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DERECHO_INTERNACIONAL_PRIVADO

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
TEMA 1 EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: CONCEPTO, OBJETO, FUENTES Y TECNICAS NORMATIVAS Concepto 1) Concepción privatista del derecho internacional privado= el DIP es el sector del ordenamiento juridico de cada estado que se ocupa de la regulación juridica de las situaciones privadas internacionales. 2) Concepción publicista= el DIP son los limites de aplicación en el espacio de las leyes de los paises 3) Concepción normativista= el DIP determina el derecho estatal
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
TEMA 1 EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: CONCEPTO, OBJETO, FUENTES Y TECNICAS NORMATIVAS Concepto 1) Concepción privatista del derecho internacional privado= el DIP es el sector del ordenamiento juridico de cada estado que se ocupa de la regulación juridica de las situaciones privadas internacionales. 2) Concepción publicista= el DIP son los limites de aplicación en el espacio de las leyes de los paises 3) Concepción normativista= el DIP determina el derecho estatal

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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

TEMA 1 EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: CONCEPTO, OBJETO, FUENTES Y TECNICAS NORMATIVAS Concepto 1) Concepción privatista del derecho internacional privado= el DIP es el sector del ordenamiento juridico de cada estado que se ocupa de la regulación juridica de las situaciones privadas internacionales. 2) Concepción publicista= el DIP son los limites de aplicación en el espacio de las leyes de los paises 3) Concepción normativista= el DIP determina el derecho estatal aplicable a toda situación juridica 4) Concpción objetivista amplia= el DIP es la disciplina que establece el regimen juridico del trafico externo o vida juridica de los particulares. Caracteres: 1) Estatalidad = es un derecho del estado 2) Autonomía cientifica= son normas juridicas propias, diferentes de cualquier otra materia 3) Exclusividad= se aplica el DIP de un estado o el DIP de otro estado, y no los dos (excepciones en caso de conflitos) 4) Relatividad= es distinto en cada país. A consecuencia de esta caracteristica, puede ocurrir el fenomeno del “forum shopping”, en base al cual los particulares se desplazan según que la ley del foro sea más o menos favorables. Objeto: Regular las situaciones privadas internacionales. Situación privada= entre sujetos con posición de igualdad= relaciones juridicas horizontales. 2 casos: - relaciones entre 2 particulares - relaciones entre un privado y el estado, cuando este intervenga como si fuera un sujeto privado, o sea, sin potestad de imperio. Si interviene con potestad de imperio, no se aplica el DIP. Situación internacional= Es diferente de la situación interna. Existen varias tesis para definirla: - tesis del elemento extranjero puro= para que sea una situación internacional, debe existir al menos un elemento extranjero - tesis del elemento extranjero relevante= el elemento extranjero presente debe ser relevante, importante - tesis del efecto internacional= cuando la situación produce efectos conectados con otros paises, o sea, repercusión transfrontaliera. En España para definir una situación internacional, se adoptan las 3 tesis en modo mixto. Contenido: El contenido del DIP responde a estas 3 preguntas

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1) sobre la competencia judicial internacional: ¿ son competentes los organos jurisdiccionales u otras autoridades publicas españolas para entrar a conocer del fondo del problema juridico de la situación privada internacional? Si la respuesta es si, se pasa a la 2ª pregunta 2) sobre el derecho aplicable a las situaciones privadas internacionales (le conflit de lois) ¿ cual es, entonces, el derecho aplicable a la situación privada internacional? 3) sobre la validez extraterritorial de los actos y las decisiones extranjeras: ¿ cuales son los efectos que producen en España los actos y las decisiones extranjeras? Las fuentes: Existen 3 tipos de DIP - DIP de producción interna - DIP de producción convencional - DIP de producción comunitaria 1) la Constitución= es la norma suprema para la formación y la interpretación del DIP. La incidencia en la formación= la constitución fija los principios (legalidad, jerarquia, etc) y los valores de tutela juridica efectiva (principio igualdad y non discriminación) La incidencia para la interpretación = la constitución fija los valores constitucionales sobre los cuales se basa la interpretación o da la competencia al estado. 2) los convenios internacionales= el art. 96 de la constitución prevé la resistencia del tratado internacional frente a la ley estatal. 3) producción comunitaria = goza de primacia, aplicación inmediata y aplicabilidad directa. El art. 65 del Tratado de la CE, tiene como finalidad la comunitarización del DIP. 4) las fuentes internas= leyes, reglamentos 5) la lex mercatoria= es una serie de usos y practicas frecuentes en el commercio internacional que los particulares asumen con la opinio iuris de su vinculación juridica. No es ley, por lo cual es utilizable solo si no estamos en presencia de contencioso. LAS TECNICAS NORMATIVAS Existen diferentes tipos de normas para solucionar el fondo del asunto: las normas de conflito (METODO INDIRECTO) , las normas materiales especiales (METODO DIRECTO) y las normas de extensión (METODO INTERMEDIO). 1) las normas DE CONFLITO= remiten a la ley, por esto se llama metodo indirecto. Determinan cual ordenamiento juridico regula la situación. Localizan la situación en un pais concreto. Son las normas más utilizadas. Son IMPERATIVAS y se aplican de oficio. Pero son solo formales, no solucionan directamente el fondo del asunto. 2) Las normas MATERIALES ESPECIALES= no remiten a otra ley, por esto adoptan el metodo directo. No remiten a la ley de ningun pais, sino dan una respuesta directa. Regulan

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aspectos concretos. La mayoria de estas son normas convencionales o comunitarias ( o la nueva lex mercatoria). 3) Las normas de EXTENSION= extenden la ley interna a situaciones privadas internacionales para impedir que se aplique la ley extranjera. Función de protección (ejemplo, son en materia de divorcio y de protección del incapaz) 4) Las normas MATERIALES IMPERATIVAS= derivan del sitema francés, las lois d’application immediate, e italiano, leggi di polizia. Se utilizan para los elementos basicos de la organización estatal. Las normas materiales imperativas extranjeras no son tomadas en consideración en España. Las normas de conflito en España son de aplicación imperativa, en el sentido de que ni el juez ni las partes pueden elegir. Pero es una imperatividad formal (ejemplo en Francia la sentencia Bisbal), o sea, al final se pueden eluder. Las normas de conflito pueden ser - multilaterales o bilaterales= remiten a cualquier ordenamento juridico y no dejan lagunas - unilaterales= dejan elegir a la ley extranjera de todos los paises conectados con el caso (dejando lagunas, crean varios problemas). Los mayores problemas que surgen en la aplicación de las normas de conflito son: TEMA 2 LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. EL SISTEMA DEL 44/2001 Y LA LEY DE PODER JUDICIAL. EL REGLAMENTO 44/2001 Es un reglamento a contenido doble, por el que se regula: 1) la competencia judicial internacional de los tribunales de los estados 2) la validez extra territorial de las decisiones tiene un caracter distributivo/federador. Es el fruto de la comunitarización del DIP. Siendo un reglamento comunitario, es obligatorio y directamente aplicable. No importa la actitud de los litigantes, en cuanto se aplica de oficio, y no necesita ratificación. Interpretación= su interpretación es reservada al Tribunal de Justicia de la comunidad europea y al art. 68 del Tratado CE. Aplicación material= en materia CIVIL Y MERCANTIL. Exclusión= materia fiscal, aduanera, administrativa, sobre estado y capacidad personas fisicas, regimen matrimonial, testamento y succesiones, quiebra, seguridad social y arbitraje. problemas liados con la succesión temporal y la cualificación; el problema de la fraude a la ley (fenomeno del forum shopping) problema del REENVIO = la ley española dirige a la ley extranjera, y la ley extranjera reenvia a otra (reenvio de 2º grado) o a la española (reenvio 1er grado).

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COMPETENCIA JUDICIAL Existe una jerarquización de las competencias. 1) los FOROS EXCLUSIVOS = art. 22 reglamento 44/2001 esta dispsición tiene caracter imperativo. Solo fija el estado competente y no el organo judicial. Cae sobre materias especiales (liadas con la soberanía del estado y el interés estatal), y a numero clusus, y solo por cuestiones principales (y no las eventuales cuestiones acesorias).
Artículo 22 Son exclusivamente competentes, sin consideración del domicilio: 1) en materia de derechos reales inmobiliarios y de contratos de arrendamiento de bienes inmuebles, los tribunales del Estado miembro donde el inmueble se hallare sito. No obstante, en materia de contratos de arrendamiento de bienes inmuebles celebrados para un uso particular durante un plazo máximo de seis meses consecutivos, serán igualmente competentes los tribunales del Estado miembro donde estuviere domiciliado el demandado, siempre que el arrendatario fuere una persona física y que propietario y arrendatario estuvieren domiciliados en el mismo Estado miembro, 2) en materia de validez, nulidad o disolución de sociedades y personas jurídicas, así como en materia de validez de las decisiones de sus órganos, los tribunales del Estado miembro en que la sociedad o persona jurídica estuviere domiciliada; para determinar dicho domicilio, el tribunal aplicará sus reglas de Derecho internacional privado, 3) en materia de validez de las inscripciones en los registros públicos, los tribunales del Estado miembro en que se encontrare el registro, 4) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos, y demás derechos análogos sometidos a depósito o registro, los tribunales del Estado miembro en que se hubiere solicitado, efectuado o tenido por efectuado el depósito o registro en virtud de lo dispuesto en algún instrumento comunitario o en algún convenio internacional. Sin perjuicio de la competencia de la Oficina Europea de Patentes según el Convenio sobre la patente europea, firmado en Múnich el 5 de octubre de 1973, los tribunales de cada Estado miembro serán los únicos competentes, sin consideración del domicilio, en materia de registro o validez de una patente europea expedida para dicho Estado, 5) en materia de ejecución de las resoluciones judiciales, los tribunales del Estado miembro del lugar de ejecución.

2) FORO DE SUMISION EXPRESA Art. 23 del reglamento 44/2001. derivan de un acuerdo de las partes, un acuerdo expreso, escrito. Almenos uno de los 2 tiene que ser domiciliado en un estado miembro (para que se aplique el reglamento).
1. Si las partes, cuando al menos una de ellas tuviere su domicilio en un Estado miembro, hubieren acordado que un tribunal o los tribunales de un Estado miembro fueren competentes para conocer de cualquier litigio que hubiere surgido o que pudiere surgir con ocasión de una determinada relación jurídica, tal tribunal o tales tribunales serán competentes. Esta competencia será exclusiva, salvo pacto en contrario entre las partes. Tal acuerdo atributivo de competencia deberá celebrarse: a) por escrito o verbalmente con confirmación escrita; o b) en una forma que se ajustare a los hábitos que las partes tuvieren establecido entre ellas; o c) en el comercio internacional, en una forma conforme a los usos que las partes conocieren o debieren conocer y que, en dicho comercio, fueren ampliamente conocidos y regularmente observados por las partes en los contratos del mismo tipo en el sector comercial considerado.

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3) FORO DE SUMISION TACITA Art. 24 regl. Utiliza el concepto de COMPARENCIA= demandante y demandado comparecen ante el juzgado. Nunca se puede utilizar el foro de sumisión tacita en las materias de foro exclusivo. 4) FORO DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO Art. 2. es la regla basica, es el juez natural. Nunca puede ser utilizado en las materias de foro exclusivo. Para fijar el lugar de domicilio del demandado, se utiliza la ley interna. Si el demandado tuviera 2 domicilios diferentes, eligirá el mismo cual de los 2. 5) FOROS ESPECIALES POR RAZON DE MATERIA Artt. De 5 a 21 Son foros de ATAQUE, porque permiten al demandante más opciones para demandar. Son foros adicionales. El TJCE estima que la razón de ser de dichos foros es la buena administración de la justicia. 6) FOROS DE VINCULACION PROCESAL Art. 6 Las personas también podrán ser demandadas: LITISCONSORCIO PASIVO =si hubiere varios demandados, ante el tribunal del domicilio de cualquiera de ellos, siempre que las demandas estuvieren vinculadas entre sí por una relación tan estrecha que sería oportuno tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo a fin de evitar resoluciones que podrían ser inconciliables si los asuntos fueren juzgados separadamente DEMANDA SOBRE OBLIGACIONES DE GARANTIA= si se tratare de una demanda sobre obligaciones de garantía o para la intervención de terceros en el proceso, ante el tribunal que estuviere conociendo de la demanda principal, salvo que ésta se hubiere formulado con el único objeto de provocar la intervención de un tribunal distinto del correspondiente al demandado, si se tratare de una reconvención derivada del contrato o hecho en que se fundamentare la demanda inicial, ante el tribunal que estuviere conociendo de esta última, en materia contractual, si la acción pudiere acumularse con otra en materia de derechos reales inmobiliarios dirigida contra el mismo demandado, ante el tribunal del Estado miembro en el que estuviere sito el inmueble.

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7) FOROS PARA ADOPTAR MEDIDAS PROVISIONALES Y CAUTELARES El demandante de medidas cautelares puede demandar: - en el foro que conoce el fondo - en el foro del estado donde se debe cumplir la medida NORMAS DE APLICACIÓN DEL REGLAMENTO. CONTROL DE OFICIO. El tribunal se declarará incompetente de oficio: - si otro tribunal es competente en base al art. 22 del reglamento 5

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si el demandado no comparece.

LITISPENDENCIA. Art. 27. prior tempore, prior iure. La litispendencia se releva a instancia de parte. Declarada la litispendencia, el segundo tribunal se declara incompetente de oficio.

LA LEY ORGANICA DEL PODER JUDICIAL= LOPJ. Es subsidiaria respecto al reglamento 44/2001. presenta solo 2 excepciones respecto al sistema del reglamento: 1) FOROS DE NECESIDAD: en 2 casos a. Si tratase de casos conectados con España b. Si resulte gravoso el proceso en un tribunal extranjero. Se utiliza en caso de conflito negativo de competencia, en caso de justicia extranjera con carga procesal gravosa y para el caso de imposible ejecución en España de la resolución extranjera. 2) FOROS NON CONVENIENS Si la jurisdicción extranjera está mejor situada para conocer del caso que la jurisdicción española= será competente el juez extranjero. En la LOPJ no es admintido. Existe solo una versión atenuada para los litigios muy alejados de la esfera española. Sobre la competencia territorial INTERNA: la LEC 1/2000 soluciona de esta manera: - foro GENERAL= foro del domicilio del demandado, a falta de esto, del lugar de residencia del demandado, a falta, donde se encuentra el demandado, a falta, el lugar de domicilio del actor. - Foro ESPECIAL= solo para pleitos especificos. COMPETENCIA SEGUN LA LOPJ FOROS EXCLUSIVOS= para las materias exclusivas= es tal y cual al art. 22 del reglamento 44/2001. no se aplica la LOPJ, se aplica simplemente el reglamento. FOROS DE SUMISION DE LAS PARTES (expresa o tacita) FORO DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO= domicilio de persona fisica= Concepto de residencia habitual= presencia fisica + intención de permanecer. FOROS ESPECIALES POR RAZON DE MATERIA. Art 22.3 principio de proximidad. El control de la competencia segun la LOPJ es de oficio. Cuando no concurre ningun foro, los tribunales españoles se declaran incompetentes mediante declinatoria. En caso de medidas cautelares y provisionales.= art 22.5= será competente el juez español respecto de personas o bienes que se hallen en territorio español y medidas que deban cumplirse en España.

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TEMA 3 EL RECONOCIMIENTO Y LA EJECUCION DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES EN ESPAÑA: EL REGIMEN COMUNITARIO Y EL REGIMEN AUTONOMO ESPAÑOL RECONOCIMIENTO. El reconocimiento dota la decisión extranjera de los efectos procesales en España= efectos de: - COSA JUZGADA material i. Función positiva= vincula las autoridades españolas ii. Función negativa= no se puede replantear el mismo asunto - efecto CONSTITUTIVO - efecto de TIPICIDAD El reconocimiento puede ser de 3 tipos diferentes: 1) el reconocimiento POR HOMOLOGACIÓN= prevé la superación de un procedimiento ad hoc 2) el reconocimiento INCIDENTAL PURO= la decisión extranjera es reconocida sin que sea necesario recurrir a procedimiento alguno, pero la autoridad española controla los requisitos esenciales de la decisión 3) el reconocimiento INCIDENTAL DE PLANO= el reconocimiento es absolutamente automatico y no existe conrol alguno. EXEQUATUR Concerne los efectos ejecutivos de la resolución extanjera en España. El exequatur convierte la resolución extranjera en titulo ejecutivo en España. Existen 3 tipos de exequatur: 1) exequatur de REVISION (como en Francia) 2) exequatur de CONTROL DE REQUISITOS PROCESALES (como en España) 3) exequatur de PLANO. La disciplina del reconocimiento en el reglamento 44/2001. Finalidad del reglamento es de instaurar una 5ª libertad comunitaria= la libre circulación de las resoluciones judiciales Los PRESUPUESTOS del reconcocimiento son los siguientes: 1) debe tratarse de RESOLUCION JUDICIAL 2) debe recaer sobre las materias del reglamento 44/2001 3) debe proceder de un estado miembro del reglamento que es una resolución judicial= es una resolución que deriva de un organo que detiene el poder judicial, dictada en un procedimiento contradictorio (no, por ejemplo, por medidas cautelares). El reglamento incluye todas las resoluciones= definitivas, provisionales, firmes y no firmes. Pero son excluydas las resoluciones de organos administrativos, la doble exequatur y las anti-suit injuctions.

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Las resoluciones, según el reglamento, deberán ser sobre las materias civil y mercantil (del reglamento). El reglamento prevé 2 metodos de EFICACIA= el reconocimiento y el exequatur. 1) EL RECONOCIMIENTO a. EL RECONOCIMIENTO INCIDENTAL= directo. Los motivos de RECHAZO del reconocimiento incidental son los previstos en los artt 34 y 35 del reglamento, o sea: i. Si no es posible revisar el fondo ii. Si hay un recurso (en el caso de resolución no firme) iii. Si la resolución es en contrariedad con el ORDEN PUBLICO= interpretación muy restrictiva del orden publico, según el TCJE iv. Si ha ocurrido una vulneración del derecho de defensa: por falta de forma o por falta de tiempo v. En caso de inconciliabilidad: o sea, 2 sentencias que dan resultados que se excluyen uno con otro vi. En caso de no-aplicación, al origen, de las normas de competencia judicial internacional. b. EL RECONOCIMIENTO POR HOMOLOGACION= si concurren los requisitos esenciales y no hay motivos de diniego. i. La legitimación activa para promover el reconocimiento pertenece a quien quiere reconocer la sentencia (el demandado) ii. La competencia territorial es el juez de 1ª instancia del demandado o el lugar de ejecución de la resolución. 2) EL EXEQUATUR= la solicitud del exequatur se interpone ante el juzgado de 1ª instancia. La legitimación activa pertenece a cualquier parte, incluso terceros, cualquier persona interesada a ejecutar la sentencia. El juez decide de la concesión o la denegación del exequatur. La resolución presenta la forma de auto. Se puede recurrir contra la misma ante la Audiencia Provincial o la Casación. EL REGIMEN ESPAÑOL Es un regimen supletorio al reglamento, y se basa sobre la Ley de Enjuiciamento Civil de 1881 ( la nueva versión de 2000 no se ocupa del argumento), en los artt de 951 a 958. Prevé un único procedimiento para el reconocimiento y el exequatur, y solo es aplicable a SENTENCIAS. La competencia, por un sieglo, ha sido del Tribunal Supremo: ahora, el art. 85 de la LOPJ, da la competencia al juzgado de 1ª instancia del demandado o del lugar de ejecución. La legitimación activa = existen 2 tesis: abierta (de cualquier persona) o cerrada (solo del demandado). La resolución que decide sobre el reconocimiento + exequatur es del juzgado de 1º instancia y es dicatada en forma de auto. Siempre ha sido considerado irrecurrible, pero ahora se aplica el art 455 y se puede recurrir en Audiencia Provincial. 8

Los autos dictados por el TS, en cambio, permanecen irrecurribles. La lec de 1881 utiliza el sistema de reprocidad para reconocer las sentencias. A falta de reprocidad, se utiliza el sistema de condiciones. SISTEMA DE RECIPROCIDAD Cuando la sentencia extranjera cumple las condiciones españolas: reciprocidad especial, bilateral, actual, probada, real, de fondo. SISTEMA DE CONDICIONES Art. 954 LEC 1881. Si no hay reciprocidad, para que la sentencia sea reconocida, deben existir estas condiciones: 1) la ejecutoria ha sido dictada como consecuencia de una acción personal, y no se ha dictado sobre materias de competencia exclusiva española 2) no ha sido dictada en rebeldía 3) la obligación a la base es licita en España 4) la carta ejecutoria reúne los requisitos para ser autentica en su pais y en España. Otros requisitos requisitos generales, no previstos per la LEC, pero que se aplican, son: - que el proceso no haya infrigido el derecho de defensa del demandado - que el reconocimiento no suponga una infracción del orden publico español - la AUTENTICIDAD de la sentencia= documento original, legalización, apostilla, traducción oficial - que no sea inconciliable con otra sentencia española.

TEMA 4 LA LEY APLICABLE A LA CELEBRACIÓN Y EFECTOS DEL MATRIMONIO EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. LA LEY APLICABLE A LA CAPACIDAD MATRIMONIAL ART. 9.1 Codigo Civil= es la ley nacional de cada contrayente en el momento de la celebración del matrimonio.
Artículo 9. 1. La Ley personal correspondiente a las personas físicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha Ley regirá la capacidad y el estado civil, los derechos y deberes de familia y la sucesión por causa de muerte

Sentencia TS del 29 de mayo de 1970: Se tiene en cuenta de la nacionalidad del contayente. En caso de nacionalidad multiple, se toma en consideración la prevalente (en base a los convenios de doble nacionalidad). Si apatridia= se utiliza el art. 121 de la convencion de New York Si nacionalidad indeterminada= art. 9.10 Codigo Civil
10. Se considerará como Ley personal de los que carecieren de nacionalidad o la tuvieren indeterminada, la Ley del lugar de su residencia habitual.

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El momento de la celebración se considera el momento de la inscripción del matrimonio. Impedimientos: - unilaterales= EDAD= se rigen por la ley nacional del conyuge - bilaterales = ejemplo el PARENTESCO= se rigen según la ley más estricta entre las 2, las menos favorables - ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL= i. Matrimonios POLYGAMICOS= se aplica siempre la LEX FORI (ley española), excepciones para la reagrupación familiar del 2º conyuge , los derechos sucesorios del 2º conyuge y los derechos de alimentos o pensión del 2º conyuge= son admitidos ii. Leyes que impiden matrimonios por motivos de RELIGION O RAZAS diferentes= siempre lex fori iii. Leyes que admiten matrimonios gays= lex fori; en caso de matrimonios entre transexuales= lex fori, y encima, según el DIP español , es contraria al orden publico la ley que impide matrimonios entre transexuales (que a través de operación ya han cambiado el sexo). El sexo ACTUAL de la persona se establece por su ley nacional. iv. Leyes que admiten matrimonios postumos= post-mortem= son admitidas v. Leyes que admiten matrimonios entre parentes= no se admiten, nunca vi. Leyes que admiten matrimonios entre niños= de manera general no se admiten, pero existen excepciones caso por caso (según la origen o la religion de los contrayentes, matrimonios entre prometidos, etc.) La capacidad nupcial del español divorciado al extranjero se obtiene a través del exequatur de su sentencia extranjera de divorcio. La capacidad nupcial de un extranjero divorciado al extranjero o en españa es automatica. Los matrimonios gays= ¿como admitirlos si los contrayentes son de ordenamientos que no los preven? Existen varias tesis sobre la capacidad de los contrayentes gays: 1) tesis negativa= no se admiten nunca 2) tesis positiva pseudo-constitucional= si, se admiten segun el tenor de la constitución española 3) tesis del orden público de proximidad, o sea, el orden público del pais de procedencia= admisión teorica, pero el resultado en la practica es que no se admiten , visto que el pais de procedencia no los admite. 4) tesis del orden internacional publico absoluto= se toma en consideración un orden publico teorico internacional; a través de esta tesis, se llega a admitirlos, es la tesi que se adopera en España para permitir el matrimonio gay entre extranjeros provenentes de paises donde el matrimonio gay no existe = la aplicación de esta tesi ha crado el fenomeno del “turismo matrimonial”, los gays extranjeros que vienen a casarse en España 5) tesis positiva por cualificación= o sea, siempre se admiten, porque el sexo de los contrayente no es una cuestion de capacidad. Precisíón= los matrimonios gays celebrados en España no tienen efectos al extranjero, en los paises donde no son permitidos. LA LEY APLICABLE AL CONSENTIMIENTO.

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Art. 9.1 Codigo Civil 2 tesis para ver si hay vicios en el consentimiento de los contrayentes: 1) ley AUTORICTAS (ley de la autoridad del lugar de celebración) 2) ley NACIONAL = es lo que se prevé en el DIP español Se considera contrario al orden público el matrimonio concertado por la familia. En cambio, la cuestión de la dote de la esposa es admitida. Matrimonios de COMPLACENCIA= no son admitidos. Por esto existen: - tecnicas preventivas = se crea un expediente para averiguar la intención de los contrayentes - tecnicas represoras= se usa la ley nacional para averiguar el consentimiento. LA LEY SOBRE LA FORMA La forma es solemne. en España, matrimonio entre un español y un extranjero= se usa la lex fori en Espana, matrimonio entre 2 extranjeros= es alternativo, o lex fori o ley nacional al extranjero, entre un español y un extranjero o entre 2 españoles= alternativo

EL CASO DE LAS PAREJAS DE HECHO Las parejas de hechos extranjeras: si son registradas en su pais de origen (o sea, debe ser un pais que regula las parejas de hecho, por supuesto)= se regularán según la ley del lugar donde son registradas Si no son registradas= se utiliza la ley nacional común Los efectos = en los derechos sucesorios, se sigue la ley del causante; en los derechos de alimentos, se siguen las disposiciones del Convenio de la Haya. LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO Competencia judicial española= artts 21 y 22 de la LOPJ = foros especiales: - matrimonios validos en España, inscritos al registro en España - por sumision tacita o expresa al ordenamento español - si el demandado tiene el domicilio en España - si la residencia habitual de los conyuges es en España - si el demandante es español y con residencia habitual en España - si los 2 conyuges son de nacionalidad española. Se regularán con la lex foro española todas las cuestiones de validez de inscripción al registro español. LEY APLICABLE AL REGIMEN ECONOMICO Antes era la ley del marido. Ahora, se aplica el art. 9.3 del codigo civil para todo pacto conyugal

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3. Los pactos o capitulaciones por los que se estipule, modifique o sustituya el régimen económico del matrimonio serán válidos cuando sean conformes bien a la Ley que rija los efectos del matrimonio, bien a la Ley de la nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera de las partes al tiempo del otorgamiento.

El ambito de la ley comprende el contenido obligatorio de los pactos, la autonomia material y la liquidación de los pactos. Sobre la capacidad de hacer pactos matrimoniales, se usa la ley nacional. Sobre la forma, el art. 11 del codigo civil. El REGIMEN LEGAL: Art. 9.2, a falta de pacto, se aplica el regimen legal=
Los efectos del matrimonio se regirán por la Ley personal común de los cónyuges al tiempo de contraerlo; en defecto de esta Ley, por la Ley personal o de la residencia habitual de cualquiera de ellos, elegida por ambos en documento auténtico otorgado antes de la celebración del matrimonio; a falta de esta elección, por la Ley de la residencia habitual común inmediatamente posterior a la celebración, y, a falta de dicha residencia, por la del lugar de celebración del matrimonio.

Es un sistema a cascada, y prevé igualdad entre hombres y mujeres. Ambito de este régimen= materias: - regimen economico del matrimonio en defecto de pactos - relaciones entre conyuges - derechos sucesorios. Quedan excluidos: - nombre de la mujer casada - filiación - liquidación - donación. TEMA 5 LA LEY APLICABLE A LAS OBLIGACIONES CONTRACTUALES EN DIP ESPAÑOL. LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL Foros según reglamento 44/2001 El foro español puede ser cuando: hay acuerdo de sumisión, el domicilio del demandado en España, o el lugar de la obligación en España. Foros especiales: art. 5.1 reglamento= En materia contractual, se utiliza también la vinculación voluntaria de las partes. Acciones cubiertas= todas. Excepciones= cuando se impugna el contrato porque no existe= se utiliza la ley del contrato. LEY APLICABLE la nueva lex mercatoria= rechazada. Se utiliza solo en caso de no-contencioso o arbitral los principios “Unidroit”= principals of european contract law= mismos casos que lex mercatoria 12

el CONVENIO DE ROMA de 19 de junio de 1980= es un microsistema juridico, evita el forum-shopping, uniforma las normas de conflito y se aplica de oficio. Vieta el reenvio. No se aplica si es contario al orden público del foro. La interpretación uniforme del Convenio de Roma es realizada por el TJCE y el informe oficial del mismo convenio de Roma. Ambito de aplicación del convenio: - espacial= territorio de los estados miembros del convenio - temporal= es irretroactivo - personal= es erga omnes - material= OBLIGACIONES CONTRACTUALES INTERNACIONALES

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SUPUESTOS

MATERIAS EXCLUIDAS= las obligaciones unilaterales, el estado civil, el testamento y las sucesiones, las letras de cambio, los cheques, los pagarés, el arbitraje, las sociedades, el trust, los seguros, la cuestión sobre la prueba (única excepción es el art. 14) LEY APLICABLE AL CONTRATO según el convenio: Prevé un sistema de conexión a cascada: a falta de la primera, se pasa a la 2ª, etc: 1) em primis, la ley elegida por las partes 2) la ley del pais indicada por el art. 4 del convenio 3) la ley del pais con vinculos más estrechos 1) Primera= La ley elegida por las partes: ventajas: i. Seguridad juridica preventiva ii. Realización de intereses de las partes El principio de autonomia de la voluntad conflictual comporta que todo cambio de la ley elegida por las partes AFECTA a las partes. Condiciones de la elección: - claridad de la elección - elección expresa o implicita - elección de una ley estatal (no regional) - caracter negocial de la elección (por forma, consentimiento, etc.) Posibilidades: - la eleccion puede ser multiple o parcial (sólo por parte del contrato) - la elección puede ser sin vinculación con el contrato - la elección puede ser efectuada antes, durante o después de la celebración del contrato. 2) En defecto de elección= art. 4 Convenio de Roma PRINCIPIO DE PROXIMIDAD art. 4 Convenio de Roma= el pais más estrechamente vinculado: Presunción general= art. 4.2 = la residencia habitual del prestador caracteristico= la ley de este lugar será la ley del contrato. Presunción especial= art. 4.3 = 13

Contatos sobre bienes inmuebles= el lugar del inmueble = la ley de este lugar será la ley del contrato. Contratos de transporte de mercancía (art. 4.4) = el lugar de establecimiento del transportador. Clausula de CIERRE= se aplica el principio de proximidad (si ninguna presunción es aplicable). 3) El ultimo sistema es lo de la clausula de ESCAPE= en caso de que exista un vinculo más fuerte de los otros, o un pais más vinculado (ejemplo cuando la residencia habitual del prestador es solo temporal, no se puede utilizar la presunción general del art. 4.2). En este caso se mira a la vinculación más estrecha. Se usa la ley estatal cuya aplicación sea más facilmente previsible por los contrayentes. Se utilizan por ejemplo el lugar de ejecución del contrato, la sede del contratante profesional, etc. Una última solución EXCEPCIONAL= el FRACCIONAMIENTO del contrato en partes= una parte será regida por la ley de un pais, otra parte por ley de otro pais. AMBITO DE LA LEX CONTRACTUS la existencia y la validez del contrato el consentimiento la fuerza obligatoria los sujetos obligados la licitud de las clausulas la interpretación de las clausulas el cumplimiento de las obligaciones las consecuencias del incumplimiento el modo de extinción de la obligación la consecuencia de la nulidad del contrato

materias excluidas: - la capacidad de las partes - la modalidad de ejecución de la obligación - los derechos reales que pueden nacer del contrato - la forma y el aspecto - la prueba y el proceso - la responsabilidad pre contractual el Convenio de Roma reconoce la existencia de normas internacionalmente imperativas= normas de dirección o de protección. Normas internacionalmente imperativas del tribunal que conoce el asunto= art. 7.2 del convenio. Prevé 2 requisitos: - vocación de aplicabilidad especial de la ley - un contenido obligatorio normas internacionalmente imperativas de estados terceros= art. 7.1= más restrictivo, sirven mucho más requisitos.

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LA LEY APLICABLE A LA FORMA Art. 9 Convenio de Roma = se ocupa de la validez. 1) contratos celebrados entre personas que se hallan en el mismo pais= se usa la ley del fondo del contrato o la ley del lugar de celebración del contrato (las 2 son alternativas) 2) contratos celebrados entre personas que se encuentran en paises diferentes= misma alternativa: ley del fondo o ley del lugar de celebración. Existen soluciones particulares en el caso de: - consumidores= siempre la ley de residencia habitual del consumidor (norma proteccionista del consumidor) - inmuebles= siempre la ley del lugar del inmueble. LA LEY APLICABLE A LA CAPACIDAD No se regula por el Convenio de Roma= se utiliza la ley personal de los sujetos. Existe una excepción de interés nacional prevista por el art 11 del convenio: “la persona que es capaz según la ley del lugar de celebración del contrato, pero incapaz según su ley personal, sólo puede invocar su incapacidad si el otro contractante era a conocimiento de su incapacidad” en caso contrario (en el caso de que el otro no era a conocimiento) se aplica la ley del lugar de celebración y la persona será considerada capaz. Se quiere tutelar la seguridad juridica. Requisitos de esta garantia= debe tratarse de un contrato entre personas fisicas, los 2 tienen que ser capaces según la ley del lugar de celebración del contrato. Se usa un concepto de incapacidad amplio, no debe mediar imprudencia por parte del contratante capaz. En defecto del art. 11 del Convenio de Roma, se aplica el art. 10.8 del codigo civil,
Serán válidos, a efectos del ordenamiento jurídico español, los contratos onerosos celebrados en España por extranjero incapaz según su Ley nacional, si la causa de la incapacidad no estuviese reconocida en la legislación española.

Dice la misma cosa del art. 11 del convenio de Roma, y no prevé ningun requisito. LA LEY APLICABLE A LAS MODALIDADES DE EJECUCIÓN de las obligaciones. Es la ley del lugar del cumplimiento REAL de la obligación. Las modalidades de cumplimiento concernen, por ejemplo, las normas sobre los dias festivos, la moneda, etc. LA LEY APLICABLE A LA PRUEBA de las obligaciones = art. 14 Convenio de Roma. Es la ley que rige la FORMA del contrato o la ley del tribunal que conoce del fondo del asunto.

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