de conformidad con el principio del inters superior
del nio. En caso de ingreso en un hospital o
asilo, debe concederse al paciente el mximo

posible de oportunidades para disfrutar de todos sus derechos que le son reconocidos en la
Convencin, entre ellos los derechos a la educacin y a tener acceso a actividades recreativas Para mayor orientacin sobre este tema,
vanse los Principios para la proteccin de los
enfermos mentales y para el mejoramiento de
la atencin de la salud mental (resolucin de
la Asamblea General 46/119, de 17 de diciembre de 1991, anexo). Siempre que se considere adecuado, los adolescentes deben estar
separados de los adultos. Los Estados Partes
tienen que asegurar que los adolescentes tienen acceso a un representante personal que
no sea un miembro de su familia, para que
represente sus intereses siempre que sea necesario y adecuado Ibd., en especial los principios 2, 3 y 7. De conformidad con el artculo
25 de la Convencin, los Estados Partes deben
efectuar un examen peridico del tratamiento
que se da a los adolescentes en los hospitales
o establecimientos psiquitricos.
30. Los adolescentes, ya sean nias o nios,
corren el peligro de sufrir el contagio y las
consiguientes consecuencias de ETS, como es
por ejemplo el VIH/SIDA Para ms orientaciones sobre esta cuestin, vase la Observacin
General N 3 (2003) sobre VIH/SIDA y los derechos del nio. Los Estados deberan garantizar
la existencia y fcil acceso a los bienes, servicios e informacin adecuados para prevenir y
tratar estas infecciones, incluido el VIH/SIDA.
Con este fin, se insta a los Estados Partes a:
a) elaborar programas de prevencin efectiva,
entre ellas medidas encaminadas a cambiar
las actitudes culturales sobre las necesidades
de los adolescentes en materia de contracepcin y de prevencin de estas infecciones y
abordar tabes culturales y de otra ndole que
rodean la sexualidad de los adolescentes; b)
adoptar normas legislativas para luchar contra las prcticas que o bien aumentan el riesgo
de infeccin de los adolescentes o contribuyen a la marginalizacin de los adolescentes
que tienen ya una ETS, con inclusin del VIH;
y c) adoptar medidas para eliminar todas

los obstculos que impiden el acceso de los


adolescentes a la informacin y a las medidas preventivas, como los preservativos y la
adopcin de precauciones.
31. Los nios y adolescentes deben tener
acceso a la informacin sobre el dao que
puede causar un matrimonio y un embarazo
precoces y las que estn embarazadas deberan tener acceso a los servicios de salud
que sean adecuados a sus derechos y necesidades particulares. Los Estados Partes
deben adoptar medidas para reducir la morbimortalidad materna y la mortalidad de las
nias adolescentes, producida especialmente por el embarazo y las prcticas de aborto
peligrosas, y prestar apoyo a los padres de
las adolescentes. Las jvenes madres, especialmente cuando no disponen de apoyo,
pueden ser propensas a la depresin y a la
ansiedad, poniendo en peligro su capacidad
para cuidar de su hijo. El Comit insta a los
Estados Partes a: a) elaborar y ejecutar programas que proporcionen acceso a los servicios de salud sexual y reproductiva, incluida
la planificacin familiar, los contraceptivos y
las prcticas abortivas sin riesgo cuando el
aborto no est prohibido por la ley, y a cuidados y asesoramiento generales y adecuados
en materia de obstetricia; b) promover las actitudes positivas y de apoyo a la maternidad
de las adolescentes por parte de sus madres
y padres; y c) elaborar polticas que permitan
continuar su educacin.
32. Antes de que los padres den su consentimiento, es necesario que los adolescentes
tengan oportunidad de exponer sus opiniones libremente y que esas opiniones sean debidamente tenidas en cuenta, de conformidad
con el artculo 12 de la Convencin. Sin embargo, si el adolescente es suficientemente
maduro, deber obtenerse el consentimiento
fundamentado del propio adolescente y se
informar al mismo tiempo a los padres de
que se trata del inters superior del nio
(art. 3).

49

Observacin General No. 4

alcohol y el tabaco, especialmente cuando estn dirigidas a nios y adolescentes Como se


propone en el Convenio Marco para el Control
del Tabaco (2003) de la Organizacin Mundial
de la Salud.

V. Vulnerabilidad y riesgos
34. Para garantizar el respeto de los derechos de los adolescentes a la salud y el desarrollo deben tenerse en cuenta tanto los
comportamientos individuales como los factores ambientales que aumentan los riesgos
y su vulnerabilidad. Los factores ambientales
como los conflictos armados o la exclusin
social aumentan la vulnerabilidad de los
adolescentes a los abusos, a otras formas
de violencia y a la explotacin, limitando de
esa forma gravemente la capacidad de los
adolescentes para elegir comportamientos
individuales sanos. Por ejemplo, la decisin
de tener relaciones sexuales sin proteccin
aumenta el riesgo del adolescente a una
mala salud.
35. De conformidad con el artculo 23 de la
Convencin, los adolescentes que estn mental o fsicamente impedidos tienen igualmente derecho al ms alto nivel posible de salud
fsica y mental. Los Estados Partes tienen la
obligacin de proporcionar a los adolescentes impedidos los medios necesarios para
el ejercicio de sus derechos, de acuerdo a
las Normas Uniformes sobre la igualdad de

oportunidades para las personascon discapacidad, de las Naciones Unidas. Los Estados
Partes deben: a) proporcionar instalaciones,
bienes y servicios sanitarios que sean accesibles a todos los adolescentes con discapacidades y conseguir que esas instalaciones y
servicios promuevan su autoconfianza y su
participacin activa en la comunidad; b) asegurar la disponibilidad del necesario apoyo
en forma de equipo y personal para permitirle
que puedan desplazarse, participar y comunicar; c) prestar especfica atencin a las necesidades especiales relativas a la sexualidad
de los adolescentes impedidos; y d) eliminar
los obstculos que impiden a los adolescentes con discapacidades el ejercicio de
sus derechos.
36. Los Estados Partes han de dispensar especial proteccin a los adolescentes sin hogar incluso a los que trabajan en el sector no
estructurado. Los adolescentes sin hogar son
especialmente vulnerables a la violencia, los
abusos y la explotacin sexual de los dems,
a los comportamientos de autodestruccin,
al consumo indebido de sustancias txicas
y a las perturbaciones mentales. Pide a este
respecto a los Estados Partes que: a) elaboren
polticas y promulguen y hagan cumplir leyes
que protejan a esos adolescentes contra la
violencia, por ejemplo, por medio de los funcionarios encargados de aplicar la ley; b) que
elaboren estrategias para proporcionar una
educacin adecuada y el acceso a la atencin
de salud, as como oportunidades para el desarrollo de su destreza para ganarse la vida.
37. Los adolescentes que estn explotados
sexualmente, por ejemplo, mediante la prostitucin y la pornografa, se encuentran expuestos a importantes riesgos de salud como
son las ETS, el VIH/SIDA, los embarazos no
deseados, los abortos peligrosos, la violencia y los agotamientos psicolgicos. Tienen
derecho a la recuperacin fsica y psicolgica
y a la reinsercin social en un entorno que
fomente su salud, el respeto de s mismo y

su dignidad (art. 39). Es obligacin de los


Estados Partes promulgar y hacer cumplir leyes que prohban toda forma de explotacin
sexual y del trfico con ella relacionado; y
colaborar con otros Estados Partes para eliminar el trfico entre pases; y proporcionar
servicios adecuados de salud y asesoramiento a los adolescentes que han sido sexualmente explotados, asegurando que se les
trata como vctimas y no como delincuentes.
38. Adems, pueden ser especialmente vulnerables los adolescentes que padecen pobreza,
son vctimas de los conflictos armados, de
cualquier forma de injusticia, crisis familiar,
inestabilidad poltica, social y econmica y
de toda clase de migraciones. Esas situaciones pueden constituir un grave obstculo a
su salud y desarrollo. Mediante fuertes inversiones en polticas y medidas preventivas, los
Estados Partes pueden reducir profundamente los niveles de vulnerabilidad y los factores
de riesgo, y proporciona tambin medios
poco costosos a la sociedad para que ayude
a los adolescentes a conseguir un desarrollo
armnico en una sociedad libre.

VI. Naturaleza de las


obligaciones de los estados
39. En el cumplimiento de sus obligaciones en
relacin con la salud y el desarrollo de los adolescentes, los Estados Partes tendrn siempre
plenamente en cuenta los cuatro principios
de la Convencin. Es opinin del Comit que
los Estados Partes tienen que tomar todo tipo
de medidas adecuadas de orden legislativo,
administrativo o de otra ndole para dar cumplimiento y supervisar los derechos de los
adolescentes a la salud y el desarrollo, como
se reconoce en la Convencin. Con este fin, los
Estados Partes deben cumplir en especial las
siguientes obligaciones:
a) Crear un entorno seguro y propicio para
los adolescentes, incluso en el seno de la
familia, en las escuelas, y en todo tipo de

establecimientos en los que vivan, en el


lugar del trabajo y/o en la sociedad en general; b) Garantizar el acceso de los adolescentes a la informacin que sea esencial
para su salud y desarrollo y la posibilidad
de que participen en las decisiones que
afectan a su salud (en especial mediante un consentimiento fundamentado y el
derecho a la confidencialidad), la adquisicin de experiencia, la obtencin de informacin adecuada y apropiada para su
edad y la eleccin de comportamientos de
salud adecuados;
b) Garantizar que todos los adolescentes
puedan disponer de instalaciones, bienes y servicios sanitarios con inclusin
de servicios sustantivos y de asesoramiento en materia de salud mental,
sexual y reproductiva de calidad apropiada y adaptados a los problemas de
los adolescentes;
c) Garantizar que todas las nias y nios
adolescentes tienen la oportunidad de
participar activamente en la planificacin y programacin de su propia salud
y desarrollo;
d) Proteger a los adolescentes contra toda forma de trabajo que pueda poner en peligro
el ejercicio de sus derechos, especialmente
prohibiendo toda forma de trabajo infantil y
reglamentando el entorno laboral y las condiciones de trabajo de conformidad con las
normas internacionales;
e) Proteger a los adolescentes contra toda forma de lesiones deliberadas o no, con inclusin de las producidas por la violencia y los
accidentes del trfico por carretera;
f) Proteger a los adolescentes contra las prcticas tradicionales perjudiciales, como son
los matrimonios precoces, las muertes por
cuestiones de honor y la mutilacin genital femenina;
g) Asegurar que se tienen plenamente en
cuenta a los adolescentes pertenecientes
a grupos especialmente vulnerables en el
cumplimiento de todas las obligaciones antes mencionadas;

51

Observacin General No. 4

50

33. Por lo que respecta a la intimidad y a la


confidencialidad y a la cuestin conexa del
consentimiento fundamentado al tratamiento,
los Estados Partes deben: a) promulgar leyes
o dictar reglamentos para que se proporcione
a los adolescentes asesoramiento confidencial
sobre el tratamiento, al objeto de que puedan
prestar el consentimiento con conocimiento
de causa. En dichas leyes o reglamentos deber figurar la edad requerida para ello o hacer
referencia a la evolucin de las facultades del
nio; y b) proporcionar capacitacin al personal de salud sobre los derechos de los adolescentes a la intimidad y la confidencialidad y a
ser informados sobre el tratamiento previsto
y a prestar su consentimiento fundamentado
al tratamiento.

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40. Seala a la atencin de los Estados Partes


la Observacin General N 14 del Comit de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
en la que se dice que los Estados Partes deben proporcionar a los adolescentes un entorno seguro y propicio que les permita participar
en la adopcin de decisiones que afectan a su
salud, adquirir experiencia, tener acceso a la
informacin adecuada, recibir consejos y negociar sobre las cuestiones que afectan a su
salud. El ejercicio del derecho a la salud de los
adolescentes depende de una atencin respetuosa de la salud de los jvenes que tiene en
cuenta la confidencialidad y la vida privada y
prev el establecimiento de servicios adecuados de salud sexual y reproductiva.
41. De conformidad con los artculos 24, 39 y
otras disposiciones conexas de la Convencin,
los Estados Partes deben proporcionar servicios de salud que estn adecuados a las especiales necesidades y derechos humanos de
todos los adolescentes, prestando atencin a
las siguientes caractersticas:
a) Disponibilidad La atencin primaria de salud debe incluir servicios adecuados a las
necesidades de los adolescentes, concediendo especial atencin a la salud sexual
y reproductiva y a la salud mental.
b) Accesibilidad Deben conocerse las instalaciones, bienes y servicios de salud y ser de
fcil acceso (econmica, fsica y socialmente) a todos los adolescentes sin distincin
alguna. Debe garantizarse la confidencialidad cuando sea necesaria.
c) Aceptabilidad Adems de respetar plenamente las disposiciones y principios de la
Convencin, todas las instalaciones, bienes
y servicios sanitarios deben respetar los
valores culturales, las diferencias entre los
gneros, la tica mdica y ser aceptables
tanto para los adolescentes como para las
comunidades en que viven.

d) Calidad Los servicios y los bienes de salud


deben ser cientfica y mdicamente adecuados para lo cual es necesario personal
capacitado para cuidar de los adolescentes,
instalaciones adecuadas y mtodos cientficamente aceptados.
53
42. Los Estados Partes deben adoptar, siempre que sean factibles, un enfoque multisectorial para promover y proteger la salud y el
desarrollo de los adolescentes, facilitando las
vinculaciones y las asociaciones efectivas y
sostenibles entre todos los actores importantes. A nivel nacional, el enfoque impone una
colaboracin y una coordinacin estrechas y
sistemticas dentro del gobierno, as como
la necesaria participacin de todas las entidades gubernamentales pertinentes. Deben
alentarse asimismo los servicios pblicos de
salud y de otro tipo utilizados por los adolescentes y ayudarles en la bsqueda de colaborar, por ejemplo, con los profesionales
privados y/o tradicionales, las asociaciones
profesionales, las farmacias y las organizaciones que proporcionen servicios a los grupos de adolescentes vulnerables.
43. Ningn enfoque multisectorial a la promocin y proteccin de la salud y el desarrollo de
los adolescentes ser efectivo sin cooperacin
internacional. Por consiguiente, los Estados
Partes deben buscar, cuando lo consideren
adecuado, la cooperacin con los organismos
especializados, los programas y rganos de
las Naciones Unidas, las organizaciones no
gubernamentales internacionales y los organismos de ayuda bilateral, las asociaciones
profesionales internacionales y otros actores
no estatales.

Observacin General No. 4

h) Aplicar medidas para la prevencin de las


perturbaciones mentales y la promocin de
la salud mental en los adolescentes.

55

Observacin General No.5


Medidas generales de aplicacin de
la Convencin sobre los Derechos del Nio

CRC/GC/2003/5, noviembre de 2003

Nota preliminar

Introduccin

El Comit de los Derechos del Nio ha preparado esta Observacin General para describir la obligacin de los Estados Partes de
adoptar lo que han denominado medidas
generales de aplicacin. Los diversos elementos de ese concepto son complejos, y
el Comit subraya que, para desarrollar esta
descripcin, probablemente formular ms
adelante Observaciones Generales ms detalladas sobre esos diferentes elementos. En su
Observacin General N 2 (2002), titulada El
papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio,
ya ha ampliado ese concepto.

1. Cuando un Estado ratifica la Convencin


sobre los Derechos del Nio, asume, en virtud
del derecho internacional, la obligacin de aplicarla. La aplicacin es el proceso en virtud del
cual los Estados Partes toman medidas para
garantizar la efectividad de todos los derechos
reconocidos en la Convencin a todos los nios situados dentro de su jurisdiccin.1 El artculo 4 exige que los Estados Partes adopten
todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a
los derechos reconocidos en la Convencin. El
Estado es quien asume obligaciones en virtud
de la Convencin, pero en la aplicacin de sta,
es decir, en la labor de traducir en la realidad
los derechos humanos de los nios, tienen que
participar todos los sectores de la sociedad y,
desde luego, los propios nios. Es fundamental hacer que toda la legislacin interna sea plenamente compatible con la Convencin y que
los principios y las disposiciones de sta puedan aplicarse directamente y sean susceptibles
de la debida ejecucin coercitiva. Adems, el
Comit de los Derechos del Nio ha identificado toda una serie de medidas que se necesitan
para la aplicacin efectiva de la Convencin,
entre ellas el establecimiento de estructuras
especiales y la realizacin de actividades de
supervisin y formacin, as como de otras actividades, en el gobierno, en el parlamento y en
la judicatura, en todos los niveles.2

Artculo 4 Los Estados Partes adoptarn


todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad
a los derechos reconocidos en la presente
Convencin. En lo que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales,
los Estados Partes adoptarn esas medidas
hasta el mximo de los recursos de que
dispongan y, cuando sea necesario, dentro
del marco de la cooperacin internacional.

1. El Comit recuerda a los Estados Partes que, a los efectos de la Convencin, por nio se entiende todo ser humano menor de 18
aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad (art. 1).
2. En 1999, el Comit de los Derechos del Nio celebr un seminario de dos das de duracin para conmemorar el dcimo aniversario
de la adopcin de la Convencin sobre los Derechos del Nio por la Asamblea General de las Naciones Unidas. El seminario se centr
en las medidas generales de aplicacin, despus de lo cual el Comit aprob unas conclusiones y recomendaciones detalladas (vase
CRC/C/90, prr. 291).

Observacin General No. 5

54

3. Adems de estas disposiciones, hay otras


obligaciones generales en materia de aplicacin que se exponen en el artculo 2: Los
Estados Partes respetarn los derechos enunciados en la presente Convencin y asegurarn su aplicacin a cada nio sujeto a su
jurisdiccin, sin distincin alguna [...].
4. Asimismo, conforme al prrafo 2 del artculo 3, Los Estados Partes se comprometen
a asegurar al nio la proteccin y el cuidado
que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de
sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn
todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.
5. En el derecho internacional relativo a los
derechos humanos hay artculos similares
al artculo 4 de la Convencin, en los que se

exponen las obligaciones generales en materia de aplicacin, tales como el artculo 2


del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el artculo 2 del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales. El Comit de Derechos Humanos y
el Comit de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales han formulado Observaciones
Generales sobre esas disposiciones, observaciones que deben considerarse como complementarias de la presente Observacin General
y a las que se hace referencia ms abajo.4
6. El artculo 4, aunque refleja la obligacin
general de los Estados Partes en lo que se
refiere a la aplicacin, establece en su segunda frase una distincin entre, por una
parte, los derechos civiles y polticos y, por
otra, los derechos econmicos, sociales y
culturales: En lo que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales, los
Estados Partes adoptarn esas medidas
hasta el mximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del
marco de la cooperacin internacional. No
hay ninguna divisin sencilla o digna de fe
de los derechos humanos en general, o de
los derechos reconocidos por la Convencin
en particular, en esas dos categoras de derechos. En las orientaciones del Comit para
la presentacin de informes se agrupan los
artculos 7, 8, 13 a 17 y el apartado a) del
artculo 37 bajo el epgrafe Derechos y libertades civiles, pero el contexto indica
que esos no son los nicos derechos civiles
y polticos reconocidos en la Convencin.
De hecho, est claro que otros muchos artculos, entre ellos los artculos 2, 3, 6 y 12
de la Convencin, contienen elementos que
constituyen derechos civiles o polticos, lo
que refleja la interdependencia y la indivisibilidad de todos los derechos humanos. El
disfrute de los derechos econmicos, sociales y culturales est indisolublemente unido
al disfrute de los derechos civiles y polticos.

3. Orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo
al apartado a) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin (CRC/C/5, 30 de octubre de 1991); Orientaciones generales respecto de la
forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44
de la Convencin (CRC/C/58, 20 de noviembre de 1996).
4. Comit de Derechos Humanos, Observacin General N 3 (13 perodo de sesiones, 1981), Aplicacin del Pacto a nivel nacional (art.
2); Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin General N 3 (quinto perodo de sesiones, 1990), La ndole
de las obligaciones de los Estados Partes (prrafo 1 del artculo 2); asimismo, Observacin General N 9 (19 perodo de sesiones,
1998), La aplicacin interna del Pacto, donde se desarrollan ciertos elementos de la Observacin General N 3. La Oficina del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos publica regularmente una recopilacin de las Observaciones
Generales y recomendaciones generales de los rganos creados en virtud de tratados (HRI/GEN/1/Rev.6).

Como se seala en el prrafo 25, el Comit


cree que se debe reconocer la posibilidad de
invocar ante los tribunales los derechos econmicos, sociales y culturales, as como los
derechos civiles y polticos.
7. La segunda frase del artculo 4 refleja la
aceptacin realista de que la falta de recursos,
financieros y de otra ndole, puede entorpecer
la plena aplicacin de los derechos econmicos, sociales y culturales en algunos Estados;
esto introduce la idea de la realizacin progresiva de tales derechos: los Estados tienen
que poder demostrar que han adoptado medidas hasta el mximo de los recursos de que
dispongan y, cuando sea necesario, que han
solicitado la cooperacin internacional. Los
Estados, cuando ratifican la Convencin, asumen la obligacin no slo de aplicarla dentro
de su jurisdiccin, sino tambin de contribuir,
mediante la cooperacin internacional, a que
se aplique en todo el mundo.
8. La frase es similar a la utilizada en el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, y el Comit est plenamente de acuerdo con el Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales en que,
aunque se demuestre que los recursos disponibles son insuficientes, sigue en pie la
obligacin de que el Estado Parte se empee
en asegurar el disfrute ms amplio posible
de los derechos pertinentes dadas las circunstancias reinantes.5 Sean cuales fueren
sus circunstancias econmicas, los Estados
estn obligados a adoptar todas las medidas
posibles para dar efectividad a los derechos
del nio, prestando especial atencin a los
grupos ms desfavorecidos.
9. Las medidas generales de aplicacin identificadas por el Comit y descritas en esta
Observacin General tienen por finalidad promover el pleno disfrute de todos los derechos
reconocidos en la Convencin por todos los
nios, mediante la promulgacin de disposiciones legislativas, el establecimiento de
5. Observacin General N 3, HRI/GEN/1/Rev.6, prr. 11, pg. 19.

rganos de coordinacin y supervisin, tanto gubernamentales como independientes,


la reunin de datos de gran alcance, la concienciacin, la formacin y la formulacin y
aplicacin de las polticas, los servicios y los
programas apropiados. Uno de los resultados
satisfactorios de la adopcin y de la ratificacin casi universal de la Convencin ha sido
la creacin, en el plano nacional, de toda una
serie de nuevos rganos, estructuras y actividades orientados y adaptados a los nios:
dependencias encargadas de los derechos del
nio en el gobierno, ministros que se ocupan
de los nios, comits interministeriales sobre
los nios, comits parlamentarios, anlisis de
las repercusiones sobre los nios, presupuestos para los nios, informes sobre la situacin
de los derechos de los nios, coaliciones de
organizaciones no gubernamentales (ONG)
sobre los derechos de los nios, defensores
de los nios, comisionados de derechos de
los nios, etc.
10. Esos cambios, aunque algunos de ellos
pueden parecer superficiales en gran parte,
indican, al menos, que ha cambiado la percepcin que se tiene del lugar del nio en la
sociedad, que se est dispuesto a dar mayor
prioridad poltica a los nios y que se est
cobrando mayor conciencia de las repercusiones que la buena gestin de los asuntos
pblicos tiene sobre los nios y sobre sus
derechos humanos.
11. El Comit subraya que, en el contexto de
la Convencin, los Estados han de considerar que su funcin consiste en cumplir unas
claras obligaciones jurdicas para con todos y
cada uno de los nios. La puesta en prctica
de los derechos humanos de los nios no ha
de considerarse como un proceso caritativo
que consista en hacer favores a los nios.
12. La adopcin de una perspectiva basada
en los derechos del nio, mediante la accin
del gobierno, del parlamento y de la judicatura, es necesaria para la aplicacin efectiva

57

Observacin General No. 5

56

2. En su examen peridico de los informes presentados por los Estados Partes con arreglo
a la Convencin, el Comit presta particular
atencin a lo que ha denominado medidas
generales de aplicacin. En las observaciones finales que formul tras ese examen, el
Comit hace recomendaciones especficas
sobre esas medidas generales. El Comit
espera que los Estados Partes describan, en
sus futuros informes peridicos, las medidas
adoptadas en cumplimiento de esas recomendaciones. En las orientaciones generales
del Comit para la presentacin de informes,
los artculos de la Convencin se renen en
grupos.3 El primer grupo es el relativo a las
medidas generales de aplicacin, y en l se
renen el artculo 4, el artculo 42 (obligacin
de dar a conocer ampliamente el contenido de
la Convencin a los nios y a los adultos; vase el prrafo 66 infra) y el prrafo 6 del artculo 44 (obligacin de dar amplia difusin a los
informes en el Estado Parte; vase el prrafo
71 infra).

58

Artculo 2 Obligacin de los Estados de


respetar los derechos enunciados en la
Convencin y de asegurar su aplicacin a
cada nio sujeto a su jurisdiccin, sin distincin alguna.
Esta obligacin de no discriminacin exige
que los Estados identifiquen activamente a
los nios y grupos de nios cuando el reconocimiento y la efectividad de sus derechos
pueda exigir la adopcin de medidas especiales. Por ejemplo, el Comit subraya en
particular, la necesidad de que los datos que
se renan se desglosen para poder identificar
las discriminaciones existentes o potenciales. La lucha contra la discriminacin puede
exigir que se modifique la legislacin, que se
introduzcan cambios en la administracin,
que se modifique la asignacin de recursos y
que se adopten medidas educativas para hacer que cambien las actitudes. Hay que poner
de relieve que la aplicacin del principio no
discriminatorio de la igualdad de acceso a los
derechos no significa que haya que dar un trato idntico. En una Observacin General del
Comit de Derechos Humanos se ha subrayado la importancia de tomar medidas especiales para reducir o eliminar las condiciones que
llevan a la discriminacin.6
Artculo 3, prrafo 1 El inters superior del
nio como consideracin primordial en todas las medidas concernientes a los nios.
El artculo se refiere a las medidas que tomen
las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los rganos legislativos.
El principio exige la adopcin de medidas
activas por el gobierno, el parlamento y la
judicatura. Todos los rganos o instituciones
legislativos, administrativos y judiciales han

de aplicar el principio del inters superior del


nio estudiando sistemticamente cmo los
derechos y los intereses del nio se ven afectados o se vern afectados por las decisiones
y las medidas que adopten; por ejemplo, una
ley o una poltica propuestas o existentes, una
medida administrativa o una decisin de los
tribunales, incluyendo las que no se refieren
directamente a los nios pero los afectan
indirectamente.
Artculo 6 El derecho intrnseco del nio a
la vida y la obligacin de los Estados Partes
de garantizar en la mxima medida posible
la supervivencia y el desarrollo del nio.
El Comit espera que los Estados interpreten
el trmino desarrollo en su sentido ms
amplio, como concepto holstico que abarca
el desarrollo fsico, mental, espiritual, moral,
psicolgico y social del nio. Las medidas de
aplicacin deben estar dirigidas a conseguir el
desarrollo ptimo de todos los nios.
Artculo 12 El derecho del nio a expresar
su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio y a que se tengan
debidamente en cuenta esas opiniones.
Este principio, que pone de relieve la funcin del nio como participante activo en la
promocin, proteccin y vigilancia de sus
derechos, se aplica igualmente a todas las
medidas adoptadas por los Estados para aplicar la Convencin.
La apertura de los procesos de adopcin de
decisiones oficiales a los nios constituye un
reto positivo al que el Comit estima que los
Estados estn respondiendo cada vez ms.
Como pocos Estados han reducido ya la mayora de edad electoral a menos de 18 aos,
es an ms necesario lograr que la opinin de
los nios sin derecho de voto sea respetada
en el gobierno y en el parlamento. Si se quiere
que las consultas sean tiles, es preciso dar
acceso tanto a los documentos como a los

6. Comit de Derechos Humanos, Observacin General N 18 (1989), HRI/GEN/1/Rev. 6, pgs. 168 y ss.

procedimientos. Ahora bien, es relativamente fcil aparentar que se escucha a los nios,
pero para atribuir la debida importancia a la
opinin de los nios se necesita un autntico cambio. El escuchar a los nios no debe
considerarse como un fin en s mismo, sino
ms bien como un medio de que los Estados
hagan que sus interacciones con los nios y
las medidas que adopten en favor de los nios
estn cada vez ms orientadas a la puesta en
prctica de los derechos de los nios.
Los acontecimientos nicos o regulares como
los parlamentos de los nios pueden ser alentadores y suscitar la concienciacin general.
Ahora bien, el artculo 12 exige que las disposiciones sean sistemticas y permanentes.
La participacin de los nios y las consultas
con los nios tienen tambin que tratar de no
ser meramente simblicas y han de estar dirigidas a determinar unas opiniones que sean
representativas. El nfasis que se hace en el
prrafo 1 del artculo 12 en los asuntos que
afectan al nio implica que se trate de conocer la opinin de determinados grupos de nios sobre cuestiones concretas; por ejemplo
la opinin de los nios que tienen experiencia
con el sistema de justicia de nios, nias y
adolescentes sobre las propuestas de modificacin de las leyes aplicables en esa esfera,
o la opinin de los nios adoptados y de los
nios que se encuentran en familias de adopcin sobre las leyes y las polticas en materia
de adopcin. Es importante que los gobiernos
establezcan una relacin directa con los nios,
y no simplemente una relacin por conducto
de ONG o de instituciones de derechos humanos. En los primeros aos de vigencia de
la Convencin, las ONG desempearon una
importante funcin innovadora al adoptar
estrategias en las que se daba participacin a
los nios, pero interesa tanto a los gobiernos
como a los nios que se establezcan los contactos directos apropiados.

Examen de las reservas


13. En sus orientaciones para la presentacin
de informes relativos a las medidas generales
de aplicacin, el Comit empieza invitando a
cada Estado Parte a que indique si considera
necesario mantener las reservas que haya hecho, en su caso, o si tiene la intencin de retirarlas.7 Los Estados Partes en la Convencin
tienen derecho a formular reservas en el momento de su ratificacin o de su adhesin
(art. 51). El objetivo del Comit de lograr que
se respeten plena e incondicionalmente los
derechos humanos de los nios slo puede
alcanzarse si los Estados retiran sus reservas. El Comit, durante su examen de los informes, recomienda invariablemente que se
examinen y se retiren las reservas. Cuando
un Estado, despus de examinar una reserva,
decide mantenerla, el Comit pide que en el
siguiente informe peridico de ese Estado se
explique plenamente esa decisin. El Comit
seala a la atencin de los Estados Partes el
aliento dado por la Conferencia Mundial de
Derechos Humanos al examen y a la retirada
de las reservas.8
14. El artculo 2 de la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados define la
reserva como una declaracin unilateral,
cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar,
aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a
l, con objeto de excluir o modificar los efectos
jurdicos de ciertas disposiciones del tratado
en su aplicacin a ese Estado. La Convencin
de Viena dispone que los Estados podrn, en
el momento de la ratificacin de un tratado
o de la adhesin a un tratado, formular una
reserva, a menos que sta sea incompatible
con el objeto y el fin del tratado (art. 19).
15. El prrafo 2 del artculo 51 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio refleja esa disposicin: No se aceptar ninguna
reserva incompatible con el objeto y el propsito de la presente Convencin. Preocupa

7. Orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo
al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin, CRC/C/58, 20 de noviembre de 1996, prr. 11.
8. Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Viena, 14 a 25 de junio de 1993, Declaracin y Programa de Accin de Viena, A/
CONF.157/23.

59

Observacin General No. 5

de toda la Convencin, particularmente habida cuenta de los siguientes artculos de la


Convencin identificados por el Comit como
principios generales.

16. El Comit seala que, en algunos casos,


los Estados Partes han presentado objeciones
formales a esas reservas tan amplias de otros
Estados Partes. El Comit encomia cualquier
medida que contribuya a asegurar el respeto
ms amplio posible de la Convencin en todos los Estados Partes.

Ratificacin de otros instrumentos internacionales clave relativos a los


Derechos Humanos
17. En su examen de las medidas generales
de aplicacin, y teniendo en cuenta los principios de la indivisibilidad y la interdependencia de los derechos humanos, el Comit
insta invariablemente a los Estados Partes a
que, si todava no lo han hecho, ratifiquen los
dos Protocolos Facultativos de la Convencin
sobre los Derechos del Nio (sobre la participacin de nios en los conflictos armados y
sobre la venta de nios, la prostitucin infantil
y la utilizacin de nios en la pornografa), as
como los otros seis principales instrumentos
internacionales relativos a los derechos humanos. Durante su dilogo con los Estados
Partes, el Comit los alienta frecuentemente a
que consideren la posibilidad de ratificar otros
instrumentos internacionales pertinentes. En
el anexo de esta Observacin General figura
una lista no exhaustiva de esos instrumentos,
lista que el Comit actualizar peridicamente.

Disposiciones legislativas
18. El Comit considera que la revisin general de toda la legislacin interna y las directrices administrativas conexas para garantizar
el pleno cumplimiento de la Convencin
constituye una obligacin. La experiencia
adquirida durante el examen no slo del
informe inicial sino tambin ahora de los
informes peridicos segundo y tercero presentados en virtud de la Convencin indica
que el proceso de revisin a nivel nacional
se ha iniciado, en la mayora de los casos,
pero debe ser ms riguroso. En la revisin se
debe examinar la Convencin no slo artculo por artculo sino tambin globalmente, y
se debe reconocer la interdependencia y la
indivisibilidad de los derechos humanos. La
revisin debe ser continua en vez de nica,
y en ella se debe examinar tanto la legislacin propuesta como la legislacin en vigor.
Aunque es importante que ese proceso de
revisin se incorpore a las actividades de
todos los departamentos gubernamentales
competentes, tambin conviene que lleven a
cabo una revisin independiente los comits
y reuniones de los parlamentos, las instituciones nacionales de derechos humanos, las
ONG, los intelectuales, y los nios y jvenes
afectados, entre otras entidades y personas.
19. Los Estados Partes tienen que hacer, por
todos los medios adecuados, que las disposiciones de la Convencin surtan efecto jurdico
en el ordenamiento jurdico interno. Esto sigue siendo un problema para muchos Estados
Partes. Es especialmente importante aclarar el
mbito de aplicacin de la Convencin en los
Estados en los que sta se aplica directamente
en el derecho interno y en otros en los que
se afirma que la Convencin tiene rango de
disposicin constitucional o ha sido incorporada en el derecho interno.
20. El Comit acoge con satisfaccin la incorporacin de la Convencin al derecho interno, incorporacin que es el procedimiento

tradicional de aplicacin de los instrumentos


internacionales de derechos humanos en
algunos Estados, pero no en todos ellos. La
incorporacin debe significar que las disposiciones de la Convencin pueden ser invocadas directamente ante los tribunales y ser
aplicada por las autoridades nacionales y que
la Convencin prevalece en caso de conflicto
con la legislacin interna o la prctica comn.
La incorporacin, por s sola no evita la necesidad de hacer que todo el derecho interno
pertinente, incluso el derecho local o consuetudinario, se ajuste a la Convencin. En caso
de conflicto en la legislacin, siempre debe
prevalecer la Convencin, conforme al artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados. Cuando un Estado
delegue poderes para legislar en los gobiernos
regionales o territoriales federados, deber
exigir asimismo a esos gobiernos subsidiarios
que legislen en el marco de la Convencin y
garanticen su aplicacin efectiva (vanse tambin los prrafos 40 y siguientes infra).
21. Algunos Estados han indicado al Comit
que la inclusin en su Constitucin de garantas de los derechos para todos es suficiente
para garantizar el respeto de esos derechos en
el caso de los nios. El criterio para saber si
es as consiste en determinar si, en el caso de
los nios, los derechos aplicables tienen efectividad realmente y se pueden invocar directamente ante los tribunales. El Comit acoge
con satisfaccin la inclusin de artculos sobre
los derechos del nio en las constituciones
nacionales, reflejando as los principios clave
de la Convencin, lo que contribuye a subrayar la idea esencial de la Convencin: que los
nios, al igual que los adultos, son titulares
de los derechos humanos. Sin embargo, esa
inclusin no garantiza automticamente que
se respeten los derechos de los nios. A fin
de promover la plena aplicacin de esos derechos, incluido, cuando proceda, el ejercicio de
los derechos por los propios nios, puede ser
necesario adoptar disposiciones adicionales,
legislativas o de otra ndole.

22. El Comit destaca, en particular, la importancia de que el derecho interno refleje


los principios generales establecidos en la
Convencin (arts. 2, 3, 6; vase el prrafo 12
supra). El Comit acoge con satisfaccin la
refundicin de la legislacin relativa a los derechos del nio, que puede subrayar y poner
de relieve los principios de la Convencin. Sin
embargo, el Comit seala que es fundamental adems que todas las leyes sectoriales
pertinentes (sobre la educacin, la salud, la
justicia, etc.) reflejen de manera coherente los
principios y las normas de la Convencin.
23. El Comit alienta a todos los Estados
Partes a que promulguen y apliquen dentro
de su jurisdiccin disposiciones jurdicas que
sean ms conducentes a la realizacin de los
derechos del nio que las contenidas en la
Convencin, teniendo en cuenta el artculo 41.
El Comit subraya que los dems instrumentos internacionales relativos a los derechos
humanos se aplican a todas las personas de
menos de 18 aos de edad.

Posibilidad de invocar los


derechos ante los tribunales
24. Para que los derechos cobren sentido,
se debe disponer de recursos efectivos para
reparar sus violaciones. Esta exigencia est
implcita en la Convencin, y se hace referencia a ella sistemticamente en los otros seis
principales instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos. La situacin
especial y dependiente de los nios les crea
dificultades reales cuando los nios quieren
interponer recursos por la violacin de sus
derechos. Por consiguiente, los Estados deben tratar particularmente de lograr que los
nios y sus representantes puedan recurrir
a procedimientos eficaces que tengan en
cuenta las circunstancias de los nios. Ello
debera incluir el suministro de informacin
adaptada a las necesidades del nio, el asesoramiento, la promocin, incluido el apoyo a la

61

Observacin General No. 5

60

profundamente al Comit que algunos


Estados hayan formulado reservas que evidentemente infringen el prrafo 2 del artculo
51, por ejemplo sealando que el respeto de la
Convencin est limitado por la Constitucin
o la legislacin vigentes del Estado, incluyendo en algunos casos el derecho religioso. El
artculo 27 de la Convencin de Viena sobre
el Derecho de los Tratados dispone que Una
parte no podr invocar las disposiciones de su
derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.

25. Como se ha sealado en el prrafo 6 supra, el Comit subraya que los derechos econmicos, sociales y culturales, as como los
derechos civiles y polticos, deben poder invocarse ante los tribunales Es esencial que en la
legislacin nacional se establezcan derechos
lo suficientemente concretos como para que
los recursos por su infraccin sean efectivos.

Disposiciones
administrativas y
de otra ndole
26. El Comit no puede prescribir en detalle
las medidas que cada Estado Parte considerar apropiadas para garantizar la aplicacin
efectiva de la Convencin. Sin embargo, basndose en la experiencia adquirida en su
primer decenio durante el examen de los
informes de los Estados Partes, as como en
su dilogo continuo con los gobiernos, con
los organismos y organismos conexos de las
Naciones Unidas, con las ONG y con otros
rganos competentes, el Comit ha recogido
en el presente documento algunos consejos
esenciales para los Estados.
27. El Comit cree que la aplicacin efectiva
de la Convencin exige una coordinacin intersectorial visible para reconocer y realizar
los derechos del nio en toda la administracin pblica, entre los diferentes niveles de
la administracin y entre la administracin y
la sociedad civil, incluidos especialmente los
propios nios y jvenes. Invariablemente,

muchos departamentos gubernamentales diferentes y otros rganos gubernamentales o


cuasi gubernamentales influyen en las vidas
de los nios y en el goce de sus derechos.
Hay pocos departamentos gubernamentales,
si es que hay alguno, que no tengan efectos,
directos o indirectos, en la vida de los nios.
Es necesaria una vigilancia rigurosa de la aplicacin, vigilancia que debera incorporarse al
proceso de gobierno a todos los niveles, pero
tambin una vigilancia independiente por parte de las instituciones nacionales de derechos
humanos, las ONG y otras entidades.

A. Elaboracin de una amplia


estrategia nacional basada en
la Convencin
28. La administracin pblica, en su conjunto
y en todos sus niveles, si se quiere que promueva y respete los derechos del nio, debe
trabajar sobre la base de una estrategia nacional unificadora, amplia, fundada en los derechos y basada en la Convencin.
29. El Comit encomia la elaboracin de una
amplia estrategia nacional, o plan nacional
de accin en favor de los nios, basada en la
Convencin. El Comit espera que los Estados
Partes tengan en cuenta las recomendaciones formuladas en sus observaciones finales
sobre los informes peridicos cuando elaboren y revisen sus estrategias nacionales. Esa
estrategia, si se quiere que sea eficaz, ha de
guardar relacin con la situacin de todos los
nios y con todos los derechos reconocidos
en la Convencin. La estrategia deber elaborarse mediante un proceso de consulta,
incluso con los nios y los jvenes y con las
personas que viven y trabajan con ellos. Como
se ha sealado ms arriba (prr. 12), para celebrar consultas serias con los nios es necesario que haya una documentacin y unos y
procesos especiales que tengan en cuenta la
sensibilidad del nio; no se trata simplemente
de hacer extensivo a los nios el acceso a los
procesos de los adultos.

30. Ser necesario concentrarse especialmente en determinar los grupos de nios marginados y desfavorecidos y darles prioridad. El
principio de no discriminacin enunciado en
la Convencin exige que todos los derechos
garantizados por la Convencin se reconozcan
para todos los nios dentro de la jurisdiccin
de los Estados. Como se ha sealado ms arriba (prr. 12), el principio de no discriminacin
no impide que se adopten medidas especiales
para disminuir la discriminacin.
31. Para conferir autoridad a la estrategia, es
necesario que sta se apruebe al ms alto nivel de gobierno. Asimismo, es preciso que se
vincule a la planificacin nacional del desarrollo y se incluya en los presupuestos nacionales; de otro modo, la estrategia puede quedar
marginada fuera de los principales procesos
de adopcin de decisiones.
32. La estrategia no debe ser simplemente una
lista de buenas intenciones, sino que debe
comprender una descripcin de un proceso
sostenible destinado a dar efectividad a los derechos de los nios en todo el Estado y debe
ir ms all de las declaraciones de poltica y
de principio para fijar unos objetivos reales
y asequibles en relacin con toda la gama de
derechos econmicos, sociales, culturales, civiles y polticos para todos los nios. La amplia
estrategia nacional puede traducirse en planes
nacionales de accin sectoriales, por ejemplo
para la educacin y la salud, en los que se
establezcan objetivos especficos, se prevean
medidas de aplicacin selectivas y se asignen
recursos financieros y humanos. La estrategia
establecer inevitablemente prioridades, pero
no se deben descuidar ni diluir en modo alguno las obligaciones concretas que los Estados
Partes han asumido en virtud de la Convencin.
Para aplicar la estrategia se debe disponer
de los fondos necesarios, tanto humanos
como financieros.
33. La elaboracin de una estrategia nacional no es una tarea que se lleve a cabo una

sola vez. Una vez preparada, la estrategia


deber ser ampliamente difundida en toda la
administracin pblica y entre la poblacin,
incluidos los nios (una traducida a versiones adaptadas a las necesidades del nio,
as como a los idiomas apropiados, y una
vez presentada en las formas adecuadas). La
estrategia deber incluir disposiciones para
la supervisin y el examen continuo, para la
actualizacin peridica y para la presentacin de informes peridicos al parlamento y a
la poblacin.
34. Los planes nacionales de accin a cuya
elaboracin se alent a los Estados tras la primera Cumbre Mundial en favor de la Infancia,
celebrada en 1990, guardaban relacin con los
compromisos particulares establecidos por los
pases que asistieron a la Cumbre.9 En 1993,
en la Declaracin y el Programa de Accin de
Viena, aprobados por la Conferencia Mundial
de Derechos Humanos, se inst a los Estados
a que integraran la Convencin sobre los
Derechos del Nio en sus planes nacionales
de accin en materia de derechos humanos.10
35. En el documento final del perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General
de las Naciones Unidas sobre la infancia,
celebrado en 2002, tambin se exhorta a los
Estados a que formulen o refuercen, con
carcter urgente, de ser posible para fines de
2003, planes de accin nacionales y, si procede, regionales, con un calendario concreto
de objetivos y metas mensurables que se basen en el presente Plan de Accin [...].11 El
Comit acoge con satisfaccin los compromisos contrados por los Estados para lograr los
objetivos y metas establecidos en el perodo
extraordinario de sesiones sobre la infancia y
consignados en el documento final, Un mundo apropiado para los nios. Sin embargo, el
Comit subraya que el hecho de contraer compromisos especiales en reuniones mundiales
no reduce en modo alguno las obligaciones
jurdicas contradas por los Estados Partes en
virtud de la Convencin. De igual forma, la

9. Cumbre Mundial en favor de la Infancia, Declaracin Mundial sobre la Supervivencia, la Proteccin y el Desarrollo del Nio y Plan
de Accin para la Aplicacin de la Declaracin Mundial sobre la Supervivencia, la Proteccin y el Desarrollo del Nio en el decenio
de 1990, CF/WSC/1990/WS-001, Naciones Unidas, Nueva York, 30 de septiembre de 1990.
10. Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Viena, 14 a 25 de junio de 1993, Declaracin y Programa de Accin de Viena, A/
CONF.157/23.
11. Un mundo apropiado para los nios, documento final del perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General de las
Naciones Unidas sobre la infancia, 2002, prr. 59.

63

Observacin General No. 5

62

autopromocin, y el acceso a procedimientos


independientes de denuncia y a los tribunales con la asistencia letrada y de otra ndole
necesaria. Cuando se comprueba que se han
violado los derechos, debera existir una reparacin apropiada, incluyendo una indemnizacin, y, cuando sea necesario, la adopcin de
medidas para promover la recuperacin fsica
y psicolgica, la rehabilitacin y la reintegracin, segn lo dispuesto en el artculo 39.

64

Los Estados deberan integrar su respuesta al


perodo extraordinario de sesiones de 2002
y a otras conferencias mundiales pertinentes
en su estrategia global de aplicacin de la
Convencin en su conjunto.
36. El documento final alienta asimismo a los
Estados Partes a que consideren la posibilidad de incluir en los informes que presenten al
Comit de los Derechos del Nio informacin
sobre las medidas adoptadas y los resultados
obtenidos en la aplicacin del presente Plan
de Accin.12 El Comit aprueba esta propuesta, se compromete a supervisar los progresos
realizados para cumplir los compromisos
contrados en el perodo extraordinario de sesiones y dar nuevas orientaciones en sus directrices revisadas para la preparacin de los
informes peridicos que se han de presentar
en virtud de la Convencin.

B. Coordinacin de la aplicacin
de los derechos del nio
37. Durante el examen de los informes de
los Estados Partes, el Comit ha considerado
casi invariablemente necesario alentar una
mayor coordinacin de los poderes pblicos
con miras a garantizar la aplicacin efectiva:
coordinacin entre los departamentos de la
administracin central, entre las diferentes
provincias y regiones, entre la administracin
central y otros niveles de la administracin y
entre los poderes pblicos y la sociedad civil.
La finalidad de la coordinacin es velar por
que se respeten todos los principios y normas
enunciados en la Convencin para todos los
nios sometidos a la jurisdiccin del Estado;
hacer que las obligaciones dimanantes de la
ratificacin de la Convencin o de la adhesin
a sta sean reconocidas no slo por los principales departamentos cuyas actividades tienen
12. Ibd., apartado a) del prrafo 61.

considerables repercusiones sobre los nios


(en las esferas de la educacin, de la salud,
del bienestar, etc.), sino tambin por todos los
poderes pblicos, incluidos, por ejemplo, los
departamentos que se ocupan de las finanzas,
de la planificacin, del empleo y de la defensa,
en todos los niveles.
38. El Comit considera que, dado que es un
rgano creado en virtud de un tratado, no es
aconsejable que intente prescribir unas disposiciones concretas que puedan ser apropiadas
para los sistemas de gobierno, muy diferentes, de los distintos Estados Partes. Existen
muchos modos oficiales y oficiosos de lograr
una coordinacin efectiva, por ejemplo los
comits interministeriales e interdepartamentales para la infancia. El Comit propone que
los Estados Partes, si no lo han hecho todava, revisen los mecanismos del gobierno
desde el punto de vista de la aplicacin de la
Convencin y, en particular, de los cuatro artculos que establecen los principios generales
(vase el prrafo 12 supra).
39. Muchos Estados Partes han establecido
ventajosamente un departamento o dependencia concreto cercano al centro del gobierno, en
algunos casos en la oficina del Presidente o
Primer Ministro o en el gabinete, con el objetivo de coordinar la aplicacin de los derechos y
la poltica relativa a la infancia. Como se ha sealado anteriormente, las medidas adoptadas
por prcticamente todos los departamentos
gubernamentales tienen repercusiones sobre
la vida de los nios. No es posible concentrar
en un nico departamento las funciones de todos los servicios que se ocupan de los nios,
y, en cualquier caso, hacerlo podra entraar
el peligro de marginar ms a los nios en el
gobierno. En cambio, una dependencia especial, si se le confiere autoridad de alto nivel
(informar directamente, por ejemplo, al Primer
Ministro, al Presidente o un comit del gabinete sobre las cuestiones relacionadas con la infancia), puede contribuir tanto a la consecucin
del objetivo general de hacer que los nios

sean ms visibles en el gobierno como a la


coordinacin para lograr que los derechos del
nio se respeten en todo el gobierno y a todos
los niveles del gobierno. Esa dependencia podra estar facultada para elaborar la estrategia
general sobre la infancia y supervisar su aplicacin, as como para coordinar la presentacin
de informes en virtud de la Convencin.

C. Descentralizacin, federalizacin y delegacin


40. El Comit ha considerado necesario insistir ante muchos Estados en que la descentralizacin del poder, mediante la transferencia y
la delegacin de facultades gubernamentales,
no reduce en modo alguno la responsabilidad
directa del gobierno del Estado Parte de cumplir sus obligaciones para con todos los nios
sometidos a su jurisdiccin, sea cual fuera la
estructura del Estado.
41. El Comit reitera que, en todas las circunstancias, el Estado que ratific la Convencin o
se adhiri a ella sigue siendo responsable de
garantizar su plena aplicacin en todos los territorios sometidos a su jurisdiccin. En todo
proceso de transferencia de competencias, los
Estados Partes tienen que asegurarse de que
las autoridades a las que se traspasan las competencias disponen realmente de los recursos
financieros, humanos y de otra ndole necesarios para desempear eficazmente las funciones relativas a la aplicacin de la Convencin.
Los gobiernos de los Estados Partes han de
conservar las facultades necesarias para exigir el pleno cumplimiento de la Convencin
por las administraciones autnomas o las
autoridades locales y han de establecer mecanismos permanentes de vigilancia para
que la Convencin se respete y se aplique a
todos los nios sometidos a su jurisdiccin,
sin discriminacin. Adems, han de existir salvaguardias para que la descentralizacin o la
transferencia de competencias no conduzca a
una discriminacin en el goce de los derechos
de los nios en las diferentes regiones.

D. Privatizacin
42. El proceso de privatizacin de los servicios
puede tener graves repercusiones sobre el reconocimiento y la realizacin de los derechos
del nio. El Comit dedic su da de debate
general de 2002 al tema El sector privado
como proveedor de servicios y su funcin
en la realizacin de los derechos del nio, y
defini el sector privado en el sentido de que
abarca las empresas, las ONG y otras asociaciones privadas con y sin fines de lucro. Tras
ese da de debate general, el Comit adopt
recomendaciones concretas que seal a la
atencin de los Estados Partes.13
43. El Comit subraya que los Estados Partes
en la Convencin tienen la obligacin jurdica
de respetar y promover los derechos del nio
con arreglo a lo dispuesto en la Convencin,
lo que incluye la obligacin de velar por que
los proveedores privados de servicios acten de conformidad con sus disposiciones,
crendose as obligaciones indirectas para
esas entidades.
44. El Comit pone de relieve que el hecho
de permitir que el sector privado preste servicios, dirija instituciones, etc. no reduce en
modo alguno la obligacin del Estado de
garantizar el reconocimiento y la realizacin
plenos de todos los derechos enunciados en
la Convencin a todos los nios sometidos a
su jurisdiccin (prrafo 1 del artculo 2 y prrafo 2 del artculo 3). El prrafo 1 del artculo
3 dispone que, en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas, una consideracin
primordial a que se atender ser el inters
superior del nio. El prrafo 3 del artculo 3
exige el establecimiento de las normas apropiadas por los rganos competentes (rganos
con la competencia jurdica adecuada), particularmente en la esfera de la salud, sobre el
volumen y la idoneidad de su personal. Ello
requiere una inspeccin rigurosa para asegurar el cumplimiento de la Convencin. El

13. Comit de los Derechos del Nio, informe sobre el 31 perodo de sesiones, septiembre a octubre de 2002, Da de debate general
sobre El sector privado como proveedor de servicios y su funcin en la realizacin de los derechos del nio, prrs. 630 a 653.

65

Observacin General No. 5

preparacin de planes de accin concretos en


respuesta al perodo extraordinario de sesiones no disminuye la necesidad de una amplia
estrategia de aplicacin de la Convencin.

66

E. Vigilancia de la aplicacin:
necesidad de valorar y evaluar
los efectos sobre los nios
45. Para que el inters superior del nio (prrafo 1 del artculo 3) sea una consideracin
primordial a la que se atienda, y para que
todas las disposiciones de la Convencin se
respeten al promulgar disposiciones legislativas y formular polticas en todos los niveles
de los poderes pblicos, as como al aplicar
esas disposiciones legislativas y esas polticas en todos los niveles, se requiere un proceso continuo de valoracin de los efectos
sobre los nios (previendo las consecuencias
de cualquier proyecto de ley o propuesta
de poltica o de asignacin presupuestaria
que afecte a los nios y al disfrute de sus
derechos) y de evaluacin de los efectos sobre los nios (juzgando las consecuencias
reales de la aplicacin). Este proceso tiene
que incorporarse, a todos los niveles de gobierno y lo antes posible, en la formulacin
de polticas.

sobre el anlisis de los efectos. Cada Estado


debera considerar de qu manera puede
garantizar el cumplimiento del prrafo 1 del
artculo 3 y hacerlo de modo que promueva
ms la integracin visible de los nios en la
formulacin de polticas y la sensibilizacin
sobre sus derechos.

F. Reunin de datos y anlisis


y elaboracin de indicadores

46. La autovigilancia y la evaluacin son una


obligacin para los gobiernos. No obstante,
el Comit considera asimismo esencial que
exista una vigilancia independiente de los
progresos logrados en la aplicacin por parte,
por ejemplo, de los comits parlamentarios,
las ONG, las instituciones acadmicas, las
asociaciones profesionales, los grupos de jvenes y las instituciones independientes que
se ocupan de los derechos humanos (vase el
prrafo 65 infra).

48. La reunin de datos suficientes y fiables


sobre los nios, desglosados para poder determinar si hay discriminaciones o disparidades en la realizacin de sus derechos, es parte
esencial de la aplicacin. El Comit recuerda
a los Estados Partes que es necesario que
la reunin de datos abarque toda la infancia, hasta los 18 aos. Tambin es necesario
que la recopilacin de datos se coordine en
todo el territorio a fin de que los indicadores
sean aplicables a nivel nacional. Los Estados
deben colaborar con los institutos de investigacin pertinentes y fijarse como objetivo el
establecimiento de un panorama completo
de los progresos alcanzados en la aplicacin,
con estudios cualitativos y cuantitativos. Las
directrices en materia de presentacin de informes aplicables a los informes peridicos
exigen que se recojan datos estadsticos desglosados detallados y otra informacin que
abarque todas las esferas de la Convencin.
Es fundamental no slo establecer sistemas
eficaces de reunin de datos, sino tambin
hacer que los datos recopilados se evalen y
utilicen para valorar los progresos realizados
en la aplicacin, para determinar los problemas existentes y para informar sobre toda la
evolucin de las polticas relativas a la infancia. La evaluacin requiere la elaboracin de
indicadores sobre todos los derechos garantizados por la Convencin.

47. El Comit encomia a algunos Estados que


han promulgado disposiciones legislativas
que exigen que se preparen y presenten al
parlamento y a la poblacin informes oficiales

49. El Comit encomia a los Estados Partes que


han empezado a publicar amplios informes
anuales sobre la situacin de los derechos
del nio en su jurisdiccin. La publicacin y la

extensa difusin de esos informes, as como


los debates sobre ellos, incluso en el parlamento, puede llevar a la amplia participacin
pblica en la aplicacin. Las traducciones, incluidas las versiones adaptadas a los nios,
son fundamentales para lograr la participacin de los nios y de los grupos minoritarios
en el proceso.
50. El Comit subraya que, en muchos casos,
slo los propios nios estn en condiciones
de decir si se reconocen y realizan plenamente sus derechos. Es probable que las entrevistas con los nios y la utilizacin de los nios
como investigadores (con las salvaguardias
adecuadas) constituya una importante manera de averiguar, por ejemplo, hasta qu punto
sus derechos civiles, incluido el derecho fundamental consagrado en el artculo 12 a que
se escuchen y tengan debidamente en cuenta
sus opiniones, se respetan en la familia, la escuela, etc.

G. Visibilidad de los nios en


los presupuestos
51. En sus directrices para la presentacin de
informes y en el examen de los informes de los
Estados Partes, el Comit ha prestado mucha
atencin a la determinacin y el anlisis de los
recursos destinados a los nios en los presupuestos nacionales y en otros presupuestos.14
Ningn Estado puede decir si para dar efectividad a los derechos econmicos, sociales y
culturales est adoptando medidas hasta el
mximo de los recursos de que disponga,
como lo dispone el artculo 4, a menos que
pueda determinar la proporcin de los presupuestos nacionales y de otros presupuestos
que se destinan al sector social y, dentro de
ste, a los nios, tanto directa como indirectamente. Algunos Estados han afirmado que
no es posible analizar as los presupuestos
nacionales. Sin embargo, otros lo han hecho
y publican presupuestos para la infancia
anuales. El Comit necesita saber qu medidas se han adoptado en todos los niveles de

gobierno para que la planificacin y la adopcin de decisiones, en particular presupuestarias, en los sectores econmico y social, se
lleven a cabo teniendo como consideracin
primordial el inters superior del nio, y para
que los nios, incluidos especialmente los
grupos de nios marginados y desfavorecidos, estn protegidos contra a los efectos negativos de las polticas econmicas o de los
declives financieros.
52. El Comit, subrayando que las polticas
econmicas no son nunca neutrales en sus
consecuencias sobre los derechos del nio,
expresa su profunda preocupacin por los
frecuentes efectos negativos que tienen sobre
los nios los programas de ajuste estructural y
la transicin a una economa de mercado. Las
obligaciones relativas a la aplicacin establecidas en el artculo 4 y en otras disposiciones de
la Convencin exigen una rigurosa vigilancia
de los efectos de esos cambios y el ajuste de
las polticas para proteger los derechos econmicos, sociales y culturales del nio.

H. Formacin y fomento de
la capacidad
53. El Comit pone de relieve la obligacin
de los Estados de promover la formacin y
el fomento de la capacidad de todos los que
participan en el proceso de aplicacin (funcionarios del Estado, parlamentarios y miembros
de la judicatura) y de todos los que trabajan
con los nios y para los nios. Entre ellos figuran, por ejemplo, los dirigentes comunitarios
y religiosos, los maestros, los trabajadores sociales y otros profesionales, incluidos los que
trabajan con nios en instituciones y lugares
de detencin, la polica y las fuerzas armadas,
incluidas las fuerzas de mantenimiento de la
paz, las personas que trabajan en los medios
de difusin y otros muchos. La formacin
tiene que ser sistemtica y continua e incluir
la capacitacin inicial y el reciclaje. La formacin tiene por objeto destacar la situacin
del nio como titular de derechos humanos,

14. Orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo
al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin, CRC/C/58, 20 de noviembre de 1996, prr. 20.

67

Observacin General No. 5

Comit propone que se establezca un mecanismo o proceso permanente de supervisin


para velar por que todos los proveedores
pblicos y privados de servicios respeten
la Convencin.

54. Las directrices del Comit para la preparacin de los informes peridicos mencionan
muchos aspectos de la capacitacin, incluida
la capacitacin de especialistas, que son fundamentales para que todos los nios disfruten de sus derechos. La Convencin destaca,
en su prembulo y en muchos artculos, la
importancia de la familia. Es particularmente
importante que la promocin de los derechos
del nio se integre en la preparacin para la
paternidad y en la formacin de los padres.
55. Se debera proceder a una evaluacin peridica de la eficacia de la capacitacin en la
que se examinase no slo el conocimiento
de la Convencin y de sus disposiciones sino
tambin la medida en que sta ha contribuido a crear actitudes y prcticas que promuevan activamente el disfrute de los derechos
del nio.

I. Cooperacin con
la sociedad civil
56. La aplicacin de la Convencin es una
obligacin para los Estados Partes, pero es
necesario que participen todos los sectores
de la sociedad, incluidos los propios nios. El
Comit reconoce que la obligacin de respetar y garantizar los derechos del nio se extiende en la prctica ms all del Estado y de
los servicios e instituciones controlados por el

Estado para incluir a los nios, a sus padres,


a las familias ms extensas y a otros adultos,
as como servicios y organizaciones no estatales. El Comit est de acuerdo, por ejemplo,
con la Observacin General N 14 (2000) del
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales sobre el derecho al disfrute del ms
alto nivel posible de salud, en cuyo prrafo 42
se establece que: Si bien slo los Estados
son Partes en el Pacto y, por consiguiente,
son los que, en definitiva, tienen la obligacin de rendir cuentas por cumplimiento de
ste, todos los integrantes de la sociedad
particulares, incluidos los profesionales de
la salud, las familias, las comunidades locales, las organizaciones intergubernamentales
y no gubernamentales, las organizaciones
de la sociedad civil y el sector de la empresa
privada tienen responsabilidades en cuanto
a la realizacin del derecho a la salud. Por
consiguiente, los Estados Partes deben crear
un clima que facilite el cumplimiento de
esas responsabilidades.
57. El artculo 12 de la Convencin, como ya
se ha subrayado (vase el prrafo 12 supra),
exige que se tengan debidamente en cuenta
las opiniones del nio en todos los asuntos
que le afectan, lo que incluye claramente la
aplicacin de su Convencin.
58. El Estado debe colaborar estrechamente con las ONG en el sentido ms amplio, al
tiempo que respeta su autonoma. Esas ONG
comprenden, por ejemplo, las ONG de derechos humanos, las organizaciones dirigidas
por nios y jvenes, los grupos de jvenes,
los grupos de padres y de familias, los grupos
religiosos, las instituciones acadmicas y las
asociaciones profesionales. Las ONG desempearon una funcin esencial en la redaccin
de la Convencin, y su participacin en el proceso de aplicacin es vital.
59. El Comit acoge con satisfaccin la creacin de coaliciones y alianzas de ONG dedicadas a la promocin, proteccin y vigilancia de

los derechos del nio e insta a los gobiernos


a que les den un apoyo imparcial y a que establezcan relaciones oficiales y oficiosas positivas con ellos. La participacin de las ONG
en el proceso de preparacin de informes en
virtud de la Convencin, en el marco de la definicin de rganos competentes dada en el
apartado a) del artculo 45, ha dado en muchos
casos un impulso real al proceso de aplicacin
y de preparacin de informes. El Grupo de las
Organizaciones no Gubernamentales encargado de la Convencin sobre los Derechos
del Nio ha influido de forma muy favorable,
importante y positiva en el proceso de preparacin de informes y en otros aspectos de la
labor del Comit. El Comit subraya en sus
orientaciones para la preparacin de informes
que el proceso de preparar un informe debe
ser tal que estimule y facilite la participacin
popular y el control de las polticas gubernamentales por parte del pblico.15 Los medios
de difusin pueden prestar una valiosa colaboracin en el proceso de aplicacin (vase
tambin el prrafo 70).

J. Cooperacin internacional
60. El artculo 4 pone de relieve que la aplicacin de la Convencin es una actividad de cooperacin para todos los Estados del mundo.
Este artculo y otros artculos de la Convencin
hacen hincapi en la necesidad de cooperacin
internacional.16 La Carta de las Naciones Unidas
(arts. 55 y 56) establece los objetivos generales
en materia de cooperacin internacional econmica y social y los Miembros se comprometen en virtud de la Carta a tomar medidas
conjuntas o separadamente, en cooperacin
con la Organizacin para la realizacin de estos propsitos. En la Declaracin del Milenio de
las Naciones Unidas y en reuniones mundiales,
entre ellas el perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General de las Naciones
Unidas sobre la infancia, los Estados se han
comprometido, en particular, a realizar actividades de cooperacin internacional para eliminar
la pobreza.

61. El Comit seala a los Estados Partes que


la Convencin debe constituir el marco de
la asistencia internacional para el desarrollo
relacionada directa o indirectamente con los
nios y que los programas de los Estados
donantes deben basarse en los derechos. El
Comit insta a los Estados a que alcancen las
metas acordadas internacionalmente, incluida
la meta de la asistencia internacional para el
desarrollo fijada por las Naciones Unidas en
el 0,7% del producto interno bruto. Se reiter ese objetivo, junto con otras metas, en el
Consenso de Monterrey de la Conferencia
Internacional sobre la Financiacin para el
Desarrollo celebrada en 2002.17 El Comit
alienta a los Estados Partes que reciban ayuda y asistencia internacionales a que destinen
una parte considerable de esa ayuda especficamente a los nios. El Comit espera que los
Estados Partes puedan determinar anualmente la cuanta y la proporcin del apoyo internacional que se destina a la realizacin de los
derechos del nio.
62. El Comit apoya los objetivos de la iniciativa 20/20 para lograr el acceso universal a
unos servicios sociales bsicos de buena calidad de manera sostenible, como responsabilidad compartida de los pases en desarrollo
y de los pases donantes. El Comit observa
que las reuniones internacionales celebradas
para examinar los progresos alcanzados han
concluido que muchos Estados tendrn dificultades para dar efectividad a los derechos
econmicos y sociales fundamentales a menos que se asignen a ello ms recursos y que
se mejore la eficacia de la asignacin de recursos. El Comit toma nota de las medidas
adoptadas para reducir la pobreza en los pases ms endeudados mediante el documento
de estrategia de lucha contra la pobreza, y
alienta esas medidas. Como estrategia central
impulsada por los pases para alcanzar los objetivos de desarrollo del Milenio, el documento de estrategia de lucha contra la pobreza
debe centrarse particularmente en los derechos del nio. El Comit insta a los gobiernos,

15. Ibd., prr. 3.


16. Los siguientes artculos de la Convencin hacen referencia explcita a la cooperacin internacional: el prrafo 2 del artculo 7, el
prrafo 2 del artculo 11, el apartado b) del artculo 17; el apartado e) del artculo 21, el prrafo 2 del artculo 22, el prrafo 4 del artculo
23 y el prrafo 4 del artculo 24, el prrafo 4 del artculo 27, el prrafo 3 del artculo 28 y los artculos 34 y 35.
17. Informe de la Conferencia Internacional sobre la Financiacin para el Desarrollo, Monterrey (Mxico), 18 a 22 de marzo de 2002
(A/CONF.198/11).

69

Observacin General No. 5

68

hacer que se conozca y se comprenda mejor


la Convencin y fomentar el respeto activo de
todas sus disposiciones. El Comit espera que
la Convencin se vea reflejada en los programas de formacin profesional, en los cdigos
de conducta y en los programas de estudio
en todos los niveles. Por supuesto, se debe
promover la comprensin y el conocimiento
de los derechos humanos entre los propios nios, mediante el programa de estudios en la
escuela y de otras maneras (vanse tambin
el prrafo 69 infra y la Observacin General
del Comit N 1 (2001) sobre los propsitos de
la educacin).

63. El Comit alienta a los Estados a que presten


y utilicen, segn proceda, asistencia tcnica en
el proceso de aplicacin de la Convencin. El
Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia
(UNICEF), la Oficina del Alto Comisionado para
los Derechos Humanos (ACNUDH) y otros organismos de las Naciones Unidas y organismos conexos de las Naciones Unidas pueden
prestar asistencia tcnica en lo que se refiere
a muchos aspectos de la aplicacin. Se alienta
a los Estados Partes a que indiquen su inters
por la asistencia tcnica en los informes que
presenten en virtud de la Convencin.
64. Al promover la cooperacin internacional
y la asistencia tcnica, todos los organismos
de las Naciones Unidas y organismos conexos
de las Naciones Unidas deben guiarse por la
Convencin y dar un lugar central a los derechos del nio en todas sus actividades. Esos
organismos deberan tratar, dentro de su mbito de influencia, de que la cooperacin internacional se destine a ayudar a los Estados
a cumplir las obligaciones que han contrado
en virtud de la Convencin. De igual modo, el
Grupo del Banco Mundial, el Fondo Monetario
Internacional y la Organizacin Mundial del
Comercio deberan velar por que sus actividades relacionadas con la cooperacin internacional y el desarrollo econmico tengan como
consideracin primordial el inters superior
del nio y promuevan la plena aplicacin de
la Convencin.
18. HRI/GEN/1/Rev.6, prr.25, pg. 295.

K. Instituciones independientes
de derechos humanos
65. En su Observacin General N 2 (2002),
titulada El papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos
en la promocin y proteccin de los derechos
del nio, el Comit considera que el establecimiento de tales rganos forma parte del
compromiso asumido por los Estados Partes al
ratificar la Convencin de garantizar su aplicacin y promover la realizacin universal de los
derechos del nio. Las instituciones independientes de derechos humanos complementan
las estructuras estatales efectivas que se ocupan de la infancia; el elemento esencial es la
independencia: El papel de las instituciones
nacionales de derechos humanos es vigilar de
manera independiente el cumplimiento por el
Estado de las obligaciones contradas en virtud
de la Convencin y los progresos logrados en
la aplicacin de la Convencin y hacer todo lo
posible para que se respeten plenamente los
derechos del nio. Si bien ello puede requerir
que la institucin elabore proyectos para mejorar la promocin y proteccin de los derechos
del nio, no debe dar lugar a que el gobierno
delegue sus obligaciones de vigilancia en la
institucin nacional. Es esencial que las instituciones se mantengan totalmente libres de establecer su propio programa y determinar sus
propias actividades.18 La Observacin General
N 2 da orientaciones detalladas sobre el establecimiento y el funcionamiento de las instituciones independientes de derechos humanos
que se ocupan de la infancia.
Artculo 42 Dar a conocer la Convencin
a los adultos y a los nios. Los Estados
Partes se comprometen a dar a conocer
ampliamente los principios y disposiciones de la Convencin por medios eficaces
y apropiados, tanto a los adultos como a
los nios.
66. Las personas necesitan saber qu derechos tienen. Tradicionalmente, en la mayora

de las sociedades, si no en todas, no se ha


considerado a los nios como titulares de derechos. Por lo tanto, el artculo 42 reviste una
importancia especial. Si los adultos que rodean a los nios, sus padres y otros parientes,
los maestros y las personas que se ocupan de
ellos no comprenden las repercusiones de la
Convencin, y sobre todo su confirmacin de
la igualdad de condicin de los nios como
titulares de derechos, es muy improbable que
los derechos consagrados en la Convencin
se realicen para muchos nios.
67. El Comit propone que los Estados formulen una amplia estrategia para dar a conocer la Convencin en toda la sociedad.
Esto debera incluir informacin sobre los
rganos, tanto gubernamentales como independientes, que participan en la aplicacin
y en la vigilancia y sobre la manera en que
se puede tomar contacto con ellos. Al nivel
ms bsico, es necesario que el texto de la
Convencin tenga amplia difusin en todos
los idiomas (y el Comit elogia la recopilacin de traducciones oficiales y extraoficiales
de la Convencin realizada por el ACNUDH).
Es necesario que haya una estrategia para la
divulgacin de la Convencin entre los analfabetos. El UNICEF y las ONG han creado en
muchos pases versiones de la Convencin al
alcance de los nios de diversas edades, proceso que el Comit acoge con satisfaccin y
alienta; esos organismos tambin deberan
informar a los nios sobre las fuentes de ayuda y de asesoramiento con que cuentan.
68. Los nios necesitan conocer sus derechos,
y el Comit atribuye especial importancia a la
inclusin de los estudios sobre la Convencin
y sobre los derechos humanos en general en
el programa de estudios de las escuelas en
todas sus etapas. A este respecto, hay que
tener presente la Observacin General N 1
(2001) del Comit, titulada Propsitos de la
educacin (art. 29, prr. 1). En el prrafo 1 del
artculo 29 se afirma que la educacin del nio
deber estar encaminada a Inculcar al nio
19. Ibd., prr. 15, pg. 286.
20. Vase el documento CRC/C/90, prr. 291 k).

el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales. En la Observacin


General se subraya lo siguiente: La educacin en la esfera de los derechos humanos
debe facilitar informacin sobre el contenido
de los tratados de derechos humanos, pero
los nios tambin deben aprender lo que son
esos derechos observando la aplicacin en
la prctica de las normas de derechos humanos, ya sea en el hogar, en la escuela o en la
comunidad. La educacin en la esfera de los
derechos humanos debe constituir un proceso integral que se prolongue toda la vida y
empiece con la manifestacin de valores de
derechos humanos en la vida y las experiencias cotidianas de los nios.19
69. De manera similar, los estudios sobre la
Convencin tienen que estar integrados en
la formacin inicial y en la formacin en el
empleo de todos los que se dedican a trabajar con los nios y para los nios (ver prrafo
53 supra). El Comit recuerda a los Estados
Partes las recomendaciones que formul tras
su reunin sobre medidas generales de aplicacin celebrada para conmemorar el dcimo
aniversario de la adopcin de la Convencin,
en la que record que la difusin y las campaas de sensibilizacin sobre los derechos
del nio alcanzan su mxima eficacia cuando
se conciben como un proceso de cambio social, de interaccin y de dilogo y no cuando
se pretende sentar ctedra. Todos los sectores de la sociedad, incluidos los nios y jvenes, deberan participar en las campaas de
sensibilizacin. Los nios, incluidos los adolescentes, tienen derecho a participar en las
campaas de sensibilizacin sobre sus derechos hasta donde lo permitan sus facultades
en evolucin.20
El Comit recomienda que se hagan todos los esfuerzos necesarios para que la
formacin en materia de derechos del nio
tenga carcter prctico y sistemtico y se
integre en la formacin profesional normal
a fin de sacar el mximo partido de sus

71

Observacin General No. 5

70

a los donantes y a la sociedad civil a que velen por que se conceda especial prioridad a
los nios en la elaboracin de documentos
de estrategia de lucha contra la pobreza y en
los enfoques sectoriales del desarrollo. Tanto
los documentos de estrategia de lucha contra
la pobreza como los enfoques sectoriales del
desarrollo deben reflejar los principios de los
derechos del nio, con un enfoque holstico
y centrado en el nio que lo reconozca como
titular de derechos y con la incorporacin de
metas y objetivos de desarrollo que sean pertinentes para los nios.

72
70. Los medios de difusin pueden desempear un papel crucial en la divulgacin y
comprensin de la Convencin, y el Comit
promueve su participacin voluntaria en ese
proceso, participacin que puede ser estimulada por los gobiernos y las ONG.22
Artculo 44 6) Dar amplia difusin a los
informes preparados con arreglo a la
Convencin. Los Estados Partes darn a
sus informes una amplia difusin entre el
pblico de sus pases respectivos.
71. Si la presentacin de informes en virtud
de la Convencin ha de desempear el importante papel que le corresponde en el proceso
de aplicacin a nivel nacional, es necesario
que los adultos y los nios de todo el Estado
Parte la conozcan. El proceso de preparacin
de informes proporciona una forma singular
de rendir cuentas en el plano internacional sobre la manera en que los Estados tratan a los
nios y sus derechos. Sin embargo, a menos
que los informes se divulguen y se debatan
constructivamente a nivel nacional, es poco
probable que ese proceso tenga consecuencias notables sobre las vidas de los nios.
72. La Convencin exige explcitamente a los
Estados que den a sus informes amplia difusin entre el pblico; ello debera hacerse al
presentarlos al Comit. Los informes deberan
ser verdaderamente accesibles, por ejemplo
mediante su traduccin a todos los idiomas,
su presentacin en formas apropiadas para
los nios y para las personas discapacitadas,
etc. Internet puede ayudar en gran medida a
esa divulgacin, y se insta enrgicamente a

los gobiernos y a los parlamentos a que publiquen los informes en sus sitios en la Red.
73. El Comit insta a los Estados a que den
amplia difusin al resto de la documentacin
relativa al examen de los informes que presenten con arreglo a la Convencin, a fin de
promover un debate constructivo e informar
sobre el proceso de aplicacin a todos los niveles. En particular, las observaciones finales
del Comit deberan divulgarse entre el pblico, incluidos los nios, y ser objeto de un
debate detallado en el Parlamento. Las organizaciones, en particular las ONG, independientes que se ocupan de los derechos humanos
pueden desempear un papel fundamental al
dar una mayor difusin al debate. Las actas
resumidas del examen de los representantes
del Gobierno por el Comit ayudan a comprender el proceso y las exigencias del Comit
y tambin deberan difundirse y debatirse.

Anexo I
Ratificacin de
otros instrumentos
internacionales clave
relativos a los
Derechos Humanos
Como se observ en el prrafo 17 de la presente Observacin General, el Comit de los
Derechos del Nio, en su examen de las medidas generales de aplicacin, y teniendo en
cuenta los principios de la indivisibilidad y la
interdependencia de los derechos humanos,
insta invariablemente a los Estados Partes a
que, si todava no lo han hecho, ratifiquen los
dos Protocolos Facultativos de la Convencin
sobre los Derechos del Nio (sobre la participacin de nios en los conflictos armados y
sobre la venta de nios, la prostitucin infantil
y la utilizacin de nios en la pornografa), as
como los otros seis principales instrumentos
internacionales relativos a los derechos humanos. Durante su dilogo con los Estados

21. Ibd., prr. 291 l).


22. En 1996 el Comit celebr un da de debate general sobre El nio y los medios de comunicacin, en el que aprob unas
recomendaciones detalladas (vase CRC/C/57, prrs. 242 y ss.).

Partes, el Comit los alienta frecuentemente a


que examinen la posibilidad de ratificar otros
instrumentos internacionales pertinentes. A
continuacin se da una lista no exhaustiva de
esos instrumentos. El Comit actualizar peridicamente esa lista.

g
g Protocolo Facultativo del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos;
g Segundo Protocolo Facultativo del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, relativo a la abolicin de la pena
de muerte;
g Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer;
g Protocolo Facultativo de la Convencin
contra la Tortura y Otros Tratos o Penas
Crueles, Inhumanos o Degradantes;
g Convencin relativa a la lucha contra
las discriminaciones en la esfera de
la enseanza;
g Convenio N 29 de la OIT sobre el trabajo
forzoso, de 1930;
g Convenio N 105 de la OIT sobre la abolicin del trabajo forzoso, de 1957;
g Convenio N 138 de la OIT sobre la edad
mnima de admisin al empleo, de 1973;
g Convenio N 182 de la OIT sobre la prohibicin de las peores formas de trabajo infantil, de 1999;
g Convenio N 183 de la OIT sobre la proteccin de la maternidad, de 2000;
g Convencin sobre el Estatuto de los
Refugiados, de 1951, enmendada por
el Protocolo sobre el Estatuto de los
Refugiados, de 1967;
g Convenio para la represin de la trata de
personas y de la explotacin de la prostitucin ajena (1949);
g Convencin sobre la Esclavitud (1926);
g Protocolo para modificar la Convencin sobre la Esclavitud (1953);
g Convencin suplementaria sobre la abolicin de la esclavitud, la trata de esclavos y
las instituciones y prcticas anlogas a la
esclavitud (1956);

g
g

g
g

Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente mujeres y nios, que complementa la
Convencin de las Naciones Unidas contra
la Delincuencia Organizada Trasnacional,
de 2000;
Convenio de Ginebra relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de guerra;
Protocolo adicional a los Convenios de
Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a
la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales (Protocolo I);
Protocolo adicional a los Convenios de
Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo
a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional
(Protocolo II);
Convencin sobre la Prohibicin del
Empleo, Almacenamiento, Produccin y
Transferencia de Minas Antipersonal y sobre su Destruccin;
Estatuto de la Corte Penal Internacional;
Convenio de La Haya sobre la Proteccin de
los Nios y la Cooperacin en materia de
Adopcin Internacional;
Convencin de La Haya sobre los aspectos
civiles del secuestro internacional de nios;
Convenio relativo a la competencia, la ley
aplicable, el reconocimiento, la ejecucin y
la cooperacin en materia de responsabilidad parental y de medidas de proteccin
de los nios, de 1996.

73

Observacin General No. 5

efectos y sostenibilidad. La formacin en


materia de derechos humanos debe utilizar mtodos de participacin e impartir a
los profesionales los conocimientos y las
actitudes necesarias para interactuar con
los nios y jvenes sin menoscabo de sus
derechos, su dignidad ni el respeto por su
propia persona.21

75

Observacin General No.6

I. Objetivos de la
Observacin General

olvidar la venta por los padres y la bsqueda


de mejores oportunidades econmicas.

Trato de los nios, nias y adolescentes no


acompaados y separados de su familia
fuera de su pas de origen

1. El objetivo de la presente Observacin


General es poner de manifiesto la situacin
particularmente vulnerable de los nios, nias y adolescentes no acompaados y separados de su familia, exponer la multiplicidad
de problemas que experimentan los Estados
y otros actores para conseguir que estos nios, nias y adolescentes tengan acceso a sus
derechos y puedan disfrutar de los mismos,
as como proporcionar orientacin sobre la
proteccin, atencin y trato adecuado de los
referidos nios y nias a la luz de todo el contexto jurdico que representa la Convencin
sobre los Derechos del Nio (la CDN), con
particular referencia a los principios de no
discriminacin, el inters superior del nio
y el derecho de ste a manifestar libremente
sus opiniones.

3. La presente Observacin General responde


tambin a la identificacin por el Comit de
una serie de lagunas en lo que concierne a la
proteccin de estos nios, nias y adolescentes, entre las que se citan mayor exposicin a
la explotacin y abusos sexuales, al reclutamiento en fuerzas armadas, al trabajo infantil
(tambin a beneficio de sus familias de adopcin) y a la privacin de libertad.

CRC/GC/2005/6, septiembre de 2005

2. La publicacin de la presente Observacin


General tiene su causa en la comprobacin
por parte del Comit de que son cada vez
ms los nios, nias y adolescentes que se
encuentran en las situaciones descritas. Las
razones de que un nio est en situacin de
no acompaado o separado de su familia son
variadas y numerosas y entre ellas figuran la
persecucin del nio o de sus padres, un conflicto internacional o una guerra civil, la trata
en diversos contextos y manifestaciones, sin

Tambin sufren con frecuencia discriminacin


y no tienen acceso a la alimentacin, al cobijo,
a la vivienda, a los servicios sanitarios y a la
educacin. En cuanto a las nias y adolescentes
no acompaadas y separadas de sus familias,
estn particularmente expuestas a la violencia
de gnero y, en particular, a la violencia domstica. En algunos casos, estos nios, nias
y adolescentes no pueden obtener documentos de identidad apropiados, no tienen acceso
a registros, su edad no puede determinarse, ni
pueden tampoco solicitar documentos, instar
la localizacin de la familia, ni acceder a sistemas de tutela o asesoramiento jurdico. En
muchos pases, se rehsa sistemticamente la
entrada a los nios, nias y adolescentes no
acompaados o separados de su familia o son
detenidos por funcionarios de los servicios de
fronteras o de inmigracin. En otros casos, son
admitidos, pero se les deniega el acceso a los

Observacin General No. 6

74

76

En algunos pases se prohbe a los nios, nias y adolescentes separados que han sido
reconocidos como refugiados solicitar la
reunificacin familiar; en otros se permite la
reunificacin, pero se imponen unas condiciones tan restrictivas que resulta prcticamente
imposible de conseguir. Son tambin muchos
los nios y nias que disfrutan de un rgimen
slo temporal que finaliza al cumplir los 18
aos y se encuentran entonces con que existen muy pocos programas eficaces de retorno.
4. Cuestiones como las mencionadas han llevado al Comit a suscitar con frecuencia en
sus observaciones finales aspectos relacionados con los nios, nias y adolescentes no
acompaados y separados de sus familias. En
la presente Observacin General se recogen
las normas elaboradas, en particular, a lo largo
de la labor supervisora del Comit, con objeto
de proporcionar a los Estados una clara orientacin sobre las obligaciones resultantes de la
Convencin en lo que concierne a este grupo
de nios y nias particularmente vulnerable.
Al aplicar estas normas, los Estados Partes deben tener en cuenta su naturaleza evolutiva y,
por tanto, reconocer que sus obligaciones pueden ir ms all de las normas que se articulan,
las cuales en modo alguno impedirn que los
nios, nias y adolescentes no acompaados
y separados de su familia puedan disfrutar de
derechos y beneficios ms amplios al amparo de instrumentos regionales o de sistemas
nacionales de derechos humanos, las normas
internacionales y regionales sobre refugiados
o el derechointernacional humanitario.

II. Estructura y alcance de la


Observacin General
5. La presente Observacin General se aplica a
los nios, nias y adolescentes no acompaados

y separados de su familia que se encuentran


fuera de su pas de nacionalidad (art. 7) o, si fueren aptridas, fuera del pas de residencia habitual. La Observacin General se aplica a todos
los nios y nias descritos, con independencia
del rgimen de residencia y de las razones de
encontrarse en el extranjero, estn o no acompaados o separados de su familia. Sin embargo, no se aplica a los nios y nias que no
hayan cruzado una frontera internacional, aun
cuando el Comit es consciente de los numerosos problemas anlogos que plantean los nios,
nias y adolescentes no acompaados y separados de su familia en situacin de desplazados
internos; reconoce, pues, el inters que presentan las orientaciones ofrecidas tambin en esa
situacin y anima vivamente a los Estados a que
adopten los aspectos pertinentes de la presente Observacin General de cara a la proteccin,
asistencia y trato de los nios, nias y adolescentes no acompaados y separados de su familia
que se encuentran en situacin de desplazados
dentro de su propio pas.
6. Si bien el mandato del Comit se circunscribe a una funcin supervisora con referencia a
la Convencin, su labor interpretadora debe
realizarse en el contexto de todo el derecho internacional de los derechos humanos y, por consiguiente, la presente Observacin General se
centra exclusivamente en el trato adecuado de
los nios, nias y adolescentes no acompaados
y separados de su familia. Se reconoce as que
todos los derechos humanos y, en particular, los
recogidos en la Convencin, son indivisibles e interdependientes. Por su parte, el Prembulo de la
Convencin reconoce tambin la importancia de
otros instrumentos internacionales de derechos
humanos referentes a la proteccin del nio.

III. Definiciones
7. Se entiende por nios no acompaados
de acuerdo con la definicin del artculo 1 de
la Convencin, los nios, nias y adolescentes que estn separados de ambos padres y

otros parientes y no estn al cuidado de un


adulto al que, por ley o costumbre, incumbe
esa responsabilidad.
8. Se entiende por nios separados, en el sentido del artculo 1 de la Convencin, los nios,
nias y adolescentes separados de ambos padres o de sus tutores legales o habituales, pero
no necesariamente de otros parientes. Por tanto, puede tratarse de nios o nias acompaados por otros miembros adultos de la familia.
9. Se entiende por nio, a los efectos del artculo 1 de la Convencin, todo ser humano
menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud
de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado
antes la mayora de edad. Ello quiere decir que
los instrumentos legales que rigen la situacin
de los nios, nias y adolescentes dentro del
territorio del Estado no pueden definir al nio
de una manera que se aparte de las normas que
determinan la mayora de edad en ese Estado.
10. Salvo indicacin en contrario, los principios
que se recogen a continuacin se aplican por
igual a los nios, nias y adolescentes no acompaados y a los separados de sus familias.
11. Se entiende por pas de origen el pas de
nacionalidad o, en el supuesto de la apatridia,
el pas de residencia habitual del nio o nia.

IV. Principios aplicables


A. Obligaciones jurdicas de los
Estados Partes con referencia
a todos los nios, nias y
adolescentes no acompaados
o separados de su familia que
se encuentren dentro de su
territorio y medidas para el
cumplimiento de las mismas
12. Las obligaciones del Estado en virtud de la
Convencin se aplican con referencia a todos
los nios y nias que se encuentren dentro de

su territorio y a los que estn por otro concepto


sujetos a su jurisdiccin (art. 2). Estas obligaciones a cargo del Estado no podrn ser arbitraria
y unilateralmente recortadas, sea mediante la
exclusin de zonas o reas del territorio del
Estado, sea estableciendo zonas o reas especficas que quedan total o parcialmente fuera
de la jurisdiccin del Estado. Por otra parte,
las obligaciones del Estado de acuerdo con la
Convencin se aplican dentro de las fronteras
de ese Estado, incluso con respecto a los nios
y nias que queden sometidos a la jurisdiccin
del Estado al tratar de penetrar en el territorio
nacional. Por tanto, el disfrute de los derechos
estipulados en la Convencin no est limitado
a los nios y nias que sean nacionales del
Estado Parte, de modo que, salvo estipulacin
expresa en contrario en la Convencin, sern
tambin aplicables a todos los nios y nias
-sin excluir a los solicitantes de asilo, los refugiados y los nios migrantes- con independencia de su nacionalidad o apatridia, y situacin
en trminos de inmigracin.
13. Las obligaciones resultantes de la
Convencin en lo que concierne a los nios,
nias y adolescentes no acompaados y separados de su familia se extienden a todos
los poderes del Estado (ejecutivo, legislativo y
judicial). Se incluyen entre ellas la obligacin
de promulgar legislacin, crear estructuras
administrativas, y articular las actividades de
investigacin, informacin, acopio de datos y
de formacin general, necesarias para apoyar
estas medidas. Estas obligaciones jurdicas
tienen carcter tanto negativo como positivo,
pues obligan a los Estados no slo a abstenerse de medidas que infrinjan los derechos
del nio, sino tambin a tomar medidas que
garanticen el disfrute de estos derechos sin
discriminacin. Las referidas responsabilidades no se circunscriben a dar proteccin y
asistencia a los nios, nias y adolescentes
que estn ya en situacin de no acompaados
o separados de su familia, pues incluyen tambin medidas preventivas de la separacin
(en particular, la aplicacin de salvaguardias

77

Observacin General No. 6

procedimientos de solicitud de asilo o sus solicitudes no se tramitan de forma que se tenga en


cuenta su edad y sexo.

78
14. Como se reitera en la Observacin General
N 5 (2003) (prrs. 18 a 23), los Estados Partes
en la Convencin velarn por que las disposiciones y los principios del tratado queden
plenamente reflejados y surtan pleno efecto
jurdico en la legislacin nacional pertinente.
En caso de conflicto entre la legislacin nacional
y la Convencin, debe prevalecer esta ltima de
acuerdo con el artculo 27 de la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados.
15. Con objeto de crear un entorno jurdico propicio y a la luz de lo dispuesto en el apartado b)
del artculo 41 de la Convencin, se alienta tambin a los Estados Partes a que ratifiquen otros
instrumentos internacionales que regulan aspectos relativos a los nios, nias y adolescentes no
acompaados y separados de su familia y, en
especial, los dos Protocolos Facultativos de la
Convencin sobre los Derechos del Nio (sobre
la participacin de los nios en los conflictos armados y sobre la venta de nios, la prostitucin
infantil y la utilizacin de nios en la pornografa),
la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes (CAT),
la Convencin sobre la eliminacin de todas las
formas de discriminacin racial contra la mujer, la
Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados
(en lo sucesivo la Convencin de 1951 sobre los
Refugiados) y el Protocolo sobre el estatuto de
los refugiados, la Convencin para reducir los casos de apatridia, la Convencin sobre el Estatuto
de los Aptridas, el Convenio de La Haya relativo
a la proteccin del nio y a la cooperacin en materia de adopcin internacional, el Convenio de

La Haya relativo a la competencia, la ley aplicable


y el reconocimiento, la ejecucin y la cooperacin en materia de responsabilidad parental y de
medidas de proteccin de los nios, los cuatro
Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949,
el Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra
de 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin
de las vctimas de los conflictos armados internacionales (Protocolo I) de 8 de junio de 1977, el
Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra
de 12 de agosto de 1949 y relativo a la proteccin de las vctimas de conflictos armados sin
carcter internacional (Protocolo II) de 8 de junio
de 1997. El Comit alienta tambin a los Estados
Partes en la Convencin y otros pases interesados a que tengan en cuenta las Directrices del
ACNUR sobre Proteccin y Cuidado (1994), los
Principios rectores interorganizaciones en materia de nios, nias y adolescentes no acompaados y separados.1
16. En vista del carcter absoluto de las obligaciones derivadas de la Convencin y del carcter de lex specialis de sta, el prrafo 3 del
artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales no ser
aplicable a los nios, nias y adolescentes no
acompaados y separados de su familia. En lo
que concierne al artculo 4 de la Convencin,
habr de tenerse en cuenta la especial vulnerabilidad de los nios y nias no acompaados
y separados de su familia, expresamente reconocida en el artculo 20 de la Convencin, y deber traducirse en la asignacin prioritaria de
recursos a dichos nios y nias. Conviene que
los Estados acepten y faciliten la asistencia que,
en el marco de sus mandatos respectivos, ofrecen el UNICEF, el ACNUR y otros organismos
(prrafo 2 del artculo 22 de la Convencin) con
objeto de atender las necesidades de los nios
no acompaados y separados de su familia.
17. El Comit entiende que las reservas formuladas por los Estados Partes en la Convencin no
deberan limitar en modo alguno los derechos
de los nios, nias y adolescentes no acompaados y separados de su familia. Con arreglo a

1. Estos principios rectores han sido aceptados conjuntamente por el Comit Internacional de la Cruz Roja, el Comit Internacional
de Rescate, Save the Children del Reino Unido, el UNICEF, el ACNUR y Visin Mundial Internacional. Tienen por objeto orientar la
actividad de todos los miembros del Comit Permanente Interorganismos para los nios no acompaados y separados.

la prctica sistemticamente seguida con los


Estados Partes en el curso del proceso de presentacin de informes, el Comit recomienda que,
de acuerdo con la Declaracin y Programa de
Accin adoptados en la Conferencia Mundial de
Derechos Humanos de Viena (1993),2 se proceda
al examen y, en su caso, al retiro de las reservas
que limitan los derechos de los nios, nias y
adolescentes no acompaados y separados.

B. No discriminacin (artculo 2)
18. El principio de no discriminacin, en todas
sus manifestaciones, se aplica a todos los aspectos del trato de los nios y nias separados
y no acompaados. En particular, prohbe toda
discriminacin basada en la situacin de no
acompaado o separado del nio o nia o en
su condicin de refugiado, solicitante de asilo
o migrante. Este principio no excluye -e incluso
puede exigirla diferenciacin fundada en la diversidad de necesidades de proteccin, como
las asociadas a la edad o al gnero. Deben tomarse tambin disposiciones en previsin de
hiptesis de prejuicios o de actitudes de rechazo social de los nios, nias y adolescentes no
acompaados o separados. A propsito de los
nios, nias y adolescentes no acompaados o
separados, las medidas de polica o de otro carcter con referencia al orden pblico slo son
admisibles si se ajustan a la ley, suponen una
apreciacin individual y no colectiva, respetan
el principio de proporcionalidad y representan
la opcin menos intrusiva.
A fin de no infringir el mandato de no discriminacin, las medidas descritas nunca podrn ser
aplicadas a un grupo o sobre una base colectiva.

C. El inters superior del nio


como consideracin primordial
en la bsqueda de soluciones a
corto y a largo plazo (artculo 3)
19. De acuerdo con el artculo 3, En todas las
medidas concernientes a los nios que tomen
las instituciones pblicas o privadas de bienestar

social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters
superior del nio. Si se trata de un nio, nia o
adolescente desplazado, el principio ha de respetarse durante todos los momentos de la situacin
de desplazamiento. En todos esos momentos, al
preparar una decisin que tenga repercusiones
fundamentales en la vida del nio o nia no
acompaado o separado, se documentar la determinacin del inters superior.
20. La determinacin del inters superior del
nio exige una evaluacin clara y a fondo
de la identidad de ste y, en particular, de su
nacionalidad, crianza, antecedentes tnicos,
culturales y lingsticos, as como las vulnerabilidades y necesidades especiales de proteccin. As pues, permitir el acceso del nio, nia
y adolescente al territorio es condicin previa
de este proceso de evaluacin inicial, el cual
debe efectuarse en un ambiente de amistad
y seguridad y a cargo de profesionales competentes formados en tcnicas de entrevistas
que tengan en cuenta la edad y el gnero.
21. Decisiones subsiguientes, como el nombramiento de un tutor competente lo antes posible,
constituyen una garanta procesal importantsima para el respeto del inters superior de los
nios, nias y adolescentes no acompaados
o separados de su familia. As pues, el nio o
nia no podr entablar los procedimientos de
obtencin del asilo u otros procedimientos sino
despus del nombramiento de un tutor. Si el
nio o nia separado o no acompaado solicita
el asilo o entabla otros procesos o actuaciones
administrativas o judiciales, adems del tutor,
se le nombrar un representante legal.
22. El respeto del inters superior exige tambin
que, si las autoridades competentes han internado al nio o nia separado o no acompaado
en un establecimiento para los fines de atencin, proteccin o tratamiento de su salud fsica
o mental, el Estado reconoce el derecho del
nio a un examen peridico del tratamiento

2. Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Viena, 14 a 25 de junio de 1993, Declaracin y Programa de Accin de Viena (A/
CONF.157/23).

79

Observacin General No. 6

en caso de evacuacin). El aspecto positivo


de estos deberes de proteccin incluye tambin que los Estados han de tomar todas las
disposiciones necesarias para identificar a los
nios, nias y adolescentes en situacin de
no acompaados o separados de su familia lo
antes posible, particularmente en la frontera,
a procurar la localizacin y, si resulta posible y
redunda en el inters superior del nio, reunir
lo antes posible a ste con su familia.

D. El derecho a la vida, a la
supervivencia y al desarrollo
(artculo 6)

80

23. La obligacin del Estado Parte en virtud del


artculo 6 incluye la proteccin mxima posible
contra la violencia y la explotacin, que pondra en peligro el derecho del nio y la nia a la
vida, la supervivencia y el desarrollo. Los nios,
nias y adolescentes separados y no acompaados estn expuestos a diversos riesgos que
afectan a la vida, supervivencia y desarrollo,
por ejemplo, la trata dirigida a la explotacin
sexual o de otra ndole o la participacin en actividades delictivas de las que puede resultar
perjuicio para el nio y nia o, en casos extremos, la muerte. As pues, el artculo 6 exige la
vigilancia de los Estados Partes a este respecto,
especialmente en presencia del crimen organizado. Aunque la cuestin de la trata de nios y
nias queda fuera de la presente Observacin
General, el Comit observa que existe a menudo una relacin entre la trata y la situacin del
nio separado y no acompaado de familia.
24. El Comit considera que deben adoptarse disposiciones prcticas a todos los niveles
para proteger a los nios, nias y adolescentes
contra los peligros descritos. Entre dichas disposiciones podran incluirse la institucin de
procedimientos prioritarios aplicables a los nios, nias y adolescentes vctimas de trata, el
nombramiento sin demora de tutores, informar
a los nios, nias y adolescentes de los peligros
que corren y la articulacin de medidas para la
observacin de los nios y nias particularmente expuestos. Estas medidas deben evaluarse
peridicamente en trminos de eficacia.

E. Derecho del nio a expresar su


opinin libremente (artculo 12)
25. De acuerdo con el artculo 12 de la
Convencin, al determinar las disposiciones

que han de adoptarse respecto de los nios,


nias y adolescentes no acompaados o separados, se recabarn y tendrn debidamente
en cuenta los deseos y las opiniones del nio
o nia (prrafo 1 del artculo 12). De cara a la
expresin informada de tales deseos y opiniones, es imperativo que los nios, nias y adolescentes dispongan de toda la informacin
pertinente acerca de, por ejemplo, sus derechos, servicios existentes, en especial medios de comunicacin, el procedimiento para
solicitar el asilo, la localizacin de la familia
y la situacin en el pas de origen (artculos
13, 17 y prrafo 2 del artculo 22). En lo que
concierne a la tutela, custodia y alojamiento
y representacin legal del nio, deben tenerse tambin en cuenta las opiniones de ste.
La informacin antedicha se proporcionar
en forma que sea acorde con la madurez y el
nivel de comprensin del nio. Dado que la
participacin est en funcin de una comunicacin fiable, se proveer en su caso interpretacin en todas las fases del procedimiento.

F. Respeto del principio de


no devolucin
26. En el marco del trato adecuado de los nios, nias y adolescentes no acompaados o
separados, los Estados deben respetar ntegramente las obligaciones de no devolucin
resultantes de los instrumentos internacionales de derechos humanos, del derecho humanitario y el relativo a los refugiados y, en
particular, deben atenerse a las obligaciones
recogidas en el artculo 33 de la Convencin
de 1951 sobre los Refugiados y en el artculo 3
de la Convencin contra la Tortura.
27. Asimismo, en cumplimiento de las obligaciones resultantes de la Convencin, los
Estados no trasladarn al nio a un pas en el
que haya motivos racionales para pensar que
existe un peligro real de dao irreparable para
el nio , por ejemplo, pero no slo, del tipo
de los contemplados en los artculos 6 y 37 de
la Convencin, sea en el pas hacia el que se

efectuar el traslado, sea a todo pas al que el


nio o nia pueda ser ulteriormente trasladado.
Las obligaciones antedichas de no devolucin
son aplicables con independencia de que las
violaciones graves de los derechos garantizados
por la Convencin sean imputables a actores
no estatales o de que las violaciones en cuestin sean directamente premeditadas o sean
consecuencia indirecta de la accin o inaccin.
La evaluacin del riesgo de dichas violaciones
graves deber efectuarse teniendo en cuenta
la edad y el gnero y tomando asimismo en
consideracin, por ejemplo, las consecuencias
particularmente graves para los nios, nias y
adolescentes que presenta la insuficiencia de
servicios alimentarios o sanitarios.
28. Como el reclutamiento de nios, nias y
adolescentes en las fuerzas armadas y su participacin en las hostilidades entraan un grave peligro de dao irreparable en el marco de
los derechos humanos fundamentales y, en
particular, del derecho a la vida, las obligaciones que impone a los Estados el artculo 38 de
la Convencin, juntamente con los artculos 3
y 4 del Protocolo Facultativo de la Convencin
sobre los Derechos del Nio relativo a la participacin de nios en los conflictos armados,
tienen efectos extraterritoriales, por lo que los
Estados se abstendrn de trasladar al nio
o nia de cualquier manera a la frontera de
un Estado en el que exista un riesgo real de
reclutamiento de nios, nias y adolescentes
para las fuerzas armadas, no slo a ttulo de
combatiente, sino tambin con la finalidad de
ofrecer servicios sexuales a los miembros de
las fuerzas armadas, o si existe peligro real de
participacin directa o indirecta en las hostilidades, sea como combatiente o realizando
cualesquiera otras funciones militares.

G. Confidencialidad
29. Los Estados Partes deben proteger el carcter confidencial de la informacin recibida
con referencia al nio no acompaado o separado, de acuerdo con la obligacin de proteger

los derechos del nio, con inclusin del derecho a la intimidad (art. 16). Esta obligacin se
aplica en todos los campos y sealadamente
en el de la asistencia sanitaria y social. Se ejercer diligencia para evitar que la informacin
recabada e intercambiada legtimamente con
una finalidad no sea impropiamente utilizada
para otra distinta.
30. La confidencialidad alude tambin al respeto de los derechos ajenos. Por ejemplo, al
obtener, intercambiar y preservar la informacin reunida con respecto a nios, nias y
adolescentes no acompaados y separados,
se procurar especialmente no poner en peligro el bienestar de las personas que permanecen en el pas de origen del nio, sobre
todo sus familiares. Por otra parte, la informacin relativa al paradero del nio slo podr ser retenida frente a sus padres cuando
lo requiera la seguridad del nio y la nia o
proteja el inters superior de ste.

V. Respuesta a necesidades
de proteccin generales y
concretas
A. Evaluacin y medidas iniciales
31. Las medidas que se adopten para atender
las necesidades de proteccin de los nios,
nias y adolescentes no acompaados y separados de su familia, su secuencia y prioridad,
se regirn por el principio del inters superior
del nio. El necesario proceso de evaluacin
inicial comprende las siguientes etapas:
a) Determinacin, con carcter prioritario, de la
condicin de nio o nia migrante no acompaado o separado de su familia inmediatamente tras su llegada al puerto de entrada o
tan pronto como las autoridades tomen conocimiento de su presencia en el pas (art. 8).
Las medidas incluirn la determinacin de
la edad, para lo cual no slo debe tenerse
en cuenta el aspecto fsico del individuo,
sino tambin su madurez psicolgica.

81

Observacin General No. 6

y de todas las dems circunstancias propias de


su internacin (artculo 25 de la Convencin).

Problemas de los Refugiados en frica), o


las provocadas por los efectos indiscriminados de la violencia generalizada.
d) Tan pronto como sea posible, entrega a
los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados de su familia de documentos personales de identidad.
e) Comienzo inmediato de la localizacin de
los miembros de la familia (prrafo 2 del
artculo 22, prrafo 3 del artculo 9 y prrafo
2 del artculo 10).
32. Todas las decisiones ulteriores acerca de la
residencia y el estatuto del nio en el territorio
del Estado se basarn en las conclusiones de
una evaluacin inicial de las medidas de proteccin, realizada con arreglo a los procedimientos
mencionados supra. Los Estados se abstendrn
de hacer seguir a los nios, nias y adolescentes no acompaados y separados de su familia
los procedimientos de solicitud de asilo si su
presencia en el territorio no plantea problemas
de proteccin internacional de los refugiados,
sin perjuicio de la obligacin de los Estados
de invitar a los nios, nias y adolescentes no
acompaados o separados de su familia a que
se conformen a los procedimientos pertinentes
de proteccin del nio, como los previstos en la
legislacin de proteccin de la infancia.

B. Nombramiento de tutor,
asesor y representante legal
(prrafo 2 del artculo 18 y
prrafo 1 del artculo 20)
33. Los Estados deben crear un marco jurdico de
base y adoptar las medidas necesarias para que
el inters superior del nio o nia no acompaado o separado de su familia est debidamente
representado. Por lo tanto, tan pronto como se
determine la condicin de nio no acompaado
o separado de su familia, se nombrar un tutor
o asesor que desempearn sus funciones hasta
que el nio llegue a la mayora de edad o abandone permanentemente el territorio o la jurisdiccin
del Estado de conformidad con la Convencin u
otras obligaciones internacionales.

Se consultar e informar al tutor de todas las


medidas adoptadas en relacin con el nio.
El tutor estar autorizado a asistir a todos los
procedimientos de planificacin y adopcin
de decisiones, incluidas las comparecencias
ante los servicios de inmigracin y rganos
de recurso, los encaminados a definir la atencin del nio y buscar una solucin duradera. El tutor o asesor tendr los conocimientos
necesarios especializados en atencin de la
infancia, para que los intereses del nio estn
protegidos y sus necesidades en materia jurdica, social, sanitaria, psicolgica, material
y educativa, etc., debidamente satisfechas.
Servir de vnculo entre el nio y los especialistas, organismos e individuos que prestan
la atencin permanente que el nio necesita.
No podrn ejercer la funcin de tutor los organismos o individuos cuyos intereses puedan entrar en conflicto con los del nio. Por
ejemplo, quedarn excluidos de la funcin de
tutor los adultos no pertenecientes a la familia cuya relacin principal con el nio sea la
de empleador.
34. En el caso de un nio separado de su familia, normalmente se nombrar tutor al familiar
adulto que lo acompae o quien le dispense
cuidados sin ser familiar directo, salvo que
haya indicios de que ese arreglo no va a beneficiar al nio, por ejemplo, cuando ste haya
sido maltratado por el adulto acompaante.
Cuando un nio est acompaado por un adulto o una persona que lo cuida sin ser pariente, deber analizarse con ms detenimiento
la idoneidad de ste para actuar de tutor. Si
el tutor puede atender al nio cotidianamente
y est dispuesto a hacerlo, pero no puede representar debidamente el superior inters del
nio en todos los campos y mbitos de su vida,
debern adoptarse medidas complementarias
(por ejemplo, el nombramiento de un asesor o
representante legal).
35. Debern establecerse y aplicarse mecanismos que permitan evaluar el ejercicio de

la tutora, a fin de que el inters superior del


nio est representado durante todo el proceso de adopcin de decisiones y, en particular,
se prevengan los malos tratos.
36. Cuando un nio sea parte en procedimientos de asilo u otros procedimientos administrativos o judiciales, adems del tutor, se le
nombrar un representante legal.
37. Se informar en todo caso al nio de las
decisiones tomadas respecto de la tutela y la
representacin legal, y se tendr en cuenta
su opinin.
38. En las emergencias de gran escala, cuando sea difcil nombrar tutores individuales,
los Estados y las organizaciones de ayuda a
la infancia debern proteger y promover el
inters superior de los nios, nias y adolescentes separados de su familia.

C. Atencin y alojamiento
(artculos 20 y 22)
39. Los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados de su familia estn privados, temporal o permanentemente, de su
medio familiar y, por tanto, son los destinatarios de las obligaciones que impone el Estado
en el artculo 20 de la Convencin, y tendrn
derecho a recibir la proteccin y la asistencia
especiales del Estado en cuestin.
40. Los mecanismos establecidos en el derecho nacional para ofrecer otras formas de
atencin a los nios, nias y adolescentes no
acompaados o separados de su familia con
arreglo al artculo 22 de la Convencin tambin ampararn a los nios, nias y adolescentes fuera de su pas de origen. Existe un
amplio abanico de opciones para la atencin
y el alojamiento, que se reconocen expresamente en el prrafo 3 del artculo 20: Entre
otras cosas, la colocacin en los hogares
de guarda, la kafala del derecho islmico, la
adopcin o, de ser necesario, la colocacin

83

Observacin General No. 6

82

Adems, la evaluacin deber realizarse


con criterios cientficos, seguridad e imparcialidad, atendiendo al inters del nio y a
consideraciones de gnero, evitando todo
riesgo de violacin de su integridad fsica,
respetando debidamente su dignidad humana, y, en caso de incertidumbre, otorgando al individuo el beneficio de la duda,
de manera que, en la hiptesis de que se
trate de un nio o nia, se lo trate como tal.
b) Inspeccin inmediata en el registro tras
una entrevista inicial adaptada a las necesidades, edad y sexo del nio, realizada
por profesionales calificados en un idioma
que el nio pueda comprender, que permita reunir datos y antecedentes personales
para determinar la identidad del nio, e
incluso, de ser posible, la identidad de los
padres y otros hermanos, y la ciudadana
del nio, sus hermanos y padres.
c) Continuando con el proceso de inscripcin
y a fin de atender a la situacin concreta del
nio, debe consignarse la siguiente informacin adicional:
g Razones por las que est separado de su
familia o no acompaado;
g Evaluacin de aspectos particulares de
vulnerabilidad, en especial relativos a la
salud, y de ndole fsica, psicosocial y material, y de otras necesidades de proteccin
como las derivadas de la violencia en el hogar, la trata o el trauma;
g Toda la informacin de que se disponga
para determinar la posible existencia de
necesidades de proteccin internacional,
como las basadas en fundados temores
de ser perseguido por motivos de raza,
religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas
en el pas de origen (prrafo 2 de la seccin
A del artculo 1 de la Convencin de 1951
sobre el Estatuto de los Refugiados), las
derivadas de una agresin exterior, ocupacin, dominacin extranjera o hechos que
perturben gravemente el orden pblico
(prrafo 2 del artculo 1 de la Convencin
Africana sobre Aspectos Especficos de los

Dada la particular vulnerabilidad del nio, el


personal de asistencia social realizar evaluaciones peridicas.
g Independientemente de los cuidados que
se dispensen a los nio o la nia no acompaados o separados de su familia, se
mantendrn una supervisin y evaluacin
peridicas por parte de personal calificado
para velar por su salud fsica y psicolgica,
la proteccin contra la violencia en el hogar
o la explotacin, y el acceso a formacin
profesional y educativa, y las oportunidades correspondientes.
g Los Estados y otras organizaciones adoptarn medidas que garanticen la proteccin eficaz de los derechos de los nios,
nias y adolescentes no acompaados o

separados de su familia que viven en hogares encabezados por un nio.


g En las emergencias de grandes proporciones, se prestar asistencia provisional durante el perodo ms breve, acorde con las
necesidades de los nios, nias y adolescentes no acompaados.
Esta atencin provisional est orientada a su
seguridad y equilibrio fsico y emocional, en un
ambiente que estimule su desarrollo general.
g Se mantendr informados a los nio de las
disposiciones para su atencin y se tendrn
en cuenta sus opiniones.

D. Pleno acceso a la educacin


(artculos 28, 29 1) c), 30 y 32)
41. Los Estados garantizarn el acceso permanente a la educacin durante todas las etapas
del ciclo de desplazamiento. Todo nio, nia o
adolescente no acompaado o separado de su
familia, independientemente de su estatuto,
tendr pleno acceso a la educacin en el pas
de acogida a tenor del artculo 28, apartado c)
del prrafo 1 del artculo 29, y artculos 30 y 32
de la Convencin, as como de los principios
generales formulados por el Comit. El acceso
ser sin discriminacin y, en particular, las nias no acompaadas y separadas de su familia tendrn acceso igualitario a la enseanza
formal y la no acadmica, incluida la formacin profesional a todos los niveles. Tambin
se garantizar el acceso a la educacin de calidad a los nios con necesidades especiales,
en particular los nios con discapacidad.
42. Lo antes posible, se inscribir a los nio,
nia o adolescente no acompaados o separados de su familia ante las autoridades escolares competentes y se les ayudar a que
aprovechen al mximo las oportunidades de
aprendizaje. Los nios, nias y adolescentes
no acompaados o separados de su familia
tienen derecho a mantener su identidad y
sus valores culturales, y, en especial, a conservar y cultivar su idioma nativo. Todos los

adolescentes tendrn acceso a cursos de formacin o educacin profesional y, los ms pequeos, a programas de estimulacin precoz
del aprendizaje.
Los Estados velarn por que los nio, nia o
adolescente no acompaados o separados de
su familia reciban certificados escolares u otros
documentos donde conste su nivel de educacin, en particular cuando se preparan para la
reinstalacin, el reasentamiento o el retorno.
43. En especial cuando su capacidad no sea suficiente, los Estados aceptarn y facilitarn la ayuda ofrecida por el UNICEF, la Organizacin de las
Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y
la Cultura (UNESCO), el ACNUR y otros organismos de las Naciones Unidas en el marco de sus
respectivos mandatos y, cuando corresponda,
de otras organizaciones intergubernamentales
o no gubernamentales competentes (prrafo 2
del artculo 22) a fin de satisfacer las necesidades de educacin de los nio, nia o adolescente no acompaados o separados de su familia.

E. Derecho a un nivel de vida


adecuado (artculo 27)
44. Los Estados velarn por que los nios,
nias y adolescentes no acompaados o separados de su familia tengan un nivel de vida
acorde con su desarrollo fsico, mental, espiritual y moral. Segn lo dispuesto en el prrafo
2 del artculo 27 de la Convencin, los Estados
proporcionarn asistencia material y programas de apoyo, particularmente con respecto a
la nutricin, el vestuario y la vivienda.
45. Sobre todo cuando su capacidad no sea
suficiente, los Estados aceptarn y facilitarn
la ayuda ofrecida por el UNICEF, la UNESCO,
el ACNUR y otras organizaciones de las
Naciones Unidas en el marco de sus respectivos mandatos y, cuando proceda, de otras
organizaciones intergubernamentales o no
gubernamentales competentes (prrafo 2
del artculo 22), a fin de que los nio, nia o

adolescente no acompaados o separados de


su familia tengan un nivel de vida adecuado.

F. Derecho al disfrute del


ms alto nivel posible de
salud y a servicios para el
tratamiento de enfermedades
y la rehabilitacin de la salud
(artculos 23, 24 y 39)
46. Al reconocer el derecho al disfrute del ms
alto nivel posible de salud y a servicios para el
tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la salud con arreglo al artculo 24 de la
Convencin, los Estados se obligan a proporcionar a los nio, nia o adolescente no acompaados o separados de su familia el mismo acceso
a la atencin de la salud que los nacionales.
47. A este respecto, los Estados examinarn y
evaluarn las dificultades y vulnerabilidades
peculiares de los nios, nias y adolescentes.
Tendrn en cuenta, en particular, el hecho de
que un nio no acompaado ha quedado separado de su familia y tambin, en mayor o nio
o nia grado, ha experimentado prdidas, traumas, perturbaciones y violencia. Muchos de
esos nios, nias y adolescentes, en especial
los refugiados, han experimentado adems la
violencia generalizada y la tensin asociada
con un pas en guerra, lo que puede haberles
creado sentimientos profundos de desamparo y haber socavado su confianza infantil en
los dems. Por otro lado, las nias son particularmente susceptibles a la marginacin, la
pobreza y el sufrimiento durante los conflictos
armados, y muchas habrn sufrido la violencia
por motivos de gnero en ese contexto. El trauma profundo sufrido por muchos nios afectados exige una especial sensibilidad y cuidado
en su atencin y rehabilitacin.
48. En el artculo 39 de la Convencin se establece la obligacin de los Estados de proporcionar
servicios de rehabilitacin a los nios vctimas
de cualquier forma de abandono, explotacin
o abuso; tortura u otra forma de tratos o penas

85

Observacin General No. 6

84

en instituciones adecuadas de proteccin de


nios, nias y adolescentes. Al elegir una de
esas opciones, se tendrn en cuenta las vulnerabilidades particulares del nio, no slo por
haber quedado desconectado de su medio familiar, sino tambin por encontrarse fuera de su
pas de origen, as como la edad y el sexo del
nio. En particular, se prestar particular atencin a la conveniencia de que haya continuidad
en la crianza del nio, as como a su origen
tnico, religioso, cultural y lingstico, que se
habr evaluado en el proceso de identificacin,
registro y documentacin. Al tomar las medidas
de atencin y alojamiento, debern tenerse en
cuenta los parmetros siguientes:
g Por regla general, no se privar de libertad
a los nios, nias y adolescentes.
g Para que haya continuidad en la atencin y
atendiendo al inters superior del nio, slo
se cambiar la residencia de los nios, nias
y adolescentes no acompaados o separados de su familia cuando con el cambio se
preserve el inters superior del nio.
g De acuerdo con el principio de unidad familiar, se mantendr juntos a los hermanos.
g Se permitir al nio o la nia que llegue
acompaado de parientes o los tenga en el
pas de asilo permanecer con stos, salvo si
ello es contrario al inters superior del nio.

86

49. Los Estados aceptarn y facilitarn, sobre todo cuando su capacidad no sea suficiente, la ayuda ofrecida por el UNICEF, la
Organizacin Mundial de la Salud (OMS), el
Programa Conjunto de las Naciones Unidas
sobre el VIH/SIDA (ONUSIDA), el ACNUR y
otros organismos (prrafo 2 del artculo 22)
en lo atinente a sus respectivos mandatos y,
cuando proceda, de otras organizaciones intergubernamentales o no gubernamentales
competentes, a fin de satisfacer las necesidades sanitarias y de atencin de la salud de
los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados de su familia.

G. Prevencin de la trata y de
la explotacin sexual y de otra
naturaleza, as como de los
malos tratos y de la violencia
(artculos 34, 35 y 36)
50. Los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados de su familia que se
encuentran fuera de su pas de origen son
particularmente vulnerables a la explotacin y
los malos tratos. Las nias corren peligro mayor de ser objeto de trata, en especial para la
explotacin sexual.
51. Los artculos 34 a 36 de la Convencin deben leerse juntamente con las obligaciones especiales de proteccin y asistencia que impone
el artculo 20 de la Convencin, a fin de que los
nios, nias y adolescentes no acompaados
o separados de su familia estn al abrigo de
la trata y de toda forma de explotacin, malos
tratos y violencia, de ndole sexual u otra.
52. Uno de los muchos peligros que amenazan a los nios, nias y adolescentes no

acompaados o separados de su familia es


la trata, sea por primera vez o recayendo de
nuevo en ella. La trata de nios atenta contra el derecho a la vida, la supervivencia y el
desarrollo (art. 6). Segn el artculo 35 de la
Convencin, los Estados Partes adoptarn
las medidas necesarias para impedir la trata. Entre esas medidas figuran la identificacin de los nios, nias y adolescentes no
acompaados o separados de su familia, la
averiguacin peridica de su paradero y las
campaas de informacin adaptadas a todas
las edades, que tengan en cuenta las cuestiones de gnero, en un idioma y un medio
comprensibles para el nio vctima de la trata. Deber promulgarse legislacin adecuada
y establecerse mecanismos eficaces para
cumplir los reglamentos laborales y las normas sobre movimiento fronterizo.
53. Tambin corre graves riesgos el nio que
ya haya sido vctima de la trata, de resultas
de la cual ha adquirido el estatuto de nio
no acompaado o separado de su familia. No
deber penalizrselo, sino prestarle asistencia como vctima de una grave violacin de
sus derechos humanos. Algunos nios, nias
y adolescentes sometidos a trata pueden solicitar el estatuto de refugiado, con arreglo a
la Convencin de 1951. Los Estados velarn
por que los nios, nias y adolescentes no
acompaados o separados de su familia que,
habiendo sido vctimas de trata, deseen solicitar asilo o sobre quienes haya otros indicios
de que necesitan proteccin internacional,
tengan acceso a los procedimientos de solicitud de asilo. Los nios, nias y adolescentes
que corren peligro de recaer en la trata no sern devueltos a su pas de origen, salvo si lo
aconseja su inters superior y a condicin de
que se adopten medidas adecuadas para protegerlos. Los Estados considerarn la conveniencia de adoptar formas complementarias
de proteccin de los nios y nias vctimas
de la trata cuando el regreso no venga indicado por el inters superior.

H. Prevencin del reclutamiento


militar y proteccin de las
consecuencias de la guerra
(artculos 38 y 39)

separados de su familia, no sern internados,


sino que gozarn de medidas especiales de
proteccin y asistencia, sobre todo en lo relativo a su desmovilizacin y reinsercin social.

Prevencin del reclutamiento


54. Las obligaciones de los Estados previstas
en el artculo 38 de la Convencin y en los
artculos 3 y 4 del Protocolo Facultativo de la
Convencin sobre los Derechos del Nio sobre la participacin de nios en los conflictos
armados tambin se aplican a los nios, nias
y adolescentes no acompaados o separados
de su familia. Todo Estado adoptar las medidas necesarias para prevenir el reclutamiento
o la utilizacin de esos nios por cualquiera
de las partes en un conflicto. La norma tambin se aplica a los ex nios soldados que han
desertado de sus unidades y deben ser protegidos contra un nuevo reclutamiento.

Debern realizarse esfuerzos especiales para


apoyar a las nias que han formado parte de las
fuerzas militares, como combatientes o en cualquier otro carcter, y facilitar su reintegracin.

Disposiciones para la atencin de los nios,


nias y adolescentes
55. Las disposiciones para la atencin de los
nios, nias y adolescentes no acompaados
o separados de su familia estarn enderezadas a impedir que sean reclutados, alistados
de nuevo o utilizados por cualquiera de las
partes en un conflicto. No se nombrar tutor a
ninguna persona u organizacin que participe
directa o indirectamente en un conflicto.
Ex nios soldados
56. Ante todo, los nios soldados se considerarn vctimas de un conflicto armado.
Se prestarn todos los servicios de apoyo necesarios a los ex nios soldados que a menudo
se encuentran no acompaados o separados
de su familia cuando cesa el conflicto o tras su
desercin, en especial el asesoramiento psicosocial necesario, con objeto de que se reintegren a la vida normal. Se dar prioridad a la
identificacin y desmovilizacin de esos nios,
nias y adolescentes durante las operaciones de identificacin y separacin. Los nios
soldados, en particular los que estn solos o

57. Si, en determinadas circunstancias, fuera inevitable y acorde con el derecho internacional
humanitario y de los derechos humanos decretar
a ttulo excepcional el internamiento de un nio
soldado mayor de 15 aos, por ejemplo, porque
representa una grave amenaza para la seguridad, las condiciones del internamiento se ajustarn a las normas internacionales, en especial el
artculo 37 de la Convencin, y a los principios de
la responsabilidad penal de nios, nias y adolescentes, pero sin renunciar a la localizacin de
la familia y sin perjuicio de su participacin prioritaria en programas de reinsercin social.
No devolucin
58. Como el reclutamiento y la participacin
de nios, nias y adolescentes en las hostilidades conlleva un grave riesgo de violaciones
irreparables de los derechos humanos fundamentales, sobre todo el derecho a la vida, las
obligaciones que imponen a los Estados el artculo 38 de la Convencin y los artculos 3 y 4 del
Protocolo Facultativo de la Convencin sobre
los Derechos del Nio sobre la participacin
de nios en los conflictos armados tienen efectos extraterritoriales, por lo que los Estados se
abstendrn absolutamente de trasladar al nio
a las fronteras de un Estado donde exista un
peligro verdadero de reclutamiento de nios,
nias y adolescentes o de participacin directa
o indirecta de stos en operaciones militares.
Formas y manifestaciones de la persecucin
especficamente dirigida a la infancia3
59. Recordando a los Estados la necesidad de
que en los procedimientos de obtencin del
asilo se tengan en cuenta la edad y el gnero,

3. Para una visin ms general de las formas y manifestaciones de la persecucin especficamente dirigida a la infancia, vase el
apartado d) de la seccin VI Evaluacin individualizada de las necesidades de proteccin del nio, teniendo en cuenta la persecucin
especficamente dirigida hacia los nios, nias y adolescentes.

87

Observacin General No. 6

crueles, inhumanos o degradantes; o conflictos


armados. Para facilitar la recuperacin y reintegracin, se establecern servicios de atencin
de la salud mental culturalmente adecuados y
atentos a las cuestiones de gnero, y se prestar asesoramiento psicosocial calificado.

Rehabilitacin y reinsercin social


60. Los Estados elaborarn, en cooperacin,
en su caso, con los organismos internacionales y las ONG, un sistema general, adaptado a
cada edad y gnero, de apoyo y asistencia psicolgicos para los nios, nias y adolescentes
no acompaados o separados de su familia
que se vean afectados por conflictos armados.

I. Prevencin de la privacin
de libertad y tratamiento
de estas hiptesis
61. En aplicacin del artculo 37 de la
Convencin y del principio del inters superior del nio, no deber privarse de libertad,
por regla general, a los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados de
su familia. La privacin de libertad no podr
justificarse solamente por que el nio est
solo o separado de su familia, ni por su condicin de inmigrante o residente. Cuando la
privacin de libertad est excepcionalmente
justificada por otras razones, se ajustar a lo
dispuesto en el prrafo b) del artculo 37 de
la Convencin, en cuyos trminos se llevar a
cabo de conformidad con la ley y se utilizar
tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda. Por
consiguiente, deber hacerse todo lo posible,

incluso acelerar los procesos pertinentes, con


objeto de que los nios, nias y adolescentes
no acompaados o separados de su familia
sean puestos en libertad y colocados en otras
instituciones de alojamiento.
62. La privacin de libertad se rige por las
disposiciones nacionales completadas por las
obligaciones internacionales. En relacin con
los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados de su familia que solicitan
asilo, los Estados debern, en particular, respetar las obligaciones previstas en el prrafo
1 del artculo 31 de la Convencin sobre el
Estatuto de los Refugiados de 1951.
Adems, los Estados debern tener en cuenta
que la entrada o la estancia ilegales en un pas
de un nio o una nia no acompaada o separada de su familia tambin pueden justificarse
a la luz de los principios generales del derecho,
cuando la entrada o la estancia sean la nica
forma de impedir una violacin de los derechos
humanos fundamentales del nio. En un plano
ms general, al articular los principios aplicables
a los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados de su familia, en especial los
que son vctimas de la trata y la explotacin, los
Estados velarn por que esos nios no sean considerados delincuentes por el solo hecho de haber entrado o encontrarse ilegalmente en el pas.
63. Las condiciones de la privacin de libertad, si se llegara al caso excepcionalmente,
se regirn por el inters superior del nio y se
atendrn en todo a lo previsto en los apartados
a) y c) del artculo 37 de la Convencin y otros
instrumentos internacionales. Se dispondr lo
necesario para que el alojamiento sea adecuado para los nios, nias y adolescentes y est
separado del de los adultos, a menos que lo
contrario se considere conveniente en inters
superior del nio.
Efectivamente, el programa tendr como fundamento la atencin y no la privacin de
libertad. Los centros de detencin no debern

localizarse en zonas aisladas donde no pueda


accederse a recursos comunitarios adecuados
desde el punto de vista cultural ni a asesoramiento jurdico. Los nios, nias y adolescentes debern tener oportunidad de establecer
contactos peridicos con amigos y parientes y
con su tutor y recibir la visita de stos, as como
asistencia espiritual, religiosa, social y jurdica.
Tambin podrn recibir productos de primera
necesidad y, de ser necesario, tratamiento mdico adecuado y ayuda psicolgica. Durante el
perodo de privacin de libertad, los nios y
nias tendrn derecho a recibir enseanza, de
ser posible fuera del lugar de detencin, a fin de
facilitarles la continuacin de su educacin una
vez en libertad. Tambin tendrn derecho al esparcimiento y el juego con arreglo al artculo 31
de la Convencin. Para garantizar eficazmente
los derechos previstos en el apartado d) del artculo 37 de la Convencin, deber darse a los
nios, nias y adolescentes no acompaados
o separados de su familia privados de libertad
acceso rpido y gratuito a asistencia jurdica y
de otra ndole, y especialmente deber nombrrseles un representante legal.

VI. Acceso al procedimiento


para obtener el asilo, garantas jurdicas y derechos en
la materia
A. Consideraciones generales
64. La obligacin recogida en el artculo 22 de la
Convencin de adoptar medidas adecuadas,
para que el nio, acompaado o no acompaado, que trate de obtener el asilo, reciba la proteccin adecuada, lleva consigo en particular la
obligacin de establecer un sistema operante
en materia de asilo, as como de promulgar
legislacin en la que se refleje el trato especial
de los nios, nias y adolescentes no acompaados y separados y crear las capacidades
necesarias para poner en prctica este trato de
acuerdo con los derechos pertinentes recogidos en la Convencin y en otros instrumentos

internacionales de derechos humanos, o referentes a la proteccin de los refugiados o al


derecho humanitario en que el Estado sea Parte.
Se anima vivamente a los Estados cuyos recursos para iniciar la labor de creacin de capacidad sean insuficientes a que recaben asistencia
internacional, en particular, del ACNUR.
65. Habida cuenta de la naturaleza complementaria de las obligaciones recogidas en el
artculo 22 y las derivadas del derecho internacional en materia de refugiados, as como la
conveniencia de unificar las normas, al aplicar
el artculo 22 de la Convencin, los Estados
deberan aplicar en lo que concierne a los refugiados las normas internacionales teniendo
en cuenta su evolucin progresiva.

B. Acceso a los procedimientos


para obtener el asilo, con independencia de la edad
66. Los nios, nias y adolescentes que soliciten el asilo, con inclusin de los no acompaados o separados, podrn entablar, con
independencia de la edad, los procedimientos correspondientes y recurrir a otros mecanismos complementarios orientados a la
proteccin internacional. Si, en el curso del
proceso de identificacin e inscripcin, viniera
a saberse que el nio puede tener un temor
fundado o, incluso en el caso de que ste no
pudiera articular expresamente un temor concreto, que puede encontrarse objetivamente en peligro de persecucin por razones de
raza, religin, nacionalidad, pertenencia a un
grupo social concreto, opinin poltica, o si
necesitara por otras razones proteccin internacional, se debe entablar en favor del nio el
procedimiento para la obtencin del asilo y,
en su caso, aplicar mecanismos de proteccin
complementaria al amparo del derecho internacional y del derecho interno.
67. Respecto de los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados sobre los
que no exista ningn indicio de que necesiten

89

Observacin General No. 6

88

y que la definicin de refugiado se interprete tambin a la luz de la edad y el gnero, el


Comit subraya que el reclutamiento de menores de edad (y sealadamente de nias para
servicios sexuales y matrimonios forzados con
militares) y la participacin directa o indirecta
en las hostilidades constituyen graves infracciones punibles de los derechos humanos, por
lo que deber otorgarse el estatuto de refugiado toda vez que exista el temor fundado de que
el reclutamiento o la participacin en las hostilidades responden a motivos de raza, religin,
nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas (prrafo 2 de la
seccin A del artculo 1 de la Convencin sobre
el Estatuto de los Refugiados de 1951).

90

C. Garantas de procedimiento
y medidas de apoyo (prrafo 3
del artculo 3)
68. Las medidas adecuadas previstas en el prrafo 1 del artculo 22 de la Convencin debern
tener en cuenta la vulnerabilidad particular de
los nios, nias y adolescentes no acompaados y separados, as como el marco jurdico y
las condiciones nacionales. Dichas medidas se
inspirarn en las consideraciones siguientes.
69. El nio o nia que solicite el asilo debe estar representado por un adulto que est al corriente de los antecedentes del nio y que sea
competente y capaz para representar a ste o
a sus intereses superiores (vase la seccin V,
ii) b), Nombramiento de tutor, asesor y representante legal).
El nio o nia no acompaado o separado tendr en todo caso acceso gratuito a un representante jurdico competente, incluso si la solicitud
de asilo se tramita con arreglo al procedimiento normalmente aplicable a los adultos.
70. Las solicitudes de asilo presentadas por nios, nias y adolescentes no acompaados o
separados de su familia gozarn de prioridad y
se procurar por todos los medios que recaiga
sobre la misma una decisin justa y sin dilacin.
71. Entre las garantas procesales mnimas
debe figurar que la solicitud sea resuelta
por una autoridad competente en asuntos
de asilo y en la situacin de refugiado. Si lo
permiten la edad y madurez del nio, antes
de que se adopte una decisin definitiva, debera existir la oportunidad de una entrevista

personal con un funcionario competente. Si


el nio no pudiera comunicar directamente
con aqul en un idioma comn, se solicitar
la intervencin de un intrprete.
Asimismo, si el relato del nio o nia adoleciera de problemas de credibilidad, se conceder
a ste el beneficio de la duda, as como la
posibilidad de recurrir en debida forma contra
la decisin recada.
72. Efectuarn las entrevistas funcionarios del
servicio competente en materia de asilo, los cuales tendrn en cuenta la situacin especial de los
nios, nias y adolescentes no acompaados a
la hora de evaluar la condicin de refugiado y
debern tener un conocimiento de la historia,
cultura y antecedentes del nio. El proceso de
evaluacin entraar el examen individualizado
de la combinacin singular de factores que presenta cada nio y, en particular, los antecedentes personales, familiares y culturales de ste.
En todas las entrevistas deben estar presentes
el tutor y el representante legal.
73. En los supuestos de grandes movimientos
de personas en busca de asilo, en los que no es
posible efectuar una determinacin individual de
la condicin de refugiado, los Estados podrn reconocer dicha condicin a todos los miembros
de un grupo. En esos casos, los nios, nias y
adolescentes no acompaados o separados tendrn derecho a idntica condicin que los dems
miembros del grupo de que se trate.

D. Evaluacin individualizada
de las necesidades de
proteccin del nios, nias
y adolescentes, teniendo en
cuenta la persecucin dirigida
especficamente hacia los
nios, nias y adolescentes
74. Al examinar las solicitudes de asilo de los
nios, nias y adolescentes no acompaados
o separados, los Estados tendrn en cuenta la
evolucin y la interrelacin entre las normas

internacionales en materia de derechos humanos y el derecho de los refugiados, con


inclusin de las normas elaboradas por el
ACNUR, con objeto de ejercer sus facultades
supervisoras al amparo de la Convencin
sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951.
En particular, la definicin de refugiado que
figura en la misma debe interpretarse teniendo presentes la edad y el gnero y a la luz
de los motivos concretos, las formas y manifestaciones de la persecucin sufrida por los
nios, nias y adolescentes. La persecucin
por razones de parentesco, el reclutamiento de nios y nias en las fuerzas armadas,
el trato de nios, nias y adolescentes con
fines de prostitucin, la explotacin sexual
de los nios, nias y adolescentes o la mutilacin genital de las hembras, constituyen
todas ellas formas y manifestaciones de persecucin especficamente infantil, que pueden justificar la concesin de la condicin
de refugiado si esos actos son subsumibles
en uno de los motivos estipulados en la
Convencin de 1951. Por consiguiente, en los
procedimientos nacionales aplicables para la
concesin de la condicin de refugiado, los
Estados deben prestar la mxima atencin a
estas formas y manifestaciones de persecucin especficamente infantil, as como a la
violencia de gnero.
75. Los funcionarios que participan en los
procedimientos de asilo aplicables a los nios, nias y adolescentes, en particular los
no acompaados o separados de su familia,
deben recibir, con miras a la aplicacin de las
normas internacionales y nacionales en materia de refugiados, una formacin que tenga en
cuenta las necesidades especficas de los nios, as como sus particularidades culturales
y de gnero. A fin de tramitar adecuadamente
las solicitudes de asilo de los nios, nias y
adolescentes, cuando los gobiernos traten de
reunir informacin sobre el pas de origen, se
incluir la referente a la situacin de la infancia y, en especial, de la perteneciente a minoras o grupos marginados.

E. Pleno disfrute de todos


los derechos internacionales
de derechos humanos y de
refugiados por parte de los
nios, nias y adolescentes que
disfruten de la condicin de
refugiado (artculo 22)
76. Los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados de su familia, reconocidos como refugiados y que hayan obtenido
asilo no slo disfrutarn de los derechos previstos en la Convencin sobre el Estatuto de
los Refugiados de 1951, sino que tambin
gozarn, en la mxima medida posible, de todos los derechos humanos reconocidos a los
nios en el territorio perteneciente o sujeto a
la jurisdiccin del Estado, con inclusin de los
derechos que presuponen la estancia legal en
ese territorio.

F. Formas complementarias
de proteccin en favor de
los nios, nias y adolescentes
77. Si no se cumplieran los requisitos para
obtener la condicin de refugiado al amparo
de la Convencin de 1951, los nios, nias y
adolescentes separados o no acompaados
disfrutarn de la proteccin complementaria disponible en la medida determinada por
sus necesidades de proteccin.
La aplicacin de estas formas complementarias de proteccin no exonerar a los
Estados de la obligacin de atender las necesidades especficas de proteccin del nio
no acompaado y separado de su familia.
Por consiguiente, los nios, nias y adolescentes que disfruten de formas complementarias de proteccin disfrutarn, en la
mxima medida posible, de todos los derechos humanos que se reconocen a los nios
en el territorio perteneciente o sujeto a la
jurisdiccin del Estado, con inclusin de los
derechos que presuponen la estancia legal
en dicho territorio.

91

Observacin General No. 6

proteccin internacional no se iniciarn automticamente o de otra forma procedimientos


para la obtencin del asilo, aunque recibirn
proteccin al amparo de otros mecanismo
pertinentes de proteccin de la infancia, como
los previstos en la legislacin sobre proteccin de la juventud.

har ninguna referencia a la condicin del nio


como candidato al asilo o refugiado. Sobre
la base de estas condiciones, los intentos de
localizacin proseguirn tambin durante el
procedimiento para obtener la condicin de refugiado. En el caso de los nios que se encuentren en el territorio del Estado de acogida, sea
a ttulo de asilo, de formas complementarias
de proteccin o debido a obstculo de hecho o
de derecho a la expulsin, debe buscarse una
solucin duradera.

VII. Reunin familiar,


retorno y otras
soluciones duraderas

81. Con objeto de respetar plenamente la obligacin que impone a los Estados el artculo 9
de la Convencin de impedir que un nio sea
separado de sus padres contra su voluntad,
debe procurarse por todos los medios que el
nio no acompaado o separado se rena con
sus padres salvo cuando el inters superior de
aqul requiera prolongar la separacin, habida
cuenta del derecho del nio a manifestar su
opinin (art. 12) (vase tambin la seccin IV
e), El derecho del nio a expresar su opinin
libremente ). Si bien las circunstancias expresamente recogidas en la segunda frase del
prrafo 1 del artculo 9, esto es, los casos en
que el nio sea objeto de maltrato o descuido
por parte de sus padres, pueden desaconsejar
la reunin en cualquier lugar, otras consideraciones fundadas en el inters superior del nio
pueden constituir un obstculo para la reunin
slo en lugares especficos.

A. Consideraciones generales
79. El objetivo final de regular la situacin de
los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados de su familia es identificar
una solucin duradera que resuelva todas sus
necesidades de proteccin, tenga en cuenta
las opiniones del nio y, en su caso, conduzca
a resolver la situacin del nio no acompaado o separado de su familia. Los intentos de
hallar soluciones duraderas para los nios,
nias y adolescentes no acompaados o separados comenzarn y se pondrn en prctica
sin dilacin y, de ser posible, inmediatamente
despus de que se determine que se trata de
un nio no acompaado o separado de su familia. De acuerdo con un criterio basado en
los derechos, la bsqueda de una solucin
duradera comienza con un anlisis de las posibilidades de reunificacin familiar.
80. La localizacin de la familia es un ingrediente esencial de la bsqueda de una solucin duradera y debe gozar de prioridad, salvo cuando
el acto de localizacin o la forma en que sta se
realiza van contra el inters superior del nio
o ponen en peligro los derechos fundamentales de las personas que se trata de localizar.
En todo caso, al efectuar la localizacin, no se

B. Reunin de la familia

82. La reunin familiar en el pas de origen


no favorece el inters superior del nio y,
por tanto, no debe procurarse cuando exista un riesgo razonable de que el retorno
se traduzca en la violacin de los derechos
humanos fundamentales del nio. Ese riesgo debe indiscutiblemente consignarse al
reconocer la condicin de refugiado o cuando las autoridades competentes resuelven
sobre la aplicabilidad de las obligaciones de
no devolucin (incluidas las derivadas del artculo 3 de la Convencin contra la Tortura y

los artculos 6 y 7 del Pacto Internacional de


Derechos Civiles y Polticos). Por consiguiente, el reconocimiento de la condicin de refugiado constituye un obstculo jurdico a la
devolucin al pas de origen y, por tanto, a la
reunin familiar en ste. Si las circunstancias
en el pas de origen presentan riesgos de nivel inferior y, por ejemplo, puede sospecharse
que el nio se ver afectado por los efectos
indiscriminados de una violencia generalizada, se prestar plena atencin a estos riesgos
frente a otras consideraciones fundadas en
derechos como las consecuencias de una prolongacin de la separacin. En este contexto,
debe recordarse que la supervivencia del nio
es primordial y presupuesto del disfrute de los
dems derechos.
83. Si no es posible la reunin familiar en
el pas de origen, sea a causa de obstculos jurdicos que impidan el retorno, sea
porque la ponderacin del retorno contra el
inters superior del nio inclina la balanza
en favor de este ltimo, entran en juego las
obligaciones estipuladas en los artculos 9
y 10 de la Convencin, que deben regir las
decisiones del Estado de acogida sobre la
reunin familiar en su propio territorio. En
este contexto, se recuerda especialmente a
los Estados Partes toda solicitud hecha por
un nio o por sus padres para entrar en un
Estado Parte o para salir de l a los efectos
de la reunin de la familia ser atendida
por los Estados Partes de manera positiva,
humanitaria y expeditiva y no traer consecuencias desfavorables para los peticionarios ni para sus familiares (prrafo 1 del
artculo 10). Segn el prrafo 2 del mismo
artculo, los pases de origen deben respetar
el derecho del nio y de sus padres a salir
de cualquier pas, incluido del propio, y a
entrar en su propio pas.

C. Retorno al pas de origen


84. El retorno al pas de origen no entra en consideracin si produce un riesgo razonable

de traducirse en la violacin de los derechos


humanos fundamentales del nio y, en particular, si es aplicable el principio de no devolucin. El retorno al pas de origen slo podr
contemplarse en principio si redunda en el
inters superior del nio. A fin de determinar
esta circunstancia, se tendr en cuenta, entre
otras cosas:
g La seguridad personal y pblica y otras
condiciones, en particular socioeconmicas, que encontrar el nio a su regreso,
efectuando, en su caso, las organizaciones
sociales un estudio sobre las condiciones
en el pas;
g La existencia de mecanismos para la atencin individual del nio;
g Las opiniones del nio y la nia manifestadas al amparo de su derecho en virtud del
artculo 12, as como las de las personas
que le atienden;
g El nivel de integracin del nio en el pas de
acogida y el perodo de ausencia de su pas
de origen;
g El derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y
las relaciones familiares (art. 8);
g La conveniencia de que haya continuidad
en la educacin del nio y se preste atencin a su origen tnico, religioso, cultural
y lingstico (art. 20).
85. Si los padres o miembros del crculo familiar ampliado no estuvieran en condiciones
de atender al nio, el retorno al pas de origen no se efectuar, en principio, sin tomar
previamente disposiciones seguras y concretas de atencin y custodia al regreso al pas
de origen.
86. Excepcionalmente, el retorno al pas de
origen podr decidirse, una vez ponderados
debidamente el inters superior del nio y
otras consideraciones, si estas ltimas estn
fundadas en derechos y prevalecen sobre el
inters superior del nio. As puede suceder
cuando ste representa un grave peligro para
la seguridad del Estado o de la sociedad.

93

Observacin General No. 6

92

78. De acuerdo con los principios generalmente aplicables y, en especial, los relativos a las
obligaciones de los Estados en lo que concierne a los nios no acompaados o separados
que se encuentren dentro de su territorio, los
nios, nias y adolescentes que no ostenten la
condicin de refugiado ni disfruten de formas
complementarias de proteccin, podrn seguir
acogindose a la proteccin estipulada en todas las normas de la Convencin mientras se
encuentren de facto dentro del territorio perteneciente o sujeto a la jurisdiccin del Estado.

87. En todo caso, las medidas de retorno se


llevarn a efecto de una manera segura y teniendo presentes las necesidades especficas
del nio y consideraciones de gnero.
94
88. En este contexto, se recuerda tambin a los
pases de origen la obligacin que les incumbe segn el artculo 10 de la Convencin, en
particular, la de respetar el derecho del nio
y de sus padres a salir de cualquier pas, incluido el propio, y a entrar en su propio pas.

D. Integracin en el pas
de acogida
89. La integracin en el pas de acogida constituye la opcin principal si el retorno al pas
de origen se revela imposible por razones jurdicas o de hecho. La integracin en el pas de
acogida debe basarse en un rgimen jurdico
estable (con inclusin del permiso de residencia) y estar regida por los derechos previstos
en la Convencin que son plenamente aplicables a todos los nios, nias y adolescentes
que permanecen en el pas, con independencia de que sea en razn de su reconocimiento
como refugiados, de otros obstculos jurdicos
al retorno o de si el anlisis de los intereses superiores del nio desaconseja el retorno.
90. Una vez que se ha decidido que el nio
separado o no acompaado va a permanecer
en la comunidad, las autoridades interesadas
procedern a evaluar la situacin del nio y
posteriormente, en consulta con ste o con su
tutor, determinarn las disposiciones apropiadas a largo plazo dentro de la nueva comunidad y dems medidas necesarias para facilitar
la integracin. La colocacin a largo plazo en
un establecimiento debe responder al inters
superior del nio; en esta fase, la atencin en

un establecimiento debe ser, en la medida de


lo posible, slo una solucin de ltima instancia. La nia o nio separado o no acompaado debe tener acceso a los mismos derechos
(educacin, formacin, empleo y asistencia
sanitaria) que los nios nacionales y en pie de
igualdad con stos. Con objeto de que el nio
no acompaado o separado disfrute plenamente de estos derechos, el pas de acogida
quizs tenga que prestar atencin especial a
otras consideraciones a la luz de la situacin
vulnerable del nio, organizando, por ejemplo, una formacin adicional en el idioma del
pas.

E. Adopcin internacional
(artculo 21)
91. Los Estados deben respetar plenamente
las condiciones estipuladas en el artculo 21
de la Convencin, as como las recogidas en
otros instrumentos internacionales pertinentes, con inclusin en particular del Convenio
de La Haya relativo a la proteccin del nio
y a la cooperacin en materia de adopcin
internacional y en la Recomendacin de
1994 relativa a su aplicacin a los nios refugiados y otros nios internacionalmente
desplazados en la hiptesis de la adopcin
de nios no acompaados y separados. En
particular, los Estados deben observar las
disposiciones siguientes:
a) La adopcin de nios, nias y adolescentes
no acompaados o separados slo debe
contemplarse una vez que se ha verificado
que el nio es adoptable. En la prctica, ello
quiere decir en particular que han resultado
infructuosas las tentativas de localizacin y
reunin de la familia o que los padres han
dado su consentimiento a la adopcin. El
consentimiento de los padres, as como el
de otras personas, instituciones y autoridades que requiere la adopcin, debe ser
libre e informado. Ello supone en particular
que el consentimiento no se ha obtenido
mediante pago o contraprestacin de ningn gnero ni ha sido retirado.

b) Los nios, nias y adolescentes no acompaados o separados no deben ser adoptados con precipitacin en medio de
una emergencia.
c) Toda adopcin exige la previa determinacin de que responde al inters superior
del nio y debe ajustarse al derecho nacional e internacional y a la costumbre.
d) En todos los procedimientos de adopcin debe solicitarse y tenerse en cuenta
las opiniones del nio, teniendo presente
su edad y madurez. Esta exigencia lleva
implcito que el nio ha sido asesorado
y debidamente informado de las consecuencias de la adopcin y de su consentimiento a la misma, si ste fuera necesario.
El consentimiento debe ser libre y no estar asociado a pago o contraprestacin de
ninguna especie.
e) Debe darse prioridad a la adopcin por
parte de parientes en el pas de residencia.
Si ello no fuera posible, se dar preferencia
a la adopcin en el seno de la comunidad
de procedencia del nio o al menos dentro
de su propia cultura.
f) La adopcin no debe entrar en consideracin:
g Si existe esperanza razonable de localizar
a la familia y la reunin con sta responde
al inters superior del nio.
g Si es contraria a los deseos expresamente
manifestados por el nio o sus padres.
g Salvo si ha transcurrido un perodo razonable en el curso del cual se han tomado
todas las disposiciones factibles para localizar a los padres u otros miembros supervivientes de la familia. Este lapso puede
variar en funcin de las circunstancias y, en
particular, de la posibilidad de proceder a
una localizacin adecuada; sin embargo,
el proceso de localizacin debe finalizar al
cabo de un perodo razonable.
g No procede la adopcin en el pas de asilo
si existe la posibilidad de repatriacin voluntaria en un futuro prximo en condiciones de seguridad y dignidad.

F. Reasentamiento en un
tercer pas
92. El reasentamiento en un tercer pas puede
ofrecer una solucin duradera al nio, nia o
adolescente no acompaado o separado que
no pueda retornar a su pas de origen y para
el que no sea posible contemplar una solucin
duradera en el pas de acogida. La decisin de
reasentar al nio no acompaado o separado
debe basarse en una evaluacin actualizada,
exhaustiva y fundada en el inters superior,
habida cuenta en particular de las circunstancias internacionales del momento y dems
imperativos de proteccin. El reasentamiento
est particularmente indicado si constituye
el nico medio para proteger efectiva y establemente al nio contra la devolucin o la
persecucin u otras graves violaciones de los
derechos humanos en el pas de estancia.
El reasentamiento responde tambin al inters superior del nio no acompaado y separado si contribuye a la reunin familiar en el
pas de reasentamiento.
93. Al evaluar el inters superior antes de resolver sobre el reasentamiento deben tenerse tambin en cuenta otros factores, como la
duracin prevista de los obstculos jurdicos
o de otra ndole al retorno del nio a su pas
de origen, el derecho de ste a preservar su
identidad, incluida la nacionalidad y el nombre (art. 8), la edad, el sexo, el estado emocional, la educacin y los antecedentes familiares
del nio, la continuidad o discontinuidad de la
atencin en el pas de acogida, la conveniencia de la continuidad en la crianza del nio, los
antecedentes tnicos, religiosos, culturales y
lingsticos del nio (art. 20), el derecho de
ste a preservar sus relaciones familiares (art.
8) y las posibilidades a medio y largo plazo
de reunin familiar sea en el pas de origen,
en el de acogida o en el de reasentamiento.
El nio no acompaado o separado no debe
nunca ser trasladado para reasentamiento a
un tercer pas si ello va en menoscabo o pone

95

Observacin General No. 6

Los argumentos no fundados en derechos,


por ejemplo, los basados en la limitacin general de la inmigracin, no pueden prevalecer
sobre las consideraciones fundadas en el inters superior.

94. Se alienta a los Estados a que ofrezcan


oportunidades para el reasentamiento de
los nios, nias y adolescentes no acompaados y separados de su familia.

96

VIII. Formacin, datos y


estadsticas
A. Formacin del personal que
se ocupa de los nios, nias y
adolescentes no acompaados
y separados
95. Debe prestarse especial atencin a la
formacin del personal que se ocupa de los
nios, nias y adolescentes separados y no
acompaados y de su situacin. Es asimismo
importante articular una formacin especializada en el caso de los representantes legales, tutores, intrpretes y otras personas que
se ocupan de los nios y nias separados y
no acompaados.
96. Esta formacin debe adaptarse especficamente a las necesidades y los derechos de los
grupos interesados. No obstante, en todos los
programas de formacin deben figurar ciertos
elementos esenciales y, en particular:
g Los principios y las disposiciones de la
Convencin;
g El conocimiento del pas de origen de los
nios, nias y adolescentes separados y no
acompaados;
g Tcnicas apropiadas de entrevista;
g Desarrollo y psicologa infantiles;
g Sensibilidad cultural y comunicacin
intercultural.
97. Los programas de formacin deben evaluarse peridicamente, incluso mediante el
perfeccionamiento profesional en el empleo y
la ayuda de redes profesionales.

B. Datos y estadsticas sobre


los nios, nias y adolescentes
separados y no acompaados
98. Segn la experiencia del Comit, los datos y estadsticas reunidos acerca de los nios, nias y adolescentes no acompaados y
separados de sus familias tienden a limitarse
al nmero de llegadas o al nmero de solicitudes de asilo. Estos datos son insuficientes
para un anlisis detallado del ejercicio de los
derechos de estos nios, nias y adolescentes. Por otra parte, con frecuencia el acopio
de datos y de estadsticas corre a cargo de
diferentes ministerios u organismos, lo cual
puede dificultar su anlisis y presenta problemas potenciales en lo que respecta a la
confidencialidad y el derecho a la intimidad
del nio.
99. Por tanto, la realizacin de un sistema detallado e integrado de acopio de datos sobre los
nios, nias y adolescentes no acompaados
y separados es presupuesto de la articulacin
de polticas eficaces para el ejercicio de los derechos de estos nios, nias y adolescentes.
100. En trminos ideales, el sistema contemplado debera permitir el acopio, entre otros,
de los datos siguientes: datos biogrficos bsicos de cada nio (edad, sexo, pas de origen
y nacionalidad, grupo tnico, etc.), nmero
total de nios, nias y adolescentes no acompaados y separados que tratan de entrar en
el pas y nmero de entradas denegadas,
nmero de solicitudes de asilo, nmero de
representantes legales y tutores asignados a
estos nios y nias, situacin jurdica y en trminos de inmigracin (es decir, solicitantes
de asilo, refugiados, titulares de permiso de
residencia temporal), alojamiento (es decir,
en establecimientos, con familias o independiente), asistencia a la escuela o a la formacin profesional, reunin familiar y nmero
de nios, nias y adolescentes retornados
a su pas de origen. Asimismo, los Estados
Partes deberan examinar la conveniencia de

reunir datos cualitativos que permitan analizar aspectos a los que se presta una atencin
insuficiente, por ejemplo, desapariciones de
nios, nias y adolescentes no acompaados
y separados y repercusiones de la trata.

97

Observacin General No. 6

gravemente en peligro la futura reunin con


su familia.

99

Observacin General No.7


Realizacin de los derechos del nio en la
primera infancia

CRC/C/GC/7, noviembre de 2005

Introduccin
1. Esta Observacin General es producto de
las experiencias del Comit al examinar los
informes de los Estados Partes. En muchos
casos se ha proporcionado muy poca informacin sobre la primera infancia, y los comentarios se han limitado principalmente a
la mortalidad infantil, el registro de los nacimientos y la atencin de la salud. El Comit
consider que era necesario estudiar las repercusiones ms amplias de la Convencin
sobre los Derechos del Nio en los nios
pequeos. En consecuencia, en 2004, el
Comit dedic su da de debate general al
tema Realizacin de los derechos del nio
en la primera infancia. Ello se tradujo en
un conjunto de recomendaciones (vase
CRC/C/143, sec. VII), as como en la decisin de preparar una Observacin General
sobre este importante tema. Mediante esta
Observacin General, el Comit desea impulsar el reconocimiento de que los nios
pequeos son portadores de todos los derechos consagrados en la Convencin y que la
primera infancia es un perodo esencial para
la realizacin de estos derechos. La definicin de trabajo de primera infancia elaborada por el Comit abarca todos los nios
pequeos: desde el nacimiento y primer ao
de vida, pasando por el perodo preescolar y
hasta la transicin al perodo escolar (vase
el prrafo 4 infra).

I. Objetivos de la Observacin
General
2. Los objetivos de la Observacin General
son los siguientes:
a) Reforzar la comprensin de los derechos
humanos de todos los nios pequeos y
sealar a la atencin de los Estados Partes
sus obligaciones para con los nios en la
primera infancia;
b) Comentar las caractersticas especficas de
la primera infancia que repercuten en la
realizacin de los derechos;
c) Alentar el reconocimiento de los nios pequeos como agentes sociales desde el inicio de su existencia, dotados de intereses,
capacidades y vulnerabilidades particulares, as como de sus necesidades de proteccin, orientacin y apoyo en el ejercicio
de sus derechos;
d) Hacer notar la diversidad existente dentro
de la primera infancia, que debe tenerse
en cuenta al aplicar la Convencin, en
particular la diversidad de circunstancias, calidad de experiencias e influencias que modelan el desarrollo de los
nios pequeos;
e) Sealar las diferencias en cuanto a expectativas culturales y a trato dispensado a los
nios, en particular las costumbres y prcticas locales que deben respetarse, salvo
en los casos en que contravienen los derechos del nio;

Observacin General No. 7

98

II. Derechos humanos y


nios pequeos
3. Los nios pequeos son portadores de derechos. La Convencin sobre los Derechos del
Nio define al nio como todo ser humano
menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad (art. 1). Por
lo tanto, los nios pequeos son beneficiarios de todos los derechos consagrados en la
Convencin. Tienen derecho a medidas especiales de proteccin y, de conformidad de sus
capacidades en evolucin, al ejercicio progresivo de sus derechos. Al Comit le preocupa
que, en la aplicacin de sus obligaciones en
virtud de la Convencin, los Estados Partes no
hayan prestado atencin suficiente a los nios
pequeos en su condicin de portadores de
derechos, ni a las leyes, polticas y programas
necesarios para hacer realidad sus derechos
durante esa fase bien diferenciada de su infancia. El Comit reafirma que la Convencin
sobre los Derechos del Nio debe aplicarse de
forma holstica en la primera infancia, teniendo en cuenta los principios de universalidad,
indivisibilidad e interdependencia de todos
los derechos humanos.
4. Definicin de primera infancia. Las definiciones de primera infancia varan en los diferentes pases y regiones, segn las tradiciones
locales y la forma en que estn organizados

los sistemas de enseanza primaria. En algunos pases, la transicin de la etapa preescolar


a la escolar tiene lugar poco despus de los 4
aos de edad. En otros pases, esta transicin
tiene lugar en torno a los 7 aos. En su examen de los derechos en la primera infancia,
el Comit desea incluir a todos los nios pequeos: desde el nacimiento y primer ao de
vida, pasando por el perodo preescolar hasta
la transicin al perodo escolar. En consecuencia, el Comit propone, como definicin de
trabajo adecuada de la primera infancia, el perodo comprendido hasta los 8 aos de edad;
los Estados Partes debern reconsiderar sus
obligaciones hacia los nios pequeos a la luz
de esta definicin.
5. Un programa positivo para la primera infancia. El Comit alienta a los Estados Partes a
elaborar un programa positivo en relacin con
los derechos en la primera infancia. Deben
abandonarse creencias tradicionales que consideran la primera infancia principalmente un
perodo de socializacin de un ser humano
inmaduro, en el que se le encamina hacia la
condicin de adulto maduro. La Convencin
exige que los nios, en particular los nios
muy pequeos, sean respetados como personas por derecho propio. Los nios pequeos deben considerarse miembros activos de
las familias, comunidades y sociedades, con
sus propias inquietudes, intereses y puntos
de vista. En el ejercicio de sus derechos, los
nios pequeos tienen necesidades especficas de cuidados fsicos, atencin emocional
y orientacin cuidadosa, as como en lo que
se refiere a tiempo y espacio para el juego, la
exploracin y el aprendizaje sociales. Como
mejor pueden planificarse estas necesidades es desde un marco de leyes, polticas y
programas dirigidos a la primera infancia, en
particular un plan de aplicacin y supervisin
independiente, por ejemplo mediante el nombramiento de un comisionado para los derechos del nio, y a travs de evaluaciones de
los efectos de las leyes y polticas en los nios (vase la Observacin General N 2 (2002)

sobre el papel de las instituciones nacionales


independientes de derechos humanos en la
promocin y proteccin de los derechos del
nio, prr. 19).
6. Caractersticas de la primera infancia. La
primera infancia es un perodo esencial para
la realizacin de los derechos del nio, como
se explica a continuacin:
a) Los nios pequeos atraviesan el perodo de
ms rpido crecimiento y cambio de todo su
ciclo vital, en trminos de maduracin del
cuerpo y sistema nervioso, de movilidad
creciente, de capacidad de comunicacin y
aptitudes intelectuales, y de rpidos cambios de intereses y aptitudes.
b) Los nios pequeos crean vnculos emocionales fuertes con sus padres u otros cuidadores, de los que necesitan recibir cuidado,
atencin, orientacin y proteccin, que se
ofrezcan de maneras que sean respetuosas
con su individualidad y con sus capacidades cada vez mayores.
c) Los nios pequeos establecen importantes relaciones con nios de su misma edad,
as como con nios ms jvenes y mayores. Mediante estas relaciones aprenden a
negociar y coordinar actividades comunes,
a resolver conflictos, a respetar acuerdos y
a responsabilizarse de otros nios.
d) Los nios pequeos captan activamente las
dimensiones fsicas, sociales y culturales
del mundo en que viven, aprendiendo progresivamente de sus actividades y de sus
interacciones con otras personas, ya sean
nios o adultos.
e) Los primeros aos de los nios pequeos
son la base de su salud fsica y mental, de
su seguridad emocional, de su identidad
cultural y personal y del desarrollo de sus
aptitudes.
f) Las experiencias de crecimiento y desarrollo de los nios pequeos varan de
acuerdo con su naturaleza individual, sexo,
condiciones de vida, organizacin familiar, estructuras de atencin y sistemas
educativos.

g) Las experiencias de crecimiento y desarrollo de los nios pequeos estn poderosamente influidas por creencias culturales
acerca de cules son sus necesidades y trato idneo y acerca de la funcin activa que
desempean en la familia y la comunidad.
7. Respetar los intereses, experiencias y problemas bien diferenciados que afrontan todos
los nios pequeos es el punto de partida
para la realizacin de sus derechos durante
esta fase esencial de sus vidas.
8. Investigacin sobre la primera infancia. El
Comit observa el creciente corpus de teora
e investigacin que confirma que los nios
pequeos deben considerarse idneamente
como agentes sociales cuya supervivencia,
bienestar y desarrollo dependen de relaciones estrechas y se construyen sobre esa base.
Son relaciones mantenidas normalmente con
un pequeo nmero de personas clave, muy
a menudo los padres, miembros de la familia
ampliada y compaeros, as como con cuidadores y otros profesionales que se ocupan
de la primera infancia. Al mismo tiempo, la
investigacin sobre las dimensiones sociales
y culturales de la primera infancia insiste en
las diversas formas en las que se comprende
y produce el desarrollo en la primera infancia,
en particular las diferentes expectativas de
los nios pequeos y la multiplicidad de disposiciones para su cuidado y educacin. Una
caracterstica de las sociedades modernas
es que un nmero cada vez mayor de nios
pequeos crecen en comunidades multiculturales y en contextos marcados por un rpido
cambio social, en los que las creencias y expectativas sobre los nios pequeos tambin
estn cambiando debido, entre otras cosas, a
una mayor conciencia sobre sus derechos. Se
alienta a los Estados Partes a basarse en creencias y conocimientos sobre la primera infancia
de una manera apropiada a las circunstancias
locales y las prcticas cambiantes, y a respetar los valores tradicionales, siempre que stos no sean discriminatorios (artculo 2 de la

101

Observacin General No. 7

100

f) Insistir en la vulnerabilidad de los nios pequeos a la pobreza, la discriminacin, el


desmembramiento familiar y mltiples factores adversos de otro tipo que violan sus
derechos y socavan su bienestar;
g) Contribuir a la realizacin de los derechos
de todos los nios pequeos mediante la
formulacin y promocin de polticas, leyes, programas, prcticas, capacitacin
profesional e investigacin globales centrados especficamente en los derechos en
la primera infancia.

III. Principios generales


y derechos en la primera
infancia
9. El Comit ha identificado los artculos 2, 3,
6 y 12 de la Convencin como principios generales (vase la Observacin General N 5
(2003) sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin). Cada principio tiene
sus consecuencias para los derechos en la
primera infancia.
10. Derecho a la vida, la supervivencia y el
desarrollo. El artculo 6 se refiere al derecho
intrnseco del nio a la vida y a la obligacin de
los Estados Partes de garantizar, en la mxima
medida posible, la supervivencia y el desarrollo del nio. Se insta a los Estados Partes a que
adopten todas las medidas posibles para mejorar la atencin perinatal para madres y lactantes, reducir la mortalidad infantil y en la niez,
y crear las condiciones que promuevan el bienestar de todos los nios pequeos durante esta
fase esencial de su vida. La malnutricin y las
enfermedades prevenibles continan siendo
los obstculos principales para la realizacin de

los derechos en la primera infancia. Garantizar


la supervivencia y la salud fsica son prioridades, pero se recuerda a los Estados Partes
que el artculo 6 engloba todos los aspectos
del desarrollo, y que la salud y el bienestar
psicosocial del nio pequeo son, en muchos
aspectos, interdependientes. Ambos pueden
correr peligro por condiciones de vida adversas, negligencia, trato insensible o abusivo y
escasas oportunidades de realizacin personal.
Los nios pequeos que crecen en circunstancias especialmente difciles necesitan atencin
particular (vase la seccin VI infra). El Comit
recuerda a los Estados Partes (y a otras instancias interesadas) que el derecho a la supervivencia y el desarrollo slo pueden realizarse
de una forma integral, mediante la observancia de todas las dems disposiciones de la
Convencin, incluidos los derechos a la salud,
la nutricin adecuada, la seguridad social, un
nivel adecuado de vida, un entorno saludable y
seguro, la educacin y el juego (arts. 24, 27, 28,
29 y 31), as como respetando las responsabilidades de los padres y ofreciendo asistencia y
servicios de calidad (arts. 5 y 18). Desde su ms
tierna infancia, los nios deberan ser incluidos
en actividades que promuevan tanto la buena
nutricin como un estilo de vida saludable, que
prevenga las enfermedades.
11. Derecho a la no discriminacin. El artculo
2 garantiza los derechos a todos los nios, sin
discriminacin de ningn tipo. El Comit insta
a los Estados Partes a sealar las consecuencias que este principio tiene en la realizacin
de los derechos en la primera infancia:
a) El artculo 2 implica que los nios pequeos
en general no deben ser discriminados por
ningn motivo, por ejemplo en los casos
en que las leyes no pueden ofrecer igual
proteccin frente a la violencia a todos los
nios, en particular los nios pequeos.
Los nios pequeos corren un riesgo especial de discriminacin porque se encuentran en una posicin de relativa impotencia
y dependen de otros para la realizacin de
sus derechos.

b) El artculo 2 tambin implica que no se debe


discriminar a grupos especficos de nios
pequeos. La discriminacin puede consistir en una peor nutricin, en una atencin y
cuidado insuficientes, en menores oportunidades de juego, aprendizaje y educacin,
o en la inhibicin de la libre expresin de
sentimientos y opiniones.
La discriminacin puede tambin expresarse
mediante un trato rudo y expectativas poco
razonables, que pueden llegar a la explotacin
o el abuso. Por ejemplo:
g La discriminacin contra las nias es una
grave violacin de derechos, que afecta a
su supervivencia y a todas las esferas de
sus jvenes vidas, limitando tambin su
capacidad de realizar una contribucin positiva a la sociedad.
Pueden ser vctimas de abortos selectivos,
de mutilacin genital, negligencia e infanticidio, entre otras cosas por una alimentacin insuficiente en su primer ao de vida.
A veces se espera de las nias que asuman
responsabilidades familiares excesivas y se
les priva de oportunidades de beneficiarse
de educacin para la primera infancia y
educacin bsica.
g La discriminacin contra nios con discapacidades reduce sus perspectivas de
supervivencia y su calidad de vida. Estos
nios tienen derecho a la atencin, la nutricin, el cuidado y el aliento ofrecidos a
otros nios. Tambin pueden necesitar
asistencia adicional o especial a fin de garantizar su integracin y la realizacin de
sus derechos.
g La discriminacin contra nios infectados
o afectados por el VIH/SIDA priva a esos nios de la ayuda y el apoyo que ms necesitan. La discriminacin puede detectarse en
las polticas pblicas, y en la provisin de
servicios y acceso a ellos, as como en prcticas cotidianas que violan los derechos de
estos nios (vase tambin el prrafo 27).
g La discriminacin relacionada con el origen tnico, la clase/casta, las circunstancias

personales y el estilo de vida, o las creencias


polticas y religiosas (de los nios o de sus
padres) impide a los nios participar plenamente en sociedad. Afecta a la capacidad de
los padres para asumir sus responsabilidades para con sus hijos. Tambin afecta a las
oportunidades de los nios y a su autoestima, a la vez que alienta el resentimiento y el
conflicto entre nios y adultos.
g Los nios pequeos que sufren discriminacin mltiple (por ejemplo, en relacin
con su origen tnico, situacin social y
cultural, sexo y/o discapacidades) estn en
una situacin de especial riesgo.
12. Los nios pequeos pueden tambin sufrir las consecuencias de la discriminacin
de que son objeto sus padres, por ejemplo si
han nacido fuera del matrimonio o en otras
circunstancias que no se ajustan a los valores
tradicionales, o si sus padres son refugiados
o demandantes de asilo. Los Estados Partes
tienen la responsabilidad de vigilar y combatir
la discriminacin, cualquiera que sea la forma
que sta adopte y dondequiera que se d, tanto en la familia como en las comunidades, las
escuelas u otras instituciones. Inquieta especialmente la posible discriminacin en cuanto al acceso a servicios de calidad para nios
pequeos, en particular donde los servicios
de atencin de la salud, educacin, bienestar
y de otro tipo no tienen carcter universal y
se proporcionan mediante una combinacin
de organizaciones pblicas, privadas y de beneficencia. Como primera medida, el Comit
alienta a los Estados Partes a vigilar la disponibilidad y el acceso a servicios de calidad que
contribuyan a la supervivencia y desarrollo de
los nios pequeos, en particular mediante
una recopilacin sistemtica de datos, desglosados segn las principales variables que
presenten los antecedentes familiares y las circunstancias del nio. Como segunda medida,
pueden requerirse iniciativas que garanticen
que todos los nios tengan igualdad de oportunidades para beneficiarse de los servicios
disponibles. Con carcter ms general, los

103

Observacin General No. 7

102

Convencin) ni perjudiciales para la salud y


bienestar del nio (art. 24.3) ni vayan contra
su inters superior (art. 3). Por ltimo, la investigacin ha destacado los riesgos particulares que para los nios pequeos se derivan
de la malnutricin, la enfermedad, la pobreza,
el abandono, la exclusin social y otros factores adversos. Ello demuestra que las estrategias adecuadas de prevencin e intervencin
durante la primera infancia tienen el potencial
de influir positivamente en el bienestar y las
perspectivas de futuro de los nios pequeos.
Realizar los derechos del nio en la primera infancia es, pues, una manera efectiva de
ayudar a prevenir las dificultades personales,
sociales y educativas en la mitad de la infancia y en la adolescencia (vase la Observacin
General N 4 (2003) sobre la salud y el desarrollo de los adolescentes).

104

13. Inters superior del nio. El artculo 3 establece el principio de que el inters superior
del nio ser una consideracin primordial en
todas las medidas concernientes a los nios.
En razn de su relativa inmadurez, los nios
pequeos dependen de autoridades responsables, que evalan y representan sus derechos y su inters superior en relacin con
decisiones y medidas que afecten a su bienestar, teniendo en cuenta al hacerlo sus opiniones y capacidades en desarrollo. El principio
del inters superior del nio aparece repetidamente en la Convencin (en particular en los
artculos 9, 18, 20 y 21, que son los ms pertinentes para la primera infancia). El principio
del inters superior del nio se aplica a todas
las medidas que afecten a los nios y exige
medidas activas, tanto para proteger sus derechos y promover su supervivencia, crecimiento y bienestar como para apoyar y asistir
a los padres y a otras personas que tengan la
responsabilidad cotidiana de la realizacin de
los derechos del nio:
a) Inters superior de los nios como individuos. Todas las decisiones adoptadas en
relacin con la atencin, educacin, etc. del
nio deben tener en cuenta el principio de
inters superior del nio, en particular las
decisiones que adopten los padres, profesionales y otras personas responsables de
los nios. Se apremia a los Estados
Partes a que establezcan disposiciones para
que los nios pequeos, en todos los procesos legales, sean representados independientemente por alguien que acte en inters
del nio, y a que se escuche a los nios en
todos los casos en los que sean capaces de
expresar sus opiniones o preferencias.
b) Inters superior de los nios pequeos
como grupo o colectivo. Toda innovacin
de la legislacin y las polticas, decisin
administrativa y judicial y provisin de

servicios que afecten a los nios deben


tener en cuenta el principio del inters superior del nio. Ello incluye las medidas
que afecten directamente a los nios (por
ejemplo, en relacin con los servicios de
atencin de la salud, sistemas de guarda o
escuelas), as como aquellas que repercutan indirectamente en los nios pequeos
(por ejemplo, en relacin con el medio ambiente, la vivienda o el transporte).
14. Respeto a las opiniones y sentimientos de
los nios pequeos. El artculo 12 establece
que el nio tiene derecho a expresar su opinin libremente en todos los asuntos que le
afecten y a que sta se tenga debidamente
en cuenta. Este derecho refuerza la condicin
del nio pequeo como participante activo
en la promocin, proteccin y supervisin de
sus derechos.
Con frecuencia se hace caso omiso de la capacidad de accin del nio pequeo, como
participante en la familia, comunidad y sociedad, o se rechaza por inapropiada en razn
de su edad e inmadurez. En muchos pases y
regiones, las creencias tradicionales han hecho hincapi en la necesidad que los nios pequeos tienen de capacitacin y socializacin.
Los nios han sido considerados poco desarrollados, carentes incluso de la capacidad
bsica para la compresin, la comunicacin
y la adopcin de decisiones. Han carecido
de poder dentro de sus familias, y a menudo
han sido mudos e invisibles en la sociedad. El
Comit desea reafirmar que el artculo 12 se
aplica tanto a los nios pequeos como a los
de ms edad. Como portadores de derechos,
incluso los nios ms pequeos tienen derecho a expresar sus opiniones, que deberan
tenerse debidamente en cuenta en funcin
de la edad y madurez del nio (art. 12.1). Los
nios pequeos son extremadamente sensibles a su entorno y adquieren con rapidez
comprensin de las personas, lugares y rutinas que forman parte de sus vidas, adems
de conciencia de su propia y nica identidad.

Pueden hacer elecciones y comunicar sus sentimientos, ideas y deseos de mltiples formas,
mucho antes de que puedan comunicarse mediante las convenciones del lenguaje hablado
o escrito. A este respecto:
a) El Comit alienta a los Estados Partes a
adoptar todas las medidas adecuadas para
garantizar que el concepto de nio como
portador de derechos, con libertad para
expresar opiniones y derecho a que se le
consulten cuestiones que le afectan, se
haga realidad desde las primeras etapas de
una forma ajustada a la capacidad del nio,
a su inters superior y a su derecho a ser
protegido de experiencias nocivas.
b) El derecho a expresar opiniones y sentimientos debe estar firmemente asentado
en la vida diaria del nio en el hogar (en
particular, si procede, en la familia ampliada) y en su comunidad; en toda la gama de
servicios de atencin de la salud, cuidado y
educacin en la primera infancia, as como
en los procedimientos judiciales; y en el desarrollo de polticas y servicios, en particular mediante la investigacin y consultas.
c) Los Estados Partes debern adoptar todas
las medidas adecuadas para promover la
participacin activa de padres, profesionales y autoridades responsables en la
creacin de oportunidades para los nios
pequeos a fin de que ejerciten de forma
creciente sus derechos en sus actividades
diarias en todos los entornos pertinentes,
entre otras cosas mediante la enseanza de
los conocimientos necesarios. Para lograr
el derecho a la participacin es preciso que
los adultos adopten una actitud centrada
en el nio, escuchen a los nios pequeos
y respeten su dignidad y sus puntos de vista individuales. Tambin es necesario que
los adultos hagan gala de paciencia y creatividad adaptando sus expectativas a los
intereses del nio pequeo, a sus niveles
de comprensin y a sus formas de comunicacin preferidas.

IV. Responsabilidades de los


padres y asistencia de los
Estados Partes
15. Una funcin esencial para los padres y
otros tutores. En circunstancias normales, los
padres de un nio pequeo desempean una
funcin esencial en la realizacin de sus derechos, junto con otros miembros de la familia,
la familia ampliada o la comunidad, incluidos
los tutores legales, segn sea el caso. Ello
se reconoce plenamente en la Convencin
(especialmente en el artculo 5) junto con la
obligacin de los Estados Partes de ofrecer
asistencia, en particular servicios de atencin
infantil de calidad (especialmente el artculo
18). El prembulo de la Convencin se refiere
a la familia como el grupo fundamental de la
sociedad y medio natural para el crecimiento
y el bienestar de todos sus miembros, y en
particular de los nios.
El Comit reconoce que familia aqu se refiere a una variedad de estructuras que pueden
ocuparse de la atencin, el cuidado y el desarrollo de los nios pequeos y que incluyen a
la familia nuclear, la familia ampliada y otras
modalidades tradicionales y modernas de base
comunitaria, siempre que sean acordes con los
derechos y el inters superior del nio.
16. Padres/tutores e inters superior del nio.
La responsabilidad otorgada a los padres y
a otros tutores est vinculada al requisito de
que acten en el inters superior del nio.
El artculo 5 establece que la funcin de los
padres es ofrecer direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos
reconocidos en la presente Convencin. Ello
se aplica igualmente a los nios ms pequeos y a los mayores. Los lactantes dependen
totalmente de otros, pero no son receptores
pasivos de atencin, direccin y orientacin.
Son agentes sociales activos, que buscan proteccin, cuidado y comprensin de los padres
u otros cuidadores, a los que necesitan para
su supervivencia, crecimiento y bienestar. Los

105

Observacin General No. 7

Estados Partes deberan sensibilizar acerca de


la discriminacin contra los nios pequeos
en general, y contra los grupos vulnerables
en particular.

situaciones. La evolucin de las facultades


debera considerarse un proceso positivo y
habilitador y no una excusa para prcticas autoritarias que restrinjan la autonoma del nio
y su expresin y que tradicionalmente se han
justificado alegando la relativa inmadurez del
nio y su necesidad de socializacin. Los padres (y otros) deberan ser alentados a ofrecer
una direccin y orientacin centrada en el
nio, mediante el dilogo y los ejemplos, por
medios que mejoren la capacidad del nio pequeo para ejercer sus derechos, en particular
su derecho a participar (art. 12) y su derecho
a la libertad de pensamiento, conciencia y religin (art. 14).1

17. La evolucin de las facultades como principio habilitador. El artculo 5 se basa en el


concepto de evolucin de las facultades
para referirse a procesos de maduracin y de
aprendizaje por medio de los cuales los nios
adquieren progresivamente conocimientos,
competencias y comprensin, en particular
comprensin de sus derechos, y sobre cmo
dichos derechos pueden realizarse mejor.
Respetar las facultades en desarrollo de los
nios pequeos es esencial para la realizacin
de sus derechos, y especialmente importantes
durante la primera infancia, debido a las rpidas transformaciones que se dan en el funcionamiento fsico, cognitivo, social y emocional
del nio, desde la ms tierna infancia hasta
los inicios de la escolarizacin.

18. Respetar las funciones parentales. El artculo 18 de la Convencin reafirma que los
padres o representantes legales tienen la
responsabilidad primordial de promover el
desarrollo y el bienestar del nio, siendo su
preocupacin fundamental el inters superior
del nio (arts. 18 y 27). Los Estados Partes
debern respetar la supremaca de padres y
madres. Ello implica la obligacin de no separar los nios de sus padres, a menos que
ello vaya en el inters superior del nio (art.
9). Los nios pequeos son especialmente
vulnerables a las consecuencias adversas de
las separaciones debido a su dependencia fsica y vinculacin emocional con sus padres
o tutores. Tambin son menos capaces de
comprender las circunstancias de cualquier
separacin. Las situaciones que tienen ms
probabilidades de repercutir negativamente
en los nios pequeos son la negligencia
y la privacin de cuidados parentales adecuados; la atencin parental en situaciones
de gran presin material o psicolgica o de
salud mental menoscabada; la atencin parental en situacin de aislamiento; la atencin que es incoherente, acarrea conflictos
entre los padres o es abusiva para los nios; y las situaciones en las que los nios
experimentan trastornos en las relaciones
(inclusive separaciones forzadas), o en las
que se les proporciona atencin institucional

El artculo 5 contiene el principio de que padres (y otros) tienen responsabilidad de ajustar continuamente los niveles de apoyo y
orientacin que ofrecen al nio. Estos ajustes
tienen en cuenta los intereses y deseos del
nio, as como la capacidad del nio para la
toma de decisiones autnomas y la comprensin de lo que constituye su inters superior.
Si bien un nio pequeo en general requiere
ms orientacin que uno mayor, es importante tener en cuenta las diferencias individuales en las capacidades de nios de la misma
edad y sus maneras de reaccionar en diversas

1. Vase G. Lansdown, The Evolving Capacities of the Child (Florencia: UNICEF Innocenti Research Centre, 2005).

de escasa calidad. El Comit apremia a los


Estados Partes a adoptar todas las medidas
necesarias para garantizar que los padres
puedan asumir la responsabilidad primordial
de sus hijos; ayudar a los padres a cumplir
con sus responsabilidades, en particular reduciendo privaciones, trastornos y distorsiones que son dainas para la atencin que se
presta al nio; y adoptar medidas cuando el
bienestar de los nios pequeos pueda correr riesgo. Las metas globales de los Estados
Partes debern incluir la disminucin del
nmero de nios pequeos abandonados o
hurfanos, as como la reduccin al mnimo
del nmero de nios que requieran atencin
institucional u otras formas de atencin de
largo plazo, excepto cuando se considere
que ello va en el inters superior de un nio
pequeo (vase tambin la seccin VI infra).
19. Tendencias sociales y la funcin de la familia.
La Convencin hace hincapi en que ambos
padres tienen obligaciones comunes en lo
que respecta a la crianza y el desarrollo del
nio, reconocindose a padres y madres
como cuidadores en pie de igualdad (art. 18).
El Comit observa que en la prctica los modelos familiares son variables y cambiantes
en muchas regiones, al igual que la disponibilidad de redes no estructuradas de apoyo a
los padres, y existe una tendencia global hacia
una mayor diversidad en el tamao de la familia, las funciones parentales y las estructuras
para la crianza de los nios. Estas tendencias
son especialmente importantes para los nios
pequeos, cuyo desarrollo fsico, personal y
psicolgico est mejor atendido mediante
un pequeo nmero de relaciones estables y
afectuosas. En general, estas relaciones consisten en una combinacin de madre, padre,
hermanos, abuelos y otros miembros de la
familia ampliada, junto con profesionales especializados en la atencin y educacin del
nio. El Comit reconoce que cada una de
estas relaciones puede hacer una aportacin
especfica a la realizacin de los derechos
del nio consagrados por la Convencin y

que diversos modelos familiares pueden ser


compatibles con la promocin del bienestar
del nio. En algunos pases y regiones, las
actitudes sociales cambiantes hacia la familia,
el matrimonio y la paternidad estn repercutiendo en las experiencias de primera infancia
de los nios pequeos, por ejemplo tras las
separaciones y reconstituciones familiares.
Las presiones econmicas tambin influyen
en los nios pequeos, por ejemplo, cuando
los padres se ven obligados a trabajar lejos
de sus familias y sus comunidades. En otros
pases y regiones, la enfermedad y muerte de
uno o de ambos padres o de otro pariente debido al VIH/SIDA es ahora una caracterstica
comn de la primera infancia. Estos y muchos
otros factores repercuten en la capacidad de
los padres para cumplir con sus responsabilidades en relacin con los nios. Ms en general, durante perodos de rpido cambio social,
las prcticas tradicionales pueden ya no ser
viables o pertinentes a las circunstancias de
los padres y estilos de vida actuales, pero sin
que haya transcurrido tiempo suficiente para
que las nuevas prcticas se asimilen y las
nuevas competencias parentales se entiendan
y valoren.
20. Asistencia a los padres. Los Estados
Partes deben prestar asistencia adecuada a
los padres, representantes legales y familias
ampliadas en el desempeo de sus responsabilidades de criar a los hijos (art. 18), en
particular ayudando a los padres a ofrecer
las condiciones de vida necesarias para el
desarrollo del nio (art. 27) y garantizando
que los nios reciban la proteccin y cuidado adecuados (art. 3). Al Comit le preocupa
que no se tengan suficientemente en cuenta
los recursos, conocimientos y compromiso
personal que deben tener los padres y otros
responsables de los nios pequeos, especialmente en sociedades en las que el matrimonio y la paternidad prematuros todava
estn bien vistos, as como en sociedades en
los que hay gran nmero de padres jvenes
y solteros. La primera infancia es el perodo

107

Observacin General No. 7

106

recin nacidos pueden reconocer a sus padres


(u otros cuidadores) muy poco despus del
nacimiento, y participan activamente en una
comunicacin no verbal. En circunstancias
normales, los nios pequeos forjan vnculos
fuertes y mutuos con sus padres o tutores.
Estas relaciones ofrecen al nio seguridad fsica y emocional, as como cuidado y atencin
constantes. Mediante estas relaciones los nios construyen una identidad personal, y adquieren aptitudes, conocimientos y conductas
valoradas culturalmente. De esta forma, los
padres (y otros cuidadores) son normalmente
el conducto principal a travs del cual los nios pequeos pueden realizar sus derechos.

108

Reconocer estas interdependencias es un


buen punto de partida para planificar la asistencia y servicios a los padres, representantes
legales y otros cuidadores. Por ejemplo:
a) Un enfoque integrado incluira intervenciones que repercutan indirectamente en la
capacidad de los padres para promover el
inters superior del nio (por ejemplo, fiscalidad y prestaciones, vivienda adecuada,
horarios de trabajo), as como otras que
tengan consecuencias ms inmediatas (por
ejemplo, servicios de atencin de la salud
perinatal para madres y lactantes, educacin de los padres, visitadores a domicilio);
b) Para ofrecer una asistencia adecuada habrn de tenerse en cuenta las nuevas
funciones y conocimientos que se exigen
a los padres, as como las formas en que
las demandas y presiones varan durante
la primera infancia, por ejemplo, a medida
que los nios adquieren ms movilidad, se
comunican mejor verbalmente y son ms
competentes socialmente, y tambin en la
medida en que empiezan a participar en
programas de atencin y educacin;
c) La asistencia a los padres deber incluir
la educacin, el asesoramiento y otros
servicios de calidad para madres, padres,
hermanos, abuelos y otras personas que,
de vez en cuando, pueden ocuparse de promover el inters superior del nio;
d) La asistencia tambin incluye el ofrecimiento de apoyo a los padres y a otros
miembros de la familia de manera que
se fomenten las relaciones positivas y

sensibles con nios pequeos y se comprendan mejor los derechos y el inters


superior del nio.
21. La mejor forma de prestar una asistencia
adecuada a los padres puede ser en el marco
de polticas globales en favor de la primera infancia (vase la seccin V infra), en particular
mediante la atencin de la salud, el cuidado y
la educacin durante los primeros aos.
Los Estados Partes deberan velar por que los
padres reciban un apoyo adecuado, que les
permita incluir plenamente en esos programas a los nios pequeos, especialmente a
los grupos ms desfavorecidos y vulnerables.
En particular, el artculo 18 reconoce que muchos padres son activos econmicamente, a
menudo en ocupaciones escasamente remuneradas, que combinan con sus responsabilidades parentales. El artculo 18 exige a los
Estados Partes que adopten todas las medidas
apropiadas para que los nios cuyos padres
trabajan tengan derecho a beneficiarse de servicios de atencin infantil, de proteccin de la
maternidad y de guarderas cuando renan
las condiciones requeridas. A este respecto, el
Comit recomienda que los Estados Partes ratifiquen el Convenio sobre la proteccin de la
maternidad, 2000 (N 183) de la Organizacin
Internacional del Trabajo.

V. Polticas y programas
globales en favor de
la primera infancia,
especialmente para
nios vulnerables
22. Estrategias multisectoriales basadas en
los derechos. En muchos pases y regiones,
la primera infancia ha recibido escasa prioridad en el desarrollo de servicios de calidad, que a menudo han sido fragmentarios.
Frecuentemente han sido responsabilidad de
diversos departamentos gubernamentales en
los planos central y local, y su planificacin a

menudo ha sido poco sistemtica y descoordinada. En algunos casos, tambin han corrido a cargo en gran medida del sector privado
y el voluntariado, sin recursos, normativas o
garantas de calidad suficientes. Se insta a los
Estados Partes a desarrollar estrategias basadas en derechos, coordinadas y multisectoriales, a fin de que el inters superior del nio sea
siempre el punto de partida en la planificacin
y prestacin de servicios. stos debern basarse en un enfoque sistemtico e integrado
de la elaboracin de leyes y polticas para
todos los nios de hasta 8 aos de edad. Se
necesita una estructura global de servicios,
disposiciones y centros para la primera infancia, respaldada por sistemas de informacin y
supervisin. Esos servicios globales se coordinarn con la asistencia ofrecida a los padres
y respetarn plenamente sus responsabilidades, as como sus circunstancias y necesidades (segn lo previsto en los artculos 5 y 18
de la Convencin; vase la seccin IV supra).
Deber tambin consultarse a los padres, que
participarn en la planificacin de servicios
globales.
23. Criterios programticos y capacitacin
profesional adecuados al grupo de edad.
El Comit hace hincapi en que una estrategia
global a favor de la primera infancia debe tambin tener en cuenta la madurez e individualidad de cada nio, en particular reconociendo
las prioridades de desarrollo cambiantes de
grupos de edad especficos (por ejemplo, lactantes, nios en sus primeros pasos, nios
en edad preescolar y grupos de los primeros
aos de la enseanza primaria), y las repercusiones que ello tiene en los criterios programticos y de calidad.
Los Estados Partes deben garantizar que las
instituciones, servicios y guarderas responsables de la primera infancia se ajusten a criterios de calidad, especialmente en las esferas
de la salud y la integridad, y que el personal
posea las cualidades psicosociales adecuadas y sea apto, suficientemente numeroso y

bien capacitado. La prestacin de servicios


adaptados a las circunstancias, edad e individualidad de los nios pequeos exige que
todo el personal sea capacitado para trabajar
con este grupo de edad. Trabajar con nios
pequeos debera ser valorado socialmente
y remunerado debidamente, a fin de atraer a
una fuerza laboral de hombres y mujeres altamente cualificada. Es esencial que tengan un
conocimiento correcto y actualizado, tanto en
lo terico como en lo prctico, de los derechos
y el desarrollo del nio (vase tambin el prrafo 41); que adopten prcticas de atencin,
planes de estudio y pedagogas adecuados y
centrados en el nio, y que tengan acceso a
recursos y apoyo profesionales especializados, en particular un sistema de supervisin y
control de los programas, instituciones y servicios pblicos y privados.
24. Acceso a servicios, especialmente para
los ms vulnerables. El Comit hace un llamamiento a los Estados Partes para que velen por que todos los nios pequeos (y los
principales responsables de su bienestar)
tengan garantizado el acceso a servicios adecuados y efectivos, en particular programas
de atencin de la salud, cuidado y educacin
especialmente diseados para promover su
bienestar. Deber prestarse especial atencin
a los grupos ms vulnerables de nios pequeos y a quienes corren riesgo de discriminacin (art. 2). Ello incluye a las nias, los nios
que viven en la pobreza, los nios con discapacidades, los nios pertenecientes a grupos
indgenas o minoritarios, los nios de familias
migrantes, los nios que son hurfanos o carecen de atencin parental por otras razones,
los nios que viven en instituciones, los nios
que viven con sus madres en prisin, los nios refugiados y demandantes de asilo, los nios infectados o afectados por el VIH/SIDA, y
los nios de padres alcohlicos o drogadictos
(vase tambin la seccin VI).
25. Registro de nacimientos. Los servicios
globales para la primera infancia comienzan

109

Observacin General No. 7

de responsabilidades parentales ms amplias (e intensas) en relacin con todos los


aspectos del bienestar del nio contemplados
por la Convencin: su supervivencia, salud,
integridad fsica y seguridad emocional, nivel
de vida y atencin, oportunidades de juego y
aprendizaje y libertad de expresin. En consecuencia, la realizacin de los derechos del
nio depende en gran medida del bienestar y
los recursos de que dispongan quienes tienen
la responsabilidad de su cuidado.

26. Nivel de vida y seguridad social. Los nios


pequeos tienen derecho a un nivel de vida
adecuado para su desarrollo fsico, mental,
espiritual, moral y social (art. 27). El Comit
observa con preocupacin que millones de
nios pequeos no tienen garantizado ni siquiera el nivel de vida ms elemental, a pesar
del reconocimiento generalizado de las consecuencias adversas que tienen las privaciones. Crecer en condiciones de pobreza relativa
menoscaba el bienestar, la integracin social
y la autoestima del nio y reduce las oportunidades de aprendizaje y desarrollo. Crecer en
condiciones de pobreza absoluta tiene incluso

consecuencias ms graves, pues amenaza la


supervivencia del nio y su salud y socava la
calidad de vida bsica. Se insta a los Estados
Partes a que pongan en marcha estrategias
sistemticas para reducir la pobreza en la
primera infancia y para combatir sus efectos
negativos en el bienestar del nio. Han de emplearse todos los medios posibles, con inclusin de asistencia material y programas de
apoyo a los nios y las familias (art. 27), a fin
de garantizar a los nios pequeos un nivel de
vida bsico conforme a sus derechos. Realizar
el derecho del nio a beneficiarse de la seguridad social, incluso del seguro social, es un
importante elemento de cualquier estrategia
(art. 26).
27. Prestacin de atencin de salud. Los
Estados Partes debern garantizar que todos
los nios tengan acceso al ms alto nivel posible de salud y nutricin durante sus primeros
aos, a fin de reducir la mortalidad infantil y
permitir al nio disfrutar de un inicio saludable en la vida (art. 24). En especial:
a) Los Estados Partes tienen la responsabilidad de garantizar el acceso a agua potable
salubre, a saneamiento e inmunizacin
adecuados, a una buena nutricin y a servicios mdicos, que son esenciales para
la salud del nio pequeo, as como a un
entorno sin tensiones. La malnutricin y la
enfermedad tienen repercusiones a largo
plazo en la salud y el desarrollo fsicos del
nio. Afectan al estado mental del nio,
inhiben el aprendizaje y la participacin
social y reducen sus perspectivas de realizar todo su potencial. Lo mismo puede
decirse de la obesidad y los estilos de vida
poco saludables.
b) Los Estados Partes tienen la responsabilidad de hacer efectivo el derecho del nio
a la salud, fomentando la enseanza de
la salud y el desarrollo del nio, en particular las ventajas de la lactancia materna,
la nutricin, la higiene y el saneamiento.2
Deber otorgarse prioridad tambin a la
prestacin de atencin prenatal y postnatal

2. Vase Global Strategy for Infant and Young Child Feeding, Organizacin Mundial de la Salud, 2003.

adecuada a madres y lactantes a fin de fomentar las relaciones saludables entre la


familia y el nio, y especialmente entre el
nio y su madre (u otros responsables de
su cuidado) (art. 24). Los nios pequeos
son tambin capaces de contribuir ellos
mismos a su salud personal y alentar estilos de vida saludables entre sus compaeros, por ejemplo mediante la participacin
en programas adecuados de educacin sanitaria dirigida al nio.
c) El Comit desea sealar a la atencin de
los Estados Partes los especiales retos que
plantea el VIH/SIDA para la primera infancia. Deberan tomarse todas las medidas
necesarias para: i) prevenir la infeccin de
padres y nios pequeos, especialmente
interviniendo en las cadenas de transmisin, concretamente entre padre y madre
y de madre a hijo; ii) ofrecer diagnsticos
adecuados, tratamientos efectivos y otras
formas de apoyo tanto a los padres como
a los nios pequeos que estn infectados
por el virus (incluidas terapias antirretrovirales); iii) garantizar atencin alternativa
adecuada a los nios que han perdido a sus
padres u otros responsables de su cuidado
debido al VIH/SIDA, en particular los hurfanos sanos e infectados (vase tambin la
Observacin General N 3 (2003) sobre el
VIH/SIDA y los derechos del nio).
28. Educacin en la primera infancia. La
Convencin reconoce el derecho del nio a
la educacin y estipula que la enseanza primaria debe ser obligatoria y gratuita para todos (art. 28). El Comit reconoce con aprecio
que algunos Estados Partes tienen previsto
hacer que todos los nios puedan disponer
de un ao de educacin preescolar gratuita.
El Comit interpreta que el derecho a la educacin durante la primera infancia comienza
en el nacimiento y est estrechamente vinculado al derecho del nio pequeo al mximo desarrollo posible (art. 6). La vinculacin
entre educacin y desarrollo se explica en
mayor detalle en el prrafo 1 del artculo 29:

Los Estados Partes convienen en que la


educacin del nio deber estar encaminada a: a) desarrollar la personalidad, las
aptitudes y la capacidad mental y fsica del
nio hasta el mximo de sus posibilidades. La Observacin General N 1, sobre
los propsitos de la educacin, explica que
el objetivo es habilitar al nio desarrollando sus aptitudes, su aprendizaje y otras
capacidades, su dignidad humana, autoestima y confianza en s mismo, y que ello
debe lograrse mediante modalidades que
estn centradas en el nio, le sean favorables y reflejen los derechos y dignidad intrnseca del nio (prr. 2).
Se recuerda a los Estados Partes que el
derecho del nio a la educacin incluye a
todos los nios, y que las nias deben poder participar en la educacin sin discriminacin de ningn tipo (art. 2).
29. Responsabilidades parentales y pblicas
en la educacin durante la primera infancia.
El principio de que los padres (y otros cuidadores) son los primeros educadores de los nios est bien establecido y respaldado, visto
el nfasis que la Convencin pone en el respeto a la responsabilidad de los padres (sec. IV
supra). Se espera de ellos que proporcionen
direccin y orientacin adecuadas a los nios
pequeos en el ejercicio de sus derechos y
ofrezcan un entorno de relaciones fiables y
afectivas basadas en el respeto y la comprensin (art. 5). El Comit invita a los Estados
Partes a hacer de este principio la base de la
planificacin de la educacin en la primera infancia, y ello en dos sentidos:
a) En la prestacin de la asistencia apropiada
a los padres para el desempeo de sus funciones en lo que respecta a la crianza del
nio (art. 18), los Estados Partes debern
tomar todas las medidas adecuadas para
mejorar la comprensin de los padres de
su funcin en la educacin temprana del
nio, alentar prcticas de crianza centradas
en l, fomentar el respeto a la dignidad del

111

Observacin General No. 7

110

con el nacimiento. El Comit observa que el


registro de todos los nios al nacer contina
siendo un reto de primera magnitud para muchos pases y regiones. Ello puede repercutir
negativamente en el sentimiento de identidad
personal del nio, y los nios pueden ver denegados sus derechos a la atencin de salud,
la educacin y el bienestar social bsicos.
Como primera medida para garantizar a todos los nios el derecho a la supervivencia,
al desarrollo y al acceso a servicios de calidad
(art. 6), el Comit recomienda que los Estados
Partes adopten todas las medidas necesarias
para que todos los nios sean inscritos al nacer en el registro civil. Ello puede lograrse mediante un sistema de registro universal y bien
gestionado que sea accesible a todos y gratuito. Un sistema efectivo debe ser flexible y
responder a las circunstancias de las familias,
por ejemplo estableciendo unidades de registro mviles cuando sea necesario. El Comit
observa que los nios enfermos o discapacitados cuentan con menos probabilidades de ser
registrados en algunas regiones y hace hincapi en que todos los nios deben ser inscritos
al nacer, sin discriminacin de ningn tipo (art.
2). El Comit tambin recuerda a los Estados
Partes la importancia de facilitar la inscripcin
tarda de los nacimientos, y de velar por que
todos los nios, incluso los no inscritos, tengan el mismo acceso a la atencin de la salud,
la educacin y otros servicios sociales.

30. El Comit hace un llamamiento a los Estados


Partes para que velen por que todos los nios
pequeos reciban educacin en el sentido ms
amplio (tal como se explica en el prrafo 28
supra), que reconozca la funcin primordial de
los padres, la familia ampliada y la comunidad,
as como la contribucin de los programas organizados de educacin en la primera infancia
ofrecidos por el Estado, la comunidad o las instituciones de la sociedad civil.
Las investigaciones realizadas demuestran
que los programas de educacin de calidad
pueden repercutir de forma muy positiva en
la transicin con xito de los nios pequeos
a la escuela primaria, en sus logros educativos y en su integracin social a largo plazo.
Muchos pases y regiones proporcionan en la
actualidad educacin integral en la primera
infancia a partir de los 4 aos de edad, una
educacin que en algunos pases se integra
en los servicios de guardera para padres trabajadores. Reconociendo que las divisiones
tradicionales entre servicios de cuidado y
educacin no siempre han redundado en
el inters superior del nio, el concepto de
Educare se usa en algunas ocasiones para
indicar esta evolucin hacia unos servicios
integrados, y viene a reforzar el reconocimiento de que es necesario adoptar un enfoque coordinado, integral y multisectorial de
la primera infancia.

31. Programas de base comunitaria. El Comit


recomienda que los Estados Partes apoyen
los programas de desarrollo en la primera
infancia, en particular los programas preescolares basados en el hogar y la comunidad,
en los que la habilitacin y educacin de los
padres (y otros cuidadores) sean caractersticas sobresalientes. Los Estados Partes tienen
una funcin esencial que desempear al ofrecer un marco legislativo para la prestacin de
servicios de calidad suficientemente dotados
de recursos, y para velar por que los criterios
se adapten a las circunstancias de los grupos
e individuos concretos, y a las prioridades de
desarrollo de determinados grupos de edad,
desde la lactancia hasta la transicin a la escuela. Se alienta a los Estados Partes a elaborar programas de alta calidad, adecuados
al desarrollo y la cultura de cada uno, para lo
cual trabajarn con las comunidades locales
en lugar de imponer un enfoque uniforme de
la atencin y la educacin en la primera infancia. El Comit recomienda asimismo que
los Estados Partes presten mayor atencin
y brinden su apoyo activo a un enfoque de
los programas para la primera infancia basado en los derechos, en particular iniciativas
relacionadas con la transicin a la escuela
primaria que garanticen la continuidad y el
progreso, a fin de desarrollar la confianza del
nio, sus aptitudes para comunicarse y su
entusiasmo para aprender mediante su participacin activa en, entre otras cosas, actividades de planificacin.
32. El sector privado como proveedor de servicios. Con referencia a las recomendaciones
adoptadas durante el da de debate general de 2002 sobre el tema El sector privado
como proveedor de servicios y su funcin
en la realizacin de los derechos del nio
(vase el documento CRC/C/121, prrs. 630 a
653), el Comit recomienda que los Estados
Partes brinden apoyo a las actividades del
sector no gubernamental como instrumento para la aplicacin de los programas. Insta
tambin a todos los proveedores de servicios

no estatales (proveedores comerciales as


como sin nimo de lucro) a respetar los
principios y disposiciones de la Convencin
y, en este sentido, recuerda a los Estados
Partes su obligacin primaria de velar por su
aplicacin. Los profesionales que trabajan con
los nios pequeos -en los sectores pblico
y privado- deben contar con una preparacin
profunda, formacin permanente y remuneracin adecuada. Al respecto, los Estados Partes
son responsables de la provisin de servicios
para el desarrollo en la primera infancia. El
papel de la sociedad civil debe complementar,
y no reemplazar, el papel del Estado. Cuando
los servicios no estatales desempean una
funcin preponderante, el Comit recuerda a
los Estados Partes que tienen la obligacin de
supervisar y regular su calidad para garantizar que se protegen los derechos del nio y se
atiende a su inters superior.
33. Enseanza de los derechos humanos en
la primera infancia. Teniendo en cuenta el artculo 29 de la Convencin y la Observacin
General N 1 (2001), el Comit tambin recomienda que los Estados Partes incluyan la
enseanza de los derechos humanos durante
la educacin en la primera infancia. Dicha enseanza debe ser participativa y potenciar las
aptitudes de los nios, ofrecindoles oportunidades prcticas de ejercitar sus derechos y
responsabilidades de formas que se adapten
a sus intereses, sus inquietudes y la evolucin
de sus facultades. La enseanza de los derechos humanos a los nios pequeos debera
girar en torno a temas cotidianos en el hogar,
en los centros de atencin infantil, en programas de educacin en la primera infancia y en
otros entornos comunitarios, con los que los
nios pequeos puedan identificarse.
34. Derecho al descanso, al ocio y al juego.
El Comit observa que los Estados Partes y
otros interesados no han prestado atencin
suficiente a la aplicacin de las disposiciones del artculo 31 de la Convencin, que
garantiza el derecho del nio al descanso y

el esparcimiento, al juego y a las actividades


recreativas propias de su edad y a participar
libremente en la vida cultural y en las artes.
El juego es una de las caractersticas ms distintivas de la primera infancia. Mediante el
juego, los nios pueden tanto disfrutar de la
capacidad que tienen como ponerla a prueba,
tanto si juegan solos como en compaa de
otros. El valor del juego creativo y del aprendizaje exploratorio est ampliamente aceptado
en la educacin en la primera infancia.
Sin embargo, realizar el derecho al descanso,
al esparcimiento y al juego a menudo resulta
difcil por la falta de oportunidades para que
los nios se encuentren, jueguen e interacten
en entornos dedicados al nio, seguros, propicios, estimulantes y carentes de tensiones.
En muchos entornos urbanos, el espacio en
el que los nios pueden ejercer su derecho al
juego se encuentra especialmente en peligro,
ya que el diseo de la vivienda y la densidad
de edificacin, los centros comerciales y los
sistemas de transportes se alan con el ruido,
la contaminacin y todo tipo de peligros para
crear un entorno peligroso para los nios pequeos. El derecho de los nios a jugar tambin puede verse frustrado por las excesivas
tareas domsticas (que afectan especialmente
a las nias) o por una escolarizacin competitiva. En consecuencia, el Comit hace un
llamamiento a los Estados Partes, las organizaciones no gubernamentales y los agentes
privados para que sealen y eliminen los posibles obstculos al disfrute de estos derechos
por parte de los nios ms pequeos, como
parte, entre otras cosas, de las estrategias de
reduccin de la pobreza. En la planificacin
de las ciudades, y de instalaciones de esparcimiento y juego, deber tenerse en cuenta el
derecho de los nios a expresar sus opiniones
(art. 12), mediante consultas adecuadas. En
todos estos aspectos, se alienta a los Estados
Partes a prestar mayor atencin y a asignar
recursos suficientes (humanos y financieros)
a la realizacin del derecho al descanso, el esparcimiento y el juego.

113

Observacin General No. 7

112

nio y ofrecerle oportunidades de desarrollar la comprensin, la autoestima y la confianza en s mismo;


b) En la planificacin de la primera infancia,
los Estados Partes debern en todo momento tratar de ofrecer programas que
complementen la funcin de los padres y
que se elaboren, en lo posible, en colaboracin con los padres, inclusive mediante
cooperacin activa entre los padres, los
profesionales y otros para desarrollar la
personalidad, las aptitudes y la capacidad
mental y fsica del nio hasta el mximo de
sus posibilidades (art. 29.1 a)).

VI. Nios pequeos con


necesidades especiales de
proteccin
36. Vulnerabilidad de los nios pequeos ante
los riesgos. A lo largo de esta Observacin
General, el Comit advierte que gran nmero
de nios pequeos crecen en circunstancias

difciles que frecuentemente constituyen una


violacin de sus derechos. Los nios pequeos son especialmente vulnerables al dao
causado por relaciones poco fiables o inestables con padres y cuidadores, o por el hecho de crecer en condiciones de pobreza y
privacin extremas, rodeados de conflictos y
violencia, desplazados de sus hogares como
refugiados, o por cualquier otro cmulo de
adversidades perjudiciales para su bienestar.
Los nios pequeos son menos capaces de
comprender estas adversidades o de resistir
sus efectos dainos para su salud o desarrollo
fsico, mental, espiritual, moral o social. Se encuentran especialmente en situacin de riesgo
cuando los padres u otros cuidadores son incapaces de ofrecerles la proteccin adecuada,
ya sea por enfermedad, por defuncin, o por
la disolucin de las familias o comunidades.
Cualesquiera que sean las circunstancias difciles, los nios pequeos necesitan una consideracin particular debido al rpido desarrollo
que experimentan; son ms vulnerables a la
enfermedad, los traumas y las distorsiones o
trastornos del desarrollo, y se encuentran relativamente impotentes para evitar o resistir
las dificultades, dependiendo de otros para
que les ofrezcan proteccin y promuevan su
inters superior. En los siguientes prrafos,
el Comit seala a la atencin de los Estados
Partes las principales circunstancias difciles a
las que se refiere la Convencin y que tienen
una clara repercusin en los derechos de la
primera infancia. Esta lista no es exhaustiva
y, en cualquier caso, los nios pueden verse
expuestos a mltiples riesgos. En general,
el objetivo de los Estados Partes deber ser
garantizar que todos los nios, en cualquier
circunstancia, reciban proteccin adecuada en
la realizacin de sus derechos:
a) Abuso y negligencia (art. 19). Los nios
pequeos son frecuentemente vctimas de
negligencias, malos tratos y abusos, incluida la violencia fsica y mental. El abuso se
da muy a menudo dentro de las familias,
pudiendo ser en este caso especialmente destructivo. Los nios pequeos son

menos capaces de evitarlo o resistirlo, de


comprender lo que est sucediendo y tambin de buscar la proteccin en los dems.
Existen pruebas convincentes de que el
trauma resultado de la negligencia y el
abuso tiene una repercusin negativa en
el desarrollo, y, en el caso de nios muy
pequeos, efectos mensurables en los procesos de maduracin cerebral. Teniendo
en cuenta que el abuso y la negligencia
son ms frecuentes en la primera infancia
y considerando que hay pruebas de que
tienen repercusiones a largo plazo, los
Estados Partes debern hacer cuanto est
en su mano para salvaguardar a los nios
pequeos en situacin de riesgo y ofrecer
proteccin a las vctimas de los abusos, tomando medidas positivas para apoyar su
recuperacin del trauma, evitando al mismo tiempo estigmatizarlos por las violaciones de las que han sido vctimas.
b) Nios sin familia (arts. 20 y 21). Los derechos del nio al desarrollo estn en grave
peligro cuando los nios son hurfanos,
estn abandonados o se les ha privado de
atencin familiar o cuando sufren largas
interrupciones en sus relaciones o separaciones (por ejemplo, debido a desastres naturales u otras situaciones de emergencia,
epidemias como el VIH/SIDA, encarcelamiento de los padres, conflictos armados,
guerras y migraciones forzosas). Estas adversidades repercutirn de forma diferente
en los nios segn su resistencia personal,
su edad y sus circunstancias, as como la
disponibilidad de mayores apoyos y cuidados alternativos. De las investigaciones se
desprende que la atencin institucional de
baja calidad raramente promueve el desarrollo fsico y psicolgico saludable y puede tener consecuencias negativas graves
para la integracin social a largo plazo, especialmente en nios menores de 3 aos,
pero tambin entre nios de hasta 5 aos
de edad. En la medida en que se necesitan
cuidados alternativos, la colocacin temprana en lugares donde reciben atencin

de base familiar o parafamiliar tiene mayores probabilidades de producir resultados


positivos entre nios pequeos. Se alienta
a los Estados Partes a invertir en formas de
atencin alternativa y a apoyar esas otras
formas de atencin a fin de garantizar la
seguridad, la continuidad de la atencin y
el afecto, y ofrecer a los nios pequeos
la oportunidad de establecer relaciones a
largo plazo basadas en el respeto y la confianza mutuos, por ejemplo mediante la
acogida, la adopcin y el apoyo a miembros
de familias ampliadas. Cuando se prevea
la adopcin, el inters superior del nio
ser la consideracin primordial (art. 21),
no slo una consideracin primordial
(art. 3), teniendo en cuenta y respetando
de forma sistemtica todos los derechos
pertinentes del nio y obligaciones de los
Estados Partes establecidos en otras partes
de la Convencin y recordados en la presente Observacin General.
c) Refugiados (art. 22). Los nios pequeos
que son refugiados tienen las mayores
posibilidades de desorientarse, habiendo
perdido gran parte de las cosas que les son
familiares en sus entornos y relaciones cotidianos. Ellos y sus padres tienen derecho
a un acceso igualitario a salud, la atencin,
la educacin y otros servicios. Los nios
que no estn acompaados o que estn
separados de sus familias se encuentran en
situacin de especial riesgo. El Comit ofrece orientacin detallada sobre la atencin y
proteccin de esos nios en la Observacin
General N 6 (2005), sobre el trato de los
nios, nias y adolescentes nios, nias y
adolescentes no acompaados y separados
de sus familias fuera de su pas de origen.
d) Nios con discapacidad (art. 23). La primera infancia es el perodo en el que se
suelen descubrir las discapacidades y tomar conciencia de sus repercusiones en
el bienestar y desarrollo del nio. Nunca
deber internarse en instituciones a nios
nicamente en razn de su discapacidad.
Es prioritario velar por que tengan igualdad

115

Observacin General No. 7

114

35. Tecnologas modernas de comunicacin


y primera infancia. El artculo 17 reconoce
el potencial de los medios de comunicacin,
tanto de los tradicionales basados en la letra
impresa como de los modernos basados en
la tecnologa de la informacin, de contribuir
positivamente a la realizacin de los derechos
del nio. La primera infancia es un mercado
especializado para los editores y los productores de medios de comunicacin, a los que
debe alentarse a difundir material que se ajuste a la capacidad y a los intereses de los nios
pequeos, que favorezca social y educacionalmente su bienestar, y que refleje la diversidad
de circunstancias que rodean al nio, tanto
nacionales como regionales, as como las
distintas culturas y lenguas. Deber prestarse
especial atencin a la necesidad de que los
grupos minoritarios puedan acceder a medios
de comunicacin que promuevan su reconocimiento e integracin social. El artculo 17 e)
tambin se refiere a la funcin de los Estados
Partes para proteger al nio de un material
inadecuado y potencialmente perjudicial.
Preocupa especialmente la rpida multiplicacin, en cuanto a variedad y accesibilidad, de
las nuevas tecnologas, incluidos los medios
de comunicacin basados en Internet. Los
nios pequeos se encuentran en situacin
de especial riesgo si se les expone a material
inadecuado u ofensivo. Se insta a los Estados
Partes a que regulen la produccin y difusin
de medios de comunicacin de manera que se
proteja a los nios pequeos y se ayude a los
padres/cuidadores a cumplir con sus responsabilidades en la crianza de los nios a este
respecto (art. 18).

drogas y ellos corren riesgo de entrar en


contacto con drogas. Pueden tambin sufrir las consecuencias adversas del alcoholismo o del uso indebido de drogas en
las condiciones de la vida familiar y en la
calidad de la atencin, as como correr el
riesgo de iniciarse tempranamente en el
abuso de sustancias.
g) Abusos y explotacin sexuales (art. 34). Los
nios pequeos, especialmente las nias,
son vulnerables a abusos y explotacin sexual precoces dentro y fuera de la familia.
Los nios pequeos en circunstancias difciles se encuentran en situacin especial
de riesgo, por ejemplo las nias empleadas
como trabajadoras domsticas. Los nios
pequeos pueden tambin ser vctimas de
productores de pornografa; este aspecto se encuentra cubierto por el Protocolo
Facultativo de la Convencin sobre los
Derechos del Nio sobre la venta de nios,
la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, de 2002.
h) Venta, trata y secuestro de nios (art. 35). El
Comit ha expresado con frecuencia preocupacin sobre las pruebas existentes de la
venta y trata de nios abandonados y separados de sus familias, con diferentes propsitos. Por lo que respecta a los grupos de
edad ms jvenes, uno de estos propsitos
pueden ser la adopcin, especialmente (pero
no nicamente) por extranjeros. Adems
del Protocolo Facultativo sobre la venta de
nios, la prostitucin infantil y la utilizacin
de nios en la pornografa, el Convenio de
La Haya sobre la Proteccin de los Nios
y la Cooperacin en materia de Adopcin
Internacional, de 1993, ofrece un marco y un
mecanismo para prevenir los abusos a este
respecto, y el Comit, en consecuencia, ha
siempre instado sistemtica y enrgicamente
a todos los Estados Partes que reconocen y/o
permiten la adopcin a que ratifiquen este
tratado o se adhieran a l. Un registro universal de nacimientos, junto con la cooperacin
internacional, puede ayudar a combatir esta
violacin de derechos.

i) Conducta conflictiva e infraccin de la ley


(art. 40). En ningn caso los nios pequeos (definidos como los nios menores de
8 aos de edad; vase el prrafo 4) sern
incluidos en definiciones jurdicas de la
edad mnima de responsabilidad penal.
Los nios pequeos con mala conducta o
que violan la ley necesitan ayuda y comprensin benvolas, para que aumenten su
capacidad de control personal, su empata
social y capacidad de resolucin de conflictos. Los Estados Partes debern garantizar que se ofrece a los padres/cuidadores
apoyo y formacin adecuados para cumplir
con sus responsabilidades (art. 18) y que
los nios pequeos tienen acceso a una
educacin y atencin de calidad en la primera infancia, y (si procede) a orientacin/
terapias especializadas.

financieros a los servicios y programas destinados a la primera infancia (art. 4). El Comit
reconoce que los Estados Partes que hacen
efectivos los derechos del nio en la primera
infancia lo hacen desde diferentes puntos de
partida, en cuanto a las infraestructuras existentes relativas a las polticas, los servicios
y la capacitacin profesional para la primera
infancia, as como en lo que respecta a los niveles de recursos de los que pueden disponer
para asignarlos a la primera infancia.

VII. Fomento de la
capacidad en beneficio
de la primera infancia

El Comit tambin es consciente de que los


Estados Partes pueden afrontar prioridades
incompatibles al aplicar los derechos a lo
largo de toda la infancia, por ejemplo donde todava no se han establecido servicios
de atencin de la salud y educacin primaria universales. Es, no obstante, importante
que haya una inversin pblica suficiente en
servicios, infraestructuras y recursos globales especficamente asignados a la primera
infancia, por las mltiples razones expuestas
en la presente Observacin General. A este
respecto, se alienta a los Estados Partes a que
forjen vnculos de asociacin fuertes y equitativos entre el gobierno, los servicios pblicos, las organizaciones no gubernamentales,
el sector privado y las familias para financiar
servicios globales en apoyo de los derechos
de los nios pequeos. Por ltimo, el Comit
hace hincapi en que la descentralizacin de
los servicios, donde exista, no debera ir en
detrimento de los nios pequeos.

38. Asignacin de recursos para la primera


infancia. A fin de garantizar que los derechos
de los nios pequeos se realicen plenamente durante esta fase crucial de su existencia
(y teniendo en cuenta la repercusin que las
experiencias en la primera infancia tienen en
sus perspectivas a largo plazo), se insta a los
Estados Partes a que adopten planes globales, estratgicos y con plazos definidos para
la primera infancia en un marco basado en
los derechos. Por consiguiente, deberan aumentar la asignacin de recursos humanos y

39. Reunin y gestin de datos. El Comit


reitera la importancia de contar con datos
cuantitativos y cualitativos actualizados sobre
todos los aspectos de la primera infancia para
la formulacin, supervisin y evaluacin de
los logros conseguidos, y para evaluar la repercusin de las polticas. El Comit es consciente de que muchos Estados Partes carecen
de sistemas adecuados de reunin de datos
a nivel nacional sobre la primera infancia en
los mltiples aspectos contemplados en la
Convencin, y en particular que no se dispone

37. En todas estas circunstancias, y en el caso


de todas las dems formas de explotacin
(art. 36), el Comit insta a los Estados Partes a
incorporar la situacin particular de los nios
pequeos en toda la legislacin, las polticas y
las intervenciones para promover la recuperacin fsica y psicolgica y la reintegracin social en un entorno que promueva la dignidad
y el respeto de s mismo (art. 39).

117

Observacin General No. 7

116

de oportunidades para participar plenamente en la vida educativa y comunitaria,


entre otras cosas eliminando las barreras
que obstaculicen la realizacin de sus derechos. Los nios pequeos discapacitados
tienen derecho a asistencia especializada
adecuada, incluido el apoyo a sus padres
(u otros cuidadores).Los nios discapacitados deben en todo momento ser tratados
con dignidad y de forma que se fomente su
autosuficiencia. (Vanse tambin las recomendaciones del da de debate general del
Comit, de 1997, sobre Los derechos del
nio con discapacidades, que figura en el
documento CRC/C/66.).
e) Trabajo peligroso (art. 32). En algunos pases y regiones, se socializa a los nios para
que trabajen desde una temprana edad, incluso en actividades que son potencialmente peligrosas, explotadoras y perjudiciales
para su salud, educacin y perspectivas a
largo plazo. Por ejemplo, los nios pueden
ser iniciados en tareas domsticas o faenas
agrcolas, o ayudar a sus padres o hermanos que realizan actividades peligrosas.
Incluso nios muy pequeos pueden ser
vulnerables a la explotacin econmica,
como cuando son utilizados o alquilados
para la mendicidad. La explotacin de nios pequeos en la industria de entretenimiento, en particular en la televisin, en
pelculas, en anuncios y en otros medios
modernos de comunicacin, es tambin
motivo de preocupacin. Los Estados
Partes tienen responsabilidades especiales
en relacin con las formas extremas de trabajo infantil sealadas en el Convenio sobre la prohibicin de las peores formas de
trabajo infantil y la accin inmediata para
su eliminacin (N 182), de la OIT.
f) Uso ilcito de sustancias (art. 33). Si bien es
muy poco probable que los nios muy pequeos sean consumidores de sustancias,
pueden necesitar atencin sanitaria especializada si nacen de madres alcohlicas
o drogadictas, as como proteccin cuando los miembros de la familia consumen

40. Fomento de la capacidad de investigacin


sobre la primera infancia. El Comit seal
anteriormente en esta Observacin General
que se ha llevado a cabo una amplia investigacin sobre aspectos de la salud, crecimiento y desarrollo cognitivo, social y cultural de
los nios, sobre la influencia de factores tanto positivos como negativos en su bienestar,
y sobre el impacto potencial de los programas de atencin y educacin en la primera
infancia. Se est investigando cada vez ms
la primera infancia desde la perspectiva de
los derechos humanos, sealadamente de
qu manera pueden respetarse los derechos
de los nios a la participacin, incluida su
participacin en el proceso de investigacin.
La teora y las pruebas procedentes de las
investigaciones sobre la primera infancia tienen mucho que aportar al desarrollo de polticas y prcticas, as como a la supervisin
y evaluacin de iniciativas y la educacin y
capacitacin de todas las personas responsables del bienestar de los nios pequeos. Sin
embargo, el Comit seala tambin las limitaciones de la actual investigacin, debido a
que se centra prioritariamente en la primera
infancia en una serie limitada de contextos y
regiones del mundo. Como parte de la planificacin relacionada con la primera infancia,
el Comit alienta a los Estados Partes a que
fomenten su capacidad nacional y local de
investigacin sobre la primera infancia, especialmente desde una perspectiva basada
en los derechos.

41. Enseanza de los derechos del nio en la


primera infancia. Los conocimientos y la competencia tcnica sobre la primera infancia no
son estticos sino que cambian con el tiempo.
Esto se debe, entre otras cosas, a las tendencias sociales que repercuten en las vidas de
los nios pequeos, sus padres y otros cuidadores, a las polticas y prioridades cambiantes
en lo que respecta a su cuidado y educacin, y
a las innovaciones en la atencin del nio, los
planes de estudios y la pedagoga, as como a
la aparicin de nuevas investigaciones. La realizacin de los derechos del nio en la primera
infancia plantea retos para todas las personas
responsables de los nios, as como para los
nios mismos, a medida que adquieren comprensin de su funcin en la familia, la escuela
y la comunidad. Se alienta a los Estados Partes
que enseen sistemticamente los derechos
del nio a los nios y a sus padres, as como
a todos los profesionales que trabajan con y
para los nios, en particular parlamentarios,
jueces, magistrados, abogados, miembros de
las fuerzas del orden, funcionarios, personal
de instituciones y centros de detencin de nios, nias y adolescentes, maestros, personal
sanitario, trabajadores sociales y dirigentes
locales. Adems, el Comit insta a los Estados
Partes a realizar campaas de sensibilizacin
para el pblico en general.
42. Asistencia internacional. Consciente de
las limitaciones de recursos que afectan a
muchos Estados Partes que tratan de aplicar
las disposiciones expuestas a grandes rasgos
en esta Observacin General, el Comit recomienda que las instituciones donantes, entre
ellas el Banco Mundial, otros organismos de
las Naciones Unidas y los donantes bilaterales
apoyen, financiera y tcnicamente, los programas de desarrollo en la primera infancia y que
ste sea uno de sus principales objetivos en
la asistencia al desarrollo sostenible en pases
que reciben ayuda internacional. La cooperacin internacional efectiva puede tambin
reforzar el fomento de la capacidad para
atender a la primera infancia, en trminos de

desarrollo de polticas, elaboracin de programas, investigacin y formacin profesional.


43. De cara al futuro. El Comit insta a todos
los Estados Partes, las organizaciones intergubernamentales, las organizaciones no
gubernamentales, el sector universitario, los
grupos profesionales y las comunidades de
base a que sigan promoviendo la creacin de
instituciones independientes que se ocupen
a los derechos de la infancia y a que faciliten
los dilogos y la investigacin continuos y de
alto nivel en materia de polticas acerca de la
importancia crucial de la calidad en la primera
infancia, en particular los dilogos en los planos internacional, nacional, regional y local.

119

Observacin General No. 7

118

fcilmente de informacin especfica y desglosada sobre los nios en los primeros aos
de vida. El Comit insta a todos los Estados
Partes que elaboren un sistema de reunin de
datos e indicadores acorde con la Convencin
y desglosados por sexo, edad, estructura familiar, residencia urbana y rural y otras categoras pertinentes. Este sistema debera incluir
a todos los nios hasta 18 aos de edad, haciendo especial hincapi en la primera infancia, sobre todo en los nios pertenecientes a
grupos vulnerables.

Observacin General No.8


El derecho del nio a la proteccin contra los
castigos corporales y otras formas de castigo
crueles o degradantes (artculo 19, prrafo 2
del artculo 28 y artculo 37, entre otros)

CRC/C/GC/8, 21 de agosto de 2006

I. Objetivos
1. Despus de haber dedicado dos das de debate general, en 2000 y en 2001, al tema de
la violencia contra los nios, el Comit de los
Derechos del Nio resolvi publicar una serie
de Observaciones Generales relativas a la eliminacin de la violencia contra los nios; la
presente observacin es la primera de ellas. El
objetivo del Comit es orientar a los Estados
Partes en la interpretacin de las disposiciones de la Convencin relativas a la proteccin
de los nios contra toda forma de violencia.
La presente Observacin General se centra en
los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes, que actualmente
son formas de violencia contra los nios muy
ampliamente aceptadas y practicadas.
2. En la Convencin sobre los Derechos del
Nio y en otros instrumentos internacionales
de derechos humanos se reconoce el derecho
del nio al respeto de su dignidad humana
e integridad fsica y a gozar de igual proteccin ante la ley. Al publicar esta Observacin
General, el Comit quiere destacar la obligacin de todos los Estados Partes de actuar rpidamente para prohibir y eliminar todos los
castigos corporales y todas las dems formas
de castigo crueles o degradantes de los nios
y esbozar las medidas legislativas y otras medidas educativas y de sensibilizacin que los
Estados deben adoptar.

3. Abordar la aceptacin o la tolerancia generalizadas de los castigos corporales de los nios y poner fin a dichas prcticas en la familia,
las escuelas y otros entornos, no slo es una
obligacin de los Estados Partes en virtud de
la Convencin, sino tambin una estrategia
clave para reducir y prevenir toda forma de
violencia en las sociedades.

II. Antecedentes
4. Desde sus primeros perodos de sesiones,
el Comit ha prestado especial atencin al
hecho de hacer valer el derecho de los nios
a la proteccin contra toda forma de violencia. En su examen de los informes de los
Estados Partes, y ltimamente en el contexto del estudio del Secretario General de las
Naciones Unidas sobre la violencia contra
los nios, el Comit ha observado con gran
preocupacin la legalidad generalizada y la
persistente aprobacin social de los castigos corporales y de otros castigos crueles
o degradantes de los nios1. Ya en 1993, el
Comit, en el informe sobre su cuarto perodo de sesiones, reconoci la importancia
de la cuestin del castigo corporal para el
mejoramiento del sistema de la promocin y
proteccin de los derechos del nio, y decidi seguir prestando atencin a este aspecto
en el proceso de examen de los informes de
los Estados Partes.2

1. Estudio del Secretario General de las Naciones Unidas sobre la violencia contra los nios, que deber presentar a la Asamblea
General de las Naciones Unidas en el otoo de 2006. Pueden obtenerse ms detalles en la siguiente direccin: www.violencestudy.org.
2. Comit de los Derechos del Nio, informe sobre el cuarto perodo de sesiones, 25 de octubre de 1993, CRC/C/20, prr. 176.

121

Observacin General No. 8

120

6. En septiembre de 2000, el Comit celebr


el primero de dos das de debate general dedicados a la violencia contra los nios. En esa
ocasin, el debate se centr en el tema La
violencia estatal contra los nios y posteriormente se aprobaron recomendaciones
detalladas, entre ellas la prohibicin de todo
tipo de castigo corporal y el lanzamiento de
campaas de informacin pblica para que
se tome conciencia y aumente la sensibilidad
sobre la gravedad de las violaciones de los
derechos humanos en este mbito y su repercusin negativa en los nios, y a que se
contrarreste en determinados contextos culturales la aceptacin de la violencia contra los
nios promoviendo en su lugar la no tolerancia de la violencia.5
7. En abril de 2001 el Comit aprob su primera Observacin General sobre el tema
Propsitos de la educacin y reiter que
el castigo corporal es incompatible con la
Convencin: ... Los nios no pierden sus
derechos humanos al salir de la escuela. Por
ejemplo, la educacin debe impartirse de tal
forma que se respete la dignidad intrnseca

del nio y se permita a ste expresar su opinin libremente, de conformidad con el prrafo 1 del artculo 12, y participar en la vida
escolar. La educacin debe respetar tambin
los lmites rigurosos impuestos a la disciplina, recogidos en el prrafo 2 del artculo 28,
y promover la no violencia en la escuela. El
Comit ha manifestado repetidas veces en sus
observaciones finales que el castigo corporal
es incompatible con el respeto a la dignidad
intrnseca del nio y con los lmites estrictos
de la disciplina escolar....6
8. En las recomendaciones aprobadas despus del segundo da de debate general sobre
el tema La violencia contra los nios en la
familia y en las escuelas, celebrado en septiembre de 2001, el Comit inst a los Estados
Partes a que con carcter de urgencia, promulguen o deroguen, segn sea necesario,
legislacin con la intencin de prohibir todas
las formas de violencia, por leve que sea, en la
familia y en las escuelas, incluida la violencia
como forma de disciplina, conforme a lo dispuesto en la Convencin....7
9. Otro resultado de los das de debate general
celebrados por el Comit en 2000 y 2001 fue la
recomendacin de que se pidiera al Secretario
General de las Naciones Unidas, por conducto
de la Asamblea General, que realizara un estudio internacional a fondo sobre la violencia
contra los nios. La Asamblea General de las
Naciones Unidas dio efecto a esa recomendacin en 2001.8 En el contexto del Estudio de las
Naciones Unidas, realizado entre 2003 y 2006,
se ha destacado la necesidad de prohibir toda
la violencia actualmente legalizada contra los
nios, as como la profunda preocupacin de
los propios nios por la elevada prevalencia
casi universal de los castigos corporales en la
familia y tambin por su persistente legalidad
en numerosos Estados en las escuelas y en
otras instituciones, y en los sistemas penitenciarios para los nios en conflicto con la ley.

III. Definiciones
10. En la Convencin se define al nio como
todo ser humano menor de dieciocho aos
de edad, salvo que, en virtud de la ley que le
sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad.9
11. El Comit define el castigo corporal o fsico como todo castigo en el que se utilice la
fuerza fsica y que tenga por objeto causar cierto grado de dolor o malestar, aunque sea leve.
En la mayora de los casos se trata de pegar
a los nios (manotazos, bofetadas, palizas), con la mano o con algn objeto azote,
vara, cinturn, zapato, cuchara de madera, etc.
Pero tambin puede consistir en, por ejemplo,
dar puntapis, zarandear o empujar a los nios, araarlos, pellizcarlos, morderlos, tirarles
del pelo o de las orejas, obligarlos a ponerse
en posturas incmodas, producirles quemaduras, obligarlos a ingerir alimentos hirviendo u
otros productos (por ejemplo, lavarles la boca
con jabn u obligarlos a tragar alimentos picantes). El Comit opina que el castigo corporal es siempre degradante. Adems hay otras
formas de castigo que no son fsicas, pero que
son igualmente crueles y degradantes, y por lo
tanto incompatibles con la Convencin. Entre
stas se cuentan, por ejemplo, los castigos en
que se menosprecia, se humilla, se denigra, se
convierte en chivo expiatorio, se amenaza, se
asusta o se ridiculiza al nio.
12. Los castigos corporales y otras formas de
castigo crueles o degradantes de los nios tienen lugar en numerosos entornos, incluidos
el hogar y la familia, en todos los tipos de cuidado, las escuelas y otras instituciones docentes, los sistemas de justicia tanto en lo que se
refiere a sentencias de los tribunales como a
castigos en instituciones penitenciarias o de
otra ndole en las situaciones de trabajo infantil, y en la comunidad.
13. Al rechazar toda justificacin de la violencia y la humillacin como formas de castigo

3. Todas las observaciones finales del Comit pueden consultarse en la siguiente direccin: www.ohchr.org/spanish/bodies/crc/index.htm.
4. En la Iniciativa Global para Acabar con todo Castigo Corporal hacia nios y nias figuran informes sobre la situacin jurdica del
castigo corporal. Vase el sitio www.acabarcastigo.org.
5. Comit de los Derechos del Nio, da de debate general sobre la violencia estatal contra los nios. Informe sobre el 25 perodo de
sesiones, septiembre/octubre de 2000, CRC/C/100, prrs. 666 a 688.
6. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 1, Propsitos de la educacin, 17 de abril de 2001, CRC/GC/2001/1, prr. 8.
7. Comit de los Derechos del Nio, da de debate general sobre La violencia contra los nios en la familia y en las escuelas,
informe sobre el 28 perodo de sesiones, septiembre/octubre de 2001, CTC/C/111, prrs. 701 a 745.
8. Resolucin 56/138 de la Asamblea General.

9. Art. 1.

de los nios, el Comit no est rechazando en


modo alguno el concepto positivo de disciplina. El desarrollo sano del nio depende de los
padres y otros adultos para la orientacin y
direccin necesarias, de acuerdo con el desarrollo de su capacidad, a fin de ayudarle en su
crecimiento para llevar una vida responsable
en la sociedad.
14. El Comit reconoce que la crianza y el
cuidado de los nios, especialmente de
los lactantes y nios pequeos, exigen frecuentes acciones e intervenciones fsicas
para protegerlos. Pero esto es totalmente
distinto del uso deliberado y punitivo de la
fuerza para provocar cierto grado de dolor,
molestia o humillacin. Cuando se trata de
nosotros, adultos, sabemos muy bien distinguir entre una accin fsica protectiva y
una agresin punitiva; no resulta ms difcil
hacer esa distincin cuando se trata de los
nios. La legislacin de todos los Estados
cuenta, explcita o implcitamente, con el
empleo de la fuerza no punitiva y necesaria
para proteger a las personas.
15. El Comit reconoce que hay circunstancias
excepcionales en que los maestros y determinadas personas, como por ejemplo los que
trabajan con nios en instituciones y con nios en conflicto con la ley, pueden encontrarse ante una conducta peligrosa que justifique
el uso de algn tipo de restriccin razonable
para controlarla. En este caso tambin hay
una clara distincin entre el uso de la fuerza
determinado por la necesidad de proteger al
nio o a otros y el uso de la fuerza para castigar. Debe aplicarse siempre el principio del
uso mnimo necesario de la fuerza por el menor tiempo posible. Tambin se requieren una
orientacin y capacitacin detalladas, tanto
para reducir al mnimo la necesidad de recurrir a medidas restrictivas como para asegurar
que cualquier mtodo que se utilice sea inocuo y proporcionado a la situacin y no entrae la intencin deliberada de causar dolor
como forma de control.

123

Observacin General No. 8

122

5. Desde que comenz a examinar los informes de los Estados Partes, el Comit ha recomendado la prohibicin de todos los castigos
corporales, en la familia y en otros entornos,
a ms de 130 Estados en todos los continentes.3 Es alentador para el Comit comprobar
que un nmero creciente de Estados estn
adoptando medidas legislativas y de otro tipo
apropiadas para hacer valer el derecho de los
nios a que se respete su dignidad humana e
integridad fsica y a gozar de igual proteccin
ante la ley. El Comit tiene entendido que para
2006 ms de 100 Estados habrn prohibido el
castigo corporal de los nios en las escuelas
y en el sistema penitenciario. Un nmero creciente de Estados han finalizado el proceso
de prohibicin en el hogar y en la familia, as
como en todo tipo de tutela.4

124

16. Antes de la aprobacin de la Convencin


sobre los Derechos del Nio, la Carta
Internacional de Derechos Humanos -la
Declaracin Universal y los dos Pactos
Internacionales, el de Derechos Civiles y
Polticos y el de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales- sostuvo el derecho de
toda persona al respeto de su dignidad
humana e integridad fsica y a gozar de igual
proteccin de la ley. Al afirmar la obligacin
de los Estados de prohibir y eliminar todos
los castigos corporales y todas las dems
formas de castigo crueles o degradantes, el
Comit observa que la Convencin sobre los
Derechos del Nio se asienta sobre esa base.
La dignidad de cada persona en particular es
el principio rector fundamental de la normativa internacional de derechos humanos.
17. En el prembulo de la Convencin sobre
los Derechos del Nio se afirma, de conformidad con los principios proclamados en la
Carta de las Naciones Unidas, repetidos en el
prembulo de la Declaracin Universal, que
la libertad, la justicia y la paz en el mundo
se basan en el reconocimiento de la dignidad
intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia
humana. En el prembulo de la Convencin
se recuerda asimismo que en la Declaracin
Universal, las Naciones Unidas proclamaron que la infancia tiene derecho a cuidados
y asistencia.
18. En el artculo 37 de la Convencin se
afirma que los Estados velarn por que ningn nio sea sometido a torturas ni a otros
tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. Esta afirmacin se complementa y
ampla en el artculo 19, que estipula que los
Estados adoptarn todas las medias legislativas, administrativas, sociales y educativas
apropiadas para proteger al nio contra toda

forma de perjuicio o abuso fsico o mental,


descuido o trato negligente, malos tratos o
explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el nio se encuentre bajo la custodia de
los padres, de un representante legal o de
cualquier otra persona que lo tenga a su cargo. No hay ninguna ambigedad: la expresin toda forma de perjuicio o abuso fsico
o mental no deja espacio para ningn grado
de violencia legalizada contra los nios. Los
castigos corporales y otras formas de castigo
crueles o degradantes son formas de violencia y perjuicio ante las que los Estados deben
adoptar todas las medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas
para eliminarlas.
19. Adems, en el prrafo 2 del artculo 28
de la Convencin se menciona la disciplina
escolar y se indica que los Estados adoptarn cuantas medidas sean adecuadas para
velar por que la disciplina escolar se administre de modo compatible con la dignidad
humana del nio y de conformidad con la
presente Convencin.
20. En el artculo 19 y en el prrafo 2 del
artculo 28 no se hace ninguna referencia
explcita a los castigos corporales. En los
travaux prparatoires de la Convencin no
queda constancia de ningn debate sobre los
castigos corporales durante las sesiones de
redaccin. Pero la Convencin, al igual que
todos los instrumentos de derechos humanos, debe considerarse un instrumento vivo,
cuya interpretacin evoluciona con el tiempo.
Desde su aprobacin, hace 17 aos, la prevalencia de los castigos corporales de los nios
en los hogares, escuelas y otras instituciones
se ha hecho ms visible gracias al proceso
de presentacin de informes con arreglo a
la Convencin y a la labor de investigacin
y de defensa llevada a cabo, entre otras instancias, por las instituciones nacionales de
derechos humanos y las organizaciones no
gubernamentales (ONG).

21. Una vez que esa prctica es visible, resulta


claro que entra directamente en conflicto con
los derechos iguales e inalienables de los nios
al respeto de su dignidad humana e integridad
fsica. Las caractersticas propias de los nios,
su situacin inicial de dependencia y de desarrollo, su extraordinario potencial humano, as
como su vulnerabilidad, son elementos que
exigen una mayor, no menor, proteccin jurdica y de otro tipo contra toda forma de violencia.
22. El Comit insiste en que la eliminacin de
los castigos violentos y humillantes de los nios mediante una reforma de la legislacin y
otras medidas necesarias es una obligacin inmediata e incondicional de los Estados Partes.
Observa asimismo que otros rganos de tratados, como el Comit de Derechos Humanos,
el Comit de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales y el Comit contra la Tortura han
recogido ese mismo parecer en sus observaciones finales sobre los informes de los
Estados Partes presentados con arreglo a los
instrumentos pertinentes, recomendando la
prohibicin de los castigos corporales en las
escuelas, los sistemas penitenciarios y, en
algunos casos, la familia, y la adopcin de
otras medidas en contra de esa prctica. Por
ejemplo, el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, en su Observacin
General N 13 (1999) sobre El derecho a la
educacin, afirm lo siguiente:
En opinin del Comit, los castigos fsicos son compatibles con el principio rector esencial de la legislacin internacional
en materia de derechos humanos, consagrado en los Prembulos de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos y de ambos Pactos: la dignidad humana. Otros
aspectos de la disciplina en la escuela
tambin pueden ser incompatibles con la
dignidad humana, por ejemplo la humillacin pblica.10

23. Los castigos corporales han sido igualmente condenados por los mecanismos regionales de derechos humanos. El Tribunal
Europeo de Derechos Humanos ha condenado
progresivamente en una serie de sentencias
los castigos corporales de los nios, en primer
lugar en el sistema penitenciario, a continuacin en las escuelas, incluidas las privadas, y
ltimamente en el hogar.11 El Comit Europeo
de Derechos Sociales, en su tarea de vigilar
el cumplimiento de los Estados miembros del
Consejo de Europa de la Carta Social Europea
y de la Carta Social revisada, ha comprobado
que su cumplimiento exige la prohibicin en
la legislacin de toda forma de violencia contra los nios, ya sea en las escuelas, en otras
instituciones, en su hogar o en otras partes.12
24. Una opinin consultiva de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos sobre
la Condicin Jurdica y Derechos Humanos del
Nio (2002) sostiene que los Estados Partes
en la Convencin Americana de Derechos
Humanos tienen el deber... de tomar todas
las medidas positivas que aseguren proteccin a los nios contra malos tratos, sea en sus
relaciones con las autoridades pblicas, sea
en las relaciones interindividuales o con entes
no estatales. La Corte cita disposiciones de
la Convencin sobre los Derechos del Nio,
conclusiones del Comit de los Derechos del
Nio y tambin fallos del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos en relacin con las obligaciones de los Estados de proteger a los nios
contra la violencia, incluso en la familia.
La Corte afirma, como conclusin que el
Estado tiene el deber de adoptar todas las medidas positivas para asegurar la plena vigencia de los derechos del nio.13
25. La Comisin Africana de Derechos
Humanos y de los Pueblos vigila la aplicacin
de la Carta Africana de Derechos Humanos

10. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin General N 13, El derecho a la educacin (art. 13), 1999, prr. 41.
11. Los castigos corporales fueron condenados en una serie de decisiones de la Comisin Europea de Derechos Humanos y fallos
del Tribunal Europeo de Derechos Humanos; vanse en particular las causas Tyrer c. el Reino Unido, 1978; Campbell y Cosans c. el
Reino Unido, 1982; Costello Roberts c. el Reino Unido, 1993; A. c. el Reino Unido, 1998. Los fallos del Tribunal Europeo se encuentran
en el sitio www.echr.coe.int/echr.
12. Comit Europeo de Derechos Sociales, Observaciones Generales relativas al prrafo 10 del artculo 7 y el artculo 17. Conclusiones
XV-2, vol. 1, Introduccin general, pg. 26, 2001; el Comit ha publicado desde entonces conclusiones, observando el incumplimiento
por parte de varios Estados miembros debido a que no han prohibido todos los castigos corporales en la familia y en otros entornos.
En 2005 public decisiones sobre las denuncias colectivas presentadas en virtud de las cartas, observando el incumplimiento de
tres Estados por no haber prohibido esas prcticas. Puede obtenerse informacin ms detallada en la siguiente direccin: www.coe.
int/T/E/Human_Rights/Esc; vase tambin Eliminating corporal punishment: a human rights imperative for Europes children, Council
of Europe Publishing, 2005.
13. Corte Interamericana de Derechos Humanos, opinin consultiva OC-17/2002 de 28 de agosto de 2002, prrs. 87 y 91.

125

Observacin General No. 8

IV. Normas de derechos


humanos y castigos
corporales de los nios

26. Las veces que el Comit de los Derechos


del Nio ha planteado la eliminacin de los
castigos corporales a determinados Estados
durante el examen de sus informes, los representantes gubernamentales han sugerido
a veces que cierto grado de castigo corporal razonable o moderado puede estar
justificado en nombre del inters superior
del nio. El Comit ha establecido, como importante principio general, el requisito de la
Convencin de que el inters superior del
nio deber ser una consideracin primordial
en todas las medidas concernientes a los nios (prrafo 1 del artculo 3). La Convencin

tambin afirma, en el artculo 18, que el inters superior del nio ser la preocupacin
fundamental de los padres. Pero la interpretacin de lo que se entiende por el inters superior del nio debe ser compatible con toda la
Convencin, incluidos la obligacin de proteger a los nios contra toda forma de violencia
y el requisito de tener debidamente en cuenta
las opiniones del nio; ese principio no puede aducirse para justificar prcticas, como los
castigos corporales y otras formas de castigo
crueles o degradantes, que estn reidas con
la dignidad humana y el derecho a la integridad fsica del nio.
27. El prembulo de la Convencin considera
a la familia como grupo fundamental de la
sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y
en particular de los nios. La Convencin
exige que los Estados respeten y apoyen a
las familias. No hay ningn tipo de conflicto con la obligacin de los Estados de velar
por que la dignidad humana y la integridad
fsica de los nios en la familia reciban plena
proteccin junto con los otros miembros de
la familia.
28. En el artculo 5 se afirma que los Estados
deben respetar las responsabilidades, los
derechos y los deberes de los padres de
impartirle [al nio], en consonancia con la
evolucin de sus facultades, direccin y
orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la presente
Convencin. Aqu tambin, la interpretacin de una direccin y orientacin apropiadas debe ser coherente con el resto de la
Convencin y no permite ninguna justificacin de formas de disciplina que sean violentas, crueles o degradantes.

14. Comisin Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, Curtis Francis Doebbler c. el Sudn, comunicacin N 236/2000 (2003);
vase prr. 42.
15. Por ejemplo, en 2002, el Tribunal de Apelacin de Fiji declar inconstitucional el castigo corporal en las escuelas y en el sistema
penitenciario. En su resolucin declar lo siguiente: Los nios tienen derechos en nada inferiores a los derechos de los adultos.
Fiji ha ratificado la Convencin sobre los Derechos del Nio. Nuestra Constitucin tambin garantiza los derechos fundamentales a
toda persona. El Gobierno tiene que cumplir los principios que respetan los derechos de todas las personas, comunidades y grupos.
Debido a su condicin, los nios necesitan una proteccin especial. Nuestras instituciones docentes deberan ser santuarios de paz
y de enriquecimiento creativo, no lugares de miedo, malos tratos y desprecio de la dignidad humana de los estudiantes (Tribunal
de Apelacin de Fiji, Naushad Ali c. el Estado, 2002). En 1996, el Tribunal ms alto de Italia, el Tribunal de Casacin de Roma, dict
un fallo prohibiendo a los padres el recurso al castigo corporal. En el fallo se declara: ...el uso de la violencia para fines educativos
no puede seguir considerndose legal. Hay dos razones para ello: la primera es la importancia primordial que el sistema jurdico
[italiano] atribuye a la proteccin de la dignidad de la persona. sta comprende a los nios, nias y adolescentes que ahora ostentan
derechos y ya no son simplemente objetos que deben ser protegidos por sus padres o, peor an, objetos a disposicin de sus padres.
La segunda razn es que, como objetivo educativo, el desarrollo armonioso de la personalidad del nio, que garantiza su aceptacin
de los valores de la paz, la tolerancia y la coexistencia, no puede lograrse mediante el uso de medios violentos que contradicen
esos objetivos (Cambria, Cass, sez. VI, 18 de marzo [Tribunal de Casacin, seccin penal, 18 de marzo de 1996], Foro It II 1996, 407
(Italia)). Vase tambin la informacin del Tribunal Constitucional de Sudfrica (2000) Christian Education South Africa c. Ministro de
Educacin, CCT4/00; 2000(4) SA757 (CC); 2000(10) BCLR 1051 (CC), 18 de agosto de 2000.

29. Hay quienes aducen justificaciones de inspiracin religiosa para el castigo corporal, sugiriendo que determinadas interpretaciones
de los textos religiosos no slo justifican su
uso sino que lo consideran un deber. La libertad de creencia religiosa est consagrada en
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos (art. 18), pero la prctica de una religin o creencia debe ser compatible con el
respeto a la dignidad humana y a la integridad fsica de los dems. La libertad de practicar la propia religin o creencia puede verse
legtimamente limitada a fin de proteger los
derechos y libertades fundamentales de los
dems. En determinados Estados, el Comit
ha comprobado que los nios, en algunos
casos desde muy temprana edad, y en otros
casos desde que se considera que han llegado
a la pubertad, pueden ser condenados a castigos de extrema violencia, como la lapidacin
y la amputacin, prescritos segn determinadas interpretaciones de la ley religiosa. Esos
castigos constituyen una violacin flagrante
de la Convencin y de otras normas internacionales de derechos humanos, como han
destacado tambin el Comit de Derechos
Humanos y el Comit contra la Tortura, y deben prohibirse.

V. Medidas y mecanismos
requeridos para eliminar los
castigos corporales y otras
formas de castigo crueles o
degradantes
A. Medidas legislativas
30. La formulacin del artculo 19 de la
Convencin se basa en el artculo 4 y deja en
claro que se necesitan medidas legislativas y
de otro tipo para que los Estados cumplan las
obligaciones de proteger a los nios contra
toda forma de violencia. El Comit ha acogido
con satisfaccin el hecho de que en muchos
Estados la Convencin y sus principios se han
incorporado al derecho interno. Todos los

Estados tienen leyes penales para proteger a


los ciudadanos contra la agresin. Muchos tienen constituciones y/o una legislacin que recoge las normas internacionales de derechos
humanos y el artculo 37 de la Convencin
sobre los Derechos del Nio, que consagra el
derecho de todo nio a la proteccin contra
la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. Son muchos tambin
los Estados que cuentan con leyes especficas
de proteccin de los nios en que se tipifican
como delito los malos tratos o el abuso
o la crueldad. Pero el Comit ha llegado a
la conclusin, por su examen de los informes
de los Estados, de que esas disposiciones legislativas no garantizan por lo general la proteccin del nio contra todo castigo corporal
y otras formas de castigo crueles o degradantes, en la familia y en otros entornos.
31. En su examen de los informes, el Comit
ha observado que en muchos Estados hay
disposiciones jurdicas explcitas en los cdigos penal y/o civil (de la familia) que ofrecen
a los padres y otros cuidadores una defensa
o justificacin para el uso de cierto grado de
violencia a fin de disciplinar a los nios. Por
ejemplo, la defensa del castigo o correccin
legal, razonable o moderado ha formado parte durante siglos del common law
ingls, as como el derecho de correccin
de la legislacin francesa. Hubo perodos en
que en muchos Estados tambin exista esa
misma excepcin para justificar el castigo de
las esposas por sus esposos y de los esclavos, criados y aprendices por sus amos. El
Comit insiste en que la Convencin exige la
eliminacin de toda disposicin (en el derecho legislado o jurisprudencial) que permita
cierto grado de violencia contra los nios (por
ejemplo, el castigo o la correccin en grado
razonable o moderado) en sus hogares o
familias o en cualquier otro entorno.
32. En algunos Estados, el castigo corporal
est especficamente autorizado en las escuelas y otras instituciones, con reglamentos que

127

Observacin General No. 8

126

y de los Pueblos. En una decisin de 2003


sobre una comunicacin individual relativa a
una condena a latigazos impuesta a estudiantes, la Comisin consider que el castigo
violaba el artculo 5 de la Carta Africana, que
prohbe los castigos crueles, inhumanos o
degradantes. La Comisin pidi al Gobierno
en cuestin que enmendara la ley, de manera
que se derogara el castigo de fustigacin, y
que adoptara las medidas apropiadas para
que se indemnizara a las vctimas. En su
decisin, la Comisin declar que los individuos, y en particular el Gobierno de un pas,
no tenan derecho a aplicar violencia fsica
sobre las personas por delitos cometidos.
Tal derecho equivaldra a sancionar la tortura
respaldada por el Estado y sera contrario a
la genuina naturaleza de dicho tratado de derechos humanos.14 El Comit de los Derechos
del Nio se complace en observar que los
tribunales constitucionales y otros tribunales
superiores de numerosos pases han dictado
fallos en que se condena el castigo corporal
de los nios en algunos o en todos los entornos, citando en la mayora de los casos la
Convencin sobre los Derechos del Nio.15

128

33. El Comit ha observado que en la legislacin de algunos Estados no existe una excepcin o justificacin explcita para los castigos
corporales, pero que la actitud tradicional respecto de los nios permite esos castigos. A veces esa actitud queda reflejada en decisiones
de los tribunales (en que los padres o maestros, u otros cuidadores, han sido absueltos
de agresin o de malos tratos en razn de que
estaban ejerciendo el derecho o la libertad de
aplicar una correccin moderada).
34. Habida cuenta de la aceptacin tradicional de formas violentas y humillantes de
castigo de los nios, un nmero cada vez
mayor de Estados est reconociendo que no
basta simplemente con abolir la autorizacin
de los castigos corporales o las excepciones
que existan. Adems, es preciso que en su
legislacin civil o penal conste la prohibicin
explcita de los castigos corporales y de otras
formas de castigo crueles o degradantes a
fin de que quede absolutamente claro que es
tan ilegal golpear, abofetear o pegar a
un nio como lo es dar ese trato a un adulto,
y que el derecho penal sobre la agresin se
aplica por igual a esa violencia, independientemente de que se la denomine disciplina
o correccin razonable.
35. Una vez que el derecho penal se aplique
ntegramente a las agresiones a los nios, stos estarn protegidos contra los castigos corporales en cualquier lugar se produzcan y sea
cual fuere su autor. Sin embargo, el Comit
opina que, habida cuenta de la aceptacin
tradicional de los castigos corporales, es fundamental que la legislacin sectorial aplicable

-por ejemplo, el derecho de familia, la ley de


educacin, la legislacin relativa a todos los
otros tipos de cuidado y los sistemas de justicia, la ley sobre el empleo- prohba claramente su utilizacin en los entornos pertinentes.
Adems, sera valioso que los cdigos de tica profesionales y las orientaciones para los
maestros, cuidadores y otros interesados, as
como los reglamentos o estatutos de las instituciones, destacaran la ilegalidad de los castigos corporales y de otras formas de castigo
crueles o degradantes.
36. Al Comit le preocupan asimismo las informaciones de que los castigos corporales y
otros castigos crueles o degradantes se aplican en situaciones de trabajo infantil, incluido el mbito familiar. El Comit reitera que la
Convencin y otros instrumentos de derechos
humanos aplicables protegen al nio contra
la explotacin econmica y cualquier trabajo
que pueda ser peligroso, obstaculice su educacin o sea nocivo para su desarrollo, y exigen
determinadas salvaguardias para asegurar la
puesta en prctica efectiva de esa proteccin.
El Comit insiste en que es fundamental que
la prohibicin de los castigos corporales y de
otras formas de castigo crueles o degradantes
se aplique a todas las situaciones en que los
nios trabajan.
37. El artculo 39 de la Convencin exige a
los Estados que adopten todas las medidas
apropiadas para promover la recuperacin
fsica y psicolgica y la reintegracin social
de todo nio vctima de cualquier forma de
abandono, explotacin o abuso; tortura u otra
forma de tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes. Los castigos corporales y otras
formas de castigo degradantes pueden infligir
graves daos al desarrollo fsico, psicolgico
y social de los nios, que exigirn los debidos
tratamientos y cuidados sanitarios o de otro
tipo. stos debern tener lugar en un entorno
que promueva la salud integral, el respeto de
s mismo y la dignidad del nio, y que sean
extensivos, segn proceda, al grupo familiar

del nio. Debera aplicarse un criterio interdisciplinario a la planificacin y prestacin de los


cuidados y tratamientos, con una formacin
especializada de los profesionales interesados. Las opiniones del nio debern tenerse
debidamente en cuenta en lo que se refiere a
todos los aspectos de su tratamiento y en la
revisin de ste.

B. Aplicacin de la prohibicin
de los castigos corporales y de
otras formas de castigo crueles
o degradantes
38. El Comit estima que la aplicacin de la
prohibicin de todos los castigos corporales
exige la creacin de conciencia, la orientacin
y la capacitacin (vanse los prrafos 45 y
siguientes) entre todos los interesados. Para
ello hay que garantizar que la ley defienda el
inters superior de los nios afectados -en
particular cuando los autores son los padres
u otros miembros cercanos de la familia. La
primera finalidad de la reforma de la legislacin para prohibir los castigos corporales de
los nios en la familia es la prevencin: prevenir la violencia contra los nios cambiando las
actitudes y la prctica, subrayando el derecho
de los nios a gozar de igual proteccin y proporcionando una base inequvoca para la proteccin del nio y la promocin de formas de
crianza positivas, no violentas y participativas.
39. Lograr una prohibicin clara e incondicional de todos los castigos corporales exigir
reformas jurdicas de diverso grado en los diferentes Estados Partes. Puede que se requieran
disposiciones especficas en leyes sectoriales
sobre la educacin, la justicia de nios, nias
y adolescentes y todos los tipos de cuidado.
Pero debera dejarse explcitamente en claro
que las disposiciones del derecho penal sobre
la agresin tambin abarcan todos los castigos corporales, incluso en la familia. Esto tal
vez requiera una disposicin adicional en el
cdigo penal del Estado Parte. Pero tambin
es posible incluir una disposicin en el cdigo

civil o en el derecho de familia en que se prohba el uso de todas las formas de violencia,
incluidos todos los castigos corporales. Tal
disposicin pone de relieve que los padres
u otros cuidadores ya no pueden seguir acogindose a la excepcin tradicional, si son
encausados con arreglo al cdigo penal, de
que es su derecho recurrir (de manera razonable o moderada) al castigo corporal. El
derecho de familia debera tambin poner de
relieve positivamente que la responsabilidad
de los padres lleva aparejadas la direccin y
orientacin adecuadas de los hijos sin ninguna forma de violencia.
40. El principio de la proteccin por igual de
nios y adultos contra la agresin, incluida la
que tiene lugar en la familia, no significa que
todos los casos que salgan a la luz de castigo
corporal de los nios por sus padres tengan
que traducirse en el enjuiciamiento de los padres. El principio de minimis -la ley no se ocupa
de asuntos triviales- garantiza que las agresiones leves entre adultos slo lleguen a los
tribunales en circunstancias muy excepcionales. Lo mismo se aplicar a las agresiones de
menor cuanta a los nios. Los Estados deben
elaborar mecanismos eficaces de notificacin
y remisin. Si bien todas las notificaciones de
violencia hacia los nios deberan investigarse adecuadamente y asegurarse la proteccin
de los nios contra daos importantes, el objetivo debera ser poner fin al empleo por los
padres de la violencia u otros castigos crueles
o degradantes mediante intervenciones de
apoyo y educativas, y no punitivas.
41. La situacin de dependencia de los nios y
la intimidad caracterstica de las relaciones familiares exigen que las decisiones de enjuiciar
a los padres, o de intervenir de otra manera
oficialmente en la familia, deban tomarse con
extremo cuidado. En la mayora de los casos,
no es probable que el enjuiciamiento de los
padres redunde en el inters superior de los
hijos. El Comit opina que el enjuiciamiento
y otras intervenciones oficiales (por ejemplo,

129

Observacin General No. 8

establecen de qu manera debe administrarse


y por quin. Y en una minora de Estados, el
castigo corporal con varas o ltigos todava
est autorizado como condena de los tribunales para los nios, nias y adolescentes en
conflicto con la ley. Como el Comit ha reiterado frecuentemente, la Convencin exige la
derogacin de todas esas disposiciones.

130

42. En la labor de asesoramiento y capacitacin


de todos los que intervienen en los sistemas
de proteccin de nios, nias y adolescentes,
entre ellos la polica, los fiscales y el personal
judicial, debera subrayarse este enfoque de
la aplicacin de la ley. Las orientaciones deberan tambin poner de relieve que el artculo
9 de la Convencin exige que la separacin
del nio de sus padres deba considerarse necesaria en el inters superior del nio y estar
sujeta a revisin judicial, de conformidad con
la ley y los procedimientos aplicables, y con
la participacin de todas las partes interesadas, incluido el nio. Cuando la separacin
de considere justificada, se estudiarn las alternativas a la colocacin del nio fuera de la
familia, por ejemplo la separacin del autor o
la condena condicional, entre otras.
43. Cuando, pese a la prohibicin y a los programas de educacin y capacitacin positivas,
se conozcan casos de castigos corporales fuera
del hogar -en las escuelas, en otras instituciones y tipos de cuidado, por ejemplo- una respuesta razonable podra ser el enjuiciamiento.
El hecho de amenazar al autor con otras medidas disciplinarias o su alejamiento debera
tambin constituir un claro factor disuasivo.
Es indispensable que la prohibicin de todos
los castigos corporales y otros castigos crueles o degradantes, as como las sanciones que
puedan imponerse en caso de violacin, se
difundan ampliamente entre los nios y entre
todos los que trabajan con nios en todos los
entornos. La vigilancia de los sistemas disciplinarios y del trato de los nios debe formar
parte de la supervisin continua de todas las
instituciones y lugares de colocacin de nios
y nias, conforme lo exige la Convencin.

Los nios y sus representantes en todos esos


lugares deben tener acceso inmediato y confidencial al asesoramiento adaptado al nio,
la defensa y los procedimientos de denuncia,
y en ltima instancia a los tribunales, con la
asistencia jurdica y de otro tipo necesaria. En
las instituciones deberan ser obligatorios la
notificacin y el examen de cualquier incidente de violencia.

C. Medidas educativas y
de otro tipo
44. En el artculo 12 de la Convencin se destaca la importancia de tener debidamente en
cuenta las opiniones de los nios respecto de
la elaboracin y aplicacin de medidas educativas y de otro tipo para erradicar los castigos
corporales y otras formas de castigo crueles
o degradantes.
45. Habida cuenta de la aceptacin tradicional
generalizada de los castigos corporales, la
prohibicin por s sola no lograr el cambio de
actitudes y de prcticas necesario. Se requiere una labor de sensibilizacin general acerca del derecho de los nios a la proteccin y
de las leyes que recogen ese derecho. Como
se seala en el artculo 42 de la Convencin,
los Estados Partes se comprometen a dar a
conocer ampliamente los principios y disposiciones de la Convencin por medios eficaces y apropiados, tanto a los adultos como a
los nios.
46. Adems, los Estados deben garantizar que
entre los padres, los cuidadores, los maestros y todos los que trabajan con los nios
y las familias se promuevan constantemente
unas relaciones y una educacin positivas y
no violentas. El Comit hace hincapi en que
la Convencin exige la eliminacin no slo
de los castigos corporales sino de todos los
otros castigos crueles o degradantes de los
nios. No incumbe a la Convencin prescribir
detalladamente de qu manera los padres deben relacionarse con sus hijos u orientarlos.

Pero la Convencin ofrece un marco de principios que sirve de gua para las relaciones
tanto dentro de la familia como entre los
maestros, los cuidadores y otras personas y
los nios. Deben respetarse las necesidades
de desarrollo de los nios. Los nios aprenden de lo que hacen los adultos, no slo de
lo que dicen. Cuando los adultos con los que
el nio est ms estrechamente relacionado
utilizan la violencia y la humillacin en sus
relaciones con l, estn demostrando falta de
respeto por los derechos humanos y transmitiendo un mensaje poderoso y peligroso en
el sentido de que esos son medios legtimos
para procurar resolver los conflictos o cambiar comportamientos.
47. La Convencin establece la condicin
del nio como individuo y titular de derechos humanos. El nio no es propiedad de
los padres ni del Estado, ni un simple objeto
de preocupacin. En este espritu, el artculo 5 exige que los padres (o, en su caso
los miembros de la familia ampliada o de la
comunidad) impartan a los nios, en consonancia con la evolucin de sus facultades,
direccin y orientacin apropiadas, para que
el nio ejerza los derechos reconocidos en
la Convencin. El artculo 18, que subraya
la responsabilidad primordial de los padres,
o de los representantes legales, de la crianza y desarrollo del nio, sostiene que su
preocupacin fundamental ser el inters
superior del nio. Segn el artculo 12, los
Estados garantizarn al nio el derecho de
expresar su opinin libremente en todos
los asuntos que afectan al nio, tenindose
debidamente en cuenta sus opiniones, en
funcin de su edad y madurez. Aqu se recalca la necesidad de que las modalidades de
atencin parental, de cuidado y de enseanza respeten los derechos de participacin
de los nios. En su Observacin General
N 1 sobre Propsitos de la educacin, el
Comit ha insistido en la importancia de que
la educacin gire en torno al nio, le sea
favorable y lo habilite.16

48. El Comit observa que ahora existen muchos ejemplos de materiales y programas que
promueven formas positivas y no violentas de
atencin parental y de educacin, dirigidos a
los padres, a cuidadores y a maestros, y que
han sido elaborados por gobiernos, organismos de las Naciones Unidas, ONG y otras
instancias.17 Esos materiales y programas
pueden adaptarse adecuadamente a diferentes condiciones y situaciones. Los medios informativos pueden desempear una funcin
muy valiosa en la sensibilizacin y educacin
del pblico. La oposicin a la adhesin tradicional a los castigos corporales y otras formas
de disciplina crueles y degradantes exige una
accin sostenida. La promocin de formas no
violentas de atencin parental y de educacin
debera formar parte de todos los puntos de
contacto entre el Estado y los padres y los
nios, en los servicios de salud, bienestar y
educacin, incluidas las instituciones para la
primera infancia, las guarderas y las escuelas. Debera tambin integrarse en la capacitacin inicial y en el servicio de los maestros
y de todos los que trabajan con nios en los
sistemas de atencin y de justicia.
49. El Comit propone que los Estados tal vez
deseen solicitar asistencia tcnica al UNICEF y
a la UNESCO, entre otros, acerca de la sensibilizacin, la educacin del pblico y la capacitacin para promover enfoques no violentos.

D. Vigilancia y evaluacin
50. El Comit, en su Observacin General N 5
sobre Medidas generales de aplicacin de la
Convencin sobre los Derechos del Nio (artculos 4 y 42, y prrafo 6 del artculo 44), se
destaca la necesidad de una vigilancia sistemtica por los Estados Partes del ejercicio de
los derechos del nio mediante la elaboracin
de indicadores apropiados y la reunin de datos suficientes y fiables.18
51. Por consiguiente, los Estados Partes deberan vigilar sus progresos en la eliminacin

16. Vase la nota N 11.


17. El Comit elogia, como ejemplo, el manual de la UNESCO titulado Eliminating corporal punishment: the way forward to
constructive child discipline, UNESCO Publishing, Pars, 2005. En el manual se ofrece un conjunto de principios para una disciplina
constructiva, que se basan en la Convencin. Tambin figuran referencias a materiales y programas disponibles en todo el mundo
a travs de Internet.
18. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 5 (2003), Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, prr. 2.

131

Observacin General No. 8

separar al nio o al autor) deberan tener lugar slo cuando se considere necesario para
proteger al nio contra algn dao importante
y cuando vaya en el inters superior del nio
afectado. Debern tenerse debidamente en
cuenta las opiniones del nio afectado, en
funcin de su edad y madurez.

52. El Comit subraya tambin en la


Observacin General N 5 la importancia de
que exista una vigilancia independiente de los
progresos logrados en la aplicacin por parte,
por ejemplo, de los comits parlamentarios,
las ONG, las instituciones acadmicas, las asociaciones profesionales, los grupos de jvenes y las instituciones independientes que se
ocupan de los derechos humanos (vase tambin la Observacin General N 2 del Comit
titulada El papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en
la promocin y proteccin de los derechos del
nio).19 Todos ellos podran desempear una
funcin importante en la vigilancia del ejercicio del derecho de los nios a la proteccin
contra todos los castigos corporales y otras
formas de castigo crueles o degradantes.

VI. Requisitos relativos a la


presentacin de informes
con arreglo a la Convencin
53. El Comit espera que los Estados incluyan en sus informes peridicos presentados
con arreglo a la Convencin informacin sobre las medidas adoptadas para prohibir y
prevenir todos los castigos corporales y otras
formas de castigo crueles o degradantes en
la familia y en todos los dems entornos, con
inclusin de las actividades conexas de sensibilizacin y la promocin de relaciones positivas y no violentas, y sobre la evaluacin por
parte del Estado de los progresos realizados
en la consecucin del pleno respeto de los
derechos del nio a la proteccin contra toda
forma de violencia. El Comit tambin alienta
a los organismos de las Naciones Unidas, las
instituciones nacionales de derechos humanos, las ONG y otros rganos competentes a
que le faciliten informacin pertinente sobre
la situacin legal y la prevalencia de los castigos corporales y los progresos realizados
para su eliminacin.

19. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 2 (2002) sobre El papel de las instituciones nacionales independientes
de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio.

133

Observacin General No. 8

132

de los castigos corporales y de otras formas


de castigo crueles o degradantes, y llevar a
efecto de esa manera el derecho de los nios
a la proteccin. La investigacin mediante
entrevistas con los nios, sus padres y otros
cuidadores, en condiciones de confidencialidad y con las salvaguardias ticas apropiadas,
reviste importancia fundamental para evaluar
exactamente la prevalencia de esas formas de
violencia dentro de la familia y las actitudes
hacia ellas. El Comit alienta a los Estados a
que realicen o encarguen esas investigaciones, en lo posible con grupos representativos
de toda la poblacin, a fin de disponer de
informacin de referencia y medir entonces
a intervalos regulares los progresos realizados. Los resultados de esas investigaciones
pueden servir de valiosa orientacin para la
preparacin de campaas de sensibilizacin
universales y especficas y para la capacitacin de los profesionales que trabajan con los
nios o para ellos.

Observacin General No.9


Los derechos de los nios con discapacidad

Por qu una Observacin


General sobre los nios
con discapacidad?
1. Se calcula que hay entre 500 y 650 millones
de personas con discapacidad en el mundo,
aproximadamente el 10% de la poblacin
mundial, y 150 millones de ellos son nios.

CRC/C/GC/9, 27 de febrero de 2007

Ms del 80% vive en los pases en desarrollo


con acceso a los servicios escaso o nulo. La
mayora de los nios con discapacidad en
los pases en desarrollo no estn escolarizados y son completamente analfabetos. Est
reconocido que la mayor parte de las causas
de la discapacidad, tales como la guerra, las
enfermedades y la pobreza, se pueden prevenir, lo cual a su vez previene y/o reduce las
repercusiones secundarias de las discapacidades, con frecuencia causadas por la falta de
una intervencin temprana u oportuna. Por
consiguiente, hay que adoptar ms medidas
para movilizar la voluntad poltica necesaria y
lograr un compromiso autntico de investigar
y llevar a la prctica las medidas ms eficaces
para prevenir las discapacidades con la participacin de todas las capas de la sociedad.
2. En los ltimos decenios se ha observado un
inters positivo hacia las personas con discapacidad en general y los nios en particular.

La razn de este nuevo inters se explica en


parte porque cada vez se escucha ms la voz
de las personas con discapacidad y de sus defensores procedentes de las organizaciones
no gubernamentales nacionales e internacionales, y en parte porque cada vez se presta
ms atencin a las personas con discapacidad
dentro del marco de los tratados de derechos
humanos y de los rganos creados en virtud de
tratados de las Naciones Unidas de derechos
humanos. Estos rganos tienen posibilidades
considerables para promover los derechos
de las personas con discapacidad, pero por
lo general stas no se han utilizado suficientemente. Cuando en noviembre de 1989 se
aprob la Convencin sobre los Derechos del
Nio (en lo sucesivo la Convencin), fue
el primer tratado de derechos humanos que
contena una referencia especfica a la discapacidad (artculo 2 sobre la no discriminacin)
y un artculo separado, el 23, dedicado exclusivamente a los derechos y a las necesidades
de los nios con discapacidad. Desde que la
Convencin entr en vigor (2 de septiembre
de 1990), el Comit de los Derechos del Nio
(en lo sucesivo el Comit) ha prestado atencin sostenida y especial a la discriminacin
basada en la discapacidad,1 mientras que
otros rganos creados en virtud de tratados
de derechos humanos han prestado atencin
a la discriminacin basada en la discapacidad
en relacin con otras categoras en el contexto del artculo sobre la no discriminacin

1. Vase Wouter Vandenhole, Non-Discrimination and Equality in the View of the UN Human Rights Treaty Bodies, pgs. 170 a 172,
Amberes/Oxford, Intersentia 2005.

135

Observacin General No. 9

134

I. Introduccin

3. El Comit, al examinar los informes de los


Estados Partes, ha acumulado una gran cantidad de informacin sobre la situacin de los
nios con discapacidad en todo el mundo y ha
llegado a la conclusin de que en la mayora
abrumadora de pases haba que hacer algunas
recomendaciones especialmente para ocuparse de la situacin de los nios con capacidad.

Los problemas que se han determinado y


abordado oscilan entre la exclusin de los
procesos de adopcin de decisiones hasta
grave discriminacin e incluso homicidio de
los nios con discapacidad. Dado que la pobreza es tanto la causa como la consecuencia
de la discapacidad, el Comit ha destacado
en repetidas ocasiones que los nios con discapacidad y sus familias tienen derecho a un
nivel de vida adecuado, en particular una alimentacin, vestimenta y vivienda adecuadas,
y una mejora continua de sus condiciones de
vida. La cuestin de los nios con discapacidad que viven en la pobreza debe tratarse
mediante la asignacin de recursos presupuestarios suficientes, as como garantizando
que los nios con discapacidad tienen acceso
a los programas de proteccin social y reduccin de la pobreza.

Estados Partes en sus esfuerzos por hacer


efectivos los derechos de los nios con discapacidad, de una forma general que abarque
todas las disposiciones de la Convencin. Por
tanto, el Comit en primer lugar har algunas
observaciones relacionadas directamente con
los artculos 2 y 23, y a continuacin se extender sobre la necesidad de prestar atencin
especial a esos nios e incluir explcitamente
a los nios con discapacidad dentro del marco de las medidas generales para la aplicacin
de la Convencin. Esas observaciones sern
acompaadas por comentarios sobre el significado y la aplicacin de los diversos artculos de la Convencin (reunidos en grupos de
acuerdo con la prctica del Comit) para los
nios con discapacidad.

4. El Comit ha observado que ningn Estado


Parte ha formulado reservas ni declaraciones
en relacin concretamente con el artculo 23
de la Convencin.

7. Segn la prrafo 2 del artculo 1 del proyecto de convencin sobre los derechos de
las personas con discapacidad, Las personas
con discapacidad incluirn a quienes tengan
impedimentos fsicos, mentales, intelectuales
o sensoriales a largo plazo que, al interactuar
con diversas barreras, pueden impedir su participacin plena y efectiva en la sociedad, en
igualdad de condiciones con los dems (A/
AC.265/2006/4, anexo II).

5. El Comit observa tambin que los nios


con discapacidad siguen experimentando graves dificultades y tropezando con obstculos
en el pleno disfrute de los derechos consagrados en la Convencin. El Comit insiste
en que los obstculos no son la discapacidad
en s misma, sino ms bien una combinacin
de obstculos sociales, culturales, de actitud
y fsicos que los nios con discapacidad encuentran en sus vidas diarias. Por tanto, la
estrategia para promover sus derechos consiste en adoptar las medidas necesarias para
eliminar esos obstculos.
Reconociendo la importancia de los artculos 2
y 23 de la Convencin, el Comit afirma desde
el principio que la aplicacin de la Convencin
con respecto a los nios con discapacidad no
debe limitarse a esos artculos.
6. La presente Observacin General tiene por
objeto ofrecer orientacin y asistencia a los

Definicin

II. Las disposiciones


principales para los nios
con discapacidad
(artculos 2 y 23)
Artculo 2
8. El artculo 2 requiere que los Estados Partes
aseguren que cada nio sujeto a su jurisdiccin disfrute de todos los derechos enunciados en la Convencin sin discriminacin
alguna. Esta obligacin exige que los Estados
Partes adopten las medidas apropiadas para
impedir todas las formas que discriminacin,
en particular por motivo de la discapacidad.

Esta mencin explcita de la discapacidad


como mbito prohibido para la discriminacin
que figura en el artculo 2 es nica y se puede explicar por el hecho de que los nios con
discapacidad pertenecen a uno de los grupos
ms vulnerables de nios. En muchos casos,
formas de discriminacin mltiple -basada en
una combinacin de factores, es decir, nias
indgenas con discapacidad, nios con discapacidad que viven en zonas rurales, etc.- aumentan la vulnerabilidad de determinados
grupos. Por tanto, se ha considerado necesario mencionar la discapacidad explcitamente
en el artculo sobre la no discriminacin. La
discriminacin se produce -muchas veces de
hecho- en diversos aspectos de la vida y del
desarrollo de los nios con discapacidad. Por
ejemplo, la discriminacin social y el estigma conducen a su marginacin y exclusin,
e incluso pueden amenazar su supervivencia
y desarrollo si llegan hasta la violencia fsica
o mental contra los nios con discapacidad.
La discriminacin en la prestacin de servicios los excluye de la educacin y les niega
el acceso a los servicios de salud y sociales
de calidad. La falta de una educacin y formacin profesional apropiadas los discrimina
negndoles oportunidades de trabajo en el futuro. El estigma social, los temores, la sobreproteccin, las actitudes negativas, las ideas
equivocadas y los prejuicios imperantes contra los nios con discapacidad siguen siendo
fuertes en muchas comunidades y conducen
a la marginacin y alienacin de los nios con
discapacidad. El Comit se extender ms sobre estos aspectos en los prrafos que vienen
a continuacin.
9. En general, los Estados Partes en sus esfuerzos por impedir y eliminar todas las formas de
discriminacin contra los nios con discapacidad deben adoptar las siguientes medidas:
a) Incluir explcitamente la discapacidad como
motivo prohibido de discriminacin en las
disposiciones constitucionales sobre la no
discriminacin y/o incluir una prohibicin
especfica de la discriminacin por motivos

137

Observacin General No. 9

136

de su convencin correspondiente. En 1994 el


Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales public su Observacin General N
5 sobre las personas con discapacidad y afirm en el prrafo 15 que: Los efectos de la
discriminacin basada en la discapacidad han
sido particularmente graves en las esferas de
la educacin, el empleo, la vivienda, el transporte, la vida cultural y el acceso a lugares y
servicios pblicos. El Relator Especial sobre
discapacidad de la Comisin de las Naciones
Unidas de Desarrollo Social fue nombrado
por primera vez en 1994 y se le encomend
supervisar las Normas Uniformes sobre la
igualdad de oportunidades para las personas
con discapacidad, aprobadas por la Asamblea
General en su cuadragsimo octavo perodo
de sesiones, celebrado en 1993 (A/RES/48/96,
anexo), y promover la situacin de las personas con capacidad en todo el mundo. El 6
de octubre de 1997 el Comit dedic su da
de debate general a los nios con discapacidad y aprob una serie de recomendaciones
(CRC/C/66, prrs. 310 a 339), en que consider
la posibilidad de redactar una Observacin
General sobre los nios con discapacidad. El
Comit toma nota con reconocimiento de la
labor del Comit Especial encargado de preparar una convencin internacional amplia e
integral para proteger y promover los derechos y la dignidad de las personas con discapacidad, y de que aprobara su octavo perodo
de sesiones, celebrado en Nueva York el 25 de
agosto de 2006, un proyecto de convencin
sobre los derechos de las personas con discapacidad, que deba presentarse al Asamblea
General en su sexagsimo primer perodo de
sesiones (A/AC.265/2006/4, anexo II).

138

10. Las nias con discapacidad con frecuencia


son todava ms vulnerables a la discriminacin debido a la discriminacin de gnero.
En este contexto, se pide a los Estados Partes
que presten especial atencin a las nias con
discapacidad adoptando las medidas necesarias, y en caso de que sea preciso, medidas
suplementarias, para garantizar que estn
bien protegidas, tengan acceso a todos los
servicios y estn plenamente incluidas en
la sociedad.

Artculo 23
11. El prrafo 1 del artculo 23 debe considerarse el principio rector para la aplicacin de
la Convencin con respecto a los nios con
discapacidad: el disfrute de una vida plena y
decente en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a bastarse a s mismo y faciliten la participacin activa del nio
en la comunidad. Las medidas que adopten
los Estados Partes en cuanto a la realizacin
de los derechos de los nios con discapacidad deben estar dirigidas a este objetivo. El
mensaje principal de este prrafo es que los
nios con discapacidad deben ser incluidos
en la sociedad. Las medidas adoptadas para
la aplicacin de los derechos contenidos en
la Convencin con respecto a los nios con
discapacidad, por ejemplo en los mbitos de
la educacin y de la salud, deben dirigirse

explcitamente a la inclusin mxima de esos


nios en la sociedad.
12. De acuerdo con el prrafo 2 del artculo
23, los Estados Partes en la Convencin reconocen el derecho del nio con discapacidad a recibir cuidados especiales y alentarn
y asegurarn la prestacin de la asistencia
necesaria al nio que rena las condiciones
requeridas y a los responsables de su cuidado. La asistencia debe ser adecuada al estado
del nio y a las circunstancias de sus padres
o de otras personas que cuiden de l. El prrafo 3 del artculo 23 ofrece ms normas en
cuanto al costo de las medidas especiales
y precisiones acerca de lo que debe lograr
la asistencia.
13. Para cumplir los requisitos del artculo 23
es preciso que los Estados Partes desarrollen
y apliquen de forma eficaz una poltica amplia mediante un plan de accin que no slo
tenga por objeto el pleno disfrute sin discriminacin de los derechos consagrados en la
Convencin, sino que tambin garantice que
un nio con discapacidad y sus padres o las
personas que cuiden de l reciban los cuidados y la asistencia especiales a que tienen derecho en virtud de la Convencin.
14. En cuanto a los aspectos concretos de los
prrafos 2 y 3 del artculo 23, el Comit hace
las siguientes observaciones:
a) La prestacin de atencin y asistencia
especiales depende de los recursos disponibles y son gratuitos siempre que sea
posible. El Comit insta a los Estados
Partes a que conviertan en una cuestin
de alta prioridad la atencin y la asistencia especiales a los nios con discapacidad y a que inviertan el mximo posible
de recursos disponibles en la eliminacin
de la discriminacin contra los nios con
discapacidad para su mxima inclusin en
la sociedad.
b) La atencin y la asistencia deben estar concebidas para asegurar que los nios con

discapacidad tengan acceso efectivo a la


educacin, la capacitacin, los servicios
de salud, los servicios de rehabilitacin, la
preparacin para el empleo y las oportunidades de esparcimiento. Cuando el Comit
se ocupe de los artculos concretos de la
Convencin expondr con ms detalle las
medidas necesarias para lograrlo.
15. En lo que respecta al prrafo 4 del artculo 23,
el Comit observa que el intercambio internacional de informacin entre los Estados Partes
en los mbitos de la prevencin y tratamiento
es bastante limitado. El Comit recomienda
que los Estados Partes adopten medidas eficaces, y con objetivo concreto cuando proceda,
para una promocin activa de la informacin
segn lo previsto en el prrafo 4 del artculo 23,
para permitir a los Estados Partes mejorar su
capacidad y conocimientos especializados en
el mbito de la prevencin y el tratamiento de
los nios con discapacidad.
16. Frecuentemente no est claro de qu
forma y en qu medida se tienen en cuenta
las necesidades de los pases en desarrollo,
segn requiere el prrafo 4 del artculo 23.
El Comit recomienda enrgicamente a los
Estados Partes que aseguren que dentro del
marco de la asistencia bilateral o multilateral al desarrollo, se preste especial atencin
a los nios con discapacidad y a su supervivencia y desarrollo de acuerdo con las disposiciones de la Convencin, por ejemplo,
por medio de la elaboracin y la ejecucin
de programas especiales dirigidos a su inclusin en la sociedad y la asignacin de recursos presupuestarios destinados a ese fin.
Se invita a los Estados Partes a proporcionar
informacin en sus informes al Comit sobre
las actividades y los resultados de esta cooperacin internacional.

III. Medidas generales de


aplicacin (artculos 4, 42
y prrafo 6 del artculo 44)2
Legislacin
17. Adems de las medidas legislativas que
se recomiendan con respecto a la no discriminacin (vase el prrafo 9 supra), el
Comit recomienda que los Estados Partes
realicen una revisin general de toda la legislacin interna y las directrices administrativas conexas para garantizar que todas las
disposiciones de la Convencin sean aplicables a todos los nios, incluidos los nios
con discapacidad, que deberan mencionarse
explcitamente cuando proceda.
La legislacin interna y las directrices administrativas deben contener disposiciones claras y explcitas para la proteccin y el ejercicio
de los derechos especiales de los nios con
discapacidad, en particular los consagrados
en el artculo 23 de la Convencin.

Planes de accin y polticas


nacionales
18. La necesidad de un plan nacional de accin que integre todas las disposiciones de la
Convencin es un hecho bien reconocido y el
Comit lo ha recomendado con frecuencia a
los Estados Partes. Los planes de accin deben ser amplios, en particular los planes y las
estrategias para los nios con discapacidad, y
deben tener resultados cuantificables. El proyecto de convencin sobre los derechos de
las personas con discapacidad en el prrafo
1 c) de su artculo 4 destaca la importancia de
la inclusin de este aspecto, afirmando que
los Estados Partes se comprometen a tener
en cuenta, en todas las polticas y todos los
programas, la proteccin y promocin de los
derechos humanos de las personas con discapacidad (A/AC.265/2006/4, anexo II). Tambin
es fundamental que todos los programas
estn dotados suficientemente de recursos

2. En la presente Observacin General el Comit se centra en la necesidad de prestar especial atencin a los nios con discapacidad
en el contexto de las medidas generales. Para una explicacin ms exhaustiva del contenido y la importancia de esas medidas, vase
la Observacin General N 5 (2003) del Comit sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del
Nio.

139

Observacin General No. 9

de discapacidad en las leyes o las disposiciones jurdicas especiales contrarias a la


discriminacin.
b) Prever recursos eficaces en caso de violaciones de los derechos de los nios con
discapacidad, y garantizar que esos recursos sean fcilmente accesibles a los nios
con discapacidad y a sus padres y/o a otras
personas que se ocupan del nio.
c) Organizar campaas de concienciacin y de
educacin dirigidas al pblico en general y
a grupos concretos de profesionales con el
fin de impedir y eliminar la discriminacin
de hecho de los nios con discapacidad.

Datos y estadsticas

140

19. Para cumplir sus obligaciones, es necesario que los Estados Partes establezcan y desarrollen mecanismos para reunir datos que
sean exactos, normalizados y permitan la desagregacin, y que reflejen la situacin real de
los nios con discapacidad. La importancia de
esta cuestin con frecuencia se pasa por alto y
no se considera una prioridad a pesar de que
tiene unos efectos importantes no solamente
para las medidas necesarias en materia de
prevencin, sino tambin para la distribucin
de los recursos sumamente valiosos que se
necesitan para financiar los programas. Uno
de los problemas principales de la obtencin
de estadsticas exactas es la falta de una definicin clara y ampliamente aceptada de discapacidad. Se alienta a los Estados Partes a que
creen una definicin apropiada que garantice
la inclusin de todos los nios con discapacidad para que esos nios puedan beneficiarse
de la proteccin y los programas especiales
que se desarrollan para ellos. Frecuentemente
se requieren medidas suplementarias para
reunir datos sobre los nios con discapacidad
porque a menudo sus padres o las personas
que los cuidan los ocultan.

Presupuesto
20. Asignacin de recursos: a la luz del artculo 4 ... los Estados Partes adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que
dispongan.... Aunque en la Convencin no
se hace una recomendacin expresa relativa

al porcentaje ms apropiado del presupuesto


del Estado que debe dedicarse a los servicios
y programas para los nios, s se insiste en
que los nios deben ser una prioridad. El
ejercicio de este derecho ha sido motivo de
preocupacin para el Comit, ya que muchos
Estados Partes no solamente no asignan recursos suficientes, sino que a lo largo de los
aos han reducido el presupuesto dedicado a
los nios. Esta tendencia tiene muchas consecuencias graves, especialmente para los
nios con discapacidad, que frecuentemente
se encuentran muy abajo, o simplemente no
se mencionan, en las listas de prioridades. Por
ejemplo, si los Estados Partes no asignan fondos suficientes para garantizar la enseanza
de calidad, obligatoria y gratuita, para todos
los nios, es improbable que asignan recursos para formar a maestros para los nios con
discapacidad o para proporcionar el material
didctico y el transporte necesario para esos
nios. Actualmente la descentralizacin y la
privatizacin de los servicios son instrumentos de la reforma econmica. Sin embargo,
no se debe olvidar que en ltima instancia corresponde al Estado Parte la responsabilidad
de supervisar que se asignan fondos suficientes a los nios con discapacidad, junto con estrictas orientaciones para la prestacin de los
servicios. Los recursos asignados a los nios
con discapacidad deben ser suficientes -y consignados de tal forma que no sean utilizados
para otros fines- para cubrir todas sus necesidades, en particular los programas creados
para formar a profesionales que trabajan con
nios con discapacidad, tales como maestros,
fisioterapeutas, los encargados de formular
polticas; campaas de educacin; apoyo financiero para las familias; mantenimiento de
ingresos; seguridad social; dispositivos de
apoyo y servicios conexos. Adems, tambin
hay que garantizar la financiacin para otros
programas destinados a incluir a los nios
con discapacidad en la enseanza general, entre otras cosas, renovando las escuelas para
hacerlas fsicamente accesibles para los nios
con discapacidad.

rgano de coordinacin:
Centro de coordinacin
para las discapacidades
21. Los servicios para los nios con discapacidad a menudo proceden de diversas
instituciones gubernamentales y no gubernamentales, y con bastante frecuencia esos
servicios estn fragmentados y no estn
coordinados, a consecuencia de lo cual se
produce la superposicin de funciones y las
lagunas en el suministro. Por consiguiente, se
convierte en esencial el establecimiento de un
mecanismo apropiado de coordinacin. Este
rgano debe ser multisectorial, incluyendo a
todas las organizaciones, tanto pblicas como
privadas. Debe estar dotado de capacidad y
contar con el apoyo procedente de los niveles
ms altos posible del gobierno para permitirle
que funcione a pleno rendimiento. Un rgano
de coordinacin para los nios con discapacidad, como parte de un sistema ms amplio de
coordinacin para los derechos del nio o un
sistema nacional de coordinacin para las personas con discapacidad, tendra la ventaja de
trabajar dentro de un sistema ya establecido,
siempre y cuando este sistema funcione de
forma adecuada y sea capaz de dedicar los recursos financieros y humanos suficientes que
son necesarios. Por otra parte, un sistema de
coordinacin separado podra ayudar a centrar la atencin en los nios con discapacidad.

Cooperacin internacional
y asistencia tcnica
22. Para que la informacin entre los Estados
sea libremente accesible y para cultivar una
atmsfera propicia para compartir los conocimientos relativos, entre otras cosas, a la
gestin y la rehabilitacin de los nios con
discapacidad, los Estados Partes deben reconocer la importancia de la cooperacin internacional y de la asistencia tcnica. Se debe
prestar atencin particular a los pases en
desarrollo que necesitan asistencia para establecer y/o financiar programas que protegen

y promueven los derechos de los nios con


discapacidad. Esos pases estn experimentando dificultades crecientes en la movilizacin de recursos suficientes para atender las
necesidades apremiantes de las personas con
discapacidad y necesitarn urgentemente asistencia en la prevencin de la discapacidad, la
prestacin de servicios y la rehabilitacin, y la
creacin de la igualdad de oportunidades. Sin
embargo, para responder a esas necesidades
crecientes, la comunidad internacional debe
explorar nuevas formas y maneras de recaudar fondos, en particular aumentar sustancialmente los recursos, y adoptar las medidas de
seguimiento necesarias para la movilizacin
de recursos. Por consiguiente, tambin hay
que alentar las contribuciones voluntarias de
los gobiernos, una mayor asistencia regional
y bilateral, as como las contribuciones procedentes de fuentes privadas. El UNICEF y
la Organizacin Mundial de la Salud (OMS)
han desempeado una importante funcin en
la tarea de ayudar a los pases a elaborar y
ejecutar programas especficos para los nios
con discapacidad.
El proceso de intercambio de conocimientos
tambin es valioso en lo que respecta a compartir conocimientos mdicos actualizados y
buenas prcticas, tales como la determinacin
precoz y los planteamientos basados en la comunidad para la intervencin temprana y el
apoyo a las familias, as como para abordar
problemas comunes.
23. Los pases que han padecido o siguen padeciendo conflictos internos o del exterior, durante los cuales se colocaron minas terrestres,
tienen problemas particulares. Los Estados
Partes con frecuencia desconocen los planes
sobre los lugares donde se colocaron las minas terrestres o las municiones sin estallar,
y el costo de la remocin de minas es muy
alto. El Comit insiste en la importancia de
la cooperacin internacional de acuerdo con
la Convencin de 1997 sobre la Prohibicin
del Empleo, Almacenamiento, Produccin y

141

Observacin General No. 9

financieros y humanos y equipados con mecanismos de supervisin incorporados, por


ejemplo, indicadores que permitan la medicin exacta de los resultados. Otro factor que
no se debe pasar por alto es la importancia
de incluir a todos los nios con discapacidad
en las polticas y los programas. Algunos
Estados Partes han iniciado programas excelentes, pero no ha incluido a todos los nios
con discapacidad.

Supervisin independiente

142

24. Tanto la Convencin como las Normas


Uniformes sobre la igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad reconocen la importancia del establecimiento
de un sistema apropiado de supervisin.3 El
Comit con mucha frecuencia se ha referido
a los Principios de Pars (A/RES/48/134) como
las orientaciones que deben seguir las instituciones nacionales de derechos humanos
(vase la Observacin General N 2 (2002)
del Comit sobre el papel de las instituciones nacionales independientes de derechos
humanos en la promocin y proteccin de
los derechos del nio). Las instituciones
nacionales de derechos humanos pueden
adoptar muchas formas distintas, tales
como un Ombudsman o un comisionado, y
pueden tener amplia base o ser especficas.
Independientemente del mecanismo que se
escoja, deben ser:
a) Independientes y dotadas de recursos humanos y financieros suficientes;
b) Conocidas para los nios con discapacidad
y las personas que se ocupan de ellos;
c) Accesibles no solamente en el sentido fsico, sino tambin de una forma que permita que los nios con discapacidad enven
sus quejas o problemas con facilidad y
confidencialmente;
d) Deben tener la autoridad jurdica apropiada
para recibir, investigar y ocuparse de las
quejas de los nios con discapacidad de una
forma receptiva tanto a la infancia como a
sus discapacidades.

La sociedad civil
25. Aunque el cuidado de los nios con discapacidad es una obligacin del Estado, las organizaciones no gubernamentales con frecuencia
asumen esas responsabilidades sin el apoyo,
la financiacin ni el reconocimiento apropiados de los gobiernos. Por tanto, se alienta a
los Estados Partes a que apoyen a esas organizaciones y cooperen con ellas, permitindoles
participar en la prestacin de servicios para los
nios con discapacidad y garanticen que funcionan en pleno cumplimiento de las disposiciones y los principios de la Convencin. A este
respecto el Comit seala a la atencin de los
Estados Partes las recomendaciones aprobadas en su da de debate general sobre el sector
privado como proveedor de servicios, celebrado el 20 de septiembre de 2002 (CRC/C/121,
prrs. 630 a 653).

Difusin de conocimientos y
formacin de profesionales
26. El conocimiento de la Convencin y sus
disposiciones especiales dedicadas a los nios
con discapacidad es un instrumento necesario
y poderoso para garantizar la realizacin de
esos derechos. Se alienta a los Estados Partes
a que difundan conocimientos mediante, entre otras cosas, la organizacin de campaas
sistemticas de concienciacin, la produccin
de materiales apropiados, tales como versiones para nios de la Convencin impresas y
en Braille y la utilizacin de los medios de comunicacin para fomentar actitudes positivas
hacia los nios con discapacidad.
27. En cuanto a los profesionales que trabajan
para los nios con discapacidad y con esos
nios, los programas de formacin deben incluir una educacin especial y centrada en los
derechos de los nios con discapacidad, requisito previo para la obtencin del diploma.
Entre esos profesionales figuran, aunque no
exclusivamente, los encargados de formular
polticas, los jueces, los abogados, los agentes

3. Vase tambin la Observacin General N 5 (1994) del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales relativa a las
personas con discapacidad.

de orden pblico, los educadores, los trabajadores sanitarios, los trabajadores sociales y
el personal de los medios de comunicacin,
entre otros.

IV. Principios Generales


Artculo 2 - La no discriminacin
28. Vanse los prrafos 3 a 10 supra.

Artculo 3 - El inters superior


del nio
29. En todas las medidas concernientes a
los nios... una consideracin primordial a
que se atender ser el inters superior del
nio. El carcter amplio de este artculo tiene por objeto abarcar todos los aspectos de
la atencin y de la proteccin de los nios en
todos los entornos.
Se dirige a los legisladores que estn encargados de establecer el marco jurdico para la
proteccin de los derechos de los nios con
discapacidad, as como a los procesos de
adopcin de decisiones relativas a los nios
con discapacidad. El artculo 3 debe ser la base
para elaborar los programas y las polticas y
debe tenerse debidamente en cuenta en todo
servicio prestado a los nios con discapacidad
y cualquier medida que los afecte.
30. El inters superior del nio tiene particular
importancia en las instituciones y otros centros que ofrecen servicios para los nios con
discapacidad, ya que se espera que se ajusten
a las normas y a los reglamentos y deben tener
como consideracin primordial la seguridad,
la proteccin y la atencin a los nios, y esta
consideracin debe pesar ms que cualquier
otra en todas las circunstancias, por ejemplo,
en el momento de asignar fondos.

Artculo 6 - El derecho a
la vida, la supervivencia
y el desarrollo
31. El derecho inherente a la vida, la supervivencia y el desarrollo es un derecho que
merece especial atencin cuando se trata de
nios con discapacidad. En muchos pases del
mundo los nios con discapacidad son objeto de una multitud de prcticas que completa o parcialmente compromete ese derecho.
Adems de ser ms vulnerables al infanticidio, algunas culturas consideran a un nio
con cualquier forma de discapacidad como un
mal presagio que puede manchar el linaje
y, por consiguiente, una persona designada
por la comunidad sistemticamente mata a
los nios con discapacidad. Frecuentemente
esos delitos quedan sin castigo o sus autores
reciben sentencias reducidas. Se insta a los
Estados Partes a que adopten todas las medidas necesarias para poner fin a esas prcticas, en particular aumentando la conciencia
pblica, estableciendo una legislacin apropiada y aplicando leyes que garanticen un
castigo adecuado a las personas que directa
o indirectamente violan el derecho a la vida,
la supervivencia y el desarrollo de los nios
con discapacidad.

Artculo 12 - El respeto
a la opinin del nio
32. Con bastante frecuencia, los adultos con o
sin discapacidad formulan polticas y decisiones relacionadas con los nios con discapacidad mientras que los propios nios se quedan
fuera del proceso. Es fundamental que los
nios con discapacidad sean escuchados en
todos los procedimientos que los afecten y
que sus opiniones se respeten de acuerdo
con su capacidad en evolucin. Para respetar
este principio, los nios deberan estar representados en diversos rganos, tales como el
parlamento, los comits u otros foros donde
puedan expresar sus opiniones y participar en
la adopcin de decisiones que los afectan en

143

Observacin General No. 9

Transferencia de Minas Antipersonal y sobre


su Destruccin, para impedir las lesiones y
las muertes causadas por las minas terrestres y las municiones sin estallar que permanecen en la tierra. A este respecto el Comit
recomienda que los Estados Partes cooperen
estrechamente con el fin de eliminar completamente todas las minas terrestres y las municiones sin estallar en las zonas de conflicto
armado existente u ocurrido en el pasado.

33. Los nios con discapacidad frecuentemente necesitan servicios especiales de salud y
educacin para permitirles llegar al mximo
de sus posibilidades, y esta cuestin se examina ms adelante. Sin embargo, cabe observar
que a menudo se pasa por alto el desarrollo
espiritual, emocional y cultural, as como el
bienestar de los nios con discapacidad. Su
participacin en los eventos y actividades que
atienden estos aspectos esenciales de la vida
de cualquier nio a menudo es inexistente
o mnima. Adems, cuando se requiere su
participacin, con frecuencia se limita a actividades destinadas y dirigidas especialmente
a los nios con discapacidad. Esta prctica
conduce solamente a una mayor marginacin
de los nios con discapacidad y aumenta su
sentimiento de aislamiento. Los programas y
las actividades dirigidos al desarrollo cultural
del nio y a su bienestar espiritual deben involucrar y servir tanto a los nios con discapacidad, como sin ella, de una forma integrada
y participatoria.

V. Derechos y libertades
civiles (artculos 7, 8, 13 a
17 y apartado a) del
artculo 37)
34. El derecho al nombre y a la nacionalidad,
la preservacin de la identidad, la libertad de
expresin, la libertad de pensamiento, conciencia y religin, la libertad de asociacin y
reunin pacfica, el derecho a la vida privada
y el derecho a no ser sometido a torturas u
otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes y el derecho a no ser privado de
libertad arbitrariamente son todos derechos y
libertades civiles universales que deben respetarse, protegerse y promoverse para todos,
incluidos los nios con discapacidad. Hay que
prestar atencin especial en este caso a los
mbitos donde es ms probable que se violen
los derechos de los nios con discapacidad
o donde se requieren programas especiales
para su proteccin.

Registro del nacimiento


35. Los nios con discapacidad son vulnerables de forma desproporcionada a que no se
los inscriba en el registro al nacer. Sin el registro del nacimiento no estn reconocidos por la
ley y se convierten en invisibles en las estadsticas gubernamentales. La no inscripcin en el
registro tiene profundas consecuencias para
el disfrute de sus derechos humanos, en particular la falta de nacionalidad y acceso a los
servicios sociales y de salud y a la educacin.
Los nios con discapacidad cuyo nacimiento
no se escribe en el registro corren un mayor
riesgo de descuido, institucionalizacin e incluso muerte.
36. A la luz del artculo 7 de la Convencin, el
Comit recomienda que los Estados Partes
adopten todas las medidas apropiadas para
garantizar la inscripcin de los nios con
discapacidad al nacer. Estas medidas deben
incluir el desarrollo y la aplicacin de un sistema eficaz de inscripcin de nacimientos,

la exencin de las tasas de inscripcin, la


introduccin de oficinas de inscripcin mviles y, para los nios que todava no estn
inscritos, unidades de inscripcin en las escuelas. En este contexto, los Estados Partes
deben garantizar que las disposiciones del
artculo 7 se aplican plenamente de conformidad con los principios de la no discriminacin (art. 2) y del inters superior del nio
(art. 3).

Acceso a la informacin
apropiada y a los medios
de comunicacin
37. El acceso a la informacin y a los medios
de comunicacin, en particular las tecnologas y los sistemas de la informacin y de
las comunicaciones, permite a los nios con
discapacidad vivir en forma independiente
y participar plenamente en todos los aspectos de la vida. Los nios con discapacidad
y las personas que los cuidan deben tener
acceso a la informacin relacionada con sus
discapacidades, para que puedan estar adecuadamente informados acerca de la discapacidad, incluidas sus causas, sus cuidados
y el pronstico. Estos conocimientos son
sumamente valiosos, ya que no solamente
les permiten ajustarse y vivir mejor con su
discapacidad, sino que tambin les dan la
posibilidad de participar ms en sus propios
cuidados y adoptar decisiones sobre la base
de la informacin recibida. Adems, hay
que dotar a los nios con discapacidad de
la tecnologa apropiada y otros servicios y/o
lenguajes, por ejemplo Braille y el lenguaje
por seas, que les permitirn tener acceso a
todas las formas de los medios de comunicacin, en particular la televisin, la radio y
los materiales impresos, as como los nuevos
sistemas y tecnologas de la informacin y
las comunicaciones, incluida la Internet.
38. Por otra parte, los Estados Partes deben
proteger a todos los nios, incluidos los nios con discapacidad, de la informacin

perjudicial, especialmente los materiales pornogrficos y los materiales que promueven la


xenofobia o cualquier otra forma de discriminacin y podran reforzar los prejuicios.

Accesibilidad al transporte y las


instalaciones pblicas
39. La inaccesibilidad fsica del transporte
pblico y de otras instalaciones, en particular los edificios gubernamentales, las
zonas comerciales, las instalaciones de recreo, entre otras, es un factor importante de
marginacin y exclusin de los nios con
discapacidad y compromete claramente su
acceso a los servicios, en particular la salud
y la educacin. Aunque esta disposicin tal
vez est prcticamente realizada en los pases desarrollados, en el mundo en desarrollo por lo general no ha recibido atencin.
Se insta a todos los Estados Partes a que
establezcan las polticas y los procedimientos apropiados para que el transporte sea
seguro, fcilmente accesible para los nios
con discapacidad y gratuito, siempre que
sea posible, teniendo en cuenta los recursos
financieros de los padres u otras personas
que se ocupan del nio.
40. Todos los edificios pblicos nuevos deben
ajustarse a las especificaciones internacionales para el acceso de las personas con discapacidad, y los edificios pblicos existentes, en
particular las escuelas, los centros de salud,
los edificios gubernamentales y las zonas comerciales, deben ser modificados en la medida de lo necesario para hacerlos lo ms
accesibles posible.

145

Observacin General No. 9

144

tanto que nios en general y nios con discapacidad en particular. Involucrar a los nios
en un proceso de esta ndole no slo garantiza
que las polticas estn dirigidas a sus necesidades y deseos, sino que adems funciona
como un instrumento valioso para la inclusin, ya que asegura que el proceso de adopcin de decisiones es participatorio. Hay que
proporcionar a los nios el modo de comunicacin que necesiten para facilitar la expresin
de sus opiniones. Adems, los Estados partes
deben apoyar la formacin para las familias y
los profesionales en cuanto a la promocin y
el respeto de las capacidades en evolucin de
los nios para asumir responsabilidades crecientes por la adopcin de decisiones en sus
propias vidas.

Apoyo familiar y
responsabilidades parentales
41. La mejor forma de cuidar y atender a los
nios con discapacidad es dentro de su propio
entorno familiar, siempre y cuando la familia
tenga medios suficientes en todos los sentidos.
146

Este apoyo de las familias incluye la educacin de los padres y los hermanos, no solamente en lo que respecta a la discapacidad
y sus causas, sino tambin las necesidades
fsicas y mentales nicas de cada nio; el apoyo psicolgico receptivo a la presin y a las
dificultades que significan para las familias
los nios con discapacidad; la educacin en
cuando el lenguaje comn de la familia, por
ejemplo, el lenguaje por seas, para que los
padres y los hermanos puedan comunicarse
con los familiares con discapacidad; apoyo
material en forma de prestaciones especiales,
as como de artculos de consumo y el equipo
necesario, tales como muebles especiales y
dispositivos de movilidad que se consideran
necesarios para el nio con discapacidad para
que tenga un tipo de vida digno e independiente y sea incluido plenamente en la familia
y en la comunidad. En este contexto, hay que
ofrecer apoyo a los nios que estn afectados
por la discapacidad de las personas que los
cuidan. Por ejemplo, un nio que vive con uno
de los padres o con otra persona con discapacidad que le atiende, debe recibir el apoyo que
proteja plenamente sus derechos y le permita
continuar viviendo con ese padre siempre y
cuando responda al inters superior del nio.
Los servicios de apoyo tambin deben incluir
diversas formas de cuidados temporales, tales como asistencia en el hogar o servicios de
atencin diurna directamente accesibles en la

comunidad. Estos servicios permiten que los


padres trabajen, as como aligeran la presin
y mantienen entornos familiares saludables.

La violencia, los abusos


y el descuido
42. Los nios con discapacidad son ms
vulnerables a todos los tipos de abuso, sea
mental, fsico o sexual en todos los entornos,
incluidos la familia, las escuelas, las instituciones privadas y pblicas, entre otras cosas,
otros tipos de cuidados, el entorno laboral y la
comunidad en general. Con frecuencia se repite el dato de que los nios con discapacidad
tienen cinco veces ms probabilidades de ser
vctimas de abusos. En el hogar y en las instituciones, los nios con discapacidad a menudo son objeto de violencia fsica y mental y
abusos sexuales, y son especialmente vulnerables al descuido y al trato negligente, ya que
con frecuencia representan una carga adicional fsica y financiera para la familia. Adems,
la falta de acceso a un mecanismo funcional
que reciba y supervise las quejas propicia el
abuso sistemtico y continuo.
El hostigamiento en la escuela es una forma
particular de violencia a la que los nios estn frecuentemente expuestos, y esta forma
de abuso est dirigida contra los nios con
discapacidad.
Su vulnerabilidad particular se puede explicar, entre otras cosas, por las siguientes razones principales:
a) Su incapacidad de or, moverse y vestirse,
lavarse y baarse independientemente aumenta su vulnerabilidad a la atencin personal invasiva y a los abusos.
b) Vivir aislados de los padres, de los hermanos, de la familia ampliada y de los amigos
aumenta la probabilidad de los abusos.
c) Si tienen discapacidades de comunicacin
o intelectuales, pueden ser objeto de falta
de atencin, incredulidad y falta de comprensin si se quejan de los abusos.

d) Los padres y otras personas que se ocupan del nio pueden encontrarse bajo considerable presin debido a los problemas
fsicos, financieros y emocionales que produce la atencin al nio. Los estudios indican que las personas bajo presin son ms
proclives a los abusos.
e) A veces se considera equivocadamente
que los nios con discapacidad son seres
no sexuales y que no comprenden sus
propios cuerpos y, por tanto, pueden ser
objeto de personas tendientes al abuso,
en particular los que basan los abusos en
la sexualidad.
43. Se insta a los Estados Partes a que, al hacer
frente a la cuestin de la violencia y los abusos,
adopten todas las medidas necesarias para la
prevencin del abuso y de la violencia contra
los nios con discapacidad, tales como:
a) Formar y educar a los padres u otras personas que cuidan al nio para que comprendan los riesgos y detecten las seales de
abuso en el nio;
b) Asegurar que los padres se muestren vigilantes al elegir a las personas encargadas
de los cuidados y las instalaciones para sus
nios y mejorar su capacidad para detectar
el abuso;
c) Proporcionar y alentar los grupos de apoyo
a los padres, los hermanos y otras personas que se ocupan del nio para ayudarles
a atender a sus nios y a hacer frente a su
discapacidad;
d) Asegurar que los nios y los que les prestan cuidados saben que el nio tiene derecho a ser tratado con dignidad y respeto y
que ellos tienen el derecho de quejarse a
las autoridades competentes si hay infracciones de esos derechos;
e) Asegurarse de que las escuelas adoptan
todas las medidas para luchar contra el
hostigamiento en la escuela y prestan especial atencin a los nios con discapacidad ofrecindoles la proteccin necesaria,
al mantener al mismo tiempo su inclusin
en el sistema educativo general;

f) Asegurar que las instituciones que ofrecen


cuidados a los nios con discapacidad
estn dotadas de personal especialmente capacitado, que se atiene a las normas
apropiadas, est supervisado y evaluado
peridicamente y tiene mecanismos de
queja accesibles y receptivos;
g) Establecer un mecanismo accesible de
queja favorable a los nios y un sistema
operativo de supervisin basado en los
Principios de Pars (ver el prrafo 24 supra);
h) Adoptar todas las medidas legislativas necesarias para castigar y alejar a los autores de
los delitos del hogar, garantizando que no
se priva al nio de su familia y que contina
viviendo en un entorno seguro y saludable;
i) Garantizar el tratamiento y la reintegracin
de las vctimas del abuso y de la violencia,
centrndose especialmente en los programas generales de recuperacin.
44. En este contexto el Comit quisiera sealar a la atencin de los Estados Partes el informe del experto independiente de las Naciones
Unidas para el estudio de la violencia contra
los nios (A/61/299), que se refiere a los nios con discapacidad como un grupo de nios especialmente vulnerables a la violencia.
El Comit alienta a los Estados Partes a que
adopten todas las medidas apropiadas para
aplicar las recomendaciones generales y las
recomendaciones segn el entorno contenidas en ese informe.

Sistema de guarda de
tipo familiar
45. La funcin de la familia ampliada, que sigue siendo el principal pilar de la atencin al
nio en muchas comunidades y se considera una de las mejores alternativas al cuidado
del nio, debe fortalecerse y potenciarse para
apoyar al nio y a sus padres o a otras personas que se ocupan de l.
46. Reconociendo que los hogares de guarda
constituyen una forma aceptada y difundida

147

Observacin General No. 9

VI. Entorno familiar y otro


tipo de tutela (artculos 5
y 9 a 11, prrafos 1 y 2 del
artculo 18, artculos 19
al 21 y 25, prrafo 4 del
artculo 27 y artculo 39)

148

Instituciones
47. El Comit ha expresado a menudo su
preocupacin por el gran nmero de nios
con discapacidad que son colocados en instituciones y por que la institucionalizacin
sea la opcin preferida en muchos pases. La
calidad de los cuidados que se ofrecen, sea
de educacin, mdicos o de rehabilitacin,
con frecuencia es muy inferior al nivel necesario para la atencin a los nios con discapacidad por falta de normas explcitas o por
la no aplicacin de las normas y la ausencia
de supervisin. Las instituciones tambin son
un entorno particular en que los nios con
discapacidad son ms vulnerables a los abusos mentales, fsicos, sexuales y de otro tipo,
as como al descuido y al trato negligente a
(vanse los prrafos 42 a 44 supra). Por consiguiente, el Comit insta a los Estados Partes
a que utilicen la colocacin en instituciones
nicamente como ltimo recurso, cuando sea
absolutamente necesario y responda al inters superior del nio.
Recomienda que los Estados Partes impidan
la colocacin en instituciones exclusivamente
con el objetivo de limitar la libertad del nio o
su libertad de movimiento. Adems, hay que
prestar atencin a la transformacin de las
instituciones existentes, dando preferencia

a los pequeos centros de tipo residencial


organizados en torno a los derechos y a las
necesidades del nio, al desarrollo de normas
nacionales para la atencin en las instituciones y al establecimiento de procedimientos
estrictos de seleccin y supervisin para garantizar la aplicacin eficaz de esas normas.
48. Preocupa al Comit el hecho de que a
menudo no se escucha a los nios con discapacidad en los procesos de separacin
y colocacin. En general, en el proceso de
adopcin de decisiones no se da un peso
suficiente a los nios como interlocutores,
aunque la decisin que se tome puede tener
un efecto trascendental en la vida y en el futuro del nio. Por consiguiente, el Comit recomienda que los Estados Partes continen
e intensifiquen sus esfuerzos por tener en
cuenta las opiniones de los nios con discapacidad y faciliten su participacin en todas
las cuestiones que les afectan dentro del
proceso de evaluacin, separacin y colocacin fuera del hogar y durante el proceso de
transicin. El Comit insiste tambin en que
se escuche a los nios a lo largo de todo el
proceso de adopcin de la medida de proteccin, antes de tomar la decisin, cuando se
aplica sta y tambin ulteriormente. En este
contexto, el Comit seala a la atencin de
los Estados Partes las recomendaciones del
Comit aprobadas el da de su debate general sobre los nios carentes de cuidados parentales, celebrado el 16 de septiembre 2005
(CRC/C/153, prrs. 636 a 689).
49. Al ocuparse de la institucionalizacin,
se insta por tanto a los Estados Partes a que
establezcan programas para la desinstitucionalizacin de los nios con discapacidad, la
sustitucin de las instituciones por sus familias, familias ampliadas o el sistema de guarda.
Hay que ofrecer a los padres y a otros miembros de la familia ampliada el apoyo y la formacin necesarios y sistemticos para incluir
al nio otra vez en su entorno familiar.

Revisin peridica de
la colocacin

ser actualizados y modernizados en la medida


de lo posible.

50. Sea cual fuere la forma de colocacin que


hayan escogido las autoridades competentes
para los nios con discapacidad, es fundamental que se efecte una revisin peridica del
tratamiento que se ofrece al nio y de todas
las circunstancias relacionadas con su colocacin con objeto de supervisar su bienestar.

Hay que destacar la importancia de las estrategias de asistencia y rehabilitacin basadas


en la comunidad cuando se ofrezcan servicios
de salud a los nios con discapacidad. Los
Estados Partes deben garantizar que los profesionales de la salud que trabajen con nios
con discapacidad tengan la mejor formacin
posible y que se dediquen a la prctica de
forma centrada en el nio. A este respecto,
muchos Estados Partes se beneficiaran grandemente de la cooperacin internacional con
las organizaciones internacionales, as como
con otros Estados Partes.

VII. Salud bsica y bienestar


(artculo 6, prrafo 3 del
artculo 18, artculos 23, 24
y 26 y prrafos 1 a 3
del artculo 27)
El derecho a la salud
51. El logro del mejor posible estado de salud, as como el acceso y la asequibilidad de
la atencin de la salud de calidad es un derecho inherente para todos los nios. Los nios
con discapacidad muchas veces se quedan
al margen de todo ello debido a mltiples
problemas, en particular la discriminacin, la
falta de acceso y la ausencia de informacin
y/o recursos financieros, el transporte, la distribucin geogrfica y el acceso fsico a los
servicios de atencin de la salud. Otro factor
es la ausencia de programas de atencin de
la salud dirigidos a las necesidades especficas de los nios con discapacidad. Las polticas sanitarias deben ser amplias y ocuparse
de la deteccin precoz de la discapacidad, la
intervencin temprana, en particular el tratamiento psicolgico y fsico, la rehabilitacin,
incluidos aparatos fsicos, por ejemplo prtesis de miembros, artculos para la movilidad,
aparatos para or y ver.
52. Es importante insistir en que los servicios
de salud deben proporcionarse dentro del
mismo sistema de salud pblica que atiende a
los nios que no tienen discapacidad, de forma gratuita siempre que sea posible, y deben

149

Prevencin
53. Dado que las causas de la discapacidad son
mltiples, varan la calidad y el grado de prevencin. Las enfermedades hereditarias que
con frecuencia son causa de la discapacidad
se pueden prevenir en algunas sociedades que
practican los matrimonios consanguneos, y
en esas circunstancias se recomienda organizar campaas pblicas de concienciacin
y anlisis apropiados anteriores a la concepcin. Las enfermedades contagiosas siguen
siendo la causa de muchas discapacidades en
el mundo, y es preciso intensificar los programas de inmunizacin con el fin de lograr la
inmunizacin universal contra todas las enfermedades contagiosas prevenibles.
La mala nutricin tiene repercusiones a largo plazo para el desarrollo del nio, y puede
producir discapacidad, como, por ejemplo, la
ceguera causada por la deficiencia de la vitamina A. El Comit recomienda que los Estados
Partes introduzcan y fortalezcan la atencin
prenatal para los nios y aseguren una asistencia de la calidad durante el parto. Tambin
recomienda que los Estados Partes proporcionen servicios adecuados de atencin de
la salud posnatal y organicen campaas para
informar a los padres y a otras personas que

Observacin General No. 9

en la prctica de otros tipos de cuidados en


muchos Estados Partes, sin embargo es un
hecho que muchos hogares de guarda son renuentes a aceptar el cuidado del nio con discapacidad, ya que estos nios con frecuencia
plantean problemas porque pueden necesitar
cuidados suplementarios y existen requisitos
especiales en su educacin fsica, psicolgica
y mental. Por tanto, las organizaciones que se
encargan de la colocacin de los nios en hogares de guarda deben ofrecer la formacin
y el aliento necesarios a las familias adecuadas y prestar el apoyo que permita al hogar
de guarda atender de forma apropiada al nio
con discapacidad.

150

54. Los accidentes domsticos y de trfico


son una causa importante de discapacidad
en algunos pases y es preciso establecer y
aplicar polticas de prevencin, tales como
leyes sobre los cinturones de seguridad y
la seguridad vial. Los problemas del tipo de
vida, tales como el abuso del alcohol y de
las drogas durante el embarazo, tambin
son causas prevenibles de discapacidad, y
en algunos pases el sndrome alcohlico
fetal representa un gran motivo de preocupacin. La educacin pblica, la localizacin
y el apoyo para las madres embarazadas
que pueden estar abusando del alcohol y las
drogas son algunas de las medidas que se
pueden adoptar para prevenir esas causas de
discapacidad entre los nios. Las toxinas del
medio ambiente peligroso tambin contribuyen a las causas de muchas discapacidades.
En la mayora de los pases se encuentran
toxinas tales como el plomo, el mercurio, el
asbesto, etc. Los pases deberan establecer y
aplicar polticas para impedir los vertidos de
materiales peligrosos y otras formas de contaminacin ambiental. Adems, deben establecerse directrices y salvaguardias estrictas
para prevenir los accidentes por radiacin.
55. Los conflictos armados y sus consecuencias, en particular la disponibilidad y el acceso a las armas pequeas y armas ligeras
tambin son causas importantes de discapacidad. Los Estados Partes estn obligados a
adoptar todas las medidas necesarias para
proteger a los nios de los efectos perjudiciales de la guerra y de la violencia armada
y garantizar que los nios afectados por los
conflictos armados tengan acceso a servicios sociales y de salud adecuados y, en
particular, la recuperacin psicosocial y la
reintegracin social. En particular, el Comit

insiste en la importancia de educar a los


nios, a los padres y al pblico en general
acerca de los peligros de las minas terrestres y las municiones sin estallar para prevenir las lesiones y la muerte. Es crucial que
los Estados Partes continen localizando las
minas terrestres y las municiones sin estallar, adopten medidas para mantener a los
nios alejados de las zonas sospechosas y
fortalezcan sus actividades de remocin de
minas y, cuando proceda, soliciten asistencia tcnica y apoyo financiero en el marco
de la cooperacin internacional, en particular a los organismos de las Naciones Unidas
(vanse tambin el prrafo 23 supra sobre
las minas terrestres y las municiones sin
estallar y el prrafo 78 infra sobre los conflictos armados en relacin con las medidas
especiales de proteccin).

Deteccin precoz
56. Con frecuencia las discapacidades se detectan bastante tarde en la vida del nio, lo
cual lo priva del tratamiento y la rehabilitacin eficaces. La deteccin precoz requiere
que los profesionales de la salud, los padres, los maestros, as como otros profesionales que trabajen con nios, estn muy
alertas. Deberan ser capaces de determinar
los primeros sntomas de discapacidad y remitir a los nios a los especialistas apropiados para el diagnstico y el tratamiento. Por
consiguiente, el Comit recomienda que los
Estados Partes establezcan sistemas de deteccin precoz y de intervencin temprana
como parte de sus servicios de salud, junto
con la inscripcin de los nacimientos y los
procedimientos para seguir el progreso de
los nios diagnosticados con una discapacidad a una edad temprana. Los servicios
deben estar basados tanto en la comunidad como en el hogar y ser de fcil acceso.
Adems, para una transicin fcil del nio
hay que establecer vnculos entre los servicios de intervencin temprana, los centros
preescolares y las escuelas.

57. Despus del diagnstico, los sistemas


existentes deben ser capaces de una intervencin temprana, incluidos el tratamiento
y la rehabilitacin, proporcionando todos los
dispositivos necesarios que permitan a los
nios con discapacidad llegar a todas sus
posibilidades funcionales en cuanto a movilidad, aparatos de or, anteojos y prtesis,
entre otras cosas. Tambin hay que destacar
que estos artculos deben ofrecerse gratuitamente, siempre que sea posible, y el proceso
de adquisicin de esos servicios debe ser eficiente y sencillo, evitando las largas esperas
y los trmites burocrticos.

Atencin multidisciplinaria
58. Con frecuencia los nios con discapacidad
tienen mltiples problemas de salud que deben ser abordados por un equipo. A menudo
hay muchos profesionales que participan en el
cuidado del nio, tales como neurlogos, psiclogos, psiquiatras, mdicos especializados
en ortopedia y fisioterapeutas, entre otros. La
solucin perfecta sera que esos profesionales
determinaran colectivamente un plan de tratamiento para el nio con discapacidad que garantizara que se le presta la atencin sanitaria
ms eficiente.

Salud y desarrollo de
los adolescentes
59. El Comit observa que los nios con discapacidad, en particular durante la adolescencia, hacen frente a muchos problemas y
riesgos en el mbito del establecimiento de
relaciones con sus pares y de salud reproductiva. Por consiguiente, el Comit recomienda
a los Estados Partes que proporcionen a los
adolescentes con discapacidad, cuando proceda, informacin, orientaciones y consultas
adecuadas, relacionadas concretamente con
la discapacidad y tengan plenamente en cuenta las Observaciones Generales del Comit N
3 (2003) sobre el VIH/SIDA y los derechos del

nio y la N 4 (2003) sobre la salud y el desarrollo de los adolescentes en el contexto de la


Convencin sobre los Derechos del Nio.
60. El Comit est profundamente preocupado por la prctica prevaleciente de esterilizacin forzada de los nios con discapacidad, en
particular las nias. Esta prctica, que todava
existe, viola gravemente el derecho del nio a
su integridad fsica y produce consecuencias
adversas durante toda la vida, tanto para la
salud fsica como mental. Por tanto, el Comit
exhorta a los Estados Partes a que prohban
por ley la esterilizacin forzada de los nios
por motivo de discapacidad.

Investigacin
61. Las causas, la prevencin y el cuidado de
las discapacidades no recibe la tan necesaria
atencin en los programas de investigacin
nacionales e internacionales. Se alienta a los
Estados Partes a que asignen prioridad a esta
cuestin y garanticen la financiacin y la supervisin de la investigacin centrada en la
discapacidad, prestando especial atencin a
su aspecto tico.

VIII. Educacin y ocio


(artculos 28, 29 y 31)
Educacin de calidad
62. Los nios con discapacidad tienen el mismo derecho a la educacin que todos los dems nios y disfrutarn de ese derecho sin
discriminacin alguna y sobre la base de la
igualdad de oportunidades, segn se estipula en la Convencin.4 Con este fin, el acceso
efectivo de los nios con discapacidad a la
enseanza debe garantizarse para promover
el desarrollo de la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica del nio
hasta el mximo de sus posibilidades (vanse los artculos 28 y 29 de la Convencin y la

4. En este contexto el Comit quisiera referirse a la Declaracin del Milenio (A/RES/55/2) y en particular al objetivo 2 de desarrollo
del Milenio relacionado con el logro de la enseanza primaria universal, segn el cual los gobiernos estn comprometidos a velar
por que, para el ao 2015, los nios y nias de todo el mundo puedan terminar un ciclo completo de enseanza primaria y que los
nios y nias tengan igualdad de acceso a todos los niveles de la enseanza. El Comit tambin quisiera hacer referencia a otros
compromisos internacionales que hacen suya la idea de la educacin inclusiva, entre otros, la Declaracin de Salamanca sobre
principios, poltica y prctica relativos a las necesidades especiales en materia de educacin: acceso y calidad, Salamanca (Espaa),
7 a 10 de junio de 1994 (UNESCO y Ministerio de Educacin y Ciencia de Espaa) y el Marco de Accin de Dakar sobre Educacin
para Todos: Cumplir Nuestros Compromisos Comunes, aprobado en el Foro Mundial sobre la Educacin, Dakar (Senegal), 26 a 28
de abril de 2000.

151

Observacin General No. 9

cuidan al nio sobre los cuidados de salud bsicos del nio y la nutricin. A este respecto
el Comit recomienda que los Estados Partes
sigan cooperando y soliciten asistencia tcnica a la OMS y al UNICEF.

152

63. Dado que los nios con discapacidad se


diferencian mucho entre s, los padres, los
maestros y otros profesionales especializados
tienen que ayudar a cada nio a desarrollar su
forma y sus aptitudes de comunicacin, lenguaje, interaccin, orientacin y solucin de
problemas que se ajusten mejor a las posibilidades de ese nio. Toda persona que fomente
las capacidades, las aptitudes y el desarrollo
del nio tiene que observar atentamente su
progreso y escuchar con atencin la comunicacin verbal y emocional del nio para apoyar su educacin y desarrollo de formar bien
dirigida y apropiada al mximo.

Autoestima y autosuficiencia
64. Es fundamental que la educacin de un
nio con discapacidad incluya la potenciacin
de su conciencia positiva de s mismo, asegurando que el nio siente que es respetado por
los dems como ser humano sin limitacin
alguna de su dignidad. El nio tiene que ser
capaz de observar que los dems le respetan
y reconocen sus derechos humanos y libertades. La inclusin del nio con discapacidad en
los grupos de nios en el aula puede mostrarle que tiene una identidad reconocida y que
pertenece a una comunidad de alumnos, pares y ciudadanos. Hay que reconocer ms ampliamente y promover el apoyo de los pares
para fomentar la autoestima de los nios con
discapacidad. La educacin tambin tiene que
proporcionar al nio una experiencia potenciadora de control, logro y xito en la mxima
medida posible para el nio.

Educacin en el sistema escolar

La educacin inclusiva

65. La educacin en la primera infancia tiene importancia especial para los nios con
discapacidad, ya que con frecuencia su discapacidad y sus necesidades especiales se
reconocen por primera vez en esas instituciones. La intervencin precoz es de mxima
importancia para ayudar a los nios a desarrollar todas sus posibilidades. Si se determina que un nio tiene una discapacidad o un
retraso en el desarrollo a una etapa temprana,
el nio tiene muchas ms oportunidades de
beneficiarse de la educacin en la primera infancia, que debe estar dirigida a responder a
sus necesidades personales. La educacin en
la primera infancia ofrecida por el Estado, la
comunidad o las instituciones de la sociedad
civil puede proporcionar una gran asistencia
al bienestar y el desarrollo de todos los nios con discapacidad (vase la Observacin
General del Comit N 7 (2005) sobre la realizacin de los derechos del nio en la primera
infancia). La educacin primaria, incluida la
escuela primaria y, en muchos Estados Partes,
tambin la escuela secundaria, debe ofrecerse
a los nios con discapacidad gratuitamente.
Todas las escuelas deberan no tener barreras
de comunicacin ni tampoco barreras fsicas
que impidan el acceso de los nios con movilidad reducida. Tambin la enseanza superior, accesible sobre la base de la capacidad,
tiene que ser accesible a los adolescentes que
renen los requisitos necesarios y que tienen
una discapacidad. Para ejercer plenamente su derecho a la educacin, muchos nios
necesitan asistencia personal, en particular,
maestros formados en la metodologa y las
tcnicas, incluidos los lenguajes apropiados, y
otras formas de comunicacin, para ensear a
los nios con una gran variedad de aptitudes,
capaces de utilizar estrategias docentes centradas en el nio e individualizadas, materiales docentes apropiados y accesibles, equipos
y aparatos de ayuda, que los Estados Partes
deberan proporcionar hasta el mximo de los
recursos disponibles.

66. La educacin inclusiva5 debe ser el objetivo


de la educacin de los nios con discapacidad.
La forma y los procedimientos de inclusin
se vern determinados por las necesidades
educacionales individuales del nio, ya que la
educacin de algunos nios con discapacidad
requiere un tipo de apoyo del que no se dispone fcilmente en el sistema docente general.
El Comit toma nota del compromiso explcito
con el objetivo de la educacin inclusiva contenido en el proyecto de convencin sobre los
derechos de las personas con discapacidad y
la obligacin de los Estados de garantizar que
las personas, incluidos los nios, con discapacidad no queden excluidas del sistema de
educacin general por motivos de discapacidad y que reciban el apoyo necesario dentro
del sistema general de educacin, para facilitar su formacin efectiva.
Alienta a los Estados Partes que todava no hayan iniciado un programa para la inclusin a
que introduzcan las medidas necesarias para
lograr ese objetivo. Sin embargo, el Comit
destaca que el grado de inclusin dentro del
sistema de educacin general puede variar.
En circunstancias en que no sea factible una
educacin plenamente inclusiva en el futuro
inmediato deben mantenerse opciones continuas de servicios y programas.
67. El movimiento en pro de la educacin
inclusiva ha recibido mucho apoyo en los
ltimos aos. No obstante, el trmino inclusivo puede tener significados diferentes.
Bsicamente, la educacin inclusiva es un
conjunto de valores, principios y prcticas que
tratan de lograr una educacin cabal, eficaz y
de calidad para todos los alumnos, que hace
justicia a la diversidad de las condiciones de
aprendizaje y a las necesidades no solamente
de los nios con discapacidad, sino de todos
los alumnos. Este objetivo se puede lograr por

diversos medios organizativos que respeten


la diversidad de los nios. La inclusin puede ir desde la colocacin a tiempo completo
de todos los alumnos con discapacidad en
un aula general o la colocacin en una clase
general con diversos grados de inclusin, en
particular una determinada parte de educacin especial.
Es importante comprender que la inclusin no
debe entenderse y practicarse simplemente
como la integracin de los nios con discapacidad en el sistema general independientemente de sus problemas y necesidades. Es
fundamental la estrecha cooperacin entre los
educadores especiales y los de enseanza general. Es preciso volver a evaluar y desarrollar
los programas escolares para atender las necesidades de los nios sin y con discapacidad.
Para poner en prctica plenamente la idea de
la educacin inclusiva, es necesario lograr la
modificacin de los programas de formacin
para maestros y otro tipo de personal involucrado en el sistema educativo.

Preparacin para el trabajo


y formacin profesional
68. La educacin de preparacin para el trabajo y la transicin es para todas las personas
con discapacidad independientemente de su
edad. Es fundamental empezar la preparacin a una edad temprana porque el desarrollo de una carrera se considera un proceso
que empieza pronto y contina toda la vida.
Desarrollar la conciencia de una carrera y las
aptitudes profesionales lo antes posible, empezando en la escuela primaria, permite a los
nios elegir mejores opciones ms tarde en la
vida en cuanto a empleo. La educacin para
el trabajo en la escuela primaria no significa
utilizar a los nios pequeos para realizar
trabajos que, a la postre, abren la puerta a la
explotacin econmica. Empieza con que los
alumnos eligen unos objetivos de acuerdo
con sus capacidades en evolucin a una edad
temprana. A continuacin se les debe ofrecer

5. Las Directrices de la UNESCO para la inclusin: garantizar el acceso a la educacin para todos (UNESCO, 2005) ofrece la siguiente
definicin: la inclusin se considera un proceso de ocuparse y responder a la diversidad de necesidades de todos los alumnos por
medio de una mayor participacin en el aprendizaje, las culturas y las comunidades, y reducir la exclusin dentro de la educacin
y de la educacin. Significa cambios y modificaciones de contenido, enfoques, estructuras y estrategias, con una visin comn que
abarca a todos los nios del grupo de edad apropiado y el convencimiento de que es la responsabilidad del sistema de enseanza
general educar a todos los nios... la inclusin se ocupa de la determinacin y la eliminacin de barreras... (pginas 13 y 15 de la
versin inglesa).

153

Observacin General No. 9

Observacin General N 1 del Comit (2001)


sobre los propsitos de la educacin). En la
Convencin se reconoce la necesidad de modificar las prcticas en las escuelas y de formar a maestros de enseanza general para
prepararlos a ensear a los nios diversas
aptitudes y garantizar que logren resultados
acadmicos positivos.

154

69. La educacin para el trabajo y las aptitudes


profesionales deben incluirse en el programa
de estudios. La conciencia de una carrera y la
formacin profesional deben incorporarse en
los cursos de enseanza obligatoria. En los
pases en que la enseanza obligatoria no va
ms all de la escuela primaria, la formacin
profesional despus de la escuela primaria
debe ser obligatoria para los nios con discapacidad. Los gobiernos deben establecer
polticas y asignar fondos suficientes para la
formacin profesional.

El esparcimiento y las
actividades culturales
70. La Convencin estipula en el artculo 31
el derecho de los nios al esparcimiento y a
las actividades culturales propias de su edad.
Este artculo debe interpretarse de modo que
incluya las edades mental, psicolgica y fsica
y la capacidad del nio. Est reconocido que
el juego es la mejor fuente de aprendizaje de
diversas aptitudes, en particular el trato social.
El logro de la plena inclusin de los nios con
discapacidad en la sociedad ocurre cuando se
ofrecen a los nios la oportunidad, los lugares
y el tiempo para jugar entre ellos (nios con
discapacidad y sin discapacidad). Es preciso
incluir la formacin para las actividades recreativas, el ocio y el juego para los nios con
discapacidad en edad escolar.
71. Hay que ofrecer a los nios con discapacidad oportunidades iguales de participar en
diversas actividades culturales y artsticas, as
como en los deportes. Esas actividades deben
considerarse tanto un medio de expresin
como un medio de realizar una vida satisfactoria y de calidad.

Deportes
72. Las actividades deportivas competitivas
y no competitivas deben estar concebidas de
forma que incluyan a los nios con discapacidad siempre que sea posible. Esto significa que
un nio con discapacidad que puede competir
con nios que no tienen discapacidad debe recibir aliento y apoyo para hacerlo. Sin embargo, los deportes son un mbito en que, debido
a las exigencias fsicas de la actividad, los nios con discapacidad con frecuencia deben
tener juegos y actividades exclusivos donde
puedan competir de forma equitativa y segura. Cabe destacar, no obstante, que cuando se
celebran eventos exclusivos de este tipo, los
medios de comunicacin deben desempear
su funcin de forma responsable prestndoles la misma atencin que la que prestan a los
deportes de los nios sin discapacidad.

IX. Medidas especiales de


proteccin (artculos 22, 30
y 32 a 36, apartados b) a d)
del artculo 37, y artculos
38, 39 y 40)
Sistema de justicia de nios,
nias y adolescentes
73. A la luz del artculo 2, los Estados Partes tienen la obligacin de garantizar que los nios con
discapacidad que han infringido la ley (segn se
describe en el prrafo 1 del artculo 40) estn
protegidos no solamente por las disposiciones
de la Convencin que se refieren especficamente a la justicia de nios, nias y adolescentes (artculos 40, 37 y 39), sino tambin por las
dems disposiciones y garantas pertinentes
contenidas en la Convencin, por ejemplo, en
el mbito de la atencin de la salud y la educacin. Adems, los Estados Partes deben adoptar, cuando sea necesario, medidas especficas
para asegurar que los nios con discapacidad
estn protegidos en la prctica por los derechos
mencionados y se beneficien de ellos.

74. En cuanto a los derechos consagrados en


el artculo 23 y dado el alto grado de vulnerabilidad de los nios con discapacidad, el Comit
recomienda -adems de la recomendacin
general formulada en el prrafo 73- que se
tengan en cuenta los siguientes elementos del
trato de los nios con discapacidad que (presuntamente) han infringido la ley:
a) Un nio con discapacidad que haya infringido la ley debe ser entrevistado utilizando los
lenguajes adecuados y tratado en general por
profesionales, tales como los agentes de orden pblico, los abogados, los trabajadores
sociales, los fiscales y/o jueces, que hayan
recibido una formacin apropiada al respecto.
b) Los gobiernos deben desarrollar y aplicar
medidas sustitutivas con una variedad y
flexibilidad que permita ajustar la medida
a la capacidad y las aptitudes individuales
del nio para evitar la utilizacin de las actuaciones judiciales. Los nios con discapacidad que hayan infringido la ley deben
ser tratados, en la medida de lo posible,
sin recurrir a procedimientos jurdicos habituales. Tales procedimientos slo deben
considerarse cuando resulten necesarios
en inters del orden pblico. En esos casos
hay que desplegar esfuerzos especiales
para informar al nio del procedimiento de
la justicia de nios, nias y adolescentes y
de sus derechos de acuerdo con ste.
c) Los nios con discapacidad que hayan infringido la ley no deben colocarse en un
centro de detencin general para nios, nias y adolescentes, ya sea como detencin
preventiva o como sancin. La privacin de
libertad debe aplicarse nicamente si es necesaria para ofrecer al nio un tratamiento
adecuado y ocuparse de sus problemas que
hayan conducido a la comisin del delito, y
el nio debe ser colocado en una institucin
dotada de personal especialmente formado
y otros centros que ofrezcan tratamiento
especfico. Al adoptar decisiones de esta
ndole la autoridad competente debe asegurarse de que se respetan plenamente los
derechos humanos y las garantas jurdicas.

Explotacin econmica
75. Los nios con discapacidad son especialmente vulnerables a diferentes formas de
explotacin econmica, incluidas las peores
formas de trabajo infantil, as como el trfico
de drogas y la mendicidad. En este contexto,
el Comit recomienda que los Estados Partes
que todava no lo hayan hecho ratifiquen el
Convenio sobre la edad mnima de admisin al empleo (N 138) de la Organizacin
Internacional del Trabajo (OIT) y el Convenio
relativo a la prohibicin de las peores formas
de trabajo infantil y la accin inmediata para
su eliminacin (N 182) de la OIT. Durante la
aplicacin de esos Convenios los Estados
Partes deben prestar especial atencin a la
vulnerabilidad y a las necesidades de los nios con discapacidad.

Nios de la calle
76. Los nios con discapacidad, en particular
con discapacidades fsicas, con frecuencia terminan en las calles por diversas razones, incluidos factores econmicos y sociales. A los
nios con discapacidad que viven y/o trabajan
en la calle se les debe proporcionar una atencin adecuada, en particular alimentos, vestimenta, vivienda, oportunidades de educacin,
educacin para la vida, as como proteccin
de diversos peligros, en particular la explotacin econmica y sexual. A este respecto se
requiere un enfoque individualizado que tenga plenamente en cuenta las necesidades especiales y la capacidad del nio. Es motivo de
especial preocupacin para el Comit que los
nios con discapacidad a veces son explotados con fines de mendicidad en las calles y en
otros lugares; ocurre que se les infligen discapacidades a los nios para que se dediquen
a la mendicidad. Los Estados Partes deben
adoptar todas las medidas necesarias para
impedir esta forma de explotacin y tipificar
como delito explcitamente la explotacin de
este tipo, as como adoptar medidas eficaces
para enjuiciar a los autores del delito.

155

Observacin General No. 9

un programa acadmico funcional de escuela


secundaria que proporciona los conocimientos especializados adecuados y acceso a la
experiencia de trabajo, con una coordinacin
y supervisin sistemticas entre la escuela y
el lugar de trabajo.

156

77. El Comit ha expresado con frecuencia grave ocupacin por el nmero creciente de nios
que son vctimas de la prostitucin infantil y de
la utilizacin en la pornografa. Los nios con
discapacidad tienen ms probabilidades que
otros nios de convertirse en vctimas de esos
graves delitos. Se insta a los gobiernos a que
ratifiquen y apliquen el Protocolo Facultativo
relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa y, al cumplir sus obligaciones en virtud del
Protocolo Facultativo, los Estados Partes deben prestar atencin especial a la proteccin
de los nios con discapacidad reconociendo
su particular vulnerabilidad.

Los nios en los conflictos


armados
78. Como ya se ha observado, los conflictos
armados son una causa de la discapacidad
de gran envergadura, tanto si los nios participan en el conflicto, como si son vctimas
de las hostilidades. En este contexto se insta a
los gobiernos a ratificar y aplicar el Protocolo
Facultativo relativo a la participacin de los nios en los conflictos armados. Hay que prestar especial atencin a la recuperacin y a la
reintegracin social de los nios que padecen
discapacidad a consecuencia de los conflictos
armados. Adems, el Comit recomienda que
los Estados Partes excluyan explcitamente a
los nios con discapacidad del reclutamiento
en las fuerzas armadas y adopten las medidas
legislativas y de otro tipo necesarias para aplicar plenamente esta prohibicin.

Nios refugiados e
internamente desplazados,
nios pertenecientes a minoras
y nios indgenas
79. Determinadas discapacidades son consecuencia directa de las condiciones que han
llevado a algunas personas a convertirse en

refugiados y desplazados internos, tales como


los desastres naturales y los desastres causados por el hombre. Por ejemplo, las minas
terrestres y las municiones sin estallar matan
y lesionan a nios refugiados, desplazados
internos y residentes mucho tiempo despus
de que haya terminado el conflicto armado.
Los nios con discapacidad refugiados y desplazados internos son vulnerables a mltiples
formas de discriminacin, en particular las
nias con discapacidad refugiadas y desplazadas internas, que ms frecuentemente que
los nios son objeto de abusos, incluidos los
abusos sexuales, el descuido y la explotacin.
El Comit insiste enrgicamente en que a los nios con discapacidad refugiados y desplazados
internos hay que asignarles alta prioridad para
recibir asistencia especial, en particular asistencia preventiva, acceso a los servicios de salud y
sociales adecuados, entre otras cosas, la recuperacin psicosocial y la reintegracin social. La
Oficina del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Refugiados (ACNUR) ha convertido a los nios en una prioridad de su poltica
y adoptado varios documentos para orientar su
labor en ese mbito, en particular las Directrices
sobre los nios refugiados, de 1988, que se han
incorporado en la poltica del ACNUR sobre los
nios refugiados. El Comit recomienda tambin que los Estados Partes tengan en cuenta
la Observacin General del Comit N 6 (2005)
sobre el trato de los nios, nias y adolescentes
no acompaados y separados de sus familias
fuera de su pas de origen.
80. Todas las medidas apropiadas y necesarias que se adopten para proteger y promover
los derechos de los nios con discapacidad
deben incluir y prestar atencin especial a la
vulnerabilidad particular y a las necesidades
de los nios que pertenecen a las minoras y a
los nios indgenas, que probablemente ya estn marginados dentro de sus comunidades.
Los programas y las polticas siempre deben
ser receptivos al aspecto cultural y tnico.

157

Observacin General No. 9

Explotacin sexual

158

Los derechos del nio en la justicia de nios,


nias y adolescentes

CRC/C/GC/10, 25 de abril de 2007

1. En los informes que presentan al Comit de


los Derechos del Nio (en adelante, el Comit),
los Estados Partes a menudo proporcionan informacin muy detallada sobre los derechos de
los nios de quienes se alega que han infringido
las leyes penales o a quienes se acusa o declara culpables de haber infringido esas leyes, a
los cuales tambin se denominan nios que
tienen conflictos con la justicia. De conformidad con las orientaciones generales del Comit
relativas a la presentacin de informes peridicos, la informacin facilitada por los Estados
Partes se concentra principalmente en la aplicacin de los artculos 37 y 40 de la Convencin
sobre los Derechos del Nio (en lo sucesivo la
Convencin). El Comit observa con reconocimiento todos los esfuerzos desplegados para establecer una administracin de justicia de nios,
nias y adolescentes conforme a la Convencin.
Sin embargo, muchos Estados Partes distan
mucho de cumplir cabalmente la Convencin,
por ejemplo en materia de derechos procesales, elaboracin y aplicacin de medidas con
respecto a los nios que tienen conflictos con
la justicia sin recurrir a los procedimientos judiciales, y privacin de libertad nicamente como
medida de ltimo recurso.
2. Tambin preocupa al Comit la falta de informacin sobre las medidas que los Estados
Partes han adoptado para evitar que los nios

entren en conflicto con la justicia. Ello puede


deberse a la falta de una poltica general en
la esfera de la justicia de nios, nias y adolescentes, o tal vez pueda explicarse tambin
porque muchos Estados Partes slo proporcionan informacin estadstica muy limitada
sobre el trato que se da a los nios que tienen
conflictos con la justicia.
3. La informacin reunida sobre la actuacin
de los Estados Partes en la esfera de la justicia
de nios, nias y adolescentes ha dado lugar
a la presente Observacin General, por la que
el Comit desea proporcionar a los Estados
Partes orientacin y recomendaciones ms
precisas para el establecimiento de una administracin de justicia de nios, nias y adolescentes conforme a la Convencin.
Esta justicia, que debe promover, entre otras
cosas, la adopcin de medidas alternativas
como la remisin de casos y la justicia restitutiva, ofrecer a los Estados Partes la posibilidad de abordar la cuestin de los nios que
tienen conflictos con la justicia de manera ms
eficaz en funcin no slo del inters superior
del nio, sino tambin de los intereses a corto
y largo plazo de la sociedad en general.

159

Observacin General No. 10

Observacin General No.10

I. Introduccin

160

4. En un principio, el Comit desea subrayar que, de acuerdo con la Convencin, los


Estados Partes deben elaborar y aplicar una
poltica general de justicia de nios, nias y
adolescentes, lo cual significa que no deben
limitarse a aplicar las disposiciones especficas contenidas en los artculos 37 y 40 de la
Convencin, sino tener en cuenta tambin los
principios generales enunciados en los artculos 2, 3, 6 y 12 y en todos los dems artculos
pertinentes de la Convencin, por ejemplo los
artculos 4 y 39. Por tanto, los objetivos de
esta Observacin General son los siguientes:
g Alentar a los Estados Partes a elaborar y aplicar una poltica general de justicia de nios,
nias y adolescentes a fin prevenir y luchar
contra la delincuencia juvenil sobre la base
de la Convencin y de conformidad con ella,
y recabar a este respecto el asesoramiento y
apoyo del Grupo interinstitucional de coordinacin sobre la justicia de nios, nias y
adolescentes, que est integrado por representantes de la Oficina del Alto Comisionado
de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos (ACNUDH), el Fondo de las
Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF),
la Oficina de las Naciones Unidas contra la
Droga y el Delito (ONUDD) y organizaciones
no gubernamentales (ONG), y fue establecido por el Consejo Econmico y Social en su
resolucin 1997/30;
g Ofrecer a los Estados Partes orientacin y recomendaciones con respecto al contenido de
esa poltica general de justicia de nios, nias
y adolescentes, prestando especial atencin
a la prevencin de la delincuencia juvenil,
la adopcin de otras medidas que permitan
afrontar la delincuencia juvenil sin recurrir a
procedimientos judiciales, e interpretar y aplicar todas las dems disposiciones contenidas
en los artculos 37 y 40 de la Convencin;
g Promover la integracin en una poltica
nacional y amplia de justicia de nios,
nias y adolescentes de otras normas

internacionales, en particular las Reglas


mnimas de las Naciones Unidas para la
administracin de la justicia de nios, nias y adolescentes (Reglas de Beijing),
las Reglas de las Naciones Unidas para la
proteccin de los nios, nias y adolescentes privados de libertad (Reglas de La
Habana) y las Directrices de las Naciones
Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil (Directrices de Riad).

III. La justicia de nios,


nias y adolescentes:
principios bsicos de
una poltica general
5. Antes de examinar ms detenidamente las
exigencias de la Convencin, el Comit enunciar los principios bsicos de una poltica
general de justicia de nios, nias y adolescentes. Los Estados Partes debern aplicar sistemticamente en la administracin de sta los
principios generales contenidos en los artculos 2, 3, 6 y 12 de la Convencin, as como los
principios fundamentales proclamados en los
artculos 37 y 40.

No discriminacin (artculo 2)
6. Los Estados Partes deben adoptar todas las
medidas necesarias para garantizar la igualdad
de trato de todos los nios que tengan conflictos
con la justicia. Debe prestarse atencin especial
a la discriminacin y las disparidades existentes
de hecho, que pueden deberse a la falta de una
poltica coherente y afectar a grupos vulnerables
de nios, en particular los nios de la calle, los
pertenecientes a minoras raciales, tnicas, religiosas o lingsticas, los nios indgenas, las nias, los nios con discapacidad y los nios que
tienen constantes conflictos con la justicia (reincidentes). A este respecto, es importante, por
una parte, impartir formacin a todo el personal
profesional de la administracin de justicia de
nios, nias y adolescentes (vase prr. 97 infra)
y, por la otra, establecer normas, reglamentos o

protocolos para garantizar la igualdad de trato


de los nios, nias y adolescentes en conflicto
con la ley y propiciar el desagravio, la reparacin
y la indemnizacin.
7. Muchos nios que tienen conflictos con la
justicia tambin son vctimas de discriminacin, por ejemplo cuando tratan de acceder a
la educacin o al mercado de trabajo. Es necesario adoptar medidas para prevenir esa discriminacin, entre otras cosas, prestando a los
nios, nias y adolescentes en conflicto con la
ley ex delincuentes apoyo y asistencia apropiados a efectos de su reintegracin en la sociedad y organizando campaas pblicas en las
que se destaque su derecho a desempear una
funcin constructiva en la sociedad (art. 40 1).
8. Es muy corriente que los cdigos penales
contengan disposiciones en los que se tipifique como delito determinados problemas de
comportamiento de los nios, por ejemplo el
vagabundeo, el absentismo escolar, las escapadas del hogar y otros actos que a menudo son
consecuencia de problemas psicolgicos o socioeconmicos. Es motivo de especial preocupacin que las nias y los nios de la calle
frecuentemente sean vctimas de esta forma de
criminalizacin. Esos actos, tambin conocidos
como delitos en razn de la condicin, no se
consideran tales si son cometidos por adultos.
El Comit recomienda la abrogacin por los
Estados Partes de las disposiciones relativas a
esos delitos para garantizar la igualdad de trato
de los nios y los adultos ante la ley. A este respecto, el Comit tambin se remite al artculo 56
de las Directrices de Riad, que dice lo siguiente:
A fin de impedir que prosiga la estigmatizacin, la victimizacin y la criminalizacin de los
jvenes, debern promulgarse leyes que garanticen que ningn acto que no sea considerado
delito ni sea sancionado cuando lo comete un
adulto se considere delito ni sea objeto de sancin cuando es cometido por un joven.
9. Adems, comportamientos como el vagabundeo, la vida en la calle o las escapadas del

hogar deben afrontarse mediante la adopcin


de medidas de proteccin de la infancia, en
particular prestando apoyo efectivo a los padres y otras personas encargadas de su cuidado y adoptando medidas que afronten las
causas bsicas de ese comportamiento.

El inters superior del nio


(artculo 3)
10. En todas las decisiones que se adopten en el
contexto de la administracin de la justicia de nios, nias y adolescentes, el inters superior del
nio deber ser una consideracin primordial.
Los nios se diferencian de los adultos tanto en
su desarrollo fsico y psicolgico como por sus
necesidades emocionales y educativas. Esas
diferencias constituyen la base de la menor culpabilidad de los nios que tienen conflictos con
la justicia. Estas y otras diferencias justifican la
existencia de un sistema separado de justicia de
nios, nias y adolescentes y hacen necesario
dar un trato diferente a los nios.
La proteccin del inters superior del nio significa, por ejemplo, que los tradicionales objetivos
de la justicia penal, a saber, represin/castigo,
deben ser sustituidos por los de rehabilitacin
y justicia restitutiva cuando se trate de nios,
nias y adolescentes en conflicto de la ley. Esto
puede realizarse al mismo tiempo que se presta
atencin a una efectiva seguridad pblica.

El derecho a la vida,
la supervivencia y el desarrollo
(artculo 6)
11. Este derecho intrnseco a todo nio debe
servir de gua e inspirar a los Estados Partes
para elaborar polticas y programas nacionales
eficaces de prevencin de la delincuencia juvenil, pues huelga decir que la delincuencia tiene
un efecto muy negativo en el desarrollo del
nio. Adems, este derecho bsico debe traducirse en una poltica que afronte la delincuencia juvenil de manera que propicie el desarrollo
del nio. La pena capital y la prisin perpetua

161

Observacin General No. 10

II. Los objetivos de la


presente Observacin General

162

El respeto a la opinin del nio


(artculo 12)
12. El derecho del nio a expresar su opinin
libremente sobre todos los asuntos que le
afecten se respetar y har efectivo plenamente en cada etapa del proceso de la justicia
de nios, nias y adolescentes (vanse prrafos 43 a 45 infra). El Comit observa que las
opiniones de los nios involucrados en el sistema de justicia de nios, nias y adolescentes se est convirtiendo cada vez ms en una
fuerza poderosa de mejora y reforma y para el
disfrute de sus derechos.

Dignidad (artculo 40 1)
13. La Convencin contiene un conjunto de
principios fundamentales relativos al trato
que debe darse a los nios que tienen conflictos con la justicia:
g Un trato acorde con el sentido de la dignidad
y el valor del nio. Este principio se inspira
en el derecho humano fundamental proclamado en el artculo 1 de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, en el
sentido de que todos los seres humanos
nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Este derecho inherente a la dignidad
y el valor, al que se hace referencia expresa
en el prembulo de la Convencin, debe

respetarse y protegerse durante todo el


proceso de la justicia de nios, nias y adolescentes, desde el primer contacto con los
organismos encargados de hacer cumplir
la ley hasta la ejecucin de todas las medidas en relacin con el nio.
g Un trato que fortalezca el respeto del nio
por los derechos humanos y las libertades de
terceros. Este principio est en armona con
la consideracin que figura en el prembulo
de que el nio debe ser educado en el espritu de los ideales proclamados en la Carta de
las Naciones Unidas. Tambin significa que,
dentro del sistema de la justicia de nios,
nias y adolescentes, el trato y la educacin
de los nios debe orientarse a fomentar el
respeto por los derechos humanos y las libertades (artculo 29 1 b) de la Convencin y
Observacin General N 1 sobre los objetivos
de la educacin). Es indudable que este principio requiere el pleno respeto y la aplicacin
de las garantas de un juicio justo, segn se
reconoce en el prrafo 2 del artculo 40 (vanse prrafos 40 a 67 infra). Si los principales
agentes de la justicia de nios, nias y adolescentes, a saber los policas, los fiscales,
los jueces y los funcionarios encargados de
la libertad vigilada, no respetan plenamente
y protegen esas garantas, cmo pueden
esperar que con ese mal ejemplo el nio respete los derechos humanos y las libertades
fundamentales de terceros?
g Un trato en el que se tenga en cuenta la edad
del nio y se fomente su reintegracin y el
desempeo de una funcin constructiva en
la sociedad. Este principio se debe aplicar,
observar y respetar durante todo el proceso
de trato con el nio, desde el primer contacto con los organismos encargados de hacer
cumplir la ley hasta la ejecucin de todas
las medidas en relacin con el nio. Todo
el personal encargado de la administracin
de la justicia de nios, nias y adolescentes
debe tener en cuenta el desarrollo del nio,
el crecimiento dinmico y constante de ste,
qu es apropiado para su bienestar, y las
mltiples formas de violencia contra el nio.

1. Obsrvese que los derechos de un nio privado de libertad se aplican, de conformidad con la Convencin, a los nios que tienen
conflictos con la justicia y a los nios internados en instituciones para su cuidado, proteccin o tratamiento, incluidas instituciones
de salud mental, educativas, de desintoxicacin, de proteccin de la infancia o de inmigracin.

g El respeto de la dignidad del nio requiere


la prohibicin y prevencin de todas las formas de violencia en el trato de los nios que
estn en conflicto con la justicia. Los informes recibidos por el Comit indican que hay
violencia en todas las etapas del proceso de
la justicia de nios, nias y adolescentes: en
el primer contacto con la polica, durante la
detencin preventiva, y durante la permanencia en centros de tratamiento y de otro
tipo en los que se interna a los nios sobre
los que ha recado una sentencia de condena a la privacin de libertad. El Comit insta
a los Estados Partes a que adopten medidas
eficaces para prevenir esa violencia y velar
por que se enjuicie a los autores y se apliquen efectivamente las recomendaciones
formuladas en el informe de las Naciones
Unidas relativo al estudio de la violencia
contra los nios, que present a la Asamblea
General en octubre de 2006 (A/61/299).
14. El Comit reconoce que la preservacin de
la seguridad pblica es un objetivo legtimo
del sistema judicial. Sin embargo, considera que la mejor forma de lograr ese objetivo
consiste en respetar plenamente y aplicar los
principios bsicos y fundamentales de la justicia de nios, nias y adolescentes proclamados en la Convencin.

IV. La justicia de nios,


nias y adolescentes:
elementos bsicos de una
poltica general
15. Una poltica general de justicia de nios,
nias y adolescentes debe abarcar las siguientes cuestiones bsicas: prevencin de
la delincuencia juvenil; intervenciones que no
supongan el recurso a procedimientos judiciales e intervenciones en el contexto de las
actuaciones judiciales; edad mnima a efectos
de responsabilidad penal y lmites de edad
superiores para la justicia de nios, nias y
adolescentes; garantas de un juicio imparcial;

y privacin de libertad, incluida la detencin


preventiva y la prisin posterior a la condena.

A. Prevencin de la delincuencia
juvenil
16. Uno de los objetivos ms importantes de
la aplicacin de la Convencin es promover
el desarrollo pleno y armonioso de la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y
fsica del nio (prembulo y arts. 6 y 29). Debe
prepararse al nio para asumir una vida individual y responsable en una sociedad libre
(prembulo y art. 29), en la que pueda desempear una funcin constructiva con respecto a
los derechos humanos y las libertades fundamentales (arts. 29 y 40).
A este respecto, los padres tienen la responsabilidad de impartir al nio, en consonancia con la
evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la Convencin. Teniendo
en cuenta estas y otras disposiciones de la
Convencin, evidentemente no es conforme al
inters superior del nio su crianza en condiciones que supongan un mayor o grave riesgo de
que se vea involucrado en actividades delictivas.
Deben adoptarse diversas medidas para el ejercicio pleno y en condiciones de igualdad de los
derechos a un nivel de vida adecuado (art. 27),
al disfrute del ms alto nivel posible de salud
y de atencin sanitaria (art. 24), a la educacin
(arts. 28 y 29), a la proteccin contra toda forma
de violencia, perjuicio o abuso fsico o mental
(art. 19) y explotacin econmica o sexual (arts.
32 y 34), as como a otros servicios apropiados
de atencin o proteccin de la infancia.
17. Como se ha sealado ms arriba, una poltica de justicia de nios, nias y adolescentes
que no vaya acompaada de un conjunto de
medidas destinadas a prevenir la delincuencia juvenil comporta graves limitaciones. Los
Estados Partes deben incorporar en su poltica
nacional general de justicia de nios, nias y
adolescentes las Directrices de las Naciones

163

Observacin General No. 10

sin posibilidad de excarcelacin estn expresamente prohibidas en virtud del apartado a) del
artculo 37 de la Convencin (vanse prrafos
75 a 77 infra). El recurso a la privacin de libertad tiene consecuencias muy negativas en el
desarrollo armonioso del nio y dificulta gravemente su reintegracin en la sociedad. A este
respecto, el apartado b) del artculo 37 estipula expresamente que la privacin de libertad,
incluidas la detencin, el encarcelamiento o la
prisin, se utilizar tan slo como medida de
ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda, a fin de garantizar y respetar
plenamente el derecho del nio al desarrollo
(vanse prrs. 78 a 88 infra).1

164

18. El Comit apoya plenamente las Directrices


de Riad y conviene en que debe prestarse especial atencin a las polticas de prevencin
que favorezcan la socializacin e integracin
de todos los nios, en particular en el marco de
la familia, la comunidad, los grupos de jvenes
que se encuentran en condiciones similares, la
escuela, la formacin profesional y el medio laboral, as como mediante la accin de organizaciones voluntarias. Esto significa, entre otras
cosas, que en los programas de prevencin
debe otorgarse atencin prioritaria a la prestacin de apoyo a las familias ms vulnerables,
a la enseanza de los valores bsicos en las
escuelas (en particular, la facilitacin de informacin sobre los derechos y los deberes de los
nios y los padres reconocidos por la ley) y la
prestacin de un cuidado y atencin especiales
a los jvenes que estn en situacin de riesgo. A este respecto, tambin debe concederse
atencin especial a los nios que abandonan
los estudios o que no completan su educacin.
Se recomienda utilizar el apoyo de grupos de
jvenes que se encuentren en condiciones similares y una activa participacin de los padres.
Los Estados Partes tambin debern establecer
servicios y programas de carcter comunitario
que respondan a las necesidades, problemas,
intereses e inquietudes especiales de los nios,
en particular de los que tienen continuos conflictos con la justicia, y que ofrezcan asesoramiento y orientacin adecuados a sus familias.
19. Los artculos 18 y 27 de la Convencin confirman la importancia de la responsabilidad de
los padres en lo que respecta a la crianza de sus
hijos, aunque al mismo tiempo se requiere que
los Estados Partes presten la asistencia necesaria a los padres (u otras personas encargadas
del cuidado de los nios) en el cumplimiento
de sus responsabilidades parentales. Las medidas de asistencia no debern concentrarse

nicamente en la prevencin de situaciones


negativas, sino tambin y sobre todo en la
promocin del potencial social de los padres.
Se dispone de mucha informacin sobre los
programas de prevencin basados en el hogar y la familia, por ejemplo los programas de
capacitacin de los padres, los que tienen por
finalidad aumentar la interaccin padres-hijos
y los programas de visitas a los hogares, que
pueden iniciarse cuando el nio es an muy
pequeo. Adems, se ha observado que existe
una correlacin entre la educacin de los nios
desde una edad temprana y una tasa ms baja
de violencia y delincuencia en el futuro.
A nivel de la comunidad, se han obtenido
resultados positivos en programas como
Communities that Care (Comunidades que
se preocupan), una estrategia de prevencin
centrada en los riesgos.
20. Los Estados Partes deben promover y
apoyar firmemente la participacin tanto de
los nios, de acuerdo con el artculo 12 de
la Convencin, como de los padres, los dirigentes de la comunidad y otros agentes importantes (por ejemplo, los representantes de
ONG, los servicios de libertad vigilada y los
asistentes sociales) en la elaboracin y ejecucin de programas de prevencin. La calidad
de esa participacin es un factor decisivo para
el xito de los programas.
21. El Comit recomienda que los Estados
Partes recaben el apoyo y el asesoramiento del
Grupo interinstitucional de coordinacin sobre
la justicia de nios, nias y adolescentes para
elaborar programas de prevencin eficaces.

B. Intervenciones/remisin de
casos (vase tambin la seccin
E infra)
22. Las autoridades estatales pueden adoptar
dos tipos de medidas en relacin con los nios
de quienes se alegue que han infringido las leyes
penales o a quienes se acuse o declare culpables

de haber infringido esas leyes: medidas que no


supongan el recurso a procedimientos judiciales y medidas en el contexto de un proceso judicial. El Comit recuerda a los Estados Partes
que deben tener sumo cuidado en velar por que
se respeten plenamente y protejan los derechos
humanos del nio y las garantas legales.
23. Los nios que tienen conflictos con la justicia, incluidos los reincidentes, tienen derecho a
recibir un trato que promueva su reintegracin
y el desempeo de una funcin constructiva en
la sociedad (artculos 40 1 de la Convencin). La
detencin, el encarcelamiento o la prisin de un
nio se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso (art. 37 b)). Por tanto, es necesario
desarrollar y aplicar, en el marco de una poltica
general de justicia de nios, nias y adolescentes, diversas medidas que aseguren que los
nios sean tratados de manera apropiada para
su bienestar y que guarde proporcin tanto con
sus circunstancias como con la infraccin cometida. Tales medidas comprenden el cuidado, la
orientacin y supervisin, el asesoramiento, la
libertad vigilada, la colocacin en hogares de
guarda, los programas de enseanza y formacin profesional y otras posibilidades alternativas a la internacin en instituciones (art. 40 4).
Intervenciones sin recurrir a
procedimientos judiciales
24. De acuerdo con los establecido en el prrafo 3 del artculo 40 de la Convencin, los
Estados Partes tratarn de promover medidas
en relacin con los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a
quienes se acuse o declare culpables de haber
infringido esas leyes que no supongan un recurso a procedimientos judiciales, siempre que
sea apropiado y deseable. Teniendo en cuenta
que la mayora de los nios delincuentes slo
cometen delitos leves, debern estar previstas
una serie de medidas que entraen la supresin del procedimiento penal o de justicia de
nios, nias y adolescentes y la reorientacin
hacia servicios sustitutorios (sociales) (es decir,

remisin de casos), que pueden y deben adoptarse en la mayora de los casos.


25. El Comit opina que es obligacin de los
Estados Partes promover la adopcin de medidas en relacin con los nios que tienen
conflictos con la justicia que no supongan el
recurso a procedimientos judiciales, si bien esa
obligacin no se limita a los nios que cometan delitos leves, como el hurto en negocios
u otros delitos contra la propiedad de menor
cuanta, o a los nios, nias y adolescentes que
cometan un delito por primera vez. Las estadsticas provenientes de muchos Estados Partes
indican que una gran proporcin, y a menudo
la mayora, de los delitos cometidos por nios
entran dentro de esas categoras. De acuerdo
con los principios enunciados en el prrafo 1
del artculo 40 de la Convencin, es preciso
tratar todos esos casos sin recurrir a los procedimientos judiciales de la legislacin penal.
Adems de evitar la estigmatizacin, este criterio es positivo tanto para los nios como para
la seguridad pblica, y resulta ms econmico.
26. Los Estados Partes deben adoptar medidas
en relacin con los nios que tienen conflictos
con la justicia sin recurrir a procedimientos judiciales en el marco de su sistema de justicia
de nios, nias y adolescentes, velando por
que se respeten plenamente y protejan los derechos humanos de los nios y las garantas
legales (art. 40 3 b)).
27. Queda a la discrecin de los Estados Partes
decidir la naturaleza y el contenido exactos de
las medidas que deben adoptarse para tratar
a los nios que tienen conflictos con la justicia sin recurrir a procedimientos judiciales,
y adoptar las medidas legislativas y de otro
tipo que sean precisas para su aplicacin. Sin
embargo, de acuerdo con la informacin contenida en los informes de los Estados Partes,
es indudable que se han elaborado diversos
programas basados en la comunidad, por
ejemplo el servicio, la supervisin y la orientacin comunitarios a cargo, por ejemplo, de

165

Observacin General No. 10

Unidas para la prevencin de la delincuencia


juvenil (Directrices de Riad), aprobadas por la
Asamblea General en su resolucin 45/112, de
14 de diciembre de 1990.

por las autoridades competentes y sobre la


posibilidad de revisin de la medida.
g La remisin efectiva de un nio deber suponer el cierre definitivo del caso. Aunque
podr mantenerse un expediente confidencial de la remisin con fines administrativos
y de examen, no deber considerarse un
registro de antecedentes penales, y no
deber equipararse la remisin anterior de
un caso a una condena. Si se inscribe este
hecho en el registro, slo deber permitirse
el acceso a esa informacin y por un perodo de tiempo limitado, por ejemplo, un ao
como mximo, a las autoridades competentes que se ocupan de los nios que tienen
conflictos con la justicia.
Intervenciones en el contexto
de procedimientos judiciales
28. Cuando la autoridad competente (por lo
general la fiscala) inicia un procedimiento
judicial, deben aplicarse los principios de un
juicio imparcial y equitativo (vase seccin
D infra). Al mismo tiempo, el sistema de la
justicia de nios, nias y adolescentes debe
ofrecer amplias oportunidades para tratar a
los nios que tienen conflictos con la justicia
con medidas sociales y/o educativas, y limitar
de manera estricta el recurso a la privacin de
libertad, en particular la detencin preventiva,
como medida de ltimo recurso. En la fase
decisoria del procedimiento, la privacin de libertad deber ser exclusivamente una medida
de ltimo recurso y que dure el perodo ms
breve que proceda (art. 37 b)). Esto significa
que los Estados Partes deben tener un servicio
competente de libertad vigilada que permita
recurrir en la mayor medida y con la mayor
eficacia posible a medidas como las rdenes
de orientacin y supervisin, la libertad vigilada, el seguimiento comunitario o los centros
de presentacin diaria obligatoria, y la posibilidad de una puesta anticipada en libertad.
29. El Comit recuerda a los Estados Partes
que, de conformidad con lo establecido en el

prrafo 1 del artculo 40 de la Convencin, la


reintegracin requiere que no se adopten medidas que puedan dificultar la plena participacin del nio en su comunidad, por ejemplo
la estigmatizacin, el aislamiento social o una
publicidad negativa. Para que el trato de un
nio que tenga conflictos con la justicia promueva su reintegracin se requiere que todas
las medidas propicien que el nio se convierta
en un miembro de pleno derecho de la sociedad a la que pertenece y desempee una funcin constructiva en ella.

C. La edad de los nios que


tienen conflictos con la justicia
Edad mnima a efectos
de responsabilidad penal
30. Los informes presentados por los Estados
Partes ponen de manifiesto la existencia de un
amplio margen de edades mnimas a efectos
de responsabilidad penal. Varan desde un nivel muy bajo de 7 u 8 aos hasta un encomiable mximo de 14 16 aos. En un nmero
bastante considerable de Estados Partes hay
dos edades mnimas a efectos de responsabilidad penal.
Se considerar que los nios que tienen conflictos con la justicia que en el momento de
la comisin del delito tuvieran una edad igual
o superior a la edad mnima menor, pero inferior a la edad mnima mayor, incurren en
responsabilidad penal nicamente si han alcanzado la madurez requerida a ese respecto. La evaluacin de la madurez incumbe al
tribunal/magistrado, a menudo sin necesidad
de recabar la opinin de un psiclogo, y en la
prctica suele resultar en la aplicacin de la
edad mnima inferior en caso de delito grave.
El sistema de dos edades mnimas a menudo
no slo crea confusin, sino que deja amplias
facultades discrecionales al tribunal/juez, que
pueden comportar prcticas discriminatorias.
Teniendo en cuenta este amplio margen de
edades mnimas a efectos de responsabilidad

penal, el Comit considera que es necesario


ofrecer a los Estados Partes orientacin y recomendaciones claras con respecto a la mayora de edad penal.
31. En el prrafo 3 del artculo 40 de la
Convencin se dispone que los Estados Partes
debern tratar de promover, entre otras cosas,
el establecimiento de una edad mnima antes
de la cual se presumir que los nios no tienen capacidad para infringir las leyes penales,
pero no menciona una edad mnima concreta
a ese respecto. El Comit entiende que esa
disposicin crea la obligacin para los Estados
Partes de establecer una edad mnima a efectos de responsabilidad penal (EMRP). Esa
edad mnima significa lo siguiente:
g Los nios que cometen un delito cuando
todava no han cumplido esa edad mnima
no podrn considerarse responsables en un
procedimiento penal. Incluso nios (muy)
jvenes tienen la capacidad de infringir la
ley penal, pero si cometen un delito antes
de la EMRP el presupuesto irrefutable es
que no pueden ser formalmente acusados
ni considerrseles responsables en un procedimiento penal. Si es necesario, podrn
adoptarse medidas especiales de proteccin en el inters superior de esos nios.
g Los nios que tengan la EMRP en el momento de la comisin de un delito (o infraccin de la legislacin penal), pero tengan
menos de 18 aos (vanse tambin los
prrafos 35 a 38 infra), podrn ser objeto
de una acusacin formal y ser sometidos
a un procedimiento penal. Sin embargo,
estos procedimientos, incluido el resultado
final, deben estar plenamente en armona
con los principios y disposiciones de la
Convencin, segn se expresa en la presente Observacin General.
32. En la regla 4 de las Reglas de Beijing se
recomienda que el comienzo de la EMRP no
deber fijarse a una edad demasiado temprana, habida cuenta de las circunstancias que
acompaan la madurez emocional, mental e

167

Observacin General No. 10

166

asistentes sociales o de agentes de la libertad vigilada, conferencias de familia y otras


formas de justicia restitutiva, en particular el
resarcimiento y la indemnizacin de las vctimas. Otros Estados Partes deberan beneficiarse de estas experiencias. Por lo que respecta
al pleno respeto de los derechos humanos y
las garantas legales, el Comit se remite a las
partes correspondientes del artculo 40 de la
Convencin y hace hincapi en lo siguiente:
g La remisin de casos (es decir, medidas para
trata a los nios de quienes se alegue que
han infringido las leyes penales o a quienes
se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes sin recurrir a procedimientos judiciales) slo deber utilizarse cuando
se disponga de pruebas fehacientes de que
el nio ha cometido el delito del que se le
acusa, de que ha admitido libre y voluntariamente su responsabilidad, de que no se
ha ejercido intimidacin o presin sobre l
para obtener esa admisin y, por ltimo, de
que la admisin no se utilizar contra l en
ningn procedimiento legal ulterior.
g El nio debe dar libre y voluntariamente su
consentimiento por escrito a la remisin del
caso, y el consentimiento deber basarse en
informacin adecuada y especfica sobre la
naturaleza, el contenido y la duracin de la
medida, y tambin sobre las consecuencias
si no coopera en la ejecucin de sta. Con
el fin de lograr una mayor participacin de
los padres, los Estados Partes tambin pueden considerar la posibilidad de exigir el
consentimiento de los padres, en particular
cuando el nio tenga menos de 16 aos.
g La legislacin debe contener indicaciones
concretas de cundo es posible la remisin
de casos, y debern regularse y revisarse
las facultades de la polica, los fiscales y
otros organismos para adoptar decisiones
a este respecto, en particular para proteger
al nio de toda discriminacin.
g Debe darse al nio la oportunidad de recibir asesoramiento jurdico y de otro tipo
apropiado acerca de la conveniencia e idoneidad de la remisin de su caso ofrecida

suficientemente maduro para considerrsele


responsable penalmente.

33. Al mismo tiempo, el Comit insta a los


Estados Partes a no reducir la EMRP a los
12 aos.

El lmite de edad superior para la justicia


de nios, nias y adolescentes

La fijacin de la mayora de edad penal a un


nivel ms alto, por ejemplo 14 16 aos,
contribuye a que el sistema de la justicia de
nios, nias y adolescentes, de conformidad
con el apartado b) del prrafo 3 del artculo 40
de la Convencin, trate a los nios que tienen
conflictos con la justicia sin recurrir a procedimientos judiciales, en el entendimiento de
que se respetan plenamente los derechos
humanos y las garantas legales. A este respecto, los Estados Partes deben incluir en sus
informes informacin detallada sobre el trato
que se da a los nios que no han alcanzado
todava la EMRP fijada por la ley cuando se
alegue que han infringido las leyes penales
o se les acuse o declare culpables de haber
infringido esas leyes, y qu tipo de salvaguardias legales existen para asegurar que
reciban un trato tan equitativo y justo como
el de los nios que han alcanzado la mayora
de edad penal.
34. El Comit desea expresar su preocupacin por la prctica de prever excepciones
a la EMRP, que permite la aplicacin de una
edad mnima menor a efectos de responsabilidad penal en los casos en que, por ejemplo,
se acuse al nio de haber cometido un delito
grave o cuando se considere que el nio est

El Comit recomienda firmemente que los


Estados Partes fijen una EMRP que no permita, a ttulo de excepcin, la utilizacin de una
edad menor.
35. Si no se dispone de prueba de la edad y no
puede establecerse que el nio tiene una edad
igual o superior a la EMRP, no se considerar
al nio responsable penalmente (vase tambin el prrafo 39 infra).

36. El Comit tambin desea sealar a la atencin de los Estados Partes el lmite de edad
superior para la aplicacin de las normas de
la justicia de nios, nias y adolescentes. Esas
normas, que son especiales tanto por lo que
respecta al procedimiento como a la remisin
de casos y la adopcin de medidas especiales,
debern aplicarse, a partir de la EMRP establecida en el pas, a todos los nios que, en
el momento de la presunta comisin de un
delito (o acto punible de acuerdo con la legislacin penal), no hayan cumplido an 18 aos.
37. El Comit desea recordar a los Estados
Partes que han reconocido el derecho de todo
nio de quien se alegue que ha infringido las
leyes penales o a quien se acuse o declare
culpable de haber infringido esas leyes a ser
tratado de acuerdo con las disposiciones del
artculo 40 de la Convencin. Esto significa
que toda persona menor de 18 aos en el momento de la presunta comisin de un delito
debe recibir un trato conforme a las normas
de la justicia de nios, nias y adolescentes.
38. Por lo tanto, el Comit recomienda a los
Estados Partes que limitan la aplicabilidad de
las normas de la justicia de nios, nias y adolescentes a los nios menores de 16 aos, o que
permiten, a ttulo de excepcin, que los nios de

16 17 aos sean tratados como delincuentes


adultos, que modifiquen sus leyes con miras
a lograr la plena aplicacin, sin discriminacin
alguna, de sus normas de justicia a todas las
personas menores de 18 aos. El Comit observa con reconocimiento que algunos Estados
Partes permiten la aplicacin de las normas y
los reglamentos de la justicia de nios, nias y
adolescentes a personas que tienen 18 aos o
ms, por lo general hasta los 21 aos, bien sea
como norma general o como excepcin.
39. Por ltimo, el Comit desea subrayar la importancia decisiva de una plena aplicacin del
artculo 7 de la Convencin, en el que se exige, entre otras cosas, que todo nio sea inscrito inmediatamente despus de su nacimiento
con el fin de fijar lmites de edad de una u otra
manera, que es el caso de todos los Estados
Partes. Un nio que no tenga una fecha de
nacimiento demostrable es sumamente vulnerable a todo tipo de abusos e injusticias en
relacin con la familia, la educacin y el trabajo, especialmente en el marco del sistema
de la justicia de nios, nias y adolescentes.
Deber proporcionarse gratuitamente a todo
nio un certificado de nacimiento cuando lo
necesite para demostrar su edad. Si no hay
prueba de edad, el nio tiene derecho a que se
le haga un examen mdico o social que permita establecer de manera fidedigna su edad
y, en caso de conflicto o prueba no fehaciente
el nio tendr derecho a la aplicacin de la
norma del beneficio de la duda.

D. Garantas de un
juicio imparcial
40. El prrafo 2 del artculo 40 de la
Convencin contiene una importante lista de derechos y garantas, que tienen por
objeto garantizar que todo nio del que se
alegue que ha infringido las leyes penales o
a quien se acuse de haber infringido esas leyes reciba un trato justo y sea sometido a un
juicio imparcial. La mayora de esas garantas tambin se reconocen en el artculo 14

del Pacto Internacional de Derechos Civiles


y Polticos (en lo sucesivo, el Pacto), que
el Comit de Derechos Humanos examin y sobre el que formul comentarios
en su Observacin General N 13 (1984)
(Administracin de justicia), que actualmente est siendo objeto de consideracin. Sin
embargo, el respeto de esas garantas para
los nios tiene algunos aspectos especficos
que se expondrn en la presente seccin.
Antes de hacerlo, el Comit desea subrayar
que el ejercicio apropiado y efectivo de esos
derechos y garantas depende decisivamente de la calidad de las personas que intervengan en la administracin de la justicia de
nios, nias y adolescentes. Es fundamental
impartir formacin sistemtica y continua
al personal profesional, en particular los
agentes de polica, fiscales, representantes
legales y otros representantes del nio, jueces, agentes de libertad vigilada, asistentes
sociales, etc. Estas personas deben estar
bien informadas acerca del desarrollo fsico, psicolgico, mental y social del nio, y
en particular del adolescente, as como de
las necesidades especiales de los nios ms
vulnerables, a saber, los nios con discapacidad, los desplazados, los nios de la calle,
los refugiados y solicitantes de asilo, y los
nios que pertenecen a minoras raciales,
tnicas, religiosas, lingsticas y de otro
tipo (vanse prrafos 6 a 9 supra). Teniendo
en cuenta que probablemente se har caso
omiso de las nias en el sistema de la justicia de nios, nias y adolescentes porque
slo representan un pequeo grupo, debe
prestarse particular atencin a sus necesidades especficas, por ejemplo, en relacin
con malos tratos anteriores y sus necesidades especiales en materia de salud. Los profesionales y dems personal debern actuar,
en toda circunstancia, de manera acorde
con el fomento del sentido de la dignidad y
el valor del nio y que fortalezca su respeto
por los derechos humanos y las libertades
fundamentales de terceros y promueva la
reintegracin del nio y su asuncin de una

169

Observacin General No. 10

168

intelectual. De acuerdo con esa disposicin, el


Comit ha recomendado a los Estados Partes
que no fijen una EMRP demasiado temprana
y que si lo han hecho la eleven hasta un nivel
internacionalmente aceptable. Teniendo en
cuenta estas recomendaciones, cabe llegar
a la conclusin de que el establecimiento de
una edad mnima a efectos de responsabilidad penal inferior a 12 aos no es internacionalmente aceptable para el Comit. Se alienta
a los Estados Partes a elevar su EMRP a los
12 aos como edad mnima absoluta y que
sigan elevndola.

Justicia de nios, nias y adolescentes no


retroactiva (artculo 40 2 a))

170

41. En el apartado a) del prrafo 2 del artculo 40 de la Convencin se dispone que


la regla de que nadie ser declarado culpable de haber cometido un delito por actos
u omisiones que, en el momento de cometerse, no fueran delictivos segn las leyes
nacionales o internacionales, tambin es
aplicable a los nios (vase tambin artculo
15 del Pacto). Esto significa que ningn nio
puede ser acusado o condenado, a tenor de
la legislacin penal, por actos u omisiones
que en el momento de su comisin no estuvieran prohibidos por las leyes nacionales
o internacionales. Teniendo en cuenta que
muchos Estados Partes recientemente han
reforzado y/o ampliado su legislacin penal
a efectos de la prevencin y lucha contra el
terrorismo, el Comit recomienda que los
Estados Partes velen por que esos cambios
no entraen un castigo retroactivo o no deseado de los nios. El Comit tambin desea
recordar a los Estados Partes que la regla de
que no se impondr pena ms grave que
la aplicable en el momento de la comisin
del delito, enunciada en el artculo 15 del
Pacto, est en relacin con el artculo 41 de
la Convencin, que es aplicable a los nios
en los Estados Partes en el Pacto. Ningn
nio ser castigado con una pena ms grave
que la aplicable en el momento de haberse
cometido la infraccin de la ley penal.
Si con posterioridad a la comisin del acto se

produce un cambio legislativo por el que se


impone una pena ms leve, el nio deber beneficiarse de ese cambio.
La presuncin de inocencia (artculo 40 2 b) i))
42. La presuncin de inocencia es fundamental
para la proteccin de los derechos humanos
del nio que tenga conflictos con la justicia.
Esto significa que la carga de la prueba de los
cargos que pesan sobre el nio recae en la
acusacin. El nio del que se alegue que ha
infringido las leyes penales o a quien se acuse
de haber infringido esas leyes tendr el beneficio de la duda y slo se le declarar culpable
de los cargos que se le imputen si stos han
quedado demostrados ms all de toda duda
razonable. El nio tiene derecho a recibir un
trato acorde con esta presuncin, y todas las
autoridades pblicas o de otro tipo tienen la
obligacin de abstenerse de prejuzgar el resultado del juicio. Los Estados Partes deben
proporcionar informacin sobre el desarrollo
del nio para garantizar que se respete en la
prctica esa presuncin de inocencia.
Debido a falta de comprensin del proceso, inmadurez, temor u otras razones, el nio puede
comportarse de manera sospechosa, pero las
autoridades no deben presumir por ello que
sea culpable, si carecen de pruebas de su culpabilidad ms all de toda duda razonable.
El derecho a ser escuchado (artculo 12)
43. En el prrafo 2 del artculo 12 de la
Convencin se establece que se dar al nio
la oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que le
afecte, ya sea directamente o por medio de un
representante o de un rgano apropiado, en
consonancia con las normas de procedimiento de la legislacin nacional.
44. No hay duda de que el derecho de un
nio de quien se alegue que ha infringido las
leyes penales o a quien se acuse o declare

culpable de haber infringido esas leyes a ser


escuchado es fundamental para un juicio imparcial. Tambin es evidente que el nio tiene
derecho a ser escuchado directamente y no
slo por medio de un representante o de un
rgano apropiado, si es en el inters superior
del nio. Este derecho debe respetarse plenamente en todas las etapas del proceso, desde
la fase instructora, cuando el nio tiene derecho tanto a permanecer en silencio como a
ser escuchado por la polica, el fiscal y el juez
de instruccin, hasta las fases resolutoria y de
ejecucin de las medidas impuestas. En otras
palabras, debe darse al nio la oportunidad de
expresar su opinin libremente, y sta deber
tenerse debidamente en cuenta, en funcin de
la edad y la madurez del nio (art. 12 1), durante todo el proceso de la justicia de nios,
nias y adolescentes. Esto significa que el
nio, para poder participar efectivamente en
el procedimiento, debe ser informado no slo
de los cargos que pesan sobre l (vanse prrafos 47 y 48 infra), sino tambin del propio
proceso de la justicia de nios y nias y de las
medidas que podran adoptarse.
45. Se debe dar al nio la oportunidad de
expresar su opinin sobre las medidas (sustitutivas) que podran imponerse, y debern
tenerse debidamente en cuenta los deseos o
preferencias que el nio pueda tener al respecto. Afirmar que el nio es responsable
con arreglo a la ley penal supone que tiene la
capacidad y est en condiciones de participar
efectivamente en las decisiones relativas a la
respuesta ms apropiada que debe darse a las
alegaciones de que ha infringido la ley penal
(vase prrafo 46 infra). Huelga decir que incumbe a los jueces adoptar las decisiones.
Pero el hecho de tratar al nio como objeto
pasivo supone no reconocer sus derechos y
no contribuye a dar una respuesta eficaz a
su comportamiento. Esta afirmacin tambin
es aplicable a la ejecucin de la medida impuesta. Las investigaciones demuestran que
la participacin activa del nio en la ejecucin

de las medidas contribuir, la mayora de las


veces, a un resultado positivo.
El derecho a una participacin efectiva en los
procedimientos (artculo 40 2 b) iv))
46. Para que un juicio sea imparcial es preciso
que el nio de quien se alega que ha infringido las leyes penales o a quien se acusa de
haber infringido esas leyes pueda participar
efectivamente en el juicio y para ello necesita comprender las acusaciones y las posibles
consecuencias y penas, a fin de que su representante legal pueda impugnar testigos, hacer
una exposicin de los hechos y adoptar decisiones apropiadas con respecto a las pruebas,
los testimonios y las medidas que se impongan. El artculo 14 de las Reglas de Beijing
estipula que el procedimiento se sustanciar
en un ambiente de comprensin, que permita
que el nio participe en l y se exprese libremente. La edad y el grado de madurez del nio
tambin pueden hacer necesario modificar los
procedimientos y las prcticas judiciales.
Informacin sin demora y directa de los
cargos (artculo 40 2 b) ii))
47. Todo nio del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de haber
infringido esas leyes tiene derecho a ser informado sin demora y directamente de los cargos
que pesan contra l. Sin demora y directamente
significan lo antes posible, es decir, cuando el
fiscal o el juez inicien las actuaciones judiciales
contra el nio. Sin embargo, cuando las autoridades deciden ocuparse del caso sin recurrir a
procedimientos judiciales, el nio tambin debe
ser informado de los cargos que puedan justificar este criterio. Esta exigencia forma parte de
la disposicin contenida en el apartado b) del
prrafo 3 del artculo 40 de la Convencin en el
sentido de que se debern respetar plenamente
las garantas legales. El nio deber ser informado en unos trminos que pueda comprender.
Para ello podr requerirse que la informacin se
presente en un idioma extranjero, pero tambin

171

Observacin General No. 10

funcin constructiva en la sociedad (art. 40


1). Todas las garantas reconocidas en el prrafo 2 del artculo 40, que se examinarn a
continuacin, constituyen normas mnimas,
es decir, que los Estados Partes pueden y
deben tratar de establecer y observar normas ms exigentes, por ejemplo en materia de asistencia jurdica y con respecto a
la participacin del nio y sus padres en el
proceso judicial.

172

48. A menudo no basta con proporcionar al


nio un documento oficial, sino que puede
requerirse una explicacin oral. Las autoridades no deben dejar esta tarea a cargo de los
padres o los representantes legales o de quien
preste asistencia jurdica o de otro tipo al nio.
Incumbe a las autoridades (es decir, polica, fiscal, juez) asegurarse de que el nio comprende
cada cargo que pesa contra l. El Comit opina que la facilitacin de esa informacin a los
padres o los representantes legales no debe
excluir su comunicacin al nio. Lo ms apropiado es que tanto el nio como los padres o
los representantes legales reciban la informacin de manera que puedan comprender los
cargos y las posibles consecuencias.
Asistencia jurdica u otra asistencia apropiada
(artculo 40 2 b) ii))
49. Debe garantizarse al nio asistencia jurdica
u otra asistencia apropiada en la preparacin y
presentacin de su defensa. En la Convencin
se dispone que se proporcionar al nio asistencia, que no tendr por qu ser siempre jurdica, pero s apropiada. Queda a la discrecin
de los Estados Partes determinar cmo se facilitar esa asistencia, la cual deber ser gratuita.
El Comit recomienda que los Estados
Partes presten en la mayor medida posible
asistencia jurdica profesional adecuada,
por ejemplo, de abogados especializados o
de profesionales parajurdicos. Es posible
otra asistencia apropiada (por ejemplo, de
asistentes sociales), si bien esas personas
debern tener un conocimiento y una comprensin suficientes de los diversos aspectos jurdicos del proceso de la justicia de
nios, nias y adolescentes y haber recibido
formacin para trabajar con nios que tengan conflictos con la justicia.

50. Conforme a lo dispuesto en el apartado


b) del prrafo 3 del artculo 14 del Pacto, el
nio y la persona que le preste asistencia
debe disponer del tiempo y los medios adecuados para la preparacin de su defensa.
Las comunicaciones entre el nio y la persona que le asiste, bien sea por escrito u oralmente, debern realizarse en condiciones
que garanticen que se respetar plenamente
su confidencialidad, de conformidad con lo
previsto en el inciso vii) del apartado b) del
prrafo 2 del artculo 40 de la Convencin,
y el derecho del nio a no ser objeto de injerencias en su vida privada y su correspondencia (artculo 16 de la Convencin). Varios
Estados Partes han formulado reservas con
respecto a esta garanta (artculo 40 2 b) ii) de
la Convencin), aparentemente partiendo del
supuesto de que slo se requiere la prestacin de asistencia jurdica y, por lo tanto, los
servicios de un abogado. No es as, y dichas
reservas pueden y deben retirarse.
Decisiones sin demora y con la participacin
de los padres (artculo 40 2 b) iii))
51. Hay consenso internacional en el sentido
de que, para los nios que tengan conflictos
con la justicia, el tiempo transcurrido entre la comisin de un delito y la respuesta
definitiva a ese acto debe ser lo ms breve
posible. Cuanto ms tiempo pase, tanto ms
probable ser que la respuesta pierda su
efecto positivo y pedaggico y que el nio
resulte estigmatizado.
A ese respecto, el Comit tambin se refiere al
apartado d) del artculo 37 de la Convencin, a
tenor del cual todo nio privado de su libertad
tendr derecho a una pronta decisin sobre su
accin para poder impugnar la legalidad de la
privacin de su libertad. El trmino pronta
es ms fuerte -lo que se justifica dada la gravedad de la privacin de libertad- que el trmino sin demora (artculo 40 2 b) iii) de la
Convencin), que a su vez es ms fuerte que
la expresin sin dilaciones indebidas, que

figura en el apartado c) del prrafo 3 del artculo 14 del Pacto.


52. El Comit recomienda que los Estados
Partes fijen y respeten plazos con respecto al
tiempo que puede transcurrir desde que se
comete un delito y concluye la investigacin
policial, el fiscal (u otro rgano competente)
decide presentar cargos contra el nio y el tribunal u otro rgano judicial competente dicta
sentencia definitiva. Estos plazos deben ser
ms cortos que los establecidos para adultos.
Pero al mismo tiempo, las decisiones que se
adoptan sin demora deben ser el resultado de
un proceso en el que se respeten plenamente
los derechos humanos del nio y las garantas
legales. En este proceso de pronta adopcin
de decisiones, deben estar presentes quienes
presten asistencia jurdica u otra asistencia
apropiada. Esta presencia no se limitar al
juicio ante un tribunal u otro rgano judicial,
sino que se aplica tambin a todas las dems
fases del proceso, a partir del interrogatorio
del nio por la polica.
53. Los padres u otros representantes legales
tambin debern estar presentes en el proceso porque pueden prestar asistencia psicolgica y emotiva general al nio. La presencia
de los padres no significa que stos puedan
actuar en defensa del nio o participar en
el proceso de adopcin de decisiones. Sin
embargo, el juez o la autoridad competente
puede resolver, a peticin del nio o de su representante legal u otra representacin apropiada, o porque no vaya en el inters superior
del nio (artculo 3 de la Convencin), limitar,
restringir o excluir la presencia de los padres
en el procedimiento.
54. El Comit recomienda que los Estados
Partes dispongan expresamente por ley la
mayor participacin posible de los padres o
los representantes legales en el procedimiento incoado contra el nio. Esta participacin
generalmente contribuir a que se d una respuesta eficaz a la infraccin de la legislacin

penal por el nio. A fin de promover la participacin de los padres, se notificar a stos la
detencin del nio lo antes posible.
55. Al mismo tiempo, el Comit lamenta
la tendencia observada en algunos pases
a introducir el castigo de los padres por los
delitos cometidos por sus hijos. La responsabilidad civil por los daos derivados del acto
de un nio puede ser apropiada en algunos
casos limitados, en particular cuando se trate
de nios de corta edad (que tengan menos de
16 aos). Sin embargo, la criminalizacin de
los padres de nios que tienen conflictos con
la justicia muy probablemente no contribuir
a una participacin activa de los mismos en la
reintegracin social de su hijo.
Decisiones sin demora y con la participacin
de los padres (artculo 40 2 b) iv))
56. En armona con lo establecido en el apartado g) del prrafo 3 del artculo 14 del Pacto,
la Convencin dispone que no se obligar a
un nio a prestar testimonio o a confesarse
o declararse culpable. Estos significa, en primer lugar -y desde luego- que la tortura, o
el trato cruel, inhumano o degradante para
extraer una admisin o una confesin constituye una grave violacin de los derechos del
nio (artculo 37 a) de la Convencin) y totalmente inaceptable.
Ninguna admisin o confesin de ese tipo podr ser invocada como prueba (artculo 15 de
la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos
o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes).
57. Hay muchos otros medios menos violentos de obligar o inducir al nio a una confesin o a un testimonio autoinculpatorio. El
trmino obligado debe interpretarse de
manera amplia y no limitarlo a la fuerza fsica
u otra vulneracin clara de los derechos humanos. La edad o el grado de desarrollo del
nio, la duracin del interrogatorio, la falta de
comprensin por parte del nio, el temor a

173

Observacin General No. 10

una traduccin de la jerga jurdica oficial que


a menudo se usa en las imputaciones penales
contra nios, nias y adolescentes en un lenguaje que el nio pueda comprender.

174

58. El nio sometido a interrogatorio debe


tener acceso a un representante legal u otro
representante apropiado y poder solicitar la
presencia de sus padres. Deber hacerse una
investigacin independiente de los mtodos
de interrogatorio empleados para velar por
que los testimonios sean voluntarios y no
resultado de la coaccin, teniendo en cuenta
todas las circunstancias, y que sea creble. El
tribunal u otro rgano judicial, al considerar
el carcter voluntario y la fiabilidad de una
admisin o confesin hecha por un nio, deber tener en cuenta la edad de ste, el tiempo
que ha durado la detencin y el interrogatorio
y la presencia de un abogado u otro asesor
jurdico, los padres, o representante independientes del nio. Los policas y otros agentes
encargados de la investigacin debern haber
sido entrenados para no emplear tcnicas y
prcticas de interrogatorio de las que se deriven confesiones o testimonios poco crebles y
hechos bajo coaccin.
Presencia y examen de testigos (artculo 40 2
b) iv))
59. La garanta reconocida en el inciso iv) del
apartado b) del prrafo 2 del artculo 40 de la
Convencin pone de relieve que debe observarse el principio de igualdad entre las partes (es
decir, condiciones de igualdad o paridad entre la
defensa y la acusacin) en la administracin de
la justicia de nios, nias y adolescentes. La expresin interrogar o hacer que se interrogue
hace referencia a la existencia de distinciones
en los sistemas jurdicos, especialmente entre
los juicios acusatorios y los juicios inquisitorios.
En estos ltimos, el acusado a menudo puede
interrogar a los testigos, si bien rara vez se hace

uso de ese derecho, quedando esa tarea a cargo


del abogado o, en el caso de los nios, de otro
rgano apropiado. Sin embargo, sigue siendo
importante que el abogado u otro representante
informe al nio acerca de la posibilidad de interrogar a los testigos y de que puede expresar
sus opiniones a este respecto, las cuales se tendrn debidamente en cuenta en funcin de la
edad y madurez del nio (art. 12).
El derecho de apelacin (artculo 40 2 b) v))
60. El nio tiene derecho a apelar contra la
decisin por la que se le declare culpable de
los cargos formulados contra l y las medidas
impuestas como consecuencia del veredicto
de culpabilidad. Compete resolver esta apelacin a una autoridad u rgano judicial superior competente, independiente e imparcial,
en otras palabras, un rgano que satisfaga las
mismas normas y requisitos que el que conoci del caso en primera instancia. Esta garanta es anloga a la formulada en el prrafo 5
del artculo 14 del Pacto. El derecho de apelacin no se limita a los delitos ms graves.
61. sta parece ser la razn por la que bastantes Estados Partes han formulado reservas
con respecto a esta disposicin a fin de limitar
el derecho de apelacin del nio a los delitos
ms graves y a las sentencias de prisin. El
Comit recuerda a los Estados Partes en el
Pacto que el prrafo 5 del artculo 14 de ste
contiene una disposicin anloga. En relacin
con el artculo 41 de la Convencin, a tenor de
ese artculo se deber reconocer a todo nio
procesado el derecho de apelar contra la sentencia. El Comit recomienda que los Estados
Partes retiren sus reservas a la disposicin
contenida en el inciso v) del apartado b) del
prrafo 2 del artculo 40 de la Convencin.
Asistencia gratuita de un intrprete (artculo
40 2 vi))
62. Si un nio no comprende o no habla el idioma utilizado por el sistema de justicia de nios,

nias y adolescentes tiene derecho a contar


con la asistencia gratuita de un intrprete. Esta
asistencia no deber limitarse a la vista oral,
sino que tambin se prestar en todos los pasos del proceso.
Tambin es importante que se haya capacitado
al intrprete para trabajar con nios, debido a
que el uso y la comprensin de su lengua materna podra ser diferente de los adultos. La falta de conocimientos y/o de experiencias a ese
respecto podra impedir que el nio comprendiera cabalmente las preguntas que se le hicieran y dificultar el ejercicio de su derecho a un
juicio imparcial y a una participacin efectiva.
La condicin que empieza con si, a saber, si
no comprende o no habla el idioma utilizado,
significa que un nio de origen extranjero o tnico, por ejemplo, que adems de su lengua
materna comprende y habla el idioma oficial,
no tiene necesidad de que se le proporcione
gratuitamente los servicios de un intrprete.
63. El Comit tambin desea sealar a la atencin de los Estados Partes los nios que tienen
problemas del habla y otras discapacidades. De
acuerdo con el espritu del inciso vi) del prrafo 2 del artculo 40, y de conformidad con las
medidas de proteccin especial previstas en el
artculo 23 para los nios con discapacidades,
el Comit recomienda que los Estados Partes
proporcionen a los nios con problemas del habla u otras discapacidades asistencia adecuada
y efectiva por medio de profesionales especializados, por ejemplo en el lenguaje de los signos,
cuando sean objeto de un proceso de justicia
de nios, nias y adolescentes (a este respecto, vase tambin la Observacin General N 9
(Los derechos de los nios con discapacidad)
del Comit de los Derechos del Nio).

proteccin de la vida privada proclamado en


el artculo 16 de la Convencin. Todas las fases del procedimiento comprenden desde el
primer contacto con los agentes de la ley (por
ejemplo, peticin de informacin e identificacin) hasta la adopcin de una decisin definitiva por una autoridad competente o el trmino
de la supervisin, la libertad vigilada o la privacin de libertad. En este contexto, el objetivo es
evitar que la publicidad indebida o el proceso
de difamacin causen dao. No se publicar
ninguna informacin que permita identificar a
un nio delincuente, por la estigmatizacin que
ello comporta y su posible efecto en la capacidad del nio para acceder a la educacin, el trabajo o la vivienda o conservar su seguridad. Por
tanto, las autoridades pblicas deben ser muy
reacias a emitir comunicados de prensa sobre
los delitos presuntamente cometidos por nios
y limitar esos comunicados a casos muy excepcionales. Deben adoptar medidas para que los
nios no puedan ser identificados por medio de
esos comunicados de prensa. Los periodistas
que vulneren el derecho a la vida privada de un
nio que tenga conflictos con la justicia debern
ser sancionados con medidas disciplinarias y,
cuando sea necesario (por ejemplo en caso de
reincidencia), con sanciones penales.

Pleno respeto de la vida privada (artculos 16


y 40 2 b) vii))

65. Con el fin de proteger la vida privada del


nio, rige en la mayora de los Estados Partes
la norma -algunas veces con posibles excepciones- de que la vista de una causa contra
un nio acusado de haber infringido las leyes
penales debe tener lugar a puerta cerrada. De
acuerdo con esa norma, pueden estar presentes expertos u otros profesionales que hayan
recibido un permiso especial de la corte. El
juicio pblico en la justicia de nios, nias y
adolescentes slo debe ser posible en casos
muy precisos y previa autorizacin por escrito del tribunal. Esa decisin deber poder ser
apelada por el nio.

64. El derecho de un nio a que se respete


plenamente su vida privada en todas las fases
del procedimiento se inspira en el derecho a la

66. El Comit recomienda que todos los Estados


Partes establezcan la regla de que el juicio ante
un tribunal y otras actuaciones judiciales contra

175

Observacin General No. 10

consecuencias desconocidas o a una presunta


posibilidad de prisin pueden inducirle a confesar lo que no es cierto. Esa actitud puede
ser an ms probable si se le promete una recompensa como podrs irte a casa en cuanto
nos digas la verdad, o cuando se le prometen
sanciones ms leves o la puesta en libertad.

67. El Comit tambin recomienda que los


Estados Partes adopten normas que permitan
la supresin automtica en los registros de
antecedentes penales del nombre de los nios
delincuentes cuando stos cumplan 18 aos,
o, en un nmero limitado de ciertos delitos
graves, que permitan la supresin del nombre
del nio, a peticin de ste, si es necesario en
determinadas condiciones (por ejemplo, que
no haya cometido un delito en los dos aos
posteriores a la ltima condena).

E. Medidas (vase tambin


el captulo IV, seccin B supra)
Medidas alternativas a la sentencia
68. La decisin de iniciar un procedimiento penal contra un nio no implica necesariamente

que el proceso deba concluir con el pronunciamiento de una sentencia formal. De acuerdo
con las observaciones formuladas en la seccin B, el Comit desea subrayar que las autoridades competentes el fiscal, en la mayora
de los Estados deben considerar continuamente las alternativas posibles a una sentencia condenatoria. En otras palabras, deben
desplegarse esfuerzos continuos para concluir
la causa de una manera apropiada ofreciendo
medidas como las mencionadas en la seccin
B. La naturaleza y la duracin de las medidas
propuestas por la fiscala pueden ser ms severas, por lo que ser necesario proporcionar
al nio asistencia jurdica u otra asistencia
apropiada. La adopcin de la medida de que
se trate deber presentarse al nio como una
manera de suspender el procedimiento penal,
al que se pondr fin si la medida se ha llevado
a cabo de manera satisfactoria.
69. En este proceso de oferta por el fiscal de alternativas al pronunciamiento de una sentencia
por el tribunal, debern respetarse escrupulosamente los derechos humanos y las garantas
procesales que asisten al nio o nia. En este
sentido, el Comit se remite a las recomendaciones que figuran en el prrafo 27 supra, que
tambin son aplicables a estos efectos.
Disposiciones adoptadas por el juez/tribunal
de nios, nias y adolescentes
70. Tras la celebracin de un juicio imparcial
y con las debidas garantas legales, de conformidad con el artculo 40 de la Convencin
sobre los Derechos del Nio (vase captulo
IV, sec. D supra), se adopta una decisin sobre las medidas que se habrn de imponer
al nio al que se haya declarado culpable de
un delito. Las leyes deben ofrecer al tribunal/
juez, o a cualquier otra autoridad u rgano
judicial competente, independiente e imparcial, una amplia variedad de alternativas
posibles a la internacin en instituciones y la
privacin de libertad, algunas de las cuales
se enumeran en el prrafo 4 del artculo 40 de

la Convencin sobre los Derechos del Nio,


a fin de que la privacin de libertad se utilice
tan slo como medida de ltimo recurso y
durante el perodo ms breve que sea posible (artculo 37 b) de la Convencin).
71. El Comit desea subrayar que la respuesta que se d al delito debe ser siempre proporcionada, no slo a las circunstancias y la
gravedad del delito, sino tambin a la edad,
la menor culpabilidad, las circunstancias y las
necesidades del nio, as como a las diversas
necesidades de la sociedad, en particular a
largo plazo. La aplicacin de un mtodo estrictamente punitivo no est en armona con
los principios bsicos de la justicia de nios,
nias y adolescentes enunciados en el prrafo
1 del artculo 40 de la Convencin (vanse prrafos 5 a 14 supra).
El Comit reitera que las penas de castigos corporales son contrarias a estos principios y al
artculo 37, en el que se prohben toda forma
de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (vase tambin la Observacin General
N 8 (2006) del Comit -El derecho del nio a
la proteccin contra los castigos corporales y
otras formas de castigo crueles o degradantes).
Cuando un nio cometa un delito grave, se
podr considerar la aplicacin de medidas proporcionales a las circunstancias del delincuente
y a la gravedad del hecho, y se tomarn en consideracin las necesidades del orden pblico y
las sanciones. En el caso de los nios, nias y
adolescentes, siempre prevalecer sobre estas
consideraciones la necesidad de salvaguardar
el bienestar y el inters superior del nio y de
fomentar su reintegracin social.
72. El Comit observa que si la aplicacin de
una disposicin penal depende de la edad del
nio y las pruebas de la edad son contradictorias, refutables o poco fidedignas, el nio o la
nia tendr derecho a que se le aplique la norma del beneficio de la duda (vanse tambin
prrafos 35 y 39 supra).

73. Se dispone de amplia experiencia en el


uso y la aplicacin de medidas alternativas a
la privacin de libertad y la internacin en instituciones. Los Estados Partes deberan aprovechar esa experiencia y desarrollar y aplicar
dichas alternativas adaptndolas a su cultura
y tradiciones.
Huelga decir que debe prohibirse expresamente toda medida que comporte trabajo forzoso,
tortura o tratos inhumanos o degradantes, y
que deber enjuiciarse a los responsables de
esas prcticas ilegales.
74. Tras estas Observaciones Generales, el
Comit desea sealar a la atencin las medidas prohibidas en virtud del apartado a) del
artculo 37 de la Convencin, y la privacin
de libertad.
Prohibicin de pena capital
75. En el apartado a) del artculo 37 de la
Convencin se reafirma la norma internacionalmente aceptada (vase, por ejemplo, artculo 6 5 del Pacto) de que no se impondr
la pena de muerte por delitos cometidos por
menores de 18 aos. A pesar de la claridad
del texto, algunos Estados Partes presuponen
que esa norma prohbe nicamente la ejecucin de menores de 18 aos.
Sin embargo, el criterio explcito y decisivo
que inspira esa norma es la edad en el momento de la comisin del delito, lo que significa que no se impondr la pena capital por
delitos cometidos por menores de 18 aos, independientemente de cul sea su edad cuando se celebre el juicio, se dicte sentencia o se
ejecute la pena.
76. El Comit recomienda al reducido nmero
de Estados Partes que an no lo han hecho a
abolir la pena capital para todos los delitos cometidos por menores de 18 aos y a suspender
la ejecucin de todas las sentencias a la pena
capital pronunciadas contra esas personas

177

Observacin General No. 10

176

un nio que tenga conflictos con la justicia se


celebren a puerta cerrada. Las excepciones
a esta regla deben ser muy limitadas y estar
claramente definidas por la ley. El veredicto/
sentencia deber dictarse en audiencia pblica sin revelar la identidad del nio. El derecho
a la vida privada (art. 16) exige que todos los
profesionales que intervengan en la ejecucin
de las medidas decididas por el tribunal u otra
autoridad competente mantengan confidencial, en todos sus contactos externos, toda la
informacin que pueda permitir identificar
al nio. Adems, el derecho a la vida privada
tambin significa que los registros de nios, nias y adolescentes en conflicto con la ley sern
de carcter estrictamente confidencial y no podrn ser consultados por terceros, excepto por
las personas que participen directamente en la
investigacin y resolucin del caso. Con miras
a evitar la estigmatizacin y/o los prejuicios,
los registros de nios, nias y adolescentes en
conflicto con la ley no se utilizarn en procesos
de adultos relativos a casos subsiguientes en
los que est implicado el mismo delincuente
(vanse las Reglas de Beijing Nos. 21.1 y 21.2),
o como base para dictar sentencia en esos procesos futuros.

Ninguna condena a cadena perpetua sin


posibilidad de libertad condicional

178

77. No se condenar a cadena perpetua sin


posibilidad de puesta en libertad o libertad
condicional a ningn joven que tuviera menos de 18 aos en el momento de cometer el
delito. Con respecto a las sentencias dictadas
contra nios, nias y adolescentes, la posibilidad de la puesta en libertad deber ser realista y objeto de examen peridico. En este
sentido, el Comit se remite al artculo 25 de
la Convencin, donde se proclama el derecho
a un examen peridico para todos los nios
que hayan sido internados para los fines de
atencin, proteccin o tratamiento.
El Comit recuerda a los Estados Partes en los
que se condenan a nios, nias y adolescentes
a la pena de cadena perpetua con la posibilidad de la puesta en libertad o de libertad condicional que esta pena debe estar plenamente
en armona con los objetivos de la justicia de
nios, nias y adolescentes consagrados en
el prrafo 1 del artculo 40 de la Convencin y
fomentar su consecucin. Esto significa, entre
otras cosas, que el nio condenado a esta pena
debe recibir una educacin, un tratamiento y
una atencin con miras a su puesta en libertad,
su reintegracin social y el desempeo de una
funcin constructiva en la sociedad. Tambin
requiere que se examinen de manera peridica
el desarrollo y la evolucin del nio para decidir su posible puesta en libertad. Teniendo en
cuenta la probabilidad de que la condena de
un nio a cadena perpetua, aun con la posibilidad de su puesta en libertad, har muy difcil,
por no decir imposible, la consecucin de los
objetivos de la justicia de nios, nias y adolescentes,, el Comit recomienda firmemente a

los Estados Partes la abolicin de toda forma


de cadena perpetua por delitos cometidos por
nios, nias y adolescentes de 18 aos.

F. Privacin de libertad, incluida


la detencin preventiva y la
prisin posterior a la sentencia
78. En el artculo 37 de la Convencin se enuncian los principios fundamentales que rigen la
privacin de libertad, los derechos procesales
de todo nio o nia privado de libertad, y las
disposiciones relativas al trato y las condiciones aplicables a los nios privados de libertad.
Principios bsicos
79. Los principios fundamentales relativos a la
privacin de libertad son los siguientes: a) la
detencin, el encarcelamiento o la prisin de
un nio se llevar a cabo de conformidad con
la ley y se utilizar tan slo como medida de
ltimo recurso y durante el perodo ms breve
que proceda; y b) ningn nio ser privado de
su libertad ilegal o arbitrariamente.
80. El Comit observa con preocupacin que,
en muchos pases, hay nios, nias y adolescentes que languidecen durante meses
o incluso aos en prisin preventiva, lo que
constituye una grave vulneracin del apartado b) del artculo 37 de la Convencin. Los
Estados Partes deben contemplar un conjunto de alternativas eficaces (vase captulo
IV, sec. B supra) para dar cumplimiento a la
obligacin que les incumbe en virtud de esa
disposicin de utilizar la privacin de libertad
tan slo como medida de ltimo recurso. La
adopcin de las mencionadas alternativas deber estructurarse cuidadosamente para reducir tambin el recurso a la prisin preventiva,
y no ampliar la red de nios, nias y adolescentes condenados. Adems, los Estados
Partes debern adoptar las medidas legislativas y de otro tipo que sean necesarias para
limitar la utilizacin de la prisin preventiva.
El hecho de utilizar esta medida como castigo

atenta contra la presuncin de inocencia. La


legislacin debe establecer claramente las
condiciones requeridas para determinar si el
nio debe ingresar o permanecer en prisin
preventiva, especialmente con el fin de garantizar su comparecencia ante el tribunal, y si el
nio constituye un peligro inmediato para s
mismo o para los dems. La duracin de la
prisin preventiva debe estar limitada por ley
y ser objeto de examen peridico.
81. El Comit recomienda que los Estados Partes
velen por que se ponga en libertad, lo antes posible, a los nios, nias y adolescentes que se
encuentren en prisin preventiva, a reserva de
ciertas condiciones si fuera necesario. Toda decisin relativa a la prisin preventiva, en particular sobre su duracin, incumbe a una autoridad
u rgano judicial competente, independiente e
imparcial, y el nio deber contar con asistencia
jurdica u otra asistencia adecuada.
Derechos procesales (artculo 37 d))
82. Todo nio privado de su libertad tendr
derecho a un pronto acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la legalidad de la privacin
de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e imparcial y
a una pronta decisin sobre dicha accin.
83. Todo nio, nia o adolescente detenido y
privado de libertad deber ser puesto a disposicin de una autoridad competente en un plazo
de 24 horas para que se examine la legalidad
de su privacin de libertad o de la continuacin
de sta. El Comit tambin recomienda que los
Estados Partes adopten disposiciones jurdicas
estrictas para garantizar que sea objeto de examen peridico la legalidad de la prisin preventiva, preferentemente cada dos semanas. Si no
es posible la libertad provisional del nio, por
ejemplo mediante la aplicacin de medidas alternativas, deber presentarse una imputacin
formal de los presuntos delitos y poner al nio
a disposicin de un tribunal u otra autoridad

u rgano judicial competente, independiente e imparcial en el plazo de 30 das a partir


del ingreso del nio en prisin preventiva. El
Comit, teniendo en cuenta la prctica de aplazar la vista de las causas ante los tribunales,
a menudo en ms de una ocasin, insta a los
Estado Partes a que adopten las disposiciones
jurdicas necesarias para que el tribunal o juez
especializado en infancia, u otro rgano competente, tome una decisin definitiva en relacin con los cargos en un plazo de seis meses
a partir de su presentacin.
84. El derecho a impugnar la legalidad de la
privacin de libertad no slo incluye el derecho de apelacin, sino tambin el derecho a dirigirse a un tribunal u otra autoridad u rgano
judicial competente, independiente e imparcial, cuando la privacin de libertad haya sido
una decisin administrativa (por ejemplo, la
polica, el fiscal u otra autoridad competente).
El derecho a una pronta decisin significa que
la decisin debe adoptarse lo antes posible,
por ejemplo, en un plazo de dos semanas a
partir de la fecha de la impugnacin.
Tratamiento y condiciones (artculo 37 c))
85. Todo nio privado de libertad estar separado de los adultos. No se privar a un nio
de libertad en una prisin u otro centro de
adultos. Hay muchas pruebas de que el internamiento de nios en prisiones u otros centro
de detencin de adultos pone en peligro tanto
su seguridad bsica y bienestar como su capacidad futura de no reincidencia y de reintegracin social.
La excepcin contemplada en el prrafo c) del
artculo 37 de la Convencin, en el sentido de
que la separacin deber efectuarse a menos que ello se considere contrario al inters
superior del nio, debe interpretarse de manera restrictiva; la alusin al inters superior
del nio no se refiere a lo que sea conveniente
para los Estados Partes. stos debern crear
centros separados para los nios, nias y

179

Observacin General No. 10

hasta que se hayan promulgado las medidas


legislativas necesarias para abolir la aplicacin
de la pena capital a nios, nias y adolescentes,. La pena de muerte deber conmutarse por
otra pena que sea plenamente compatible con
la Convencin.

86. Esta norma no significa que un nio internado en un centro para nios, nias y adolescentes deba ser trasladado a una institucin
para adultos inmediatamente despus de cumplir los 18 aos.
Debera poder permanecer en el centro de nios, nias y adolescentes si ello coincide con
el inters superior del nio y no atenta contra
el inters superior de los nios de menor edad
internados en el centro.
180

87. Todo nio privado de libertad tiene derecho


a mantener contacto con su familia por medio
de correspondencia y visitas. Para facilitar las
visitas, se internar al nio en un centro situado
lo ms cerca posible del lugar de residencia de
su familia. Las circunstancias excepcionales en
que pueda limitarse ese contacto debern estar
claramente establecidas en la ley y no quedar
a la discrecin de las autoridades competentes.
88. El Comit seala a la atencin de los
Estados Partes las Reglas de las Naciones
Unidas para la proteccin de los nios, nias
y adolescentes privados de libertad, aprobadas por la Asamblea General en su resolucin
45/113, de 14 de diciembre de 1990. El Comit
insta a los Estados Partes a aplicar plenamente esas reglas, teniendo en cuenta al mismo
tiempo, cuando proceda, las Reglas mnimas
para el tratamiento de los reclusos (vase
tambin la regla 9 de las Reglas de Beijing).
A este respecto, el Comit recomienda que los
Estados Partes incorporen esas reglas en sus leyes y reglamentos nacionales y las difundan en
los idiomas nacionales o regionales correspondientes, entre todos los profesionales, ONG y
voluntarios que participen en la administracin
de la justicia de nios, nias y adolescentes.
89. El Comit quiere destacar que, en todos los

casos de privacin de libertad, son aplicables,


entre otros, los siguientes principios y normas:
g El medio fsico y los locales para nios, nias y adolescentes deben responder a su
finalidad, es decir, la rehabilitacin de los
nios, nias y adolescentes, tenindose
debidamente en cuenta sus necesidades
de intimidad, de estmulos sensoriales y de
oportunidades de asociarse con sus compaeros y de participar en actividades deportivas, artsticas y de esparcimiento.
g Todo nio o nia en edad de escolaridad
obligatoria tiene derecho a recibir una enseanza adaptada a sus necesidades y capacidades y destinada a prepararlo para su
reinsercin en la sociedad. Adems, siempre que sea posible, tiene derecho a recibir
formacin para ejercer una profesin que
lo prepare para un futuro empleo.
g Todo nio o nia tiene derecho a ser examinado por un mdico inmediatamente despus de su ingreso en un centro de nios/
correccional y a recibir atencin mdica
adecuada durante su estancia en el centro,
cuando sea posible, en servicios e instalaciones sanitarios de la comunidad.
g El personal del centro debe fomentar y facilitar contactos frecuentes del nio con la
comunidad en general, en particular comunicaciones con sus familiares, amigos y
otras personas o representantes de organizaciones prestigiosas del exterior, y la oportunidad de visitar su hogar y su familia.
g Slo podr hacerse uso de coercin o de la
fuerza cuando el nio represente una amenaza inminente para s o para los dems,
y nicamente cuando se hayan agotado
todos los dems medios de control. El uso
de coercin o de la fuerza, inclusive la coercin fsica, mecnica y mdica, deber ser
objeto de la supervisin directa de un especialista en medicina o psicologa. Nunca
se har uso de esos medios como castigo.
Deber informarse al personal del centro de
las normas aplicables, y se sancionar adecuadamente a los que hagan uso de la coercin o la fuerza vulnerando esas normas.

g Toda medida disciplinaria debe ser compatible con el respeto de la dignidad inherente del nio y con el objetivo fundamental
del tratamiento institucional; deben prohibirse terminantemente las medidas disciplinarias que infrinjan el artculo 37 de la
Convencin, en particular los castigos corporales, la reclusin en celda oscura y las
penas de aislamiento o de celda solitaria,
as como cualquier otra sancin que pueda
poner en peligro la salud fsica o mental o
el bienestar del nio.
g Todo nio tendr derecho a dirigir, sin
censura en cuanto al fondo, peticiones
o quejas a la administracin central, a la
autoridad judicial o a cualquier otra autoridad competente e independiente, y a
ser informado sin demora de la respuesta; los nios deben tener conocimiento
de estos mecanismos y poder acceder a
ellos fcilmente.
g Deber facultarse a inspectores calificados e
independientes para efectuar visitas peridicas y para hacerlas sin previo aviso por
propia iniciativa; debern hacer especial hincapi en mantener conversaciones con los
nios, nias y adolescentes en condiciones
de confidencialidad.

V. La organizacin de la
justicia de nios, nias y
adolescentes
90. A fin de garantizar la plena aplicacin de los
principios y derechos enunciados en los prrafos anteriores, es necesario establecer una
organizacin eficaz para la administracin de
la justicia de nios, nias y adolescentes y un
sistema amplio de justicia de nios, nias y
adolescentes. De conformidad con el prrafo
3 del artculo 40 de la Convencin, los Estados
Partes tomarn todas las medidas apropiadas
para promover el establecimiento de leyes,
procedimientos, autoridades e instituciones
especficos para los nios en conflicto con las
leyes penales.

91. En la presente Observacin General se


han expuesto las caractersticas que deberan
reunir las disposiciones bsicas de esas leyes
y procedimientos. Queda a la discrecin de
los Estados Partes las dems disposiciones,
lo cual tambin se aplica a la forma de esas
leyes y procedimientos. Podrn establecerse
en captulos especiales de los instrumentos
generales del derecho penal y procesal, o
reunirse en una ley independiente sobre la
justicia de nios, nias y adolescentes.
92. Un sistema amplio de justicia de nios,
nias y adolescentes requiere adems el establecimiento de unidades especializadas en
la polica, la judicatura, el sistema judicial y
la fiscala, y la disponibilidad de defensores
especializados u otros representantes encargados de prestar al nio asistencia jurdica u
otra asistencia adecuada.
93. El Comit recomienda que los Estados
Partes establezcan tribunales de nios, nias
y adolescentes como entidades separadas o
como parte de los tribunales regionales o de
distrito existentes. Cuando no pueda hacerse
de manera inmediata por motivos prcticos,
los Estados Partes velarn por que se nombre
a jueces o magistrados especializados de nios, nias y adolescentes.
94. Asimismo, deben establecerse servicios especializados, por ejemplo, de libertad vigilada,
de asesoramiento de supervisin, y tambin
centros especializados, como centros diurnos
y, segn proceda, centros de atencin y tratamiento de nios, nias y adolescentes en conflicto con la ley en rgimen de internado. En un
sistema de justicia de este tipo deber fomentarse de manera continua la coordinacin efectiva de las actividades de todas estas unidades,
servicios y centros especializados.
95. De muchos informes de los Estados Partes
se desprende claramente que las ONG pueden desempear, y de hecho desempean,
un importante papel no slo de prevencin

181

Observacin General No. 10

adolescentes privados de libertad, dotados de


personal especializado y en los que se apliquen polticas y prcticas especiales en favor
de los nios, nias y adolescentes.

Por consiguiente, el Comit recomienda que


los Estados Partes traten de que esas organizaciones participen activamente en la elaboracin y aplicacin de sus polticas generales
de justicia de nios, nias y adolescentes y les
faciliten los recursos necesarios para ello.

VI. Concienciacin y
formacin

182

96. Los medios de comunicacin suelen transmitir una imagen negativa de los nios que
delinquen, lo cual contribuye a que se forme
un estereotipo discriminatorio y negativo de
ellos, y a menudo de los nios en general. Esta
representacin negativa o criminalizacin de
los nios, nias y adolescentes en conflicto
con la ley suele basarse en una distorsin y/o
deficiente comprensin de las causas de la
delincuencia juvenil, con las consiguientes peticiones peridicas de medidas ms estrictas
(por ejemplo, tolerancia cero, cadena perpetua al tercer delito de tipo violento, sentencias
obligatorias, juicios en tribunales para adultos
y otras medidas esencialmente punitivas).
Para crear un ambiente ms propicio a una
mejor comprensin de las causas bsicas de la
delincuencia juvenil y a un planteamiento de
este problema social basado en los derechos,
los Estados Partes deben llevar a cabo, promover y/o apoyar campaas educativas y de
otro tipo para que se tomen conciencia de la
necesidad y la obligacin de tratar al nio del
que se alegue que ha cometido un delito con
arreglo al espritu y la letra de la Convencin.
En este sentido, los Estados Partes deben
recabar la colaboracin activa y positiva de
los parlamentarios, las ONG y los medios de
comunicacin y respaldar sus esfuerzos encaminados a lograr una mejor comprensin de
la necesidad de dispensar un trato a los nios que tienen o han tenido conflictos con la

justicia basado en los derechos. Es fundamental que los nios, sobre todo los que ya han
pasado por el sistema de la justicia de nios,
nias y adolescentes, participen en esta labor
de concienciacin.
97. La calidad de la administracin de la justicia de nios, nias y adolescentes depende
decisivamente de que todos los profesionales
que participan, entre otras cosas, en las labores de orden pblico y las actuaciones judiciales, reciban una capacitacin adecuada que
les informe del contenido y el significado de
las disposiciones de la Convencin, y en particular de las que estn directamente relacionadas con su labor cotidiana. Esta capacitacin
debe ser sistemtica y continua, y no debe
limitarse a informar de las disposiciones legales nacionales e internacionales aplicables en
la materia. Tambin debe incluir informacin,
entre otras cosas, sobre las causas sociales
y de otro tipo de la delincuencia juvenil, los
aspectos psicolgicos y de otra ndole del
desarrollo de los nios (prestando especial
atencin a las nias y a los nios indgenas
o pertenecientes a minoras), la cultura y las
tendencias que se registran en el mundo de
los jvenes, la dinmica de las actividades en
grupo, y las medidas disponibles para tratar
a los nios que tienen conflictos con la justicia, en particular medidas que no impliquen
el recurso a procedimientos judiciales (vase
captulo IV, sec. B supra)

VII. Recopilacin de datos,


evaluacin e investigacin
98. Preocupa profundamente al Comit la falta de datos desglosados, ni siquiera bsicos,
sobre cuestiones como el nmero y el tipo
de delitos cometidos por los nios, la utilizacin de la prisin preventiva y el promedio
de su duracin, el nmero de nios a los que
se han aplicado medidas distintas de los procedimientos judiciales (remisin de casos),
el nmero de nios condenados y el tipo de

penas que se les han impuesto. El Comit


insta a los Estados Partes a recopilar sistemticamente datos desglosados sobre la administracin de la justicia de nios, nias y
adolescentes, que son necesarios para la elaboracin, aplicacin y evaluacin de polticas
y programas de prevencin y de respuesta
efectiva, de conformidad con los principios y
disposiciones de la Convencin.
99. El Comit recomienda que los Estados
Partes evalen peridicamente, preferentemente por medio de instituciones acadmicas
independientes, el funcionamiento prctico
de su justicia de nios, nias y adolescentes,
en particular la eficacia de las medidas adoptadas, incluidas las relativas a la discriminacin, la reintegracin social y la reincidencia.
La investigacin de cuestiones como las disparidades en la administracin de la justicia
de nios, nias y adolescentes que comporten discriminacin, y las novedades en ese
mbito, por ejemplo programas efectivos de
remisin de casos o nuevas actividades de
delincuencia juvenil, indicar en qu aspectos
clave se han logrado resultados positivos y
en cules la situacin es preocupante. Es importante que los nios y nias participen en
esa labor de evaluacin e investigacin, en
particular los que han estado en contacto con
partes del sistema de justicia especializada.
Debe respetarse y protegerse plenamente la
intimidad de esos nios y la confidencialidad
de su cooperacin. A ese respecto el Comit
seala a la atencin de los Estados Partes las
actuales directrices internacionales sobre la
participacin de nios en la investigacin.

183

Observacin General No. 10

de la delincuencia juvenil, sino tambin en la


administracin de la justicia de nios, nias y
adolescentes.

184

Los nios indgenas y sus derechos en virtud


de la Convencin sobre los Derechos del Nio

CRC/C/GC/11, 12 de febrero de 2009

1. En el prembulo de la Convencin sobre los


Derechos del Nio, los Estados Partes tienen
debidamente en cuenta la importancia de las
tradiciones y los valores culturales de cada
pueblo para la proteccin y el desarrollo armonioso del nio. Si bien todos los derechos
consagrados en la Convencin se aplican a todos los nios, indgenas o no, la Convencin
sobre los Derechos del Nio fue el primer tratado fundamental de derechos humanos en
el que se hizo referencia expresa a los nios
indgenas en varias disposiciones.
2. El artculo 30 de la Convencin dispone
que, en los Estados en que existan minoras
tnicas, religiosas o lingsticas o personas
de origen indgena, no se negar al nio que
pertenezca a tales minoras o que sea indgena
el derecho que le corresponde, en comn con
los dems miembros de su grupo, a tener su
propia vida cultural, a profesar y practicar su
propia religin, o a emplear su propio idioma.
3. Adems, el artculo 29 de la Convencin
establece que la educacin del nio deber
estar encaminada a [...] preparar al nio para
asumir una vida responsable en una sociedad
libre, con espritu de comprensin, paz, tolerancia, igualdad de los sexos y amistad entre
todos los pueblos, grupos tnicos, nacionales
y religiosos y personas de origen indgena.

4. El artculo 17 de la Convencin tambin


dispone expresamente que los Estados Partes
alentarn a los medios de comunicacin a
que tengan particularmente en cuenta las necesidades lingsticas del nio perteneciente
a un grupo minoritario o que sea indgena.
5. Las referencias expresas que se hacen a
los nios indgenas en la Convencin son un
reconocimiento de que esos nios necesitan
medidas especiales para el pleno disfrute de
sus derechos. El Comit de los Derechos del
Nio ha tomado siempre en consideracin
la situacin de los nios indgenas al examinar los informes peridicos de los Estados
Partes en la Convencin. El Comit ha observado que los nios indgenas afrontan
considerables dificultades para ejercer sus
derechos y ha formulado recomendaciones
especficas a ese respecto en sus observaciones finales. En contra de lo dispuesto
en el artculo 2 de la Convencin, los nios
indgenas continan siendo objeto de graves discriminaciones en una serie de mbitos, en particular su acceso a la atencin de
salud y a la educacin, lo que ha llevado a
aprobar la presente Observacin General.
6. Adems de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, diversos tratados internacionales de derechos humanos han desempeado una importante funcin en la lucha
contra la situacin de los nios indgenas y

185

Observacin General No. 11

Observacin General No.11

Introduccin

10. En 2007, la Asamblea General de las


Naciones Unidas aprob la Declaracin sobre
los Derechos de los Pueblos Indgenas, que da
importantes orientaciones sobre los derechos
de esos pueblos, con especial referencia a los
derechos de los nios indgenas en una serie
de sectores.

7. El Convenio N 169 de la Organizacin


Internacional del Trabajo (OIT) sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes, de 1989, contiene disposiciones que
promueven los derechos de los pueblos indgenas y pone de relieve especficamente los
derechos de los nios indgenas en cuanto a
la educacin.

Objetivos y estructura

8. En 2001, la Comisin de Derechos Humanos


de las Naciones Unidas design un Relator
Especial sobre la situacin de los derechos
humanos y las libertades fundamentales de
los pueblos indgenas, nombramiento que
fue confirmado por el Consejo de Derechos
Humanos en 2007. El Consejo ha pedido al
Relator Especial que preste particular atencin a la situacin de los nios indgenas, y
los informes anuales y los informes sobre misiones del Relator Especial contienen varias
recomendaciones que se centran en la situacin concreta de esos nios.
9. En 2003, el Foro Permanente para las
Cuestiones Indgenas, de las Naciones
Unidas, celebr su segundo perodo de sesiones sobre la cuestin de los nios y jvenes indgenas, y el mismo ao el Comit
de los Derechos del Nio celebr su Da de
debate general anual sobre los derechos
de los nios indgenas y aprob recomendaciones especficas destinadas principalmente a los Estados Partes, pero tambin a
las entidades de las Naciones Unidas, a los
mecanismos de defensa de los derechos humanos, a la sociedad civil, a los donantes, al
Banco Mundial y a los bancos de desarrollo
regionales.

11. La presente Observacin General sobre los


derechos reconocidos a los nios indgenas
por la Convencin sobre los Derechos del Nio
refleja la evolucin jurdica y las iniciativas
mencionadas en los prrafos que anteceden.
12. Esta Observacin General tiene por principal objetivo orientar a los Estados sobre
la forma de cumplir las obligaciones que les
impone la Convencin en lo referente a los
nios indgenas.
El Comit se ha basado, para formular esta
Observacin General, en su experiencia en
la interpretacin de las disposiciones de la
Convencin en relacin con los nios indgenas. Adems, la Observacin General se
basa en las recomendaciones aprobadas
tras el Da de debate general sobre los nios indgenas celebrado en 2003 y refleja un
proceso de consulta organizado con otras
partes interesadas, entre ellas los propios
nios indgenas.
13. Esta Observacin General tiene por finalidad analizar las dificultades especficas que
obstan para que los nios indgenas puedan
disfrutar plenamente de sus derechos, as
como destacar las medidas especiales que
los Estados deberan adoptar para garantizar el ejercicio efectivo de los derechos de
los nios indgenas. Adems, la Observacin
General trata de promover las buenas prcticas y de poner de relieve formas positivas
de poner en prctica los derechos de los
nios indgenas.

14. El artculo 30 de la Convencin y el derecho al disfrute de la cultura, la religin y el


idioma son elementos clave de la presente
Observacin General; ahora bien, lo que se
pretende es analizar las distintas disposiciones a las que hay que prestar especial atencin en lo que se refiere a su aplicacin a los
nios indgenas. Se hace particular hincapi
en la relacin que existe con otras disposiciones pertinentes, en particular los principios
generales de la Convencin identificados por
el Comit, a saber, la no discriminacin, el inters superior del nio, el derecho a la vida, a
la supervivencia y al desarrollo y el derecho a
ser odo.
15. El Comit observa que la Convencin
contiene referencias tanto a los nios de
las minoras como a los nios indgenas.
Algunas referencias de esta Observacin
General pueden ser pertinentes para los nios de grupos minoritarios, y en el futuro el
Comit podra decidir que se preparase una
Observacin General que se refiera especficamente a los derechos de los nios pertenecientes a grupos minoritarios.

El artculo 30 y las
Obligaciones Generales
de los estados
16. El Comit recuerda la estrecha relacin
existente entre el artculo 30 de la Convencin
sobre los Derechos del Nio y el artculo 27
del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos. En ambos artculos se afirma expresamente el derecho que tiene el nio, en
comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar
y practicar su propia religin y a emplear su
propio idioma. El derecho establecido es tanto individual como colectivo y constituye un
importante reconocimiento de las tradiciones
y los valores colectivos de las culturas indgenas. El Comit observa que el ejercicio de los
derechos culturales de los pueblos indgenas

puede estar estrechamente relacionado con


el disfrute del territorio tradicional y la utilizacin de sus recursos.1
17. El artculo 30, aunque est formulado
como oracin negativa, reconoce que existe
un derecho y dispone que ese derecho no
se negar. Por consiguiente, todo Estado parte est obligado a proteger la existencia y el
ejercicio de ese derecho contra su denegacin
o conculcacin. El Comit de los Derechos
del Nio conviene con el Comit de Derechos
Humanos en la necesidad de adoptar medidas
positivas de proteccin, no slo contra los actos que pueda realizar el propio Estado parte
por mediacin de sus autoridades legislativas, judiciales o administrativas, sino tambin
contra los actos de otras personas que se encuentren en el Estado parte.2
187
18. En este contexto, el Comit de los
Derechos del Nio tambin apoya el llamamiento que el Comit para la Eliminacin de la
Discriminacin Racial ha hecho a los Estados
Partes para que reconozcan y respeten la cultura, la historia, el idioma y el modo de vida
de los pueblos indgenas como un factor de
enriquecimiento de la identidad cultural del
Estado y garanticen su preservacin.3
19. La presencia de pueblos indgenas se demuestra mediante la propia conciencia de su
identidad, como criterio fundamental para
determinar su existencia.4 No se requiere que
los Estados Partes reconozcan oficialmente a
los pueblos indgenas para que stos puedan
ejercer sus derechos. Al examinar los informes de los Estados Partes, el Comit de los
Derechos del Nio ha observado que muchos
de esos Estados, al cumplir las obligaciones
que les impone la Convencin, no prestan la
debida atencin a los derechos de los nios
indgenas ni a la promocin de su desarrollo. El Comit considera que, en consulta con
las comunidades interesadas5 y con la participacin de los nios en el proceso de consulta, de conformidad con el artculo 12 de la

1. Comit de Derechos Humanos, Observacin General N 23 sobre el artculo 27, CCPR/C/Rev.1/Add.5, 1994, prrs. 3.2 y 7, y recomendaciones
del Da de debate general del Comit de los Derechos del Nio sobre los derechos de los nios indgenas, 2003, prr. 4.
2. Comit de Derechos Humanos, Observacin General N 23 sobre el artculo 27, CCPR/C/Rev.1/Add.5, 1994, prr. 6.1.
3. Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Recomendacin general N 23 sobre los pueblos indgenas, 1997, contenida
en el anexo V del documento A/52/18.
4. Convenio N 169 de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes, art. 1, prr. 2.
5. Convenio N 169 de la OIT, arts. 2, 6 y 27.

Observacin General No. 11

186

en la defensa del derecho de stos a no ser


discriminados; se trata, en particular, de la
Convencin Internacional sobre la Eliminacin
de todas las Formas de Discriminacin
Racial, de 1965, del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, de 1966, y del
Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, de 1966.

Principios generales
(artculos 2, 3, 6 y 12
de la Convencin)

20. El Comit considera que las autoridades


u otras entidades de los Estados Partes deberan celebrar activamente consultas de una
manera que sea culturalmente apropiada, que
garantice la disponibilidad de informacin a
todas las partes y que asegure una comunicacin y un dilogo interactivos.

No discriminacin

21. El Comit insta a los Estados Partes a que


presten la debida atencin al artculo 30 en
la aplicacin de la Convencin. En los informes peridicos que presentan con arreglo a
la Convencin, los Estados Partes deberan
proporcionar informacin detallada sobre las
medidas especiales adoptadas para que los
nios indgenas puedan disfrutar de los derechos consagrados en el artculo 30.
22. El Comit subraya que las prcticas culturales a que se refiere el artculo 30 de la
Convencin han de ejercerse de conformidad
con otras disposiciones de la Convencin y no
pueden justificarse en ningn caso si se considera que son perjudiciales para la dignidad, la
salud o el desarrollo del nio.6 Cuando existan
prcticas perniciosas, como los matrimonios
precoces y la mutilacin genital de la mujer,
el Estado parte debera colaborar con las comunidades indgenas para acabar con ellas. El
Comit insta encarecidamente a los Estados
Partes a que organicen y pongan en prctica
campaas de concienciacin, programas de
educacin y disposiciones legislativas encaminadas a cambiar las actitudes y a rectificar
los papeles y estereotipos de gnero que contribuyen a las prcticas perjudiciales.7

23. El artculo 2 enuncia la obligacin de los


Estados Partes de garantizar los derechos de
cada nio sujeto a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna. El Comit ha identificado la
no discriminacin como un principio general
de fundamental importancia para la puesta en
prctica de todos los derechos consagrados en
la Convencin. Los nios indgenas tienen un
derecho inalienable a no sufrir discriminacin.
Para proteger de manera efectiva a los nios
contra la discriminacin, el Estado parte tiene
la obligacin de hacer que el principio de no
discriminacin se refleje en toda la legislacin
nacional y pueda ser directamente aplicado y
debidamente supervisado e impuesto por los
rganos judiciales y administrativos. Se debera tener acceso en el momento oportuno
a unos recursos efectivos. El Comit subraya
que las obligaciones del Estado parte se extienden no slo al sector pblico sino tambin
al privado.
24. Como se haba sealado anteriormente en
la Observacin General N 5 del Comit, relativa a las medidas generales de aplicacin, la
obligacin de no discriminacin requiere que
los Estados identifiquen activamente a los
nios y grupos de nios en relacin con los
cuales puede ser necesario adoptar medidas
especiales para el reconocimiento y la realizacin de sus derechos.
Por ejemplo, el Comit subraya, en particular,
la necesidad de desagregar los datos que se
renan, a fin de poder identificar la discriminacin o la posible discriminacin. Adems,
para hacer frente a la discriminacin puede
ser necesario introducir cambios en la legislacin, en la administracin y en la asignacin
de recursos, as como adoptar medidas educativas para cambiar las actitudes.8

6. UNICEF, Innocenti Digest, N 11, Asegurar los derechos de los nios indgenas, 2004, pg. 7.
7. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 4 sobre la salud de los adolescentes, 2003, prr. 24.
8. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 5 sobre las medidas generales de aplicacin, 2003, prr. 12.

25. El Comit, tras su detenido examen de


los informes de los Estados Partes, observa
que los nios indgenas estn comprendidos
entre los que necesitan que se adopten medidas positivas para eliminar las condiciones
que dan lugar a la discriminacin y para que
puedan gozar de los derechos dimanantes de
la Convencin en pie de igualdad con otros nios. En particular, se insta a los Estados Partes
a que consideren la aplicacin de medidas especiales para que los nios indgenas puedan
acceder a servicios culturalmente apropiados en los mbitos de la salud, la nutricin,
la educacin, las actividades recreativas, los
deportes, los servicios sociales, la vivienda, el
saneamiento y la justicia juvenil.9
26. Una de las medidas positivas que deberan
adoptar los Estados Partes consiste en reunir
datos desglosados y elaborar indicadores con
el fin de determinar en qu mbitos sufren o
podran sufrir discriminacin los nios indgenas. Es fundamental detectar las lagunas y
barreras que impiden que los nios indgenas
gocen de sus derechos, a fin de aplicar las medidas positivas apropiadas mediante la legislacin, la asignacin de recursos, las polticas
y los programas.10
27. Los Estados Partes deberan velar por
que se tomen medidas educativas y de informacin pblica para hacer frente a la discriminacin de los nios indgenas. El artculo
2, junto con el artculo 17, el prrafo 1 d) del
artculo 29 y el artculo 30 de la Convencin,
impone a los Estados la obligacin de desarrollar campaas de informacin pblica
y preparar material de divulgacin y programas de estudios, tanto para escolares
como para profesionales, centrados en
los derechos de los nios indgenas y en
la eliminacin de las actitudes y prcticas
discriminatorias, en particular el racismo.
Adems, los Estados Partes deberan brindar a los nios indgenas y no indgenas
oportunidades reales de entender y respetar
distintas culturas, religiones e idiomas.

28. En sus informes peridicos al Comit, los


Estados Partes deberan sealar las medidas
y programas adoptados, en el marco de la
Declaracin y Programa de Accin aprobados
en la Conferencia Mundial contra el Racismo,
la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las
Formas Conexas de Intolerancia de 2001, para
hacer frente a la discriminacin de los nios
indgenas.11
29. Al preparar medidas especiales, los
Estados deberan tomar en consideracin
las necesidades de los nios indgenas que
pueden ser vctimas de mltiples tipos de
discriminacin y tambin tener en cuenta la
diferente situacin de los nios indgenas en
las zonas rurales y en las zonas urbanas. Se
debera prestar particular atencin a las nias,
a fin de que gocen de sus derechos en pie de
igualdad con los nios. Adems, los Estados
Partes deberan velar por que las medidas
especiales aborden los derechos de los nios
indgenas con discapacidad.12

El inters superior del nio


30. La aplicacin del principio del inters superior del nio requiere particular atencin
en el caso de los nios indgenas. El Comit
seala que el inters superior del nio se concibe como un derecho colectivo y como un
derecho individual, y que la aplicacin de ese
derecho a los nios indgenas como grupo
exige que se examine la relacin de ese derecho con los derechos culturales colectivos.
Los nios indgenas no siempre han recibido
la atencin especial que merecen. En algunos
casos, su particular situacin ha quedado a la
sombra de otros problemas de inters ms
general para los pueblos indgenas, como son
el derecho a la tierra y la representacin poltica.13 El inters superior del nio no puede
desatenderse o vulnerarse en favor del inters
superior del grupo.
31. Al determinar cul es el inters superior
de un nio indgena, las autoridades estatales,

9. Recomendaciones del Da de debate general del Comit de los Derechos del Nio sobre los derechos de los nios indgenas, 2003, prr. 9.
10. Ibd., prr. 6.
11. Ibd., prr. 12.
12. Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad, prembulo. Declaracin de las Naciones Unidas sobre los
derechos de los pueblos indgenas, A/RES/61/295, arts. 21 y 22.
13. UNICEF, Innocenti Digest, N 11, Asegurar los derechos de los nios indgenas, 2004, pg. 1.

189

Observacin General No. 11

188

Convencin, se deberan adoptar medidas especiales mediante disposiciones legislativas y


polticas para proteger a los nios indgenas.

190

32. El Comit considera que puede haber diferencias entre el inters superior del nio considerado individualmente y el inters superior
de los nios como grupo. En las decisiones
relativas a un nio en particular, que habitualmente adoptan la forma de una decisin judicial o de una decisin administrativa, lo que
se trata de determinar es el inters superior de
ese nio en concreto. No obstante, la consideracin de los derechos culturales colectivos
del nio forma parte de la determinacin del
inters superior del nio.
33. El principio del inters superior del nio
exige que los Estados adopten activamente, en
sus sistemas legislativo, administrativo y judicial, medidas que apliquen sistemticamente
ese principio estudiando las consecuencias
de sus decisiones y de su actuacin sobre los
derechos y los intereses del nio.14 Para que
los derechos de los nios indgenas queden
efectivamente garantizados, esas medidas incluiran la formacin y la concienciacin de las
categoras profesionales pertinentes en lo que
se refiere a la importancia de tomar en consideracin los derechos culturales colectivos al
tratar de determinar cul es el inters superior
del nio.

El derecho a la vida, a la
supervivencia y al desarrollo
34. El Comit observa con preocupacin el
nmero desproporcionadamente grande de
nios indgenas que viven en una pobreza
extrema, situacin que tiene repercusiones
negativas sobre su supervivencia y su desarrollo. Preocupan adems al Comit las
elevadas tasas de mortalidad en la primera
infancia y en la niez de los nios indgenas,
as como la malnutricin y las enfermedades de esos nios. El artculo 4 obliga a los
Estados Partes a adoptar medidas para dar
efectividad a los derechos econmicos, sociales y culturales hasta el mximo de los
recursos de que dispongan y, cuando sea
necesario, con la cooperacin internacional.
Los artculos 6 y 27 consagran el derecho de
los nios a la supervivencia y al desarrollo,
as como a un nivel de vida adecuado. Los
Estados deberan ayudar a los padres y a
otras personas responsables de los nios
indgenas a dar efectividad a ese derecho
brindando una asistencia material y unos
programas de apoyo culturalmente apropiados, particularmente en lo que se refiere a la
nutricin, a la ropa y a la vivienda. El Comit
subraya la necesidad de que los Estados
Partes tomen medidas especiales para que
los nios indgenas disfruten del derecho a
un nivel de vida adecuado, as como de que
esas medidas, junto con los indicadores de
progreso, se elaboren en colaboracin con
los pueblos indgenas, incluyendo los nios.
35. El Comit reitera que, como lo seal en
la Observacin General N 5, interpreta la
idea de desarrollo del nio como concepto
holstico que abarca el desarrollo fsico, mental, espiritual, moral, psicolgico y social del
nio.15 En el prembulo de la Convencin se
destaca la importancia de las tradiciones y los
valores culturales de cada persona, particularmente en lo que se refiere a la proteccin y
al desarrollo armonioso del nio. En el caso
de los nios indgenas cuyas comunidades

14. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 5 sobre medidas generales de aplicacin, 2003, prr. 12.
15. Ibd.

conservan un modo de vida tradicional, la


utilizacin de las tierras tradicionales reviste
considerable importancia para su desarrollo
y para el disfrute de su cultura.16 Los Estados
Partes deberan estudiar con detenimiento la
importancia cultural de las tierras tradicionales y de la calidad del medio ambiente natural
al proteger, en toda la medida de lo posible, el
derecho del nio a la vida, a la supervivencia
y al desarrollo.
36. El Comit reafirma la importancia de los
Objetivos de Desarrollo del Milenio (ODM)
y pide a los Estados que colaboren con los
pueblos indgenas, incluidos los nios, para
lograr la plena realizacin de esos objetivos
en relacin con los nios indgenas.

Respeto de las opiniones


del nio
37. El Comit considera, con respecto al artculo 12, que hay que distinguir entre, por una
parte, el derecho del nio como persona a expresar su opinin y, por otra, el derecho a ser
odo colectivamente, que permite que los nios como grupo intervengan en las consultas
sobre cuestiones que los afectan.
38. En lo que se refiere a los diferentes nios
indgenas, el Estado parte tiene la obligacin
de respetar el derecho del nio a expresar,
directamente o por conducto de un representante, su opinin en todos los asuntos que lo
afecten, as como de tener debidamente en
cuenta esa opinin en funcin de la edad y la
madurez del nio. Esa obligacin ha de respetarse en cualquier procedimiento judicial o
administrativo. Teniendo en cuenta los obstculos que impiden que los nios indgenas
ejerzan ese derecho, el Estado parte debera
crear un entorno que aliente la libre expresin de la opinin del nio. El derecho a ser
odo incluye el derecho a la representacin,
a una interpretacin culturalmente apropiada y, asimismo, el derecho a no expresar la
propia opinin.

39. Cuando se aplica ese derecho a los nios


indgenas como grupo, el Estado parte desempea una importante funcin en la promocin
de la participacin de esos nios y debera velar por que se les consulte en todos los asuntos que los afecten. El Estado parte debera
elaborar estrategias especiales para que esa
participacin sea efectiva. El Estado parte debera velar por que ese derecho se aplique en
particular en el entorno escolar, en el contexto
de otro tipo de tutela y en la comunidad en general. El Comit recomienda que los Estados
Partes trabajen en estrecha colaboracin con
los nios indgenas y con sus comunidades
en la elaboracin, ejecucin y evaluacin de
programas, polticas y estrategias para aplicar
la Convencin.

Derechos y libertades
civiles (artculos 7, 8, 13 a
17 y 37 a) de la Convencin)
Acceso a la informacin
40. El Comit subraya la importancia de que
los medios de informacin tengan particularmente en cuenta las necesidades lingsticas
de los nios indgenas, de conformidad con los
artculos 17 d) y 30 de la Convencin. El Comit
alienta a los Estados Partes a que ayuden a los
nios indgenas a tener acceso a los medios de
informacin en sus propios idiomas.
El Comit subraya el derecho de los nios indgenas a tener acceso a la informacin, incluso en sus propios idiomas, para poder ejercer
efectivamente su derecho a ser odos.

Inscripcin de los nacimientos,


nacionalidad e identidad
41. Los Estados Partes estn obligados a velar
por que todos los nios sean inscritos inmediatamente despus de su nacimiento y por
que adquieran una nacionalidad. La inscripcin de los nacimientos debera ser gratuita y

16. UNICEF, Innocenti Digest, N 11, Asegurar los derechos de los nios indgenas, 2004, pg. 8.

191

Observacin General No. 11

incluyendo sus rganos legislativos, deberan


tener en cuenta los derechos culturales del
nio indgena y su necesidad de ejercerlos colectivamente con los miembros de su grupo.
En cuanto a la legislacin, las polticas y los
programas que afecten a los nios indgenas
en general, se debera consultar a la comunidad indgena y se le debera dar la oportunidad
de participar en la labor de determinar cul es
el inters superior de los nios indgenas en
general de forma que se tenga en cuenta el
contexto cultural. Tales consultas deberan, en
la medida de lo posible, incluir una verdadera
participacin de los nios indgenas.

42. Por consiguiente, los Estados Partes deberan tomar medidas especiales para la debida
inscripcin de los nios indgenas, incluidos
los que residen en zonas apartadas. Esas medidas especiales, que habrn de acordarse
en consulta con las comunidades afectadas,
pueden incluir el despliegue de unidades mviles, la realizacin de campaas peridicas
de inscripcin de los nacimientos o el establecimiento de oficinas de registro civil en las
comunidades indgenas, a fin de que estn al
alcance de stas.
192

43. Los Estados Partes deberan velar por


que se informe a las comunidades indgenas
de la importancia de la inscripcin de los
nacimientos y las consecuencias negativas
que el hecho de no inscribir los nacimientos tiene sobre el disfrute de otros derechos
de los nios. Los Estados Partes deberan
cerciorarse de que esa informacin est a
disposicin de las comunidades indgenas
en sus propios idiomas y realizar campaas
pblicas de concienciacin en consulta con
las comunidades afectadas.17
44. Adems, teniendo en cuenta los artculos
8 y 30 de la Convencin, los Estados Partes
deberan velar por que los nios indgenas
puedan tener los nombres indgenas que sus
padres elijan de acuerdo con sus tradiciones
culturales, as como velar por el derecho a
preservar su identidad. Los Estados Partes
deberan promulgar disposiciones legislativas
nacionales que den a los padres indgenas la
posibilidad de elegir el nombre que prefieran
para sus hijos.
45. El Comit seala a la atencin de los Estados
el artculo 8, prrafo 2, de la Convencin, que
dispone que un nio privado ilegalmente de

alguno de los elementos de su identidad o


de todos ellos deber recibir la asistencia y la
proteccin apropiadas con miras a restablecer
rpidamente su identidad. El Comit alienta a
los Estados Partes a que tengan en cuenta el
artculo 8 de la Declaracin de las Naciones
Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas, que dispone que se deben establecer
mecanismos eficaces para la prevencin y el
resarcimiento de todo acto que prive a los
pueblos indgenas, incluidos los nios, de su
identidad tnica.

Entorno familiar y otro tipo


de tutela (artculos 5, 9 a
11, 18 (prrafos 1 y 2), 19 a
21, 25, 27 (prrafo 4) y 39
de la Convencin)
46. El artculo 5 de la Convencin dispone que
los Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de los
padres o, en su caso, de los miembros de la
familia ampliada o de la comunidad para impartir al nio, en consonancia con la evolucin
de sus facultades, la direccin y la orientacin
apropiadas para que ejerza los derechos reconocidos en la Convencin. Los Estados Partes
deberan velar por que se apliquen medidas
efectivas para salvaguardar la integridad
de las familias y las comunidades indgenas
prestndoles asistencia en sus funciones de
crianza de los hijos, de conformidad con los
artculos 3, 5, 18 y 25 y con el prrafo 3 del
artculo 27 de la Convencin.18
47. Los Estados Partes deberan, en cooperacin con las familias y las comunidades indgenas, reunir datos sobre la situacin familiar
de los nios indgenas, incluidos los nios que
estn en hogares de acogida y en proceso de
adopcin. Esa informacin debera utilizarse
para formular polticas sobre el entorno familiar y otro tipo de tutela de los nios indgenas
de forma que se tenga en cuenta su contexto
cultural. La consideracin primordial en los

17. UNICEF, Innocenti Digest, N 11, Asegurar los derechos de los nios indgenas, 2004, pg. 9.
18. Recomendaciones del Da de debate general del Comit de los Derechos del Nio sobre los derechos de los nios indgenas,
2003, prr. 17.

programas de desarrollo, servicios sociales,


salud y educacin que se refieran a los nios
indgenas debera ser el inters superior del
nio y el mantenimiento de la integridad de
las familias y las comunidades indgenas.19
48. Adems, los Estados deberan siempre
velar por que el principio del inters superior
del nio sea la consideracin primordial en
cualquier caso en que se coloque a los nios
indgenas en otro tipo de tutela para su cuidado y, conforme al prrafo 3 del artculo 20
de la Convencin, prestar la debida atencin
a la conveniencia de que haya continuidad en
la educacin del nio y a su origen tnico, religioso, cultural y lingstico. En los Estados
Partes en que haya una proporcin excesiva
de nios indgenas entre los nios separados
de su entorno familiar, se deberan adoptar,
en consulta con las comunidades indgenas,
medidas de poltica especialmente dirigidas a
ellos para reducir el nmero de nios indgenas confiados a otro tipo de tutela y evitar que
pierdan su identidad cultural. Concretamente,
si un nio indgena fuese colocado fuera de
su comunidad, el Estado parte debera adoptar medidas especiales para que el nio pueda
mantener su identidad cultural.

Salud bsica y bienestar


(artculos 6, 18 (prrafo 3),
23, 24, 26 y 27 (prrafos 1
a 3) de la Convencin)
49. Los Estados Partes deberan velar por que
todos los nios disfruten del nivel de salud
ms alto posible y tengan acceso a los servicios de atencin mdica. Las condiciones de
salud de los nios indgenas suelen ser peores
que las de los nios no indgenas, en particular porque no tienen servicios de salud o porque stos son de inferior calidad. El Comit
observa con preocupacin, sobre la base del
examen de los informes de los Estados Partes,
que esta situacin se da tanto en pases desarrollados como en pases en desarrollo.

50. El Comit insta a los Estados Partes a que


adopten medidas especiales para que los nios
indgenas no sean objeto de discriminacin en
el disfrute del nivel de salud ms alto posible.
El Comit observa con preocupacin las altas
tasas de mortalidad de los nios indgenas y
seala que los Estados Partes tienen la obligacin positiva de velar por que los nios indgenas tengan acceso a los servicios de salud
en pie de igualdad, as como de luchar contra
la malnutricin, contra la mortalidad en la primera infancia y en la niez y contra la mortalidad materna.
51. Los Estados Partes deberan adoptar las
medidas necesarias para facilitar el acceso de
los nios indgenas a los servicios de salud.
Los servicios de salud deberan, en la medida
de lo posible, planearse y organizarse a nivel
comunitario y administrarse en cooperacin
con los pueblos interesados.20 Se debera tener especial cuidado de que los servicios de
salud tengan en cuenta el contexto cultural y
de que la informacin correspondiente est
disponible en los idiomas indgenas. Se debera prestar particular atencin a la necesidad
de que los indgenas que viven en zonas rurales y de difcil acceso o en zonas de conflictos
armados, o los indgenas que sean trabajadores migratorios, refugiados o desplazados,
tengan acceso a los servicios de salud.
Los Estados Partes deberan, adems, prestar
especial atencin a las necesidades de los nios indgenas con discapacidades y velar por
que los programas y polticas pertinentes tengan en cuenta el contexto cultural.21
52. El personal sanitario y mdico de las comunidades indgenas desempea una importante funcin porque acta como vnculo
entre la medicina tradicional y los servicios
mdicos convencionales, por lo que se debera dar preferencia al empleo de personal de
la comunidad indgena local.22 Los Estados
Partes deberan promover la funcin de ese

19. Ibd.
20. Convenio N 169 de la OIT, art. 25, prrs. 1 y 2.
21. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 9 sobre los derechos de los nios con discapacidades, 2006.
22. Convenio N 169 de la OIT, art. 25, prr. 3.

193

Observacin General No. 11

estar al alcance de todos. Preocupa al Comit


que siga habiendo nios indgenas, en mayor
nmero que los no indgenas, que no son inscritos en el registro de nacimientos y quedan
expuestos a un mayor riesgo de apatridia.

194

53. Los Estados Partes deberan adoptar todas


las medidas que sean razonables para que los
nios indgenas, sus familias y sus comunidades reciban informacin y educacin sobre
cuestiones relacionadas con la salud y con
los cuidados preventivos, como la nutricin,
la lactancia, la atencin prenatal y posnatal, la
salud de los nios y de los adolescentes, la
vacunacin, las enfermedades transmisibles
(en particular el VIH/SIDA y la tuberculosis), la
higiene, el saneamiento ambiental y los peligros de los plaguicidas y de los herbicidas.
54. En relacin con la salud de los adolescentes, los Estados Partes deberan considerar
estrategias especficas para dar a los adolescentes indgenas acceso a informacin
sexual y reproductiva y a los servicios pertinentes, en particular sobre la planificacin familiar y los contraceptivos, los riesgos de los
embarazos precoces, la prevencin del VIH/
SIDA y la prevencin y el tratamiento de las
infecciones de transmisin sexual. Con este
fin, el Comit recomienda que los Estados
Partes tengan en cuenta sus Observaciones
Generales N 3, sobre el VIH/SIDA y los derechos del nio (2003), y N 4, sobre la salud de
los adolescentes (2003).24
55. En algunos Estados Partes, las tasas de
suicidio de los nios indgenas son considerablemente ms altas que las de los nios no
indgenas. En esas circunstancias, los Estados
Partes deberan formular y aplicar una poltica de medidas preventivas y velar por que se

asignen ms recursos financieros y humanos


a la atencin de salud mental para los nios
indgenas, de forma tal que se tenga en cuenta su contexto cultural, previa consulta con la
comunidad afectada. Para analizar y combatir las causas profundas de ese fenmeno, el
Estado parte debera entablar y mantener un
dilogo con la comunidad indgena.

Educacin (artculos 28, 29


y 31 de la Convencin)
56. El artculo 29 de la Convencin dispone
que la educacin de todos los nios deber
estar encaminada a, entre otros objetivos, el
desarrollo del respeto de la identidad cultural
del nio, de su idioma, de sus valores y de las
civilizaciones distintas de la suya. Otros objetivos son la preparacin del nio para que
asuma una vida responsable en una sociedad
libre, con espritu de comprensin, paz, tolerancia, igualdad de los sexos y amistad entre
todos los pueblos, grupos tnicos, nacionales
y religiosos y personas de origen indgena.
Los objetivos de la educacin son aplicables a
la educacin de todos los nios, y los Estados
deberan velar por que esos objetivos se reflejen adecuadamente en los programas de estudios, en el contenido del material educativo,
en los mtodos de enseanza y en las polticas. Se alienta a los Estados a que se remitan a la Observacin General N 1 del Comit,
sobre los propsitos de la educacin, para la
ulterior orientacin.25
57. La educacin de los nios indgenas contribuye tanto a su desarrollo individual y al desarrollo comunitario como a su participacin en
la sociedad en sentido amplio. Una educacin
de calidad permite que los nios indgenas
ejerzan y disfruten sus derechos econmicos,
sociales y culturales en su beneficio personal
y en beneficio de su comunidad. Adems, refuerza la capacidad de los nios para ejercer
sus derechos civiles a fin de influir en los procesos polticos para mejorar la proteccin de

23. Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas, A/RES/61/295, arts. 24 y 31.
24. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 3 sobre el VIH/SIDA y los derechos del nio, 2003, y Observacin
General N 4 sobre la salud de los adolescentes, 2003.
25. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 1 sobre los propsitos de la educacin, 2001.

los derechos humanos. As, la realizacin del


derecho de los nios indgenas a la educacin
es un medio esencial de lograr el reconocimiento de derechos a las personas y la libre
determinacin de los pueblos indgenas.

60. Para que los nios indgenas ejerzan su


derecho a la educacin en las mismas condiciones que los no indgenas, los Estados
Partes deberan adoptar una serie de medidas especiales.

58. Para que los objetivos de la educacin


estn en consonancia con la Convencin, los
Estados Partes tienen la obligacin de proteger a los nios contra toda forma de discriminacin, como se dispone en el artculo 2 de la
Convencin, as como de luchar activamente
contra el racismo. Esa obligacin es particularmente pertinente en relacin con los nios indgenas. Para poner en prctica efectivamente
esa obligacin, los Estados Partes deberan
velar por que los programas de estudios, el
material educativo y los libros de texto de
historia den una imagen justa, exacta e informativa de las sociedades y las culturas de los
pueblos indgenas.26 En el entorno escolar se
deberan evitar las prcticas discriminatorias,
tales como las restricciones de la utilizacin
del vestuario cultural y tradicional.

Los Estados Partes deberan asignar recursos


financieros, materiales y humanos para aplicar polticas y programas encaminados especficamente a mejorar el acceso de los nios
indgenas a la educacin. Como lo dispone el
artculo 27 del Convenio N 169 de la OIT, los
programas y los servicios de educacin deben desarrollarse y aplicarse en cooperacin
con los pueblos interesados a fin de responder a sus necesidades particulares. Adems,
los gobiernos deberan reconocer el derecho
de los pueblos indgenas a crear sus propias
instituciones y medios de educacin, siempre
que tales instituciones cumplan las normas
mnimas establecidas por la autoridad competente en consulta con esos pueblos.27 Los
Estados deberan esforzarse razonablemente
por lograr que las comunidades indgenas cobren conciencia del valor y la importancia de
la educacin, as como de la trascendencia del
apoyo comunitario a la escolarizacin.

59. El artculo 28 de la Convencin dispone


que los Estados Partes debern implantar la
enseanza primaria obligatoria y gratuita para
todos los nios en condiciones de igualdad.
Se alienta a los Estados Partes a hacer que la
enseanza secundaria y la formacin profesional estn a la disposicin y al alcance de todos
los nios. Sin embargo, en la prctica los nios
indgenas cuentan con menos probabilidades
de escolarizacin y siguen teniendo tasas ms
elevadas de desercin escolar y de analfabetismo que los no indgenas. El acceso de la
mayora de los nios indgenas a la educacin
es inferior a causa de diversos factores, como
la insuficiencia de centros de enseanza y de
maestros, los costos directos o indirectos de la
educacin y la falta de un programa de estudios culturalmente ajustado y bilinge, de conformidad con el artculo 30. Adems, los nios
indgenas suelen hacer frente a la discriminacin y al racismo en el entorno escolar.

61. Los Estados Partes deberan velar por que


las instalaciones escolares sean fcilmente accesibles en los lugares en que viven nios indgenas. Si fuera necesario, los Estados Partes
deberan apoyar la utilizacin con fines educativos de los medios de informacin, como
emisiones de radio y programas de educacin
a distancia (a travs de Internet), y crear escuelas mviles para los pueblos indgenas
que tienen tradiciones nmadas. El ciclo escolar debera tener en cuenta las prcticas
culturales, as como las actividades estacionales agrcolas y los perodos ceremoniales, y
tratar de ajustarse a ellas. Los Estados Partes
no deberan establecer escuelas en rgimen
de internado fuera de las comunidades indgenas ms que cuando sea necesario, ya que
ello puede desincentivar la escolarizacin
de los nios indgenas, especialmente las

26. Convenio N 169 de la OIT, art. 31. Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas, A/RES/61/295,
art. 15.
27. Convenio N 169 de la OIT, art. 27.

195

Observacin General No. 11

personal proporcionndole los medios y la


formacin necesarios para que las comunidades indgenas puedan utilizar la medicina tradicional de forma tal que se tengan presentes
su cultura y sus tradiciones. En este contexto,
el Comit recuerda el prrafo 2 del artculo
25 del Convenio N 169 de la OIT y los artculos 24 y 31 de la Declaracin de las Naciones
Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas, relativos al derecho de esos pueblos
a sus propias medicinas tradicionales.23

196

62. El artculo 30 de la Convencin establece


el derecho de los nios indgenas a emplear
su propio idioma. Para dar efectividad a ese
derecho, es fundamental que el nio pueda
recibir educacin en su propio idioma. El artculo 28 del Convenio N 169 de la OIT dispone
que se deber ensear a los nios indgenas a
leer y a escribir en su propia lengua, adems
de darles la oportunidad de llegar a dominar
las lenguas oficiales del pas.28 Los programas
de estudios bilinges e interculturales son un
criterio importante para la educacin de los
nios indgenas.
En la medida de lo posible, los maestros de
los nios indgenas deberan ser contratados
en las comunidades indgenas y deberan recibir un apoyo y una formacin suficientes.
63. En relacin con el artculo 31 de la
Convencin, el Comit seala las muchas ventajas positivas que tiene la participacin en
los deportes, en los juegos tradicionales, en la
educacin fsica y en las actividades recreativas, y pide a los Estados Partes que velen por
que los nios indgenas gocen del ejercicio
efectivo de esos derechos.

Medidas especiales de
proteccin (artculos 22, 30,
38, 39, 40, 37 b) a d) y 32 a
36 de la Convencin)
Los nios en los conflictos
armados y los nios refugiados
64. El Comit, como resultado de sus exmenes peridicos de los informes de los Estados
Partes, ha llegado a la conclusin de que los
nios indgenas son particularmente vulnerables en situaciones de conflicto armado o
de disturbios internos. Las comunidades indgenas suelen residir en zonas codiciadas
por sus recursos naturales o que, a causa de
su lejana, sirven de base para grupos armados no estatales. En otras situaciones, hay
comunidades indgenas que residen en las
cercanas de fronteras o lmites controvertidos por Estados.29
65. En esas circunstancias, los nios indgenas han estado y continan estando expuestos al riesgo de ser vctimas de atentados
contra sus comunidades en los cuales pierden
la vida, sufren violaciones o torturas, son objeto de desplazamientos o de desapariciones
forzadas, son testigos de atrocidades o son
separados de sus padres y de su comunidad.
Hay fuerzas y grupos armados que atentan
en particular contra las escuelas, con lo que
dejan a los nios indgenas sin posibilidades
de educacin. Adems, hay fuerzas y grupos
armados que han reclutado a nios indgenas
para obligarlos a cometer atrocidades, a veces
incluso contra sus propias comunidades.
66. Segn el artculo 38 de la Convencin,
los Estados Partes deberan velar por que se
respeten las normas del derecho humanitario y asegurar la proteccin y el cuidado de
los nios afectados por un conflicto armado.
Los Estados Partes deberan prestar particular
atencin a los riesgos a que estn expuestos los
nios indgenas en caso de hostilidades y tomar el mayor nmero de medidas preventivas

28. Convenio N 169 de la OIT, art. 28.


29. UNICEF, Innocenti Digest, N 11, Asegurar los derechos de los nios indgenas, 2004, pg. 13.

en consulta con las comunidades de que se


trate. En lo posible, se deberan evitar las actividades militares en los territorios indgenas,
y a este respecto el Comit recuerda el artculo 30 de la Declaracin de las Naciones Unidas
sobre los derechos de los pueblos indgenas.30
Los Estados Partes no deberan exigir la conscripcin de nios indgenas de menos de 18
aos en las fuerzas armadas. Se alienta a los
Estados Partes a que ratifiquen y apliquen el
Protocolo Facultativo relativo a la participacin de nios en los conflictos armados.
67. Se deberan prestar a los nios indgenas
que hayan sido reclutados en conflictos armados los servicios de apoyo necesarios para reintegrarlos en sus familias y en sus comunidades.
Segn el artculo 39 de la Convencin, los
Estados Partes adoptarn todas las medidas
apropiadas para promover la recuperacin
fsica y psicolgica y la reintegracin social
de todo nio vctima de cualquier forma de
explotacin, abuso, tortura u otra forma de
tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, o de conflictos armados. En el caso de
los nios indgenas, al proceder de esta forma
se debera tener debidamente en cuenta el origen cultural y lingstico del nio.
68. El nio indgena que haya sido desplazado
o se haya convertido en refugiado debera recibir especial atencin y asistencia humanitaria,
prestadas de forma que se tenga en cuenta su
contexto cultural. Se deberan promover el regreso en condiciones de seguridad y la restitucin de los bienes colectivos e individuales.

Explotacin econmica
69. El artculo 32 de la Convencin dispone
que todos los nios indgenas deben estar
protegidos contra la explotacin econmica
y contra el desempeo de cualquier trabajo
que pueda ser peligroso o entorpecer la educacin del nio, o que pueda ser nocivo para
la salud del nio o para su desarrollo fsico,

mental, espiritual, moral o social. Adems, los


Convenios de la OIT N 138 (edad mnima) y
N 182 (peores formas de trabajo infantil) fijan parmetros para distinguir entre, por una
parte, el trabajo infantil que hay que abolir y,
por otra, el trabajo infantil que cabe aceptar,
como las actividades que permitan a los nios
indgenas adquirir aptitudes para ganarse la
vida y conocer su identidad y su cultura. Se
entiende por trabajo infantil el trabajo que priva al nio de su infancia, de su potencial y de
su dignidad y que es nocivo para su desarrollo
fsico y mental.31
70. En la Convencin sobre los Derechos del
Nio hay disposiciones que se refieren a la utilizacin de nios en la produccin y el trfico
ilcitos de estupefacientes (art. 33), a la explotacin sexual (art. 34), a la trata de nios (art. 35)
y al nio en conflictos armados (art. 38).
Esas disposiciones guardan estrecha relacin
con la definicin de las peores formas de trabajo infantil contenida en el Convenio N 182
de la OIT. El Comit observa con profunda
preocupacin que la pobreza afecta en forma desproporcionada a los nios indgenas y
que stos estn particularmente expuestos al
riesgo de ser utilizados para el trabajo infantil,
especialmente en sus peores formas, como la
esclavitud, el trabajo en condiciones de esclavitud, la trata de nios, incluso para trabajos
domsticos, la utilizacin en conflictos armados, la prostitucin y los trabajos peligrosos.
71. Para prevenir la explotacin del trabajo de
los nios indgenas (al igual que de todos los
dems nios) hay que aplicar un enfoque basado en los derechos y establecer un estrecho
vnculo con el fomento de la educacin. Los
Estados Partes, para erradicar efectivamente
la explotacin del trabajo infantil entre las comunidades indgenas, tienen que identificar
las barreras que se interponen actualmente
a la educacin, as como los derechos y las
necesidades concretas de los nios indgenas con respecto a la educacin escolar y a

30. Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas, A/RES/61/295, art. 30.
31. Directrices de la OIT para combatir el trabajo infantil entre los pueblos indgenas y tribales, 2006.

197

Observacin General No. 11

nias. Las escuelas en rgimen de internado


deberan responder a criterios adaptados al
contexto cultural y ser supervisadas regularmente. Tambin se debera tratar de que los
nios indgenas que viven fuera de sus comunidades tengan acceso a la educacin de una
forma que respete su cultura, sus idiomas y
sus tradiciones.

La explotacin sexual y la trata

198

72. Los artculos 34 y 35 de la Convencin


instan a los Estados, teniendo en cuenta lo
dispuesto en el artculo 20, a cerciorarse de
que los nios estn protegidos contra la explotacin y el abuso sexuales, as como contra
el secuestro, la venta o la trata de nios para
cualquier fin. Preocupa al Comit que los nios indgenas en cuyas comunidades impera
la pobreza y a las que afecta la migracin urbana corran un alto riesgo de ser vctimas de
la explotacin sexual y de la trata. Las jvenes,
particularmente aquellas cuyo nacimiento no
se ha inscrito, son especialmente vulnerables.
Para mejorar la proteccin de todos los nios, en especial los indgenas, se alienta a los
Estados Partes a que ratifiquen y apliquen el
Protocolo Facultativo sobre la venta de nios,
la prostitucin infantil y la utilizacin de nios
en la pornografa.
73. Los Estados, en consulta con las comunidades indgenas, incluidos los nios, deberan
idear medidas de prevencin y asignar recursos financieros y humanos expresamente destinados a ponerlas en prctica. Los Estados
deberan basar las medidas de prevencin en
estudios en los que se documenten las tendencias de las transgresiones y en los que se
analicen sus causas fundamentales.

Justicia juvenil
74. Los artculos 37 y 40 de la Convencin
enuncian los derechos del nio en el sistema
judicial del Estado y en su interaccin con
ste. El Comit observa con preocupacin que
el ndice de encarcelamiento de nios indgenas suele ser desproporcionadamente alto y
que en algunos casos puede atribuirse a discriminacin sistmica en el sistema judicial o
en la sociedad.32 Para luchar contra esa elevada tasa de encarcelamiento, el Comit seala
a la atencin de los Estados Partes el artculo
40, prrafo 3, de la Convencin, con arreglo al
cual los Estados debern tomar medidas con
respecto a los nios de quienes se alegue que
han infringido las leyes penales o a quienes se
acuse o declare culpables de haber infringido
esas leyes, sin recurrir a procedimientos judiciales, siempre que sea apropiado. El Comit,
en su Observacin General N 10 sobre los derechos del nio en la justicia de nios, nias y
adolescentes, 2007, as como en sus observaciones finales, ha afirmado sistemticamente que la detencin, el encarcelamiento o la
prisin de un nio no deberan utilizarse ms
que como ltimo recurso.33
75. Se alienta a los Estados Partes a tomar
todas las medidas procedentes para ayudar a
los pueblos indgenas a organizar y poner en
prctica sistemas tradicionales de justicia restaurativa, siempre que esos programas sean
conformes a los derechos enunciados en la
Convencin, en particular el inters superior
del nio.34 El Comit seala a la atencin de los
Estados Partes las Directrices de las Naciones
Unidas para la prevencin de la delincuencia
juvenil, en las que se alienta a establecer programas comunitarios para prevenir esa delincuencia.35 Los Estados Partes, en consulta con
los pueblos indgenas, deberan tratar de apoyar el establecimiento de polticas, programas
y servicios comunitarios que tengan en cuenta
las necesidades y la cultura de los nios indgenas, de sus familias y de sus comunidades.
Los Estados deberan proporcionar recursos

32. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 10 sobre los derechos del nio en la justicia de nios, nias y
adolescentes, 2007, prr. 6.
33. Ibd., prr. 23.
34. Recomendaciones del Da de debate general sobre los derechos de los nios indgenas, 2003, prr. 13.
35. Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil (Directrices de Riad), 1990.

suficientes a los sistemas de justicia juvenil,


en particular los establecidos y aplicados por
pueblos indgenas.
76. Se recuerda a los Estados Partes que,
de conformidad con el artculo 12 de la
Convencin, todos los nios debern tener
la oportunidad de ser escuchados, ya directamente, ya por medio de un representante,
en todo procedimiento judicial o penal que
los afecte. En el caso de los nios indgenas,
los Estados Partes deberan adoptar medidas
para proporcionar los servicios de un intrprete sin cargo alguno, de ser necesario, y para
garantizar al nio asistencia letrada de forma
que se tenga en cuenta su contexto cultural.
77. Los profesionales que trabajan en las fuerzas del orden y en el poder judicial deberan
recibir una formacin apropiada sobre el contenido y el significado de las disposiciones de
la Convencin y de sus Protocolos Facultativos,
en particular la necesidad de adoptar medidas
especiales de proteccin para los nios indgenas y otros grupos especiales.36

Obligaciones de los Estados


Partes y vigilancia de la
aplicacin de la Convencin
78. El Comit recuerda a los Estados Partes
que la ratificacin de la Convencin sobre
los Derechos del Nio los obliga a tomar
medidas para hacer realidad todos los derechos consagrados en la Convencin respecto de todos los nios que estn sometidos a
su jurisdiccin.
La obligacin de respetar y proteger exige que
todo Estado parte vele por que el ejercicio de
los derechos de los nios indgenas est plenamente protegido contra cualquier acto que
realice el Estado parte por mediacin de sus
autoridades legislativas, judiciales o administrativas o de cualquier otra entidad o persona
situada dentro del Estado parte.

79. El artculo 3 de la Convencin dispone que


los Estados Partes velen por que, en todas las
medidas concernientes a los nios, una consideracin primordial a la que se atender sea
el inters superior del nio. El artculo 4 de la
Convencin dispone que los Estados Partes
deben adoptar medidas para dar efectividad
a la Convencin hasta el mximo de los recursos de que dispongan. Segn el artculo 42,
los Estados Partes estn obligados adems a
dar a conocer los principios y disposiciones
de la Convencin a los nios y a los adultos.
80. Los Estados Partes, a fin de poner en
prctica efectivamente los derechos que reconoce la Convencin a los nios indgenas,
tienen que promulgar las disposiciones legislativas apropiadas de conformidad con la
Convencin. Se deberan asignar recursos
suficientes y adoptar medidas especiales en
diversas esferas a fin de lograr efectivamente que los nios indgenas disfruten de sus
derechos en pie de igualdad con los nios no
indgenas. Se deberan adoptar nuevas disposiciones para reunir y desglosar datos y para
establecer indicadores a fin de evaluar hasta
qu punto se da efectividad a los derechos de
los nios indgenas. Para que en la poltica
y en la programacin se tenga en cuenta el
contexto cultural, los Estados Partes deberan
celebrar consultas con las comunidades indgenas y directamente con los nios indgenas.
Se debera formar a los profesionales que trabajan con nios indgenas acerca de la forma
de tener en cuenta los aspectos culturales de
los derechos de los nios.
81. El Comit insta a los Estados Partes a que,
cuando sea procedente, integren mejor en los
informes peridicos que le presenten la informacin relativa al ejercicio de los derechos
de los nios indgenas y a la adopcin de medidas especiales al respecto. El Comit pide
adems a los Estados Partes que redoblen sus
esfuerzos por traducir y difundir entre las comunidades y los nios indgenas informacin
acerca de la Convencin, de sus Protocolos

36. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 10 sobre los derechos del nio en la justicia de nios, nias y
adolescentes, 2007, prr. 97.

199

Observacin General No. 11

la formacin profesional. Con tal fin, hay que


esforzarse especialmente por mantener un
dilogo con las comunidades y los padres indgenas sobre la importancia y los beneficios
de la educacin. Para adoptar medidas contra
la explotacin del trabajo infantil es preciso
adems analizar las causas estructurales bsicas de la explotacin del nio, reunir datos y
organizar y aplicar programas de prevencin,
que se llevarn a cabo en consulta con las comunidades y los nios indgenas y a los que
el Estado parte deber asignar recursos financieros y humanos suficientes.

Facultativos y del proceso de presentacin de


informes, a fin de que las comunidades y los
nios indgenas participen activamente en el
proceso de vigilancia. Adems, se alienta a
las comunidades indgenas a que utilicen la
Convencin como medio de evaluar la forma en que se hacen realidad los derechos de
sus nios.

201

Observacin General No. 11

200

82. Por ltimo, el Comit insta a los Estados


Partes a que adopten criterios fundados en
los derechos con respecto a los nios indgenas sobre la base de la Convencin y de otras
normas internacionales pertinentes, como el
Convenio N 169 de la OIT y la Declaracin de
las Naciones Unidas sobre los derechos de
los pueblos indgenas. Para que se vigile efectivamente la aplicacin de los derechos de
los nios indgenas, se exhorta a los Estados
Partes a que estrechen su cooperacin directa con las comunidades indgenas y, de ser
necesario, recaben la cooperacin tcnica de
organismos internacionales, entre ellos las
entidades de las Naciones Unidas. Una mejor
situacin econmica y social de los nios indgenas y el ejercicio efectivo de sus derechos a
la cultura, a la religin y al idioma constituyen
unos cimientos esenciales de un Estado culturalmente diverso que, en armona con sus
obligaciones en materia de derechos humanos, cumpla esas obligaciones.

El derecho del nio a ser escuchado


202

CRC/C/GC/12, 20 de julio de 2009

1. El artculo 12 de la Convencin sobre los


Derechos del Nio (la Convencin) es una
disposicin sin precedentes en un tratado de
derechos humanos; apunta a la condicin jurdica y social del nio, que, por un lado, carece
de la plena autonoma del adulto pero, por el
otro, es sujeto de derechos. En el prrafo 1 se
garantiza a todo nio que est en condiciones
de formarse un juicio propio el derecho de
expresar su opinin libremente en todos los
asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio,
en funcin de la edad y madurez del nio. El
prrafo 2 afirma, en particular, que debe otorgarse al nio el derecho a ser escuchado en
todo procedimiento judicial o administrativo
que lo afecte.
2. El derecho de todos los nios a ser escuchados y tomados en serio constituye uno de los
valores fundamentales de la Convencin. El
Comit de los Derechos del Nio (el Comit)
ha sealado el artculo 12 como uno de los
cuatro principios generales de la Convencin,
junto con el derecho a la no discriminacin, el
derecho a la vida y el desarrollo y la consideracin primordial del inters superior del nio, lo
que pone de relieve que este artculo no solo
establece un derecho en s mismo, sino que
tambin debe tenerse en cuenta para interpretar y hacer respetar todos los dems derechos.

3. Desde que se aprob la Convencin en


1989, se ha logrado progresar notablemente
a nivel local, nacional, regional y mundial en
la elaboracin de leyes, polticas y metodologas destinadas a promover la aplicacin del
artculo 12. En los ltimos aos se ha ido extendiendo una prctica que se ha conceptualizado en sentido amplio como participacin,
aunque este trmino no aparece propiamente
en el texto del artculo 12. Este trmino ha
evolucionado y actualmente se utiliza por lo
general para describir procesos permanentes,
como intercambios de informacin y dilogos
entre nios y adultos sobre la base del respeto mutuo, en que los nios puedan aprender
la manera en que sus opiniones y las de los
adultos se tienen en cuenta y determinan el
resultado de esos procesos.
4. Los Estados Partes reafirmaron su compromiso respecto del cumplimiento del artculo
12 en el vigsimo sptimo perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General,
celebrado en 2002.1 Sin embargo, el Comit
observa que, en la mayora de las sociedades
del mundo, la observancia del derecho del
nio a expresar su opinin sobre la amplia
gama de cuestiones que lo afectan y a que
esa opinin se tenga debidamente en cuenta sigue vindose obstaculizada por muchas
prcticas y actitudes inveteradas y por barreras polticas y econmicas. Si bien muchos
nios experimentan dificultades, el Comit

1. Resolucin S-27/2, Un mundo apropiado para los nios, aprobada por la Asamblea General en 2002.

203

Observacin General No. 12

Observacin General No.12

I. Introduccin

204

5. En 2006 el Comit celebr un da de debate


general sobre el derecho el nio a ser escuchado para estudiar el significado y la importancia del artculo 12, su vinculacin con otros
artculos y las lagunas, buenas prcticas y
cuestiones prioritarias que deban abordarse
para fomentar el disfrute de ese derecho.2 La
presente Observacin General es resultado
del intercambio de informacin que tuvo lugar ese da con participacin de nios, la experiencia acumulada del Comit en el examen
de los informes de los Estados Partes y el considerable volumen de conocimientos y experiencia sobre la puesta en prctica del derecho
consagrado en el artculo 12 por parte de gobiernos, organizaciones no gubernamentales
(ONG), organizaciones comunitarias, organismos de desarrollo y los propios nios.
6. En la presente Observacin General se expondr en primer lugar un anlisis jurdico de
los dos prrafos del artculo 12 y a continuacin se explicarn las condiciones imprescindibles para que se haga realidad plenamente
este derecho, en particular en los procedimientos judiciales y administrativos (sec. A). En la
seccin B se estudiar la vinculacin del artculo 12 con los otros tres principios generales de
la Convencin, as como su relacin con otros
artculos. Las condiciones y los efectos del derecho del nio a ser escuchado en diferentes situaciones y mbitos se examinan en la seccin
C. En la seccin D se resumen las condiciones
bsicas para la observancia de este derecho, y
en la seccin E figuran las conclusiones.

7. El Comit recomienda que los Estados


Partes difundan ampliamente la presente
Observacin General en las estructuras gubernamentales y administrativas y entre los
nios y la sociedad civil. Para ello habr que
traducirla a los idiomas pertinentes, ofrecer
versiones adaptadas a los nios, celebrar talleres y seminarios para estudiar sus consecuencias y el modo en que puede aplicarse
con ms eficacia e incorporarla a la formacin
de todos los profesionales que trabajen para
los nios y con nios.

II. Objetivos
8. El objetivo principal de la Observacin
General es apoyar a los Estados Partes en la
aplicacin efectiva del artculo 12. En virtud de
ese propsito pretende:
g Aumentar la comprensin del significado
del artculo 12 y sus consecuencias para los
gobiernos, las partes interesadas, las ONG
y la sociedad en general;
g Abundar en el alcance de las leyes, las polticas y las prcticas necesarias para lograr
la plena aplicacin del artculo 12;
g Destacar los enfoques positivos en la aplicacin del artculo 12, teniendo presente
la experiencia del Comit en las labores
de seguimiento;
g Proponer los requisitos bsicos que deben
cumplir los mtodos adoptados para que
se tengan debidamente en cuenta las opiniones de los nios en todos los asuntos
que los afecten.

III. El derecho a ser


escuchado como derecho
de cada nio y como
derecho de los grupos
de nios
9. La Observacin General est estructurada de acuerdo con la distincin que hace el
Comit entre el derecho a ser escuchado de

2. Vanse las recomendaciones del da de debate general de 2006 sobre el derecho del nio a ser escuchado, que pueden consultarse en:
www2.ohchr.org/english/bodies/crc/docs/discussion/Final_Recommendations_after_DGD.doc

cada nio individualmente y el derecho a


ser escuchado aplicable a un grupo de nios
(por ejemplo, los alumnos de una clase, los
nios de un barrio o de un pas, los nios con
discapacidades o las nias). La distincin es
pertinente porque la Convencin estipula que
los Estados Partes deben garantizar el derecho del nio a ser escuchado en funcin de la
edad y madurez del nio (vase a continuacin el anlisis jurdico de los prrafos 1 y 2
del artculo 12).
10. Las condiciones de edad y madurez pueden evaluarse cuando se escuche a un nio individualmente y tambin cuando un grupo de
nios decida expresar sus opiniones. La tarea
de evaluar la edad y la madurez de un nio se
ve facilitada cuando el grupo de que se trate
forma parte de una estructura duradera, como
una familia, una clase escolar o el conjunto de
los residentes de un barrio en particular, pero
resulta ms difcil cuando los nios se expresan colectivamente. Aunque se encuentren con
dificultades para evaluar la edad y la madurez,
los Estados Partes deben considerar a los nios
como un grupo que debe ser escuchado, por lo
que el Comit recomienda enrgicamente que
los Estados Partes hagan el mximo esfuerzo
por escuchar a los nios que se expresan colectivamente o recabar sus opiniones.
11. Los Estados Partes deben alentar al nio
a que se forme una opinin libre y ofrecer un
entorno que permita al nio ejercer su derecho a ser escuchado.
12. Las opiniones expresadas por nios pueden aportar perspectivas y experiencias tiles,
por lo que deben tenerse en consideracin al
adoptar decisiones, formular polticas y preparar leyes o medidas, as como al realizar
labores de evaluacin.
13. Esos procesos se denominan habitualmente participacin. El ejercicio del derecho
del nio o los nios a ser escuchados es un
elemento fundamental de esos procesos. El

concepto de participacin pone de relieve


que incluir a los nios no debe ser solamente
un acto momentneo, sino el punto de partida para un intenso intercambio de pareceres
entre nios y adultos sobre la elaboracin de
polticas, programas y medidas en todos los
contextos pertinentes de la vida de los nios.
14. En la seccin A (Anlisis jurdico) de la
presente Observacin General, el Comit se
ocupa del derecho a ser escuchado que tiene
individualmente cada nio. En la seccin C (La
observancia del derecho a ser escuchado en
diferentes mbitos y situaciones), el Comit
examina el derecho a ser escuchado tanto de
cada nio individualmente como de los nios
considerados como grupo.

A. Anlisis jurdico
15. El artculo 12 de la Convencin establece el
derecho de cada nio de expresar su opinin
libremente en todos los asuntos que lo afectan y el subsiguiente derecho de que esas opiniones se tengan debidamente en cuenta, en
funcin de la edad y madurez del nio. Recae
as sobre los Estados Partes la clara obligacin
jurdica de reconocer ese derecho y garantizar
su observancia escuchando las opiniones del
nio y tenindolas debidamente en cuenta.
Tal obligacin supone que los Estados Partes,
con respecto a su respectivo sistema judicial,
deben garantizar directamente ese derecho o
adoptar o revisar leyes para que el nio pueda
disfrutarlo plenamente.
16. El nio, sin embargo, tiene derecho a no
ejercer ese derecho. Para el nio, expresar sus
opiniones es una opcin, no una obligacin.
Los Estados Partes deben asegurarse de que
el nio reciba toda la informacin y el asesoramiento necesarios para tomar una decisin
que favorezca su inters superior.
17. El artculo 12 establece como principio
general que los Estados Partes deben esforzarse por lograr que la interpretacin y la

205

Observacin General No. 12

reconoce especialmente que determinados


grupos de nios, sobre todo los nios y nias
ms pequeos, as como los nios que pertenecen a grupos marginados y desfavorecidos, enfrentan obstculos particulares en la
realizacin de ese derecho. El Comit tambin
sigue estando preocupado sobre la calidad de
muchas de las prcticas que s se estn realizando. Es necesario comprender mejor lo que
implica el artculo 12 y cmo se puede aplicar
plenamente para todos los nios.

18. El artculo 12 pone de manifiesto que el


nio tiene derechos que ejercen influencia en
su vida, que no son nicamente los derechos
derivados de su vulnerabilidad (proteccin)
o su dependencia respecto de los adultos
(provisin).4 La Convencin reconoce al nio
como sujeto de derechos, y la ratificacin casi
universal de este instrumento internacional
por los Estados Partes pone de relieve esta
condicin del nio, que est expresada claramente en el artculo 12.
1. Anlisis literal del artculo 12
a) Prrafo 1 del artculo 12

i) Garantizarn
206

19. El prrafo 1 del artculo 12 dispone que


los Estados Partes garantizarn el derecho
del nio de expresar su opinin libremente.
Garantizarn es un trmino jurdico de especial firmeza, que no deja margen a la discrecin de los Estados Partes. Por consiguiente,
los Estados Partes tienen la obligacin estricta de adoptar las medidas que convengan a
fin de hacer respetar plenamente este derecho para todos los nios. Esa obligacin se
compone de dos elementos destinados a
asegurar que existan mecanismos para recabar las opiniones del nio sobre todos los
asuntos que lo afectan y tener debidamente
en cuenta esas opiniones.

ii) Que est en condiciones


de formarse un juicio propio

20. Los Estados Partes deben garantizar el derecho a ser escuchado a todo nio que est
en condiciones de formarse un juicio propio.
Estos trminos no deben verse como una limitacin, sino como una obligacin para los
Estados Partes de evaluar la capacidad del
nio de formarse una opinin autnoma en la

mayor medida posible. Eso significa que los


Estados Partes no pueden partir de la premisa de que un nio es incapaz de expresar sus
propias opiniones. Al contrario, los Estados
Partes deben dar por supuesto que el nio
tiene capacidad para formarse sus propias
opiniones y reconocer que tiene derecho a
expresarlas; no corresponde al nio probar
primero que tiene esa capacidad.
21. El Comit hace hincapi en que el artculo
12 no impone ningn lmite de edad al derecho
del nio a expresar su opinin y desaconseja
a los Estados Partes que introduzcan por ley
o en la prctica lmites de edad que restrinjan
el derecho del nio a ser escuchado en todos
los asuntos que lo afectan. A ese respecto, el
Comit subraya lo siguiente:
g En primer lugar, en sus recomendaciones
a raz del da de debate general sobre la
realizacin de los derechos del nio en
la primera infancia celebrado en 2004, el
Comit subray que el concepto del nio
como portador de derechos est firmemente asentado en la vida diaria del nio
desde las primeras etapas.5 Hay estudios
que demuestran que el nio es capaz de
formarse opiniones desde muy temprana
edad, incluso cuando todava no puede
expresarlas verbalmente.6 Por consiguiente, la plena aplicacin del artculo
12 exige el reconocimiento y respeto de
las formas no verbales de comunicacin,
como el juego, la expresin corporal y facial y el dibujo y la pintura, mediante las
cuales los nios muy pequeos demuestran capacidad de comprender, elegir y
tener preferencias.
g En segundo lugar, el nio no debe tener
necesariamente un conocimiento exhaustivo de todos los aspectos del asunto que
lo afecta, sino una comprensin suficiente
para ser capaz de formarse adecuadamente un juicio propio sobre el asunto.
g En tercer lugar, los Estados Partes tambin
tienen la obligacin de garantizar la observancia de este derecho para los nios

3. Vase la Observacin General N 5 (2003) del Comit sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los
Derechos del Nio (CRC/GC/2003/5).
4. A menudo se hace referencia a las tres pes de la Convencin: provisin, proteccin y participacin.
5. CRC/C/GC/7/Rev.1, prr. 14.
6. Vase Lansdown, G., The evolving capacities of the child, Centro de Investigaciones Innocenti, UNICEF/Save the Children,
Florencia (2005).

que experimenten dificultades para hacer


or su opinin. Por ejemplo, los nios con
discapacidades deben tener disponibles y
poder utilizar los modos de comunicacin
que necesiten para facilitar la expresin
de sus opiniones. Tambin debe hacerse
un esfuerzo por reconocer el derecho a la
expresin de opiniones para los nios pertenecientes a minoras, nios indgenas y
migrantes y otros nios que no hablen el
idioma mayoritario.
g Por ltimo, los Estados Partes deben ser
conscientes de las posibles consecuencias
negativas de una prctica desconsiderada
de este derecho, especialmente en casos
en que los nios sean muy pequeos o en
que el nio haya sido vctima de delitos
penales, abusos sexuales, violencia u otras
formas de maltrato. Los Estados Partes deben adoptar todas las medidas necesarias
para garantizar que se ejerza el derecho a
ser escuchado asegurando la plena proteccin del nio.

iii) El derecho de expresar su


opinin libremente

22. El nio tiene el derecho de expresar su


opinin libremente. Libremente significa
que el nio puede expresar sus opiniones sin
presin y puede escoger si quiere o no ejercer
su derecho a ser escuchado. Libremente
significa tambin que el nio no puede ser
manipulado ni estar sujeto a una influencia o
presin indebidas. Libremente es adems
una nocin intrnsecamente ligada a la perspectiva propia del nio: el nio tiene el derecho a expresar sus propias opiniones y no
las opiniones de los dems.
23. Los Estados Partes deben garantizar unas
condiciones para expresar opiniones en que
se tenga en cuenta la situacin individual y
social del nio y un entorno en que el nio
se sienta respetado y seguro cuando exprese
libremente sus opiniones.

24. El Comit hace hincapi en que el nio no


debe ser entrevistado con ms frecuencia de
la necesaria, en particular cuando se investiguen acontecimientos dainos. El proceso de
escuchar a un nio es difcil y puede causar
efectos traumticos en el nio.
25. La realizacin del derecho del nio a expresar sus opiniones exige que los responsables de escuchar al nio y los padres o
tutores informen al nio de los asuntos, las
opciones y las posibles decisiones que pueden adoptarse y sus consecuencias. El nio
tambin debe estar informado sobre las condiciones en que se le pedir que exprese sus
opiniones. El derecho a la informacin es
fundamental, porque es condicin imprescindible para que existan decisiones claras por
parte del nio.

iv) En todos los asuntos que


afectan al nio

26. Los Estados Partes deben garantizar que el


nio pueda expresar sus opiniones en todos
los asuntos que lo afecten. Ello representa una
segunda condicin para este derecho: el nio
debe ser escuchado si el asunto que se examina afecta al nio. Esta condicin bsica debe
ser respetada y comprendida ampliamente.
27. El Grupo de Trabajo de composicin
abierta establecido por la Comisin de
Derechos Humanos que redact el texto de
la Convencin rechaz una propuesta para
definir esos asuntos mediante una lista que
limitara la consideracin de las opiniones de
un nio o un grupo de nios. Por el contrario, se decidi que el derecho del nio a ser
escuchado deba referirse a todos los asuntos que afectan al nio. El Comit considera
preocupante que con frecuencia se deniegue a
los nios el derecho a ser escuchados, incluso
cuando es evidente que el asunto que se examina los afecta y que son capaces de expresar
sus propias opiniones respecto de ese asunto. Aunque el Comit apoya una definicin

207

Observacin General No. 12

observancia de todos los dems derechos incluidos en la Convencin estn guiados por lo
que ese artculo dispone.3

30. Madurez hace referencia a la capacidad


de comprender y evaluar las consecuencias
de un asunto determinado, por lo que debe
tomarse en consideracin al determinar la
capacidad de cada nio. La madurez es difcil
de definir; en el contexto del artculo 12, es la
capacidad de un nio para expresar sus opiniones sobre las cuestiones de forma razonable e independiente. Los efectos del asunto
en el nio tambin deben tenerse en consideracin. Cuanto mayores sean los efectos del
resultado en la vida del nio, ms importante
ser la correcta evaluacin de la madurez de
ese nio.

33. El derecho a ser escuchado es aplicable


tanto a los procedimientos iniciados por el
nio, por ejemplo denuncias de malos tratos
y recursos contra la exclusin de la escuela,
como a los iniciados por otras personas que
afecten al nio, como la separacin de los padres o la adopcin. Se alienta a los Estados
Partes a que introduzcan medidas legislativas por las que se exija a los responsables
de adoptar decisiones en los procedimientos
judiciales o administrativos que expliquen en
qu medida se han tomado en consideracin
las opiniones del nio y las consecuencias
para el nio.

riesgo de conflicto de intereses entre el nio y


su representante ms obvio (progenitor(es)).
Si el acto de escuchar al nio se realiza a travs
de un representante, es de suma importancia
que el representante transmita correctamente las opiniones del nio al responsable de
adoptar decisiones. El mtodo elegido deber
ser determinado por el nio (o la autoridad
competente en caso necesario) conforme a
su situacin particular. Los representantes debern conocer y comprender suficientemente
los distintos aspectos del proceso de adopcin de decisiones y tener experiencia en el
trabajo con nios.

31. Debe prestarse atencin a la nocin de


la evolucin de las facultades del nio y a la
direccin y orientacin que proporcionen los
padres (vanse prr. 84 y sec. C infra).

28. Es necesario tener debidamente en


cuenta las opiniones del nio, en funcin de
la edad y madurez del nio. Estos trminos
hacen referencia a la capacidad del nio, que
debe ser evaluada para tener debidamente
en cuenta sus opiniones o para comunicar al
nio la influencia que han tenido esas opiniones en el resultado del proceso. El artculo 12
estipula que no basta con escuchar al nio; las
opiniones del nio tienen que tomarse en consideracin seriamente a partir de que el nio
sea capaz de formarse un juicio propio.

b) Prrafo 2 del artculo 12



i) El derecho a ser escuchado
en todo procedimiento judicial

o administrativo que afecte al nio

34. No se puede escuchar eficazmente a


un nio cuando el entorno sea intimidatorio, hostil, insensible o inadecuado para su
edad. Los procedimientos tienen que ser accesibles y apropiados para los nios. Debe
prestarse especial atencin al suministro y
la transmisin de informacin adaptada a
los nios, la prestacin de apoyo adecuado
para la defensa de los intereses propios, la
debida capacitacin del personal, el diseo
de las salas de tribunal, la vestimenta de los
jueces y abogados y la disponibilidad de
pantallas de proteccin visual y salas de espera separadas.

37. El representante deber ser consciente de


que representa exclusivamente los intereses
del nio y no los intereses de otras personas
(progenitor(es)), instituciones u rganos (por
ejemplo, internado, administracin o sociedad). Debern elaborarse cdigos de conducta destinados a los representantes que sean
designados para representar las opiniones
del nio.

29. Al exigir que se tengan debidamente en


cuenta las opiniones, en funcin de su edad y
madurez, el artculo 12 deja claro que la edad
en s misma no puede determinar la trascendencia de las opiniones del nio. Los niveles
de comprensin de los nios no van ligados
de manera uniforme a su edad biolgica. Se
ha demostrado en estudios que la informacin, la experiencia, el entorno, las expectativas sociales y culturales y el nivel de apoyo
contribuyen al desarrollo de la capacidad del
nio para formarse una opinin. Por ese motivo, las opiniones del nio tienen que evaluarse mediante un examen caso por caso.

32. El prrafo 2 del artculo 12 especifica que


deben darse al nio oportunidades de ser escuchado, en particular en todo procedimiento
judicial o administrativo que afecte al nio. El
Comit recalca que esta disposicin es aplicable a todos los procedimientos judiciales pertinentes que afecten al nio, sin limitaciones y
con inclusin de, por ejemplo, cuestiones de
separacin de los padres, custodia, cuidado
y adopcin, nios en conflicto con la ley, nios vctimas de violencia fsica o psicolgica,
abusos sexuales u otros delitos, atencin de
salud, seguridad social, nios no acompaados, nios solicitantes de asilo y refugiados y
vctimas de conflictos armados y otras emergencias. Los procedimientos administrativos
tpicos seran, por ejemplo, decisiones sobre la
educacin, la salud, el entorno, las condiciones
de vida o la proteccin del nio. Ambos tipos
de procedimientos pueden abarcar mecanismos alternativos de solucin de diferencias,
como la mediacin o el arbitraje.

ii) Ya sea directamente o por


medio de un representante o
de un rgano apropiado

35. Una vez el nio haya decidido ser escuchado, deber decidir cmo se lo escuchar:
directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado. El Comit
recomienda que, siempre que sea posible, se
brinde al nio la oportunidad de ser escuchado directamente en todo procedimiento.
36. El representante puede ser uno de los
progenitores o ambos, un abogado u otra persona (por ejemplo, un trabajador social). Sin
embargo, hay que recalcar que en muchos
casos (civiles, penales o administrativos) hay

iii) En consonancia con las normas


de procedimiento de la ley nacional

38. La oportunidad de ser representado debe


estar en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional. No debe interpretarse que estos trminos permiten utilizar
legislacin de procedimiento que restrinja o
impida el disfrute de este derecho fundamental. Por el contrario, se alienta a los Estados
Partes a que cumplan las normas bsicas de
imparcialidad de los procedimientos, como el
derecho a la defensa y el derecho a acceder al
expediente propio.
39. Cuando no se respete la reglamentacin,
la decisin del tribunal o de la autoridad administrativa puede ser impugnada y podr ser
anulada, sustituida o remitida a un nuevo examen jurdico.

209

Observacin General No. 12

208

amplia del trmino asuntos, que tambin


comprende cuestiones no mencionadas explcitamente en la Convencin, reconoce que le
siguen los trminos que afectan al nio, que
se aadieron para aclarar que no se pretenda
un mandato poltico general. Sin embargo, la
prctica, incluida la Cumbre Mundial en favor
de la Infancia, demuestra que una interpretacin amplia de los asuntos que afectan al nio
y a los nios contribuye a incluir al nio en
los procesos sociales de su comunidad y su
sociedad. As, los Estados Partes deberan escuchar atentamente las opiniones de los nios
siempre que su perspectiva pueda aumentar
la calidad de las soluciones.

v) Tenindose debidamente en


cuenta las opiniones del nio, en

funcin de la edad y madurez del nio

40. La aplicacin de los dos prrafos del artculo 12 exige que se adopten cinco medidas
para hacer realidad efectivamente el derecho
del nio a ser escuchado siempre que un
asunto lo afecte o cuando el nio sea invitado
a dar su opinin en un procedimiento oficial,
as como en otras circunstancias. Estas medidas deben aplicarse de manera adecuada para
el contexto de que se trate.
a) Preparacin

210

41. Los responsables de escuchar al nio deben asegurarse de que el nio est informado
sobre su derecho a expresar su opinin en
todos los asuntos que lo afecten y, en particular, en todo procedimiento judicial y administrativo de adopcin de decisiones y sobre
los efectos que tendrn en el resultado las
opiniones que exprese. Adems, el nio debe
recibir informacin sobre la opcin de comunicar su opinin directamente o por medio
de un representante. Debe ser consciente de
las posibles consecuencias de esa eleccin. El
responsable de adoptar decisiones debe preparar debidamente al nio antes de que este
sea escuchado, explicndole cmo, cundo
y dnde se lo escuchar y quines sern los
participantes, y tiene que tener en cuenta las
opiniones del nio a ese respecto.
b) Audiencia
42. El contexto en que el nio ejerza su derecho a ser escuchado tiene que ser propicio e
inspirar confianza, de modo que el nio pueda estar seguro de que el adulto responsable
de la audiencia est dispuesto a escuchar y
tomar en consideracin seriamente lo que el
nio haya decidido comunicar. La persona que
escuchar las opiniones del nio puede ser
un adulto que intervenga en los asuntos que
afectan al nio (por ejemplo, un maestro, un
trabajador social o un cuidador), un encargado

de adoptar decisiones en una institucin (por


ejemplo, un director, un administrador o un
juez) o un especialista (por ejemplo, un psiclogo o un mdico).
43. La experiencia indica que la situacin puede adoptar forma de conversacin en lugar de
examen unilateral. Es preferible que el nio
no sea escuchado en audiencia pblica, sino
en condiciones de confidencialidad.
c) Evaluacin de la capacidad del nio
44. Las opiniones del nio deben tenerse debidamente en cuenta, siempre que un anlisis
caso por caso indique que el nio es capaz
de formarse un juicio propio. Si el nio est
en condiciones de formarse un juicio propio
de manera razonable e independiente, el encargado de adoptar decisiones debe tener en
cuenta las opiniones del nio como factor destacado en la resolucin de la cuestin. Deben
establecerse buenas prcticas para evaluar la
capacidad del nio.
d) Informacin sobre la consideracin
otorgada a las opiniones del nio
(comunicacin de los resultados al nio)
45. Dado que el nio tiene derecho a que sus
opiniones se tengan debidamente en cuenta,
el encargado de adoptar decisiones debe informar al nio del resultado del proceso y explicar
cmo se tuvieron en consideracin sus opiniones. La comunicacin de los resultados al nio
es una garanta de que las opiniones del nio
no se escuchan solamente como mera formalidad, sino que se toman en serio. La informacin puede mover al nio a insistir, mostrarse
de acuerdo o hacer otra propuesta o, en el caso
de un procedimiento judicial o administrativo,
presentar una apelacin o una denuncia.
e) Quejas, vas de recurso y desagravio
46. Es necesario disponer de legislacin
para ofrecer a los nios procedimientos de

denuncia y vas de recurso cuando su derecho


a ser escuchados y a que se tengan debidamente en cuenta sus opiniones sea pasado
por alto y violado.7 Los nios deben tener la
posibilidad de dirigirse a un defensor o una
persona con funciones comparables en todas
las instituciones dedicadas a los nios, como
las escuelas y las guarderas, para expresar
sus quejas. Los nios deben saber quines
son esas personas y cmo pueden acceder
a ellas. En el caso de los conflictos familiares
sobre la consideracin de las opiniones de los
nios, el nio debe tener la posibilidad de recurrir a una persona de los servicios de juventud de la comunidad.
47. Si el derecho del nio a ser escuchado se
vulnera en relacin con procedimientos judiciales y administrativos (art. 12, prr. 2), el
nio debe tener acceso a procedimientos de
apelacin y denuncia que ofrezcan vas de
recurso para las violaciones de derechos. Los
procedimientos de denuncia deben proporcionar mecanismos solventes para garantizar
que los nios confen en que al utilizarlos no
se exponen a un riesgo de violencia o castigo.
3. Obligaciones de los Estados Partes
a) Obligaciones bsicas de los
Estados Partes

nio o comisionados con un amplio mandato en materia de derechos del nio;8


g Impartir capacitacin sobre el artculo 12
y su aplicacin en la prctica para todos
los profesionales que trabajen con nios y
para los nios, como abogados, jueces, policas, trabajadores sociales, trabajadores
comunitarios, psiclogos, cuidadores, oficiales de internados y prisiones, profesores
de todos los niveles del sistema educativo,
mdicos, enfermeros y otros profesionales
de la salud, funcionarios y empleados pblicos, funcionarios encargados de cuestiones de asilo y dirigentes tradicionales;
g Garantizar que haya las condiciones adecuadas para apoyar y estimular a los nios
para que expresen sus opiniones, y asegurarse de que estas opiniones se tengan
debidamente en cuenta mediante normas
y dispositivos que estn firmemente cimentados en las leyes y los cdigos institucionales y sean evaluados peridicamente
respecto de su eficacia;
g Combatir las actitudes negativas, que obstaculizan la plena realizacin del derecho
del nio a ser escuchado, mediante campaas pblicas que abarquen a los lderes de
opinin y los medios de difusin, a fin de
cambiar concepciones tradicionales muy
extendidas en relacin con el nio.
b) Obligaciones concretas respecto
de los procedimientos judiciales y
administrativos

i) El derecho del nio a ser escuchado
en procedimientos judiciales civiles

48. El derecho del nio a ser escuchado impone


a los Estados Partes la obligacin de revisar o
modificar su legislacin para introducir los mecanismos que den acceso a los nios a la informacin pertinente, el apoyo adecuado en caso
necesario, informacin sobre la consideracin
otorgada a las opiniones del nio y procedimientos de denuncia, recurso o desagravio.

50. Las principales cuestiones que exigen que


el nio sea escuchado son las que se detallan
a continuacin.

49. Para cumplir esas obligaciones, los Estados


Partes deben adoptar las siguientes estrategias:
g Revisar y retirar las declaraciones restrictivas y las reservas respecto del artculo 12;
g Establecer instituciones independientes de
derechos humanos, como defensores del


Divorcio y separacin
51. En casos de separacin o divorcio, los
hijos de la pareja resultan inequvocamente
afectados por las decisiones de los tribunales. El juez determina las cuestiones relativas a la manutencin del nio, la custodia y

7. Vase la Observacin General N 5 (2003) del Comit sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, prr. 24,
8. Vase la Observacin General N 2 (2002) del Comit sobre el papel de las instituciones independientes de derechos humanos.

211

Observacin General No. 12

2. Medidas para garantizar la observancia del derecho del nio a ser escuchado

52. Por ese motivo, toda la legislacin sobre


separacin y divorcio debe incluir el derecho
del nio a ser escuchado por los encargados
de adoptar decisiones y en los procesos de
mediacin. Algunas jurisdicciones, por motivos de poltica o de legislacin, prefieren
indicar una edad en que el nio es considerado capaz de expresar sus propias opiniones.
Sin embargo, la Convencin prev que este
asunto se determine caso por caso, ya que
se refiere a la edad y la madurez, por lo que
exige una evaluacin individualizada de la
capacidad del nio.
212

Separacin de los padres y formas
sustitutivas de cuidado

53. Cuando se adopte la decisin de apartar a
un nio de su familia porque el nio es vctima de abusos o negligencia en su hogar, debe
tenerse en cuenta la opinin del nio para
determinar el inters superior del nio. La intervencin puede iniciarse a raz de una queja
de un nio, otro familiar o un miembro de la
comunidad en que se denuncie el abuso o la
negligencia en la familia.
54. La experiencia del Comit es que los
Estados Partes no siempre tienen en cuenta el derecho del nio a ser escuchado. El
Comit recomienda que los Estados Partes
garanticen, mediante leyes, normas y directrices de poltica, que se recaben y se tengan
en cuenta las opiniones del nio, en particular en las decisiones relativas a su asignacin a hogares de acogimiento familiar o
de guarda, la elaboracin y revisin de planes de guarda y las visitas a los padres y
la familia.


Adopcin y kafala del derecho islmico
55. Cuando se haya previsto para un nio la
adopcin o la kafala del derecho islmico y
finalmente vaya a ser adoptado o tutelado en
rgimen de kafala, es de vital importancia que
el nio sea escuchado. Este proceso tambin
es necesario cuando los padres adoptivos o el
hogar de guarda adopten a un nio, aunque el
nio y los padres adoptivos ya hayan estado
viviendo juntos durante algn tiempo.
56. El artculo 21 de la Convencin estipula
que el inters superior del nio debe ser la
consideracin primordial. En las decisiones
relativas a la adopcin, la kafala u otros tipos
de acogimiento, el inters superior del nio
no puede determinarse sin tomar en consideracin las opiniones del nio. El Comit insta a todos los Estados Partes a que informen
al nio, de ser posible, sobre los efectos de
la adopcin, la kafala u otros tipos de acogimiento y a que garanticen mediante leyes que
las opiniones del nio sean escuchadas.

ii) El derecho del nio a ser escuchado


en procedimientos judiciales penales

57. En los procedimientos penales, el derecho


del nio a expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio debe ser respetado y observado escrupulosamente en todas
las etapas del proceso de la justicia juvenil.9*

El nio infractor
58. El prrafo 2 del artculo 12 de la Convencin
implica que todo nio de quien se alegue que
ha infringido las leyes penales o a quien se
acuse o declare culpable de haber infringido
esas leyes tiene el derecho de ser escuchado.
Ese derecho debe respetarse plenamente en
todas las etapas del proceso judicial, desde
la etapa prejudicial, en que el nio tiene derecho a guardar silencio, hasta el derecho a
ser escuchado por la polica, el fiscal y el juez
instructor. Tambin es aplicable en las etapas
de sentencia y resolucin, as como en la aplicacin de las medidas impuestas.

9. Vase la Observacin General N 10 (2007) del Comit de los derechos del nio en la justicia de nios, nias y adolescentes
(CRC/C/GC/10).
* A peticin del Comit de los Derechos del Nio, se sustituye justicia de nios, nias y adolescentes por justicia juvenil.

59. En caso de remisin a medios extrajudiciales, incluida la mediacin, el nio debe


tener la oportunidad de dar su consentimiento libre y voluntario y de obtener asesoramiento y asistencia jurdicos y de otro
orden acerca de lo apropiado y conveniente
de la remisin ofrecida.
60. Para participar efectivamente en el procedimiento, el nio debe ser informado de manera oportuna y directa sobre los cargos que
se le imputan en un idioma que entienda, as
como sobre el proceso de justicia juvenil* y
las medidas que podra adoptar el tribunal. El
procedimiento debe desarrollarse en un ambiente que permita que el nio participe en l
y se exprese libremente.
61. Las audiencias judiciales y de otro tipo de
un nio en conflicto con la ley deben realizarse a puerta cerrada. Las excepciones a esta
norma deben ser muy limitadas y estar claramente estipuladas en la legislacin nacional y
guiadas por el inters superior del nio.

El nio vctima y el nio testigo
62. El nio vctima y el nio testigo de un delito
deben tener la oportunidad de ejercer plenamente su derecho a expresar libremente sus opiniones de conformidad con la resolucin 2005/20
del Consejo Econmico y Social, Directrices
sobre la justicia en asuntos concernientes a los
nios vctimas y testigos de delitos.10
63. Eso significa, en particular, que debe hacerse todo lo posible para que se consulte a
los nios vctimas y/o testigos de delitos sobre los asuntos pertinentes respecto de su
participacin en el caso que se examine y para
que puedan expresar libremente y a su manera sus opiniones y preocupaciones en cuanto
a su participacin en el proceso judicial.
64. El derecho del nio vctima y testigo tambin est vinculado al derecho a ser informado de cuestiones tales como la disponibilidad
de servicios mdicos, psicolgicos y sociales,

el papel del nio vctima y/o testigo, la forma


en que se realizar el interrogatorio, los
mecanismos de apoyo a disposicin del nio
cuando haga una denuncia y participe en la
investigacin y en el proceso judicial, las fechas y los lugares especficos de las vistas, la
disponibilidad de medidas de proteccin, las
posibilidades de recibir reparacin y las disposiciones relativas a la apelacin.

iii) El derecho del nio a ser

escuchado en procedimientos
administrativos
65. Todos los Estados Partes deben incorporar
a su legislacin procedimientos administrativos que se ajusten a los requisitos del artculo
12 y garantizar el derecho del nio a ser escuchado junto con otros derechos procesales, como el derecho a la divulgacin de los
expedientes pertinentes, la notificacin de la
vista y la representacin por los progenitores
u otras personas.
66. Es ms probable que un nio participe en
un procedimiento administrativo que en uno
judicial, porque los procedimientos administrativos son menos formales, ms flexibles y
relativamente fciles de establecer mediante
las leyes y normas. El procedimiento tiene
que estar adaptado a los nios y ser accesible.
67. Como ejemplos de procedimientos administrativos que afectan a los nios pueden
mencionarse los mecanismos para abordar
cuestiones de disciplina en las escuelas (como
suspensiones y expulsiones), las negativas a
entregar certificados escolares y las cuestiones relativas al rendimiento, las medidas disciplinarias y las negativas a otorgar privilegios
en los centros de detencin de nios, nias y
adolescentes, las solicitudes de asilo de nios
no acompaados y las solicitudes de licencias
de conducir. En estos asuntos, el nio debe tener el derecho de ser escuchado y disfrutar de
los dems derechos en consonancia con las
normas de procedimiento de la ley nacional.

10. Resolucin 2005/20 del Consejo Econmico y Social, en particular artculos 8, 19 y 20. Puede consultarse en: www.un.org/ecosoc/
docs/2005/Resolution%202005-20.pdf.

213

Observacin General No. 12

el acceso, ya sea en un juicio o a travs de


mediacin prescrita por el tribunal. Muchas
jurisdicciones han incluido en sus leyes, respecto de la disolucin de una relacin, una
disposicin por la que el juez debe otorgar
especial consideracin al inters superior
del nio.

214

68. El artculo 12, como principio general, est


vinculado a los dems principios generales de
la Convencin, como el artculo 2 (derecho a
la no discriminacin) y el artculo 6 (derecho
a la vida, la supervivencia y el desarrollo) y,
en particular, es interdependiente con el artculo 3 (consideracin primordial del inters
superior del nio). El artculo tambin est
estrechamente vinculado con los artculos
relativos a los derechos y libertades civiles,
especialmente el artculo 13 (derecho a la libertad de expresin) y el artculo 17 (derecho
a la informacin). Adems, el artculo 12 est
conectado con todos los dems artculos de
la Convencin, que no podra aplicarse ntegramente si no se respeta al nio como sujeto
con sus propias opiniones sobre los derechos
consagrados en los artculos respectivos y sobre su cumplimiento.
69. La vinculacin del artculo 12 con el artculo 5 (evolucin de las facultades del nio
y direccin y orientacin apropiadas de los
padres, vase el prrafo 84 de la presente
Observacin General) es de especial relevancia, porque es fundamental que en la orientacin que ofrezcan los padres se tenga en
cuenta la evolucin de las facultades del nio.

en el proceso de adopcin de medidas para


garantizar que se tenga en consideracin el inters superior del nio. La Convencin obliga
a los Estados Partes a garantizar que los responsables de adoptar esas medidas escuchen
al nio conforme a lo estipulado en el artculo
12. Esta disposicin es obligatoria.
71. El inters superior del nio, establecido
en consulta con el nio, no es el nico factor que debe tenerse en consideracin en la
actuacin de las instituciones, las autoridades y la administracin. Sin embargo, es de
importancia fundamental, como lo son las
opiniones del nio.
72. El artculo 3 est dedicado a los casos individuales, pero tambin exige de manera
explcita que se atienda al inters superior de
los nios como grupo en todas las medidas
concernientes a los nios. Por consiguiente,
los Estados Partes tienen la obligacin de tener presente no nicamente la situacin particular de cada nio al determinar su inters
superior, sino tambin el inters de los nios
como grupo. Adems, los Estados Partes deben examinar las medidas que adopten las
instituciones privadas y pblicas, las autoridades y los rganos legislativos. El hecho de que
la obligacin se haga extensiva a los rganos legislativos indica claramente que toda
ley, regla o norma que afecte a los nios debe
guiarse por el criterio del inters superior.

1. Artculos 3 y 12
70. El objetivo del artculo 3 es garantizar que
en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que
se atienda sea el inters superior del nio. Eso
significa que toda medida que se adopte en
nombre del nio tiene que respetar el inters
superior del nio. El inters superior del nio
es semejante a un derecho procesal que obliga
a los Estados Partes a introducir disposiciones

73. No hay duda de que el inters superior de


los nios como grupo definido debe establecerse de la misma manera como se hace al ponderar el inters de un nio individualmente. Si
est en juego el inters superior de un gran
nmero de nios, los jefes de instituciones,
las autoridades o los rganos gubernamentales tambin deben brindar oportunidades de
que se escuche a los nios afectados de esos
grupos no definidos y se tengan en cuenta
debidamente sus opiniones al planificar medidas, incluso decisiones legislativas, que los
afecten directa o indirectamente.

74. No existe tensin entre los artculos 3 y 12,


sino solamente complementariedad entre los
dos principios generales: uno establece el objetivo de alcanzar el inters superior del nio
y el otro ofrece la metodologa para lograr el
objetivo de escuchar al nio o a los nios. En
realidad, no es posible una aplicacin correcta
del artculo 3 si no se respetan los componentes del artculo 12. Del mismo modo, el artculo 3 refuerza la funcionalidad del artculo 12 al
facilitar el papel esencial de los nios en todas
las decisiones que afecten a su vida.
2. Artculos 2, 6 y 12
75. El derecho a la no discriminacin es un
derecho inherente que garantizan todos los
instrumentos de derechos humanos, incluida la Convencin sobre los Derechos del
Nio. De conformidad con el artculo 2 de la
Convencin, todo nio tiene derecho a no ser
discriminado en el ejercicio de sus derechos,
incluidos los que se enuncian en el artculo
12. El Comit recalca que los Estados Partes
deben adoptar las medidas adecuadas para
garantizar a todos los nios el derecho a expresar libremente sus opiniones y a que esas
opiniones se tengan debidamente en cuenta
sin discriminacin por motivos de raza, color,
sexo, idioma, religin, opinin poltica o de
otra ndole, origen nacional, tnico o social,
posicin econmica, impedimentos fsicos,
nacimiento o cualquier otra condicin. Los
Estados Partes deben abordar la discriminacin, en particular contra grupos de nios
vulnerables o marginados, para asegurar que
los nios tengan garantizado su derecho a ser
escuchados y puedan participar en todos los
asuntos que los afecten en pie de igualdad
con los dems nios.

a la sociedad sobre los efectos negativos de


esas actitudes y prcticas y fomentar los cambios de actitud para lograr la plena observancia de los derechos que asisten a todos los
nios al amparo de la Convencin.
77. El Comit insta a los Estados Partes a que
presten especial atencin al derecho de la nia
a ser escuchada, recibir apoyo, si lo necesita,
para expresar su opinin y para que esta se
tenga debidamente en cuenta, dado que los
estereotipos de gnero y los valores patriarcales perjudican e imponen graves limitaciones
a las nias en el disfrute del derecho enunciado en el artculo 12.
78. El Comit celebra la obligacin contrada
por los Estados Partes conforme al artculo 7
de la Convencin sobre los derechos de las
personas con discapacidad de asegurar que
los nios con discapacidad reciban la asistencia y el equipo necesarios para que puedan
expresar su opinin libremente y para que esa
opinin reciba la debida consideracin.
79. El artculo 6 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio reconoce que cada nio
tiene el derecho intrnseco a la vida y que los
Estados Partes deben garantizar, en la mxima
medida posible, la supervivencia y el desarrollo del nio. El Comit seala la importancia
de promover las oportunidades en favor del
derecho del nio a ser escuchado, habida
cuenta de que la participacin del nio es un
instrumento para estimular el futuro desarrollo de la personalidad y la evolucin de las facultades del nio, conforme con el artculo 6 y
con los objetivos en materia de educacin que
se enuncian en el artculo 29.
3. Artculos 12, 13 y 17

76. En particular, el Comit observa con


preocupacin que en algunas sociedades hay
actitudes y prcticas tradicionales que menoscaban y limitan gravemente el disfrute de este
derecho. Los Estados Partes deben tomar las
medidas necesarias para concienciar y educar

80. El artculo 13, sobre el derecho a la libertad


de expresin, y el artculo 17, sobre el acceso a la informacin, representan condiciones
imprescindibles para el ejercicio efectivo
del derecho a ser escuchado. Esos artculos

215

Observacin General No. 12

B. El derecho a ser escuchado


y sus vnculos con otras
disposiciones de la Convencin

216

81. El derecho a la libertad de expresin, consagrado en el artculo 13, se suele confundir


con el artculo 12. Sin embargo, aunque esos
dos artculos estn estrechamente vinculados,
se refieren a derechos diferentes. La libertad
de expresin se relaciona con el derecho a
tener y expresar opiniones y a recabar y recibir informacin por cualquier medio. Afirma
el derecho de los nios a que el Estado parte
no limite las opiniones que tienen o expresan.
La obligacin que impone a los Estados Partes
es la de abstenerse de la injerencia en la expresin de esas opiniones o en el acceso a la
informacin, protegiendo al mismo tiempo el
derecho de acceso a los medios de difusin
y al dilogo pblico. Sin embargo, el artculo
12 se relaciona con el derecho a expresar opiniones concretamente acerca de asuntos que
afectan al nio y su derecho a participar en
las medidas y decisiones que afecten su vida.
El artculo 12 impone a los Estados Partes la
obligacin de introducir el marco jurdico y los
mecanismos necesarios para facilitar la participacin activa del nio en todas las medidas
que lo afecten y en la adopcin de decisiones
y de tener debidamente en cuenta esas opiniones una vez expresadas. La libertad de expresin a que se refiere el artculo 13 no exige
ese tipo de participacin o respuesta de los
Estados Partes. Sin embargo, la creacin de
una atmsfera de respeto para que los nios
expresen sus opiniones de manera consecuente con el artculo 12 contribuye tambin a
la formacin de la capacidad de los nios para
ejercer su derecho a la libertad de expresin.
82. El cumplimiento del derecho del nio a la
informacin de manera coherente con el artculo 17 es en gran medida una condicin necesaria para la realizacin efectiva del derecho
a expresar las opiniones. Los nios necesitan

tener acceso a la informacin en formatos


adaptados a su edad y capacidad respecto de
todas las cuestiones que les interesan. Esto es
aplicable a la informacin, por ejemplo, relacionada con sus derechos, las actuaciones que
los afecten, la legislacin, la reglamentacin
y las normas nacionales, los servicios locales
y los procedimientos de apelacin y reclamacin. En forma consecuente tanto con el artculo 17 como con el artculo 42, los Estados
Partes deben incluir los derechos de los nios
en los programas de estudios.
83. El Comit recuerda tambin a los Estados
Partes que los medios de comunicacin
constituyen un recurso importante tanto
para fomentar la conciencia del derecho de
los nios a expresar sus opiniones como
para brindarles la oportunidad de expresar
esas opiniones pblicamente. Insta a que se
dediquen ms recursos en los distintos tipos
de medios de comunicacin para incluir a los
nios en la preparacin de programas y en
la creacin de oportunidades para que los
propios nios desarrollen y dirijan iniciativas
relativas a los medios de comunicacin con
respecto a sus derechos.11
4. Artculos 5 y 12
84. El artculo 5 de la Convencin establece
que los Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de
los padres, los tutores o los miembros de la
familia ampliada o de la comunidad, segn
establezca la costumbre local, de impartir direccin y orientacin al nio en su ejercicio de
los derechos reconocidos en la Convencin.
Por consiguiente, el nio tiene derecho a recibir direccin y orientacin, que tienen que
compensar la falta de conocimientos, experiencia y comprensin del nio y estar en consonancia con la evolucin de sus facultades,
como se establece en ese artculo. Cuantas
ms cosas sepa, haya experimentado y comprenda el nio, ms deben los padres, tutores
u otras personas legalmente responsables del

11. Da de debate general sobre el nio y los medios de comunicacin (1996): www.unhchr.ch/html/menu2/6/crc/doc/days/media.pdf.

nio transformar la direccin y orientacin


en recordatorios y consejos y, ms adelante,
en un intercambio en pie de igualdad. Esta
transformacin no tendr lugar en un punto
fijo del desarrollo del nio, sino que se producir paulatinamente a medida que se alienta al
nio a aportar sus opiniones.
85. Esta condicin se ve reafirmada por el artculo 12 de la Convencin, que estipula que
debern tenerse debidamente en cuenta las
opiniones del nio, siempre que el nio est en
condiciones de formarse un juicio propio. En
otras palabras, a medida que los nios adquieren facultades tienen derecho a asumir un nivel
cada vez mayor de responsabilidad respecto de
la regulacin de los asuntos que los afectan.12
5. El artculo 12 y la observancia de los
derechos del nio en general
86. Adems de los artculos examinados en
los prrafos anteriores, la mayor parte de los
dems artculos de la Convencin exigen y
promueven la intervencin de los nios en los
asuntos que los afectan. Para abarcar estas
mltiples intervenciones, se utiliza constantemente el concepto de participacin. Sin lugar a dudas, el eje de esas intervenciones es
el artculo 12, pero la exigencia de planificar,
trabajar y elaborar medidas en consulta con
los nios est presente en toda la Convencin.
87. La prctica de la aplicacin del artculo se
refiere a una amplia gama de asuntos, como
la salud, la economa, la educacin o el medio ambiente, que son de inters no solamente para el nio como individuo sino tambin
para grupos de nios y para los nios en general. Por consiguiente, el Comit siempre ha
interpretado la participacin de manera amplia para establecer procedimientos no solo
para nios considerados individualmente y
grupos de nios claramente definidos, sino
tambin para grupos de nios, como los nios indgenas, los nios con discapacidades
o los nios en general, que resultan afectados

directa o indirectamente por las condiciones


sociales, econmicas o culturales de la vida
en su sociedad.
88. Esta concepcin amplia de la participacin
del nio se hace patente en el documento final
aprobado por la Asamblea General en su vigsimo sptimo perodo extraordinario de sesiones y titulado Un mundo apropiado para los
nios. Los Estados Partes prometieron elaborar y aplicar programas para fomentar la genuina participacin de los nios, incluidos los
adolescentes, en los procesos de adopcin de
decisiones, incluso en las familias, en las escuelas y en los planos nacional y local (prr.
32, apartado 1). En la Observacin General
N 5 sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del
Nio, el Comit declar: Es importante que
los gobiernos establezcan una relacin directa
con los nios, y no simplemente una relacin
por conducto de ONG o de instituciones de
derechos humanos.13

C. La observancia del derecho


a ser escuchado en diferentes
mbitos y situaciones
89. El derecho del nio a ser escuchado debe
ser observado en los diversos mbitos y situaciones en que el nio crece, se desarrolla
y aprende. En esos mbitos y situaciones
existen diferentes conceptos del nio y del
papel que desempea que pueden propiciar o
restringir la participacin del nio en asuntos
cotidianos y decisiones cruciales. Existen varias maneras de influir en la observancia del
derecho del nio a ser escuchado que pueden
utilizar los Estados Partes para fomentar la
participacin del nio.
1. En la familia
90. La familia en que los nios pueden expresar libremente sus opiniones y ser tomados en
serio desde las edades ms tempranas supone
un importante modelo y una preparacin para

12. Observacin General N 5 (2003) sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
13. Ibd., prr. 12.

217

Observacin General No. 12

establecen que los nios son sujetos de derechos y, junto con el artculo 12, afirman que el
nio tiene derecho a ejercer esos derechos en
su propio nombre, conforme a la evolucin de
sus facultades.

g La comprensin, la promocin y el respeto


de la evolucin de las facultades del nio;
g Los modos de tratar las opiniones en conflicto dentro de la familia.

91. La Convencin reconoce los derechos y


las responsabilidades de los padres u otros
tutores de los nios de impartirles direccin
y orientacin apropiadas (vase prr. 84 supra), pero destaca que esto tiene por objeto
permitir que los nios ejerzan sus derechos y
requiere que se haga en consonancia con la
evolucin de las facultades del nio.

96. Los medios de difusin deben desempear un papel preeminente en la tarea de comunicar a los padres que la participacin de
sus hijos tiene un gran valor para los propios
nios, su familia y la sociedad.

92. Los Estados Partes, mediante leyes y polticas, deberan alentar a los padres, tutores y
cuidadores a escuchar a los nios y tener debidamente en cuenta sus opiniones en los asuntos que los conciernen. Tambin se debera
aconsejar a los padres que presten apoyo a los
nios para que hagan efectivo su derecho a expresar su opinin libremente y para que se tengan debidamente en cuenta las opiniones de
los nios en todos los niveles de la sociedad.
93. Con el fin de apoyar el desarrollo de estilos
de crianza de los hijos que respeten el derecho
del nio a ser escuchado, el Comit recomienda que los Estados Partes promuevan programas de educacin de los padres que se basen
en conductas y actitudes positivas existentes
y que difundan informacin acerca de los derechos del nio y de los padres consagrados
en la Convencin.
94. Esos programas deben abordar:
g La relacin de respeto mutuo entre padres
e hijos;
g La participacin de los nios en la adopcin
de decisiones;
g Las consecuencias de tener debidamente
en cuenta las opiniones de cada miembro
de la familia;

95. Los programas deben recalcar el principio


de que las nias y los nios tienen el mismo
derecho a expresar sus opiniones.

2. En las modalidades alternativas


de acogimiento
97. Deben introducirse mecanismos para garantizar que los nios que se encuentren en
todas las modalidades alternativas de acogimiento, en particular en instituciones, puedan
expresar sus opiniones y que esas opiniones se
tengan debidamente en cuenta en los asuntos
relativos a su acogimiento, a las normas relativas al cuidado que reciban en familias u hogares de guarda y a su vida diaria. Entre esos
mecanismos cabe mencionar los siguientes:
g Legislacin que otorgue al nio el derecho a disponer de informacin acerca
de todo plan de acogimiento, cuidado
y/o tratamiento, as como de verdaderas
oportunidades de expresar sus opiniones
y de que esas opiniones se tengan debidamente en cuenta en todo el proceso de
adopcin de decisiones.
g Legislacin que garantice el derecho del
nio a ser escuchado y a que sus opiniones se tengan debidamente en cuenta al
organizar y establecer servicios de cuidado
adaptados a los nios.
g Establecimiento de una institucin competente de seguimiento, como un defensor
del nio, un comisionado o una inspeccin, para seguir de cerca el cumplimiento
de las normas y reglamentos que rigen el
modo en que se ofrece cuidado, proteccin

o tratamiento a los nios de conformidad


con las obligaciones derivadas del artculo
3. El rgano de seguimiento, en virtud de
su mandato, debe tener acceso ilimitado a
las instituciones residenciales (incluidas las
destinadas a los nios en conflicto con la
ley) para escuchar directamente las opiniones e inquietudes de los nios y debe verificar en qu medida la propia institucin
escucha y tiene debidamente en cuenta las
opiniones de los nios.
g Establecimiento de mecanismos efectivos,
por ejemplo, un consejo representativo
de las nias y los nios en la institucin
de cuidado residencial, con atribuciones
para participar en la formulacin y ejecucin de las polticas y de todas las normas de la institucin.
3. En la atencin de salud
98. La realizacin de las disposiciones de la
Convencin exige el respeto del derecho del
nio a expresar su opinin y a participar en la
promocin del desarrollo saludable y el bienestar de los nios. Esta norma es aplicable a cada
una de las decisiones relativas a la atencin de
salud y a la participacin de los nios en la formulacin de polticas y servicios de salud.
99. El Comit seala que hay varias cuestiones distintas pero interrelacionadas que es
necesario considerar respecto de la participacin de los nios en las prcticas y decisiones
relativas a su propia atencin de salud.

acceso de los nios al asesoramiento y consejo mdico confidencial sin el consentimiento


de los padres, independientemente de la edad
del nio, en los casos que sea necesario para
la proteccin de la seguridad o el bienestar
del nio. Es necesario que los nios tengan
ese tipo de acceso, por ejemplo, en los casos en que estn experimentando violencia o
maltrato en el hogar o necesiten educacin o
servicios de salud reproductiva, o en caso de
que haya conflictos entre los padres y el nio
con respecto al acceso a los servicios de salud. El derecho al asesoramiento y consejo es
distinto del derecho a otorgar consentimiento
mdico y no se debe someter a ninguna limitacin de edad.
102. El Comit celebra que en algunos pases
se haya establecido una edad fija en que el derecho al consentimiento pasa al nio, y alienta
a los Estados Partes a que consideren la posibilidad de introducir ese tipo de legislacin. As,
los nios mayores de esa edad tienen derecho
a otorgar su consentimiento sin el requisito de
que haya habido una evaluacin profesional
individual de su capacidad, despus de haber consultado a un experto independiente
y competente. Sin embargo, el Comit recomienda enrgicamente que los Estados Partes
garanticen que, cuando un nio menor de esa
edad demuestre capacidad para expresar una
opinin con conocimiento de causa sobre su
tratamiento, se tome debidamente en cuenta
esa opinin.

100. Se debe incluir a los nios, incluidos los


nios pequeos, en los procesos de adopcin
de decisiones de modo conforme a la evolucin de sus facultades. Se les debe suministrar informacin sobre los tratamientos que
se propongan y sus efectos y resultados, en
particular de manera apropiada y accesible
para los nios con discapacidades.

103. Los mdicos y las instituciones de atencin de salud deben suministrar informacin
clara y accesible a los nios sobre sus derechos con respecto a su participacin en la investigacin peditrica y los ensayos clnicos.
Deben estar informados sobre la investigacin
para que pueda obtenerse su consentimiento
otorgado con conocimiento de causa, aparte
de otras salvaguardas de procedimiento.

101. Es necesario que los Estados Partes introduzcan leyes o reglamentos para garantizar el

104. Los Estados Partes tambin deben introducir medidas para permitir que los nios

219

Observacin General No. 12

218

que el nio ejerza el derecho a ser escuchado


en el conjunto de la sociedad. Esa manera de
ejercer la labor de los padres sirve para promover el desarrollo individual, mejorar las
relaciones familiares y apoyar la socializacin
del nio y desempea una funcin preventiva
contra toda forma de violencia en el hogar y
en la familia.

220
4. En la educacin y la escuela
105. El respeto del derecho del nio a ser escuchado en la educacin es fundamental para
la realizacin del derecho a la educacin. El
Comit observa con preocupacin el autoritarismo, la discriminacin, la falta de respeto
y la violencia continuadas que caracterizan la
realidad de muchas escuelas y aulas. Esos entornos no propician que se expresen las opiniones del nio ni que se tengan debidamente
en cuenta esas opiniones.
106. El Comit recomienda que los Estados
Partes adopten medidas para fomentar las
oportunidades de que los nios expresen sus
opiniones y de que esas opiniones se tengan
debidamente en cuenta respecto de las cuestiones que se exponen a continuacin.
107. En todos los entornos docentes, incluidos los programas educativos de la primera
infancia, debe promoverse el papel activo del
nio en un entorno de aprendizaje participativo.15 En la enseanza y el aprendizaje deben

tenerse en cuenta las condiciones de vida y


las perspectivas vitales de los nios. Por ese
motivo, las autoridades docentes deben incluir las opiniones de los nios y sus padres
en la planificacin de los planes de estudio y
programas escolares.
108. Para que la enseanza de los derechos
humanos haga sentir su influencia en las
motivaciones y la conducta de los nios, los
derechos humanos deben practicarse en las
instituciones en que el nio aprende, juega y
vive junto con otros nios y adultos.16 En particular, el derecho del nio a ser escuchado es
objeto de un examen crtico por los nios de
esas instituciones, en que los nios pueden
observar si en efecto se tienen debidamente
en cuenta sus opiniones conforme a lo declarado en la Convencin.
109. La participacin del nio es indispensable para que se cree en las aulas un clima
social que estimule la cooperacin y el apoyo
mutuo necesarios para el aprendizaje interactivo centrado en el nio. El hecho de que
se tengan en cuenta las opiniones del nio
es especialmente importante en la eliminacin de la discriminacin, la prevencin del
acoso escolar y las medidas disciplinarias. El
Comit observa con satisfaccin la generalizacin de la enseanza mutua y el asesoramiento entre pares.
110. La participacin permanente de los nios en los procesos de adopcin de decisiones debe lograrse mediante, entre otras
cosas, los consejos de aula, los consejos de
alumnos y la representacin del alumnado
en los consejos y comits escolares, en que
los alumnos puedan expresar libremente
sus opiniones sobre la formulacin y aplicacin de las polticas y los cdigos de conducta de la escuela. Es necesario consagrar
esos derechos en la legislacin en lugar de
depender de la buena voluntad de las autoridades escolares, la escuela o el director para
hacerlos respetar.

14. El Comit tambin recuerda su Observacin General N 3 (2003) sobre el VIH/SIDA y los derechos del nio, prrs. 11 y 12, y su
Observacin General N 4 (2003) sobre la salud de los adolescentes, prr. 6.
15. Un enfoque de la educacin para todos basado en los derechos humanos: Marco para hacer realidad el derecho de los nios a
la educacin y los derechos en la educacin, UNICEF/UNESCO (2007).
16. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 1 (2001) sobre los propsitos de la educacin (artculo 29, prrafo 1 de
la Convencin) (CRC/GC/2001/1).

111. Ms all de la escuela, los Estados Partes


deben consultar a los nios a nivel local y
nacional sobre todos los aspectos de la poltica educativa, en particular sobre el fortalecimiento del carcter adaptado a los nios del
sistema docente, las posibilidades de aprendizaje regladas y no regladas que brinden a los
nios una segunda oportunidad, los planes
de estudios, los mtodos de enseanza, las
estructuras escolares, los niveles de exigencia, los presupuestos y los sistemas de proteccin de la infancia.
112. El Comit alienta a los Estados Partes a
que apoyen la creacin de organizaciones
independientes de estudiantes que puedan
ayudar a los nios a desempear de forma
competente sus funciones participativas en el
sistema educativo.
113. En las decisiones sobre la transicin
hacia el siguiente nivel escolar o la eleccin
de grupos de alumnos segn sus aptitudes,
hay que asegurar el derecho del nio a ser
escuchado, porque esas decisiones afectan
profundamente al inters superior del nio.
Esas decisiones deben estar sujetas a recurso administrativo o judicial. Adems, en
los asuntos de disciplina debe respetarse al
mximo el derecho del nio a ser escuchado.17 En particular, en el caso de la exclusin
de un nio de la enseanza o la escuela, esta
decisin debe estar sujeta a recurso judicial,
dado que contradice el derecho del nio a
la educacin.
114. El Comit celebra que se hayan introducido en muchos pases programas escolares
adaptados a los nios, que procuran crear
atmsferas interactivas, atentas, protectoras
y participativas que preparen a los nios y
adolescentes para asumir un papel activo en
la sociedad y una ciudadana responsable
dentro de sus comunidades.

5. En las actividades ldicas, recreativas,


deportivas y culturales
115. Los nios necesitan actividades ldicas,
recreativas, fsicas y culturales para su desarrollo y socializacin. Esas actividades deberan estar concebidas teniendo en cuenta las
preferencias y las capacidades de los nios. Se
debe consultar a los nios que puedan expresar sus opiniones respecto de la accesibilidad
y el carcter apropiado de las instalaciones
de juego y esparcimiento. Debe brindarse a
los nios muy pequeos y algunos nios con
discapacidad que no puedan participar en los
procesos oficiales de consulta oportunidades
especiales de expresar sus preferencias.
6. En el lugar de trabajo
116. Los nios que trabajen a una edad ms
temprana que la permitida por las leyes y por
los Convenios Nos. 138 (1973) y 182 (1999) de
la Organizacin Internacional del Trabajo tienen que ser escuchados en un entorno adaptado a ellos para comprender sus opiniones
sobre la situacin y su inters superior. Deben
ser incluidos en la bsqueda de una solucin
que respete las limitaciones econmicas y socioestructurales y el contexto cultural en que
trabajan esos nios. Los nios tambin deben
ser escuchados cuando se formulen polticas
para eliminar las causas profundas del trabajo infantil, en particular en lo que respecta a
la educacin.
117. Los nios trabajadores tienen derecho a
ser protegidos por ley contra la explotacin y
deben ser escuchados cuando los inspectores que investiguen la aplicacin de las leyes
laborales examinen los lugares y las condiciones de trabajo. Los nios y, si existen, los
representantes de las asociaciones de nios
trabajadores tambin deben ser escuchados
cuando se redacten las leyes laborales o cuando se examine y evale el cumplimiento de
las leyes.

17. Los Estados Partes deben remitirse a la Observacin General N 8 (2006) del Comit sobre el derecho del nio a la proteccin contra
los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes (CRC/C/GC/8), en que se explican estrategias participativas
para eliminar los castigos corporales.

221

Observacin General No. 12

aporten sus opiniones y experiencia a la planificacin y programacin de servicios destinados a su salud y desarrollo. Se deben
recabar sus opiniones respecto de todos los
aspectos de la prestacin de servicios de salud, incluidos los servicios que se necesitan,
la forma y el lugar en que se prestan mejor,
los obstculos discriminatorios al acceso a los
servicios, la calidad y las actitudes de los profesionales de la salud y la forma de promover
la capacidad de estos nios para asumir niveles mayores de responsabilidad por su propia
salud y desarrollo. Esta informacin se puede
obtener, por ejemplo, mediante sistemas de
recogida de comentarios para los nios que
utilicen los servicios o participen en procesos
de investigacin y consultivos, y puede transmitirse a los consejos o parlamentos de nios
de mbito local o nacional para preparar normas e indicadores de servicios de salud que
respeten los derechos del nio.14

118. La Convencin establece el derecho del


nio a estar protegido de todas las formas de
violencia y la responsabilidad de los Estados
Partes de garantizar este derecho para todos
los nios sin discriminacin de ningn tipo.
El Comit alienta a los Estados Partes a que
consulten con los nios en la formulacin y
aplicacin de medidas legislativas, normativas, educacionales y de otro orden para hacer
frente a toda forma de violencia. Es necesario
en especial garantizar que no se excluya a los
nios marginados y desfavorecidos, como los
que atraviesan situaciones de explotacin, los
nios de la calle y los nios refugiados, de los
procesos consultivos encaminados a obtener
sus opiniones acerca de la legislacin y los
procesos normativos pertinentes.

222

119. A ese respecto, el Comit acoge con


inters las conclusiones del estudio de las
Naciones Unidas sobre la violencia contra
los nios e insta a los Estados Partes a que
apliquen plenamente sus recomendaciones,
en particular la recomendacin de ofrecer el
margen necesario para que los nios expresen libremente sus opiniones y tener debidamente en cuenta esas opiniones en todos los
aspectos de la prevencin, la presentacin de
informes y la vigilancia de la violencia contra
los nios.18
120. Gran parte de los actos de violencia cometidos contra nios no se enjuician, tanto porque ciertas formas de conducta abusiva son
vistas por los nios como prcticas culturales
aceptadas como por la falta de mecanismos
de denuncia adaptados a los nios. Por ejemplo, no tienen a nadie a quien puedan informar de manera confidencial y segura de que
han experimentado malos tratos, como castigos corporales, mutilacin genital o matrimonio prematuro, ni disponen de canales para
comunicar sus Observaciones Generales a los
responsables de la observancia de sus derechos. As, para que los nios estn incluidos

efectivamente en las medidas de proteccin


hace falta que estn informados de su derecho a ser escuchados y que crezcan libres de
todas las formas de violencia fsica y psicolgica. Los Estados Partes deben obligar a todas
las instituciones dedicadas a la infancia a que
establezcan un fcil acceso a las personas y
organizaciones a las que los nios puedan
informar de forma confidencial y segura, por
ejemplo mediante lneas de atencin telefnica, y ofrecer lugares en que los nios puedan
aportar sus experiencias y opiniones sobre la
eliminacin de la violencia contra los nios.
121. El Comit tambin llama la atencin de
los Estados Partes sobre la recomendacin
del estudio de las Naciones Unidas sobre la
violencia contra los nios de que se preste
apoyo y se aliente a las organizaciones de
nios e iniciativas dirigidas por ellos para
abordar la violencia y se incluya a esas organizaciones en la elaboracin, el establecimiento y la evaluacin de programas y
medidas contra la violencia, de modo que los
nios puedan desempear un papel principal
en su propia proteccin.
8. En la formulacin de estrategias
de prevencin
122. El Comit observa que la voz de los
nios ha pasado a ser una fuerza cada vez
ms poderosa en la prevencin de las violaciones de los derechos del nio. Se encuentran ejemplos de buenas prcticas, por
ejemplo, en el terreno de la prevencin de
la violencia en las escuelas, la lucha contra
la explotacin del nio mediante trabajos
peligrosos y agotadores, la prestacin de
servicios de salud y educacin a los nios
de la calle y el sistema de la justicia juvenil*.
Se debe consultar a los nios en la formulacin de legislacin y polticas relacionadas
con esas y otras materias problemticas
y hacerlos participar en la elaboracin, el
desarrollo y la aplicacin de los planes y
programas conexos.

18. Informe del experto independiente para el Estudio de las Naciones Unidas sobre la violencia contra los nios (A/61/299).

9. En los procedimientos de inmigracin


y asilo
123. Los nios que llegan a un pas siguiendo
a sus padres en busca de trabajo o como refugiados estn en una situacin especialmente
vulnerable. Por ese motivo es urgente hacer
respetar plenamente su derecho de expresar
sus opiniones sobre todos los aspectos de los
procedimientos de inmigracin y asilo. En el
caso de la migracin, hay que escuchar al nio
en relacin con sus expectativas educativas y
sus condiciones de salud a fin de integrarlo en
los servicios escolares y de salud. En el caso
de una demanda de asilo, el nio debe tener
adems la oportunidad de presentar sus motivos para la demanda de asilo.
124. El Comit destaca que debe darse a esos
nios toda la informacin pertinente, en su
propio idioma, acerca de sus derechos, los
servicios disponibles, incluidos los medios de
comunicacin, y el proceso de inmigracin y
asilo, para que se haga or su voz y que su opinin se tenga debidamente en cuenta en los
procedimientos. Debe designarse a un tutor o
asesor a ttulo gratuito. Los nios solicitantes
de asilo tambin pueden necesitar datos sobre
el paradero de su familia e informacin actualizada sobre la situacin en su pas de origen
para determinar su inters superior. Puede
ser necesario prestar asistencia especial a los
nios que hayan participado en un conflicto
armado para permitirles expresar sus necesidades. Adems, es necesario prestar atencin
a garantizar que se incluya a los nios aptridas en los procesos de adopcin de decisiones en los territorios en que residen.19
10. En situaciones de emergencia
125. El Comit subraya que el derecho enunciado en el artculo 12 no pierde vigencia en
situaciones de crisis o posteriores a una crisis.
Existe un conjunto de pruebas cada vez mayor
de la contribucin importante que pueden hacer los nios en situaciones de conflicto, en la

resolucin de conflictos y en los procesos de


reconstruccin despus de las emergencias.20
As, el Comit recalc en su recomendacin
a raz del da de debate general de 2008 que
se deba alentar y facilitar la participacin de
los nios afectados por emergencias en el
anlisis de su situacin y sus perspectivas de
futuro. La participacin de los nios los ayuda
a retomar el control de su vida, contribuye a la
rehabilitacin, fomenta las aptitudes de organizacin y fortalece el sentimiento de identidad. Sin embargo, es necesario tener cuidado
de proteger a los nios de la exposicin a
situaciones en que probablemente resulten
traumatizados o afectados.
126. En consecuencia, el Comit alienta a los
Estados Partes a que apoyen mecanismos que
permitan a los nios, y en particular los adolescentes, desempear un papel activo en los
procesos tanto de reconstruccin posteriores a
emergencias como de resolucin despus de
los conflictos. Deben obtenerse sus opiniones
respecto de la evaluacin, elaboracin, ejecucin, supervisin y evaluacin de los programas. Por ejemplo, se puede estimular a los
nios de los campamentos de refugiados a
hacer una contribucin a su propia seguridad y
bienestar mediante el establecimiento de foros
de nios. Es necesario prestar apoyo para que
los nios puedan establecer esos foros, procurando a la vez que su funcionamiento sea consecuente con los intereses superiores de los
nios y su derecho a la proteccin respecto de
las experiencias que los puedan afectar.
11. En mbitos nacionales e
internacionales
127. Gran parte de las oportunidades para la
participacin de los nios tienen lugar en el
plano de la comunidad. El Comit celebra que
sea cada vez mayor el nmero de parlamentos
locales de jvenes, consejos municipales de
nios y consultas especiales en que los nios
pueden expresar su opinin en los procesos
de adopcin de decisiones. No obstante, esas

19. Vase la Observacin General N 5 del Comit (2005) sobre el trato de los nios, nias y adolescentes no acompaados y
separados de su familia fuera de su pas de origen (CRC/GC/2005/6).
20. The participation of children and young people in emergencies: a guide for relief agencies (La participacin de los nios y
jvenes en las emergencias: gua para los organismos de socorro), UNICEF, Bangkok (2007).

223

Observacin General No. 12

7. En situaciones de violencia

224

128. Se debe apoyar y estimular a los nios


para que formen sus propias organizaciones
e iniciativas dirigidas por ellos mismos, que
crearn espacio para la participacin y representacin autnticas. Adems, los nios
pueden contribuir con su punto de vista, por
ejemplo, respecto del diseo de escuelas,
parques, campos de juego, instalaciones
de recreo y culturales, bibliotecas pblicas,
instalaciones de salud y sistemas locales de
transporte a fin de lograr unos servicios ms
apropiados. Se deben incluir explcitamente
las opiniones de los nios en los planes de desarrollo de la comunidad que requieran consulta pblica.
129. Entretanto, en muchos pases tambin
se establecen oportunidades de participacin
de ese tipo a nivel distrital, regional, federal,
estatal y nacional, en que los parlamentos,
consejos y conferencias de jvenes ofrecen
foros para que los nios presenten sus opiniones y las den a conocer al pblico interesado. Las ONG y organizaciones de la sociedad
civil han establecido prcticas de apoyo a los
nios que salvaguardan la transparencia de
la representacin y evitan los riesgos de manipulacin o formulismo.
130. El Comit acoge con agrado la importante contribucin del UNICEF y las ONG a la promocin de la concienciacin sobre el derecho
del nio a ser escuchado y de su participacin
en todos los mbitos de la vida del nio, y los
alienta a seguir promoviendo la participacin
de los nios en todos los asuntos que los

afecten en su entorno ms cercano, la comunidad y los planos nacional e internacional


para facilitar los intercambios de las mejores
prcticas. Se debe estimular activamente la
formacin de redes entre organizaciones dirigidas por los nios para aumentar las oportunidades de que compartan conocimientos y
plataformas para la accin colectiva.
131. A nivel internacional, la participacin de
los nios en las Cumbres Mundiales en favor
de la Infancia celebradas por la Asamblea
General en 1990 y 2002 y la intervencin de
nios en el proceso de presentacin de informes al Comit de los Derechos del Nio revisten especial importancia. El Comit acoge con
agrado los informes escritos y la informacin
oral complementaria que presentan organizaciones de nios y representantes de nios
en el proceso de seguimiento de la observancia de los derechos del nio por los Estados
Partes y alienta a los Estados Partes y las ONG
a que apoyen a los nios para que presenten
sus opiniones al Comit.

D. Condiciones bsicas para la


observancia del derecho del
nio a ser escuchado
132. El Comit insta a los Estados Partes a
evitar los enfoques meramente simblicos
que limiten la expresin de las opiniones de
los nios o que permitan que se escuche a los
nios pero no que se tengan debidamente en
cuenta sus opiniones. Hace hincapi en que
permitir la manipulacin de los nios por los
adultos, poner a los nios en situaciones en
que se les indica lo que pueden decir o exponer a los nios al riesgo de salir perjudicados
por su participacin no constituyen prcticas
ticas y no se pueden entender como aplicacin del artculo 12.
133. Para que la participacin sea efectiva y
genuina es necesario que se entienda como un
proceso, y no como un acontecimiento singular
y aislado. La experiencia desde la aprobacin

de la Convencin sobre los Derechos del Nio


en 1989 ha creado un consenso amplio respecto de las condiciones bsicas que deben
cumplirse para lograr una aplicacin efectiva,
tica y significativa del artculo 12. El Comit
recomienda que los Estados Partes integren
esos principios en todas las medidas legislativas y de otro orden para la aplicacin del
artculo 12.
134. Todos los procesos en que sean escuchados y participen un nio o varios nios
deben ser:
a) Transparentes e informativos. Se debe dar a
los nios informacin completa, accesible,
atenta a la diversidad y apropiada a la edad
acerca de su derecho a expresar su opinin
libremente y a que su opinin se tenga debidamente en cuenta y acerca del modo en
que tendr lugar esa participacin y su alcance, propsito y posible repercusin.
b) Voluntarios. Jams se debe obligar a los
nios a expresar opiniones en contra de
su voluntad y se les debe informar de que
pueden cesar en su participacin en cualquier momento
c) Respetuosos. Se deben tratar las opiniones
de los nios con respeto y siempre se debe
dar a los nios oportunidades de iniciar
ideas y actividades. Los adultos que trabajen con nios deben reconocer, respetar y
tomar como base los buenos ejemplos de
participacin de los nios, por ejemplo, en
su contribucin en la familia, la escuela, la
cultura y el ambiente de trabajo. Tambin
es necesario que comprendan el contexto
socioeconmico, medioambiental y cultural de la vida de los nios. Las personas y
organizaciones que trabajan para los nios
y con nios tambin deben respetar la opinin de los nios en lo que se refiere a la
participacin en actos pblicos.
d) Pertinentes. Las cuestiones respecto de las
cuales los nios tienen derecho a expresar
sus opiniones deben tener pertinencia autntica en sus vidas y permitirles recurrir a
sus conocimientos, aptitudes y capacidad.

Adems, es necesario crear espacio para


permitir a los nios destacar y abordar las
cuestiones que ellos mismos consideren
pertinentes e importantes.
e) Adaptados a los nios. Los ambientes y los
mtodos de trabajo deben adaptarse a la
capacidad de los nios. Se debe poner el
tiempo y los recursos necesarios a disposicin de los nios para que se preparen
en forma apropiada y tengan confianza y
oportunidad para aportar sus opiniones. Es
necesario considerar el hecho de que los nios necesitarn diferentes niveles de apoyo y formas de participacin acordes con
su edad y la evolucin de sus facultades.
f) Incluyentes. La participacin debe ser incluyente, evitar las pautas existentes de
discriminacin y estimular las oportunidades para que los nios marginados,
tanto nias como nios, puedan participar (vase tambin prr. 88 supra). Los
nios no constituyen un grupo homogneo y es necesario que la participacin
prevea la igualdad de oportunidades
para todos, sin discriminacin por motivo alguno. Es necesario tambin que los
programas sean respetuosos de las particularidades culturales de los nios de todas
las comunidades.
g) Apoyados en la formacin. Los adultos
necesitan preparacin, conocimientos prcticos y apoyo para facilitar efectivamente
la participacin de los nios, por ejemplo,
para impartirles conocimientos relativos a
escuchar, trabajar conjuntamente con nios
y lograr efectivamente la participacin de los
nios con arreglo a la evolucin de sus facultades. Los propios nios pueden participar
como instructores y facilitadores respecto de
la forma de propiciar la participacin efectiva; necesitan formacin de la capacidad para
reforzar sus aptitudes respecto de, por ejemplo, la participacin efectiva y la conciencia
acerca de sus derechos y capacitacin para
organizar reuniones, recaudar fondos, tratar
con los medios de difusin, hablar en pblico
y hacer tareas de promocin.

225

Observacin General No. 12

estructuras de participacin representativa oficial en el gobierno local deben ser solamente


una de las muchas formas de aplicar el artculo
12 en el plano local, por cuanto solo permiten
que un nmero relativamente reducido de nios participe en las comunidades locales. Las
horas de consulta de polticos y funcionarios,
las jornadas de puertas abiertas y las visitas a
escuelas y jardines de infancia brindan otras
oportunidades de comunicacin.

E. Conclusiones
135. La inversin en la realizacin del derecho del nio a ser escuchado en todos los
asuntos que lo afectan y a que sus opiniones se tengan debidamente en cuenta es una
obligacin clara e inmediata de los Estados
Partes en virtud de la Convencin. Es un derecho de todos los nios, sin discriminacin
alguna. El objetivo de lograr oportunidades
de aplicar verdaderamente el artculo 12 hace
necesario desmantelar las barreras jurdicas,
polticas, econmicas, sociales y culturales
que actualmente inhiben la oportunidad de
que los nios sean escuchados y el acceso
de los nios a la participacin en todos los
asuntos que los afecten. Ese objetivo exige
preparacin para hacer frente a los prejuicios
acerca de la capacidad de los nios y estimular la creacin de entornos en que los nios
puedan potenciar y demostrar su capacidad.
Exige adems un compromiso para destinar
recursos e impartir capacitacin.
136. El cumplimiento de esas obligaciones supondr un desafo para los Estados Partes. Sin
embargo, se trata de un objetivo asequible si
se aplican sistemticamente las estrategias
indicadas en la presente Observacin General
y se establece una cultura de respeto por los
nios y sus opiniones.

227

Observacin General No. 12

226

h) Seguros y atentos al riesgo. En algunas


situaciones, la expresin de opiniones
puede implicar riesgos. Los adultos tienen
responsabilidad respecto de los nios con
los que trabajan y deben tomar todas las
precauciones para reducir a un mnimo el
riesgo de que los nios sufran violencia, explotacin u otra consecuencia negativa de
su participacin. Las medidas necesarias
para ofrecer la debida proteccin incluirn
la formulacin de una clara estrategia de
proteccin de los nios que reconozca los
riesgos particulares que enfrentan algunos
grupos de nios y los obstculos extraordinarios que deben superar para obtener
ayuda. Los nios deben tener conciencia
de su derecho a que se les proteja del dao
y saber dnde han de acudir para obtener
ayuda en caso necesario. La inversin en el
trabajo con las familias y las comunidades
es importante para crear una comprensin
del valor y las consecuencias de la participacin y reducir a un mnimo los riesgos
a los que de otro modo podran estar expuestos los nios.
i) Responsables. Es esencial el compromiso
respecto del seguimiento y la evaluacin.
Por ejemplo, en toda investigacin o proceso consultivo debe informarse a los nios
acerca de la forma en que se han interpretado y utilizado sus opiniones y, en caso
necesario, darles la oportunidad de rechazar el anlisis de las conclusiones e influir
en l. Los nios tienen derecho tambin
a recibir una respuesta clara acerca de la
forma en que su participacin ha influido
en un resultado. Cada vez que corresponda
debe darse a los nios la oportunidad de
participar en los procesos o actividades de
seguimiento. Es necesario que la supervisin y evaluacin de la participacin de los
nios, cuando sea posible, se hagan con
los nios mismos.

Derecho del nio a no ser objeto de ninguna


forma de violencia
228

CRC/C/GC/13, 18 de abril de 2011

1. El artculo 19 dispone lo siguiente:


1. Los Estados Partes adoptarn todas las
medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al nio contra toda forma de perjuicio
o abuso fsico o mental, descuido o trato
negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el nio se
encuentre bajo la custodia de los padres,
de un representante legal o de cualquier
otra persona que lo tenga a su cargo.
2. Esas medidas de proteccin deberan
comprender, segn corresponda, procedimientos eficaces para el establecimiento de programas sociales con objeto de
proporcionar la asistencia necesaria al
nio y a quienes cuidan de l, as como
para otras formas de prevencin y para
la identificacin, notificacin, remisin a
una institucin, investigacin, tratamiento
y observacin ulterior de los casos antes
descritos de malos tratos al nio y, segn
corresponda, la intervencin judicial.
2. Razn de ser de la presente Observacin
General. El Comit de los Derechos del Nio
(en adelante, el Comit) publica la presente
Observacin General sobre el artculo 19 de
la Convencin sobre los Derechos del Nio

(en adelante, la Convencin) debido a la alarmante magnitud e intensidad de la violencia


ejercida contra los nios. Es preciso reforzar y
ampliar masivamente las medidas destinadas
a acabar con la violencia para poner fin de manera efectiva a esas prcticas, que dificultan el
desarrollo de los nios y la posible adopcin
por las sociedades de medios pacficos de solucin de conflictos.
3. Visin general. La Observacin General se
basa en los siguientes supuestos y observaciones fundamentales:
a) La violencia contra los nios jams es justificable; toda violencia contra los nios se
puede prevenir.1
b) Un planteamiento de la atencin y proteccin del nio basado en los derechos del
nio requiere dejar de considerar al nio
principalmente como vctima para adoptar un paradigma basado en el respeto y
la promocin de su dignidad humana y su
integridad fsica y psicolgica como titular
de derechos.
c) El concepto de dignidad exige que cada
nio sea reconocido, respetado y protegido como titular de derechos y como ser humano nico y valioso con su personalidad
propia, sus necesidades especficas, sus
intereses y su privacidad.
d) El principio del estado de derecho debe
aplicarse plenamente a los nios, en pie de
igualdad con los adultos.

1. Informe del Experto independiente para el estudio de la violencia contra los nios, de las Naciones Unidas (A/61/299), prr. 1.

229

Observacin General No. 13

Observacin General No.13

I. Introduccin

4. Definicin de violencia. A los efectos de


la presente Observacin General, se entiende por violencia toda forma de perjuicio o
abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluido el
abuso sexual segn se define en el artculo

19, prrafo 1, de la Convencin. El trmino


violencia utilizado en esta observacin abarca
todas las formas de dao a los nios enumeradas en el artculo 19, prrafo 1, de conformidad con la terminologa del estudio de la
violencia contra los nios realizado en 2006
por las Naciones Unidas, aunque los otros trminos utilizados para describir tipos de dao
(lesiones, abuso, descuido o trato negligente,
malos tratos y explotacin) son igualmente vlidos.2 En el lenguaje corriente se suele
entender por violencia nicamente el dao
fsico y/o el dao intencional. Sin embargo, el
Comit desea dejar sentado inequvocamente
que la eleccin del trmino violencia en la
presente Observacin General no debe verse
en modo alguno como un intento de minimizar los efectos de las formas no fsicas y/o no
intencionales de dao (como el descuido y los
malos tratos psicolgicos, entre otras), ni la
necesidad de hacerles frente.
5. Obligaciones de los Estados y responsabilidades de la familia y otros agentes. La
referencia a los Estados Partes abarca las
obligaciones de esos Estados de asumir sus
responsabilidades para con los nios a nivel
no solo nacional, sino tambin provincial y
municipal. Estas obligaciones especiales son
las siguientes: actuar con la debida diligencia,
prevenir la violencia o las violaciones de los
derechos humanos, proteger a los nios que
han sido vctimas o testigos de violaciones de
los derechos humanos, investigar y castigar a
los culpables, y ofrecer vas de reparacin de
las violaciones de los derechos humanos. Con
independencia del lugar en que se produzca
la violencia, los Estados Partes tienen la obligacin positiva y activa de apoyar y ayudar a
los padres y otros cuidadores a proporcionar,
dentro de sus posibilidades y medios econmicos y en consonancia con la evolucin de
las facultades del nio, las condiciones de
vida que sean necesarias para su desarrollo
ptimo (arts. 18 y 27). Asimismo, los Estados
Partes se asegurarn de que todas las personas que sean responsables de prevenir y

2. Las traducciones de la Convencin a otros idiomas no incluyen necesariamente un equivalente exacto del trmino ingls violence.

combatir la violencia y de brindar proteccin


frente a esta, en su trabajo y en los sistemas
judiciales, respondan a las necesidades de los
nios y respeten sus derechos.
6. Evolucin de la Observacin General N 13.
La presente Observacin General se basa en
las orientaciones dadas por el Comit en su
examen de los informes de los Estados Partes
y sus respectivas observaciones finales, las
recomendaciones formuladas en los dos das
de debate general sobre la violencia contra
los nios que tuvieron lugar en 2000 y 2001,
la Observacin General N 8 (2006) sobre el
derecho del nio a la proteccin contra los
castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes, y las referencias
a la cuestin de la violencia contenidas en
otras Observaciones Generales. En la presente Observacin General se sealan las recomendaciones del informe de 2006 del experto
independiente para el estudio de la violencia contra los nios, de las Naciones Unidas
(A/61/299) y se pide a los Estados Partes que
las apliquen sin demora. Se llama la atencin
sobre la orientacin detallada contenida en
las Directrices sobre las modalidades alternativas de cuidado de los nios.3 Otro elemento
de referencia son los conocimientos especializados y la experiencia de los organismos de
las Naciones Unidas, los gobiernos, las organizaciones no gubernamentales (ONG), las organizaciones comunitarias, los organismos de
desarrollo y los propios nios, con respecto a
la aplicacin prctica del artculo 19.4
7. El artculo 19 en su contexto. El Comit reconoce que:
a) El artculo 19 es una de las muchas disposiciones de la Convencin que se refieren
directamente a la violencia. El Comit reconoce la pertinencia directa para este artculo del Protocolo facultativo relativo a la
venta de nios, la prostitucin infantil y la
utilizacin de nios en la pornografa y del
Protocolo facultativo relativo a la participacin de nios en los conflictos armados. No

b)

c)

d)

e)

obstante, el Comit entiende que el artculo 19 es la disposicin bsica en torno a la


cual deben girar los debates y estrategias
encaminados a combatir y eliminar todas
las formas de violencia, en el contexto ms
amplio de la Convencin.
El artculo 19 est estrechamente vinculado a numerosas disposiciones de la
Convencin, y no solo a las relacionadas
directamente con la violencia. Adems de
los artculos en que se consagran los derechos que se consideran principios de la
Convencin (vase la seccin V de la presente Observacin General), la aplicacin
del artculo 19 debe situarse en el contexto
de los artculos 5, 9, 18 y 27.
Los derechos del nio al respeto de su
dignidad humana y su integridad fsica y
psicolgica, y a la igualdad de proteccin
ante la ley, tambin se reconocen en otros
instrumentos internacionales y regionales
de derechos humanos.
Para llevar a la prctica el artculo 19 es
menester que los rganos y mecanismos
nacionales, regionales e internacionales
de derechos humanos y los organismos de
las Naciones Unidas cooperen entre s y a
nivel interno.
En particular, es necesario la cooperacin
del Representante Especial del Secretario
General sobre la violencia contra los nios,
que tiene por mandato promover la aplicacin de las recomendaciones que figuran
en el estudio de las Naciones Unidas sobre
la violencia contra los nios en estrecha
colaboracin con los Estados Miembros y
una amplia variedad de interlocutores, entre ellos los organismos y organizaciones
de las Naciones Unidas, las organizaciones
de la sociedad civil y los nios a fin de
salvaguardar el derecho del nio a no ser
objeto de ninguna forma de violencia.

8. Difusin. El Comit recomienda que los


Estados Partes difundan ampliamente la presente Observacin General en las estructuras
gubernamentales y administrativas y entre los

3. Resolucin 64/142 de la Asamblea General, anexo.


4. Vanse las Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos (resolucin 2005/20 del
Consejo Econmico y Social, anexo).

231

Observacin General No. 13

230

e) En todos los procesos de toma de decisiones debe respetarse sistemticamente el


derecho del nio a ser escuchado y a que
sus opiniones se tengan debidamente en
cuenta, y su habilitacin y participacin deben ser elementos bsicos de las estrategias y programas de atencin y proteccin
del nio.
f) Debe respetarse el derecho del nio a que,
en todas las cuestiones que le conciernan
o afecten, se atienda a su inters superior
como consideracin primordial, especialmente cuando sea vctima de actos de
violencia, as como en todas las medidas
de prevencin.
g) La prevencin primaria de todas las formas
de violencia mediante servicios de salud
pblica y educacin y servicios sociales,
entre otros, es de importancia capital.
h) El Comit reconoce la importancia primordial de la familia, incluida la familia extensa, en la atencin y proteccin del nio y en
la prevencin de la violencia. Sin embargo,
reconoce tambin que la mayor parte de
los actos de violencia se producen en el
mbito familiar y que, por consiguiente, es
preciso adoptar medidas de intervencin y
apoyo cuando los nios sean vctimas de
las dificultades y penurias sufridas o generadas en las familias.
i) El Comit tambin es consciente de que en
instituciones del Estado, como escuelas,
guarderas, hogares y residencias, locales
de custodia policial o instituciones judiciales, los nios son vctimas de actos de
violencia intensa y generalizada, que pueden llegar hasta la tortura y el asesinato,
por parte de agentes estatales, y de que los
grupos armados y el ejrcito usan frecuentemente la violencia contra los nios.

232

9. Requisitos relativos a la presentacin de informes con arreglo a la Convencin. El Comit


remite a los Estados Partes a los requisitos
relativos a la presentacin de informes contenidos en las orientaciones relativas a la presentacin de informes sobre un tratado especfico
(CRC/C/58/Rev.2 y Corr.1), en la Observacin
General N 8 (prr. 53) y en las observaciones
finales aprobadas por el Comit despus de
las conversaciones con representantes de los
Estados Partes. En la presente Observacin
General se consolidan y especifican las medidas respecto de las cuales se espera que
los Estados Partes proporcionen datos en los
informes que deben presentar en virtud del
artculo 44 de la Convencin. El Comit recomienda a los Estados Partes que incluyan
informacin sobre los progresos realizados en
la aplicacin de las recomendaciones del estudio de las Naciones Unidas sobre la violencia
contra los nios (A/61/299, prr. 116). Debe
proporcionarse informacin sobre las leyes y
otros reglamentos aprobados para prohibir la
violencia e intervenir adecuadamente cuando
se producen actos de violencia, as como sobre las medidas de prevencin de la violencia,
las actividades de sensibilizacin y la promocin de relaciones positivas y no violentas. En
los informes debe indicarse tambin quin es

responsable del nio y la familia en cada etapa de la intervencin (incluida la prevencin),


en qu consiste esa responsabilidad y en qu
momento y circunstancias pueden intervenir
los profesionales, as como el tipo de colaboracin existente entre los distintos sectores.
10. Fuentes de informacin adicionales.
El Comit alienta a los organismos de las
Naciones Unidas, las instituciones nacionales
de derechos humanos, las ONG y otros rganos competentes a que le faciliten informacin
pertinente sobre la situacin legal y la prevalencia de todas las formas de violencia, y los
progresos realizados para su eliminacin.

II. Objetivos
11. La presente Observacin General tiene por
objeto:
a) Instruir a los Estados Partes para que comprendan las obligaciones que les incumben,
en virtud del artculo 19 de la Convencin,
de prohibir, prevenir y combatir toda forma
de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin del nio, incluido el abuso sexual,
mientras este se encuentre bajo la custodia
de los padres, de un representante legal o
de cualquier otra persona que lo tenga a su
cargo, entre ellos los agentes estatales;
b) Describir las medidas legislativas, judiciales, administrativas, sociales y educativas
que los Estados Partes deben adoptar;
c) Dejar de adoptar iniciativas aisladas, fragmentadas y a posteriori de atencin y
proteccin del nio, que apenas han contribuido a la prevencin y eliminacin de
todas las formas de violencia;
d) Promover un enfoque holstico de la aplicacin del artculo 19, basado en el designio
general de la Convencin de garantizar el
derecho del nio a la supervivencia, la dignidad, el bienestar, la salud, el desarrollo,
la participacin y la no discriminacin frente a la amenaza de la violencia;

e) Proporcionar a los Estados Partes y dems


interesados una base sobre la que articular
un marco de coordinacin para la eliminacin de la violencia mediante medidas integrales de atencin y proteccin basadas en
los derechos del nio;
f) Hacer hincapi en la necesidad de que todos los Estados Partes cumplan sin demora
las obligaciones que les incumben en virtud del artculo 19.

III. La violencia en la vida


del nio
12. Retos. El Comit reconoce y acoge con
satisfaccin las numerosas iniciativas emprendidas por los gobiernos y otras instancias
para prevenir y combatir la violencia contra
los nios. Pese a estos esfuerzos, las iniciativas existentes son, en general, insuficientes.
Los ordenamientos jurdicos de la mayora de
los Estados an no prohben todas las formas
de violencia contra los nios y, cuando existe
una legislacin en ese sentido, su aplicacin
suele ser insuficiente. Hay actitudes y prcticas sociales y culturales generalizadas que
toleran la violencia. Las medidas adoptadas
tienen efectos limitados debido a la falta de
conocimientos, datos y comprensin sobre la
violencia contra los nios y sus causas fundamentales, a las respuestas ms centradas en
los sntomas y las consecuencias que en las
causas, y a las estrategias ms fragmentadas
que integradas. No se asignan suficientes recursos para hacer frente al problema.
13. El imperativo de los derechos humanos.
La Convencin impone a los Estados Partes la
obligacin de combatir y eliminar la prevalencia e incidencia generalizadas de la violencia
contra los nios. Para promover todos los derechos del nio consagrados en la Convencin
es esencial asegurar y promover los derechos
fundamentales de los nios al respeto de su
dignidad humana e integridad fsica y psicolgica, mediante la prevencin de toda forma

de violencia. Todos los argumentos que aqu


se exponen refuerzan este imperativo de los
derechos humanos, pero no lo sustituyen. Por
lo tanto, las estrategias y sistemas destinados
a prevenir y combatir la violencia deben adoptar un enfoque que est basado ms en los
derechos del nio que en su bienestar (vanse
ms detalles en el prrafo 53).
14. Evolucin de la sociedad y contribucin de
los nios. La crianza del nio en un entorno
respetuoso y propicio, exento de violencia,
contribuye a la realizacin de su personalidad
y fomenta el desarrollo de ciudadanos sociales y responsables que participan activamente en la comunidad local y en la sociedad en
general. Las investigaciones muestran que los
nios que no han sufrido violencia y crecen en
forma saludable son menos propensos a actuar de manera violenta, tanto en su infancia
como al llegar a la edad adulta.
La prevencin de la violencia en una generacin reduce su probabilidad en la siguiente.
As pues, la aplicacin del artculo 19 es una
estrategia fundamental para reducir y prevenir todas las formas de violencia en las sociedades, promover el progreso social y elevar
el nivel de vida, y fomentar la libertad, la
justicia y la paz en el mundo para una familia humana en la que los nios tengan un
lugar y un valor igual al de los adultos (prembulo de la Convencin).
15. Supervivencia y desarrollo: los efectos devastadores de la violencia contra los nios. La
violencia pone en grave peligro la supervivencia de los nios y su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social (art. 27, prr. 1),
como se ver a continuacin:
a) Las repercusiones a corto y largo plazo de
la violencia y los malos tratos sufridos por
los nios son sobradamente conocidas.
Esos actos pueden causar lesiones mortales y no mortales (que pueden provocar
discapacidad); problemas de salud fsica
(como el retraso en el desarrollo fsico y la

233

Observacin General No. 13

padres y otros cuidadores, los nios, las asociaciones profesionales, las comunidades y la
sociedad civil en general. Deben hacerse servir
todos los canales de difusin, incluidos los medios impresos, Internet y los propios medios
de comunicacin de los nios. Para ello habr
que traducirla a los idiomas pertinentes, incluidos la lengua de seas, el Braille y formatos
fciles de leer para los nios con discapacidad.
Tambin ser necesario ofrecer versiones culturalmente apropiadas y adaptadas a los nios,
celebrar talleres y seminarios y prestar asistencia adaptada a la edad y la discapacidad, para
estudiar sus consecuencias y el modo en que
puede aplicarse con ms eficacia e incorporarla a la formacin de todos los profesionales
que trabajen para los nios y con nios.

16. El costo de la violencia contra los nios.


Los costos humanos, sociales y econmicos
de denegar a los nios su derecho a la proteccin son ingentes e inaceptables.
Hay costos directos como los de atencin mdica, servicios jurdicos y de bienestar social
o modalidades alternativas de cuidado. Los
costos indirectos son, entre otros, los derivados de las posibles lesiones o discapacidades
duraderas, los costos psicolgicos u otros
efectos en la calidad de vida de la vctima,
la interrupcin temporal o permanente de la
educacin y las prdidas de productividad en
la vida futura del nio. Tambin son costos
indirectos los asociados al sistema de justicia
penal en el caso de los delitos cometidos por
nios que han sufrido actos de violencia. Los
costos sociales derivados del desequilibrio
demogrfico causado por la eliminacin discriminatoria de las nias antes de que nazcan
son elevados y pueden acarrear un aumento
de la violencia contra las nias, en particular
el secuestro, el matrimonio precoz y forzado,
la trata con fines de explotacin sexual y la
violencia sexual.

IV. Anlisis jurdico del


artculo 19
A. Artculo 19, prrafo 1
1. toda forma de ...
17. Sin excepcin. El Comit siempre ha
mantenido la posicin de que toda forma de
violencia contra los nios es inaceptable, por
leve que sea. La expresin toda forma de
perjuicio o abuso fsico o mental no deja espacio para ningn grado de violencia legalizada contra los nios. La frecuencia, la gravedad
del dao y la intencin de causar dao no son
requisitos previos de las definiciones de violencia. Los Estados Partes pueden referirse a
estos factores en sus estrategias de intervencin para dar respuestas proporcionales que

5. Vase el estudio sobre la violencia contra los nios realizado por Paulo Srgio Pinheiro, Experto independiente del Secretario
General de las Naciones Unidas, Informe mundial sobre la violencia contra los nios y nias (Ginebra, 2006), pgs. 61 a 66.

tengan en cuenta el inters superior del nio,


pero las definiciones no deben en modo alguno menoscabar el derecho absoluto del nio
a la dignidad humana y la integridad fsica y
psicolgica, calificando algunos tipos de violencia de legal y/o socialmente aceptables.
18. Necesidad de definiciones basadas en los
derechos del nio. Los Estados Partes deben
establecer normas nacionales que garanticen
el bienestar, la salud y el desarrollo del nio,
ya que ello constituye el objetivo ltimo de
la atencin y proteccin del nio. Para prohibir todas las formas de violencia en todos los
contextos hacen falta definiciones jurdicas
operacionales claras de las distintas formas de
violencia mencionadas en el artculo 19. Esas
definiciones deben tener en cuenta las orientaciones dadas en la presente Observacin
General, ser suficientemente claras para que
puedan utilizarse y ser aplicables en diferentes
sociedades y culturas. Deben alentarse los intentos de unificar las definiciones a nivel internacional (para facilitar la recopilacin de datos
y el intercambio de experiencias entre pases).
19. Formas de violencia Panorama general.
La siguiente enumeracin no exhaustiva de
formas de violencia atae a todos los nios en
todos los entornos, y en trnsito entre un entorno y otro. Los nios pueden sufrir violencia
a manos de adultos y tambin de otros nios.
Adems, algunos nios pueden autolesionarse. El Comit reconoce que a menudo diversas
formas de violencia se manifiestan simultneamente, por lo que pueden abarcar varias
de las categoras que se utilizan en la presente observacin por razones de conveniencia. Tanto los nios como las nias corren el
riesgo de sufrir todas las formas de violencia,
pero la violencia suele tener un componente
de gnero. Por ejemplo, las nias pueden sufrir ms violencia sexual en el hogar que los
nios, mientras que es ms probable que estos sufran la violencia en el sistema de justicia
penal (vase tambin el prrafo 72 b) sobre
las dimensiones de gnero de la violencia).

20. Descuido o trato negligente. Se entiende por descuido no atender las necesidades
fsicas y psicolgicas del nio, no protegerlo
del peligro y no proporcionarle servicios mdicos, de inscripcin del nacimiento y de otro
tipo cuando las personas responsables de su
atencin tienen los medios, el conocimiento y
el acceso a los servicios necesarios para ello.
El concepto incluye:
a) El descuido fsico, que ocurre cuando no se
protege al nio del dao,6 entre otras cosas
por no vigilarlo, o se desatienden a sus necesidades bsicas, por ejemplo de alimentacin, vivienda y vestido adecuados y de
atencin mdica bsica;
b) El descuido psicolgico o emocional que
consiste, entre otras cosas, en la falta de
apoyo emocional y de amor, la desatencin
crnica del nio, la indisponibilidad psicolgica de los cuidadores que no tienen
en cuenta las pistas y seales emitidas por
los nios de corta edad y la exposicin a la
violencia y al uso indebido de drogas o de
alcohol de la pareja sentimental;
c) El descuido de la salud fsica o mental del
nio, al no proporcionarle la atencin mdica necesaria;
d) El descuido educativo, cuando se incumplen
las leyes que obligan a los cuidadores a asegurar la educacin de sus hijos mediante la
asistencia escolar o de otro modo, y
e) El abandono, prctica que suscita gran
preocupacin y que en algunas sociedades
puede afectar desproporcionadamente a
los nios nacidos fuera del matrimonio y
a los nios con discapacidad, entre otros.7
21. Violencia mental. El concepto de violencia
mental, comprendido en la expresin perjuicio o abuso mental, del artculo 19, prrafo 1 de la Convencin, se describe a menudo
como maltrato psicolgico, abuso mental,
agresin verbal y maltrato o descuido emocional, y puede consistir en:
a) Toda forma de relacin perjudicial persistente con el nio, como hacerle creer que
no vale nada, que no es amado ni querido,

6. Los Estados partes tambin estn obligados a proporcionar asistencia a los cuidadores a fin de prevenir accidentes (art. 19 y art.
24, prr. 2 e)).
7. En muchos pases los nios son abandonados porque sus padres y cuidadores viven en la pobreza y no tienen los medios para
mantenerlos. Segn la definicin, el descuido es falta de atencin cuando los padres cuentan con los medios para satisfacer las
necesidades de sus hijos. El Comit ha instado con frecuencia a los Estados partes a que proporcionen la asistencia apropiada a
los padres y a los representantes legales para el desempeo de sus funciones en lo que respecta a la crianza del nio (artculo 18,
prrafo 2, de la Convencin).

235

Observacin General No. 13

234

aparicin posterior de enfermedades pulmonares, cardacas y hepticas y de infecciones de transmisin sexual); dificultades
de aprendizaje (incluidos problemas de
rendimiento en la escuela y en el trabajo);
consecuencias psicolgicas y emocionales
(como sensaciones de rechazo y abandono, trastornos afectivos, trauma, temores,
ansiedad, inseguridad y destruccin de la
autoestima); problemas de salud mental
(como ansiedad y trastornos depresivos,
alucinaciones, trastornos de la memoria o
intentos de suicidio), y comportamientos
perjudiciales para la salud (como el abuso
de sustancias adictivas o la iniciacin precoz en la actividad sexual).
b) Las consecuencias para el desarrollo y el
comportamiento (como el ausentismo escolar y el comportamiento agresivo, antisocial y destructivo hacia uno mismo y hacia
los dems) pueden causar, entre otras cosas, el deterioro de las relaciones personales, la exclusin escolar y conflictos con la
ley. Se ha demostrado que la exposicin
a la violencia aumenta el riesgo de que el
nio sea objeto de una victimizacin posterior y acumule experiencias violentas, e
incluso tenga un comportamiento violento
en el seno de la pareja en etapas posteriores de la vida.5
c) Las polticas oficiales de mano dura o de
tolerancia cero adoptadas para combatir la violencia infantil tienen efectos muy
destructivos en los nios, en particular los
adolescentes, porque su enfoque punitivo victimiza a los nios al responder a la
violencia con ms violencia. Esas polticas
reflejan a menudo la preocupacin de las
autoridades por la seguridad de los ciudadanos, as como la importancia atribuida a estas cuestiones por los medios de
comunicacin. Las polticas estatales de
seguridad pblica deben considerar detenidamente las causas fundamentales de la
delincuencia infantil para salir del crculo
vicioso que supone responder a la violencia con violencia.

236

22. Violencia fsica. Puede ser mortal y no


mortal. En opinin del Comit, la violencia fsica incluye:
a) Todos los castigos corporales y todas las
dems formas de tortura y tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes, y
b) La intimidacin fsica y las novatadas por
parte de adultos o de otros nios.
23. Los nios con discapacidad pueden ser
objeto de formas particulares de violencia fsica, como por ejemplo:
a) La esterilizacin forzada, en particular de
las nias;
b) La violencia infligida bajo la apariencia de
tratamiento mdico (por ejemplo, aplicacin de tratamientos electroconvulsivos y
electrochoques como tratamientos por
aversin para controlar el comportamiento del nio), y
c) La discapacitacin deliberada del nio para
explotarlo con fines de mendicidad en la
calle y en otros lugares.
24. Castigos corporales. En su Observacin
General N 8 (prr. 11), el Comit defini el

castigo corporal o fsico como todo castigo en el que se utilice la fuerza fsica y que
tenga por objeto causar cierto grado de dolor
o malestar, aunque sea leve. En la mayora de
los casos se trata de pegar a los nios (manotazos, bofetadas, palizas), con la mano
o con algn objeto azote, vara, cinturn,
zapato, cuchara de madera, etc. Pero tambin
puede consistir por ejemplo en, dar puntapis,
zarandear o empujar a los nios, araarlos,
pellizcarlos, morderlos, tirarles del pelo o de
las orejas, golpearlos con un palo, obligarlos
a ponerse en posturas incmodas, producirles
quemaduras, obligarlos a ingerir alimentos hirviendo u otros productos. El Comit opina que
el castigo corporal es siempre degradante.
En el informe del Experto independiente para
el estudio de las Naciones Unidas sobre la violencia contra los nios se citan otras formas
especficas de castigos corporales (A/61/299,
prrs. 56, 60 y 62).
25. Abuso y explotacin sexuales. Se entiende por abuso y explotacin sexuales, entre
otras cosas:
a) La incitacin o la coaccin para que un nio
se dedique a cualquier actividad sexual ilegal o psicolgicamente perjudicial.9
b) La utilizacin de un nio con fines de explotacin sexual comercial.
c) La utilizacin de un nio para la produccin
de imgenes o grabaciones sonoras de
abusos sexuales a nios.
d) La prostitucin infantil, la esclavitud sexual, la explotacin sexual en el turismo
y la industria de viajes, la trata (dentro de
los pases y entre ellos) y la venta de nios
con fines sexuales y el matrimonio forzado.
Muchos nios sufren abusos sexuales que,
pese a no mediar la fuerza o la coercin
fsicas, son intrusivos, opresivos y traumticos desde el punto de vista psicolgico.
26. Tortura y tratos o penas inhumanos o degradantes. Este concepto incluye todo acto
de violencia contra un nio para obligarlo a

8. Las novatadas son vejmenes rituales y otros actos de hostigamiento, violencia o humillacin a que una persona se ve obligada
a someterse para ser admitida en un grupo.
9. Constituye abuso sexual toda actividad sexual impuesta por un adulto a un nio contra la que este tiene derecho a la proteccin del
derecho penal. Tambin se consideran abuso las actividades sexuales impuestas por un nio a otro si el primero es considerablemente
mayor que la vctima o utiliza la fuerza, amenazas u otros medios de presin. Las actividades sexuales entre nios no se consideran
abuso sexual cuando los nios superan el lmite de edad establecido por el Estado parte para las actividades sexuales consentidas.

confesar, castigarlo extrajudicialmente por


conductas ilcitas o indeseadas u obligarlo a
realizar actividades contra su voluntad, cometido por lo general por la polica y otros
agentes del orden pblico, el personal de los
hogares y residencias y otras instituciones
y las personas que tienen autoridad sobre
el nio, incluidos los agentes armados no
estatales. Las vctimas son a menudo nios
marginados, desfavorecidos y discriminados
que carecen de la proteccin de los adultos
encargados de defender sus derechos y su inters superior. Pertenecen a esta categora los
nios en conflicto con la ley, los nios de la
calle, los nios indgenas y de minoras y los
nios no acompaados. Estos actos brutales
suelen causar daos fsicos y psicolgicos y
estrs social permanentes.

a) Los castigos corporales y otras formas de


castigo crueles o degradantes;
b) La mutilacin genital femenina;
c) Las amputaciones, ataduras, araazos, quemaduras y marcas;
d) Los ritos iniciticos violentos y degradantes; la alimentacin forzada de las nias; el
engorde; las pruebas de virginidad (inspeccin de los genitales de las nias);
e) El matrimonio forzado y el matrimonio precoz;
f) Los delitos de honor; los actos de represalia (cuando grupos en conflicto se desquitan contra nios del bando opuesto); las
muertes y los actos de violencia relacionados con la dote;
g) Las acusaciones de brujera y prcticas
nocivas afines como el exorcismo;
h) La uvulectoma y la extraccin de dientes.

27. Violencia entre nios. Se trata de la violencia fsica, psicolgica y sexual, a menudo con
intimidacin, ejercida por unos nios contra
otros, frecuentemente por grupos de nios,
que no solo daa la integridad y el bienestar
fsicos y psicolgicos del nio de forma inmediata sino que suele afectar gravemente a su
desarrollo, su educacin y su integracin social a medio y largo plazo. Adems, los actos
de violencia cometidos por las bandas juveniles se cobran un alto precio entre los nios,
tanto en el caso de las vctimas como en el
de los miembros de dichas bandas. Aunque
los autores sean nios, el papel de los adultos
responsables de estos es decisivo si se quiere
que todos los intentos de combatir y prevenir
adecuadamente estos actos no exacerben la
violencia al adoptar un criterio punitivo y responder a la violencia con violencia.

30. Violencia en los medios de comunicacin.


Los medios de comunicacin, en especial
los tabloides y la prensa amarilla, tienden a
destacar sucesos escandalosos, con lo que
crean una imagen tendenciosa y estereotipada de los nios, en particular de los nios
o adolescentes desfavorecidos, a los que se
suele retratar como violentos o delincuentes
solo por su comportamiento o su aspecto diferentes. Esos estereotipos provocados allanan el camino para la adopcin de polticas
pblicas basadas en un enfoque punitivo
que puede incluir la violencia como respuesta a faltas supuestas o reales cometidas por
nios y jvenes.

28. Autolesiones. Trastornos alimentarios, uso


y abuso de sustancias psicotrpicas, lesiones
autoinfligidas, pensamientos suicidas, intentos de suicidio y suicidio. Preocupa especialmente al Comit el suicidio de adolescentes.
29. Prcticas perjudiciales. Se trata, entre
otras, de:

31. Violencia a travs de tecnologas de la informacin y las comunicaciones.10 Las TIC presentan riesgos para los nios en las siguientes
esferas que coinciden parcialmente:
a) Los abusos sexuales cometidos contra
nios para producir imgenes y grabaciones sonoras de abusos a nios a travs de
Internet y otras TIC;
b) El hecho de tomar, retocar, permitir que se
tomen, distribuir, mostrar, poseer o publicitar fotografas o seudofotografas (morphing) y vdeos indecentes de nios, o en

10. Las tecnologas de la informacin como Internet y los telfonos mviles pueden ser muy tiles para mantener protegidos a
los nios y denunciar actos de violencia o malos tratos presuntos o reales. Hay que crear un entorno de proteccin mediante la
reglamentacin y supervisin de las tecnologas de la informacin, enseando en particular a los nios a utilizar esas tecnologas de
forma segura.

237

Observacin General No. 13

que est en peligro o que solo sirve para


satisfacer las necesidades de otros;
b) Asustar al nio, aterrorizarlo y amenazarlo;
explotarlo y corromperlo; desdearlo y rechazarlo; aislarlo, ignorarlo y discriminarlo;
c) Desatender sus necesidades afectivas, su
salud mental y sus necesidades mdicas
y educativas;
d) Insultarlo, injuriarlo, humillarlo, menospreciarlo, ridiculizarlo y herir sus sentimientos;
e) Exponerlo a la violencia domstica;
f) Someterlo a un rgimen de incomunicacin
o aislamiento o a condiciones de detencin
humillantes o degradantes, y
g) Someterlo a la intimidacin y las novatadas8 de adultos o de otros nios, en particular por medio de tecnologas de la
informacin y las telecomunicaciones (TIC)
como los telfonos mviles o Internet (la
prctica llamada acoso ciberntico).

32. Violaciones de los derechos del nio en


las instituciones y en el sistema. Las autoridades estatales de todos los niveles encargadas
de la proteccin del nio contra toda forma
de violencia pueden causar un dao, directa o
indirectamente, al carecer de medios efectivos
para cumplir las obligaciones establecidas en la
Convencin. Esas omisiones pueden consistir
en no aprobar o revisar disposiciones legislativas o de otro tipo, no aplicar adecuadamente
las leyes y otros reglamentos y no contar con
suficientes recursos y capacidades materiales,
tcnicos y humanos para detectar, prevenir y
combatir la violencia contra los nios. Tambin
se incurre en esas omisiones cuando las

medidas y programas existentes no disponen


de suficientes medios para valorar, supervisar
y evaluar los progresos y las deficiencias de las
actividades destinadas a poner fin a la violencia contra los nios. Adems, los profesionales
pueden vulnerar el derecho del nio a no ser
objeto de violencia en el marco de determinadas actuaciones, por ejemplo cuando ejercen
sus responsabilidades sin tener en cuenta el
inters superior, las opiniones o los objetivos
de desarrollo del nio.
2. mientras [] se encuentre bajo
la custodia de
33. Definicin de cuidadores. El Comit considera que, sin dejar de respetar la evolucin de
las facultades del nio y su autonoma progresiva, todo ser humano menor de 18 aos se encuentra, o debe encontrarse, bajo la custodia
de alguien. Los nios solo pueden estar en tres
situaciones: emancipados,13 bajo la custodia de
sus cuidadores principales o circunstanciales
o, de facto, a cargo del Estado. La definicin
de cuidadores, que, segn el artculo 19, prrafo 1, son los padres, [] un representante legal o [] cualquier otra persona que []
tenga [al nio] a su cargo, comprende a las
personas con una clara responsabilidad legal,
eticoprofesional o cultural reconocida respecto de la seguridad, la salud, el desarrollo y el
bienestar del nio, principalmente los padres,
los padres de acogida, los padres adoptivos,
los cuidadores en rgimen de kafalah del derecho islmico, los tutores y los miembros de la
familia extensa y de la comunidad; el personal
de los centros de enseanza, las escuelas y los
jardines de infancia; los cuidadores de nios
empleados por los padres; los animadores y
entrenadores, incluidos los supervisores de
las asociaciones juveniles; los empleadores o
supervisores en el lugar de trabajo, y el personal de las instituciones (pblicas y privadas)
encargado de la atencin de nios, como los

11. La exposicin a la pornografa puede provocar un aumento de los abusos sexuales entre nios, ya que los nios expuestos a la
pornografa prueban lo que han visto hacer con nios ms jvenes o de fcil acceso, y sobre los que tienen algn tipo de control.
12. Informacin obtenida de un cuadro elaborado en el marco de un proyecto sobre el comportamiento en lnea de los nios de la
Unin Europea, citado en AUPs in Context: Establishing Safe and Responsible Online Behaviours (Becta, 2009), pg. 6. Vase tambin
la Declaracin de Ro de Janeiro y el llamamiento a la adopcin de medidas para prevenir y detener la explotacin sexual de nios
y adolescentes. Puede consultarse en iiicongressomundial.net/congresso/arquivos/Rio%20Declaration%20and%20Call%20for%20
Action%20-%20FINAL%20Version.pdf.
13. En consonancia con la recomendacin anterior del Comit a los Estados partes de que aumentaran la edad mnima para contraer
matrimonio a los 18 aos tanto para las chicas como para los chicos (Observacin General N 4 (2003) relativa a la salud y el desarrollo
de los adolescentes en el contexto de la Convencin sobre los Derechos del Nio, prr. 20), y dada la especial vulnerabilidad a los
malos tratos de los nios menores de 18 aos que han alcanzado la mayora de edad o la emancipacin en virtud de un matrimonio
precoz o forzado, el Comit considera que el artculo 19 se aplica tambin a esos nios.

adultos responsables en los centros de atencin de la salud, los centros correccionales de


nios, nias y adolescentes y los centros de da
y los hogares y residencias. En el caso de los
nios no acompaados, el cuidador de facto es
el Estado.
34. Definicin de espacios de atencin. Los
espacios de atencin son lugares en los que
los nios pasan tiempo bajo la supervisin
de su cuidador principal permanente (por
ejemplo, su padre, madre o tutor) o de un
cuidador circunstancial o temporal (como
su maestro o el lder de su asociacin juvenil) durante perodos que pueden ser cortos,
largos, repetidos o nicos. Los nios cambian
de espacio de atencin con gran frecuencia y
flexibilidad, pero su seguridad al pasar de un
espacio a otro sigue siendo responsabilidad
del cuidador principal, bien directamente o
bien con la coordinacin y cooperacin de un
cuidador circunstancial (por ejemplo, en los
desplazamientos entre el hogar y la escuela o
para ir a buscar agua, combustibles, alimentos
o forraje para los animales). Tambin se considera que un nio est bajo la custodia de
un cuidador principal o circunstancial cuando
se encuentra en un espacio de atencin sin
supervisin fsica, por ejemplo mientras juega
sin ser vigilado o navega por Internet sin supervisin. Son espacios de atencin habituales, entre otros, el hogar familiar; la escuela y
otras instituciones de enseanza; los jardines
de infancia; los centros para el cuidado de los
nios a la salida de la escuela; las instalaciones recreativas, deportivas, culturales y de
esparcimiento, y las instituciones religiosas y
los lugares de culto. En los centros mdicos,
de rehabilitacin y atencin, en el lugar de trabajo y en el entorno judicial los nios estn
bajo la custodia de profesionales o funcionarios que deben tener en cuenta su inters
superior y garantizar su proteccin, bienestar
y desarrollo. Un tercer tipo de espacio en el
que debe garantizarse la proteccin, el bienestar y el desarrollo del nio son los vecindarios, las comunidades y los campamentos o

asentamientos de refugiados y desplazados a


causa de un conflicto o un desastre natural.14
35. Nios que aparentemente no tienen un
cuidador principal o circunstancial. El artculo
19 tambin se aplica a los nios que no tienen
un cuidador principal o circunstancial o una
persona encargada de asegurar su proteccin
y bienestar, como por ejemplo los nios que
viven en hogares a cargo de un nio, los nios de la calle, los hijos de padres migrantes
o los nios no acompaados fuera de su pas
de origen.15 El Estado parte est obligado a
responsabilizarse como cuidador de facto del
nio o entidad que lo [tiene] a su cargo,
aunque este no se encuentre en espacios de
atencin fsicos tales como hogares de acogida, hogares funcionales o centros de ONG. El
Estado parte tienen la obligacin de asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean
necesarios para su bienestar (art. 3, prr. 2)
y de garantizar otros tipos de cuidado a los
nios temporal o permanentemente privados de su medio familiar (art. 20). Hay diferentes maneras de garantizar los derechos
de estos nios, preferiblemente mediante
modalidades de acogida similares a la familiar, que deben examinarse cuidadosamente
a fin de evitar todo riesgo de violencia para
los nios.
36. Autores de actos de violencia. Los nios
pueden ser objeto de violencia por parte de
sus cuidadores principales o circunstanciales
y de otras personas de las que sus cuidadores
les protegen (por ejemplo, vecinos, compaeros y extraos). Adems, los nios corren el
riesgo de sufrir violencia en muchos lugares
en los que profesionales y agentes estatales
abusan a menudo de su poder sobre los nios,
como las escuelas, los hogares y residencias,
las comisaras de polica o las instituciones
judiciales. Todas estas situaciones estn comprendidas en el mbito de aplicacin del artculo 19, que no se limita nicamente a los
actos de violencia cometidos por los cuidadores en un contexto personal.

14. En el estudio de las Naciones Unidas sobre la violencia contra los nios se describen espacios en los que los nios sufren
violencias; vase tambin la orientacin detallada contenida en las Directrices sobre las modalidades alternativas de cuidado de
los nios.
15. Segn la definicin que figura en la Observacin General N 6 del Comit (2005), prr. 7.

239

Observacin General No. 13

238

los que se haga burla de un nio o una clase de nios;


c) La utilizacin de las TIC por los nios:
g En condicin de receptores de informacin, los nios pueden estar expuestos a
publicidad, correo electrnico no deseado,
patrocinios, informacin personal y contenidos agresivos, violentos, de incitacin
al odio, tendenciosos, racistas, pornogrficos,11 desagradables y/o engaosos que
son o pueden ser perjudiciales;
g Los nios que mantienen contactos con
otros nios a travs de TIC pueden ser objeto
de intimidacin, hostigamiento o acoso (utilizacin de mtodos para atraer a los nios
con fines sexuales) y/o coaccin, ser engaados o persuadidos a citarse personalmente
con extraos o ser captados para hacerlos
participar en actividades sexuales y/u obtener de ellos informacin personal;
g En condicin de agentes, los nios pueden
intimidar u hostigar a otros, jugar a juegos
que afecten negativamente a su desarrollo
psicolgico, crear y publicar material sexual
inapropiado, dar informacin o consejos
equivocados y/o realizar descargas y ataques
piratas y participar en juegos de azar, estafas
financieras y/o actividades terroristas.12

37. El trmino adoptarn no deja margen a


la discrecin de los Estados Partes. Por consiguiente, los Estados Partes tienen la obligacin estricta de adoptar todas las medidas
apropiadas a fin de hacer respetar plenamente este derecho para todos los nios.
4. todas las medidas legislativas,
administrativas, sociales y educativas
apropiadas

240

38. Medidas generales de aplicacin y vigilancia. El Comit seala a la atencin de los Estados
Partes la Observacin General N 5 (2003) sobre las medidas generales de aplicacin de la
Convencin sobre los Derechos del Nio.16
Adems, el Comit remite a los Estados Partes
a su Observacin General N 2 (2002) relativa al
papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin
y proteccin de los derechos del nio. Estas medidas de aplicacin y vigilancia son esenciales
para poner en prctica el artculo 19.
39. Todas las medidas... apropiadas. El trmino apropiadas se refiere a una amplia
variedad de medidas que abarcan todos los
sectores pblicos y deben aplicarse y ser
efectivas para prevenir y combatir toda forma de violencia. No puede interpretarse en
el sentido de que se aceptan algunas formas
de violencia. Hace falta un sistema integrado, cohesivo, interdisciplinario y coordinado
que incorpore toda la gama de medidas indicadas en el artculo 19, prrafo 1, mediante toda la serie de intervenciones previstas
en el prrafo 2. Los programas y actividades
aislados que no estn integrados en polticas e infraestructuras pblicas sostenibles
y coordinadas tendrn efectos limitados. Es
esencial la participacin del nio en la formulacin, supervisin y evaluacin de las
mencionadas medidas.

40. Por medidas legislativas se entiende


la legislacin, incluido el presupuesto, y
las medidas de aplicacin y observancia.
Este concepto abarca las leyes nacionales,
provinciales y municipales y todos los reglamentos pertinentes en que se definan
marcos, sistemas y mecanismos o las funciones y responsabilidades de los organismos y funcionarios competentes.
41. Los Estados Partes que no lo hayan hecho
an debern:
a) Ratificar los dos protocolos facultativos
de la Convencin y otros instrumentos
internacionales y regionales de derechos
humanos que brinden proteccin a los nios, incluidas la Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad
y su Protocolo facultativo y la Convencin
contra la Tortura y Otros Tratos o Penas
Crueles, Inhumanos o Degradantes;
b) Revisar y retirar las declaraciones y reservas contrarias al objetivo y propsito de la
Convencin o que contravengan de otro
modo el derecho internacional;
c) Reforzar la cooperacin con los rganos de
tratados y otros mecanismos de derechos
humanos;
d) Examinar y modificar su legislacin nacional para ajustarla al artculo 19 y asegurar su aplicacin en el marco integrado
de la Convencin, formulando una amplia
poltica en materia de derechos del nio
y estableciendo la prohibicin absoluta de toda forma de violencia contra los
nios en todos los contextos, as como
sanciones efectivas y apropiadas contra
los culpables.17
e) Asignar suficientes fondos presupuestarios
a la aplicacin de la legislacin y de todas
las dems medidas que se adopten para
poner fin a la violencia contra los nios;
f) Asegurar la proteccin de los nios vctimas
y testigos y su acceso efectivo a reparaciones e indemnizaciones;
g) Garantizar que la legislacin pertinente
brinde una proteccin adecuada a los nios

16. Vanse, en particular, los prrafos 9 (sobre el tipo de medidas necesarias), 13 y 15 (sobre la retirada y la legitimidad de las
reservas), y 66 y 67 (sobre la difusin de la Convencin).
17. En el contexto de las sanciones, el trmino culpables excluye a los nios que se autolesionan. El tratamiento dado a los nios
que daan a otros nios debe ser educativo y teraputico.

en relacin con los medios de comunicacin y las TIC;


h) Organizar y poner en aplicacin programas
sociales para promover prcticas positivas
ptimas de crianza proporcionando, mediante servicios integrados, la asistencia
necesaria al nio y a quienes cuidan de l;
g Aplicar la legislacin y los procedimientos judiciales de una manera adaptada a las
necesidades del nio, incluidos los recursos de que disponen los nios cuyos derechos hayan sido vulnerados;
g Establecer una institucin nacional independiente de derechos del nio y proporcionarle asistencia.
42. Las medidas administrativas deben reflejar
la obligacin de los gobiernos de establecer
las polticas, programas y sistemas de vigilancia y supervisin necesarios para proteger al
nio de toda forma de violencia. Se trata, entre otras, de las siguientes:
a) Al nivel de los gobiernos nacionales y locales:
g Establecer un centro de enlace gubernamental para coordinar estrategias y servicios de proteccin del nio;
g Definir las funciones y responsabilidades
de los miembros de los comits directivos
interinstitucionales, as como la relacin
entre ellos, a fin de que puedan gestionar
y supervisar eficazmente los rganos de
aplicacin a nivel nacional y subnacional, y
pedirles cuentas;
g Garantizar que el proceso de descentralizacin de servicios salvaguarde su calidad,
responsabilidad y distribucin equitativa;
g Preparar los presupuestos de manera sistemtica y transparente para utilizar de la
mejor manera posible los recursos asignados a la proteccin del nio, en particular a
las actividades de prevencin;
g Establecer un sistema nacional amplio y
fiable de recopilacin de datos que garantice la supervisin y evaluacin sistemticas
de sistemas (anlisis de impacto), servicios, programas y resultados a partir de indicadores ajustados a normas universales

y adaptados y orientados a metas y objetivos establecidos a nivel local;


g Proporcionar asistencia a las instituciones nacionales independientes de derechos
humanos y promover el establecimiento de
mandatos relacionados especficamente
con los derechos del nio, como la institucin del defensor de los derechos del nio,
en los lugares en que todava no existan.18
b) Al nivel de las instituciones gubernamentales, profesionales y de la sociedad civil:
g Elaborar y aplicar (mediante procesos
participativos que fomenten la identificacin y la sostenibilidad):
- Polticas intra e interinstitucionales de
proteccin del nio;
- Cdigos de deontologa profesional,
protocolos, memorandos de entendimiento y normas de atencin para todos
los servicios y espacios de atencin del
nio (entre otros las guarderas, las escuelas, los hospitales, los clubes deportivos y los hogares y residencias);
g Hacer participar a las instituciones de
enseanza acadmica y formacin en las
iniciativas de proteccin del nio;
g Promover buenos programas de investigacin.
43. Las medidas sociales deben reflejar el
compromiso de los gobiernos de proteger los
derechos del nio y prestar servicios bsicos
y para destinatarios especficos. Estas medidas son formuladas y aplicadas tanto por el
Estado como por agentes de la sociedad civil
bajo la responsabilidad del Estado. Pueden citarse las siguientes:
a) Medidas de poltica social encaminadas a
reducir los riesgos y prevenir la violencia
contra los nios, por ejemplo:
g La integracin de las medidas de atencin y proteccin del nio en las polticas
sociales oficiales;
g La determinacin y prevencin de los
factores y circunstancias que dificultan el
acceso a los servicios de los grupos vulnerables (en particular los nios indgenas y
pertenecientes a minoras y los nios con

16. Vanse, en particular, los prrafos 9 (sobre el tipo de medidas necesarias), 13 y 15 (sobre la retirada y la legitimidad de las
reservas), y 66 y 67 (sobre la difusin de la Convencin).
17. En el contexto de las sanciones, el trmino culpables excluye a los nios que se autolesionan. El tratamiento dado a los nios
que daan a otros nios debe ser educativo y teraputico.
18. Vase la Observacin General N 2, en particular los prrafos 1, 2, 4 y 19.

241

Observacin General No. 13

3. adoptarn

a la salida de la escuela; asociaciones y


clubes infantiles y juveniles; asesoramiento a nios con problemas (por ejemplo de
autolesin); servicio telefnico gratuito
ininterrumpido de ayuda para los nios, a
cargo de personal capacitado, y servicios
de hogares de acogida sujetos a exmenes peridicos;
g Para las familias y otros cuidadores:
grupos comunitarios de ayuda mutua para
tratar problemas psicolgicos y econmicos (por ejemplo, grupos de orientacin
de los padres y grupos de microcrdito);
programas de asistencia social que permitan a las familias mantener su nivel de
vida, con inclusin de prestaciones directas para los nios de una determinada
edad; asesoramiento a los cuidadores con
problemas de empleo, vivienda o crianza
de sus hijos; programas teraputicos (incluidos los grupos de ayuda mutua) para
ayudar a los cuidadores con problemas de
violencia domstica o de adiccin al alcohol o las drogas, o con otras necesidades
de salud mental.

44. Las medidas educativas deben combatir


las actitudes, tradiciones, costumbres y comportamientos que toleran y promueven la violencia contra los nios, y fomentar un debate
abierto sobre la violencia, en particular con
la participacin de los medios de comunicacin y la sociedad civil. Deben ayudar al nio
a prepararse para la vida cotidiana, adquirir
conocimientos y participar en la sociedad, y
mejorar las capacidades de los cuidadores y
profesionales que trabajan con nios. Pueden
ser adoptadas y puestas en prctica tanto por
el Estado como por agentes de la sociedad civil bajo la responsabilidad del Estado. A continuacin se citan algunos ejemplos:
a) Para todos los interesados: organizar
programas de informacin pblica, en
particular campaas de sensibilizacin, a
travs de lderes de opinin y medios de
comunicacin, para promover la crianza
positiva del nio y combatir las actitudes

y prcticas sociales negativas que toleran o fomentan la violencia; difundir la


Convencin, la presente Observacin
General y los informes del Estado parte en
formatos adaptados y accesibles a los nios; adoptar medidas de apoyo para educar y asesorar en materia de proteccin en
relacin con las TIC;
b) Para los nios: facilitarles informacin veraz, accesible y apropiada para su edad, capacitarles para la vida cotidiana y hacer de
modo que puedan protegerse a s mismos
y conjurar determinados riesgos como los
relacionados con las TIC, establecer una
relacin positiva con sus compaeros y
combatir las intimidaciones; concienciarlos
en los programas de estudios o por otros
medios sobre los derechos del nio en
general y sobre el derecho a ser escuchados y a que su opinin se tenga en cuenta
en particular;
c) Para las familias y comunidades: Educar a padres y cuidadores sobre mtodos positivos
de crianza de los nios; facilitarles informacin veraz y accesible sobre determinados
riesgos y sobre la forma de escuchar a los
nios y tener en cuenta sus opiniones;
d) Para los profesionales y las instituciones
(gobierno y sociedad civil):
g Impartir formacin general y especfica (incluso intersectorial si es necesario),
inicial y durante el servicio, sobre el planteamiento de los derechos del nio en el artculo 19 y su aplicacin en la prctica, para
todos los profesionales y no profesionales
que trabajen con y para los nios (como
maestros de todos los niveles del sistema
educativo, trabajadores sociales, mdicos,
enfermeros y otros profesionales de la salud, psiclogos, abogados, jueces, policas,
agentes de vigilancia de la libertad provisional, personal penitenciario, periodistas,
trabajadores comunitarios, cuidadores de
hogares y residencias, funcionarios y empleados pblicos, funcionarios encargados
de cuestiones de asilo y dirigentes tradicionales y religiosos);

g Organizar sistemas de certificacin oficiales en colaboracin con instituciones de


enseanza y formacin y asociaciones profesionales, para reglamentar y reconocer
esa formacin;
g Asegurarse de que el conocimiento de
la Convencin forma parte del historial
educativo de todos los profesionales que
han previsto trabajar con nios y para
los nios;
g Apoyar las escuelas adaptadas a los nios y otras iniciativas que fomenten, entre
otras cosas, el respeto de la participacin
de los nios;
g Promover investigaciones sobre la atencin y proteccin del nio.

B. Prrafo 2 del artculo 19


Esas medidas de proteccin
deberan comprender,
segn corresponda...
45. Gama de intervenciones. Un sistema holstico de proteccin del nio requiere la prestacin de medidas amplias e integradas en
cada una de las etapas previstas en el prrafo
2 del artculo 19, teniendo en cuenta las tradiciones socioculturales y el sistema jurdico del
Estado parte de que se trate.19
46. Prevencin. El Comit afirma categricamente que la proteccin del nio debe empezar por la prevencin activa de todas las
formas de violencia, y su prohibicin explcita. Los Estados tienen la obligacin de adoptar todas las medidas necesarias para que
los adultos responsables de cuidar, orientar
y criar a los nios respeten y protejan los derechos de estos. La prevencin consiste en
medidas de salud pblica y de otra ndole,
destinadas a promover positivamente una
crianza respetuosa y sin violencia para todos
los nios y a luchar contra las causas subyacentes de la violencia en distintos niveles:
el nio, la familia, los autores de actos de
violencia, la comunidad, las instituciones y
la sociedad.

19. Tambin se debern tener en cuenta en cada etapa las orientaciones detalladas que figuran en las Directrices sobre las modalidades
alternativas de cuidado de los nios.

243

Observacin General No. 13

242

discapacidad, entre otros), y el pleno disfrute de sus derechos;


g Las estrategias de reduccin de la pobreza, incluidas las de asistencia financiera y social a las familias en situacin
de riesgo;
g Las polticas pblicas de salud y seguridad, vivienda, empleo y educacin;
g La mejora del acceso a los servicios de
salud, seguridad social y justicia;
g La planificacin de ciudades adaptadas
a los nios;
g La reduccin de la demanda y la disponibilidad de alcohol, drogas ilegales y armas;
g La colaboracin con los medios de comunicacin y la industria de las TIC a fin
de concebir, promover y aplicar normas
mundiales para la atencin y proteccin
del nio;
g La elaboracin de directrices para proteger al nio de las informaciones y los
materiales producidos por los medios de
comunicacin que no respeten la dignidad
humana y la integridad del nio, eliminar el
lenguaje estigmatizador, evitar la difusin
de informaciones sobre sucesos ocurridos
en la familia o en otro contexto, que afectan al nio y lo convierten otra vez en vctima, y promover mtodos profesionales de
investigacin basados en la utilizacin de
diversas fuentes que pueden ser contrastadas por todas las partes afectadas;
g La posibilidad de que los nios expresen su opinin y sus expectativas en los
medios de comunicacin y participen no
solo en programas infantiles, sino tambin en la produccin y difusin de todo
tipo de informacin, incluso en calidad
de reporteros, analistas y comentaristas,
para dar al pblico una imagen adecuada
de los nios y la infancia.
b) Programas sociales destinados a proporcionar asistencia al nio y a su familia y
otros cuidadores para garantizar prcticas
ptimas de crianza positiva, por ejemplo:<