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El rgano de gobierno__________________________________________________________107
Impugnacin de las asambleas y de las decisiones asamblearias_________________________109
El rgano de administracin_____________________________________________________109
Representacin de la sociedad___________________________________________________110
Los consejeros________________________________________________________________110
Rgimen de remocin y renuncia_________________________________________________111
Rgimen de fiscalizacin privada_________________________________________________111
La auditoria__________________________________________________________________112
Integracin cooperativa_________________________________________________________112
Rgimen de disolucin y liquidacin______________________________________________113
Atribuciones y obligaciones de los liquidadores_____________________________________113
El control estatal______________________________________________________________114
LAS SOCIEDADES DE GARANTA RECIPROCA________________________________115
Naturaleza y requisitos tipificantes________________________________________________115
Requisitos de constitucin______________________________________________________116
El contrato de garanta reciproca_________________________________________________117
Categora de socios____________________________________________________________118
Responsabilidad de los socios____________________________________________________118
El capital social, las accione y el fondo de riesgo____________________________________118
Derecho de reembolso_________________________________________________________119
El rgimen de exclusin________________________________________________________120
El rgano de gobierno__________________________________________________________120
El rgano de administracin_____________________________________________________121
El rgano de fiscalizacin_______________________________________________________122
Reorganizacin societaria_______________________________________________________122
Disolucin y liquidacin________________________________________________________123
SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES________________________________123
Requisitos tipificantes__________________________________________________________123
Formalidades de constitucin____________________________________________________124
Rgimen de administracin_____________________________________________________124
Reunin de los socios__________________________________________________________125
Confirmacin de las Sociedades en comandita por acciones____________________________125
TTULO SPTIMO: LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIA__________125
GENERALIDADES___________________________________________________________125
LAS AGRUPACIONES DE COLABORACIN____________________________________126
Caractersticas bsicas_________________________________________________________126
Forma y contenido del contrato de agrupacin_______________________________________126
El fondo comn operativo______________________________________________________127
Resoluciones y rgimen de mayoras______________________________________________127
Direccin y administracin______________________________________________________128
La contabilidad_______________________________________________________________128
Disolucin y liquidacin________________________________________________________128
Exclusin de los participantes___________________________________________________129
LAS UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS_________________________________129
Caractersticas bsicas_________________________________________________________129
Formalidades y requisitos del contrato_____________________________________________129
Administracin y representacin_________________________________________________130
Responsabilidad de los integrantes________________________________________________130
Rgimen de adopcin de los acuerdos_____________________________________________131
Quiebra o incapacidad de los participantes_________________________________________131
Disolucin y liquidacin________________________________________________________131
nuevo sujeto con personera jurdica independiente fueron todos elementos que llevaron a
muchos tericos a considerar a la Soc como producto de un acto de naturaleza compleja.
Estas circunstancias llevaron a muchos autores a sostener la crisis de la doctrina
contractual, surgiendo diversas teoras que intentaron explicar dicho fenmeno, la de mayor
predicamento y mayores cantidad de adeptos obtuvo fue la teora de la institucin, nacida dentro
del derecho pblico, pero adaptada al negocio societario, la cual otorga preeminencia al inters
de la empresa s/ el inters de los socios o accionistas.
Nuestra legislacin, teniendo en cuenta que la adopcin de la teora institucionalista,
condujo a otras legislaciones a la subordinacin del empresario a las directivas de gobiernos
totalitarios, se enrolo en la teora clsica, entendiendo que las diferencias que pudieran existir e/
la Soc y los contratos de cambio, no justifican el abandono de las nociones de la teora
contractual.
Por ello, la opinin predominante dentro de la doctrina nacional y extranjera es que el
negocio jurdico por cuya virtud se crea una Soc es un contrato plurilateral de organizacin.
Caracteres del contrato de sociedad
1- Es consensual, pues basta el consentimiento de los otorgantes.
2- Es conmutativo, pues las partes conocen las ventajas y desventajas que el negocio
ofrece.
3- Es oneroso, pues no es concebible adquirir derechos de socio si no se cumple con la
aportacin al fondo comn.
4- Es de ejecucin continua o duradero, pues no se celebra para una sola operacin sino
para realizar actividades y generar con ellas ganancias para sus socios.
5- Es plurilateral, pues es un instrumento de concentracin de capitales y alberga un
nmero ilimitado de socios.
6- Es un contrato de organizacin, pues c/ parte constituye a travs de las prestaciones, el
patrimonio de un nuevo sujeto, adems surge la necesidad de reglamentar las
relaciones e/ los socios y de estos con el nuevo sujeto, as como su funcionamiento.
7- Las principales diferencias con el contrato de cambio son:
a) en estos ltimos la nulidad vincular determina la nulidad del contrato;
b) el incumplimiento en que incurra alguna de las partes podr justificar la
rescisin o resolucin;
c) existe un efecto retroactivo de sus falencias;
d) el incumplimiento de una de las partes justifica o autoriza el incumplimiento de
los restantes.
Elementos generales del contrato de sociedad
Estos surgen de la adhesin que hace la propia Ley 19.550 a la teora contractual. Estn
constituidos por los elementos comunes a todos los contratos.
El consentimiento
En principio rigen los principios generales en materia de actos jurdicos en general y
contratos en particular. Sin embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece dos
supuestos de Soc obligatoria, el establecido para los herederos del socio fallecido en las Soc
Colectivas y en Comandita Simple, cuando esto hubiese sido pactado en el contrato. El otro
supuesto es el establecido en el caso de Soc constituidas por el concursado o fallido con sus
acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han votado en contra de tal propuesta.
La capacidad
Se rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se plantean algunos
supuestos particulares con respecto a los menores, los esposos, los corredores y los martilleros,
as como para algunos tipos particulares de Soc.
1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 aos posee capacidad para asumir una
responsabilidad limitada o ilimitada si antes a sido autorizado para ejercer el comercio;
(b) el menor emancipado civil// posee capacidad plena si se ha casado con autorizacin
pero para aportar Bs recibidos a titulo gratuito debe recibir autorizacin judicial, en
cambio de haber asumido ese carcter sin previa autorizacin carece de derechos para
aportar Bs de cualquier tipo; (c) el menor habilitado por quien ejerza s/ l la patria
potestad goza de plena libertad para asociarse; (d) los menores asociados al negocio de
su padre gozan de plena libertad respecto de los actos relativos al giro normal de dicha
actividad; (e) los menores que hayan recibido en herencia un establecimiento
comercial, solo pueden asumir responsabilidad limitada.
2- Los corredores: no pueden constituir ningn tipo de Soc, hace algn tiempo la
jurisprudencia interpreto que dicha restriccin slo era parcial, pues no abarcaba la Soc
constituida exclusiva// por corredores para el ejercicio exclusivo del corretaje, pero
actual// se ha tomado una postura ms rigurosa interpretando la norma en literal. Como
excepcin dichos auxiliares pueden integrar SA mediante adquisiciones realizadas en
operaciones burstiles de inversin.
3- Los martilleros: en principio le caban las mismas restricciones que a los corredores,
aunque luego su estatuto los autorizo a conformar Soc integradas ntegra// con
martilleros y destinadas exclusiva// a realizar actos de remate.
4- Los esposos: solo pueden integrar e/ s Soc por acciones y SRL. Esta limitacin ha
sido dispuesta a fin de evitar la superposicin de dos regmenes distintos (conyugal y
societario), lamentable// la poco feliz redaccin de la norma permitira la integracin
de SCA, pudiendo adoptar ambos cnyuges la posicin de socios comanditados.
5- Las Soc: en principio las Soc poseen capacidad para integrar otras con excepcin de
las SA que solo pueden integrar otras Soc por acciones. Sin embargo, la normativa a
dispuesto una serie de reglas en cuanto a las participaciones, ya que: (a) la cuanta de
la participacin no puede superar el monto de las reservas libres y a la mitad de su
capital y de las reservas legales, salvo que el objeto de la Soc fuera financiero o de
inversin; (b) se prohben las participaciones reciprocas e/ Soc, o que la Soc
controlada participe en la controlante o en otras controladas por sta por un monto
superior sus reservas libres excluida la legal.
El objeto
Esta constituido por las obligaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar
los socios.
La causa
Es la finalidad que han tenido los fundadores para la constitucin de la Soc.
inoponible a terceros. Si se trata de una Soc de capital las nicas prdidas que los socios o
accionistas deben soportar se limitan a los fondos oportuna// aportados a la Soc.
En todos los casos el contrato debe establecer las reglas para la soportacin, y en caso de
silencio al igual que las ganancias sern soportadas con relacin a los aportes efectuados, o con
relacin a la distribucin de ganancias si estas fueras estipuladas explcita// en el contrato.
La affectio societatis
Puede ser definido como la voluntad de c/ socio de adecuar su conducta e intereses
personales, egostas y no coincidentes a las necesidades de la Soc, es decir que es una
disposicin anmica activa de colaboracin.
Si bien el affectio societatis es el elemento caracterstico del contrato de Soc, su
inexistencia no puede en principio ser causal de resolucin parcial, ni ser esgrimido por ninguno
de los socios para negarse a cumplir con sus obligaciones sociales.
CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES
La comerciabilidad de las sociedades
En principio la comerciabilidad de las Soc no esta dada por la naturaleza de las actividades
que ellas realizan, sino por la adopcin de uno de los tipos previsto en la Ley 19.550. Ello es lo
que las diferencia de las Soc civiles reguladas por el CC.
Tratndose de SH y atento la inexistencia de instrumento escrito de constitucin, la
comerciabilidad de la misma esta dada por la naturaleza de la actividad realizada.
Sociedades regulares vs. sociedades no constituidas regularmente
Una primera clasificacin obliga a distinguir e/: a) las Soc constituidas regular//, b)
aquellas que no han cumplido los requisitos de forma y publicidad exigidas por la Ley 19.550.
Las primeras son reconocidas como Soc regulares mientras que las segundas son las Soc
no constituidas regular//, las cuales pueden dividirse en dos grupos, atento a la naturaleza de su
constitucin, en Soc irregulares y en SH. Si bien dicha distincin es necesaria a los fines
acadmicos no agrega diferencias en materia jurdica ya que ambos tipos han sido regulados
bajo un cuerpo normativo nico.
Una de las caractersticas principales de la clasificacin radica en que en las Soc regulares
los socios pueden oponer las clusulas contractuales e/ ellos, ante la Soc y fundamental// frente
a terceros, facultad negada en forma absoluta a los socios de Soc irregulares y de hecho.
Ha sido tan riguroso el legislador en la normativa de este ultimo tipo de Soc que niega a
sus integrantes la posibilidad de invocar e/ s los derechos o defensas nacidas del propio
contrato.
Tipos de sociedades regulares
El legislador ha intentado mantener dentro de la regulacin de los distintos tipos
societarios una correlacin y adecuacin e/ la estructura tcnica de c/ Soc y la realidad
econmica en que la misma se desenvuelve, y en tal sentido ha distinguido:
1- Soc de Inters: son Soc que cuentan por lo comn con pocos socios y se caracterizan
por la responsabilidad solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria de sus integrantes; otra
requieran el traslado de la sede social. De todas formas el juez slo ordenar dicha inscripcin si
la direccin precisa figura, por lo menos en instrumento separado que debe acompaar el
contrato constitutivo.
Desde el punto de vista acadmico no hay similitud posible e/ el domicilio legal y el
domicilio procesal previsto por los ordenamientos de forma. Sin embargo la corriente
jurisprudencial confiere al domicilio legal el carcter de constituido procesal para facilitar o
viabilizar sin futuros inconvenientes toda notificacin a dicha Soc.
El capital social
Se forma inicial// con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto social,
adems de servir como fondo patrimonial. Este cumple una trascendental funcin de garanta
frente a los terceros.
Precisa// por esta funcin de garanta es que el legislador ha establecido una serie de
normas para asegurar su intangibilidad, imponiendo la necesaria intervencin de la autoridad de
control en la valuacin de los Bs en especie, prohibiendo la emisin de acciones por debajo de
su valor nominal, impidiendo la distribucin de ganancias sin un balance que compruebe su
existencia, e/ otras.
En principio el capital social es fijo e invariable, a diferencia del patrimonio que es
esencial// variable ya que depende del giro ordinario de los negocios. El patrimonio puede
entonces ser concebido como un activo social efectivo con el cual la Soc responde por las
obligaciones contradas.
Los aportes
Constituye no solo un requisito impuesto por la normativa legal, sino que es el objeto del
contrato, sin los cuales no pueden haber socios.
En principio salvo el crdito o influencia, todas las cosas o derechos pueden ser materia de
aportes, pero ellos difieren segn el tipo social, o mejor dicho de la responsabilidad asumida por
los socios. Ello se explica fcil// si se tiene en cuenta la funcin de garanta que cumplen en
conjunto. Por ello en las Soc en que los socios asumen responsabilidad solidaria e ilimitada los
aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, por el contrario en las Soc en que los
socios slo responden hasta el aporte efectuado el aporte solo puede consistir en obligaciones de
dar, susceptibles de ejecucin forzosa.
Los aportes pueden hacerse propiedad o en uso y goce, pero por los mismos fundamentos
el aporte de uso y goce slo est autorizado en las Soc de inters.
En cuanto a las formalidades, el legislador remite a los requisitos previstos por los
respectivos ordenamientos legales que rigen. Si se tratara de aportes de Bs registrables, la Ley
admite la inscripcin provisoria a nombre de la Soc en formacin. Esta inscripcin preventiva
tuvo una doble finalidad, por un lado evita la sustraccin del bien por parte de los acreedores del
socio, y por el otro lado preserva a los terceros que contratan con la Soc en formacin.
El aporte debe ser cumplido en el trmino fijado en el contrato, o en su defecto desde la
inscripcin registral. Ello es aplicacin concreta del principio general previsto por el art. 36 que
dispone que todas las obligaciones y derechos de los socios comienzan a regir desde la fecha
fijada en el contrato.
La mora en la ejecucin del aporte se produce de pleno derecho y autoriza a la Soc a:
1- Disponer la exclusin del socio, esta regla es exclusiva// aplicable a las Soc en que es
procedente la exclusin;
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3- Ser preciso y determinado, se pretende que el objeto sea enunciado con claridad y
exactitud, evitndose toda enumeracin genrica.
La mencin del objeto constituye un elemento de garanta tanto para los socios como para
los terceros, pues delimita la legitimacin de los administradores. Tal limitacin impone a los
terceros la carga de informarse s/ el objeto de la Soc. Adems de tan trascendental funcin el
objeto de la Soc constituye un instrumento de proteccin del derecho patrimonial de los socios,
evitando que los fondos sociales sean afectados a otras actividades y determina cuales son las
actividades en competencia que no pueden realizar los socios y los administradores.
No deben confundirse el objeto con la actividad, pues el primero delimita en el contrato
constitutivo la categora de actos que la Soc se propone realizar para la consecucin de su fin
societario, mientras que la actividad es el ejercicio efectivo de los actos realizados por la Soc en
funcionamiento.
El plazo de duracin
El plazo de duracin debe ser necesaria// determinado en el contrato ya que brinda
seguridad a los socios, a los acreedores particulares de los socios y permite la consecucin del
objeto social.
La Ley no fija los plazos mximos y mnimos, aunque los usos y costumbres han
consolidado en nuestro 1/2 la prctica de establecer un plazo mximo de 99 aos, pero nada se
opone a que contractual// se establezca un plazo mayor.
El vencimiento del plazo provoca la disolucin de la Soc, la cual solo podr ser evitada
por los socios si estos resuelven la prrroga, esta decisin y su tramite registral deben llevadas a
cavo previo al vencimiento del plazo establecido.
Disuelta la Soc, los socios pueden evitar la liquidacin de la misma si ponen en
funcionamiento su objeto social, mediante la reconduccin del contrato social, instituto
admitido por la jurisprudencia antes de la reforma legal, el cual fuera recogido por la misma.
LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES
Concepto e importancia
Por expresa directiva legal las Soc son sujetos de derecho, es decir que son consideradas
personas, en el sentido del art. 30 del CC susceptibles de adquirir derechos o contraer
obligaciones. La atribucin del carcter de personas, constituye el efecto ms caracterstico del
contrato, pues permite considerar a la Soc como una persona diferente a la de sus miembros.
Del mismo modo implica atribuirle ciertas cualidades de propiedad de que gozan las
personas, tanto fsicas como jurdicas, las cuales se denominan atributos de la personalidad y
que estn constituidas por las siguientes:
1- El nombre, que es la designacin exclusiva que la individualiza y que permite que los
efectos de los actos celebrados se imputen directa// al patrimonio de la Soc.
2- El patrimonio, que es el conjunto de Bs propios.
3- La capacidad, es decir su aptitud para adquirir derechos y obligaciones.
4- El domicilio, que en materia de Soc tiene un alcance diferente al previsto por el
ordenamiento civil, en cuanto solo se refiere a la cuidad o jurisdiccin en donde la
compaa tiene su sede social.
Los atributos de la personalidad de las Soc gozan de los mismos caracteres que los de las
personas fsicas, es decir que son nicos, necesarios e indisponibles.
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Por otro lado el requisito de tantos ejemplares como partes haya intervinientes previsto
para los contratos bilaterales no es exigido para las Soc, ya que el legislador ha previsto la
inscripcin del contrato, lo cual coincide con la solucin establecida en el art. 1025 del
ordenamiento civil.
La inscripcin del contrato constitutivo en el Registro Pblico de Comercio es otro de los
requisitos impuestos por el legislador, para calificar como Soc regular// constituida. Dicha
inscripcin es requerida a los efectos de dar publicidad a los actos o documentos y tornarlos
oponibles a terceros.
Efectos de la inscripcin de actos y documentos
En materia de efectos de las inscripciones, la doctrina distingue e/ la publicidad formal y
la publicidad material. La primera implica simple// la notificacin a terceros de la existencia de
un acto y de esa manera poder oponerle a los mismos el contenido de ese documento. La
publicidad material, adems de estos efectos, permite fijar el momento a partir del cual el acto
tiene plena eficacia, en consecuencia, puede generar efectos declarativos, constitutivos o
saneatorios.
Nuestra legislacin societaria otorga a la inscripcin del contrato de Soc un efecto
constitutivo, pues slo a partir de tal acto las clusulas pueden ser opuestas a terceros.
Por otro lado, la inscripcin de los administradores cumple solo efectos declarativos, pues
ellos son designados por los socios en reunin o asamblea, independiente// de la inscripcin, no
obstante la Soc no podr repeler el cumplimiento de las obligaciones contradas por estos, si la
cesacin o su reemplazo no estuviera inscripto.
La normativa no prev efectos saneatorios, de manera que tal registracin no purga los
vicios o irregularidades que pudieran afectar a los mismos, aun cuando otorga una presuncin
iuris tantum de validez.
El control de legalidad
La carga de efectuar el control del cumplimiento de los requisitos legales y fiscales esta
impuesta, por el cuerpo normativo, al funcionario que estuviere a cargo del Registro.
El alcance de esta carga ha sido objeto de importantes discrepancias por parte de la
doctrina y la jurisprudencia, habindose sostenido dos criterios, el primero sostuvo que si bien la
inscripcin otorga publicidad material la misma no importa una valoracin jurdica s/ la validez
o legitimidad, materia s/ la cual deber pronunciarse en oportunidad en que se suscite una
contienda al respecto. El segundo criterio sostiene que el funcionario debe oponerse a la
inscripcin cuando el acto presente vicios de nulidad.
Otro cuestionamiento que ha recibido este control se debe a la demora que ocasiona para
la Soc, intentndose enervar su eficacia a travs de la aprobacin de estatutos modelos o
formularios uniformes. El fracaso de tales tcnicas llevaron luego a poner el control de legalidad
en manos de los profesionales redactores del acto constitutivo, con total olvido de que dicho
control otorga la presuncin iuris tantum de validez.
Inscripcin de las modificaciones del contrato
Inscripto el contrato, la existencia de una modificacin no registrada no torna irregular a la
Soc, sino que hace aplicable lo dispuesto por el art. 12, el cual sienta un principio general, al
establecer que las modificaciones no inscriptas obligan a los socios otorgantes. Ello es
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aplicacin del principio general del derecho registral segn el cual la omisin de inscripcin no
es invocable por quien participo o conoci el negocio sujeto a registracin.
Debe destacarse que la Ley se refiere a los otorgantes, debiendo entenderse por tales a los
socios que participaron en el acto donde se resolvi tal modificacin, as como a sus sucesores a
ttulo singular.
En definitiva las decisiones que implican modificaciones al contrato son perfecta//
oponibles e/ los socios y la misma Soc, sin embargo mientras no estn inscriptas no lo son
respecto de terceros, quienes no obstante pueden alegarlas contra la Soc y los socios.
Debe destacarse que tal solucin es por dems objetable, ya que resulta incomprensible
que no puedan ser opuestas a terceros, cuando quien las alega prueba que estos han tomado
conocimiento de las mismas. Por otra parte resulta tambin objetable que estas puedan ser
invocadas por los terceros. Final// no se logra explicar las razones por las cuales se excepta del
principio de la invocabilidad de las reformas no inscriptas por parte de terceros, cuando la Soc
infractora es una Soc por acciones o una SRL.
La publicidad edictal
Esta publicidad, reservada a las SRL y a las de acciones, tiende a completar el rgimen
societario registral previsto por la Ley, como 1/2 de notificacin general tendiente a lograr el
conocimiento de terceros de la celebracin u otorgamiento de ciertos actos societarios. Esta
notificacin debe efectuarse con carcter previo a la inscripcin, mediante la publicacin por un
da en el boletn oficial.
Como regla general, la publicidad de los actos societarios no puede ser sustituida por otros
medios, pues la finalidad de esta es la puesta en conocimiento de terceros indeterminados del
contenido de un determinado acto, para hacerlo oponible.
Inscripcin del reglamento
El reglamento es un documento complementario, destinado a regir el funcionamiento de
los rganos sociales o de los derechos de los socios en aquellos aspectos no previstos por la Ley
ni en el acto constitutivo.
Los efectos de la ausencia de registracin depende de la oportunidad en que dicho
documento es presentado a su toma de razn. Si no se acompaa con el contrato constitutivo, las
clusulas del reglamento no sern oponibles ni siquiera e/ los socios. Si por el contrario, la
inscripcin es posterior, los efectos de la registracin son similares a las de las inscripciones
mera// declarativas.
Inscripcin de sucursales
En las Soc constituidas en el pas, y la ausencia de registracin de sucursales slo produce
la inoponibilidad a los terceros de las limitaciones de los poderes no inscriptos del factor puesto
al frente de ellas.
En cambio si la sucursal corresponde a una Soc constituida en el extranjero la falta de
registracin torna inoponible la actuacin de la Soc en la republica, hasta tanto se cumpla con
las reglas previstas para su registracin.
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EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO
Procedimiento sumario
Por propia disposicin legal, la promocin de accin judicial debe efectuarse por 1/2 del
procedimiento sumario. Esta cuestin se encuentra controvertida en la doctrina y la
jurisprudencia, aunque son varios los autores que sostienen que la propia redaccin del art. 15
permite concluir que el legislador ha querido referirse al procedimiento sumario legislado por
los art. 486 del CPCC, pues: a) la sancin de la Ley es posterior a dicho cdigo, b) el propio
cdigo utiliza indistinta// las palabras juicio, procedimiento y proceso, c) la referencia efectuada
en el ltimo prrafo del art. 15 ratifica que el legislador quiso referirse a un tipo de juicio y no a
cualquier proceso. Cabe destacar que el beneficio de juicio sumario se encuentra otorgado slo a
los casos en que la Ley dispone o autoriza la promocin de una accin judicial determinada.
El trmite sumario no es renunciable por las partes, pues las formas procesales estn
impuestas, antes que en beneficio individual de las partes, para la efectividad de la actividad
jurisdiccional.
Tribunal arbitral y clusulas compromisorias
No existe ningn obstculo en que los socios pacten en el contrato la jurisdiccin arbitral
respecto de todos los casos litigiosos que se planteen como consecuencia de la relacin
sustancial que los vincula o limitndolos a los que se refieran a aspectos particulares de la
relacin societaria, salvo para aquellas cuestiones que no puedan ser objeto de transaccin.
Sin embargo, el procedimiento arbitral, nunca mereci gran adhesin por parte de los
comerciantes, pudiendo encontrarse varias razones para explicar esa reticencia: a) los rbitros
nunca supieron adoptar el papel de jueces, b) el procedimiento arbitral es caro y la constitucin
definitiva del tribunal, lenta y engorrosa, c) los jueces arbitrales carecen de imperium para dictar
medidas cautelares y para compeler la ejecucin del laudo.
Por otra parte, nuestros tribunales siempre miraron con disfavor la intervencin de
tribunales privados, y basados en la regla de que la redaccin de las clusulas compromisorias
implican una renuncia al principio general de sometimiento a la jurisdiccin judicial, la
jurisprudencia ha interpretado a dichas clusulas con carcter restrictivo.
La mediacin obligatoria
Constituye otra forma alternativa de solucin de conflictos societarios y ha sido impuesta
por la Ley 24.573.
Ha sido definida como un procedimiento voluntario mediante el cual las partes, con la
asistencia de una o ms personas neutrales, aslan sistemtica// los problemas en disputa con el
objeto de encontrar opciones, considerar alternativas y llegar a un acuerdo que se ajuste a sus
necesidades.
El procedimiento no resulta aplicable para la solucin de conflictos societarios, pues en
casi la generalidad de los caos y salvo supuestos de excepcin, la mayora de las acciones
judiciales que la Ley 19.550 otorga a los socios o accionistas son de naturaleza social y no
individual, en el sentido de que aquellos la promueven, no en procura de la satisfaccin de un
inters personal o particular, sino en beneficio de la Soc que integra, a los fines de adecuar el
funcionamiento de la misma las normas legales o estatutarias.
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tenerse en cuenta que tal solidaridad esta supeditada a dos requisitos: a) que se trate de actos
practicados en comn y b) que ellas hayan sido celebradas para el fin de la Soc.
La jurisprudencia ha recurrido a las previsiones del art. 18 para sancionar la infraccin a
la prohibicin que pesa s/ los corredores y los martilleros. Del mismo modo se han aplicado
para sancionar a una Soc que haba sido constituida con el aporte de fondos obtenidos como
consecuencia de la realizacin de un acto delictivo.
Sociedad de actividad ilcita
El rgimen de nulidad de estas Soc ofrece las mismas particularidades de la liquidacin a
cargo de un funcionario judicial, la inoponibilidad de la existencia de la Soc y la responsabilidad
solidaria e ilimitada de los socios, administradores y quienes acten como tales en la gestin
social. La nica diferencia es que en este ltimo caso los socios que acrediten su buena fe
quedan excluidos de la responsabilidad solidaria e ilimitada, gozando adems del derecho a la
cuota liquidatoria.
Debe destacarse que no es necesario que la actividad ilcita haya sido contemplada como
mvil del acto constitutivo. Por el contrario la ilicitud puede ser sobreviniente al acto
constitutivo y referirse a un conjunto de actos o negocios dolosa// realizados por los socios,
administradores o quienes acten como tales, que por su importancia o reiteracin extraen una
actividad, pues el acto aislado slo podr generar responsabilidad a quien lo haya cometido o
consentido.
Sociedad de objeto prohibido
Ms all de la incorrecta denominacin dada por el legislador, se trata de Soc que tuvieren
un objeto prohibido en razn del tipo adoptado, en tanto nuestra legislacin reserva ciertas
actividades a compaas mercantiles que han adoptado una determinada tipologa, a las cuales
somete a estrictos controles de constitucin y funcionamiento por organismos especializados.
En estos casos se aplican las previsiones del art. 18, excepto en cuanto a la distribucin del
remanente de la liquidacin, al cual todos los socios tienen derecho, sin que tengan que acreditar
su buena fe.
Sociedad simuladas
La Ley ha previsto algunos supuestos de simulacin subjetiva, e/ los que contempla los
casos de los socios ocultos o ficticios, pero no a la simulacin del contrato, que se presenta en la
prctica con suma frecuencia, ante la existencia de testaferros cuya nulidad viene impuesta por
los arts. 955 a 960 del CC.
La accin judicial de nulidad
Tratndose de Soc comprendidas en las hiptesis previstas por las art. 18 a 20, la nulidad
podr ser pedida por el interesado o declarada de oficio, atento al carcter absoluto de la misma.
En otros casos, tales como la simulacin del acto constitutivo o la nulidad vincular, la anulacin
puede ser requerida por los sujetos afectados por el vicio. Tambin pueden demandar la accin
de nulidad los terceros a los cuales la constitucin de la Soc intento afectar.
En cuanto a los sujetos pasivos de la accin de nulidad, no resulta establecer un nico
criterio, pues una cosa es la demanda de nulidad del acto constitutivo, en la cual resulta
imprescindible demandar a todos los integrantes de la Soc y no al ente, y otra muy distinta es la
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demanda por nulidad de la Soc en los trminos de los art. 18 a 20, donde es la propia Soc y no
sus integrantes la que esta legitimada pasiva// a intervenir en el proceso.
La demanda deber tramitarse por el procedimiento sumario y rige el plazo de
prescripcin previsto por el art. 847 inc. 3 del C de C, segn el cual prescriben por cuatro aos
las acciones de nulidad o rescisin de una acto jurdico comercial. Ello sin perjuicio de aquellos
casos en donde la nulidad ha sido impuesta en razn de motivos de evidente orden pblico, en
donde por tratarse de nulidades absolutas, las acciones tendientes a invalidar su constitucin o
actuacin de la Soc son imprescriptibles.
Nulidad de las clusulas del contrato
El art. 13 enumera con carcter ejemplicativo algunos supuestos de nulidad parcial del
contrato, refirindose a las clusulas denominadas leoninas. Estas clusulas eliminan el riesgo
que supone toda Soc y destruyen la igualdad jurdica de los socios, por lo que ha sido sostenido,
que dichas clusulas son nulas de nulidad absoluta y por lo tanto imprescriptibles. La nulidad de
este tipo de clusulas no pueden, al menos como principio general, provocar la nulidad del
contrato constitutivo, sin embargo los pactos leoninos pueden producir la anulacin del mismo
si la prestacin o la participacin del socio beneficiario es esencial.
Otras clusulas prohibidas son las referidas a los derechos adquiridos por los socios ante
distintas situaciones de la vida societaria, los cuales cumplen un rgimen distinto segn sea el
caso de que se trate.
IRREGULARIDAD SOCIETARIA
Las sociedades irregulares o de hecho
El texto del art. 21 parecera circunscribir dentro del concepto de Soc irregulares a
aquellas que, formal// instrumentadas, se han adaptado incluso a uno de los tipos previstos en el
ordenamiento legal, pero ha omitido la inscripcin registral. Pues si por Soc de hecho debe
entenderse, por propia definicin, a la mera actuacin fctica, el legislador ha dejado de lado en
la definicin contenida en el art. 21 a todo contrato de Soc redactado por escrito, sin adopcin a
ningn tipo social, pero comprensivo de todos los elementos y requisitos del negocio societario,
que es la hiptesis ms frecuente en la prctica.
A pesar de que ambos tipos de Soc estn sometidos a la misma normativa, conceptual//
existen algunas diferencias, en especial en materia de prueba de la existencia de la Soc, que se
dificulta considerable// en las que no cuentan con instrumento constitutivo. Del mismo modo la
comercialidad de las SH estar dada por la naturaleza de la actividad desarrollada.
El hecho de que el sometimiento a las reglas de los arts. 21 a 26 derive por lo general de la
falta de cumplimiento del tramite registral, no implica descartar la existencia de irregularidad
sobreviniente, lo cual sucede cuando ha vencido el plazo de duracin de la Soc o cuando ha
acaecido otra causal disolutoria y los administradores y socios no adoptan ninguna actuacin
que implique hacer ingresar a la misma en el procedimiento liquidatorio.
Es necesario aclarar que la ausencia de registracin no impone calificar de irregular o de
hecho a toda Soc, sino slo cuando tal trmite nunca se ha llevado a cabo o cuando, iniciado no
ha sido concluido. De los contrario, hasta las Soc que se encuentran en proceso de constitucin
regular deberan ser calificadas como Soc no constituidas regular//, lo que no es admisible
atento que dichas normas estn destinadas a las Soc infractoras de los requisitos formales
previstos para garantizar la seguridad jurdica
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los terceros, resulta de toda justicia sostener que la Soc carece de legitimacin para invocar
frente a terceros, los derechos que se fundan en el contrato de Soc.
Representacin de la Sociedad
En las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representa a la Soc, sin necesidad
de poder o autorizacin expresa.
Tal solucin, que tambin se funda en la inoponibilidad de las clusulas, rige en tanto y en
cuanto los socios actan a nombre de la Soc, en su carcter de representantes.
Acreedores sociales y particulares
Las relaciones e/ los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios,
inclusive en el caso de quiebra, se juzgaran como si se tratara de una Soc regular, excepto
respecto de los Bs cuyo dominio requiere registracin.
Ello significa que, aun en caso de quiebra, los acreedores de los socios no son acreedores
de la Soc, por lo que aquellos no pueden agredir los Bs sociales, sin embargo este principio cede
tratndose de Bs cuyo dominio requiera registracin, limitacin que se funda en razones de
identificacin.
Rgimen interno de la sociedad
Inoponibilidad del contrato
Los socios no pueden invocar e/ s los derechos o defensas nacidas del contrato social.
La sancin es excesiva// rigurosa y no se compatibiliza con la infraccin cometida, pues la
carencia de registracin es indiferente para los socios y slo puede afectar las relaciones con
terceros. Esta sancin solo es sancin justificable ante ciertos supuestos extremos, tales como
ilicitud de objeto o actividad.
La jurisprudencia ha seguido, en trminos generales, el riguroso criterio adoptado por el
legislador.
Disolucin anticipada
Cualquiera de los socios puede exigir la disolucin de la Soc, la cual se producir en la
fecha en que el socio notifique fehaciente// tal decisin a todos los consocios.
La facultad de disolver la Soc cuando se le plazca es consecuencia de la inoponibilidad de
las clusulas e/ los socios, y deriva del principio general del derecho contractual que permite a
sus otorgantes a pedir la rescisin del vnculo cuando se trata de contratos carentes de plazos de
duracin determinados. Fundados en el principio de conservacin, la Ley 22.903 incorpor el
instituto de la regularizacin, conforme a la cual los socios restantes pueden enervar el pedido
de disolucin.
Liquidacin y disolucin
La causal disolutoria prevista por el art. 22 si bien es propia y exclusiva de esta clase de
Soc, no constituye la nica manera de dar por terminada la existencia dinmica de la misma,
pues nada descarta la aplicacin de las restantes causales de disolucin previstas por el art. 94.
En tal sentido, la jurisprudencia ha otorgado virtualidad disolutoria a la expulsin de un
socio de la sede de la empresa, o cuando por el estado que prestaban las relaciones e/ los socios,
era de toda evidencia que ninguno de ellos exhiba inters de permanecer unido.
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Rendicin de cuentas
El principio general mediante el cual los administradores informan s/ su gestin y los
resultados obtenidos resulta inaplicable a estas Soc, atento a la imposibilidad de llevar una
contabilidad regular y legal, habida cuenta de la imposibilidad de rubricar sus libros de
comercio. Como consecuencia ello y la facultad administrativa de todos los socios, la
informacin s/ los negocios realizados a los dems integrantes se lleva a cabo a travs del
procedimiento de rendicin de cuentas, previsto por los arts. 68 a 74 de C de C.
La directiva del art. 23, impone que cualquier accin judicial de rendicin de cuentas que
pretenda obtenerse debe ser interpuesta contempornea o con posterioridad a la accin de
disolucin y/o liquidacin. La aprobacin de las referidas cuentas permitir conocer los saldos
de la actividad comn, para distribuirse las ganancias o contribuir a las prdidas.
El plazo aplicable al caso de prescripcin de las acciones tendientes a exigir la rendicin
de cuentas, es el ordinario decenal previsto por el art. 847 del C de C, toda vez que la excepcin
de aquella norma, debe considerarse hecha para las Soc regular// constituidas.
Prueba de las sociedades
La existencia de la Soc puede acreditarse por cualquier 1/2 de prueba, no obstante la
prueba de la existencia de las SH encuentra limitaciones en lo que atae al rigor de la valoracin
de los hechos y circunstancias probatorias. Por ello la prueba del contrato debe ser convincente
e idnea y su carga corresponde a quien invoca la existencia.
La idoneidad de la prueba de testigos ha sido muy cuestionada por la doctrina y la
jurisprudencia, que han coincidido en su admisin con criterio restrictivo, en el sentido de
someterla a los principios del derecho comn, que requiere la existencia de principio de prueba
por escrito para habilitar la prueba testimonial.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
Las obligaciones del socio
El estado de socio implica para ste una determinada actuacin ante la Soc, actuacin que
depender del tipo societario.
Realizar los aportes comprometidos
La importancia del cumplimiento de esta obligacin radica en la funcin social de dichos
aportes. La Ley ha previsto graves sanciones a su incumplimiento, a punto tal que establece
expresa// que el socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurre en
mora por el mero vencimiento del plazo debiendo adems resarcir los daos e intereses
pertinentes.
Adems de estas sanciones, en las Soc de personas y en las SRL, la Soc puede excluir al
socio incumplidor, sin necesidad de la promocin de accin judicial.
Si se trata de una Soc por acciones, la mora en la integracin suspende automtica// los
derechos inherentes a las acciones en mora, pudiendo adems disponer el estatuto alguna de las
siguientes sanciones: a) que los derechos de suscripcin correspondientes a ellas sean vendidos
y b) la caducidad de los derechos que otorgan las acciones en mora. Si nada ha previsto el
contrato, la Soc solo puede optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin.
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Deber de lealtad
Tal manera de actuar y desempearse ha sido denominada comn// como la affectio
societatis, concepto que se relaciona con la conducta que deben mantener los socios para lograr
la finalidad tenida en cuenta al momento de asociarse.
La obligacin de adecuar la conducta personal a los intereses de la entidad se concreta en
las Soc de personas, con la prohibicin que pesa s/ los socios de realizar actividades en
competencia con la Soc as como participar en el gobierno y administracin de la misma. No
debe caerse en el error, como ha ocurrido tradicional//, de sostener que en las SRL y
fundamental// en las SA, sus integrantes carecen de affectio societatis, pues la realidad societaria
se caracteriza por la gran cantidad de Soc de personas disfrazadas de SA, fenmeno que ha sido
denominado como Soc cerradas o de familia. Por ello, slo es correcto sostener la inexistencia
de tal elemento en las Soc que cotizan en bolsa, donde sus integrantes ocasionales son ms bien
inversores que accionistas, y su propsito fundamental al vincularse es lucrar con las ganancias
de la empresa o con las diferencias e/ los precios de compra y de venta de tales participaciones.
Mas all de tales discusiones, lo cierto y destacable es que el legislador ha adoptado la
intensidad de la obligacin al tipo social
1- Soc de personas: todos los socios estn obligados a administrar la Soc, cuando el
contrato no previera un rgimen especial, la negativa del socio debe ser considerada
como grave incumplimiento de sus obligaciones, lo que autoriza la exclusin del socio.
El deber de lealtad se manifiesta a travs de la prohibicin absoluta de competencia
directa o indirecta
2- Soc de capital: la Ley requiere expresa// la organizacin del rgano administrativo en
el contrato o estatuto. Por otro lado la prohibicin de competencia slo es impuesta a
los administradores, lo cual no implica que los socios o accionistas pueden competir
libre//, ya que siempre sern responsables patrimonial// cuando a travs de sus actos en
competencia han producido daos a la Soc. Este deber de lealtad tambin se manifiesta
en las reuniones donde los intereses personales entran en conflicto con los sociales, en
cuyo caso el socio en cuestin debe abstenerse de votar en los acuerdos relativos. Esta
ltima norma si bien esta contemplada en forma explicita para las SA, debe
considerarse implcita para los socios de los dems tipos societarios.
Final//, el deber de lealtad se concreta a travs de la obligacin del socio de abstenerse de
utilizar la estructura societaria, en su provecho o para defraudar a terceros, as como abstenerse
de aplicar los fondos sociales a uso o negocio de cuenta propia o de terceros, caso contrario
queda obligado a traer a la Soc las ganancias resultantes, siendo las perdidas de su exclusiva
cuenta.
Contribucin en las prdidas
La obligacin de soportar las prdidas es una obligacin que pesa en cabeza de todos y c/u
de los socios y que rige para cualquier tipo de Soc, aunque con diferente intensidad debido a los
distintos regmenes de responsabilidad.
Esta obligacin esta ntima// relacionada con las contribuciones debidas que impone el art.
106 a los socios durante el perodo liquidatorio. Principio que rige aun en caso de quiebra de la
Soc, ya que esta es una de las causales de disolucin previstas por el art. 94.
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Derecho de voto
Est vinculado al derecho de informacin y debe ser ejercido en forma leal, debiendo el
socio priorizar los intereses sociales, abstenindose de votar en los casos en que tuviese
intereses contrapuestos a los de la Soc.
Derecho de mantener intangible su participacin social
La Ley ha garantizado este derecho de diversas maneras, dependiendo de la situacin que
se presenta, as se han planteado: a) derecho de preferencia en los casos de aumento del capital,
con efectivos desembolsos de los socios, b) derecho de recibir el mismo porcentaje de acciones
que era titular, en el caso de aumento de capital por capitalizacin de cuentas del balance y c) a
travs del derecho de receso cuando se resuelve por decisin de asamblea un aumento del
capital con efectivo desembolso de los socios y stos no contaren con los fondos o simple// no
quisieran hacerlo, este derecho no podr ser ejecutado si el estatuto previo un aumento del
capital, hasta tanto no sea completado el quntuplo previsto por la Ley.
Derecho de acrecer
Consiste en suscribir e integrar las acciones de otro u otros socios, frente a los aumentos
de capital, cuando estos no hubieran suscripto tales participaciones. Este derecho fue otorgado
para preservar el elenco original de los socios y evitar el ingreso de terceros a la Soc.
Derecho de convocatoria de asambleas o reuniones
Consiste en la posibilidad de solicitar al rgano administrativo o de fiscalizacin la
convocatoria a reunin social, o cuando stos omitieran hacerlo, solicitarla por la autoridad de
contralor o judicial//. Este derecho slo puede ser ejercido por los socios que cuenten con un
mnimo del 5% del capital social.
Derecho a los dividendos
Este constituye la causa final del contrato, sin embargo no se deriva necesaria y
automtica// de la existencia de ganancias, sino que es una decisin que debe ser adoptada por el
rgano de gobierno y que se encuentra sujeta a una serie de requisitos impuestos por la
normativa, e/ los que se encuentran:
1- que las ganancias surjan de un balance confeccionado de acuerdo con la Ley y el
estatuto y aprobado por el rgano de gobierno de la Soc; y
2- que las ganancias sean liquidas y realizadas.
Atento constituir un derecho inalienable e inderogable, la Ley ha debido garantizarlo a
travs de una serie de normas, pues la realidad enseo a los legisladores que, por lo general, los
dividendos son retaceados a los socios o accionistas que no integran el grupo de control a los
fines de forzar su alejamiento. Por ello se han impuesto requisitos a la constitucin de reservas
libres o facultativas y ha limitado las remuneraciones de los administradores para evitar que
ellos queden con todas las ganancias de la Soc.
La jurisprudencia no acompao tan loable intencin del legislador, convalidando muchas
veces abusos que desalentaron la inversin en compaas mercantiles.
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en consecuencia evidente, ya que no es posible que por estos medios los individuos puedan ser
titulares de una pluralidad de patrimonios afectados a diversas empresas.
El socio del socio
Es otra situacin que se presenta con frecuencia en el negocio societario y representa el
caso en que un socio da participacin a un tercero, constituyndose e/ ellos una verdadera Soc,
gobernada por las reglas de las Soc accidentales o en participacin.
La situacin contemplada brinda una adecuada solucin al caso en que el socio no pueda
incorporar a un tercero, por no haber obtenido el consentimiento de sus consocios.
Frente a la Soc, el socio partcipe carece de todo derecho, pues no reviste el carcter de
socio de la misma, no obstante el asociante deber consentir los controles del partcipe respecto
de su actuacin frente a la Soc principal.
ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN DE LAS SOCIEDADES
Concepto general
En principio debe distinguirse la administracin de la representacin. La primera importa
la deliberacin de la decisin del rgano de la Soc y pertenece a la esfera interna de la Soc,
mientras que la representacin se refiere a la esfera externa, y vincula la Soc con los terceros.
Las diferencias se advierten con mayor nitidez en las SA, donde el rgano administrativo
es necesaria// colegiado, salvo cuando el directorio se haya organizado en forma unipersonal. En
tal caso, la adopcin de la poltica de administracin en todos los mbitos est en manos del
directorio, pero la ejecucin de las decisiones adoptadas, cuando se trate de actos frente a
terceros, esta a cargo del presidente de la Soc.
La doctrina del rgano
La Ley 19.550 ha adherido a la moderna doctrina que predica la inexistencia de la relacin
de mandato e/ los administradores y la Soc. Tal manera de pensar ha sido denominada como
doctrina del rgano o doctrina orgnica, la cual lleva como insito presupuesto la negativa de
todo tipo de diferenciacin de sujetos jurdicos en la relacin e/ el rgano de administracin y la
Soc. Es decir, que los administradores no son mandatarios, sino sus funcionarios dependientes.
Organizacin de la administracin y representacin de las sociedades
La organizacin de la administracin y representacin es diferente para c/ tipo de Soc. En
las Soc por parte de inters y en las SCA, la administracin esta funcional// ligada con la
representacin y a falta de regulacin, cualquiera de los socios se encuentra facultado para
administrar y representar a la Soc en forma indistinta. Si se otorga la administracin a varios
socios sin determinar funciones ni expresar, en el contrato o reglamento, que el uno no podr
obrar sin el otro, se en entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto de la
administracin. En caso contrario, ningn administrador puede obrar individual//.
En las SRL, la administracin y representacin se encuentra a cargo de uno o ms
gerentes, pudiendo los socios organizar una gerencia plural, que podr funcionar en forma
indistinta o conjunta o tambin colegiada.
En las SA, la administracin est a cargo del directorio, rgano de carcter colegiado,
cuyos integrantes deben adoptar por mayora las decisiones, pero que carecen per se de
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facultades de representacin, que pertenecen slo al presidente del directorio, salvo autorizacin
expresa del estatuto, aunque la actuacin de estos jams desplaza al presidente.
En conclusin, la administracin y representacin puede ser organizada de la siguiente
manera:
1- En forma singular: en cuyo caso la administracin y representacin se confunden en
una sola persona. Esta conclusin vale tambin para las SA, pues a pesar de que la
doctrina sostiene lo contrario, el directorio unipersonal, no puede por propia definicin
ser colegiado.
2- En forma plural: en este caso puede estar a cargo e indistinta// en manos de todos los
administradores, o requerirse por 1/2 de expresa disposicin del acto constitutivo la
actuacin conjunta de dos o ms administradores. Final// la administracin plural
puede organizarse en forma colegiada.
Designacin y registracin de los administradores
El nombramiento de los administradores esta a cargo, en principio, del rgano de
gobierno, con las mayoras simples previstas por los arts. 131, 160 y 255.
En las SA, y sin prejuicio de esas formas de designacin, la Ley ha considerado otros
procedimiento, como por ejemplo la designacin de los directores por el Consejo de Vigilancia
o a travs del mecanismo de eleccin por clase de acciones, del mismo modo se ha previsto la
posibilidad del voto acumulativo, que permite a las minoras competir por el tercio de las
vacantes a llenar. Esta ltima disposicin debe considerarse hecha para todos los tipos
societarios, que utilicen un rgano de administracin colegiado.
Los administradores deben inscribirse en el Registro, por expresa disposicin legal, que
tambin impone la carga registral de la desvinculacin. La jurisprudencia ha interpretado que
dicha toma de razn cumple slo efectos declarativos, ya que el administrador reviste el carcter
de tal desde su designacin por el rgano de gobierno de la Soc. Sin embargo, el administrador
cuya desvinculacin no ha sido inscripta en el Registro puede seguir obligando a la Soc, pues la
ausencia de tal registracin torna inoponible a los terceros el cese de sus funciones. Es por ello
que la registracin de un nuevo director implica la cesacin del anterior.
Echando mano al efecto declarativo, la jurisprudencia ha desestimado excepciones
opuestas por deudores sociales que han pretendido desconocer la existencia de contratos
celebrados con la Soc, con el simple argumento de que el representante de la misma no haba
sido inscripto.
La carga prevista por el art. 60 no sta exclusiva// a cargo de la Soc, sino que puede ser
llevada a cabo por quienes revistieron el carcter de administradores y pretenden con ello hacer
pblica su desvinculacin del ente. Pero en tal caso, quien pretende actuar de tal manera debe
acompaar la documentacin societaria que acredite tal desvinculacin.
Renuncia y remocin de los administradores
El rgimen dispuesto por la Ley, varia segn el tipo societario. En el caso de las Soc de
personas, si bien el administrador puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en
contrario, responde de los perjuicios que ocasionare la renuncia cuando sea dolosa o
intempestiva.
Por el contrario en las SRL y en las SA, el renunciante no se desvincula automtica// de la
administracin por el slo hecho de presentar su renuncia, pues ella slo es operativa si es
aceptada por el directorio y no afectare el funcionamiento regular de dicho rgano y no fuera
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dolosa e intempestiva, debiendo en estos casos continuar en funciones hasta tanto la asamblea se
pronuncie.
En cuanto al rgimen de remocin, el principio general, lo constituye la facultad de
remover a aquellos sin invocar causa, mediante decisin que por mayora simple debe ser
adoptarse en reunin social. No obstante en las Soc por parte de inters el contrato puede prever
la necesidad de justa causa, en cuyo caso, estos conservaran su cargo hasta la sentencia judicial.
En estas Soc puede suceder que la designacin de determinado administrador haya sido
condicin para la constitucin de las Soc, pudiendo lo socios disconformes ejercer el derecho de
receso.
En las SRL, slo puede limitarse la libre revocabilidad, cuando la designacin de los
mismos ha sido condicin expresa de la constitucin de la Soc, en cuyo caso se aplica la
solucin prevista para las Soc de personas.
Final//, en las SA el estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad. La
designacin de los mismos es revocable exclusiva// por la asamblea, sin perjuicio de que
cualquiera de los accionistas puedan solicitar la remocin con causa, a travs de juicio sumario
que deber tramitarse contra la Soc y los directores cuya remocin se persigue. Esta ltima es
una facultad comn a todos los tipos sociales.
Rgimen legal de representacin
El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposiciones de
la Ley tenga representacin de la Soc, obliga a esta por todos los actos que no sean notoria//
extraos al objeto social.
La determinacin de cundo la obligacin es notoria// extraa es una cuestin de hecho, y
la duda al respecto impone considerar que el acto obliga a la Soc, sin perjuicio de la
responsabilidad de quienes han contrado tal acto. Tal exorbitancia no est ligada a la naturaleza
de la actividad, sino que deben considerarse incluidas en esa categora aquellos actos que de
manera alguna beneficien a la Soc.
Si el rgimen de representacin ha sido organizado en forma plural, la infraccin a dicho
rgimen hace inoponible tambin a la Soc los contratos u operaciones celebradas en tales
condiciones, con excepcin de las obligaciones contradas mediante ttulos valores, contratos e/
ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo que el tercero tuviere efectivo
conocimiento de la infraccin.
Adems de las limitaciones del objeto, el contrato constitutivo puede reconocer otras
limitaciones internas, pero como stas afectan la seguridad de los negocios son inoponibles a los
terceros, sin perjuicio de la responsabilidad personal de quien ha obrado en su contra.
La Ley no prev frmulas expresas para obrar en representacin de la Soc, pero debe
resultar indudable que el representante ha querido obligar a la misma. En tal sentido, ha sido
interpretado por la jurisprudencia que la firma o nombre social mediante la cual se establece a
asuncin de una obligacin debe presentarse con tal claridad que indique la actuacin de un ente
colectivo.
La representacin y la doctrina de la apariencia
Sucede con frecuencia que aun en infraccin a la organizacin del rgimen, la Soc ha
generado la apariencia de su propia actuacin, a travs del actuar de determinadas personas, que
sin tener la facultad de obligar a la Soc han contratado en nombre de ella.
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DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILDAD
Fundamentos de los registros contables
La obligacin de los comerciantes de llevar registros contables, surge imperativa// del art.
43 del C de C. La importancia de dichos registros puede ser advertida desde distintos puntos de
vista: a) en beneficio de la comunidad y del trafico mercantil, ya que permite conocer la
evolucin de los negocios, su estado patrimonial y financiero en un momento determinado y
reconstruir el patrimonio; b) en inters del propio comerciante, pues adems de permitirle el
conocimiento del estado y evolucin de sus negocios la Ley le permite valerse de ellos como
medios de prueba; c) final// en materia de Soc permite a los socios ejercer con plenitud su
derecho de informacin.
En materia de Soc comerciales, la tenedura legal de libros es obligacin exclusiva de los
administradores, siendo causal de remocin su inexistencia o irregularidad. Del mismo modo es
obligacin del sndico verificar la legalidad de tal carga, cuya omisin puede acarrearle
idnticas consecuencias.
Los requisitos formales previstos por el C de C, han sido modificados de alguna manera
por la Ley 19.550, para las Soc. En tal sentido, el art. 61 dispone que podr prescindirse de la
foliacin y rubrica de los libros de comercio, cuando la autoridad de control autoricen la
sustitucin de los libros por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u otros, salvo el libro
Inventario y Balances.
Los libros societarios
Las Soc comerciales deben llevar otros libros obligatorios, con las mismas formalidades
exigidas para los libros de comercio, cuya importancia trasciende el mbito privado y en los
cuales deben reflejarse actuaciones internas de la Soc.
Libro de actas de rganos colegiados
Son requeridos genrica// por el art. 73, y revisten fundamental trascendencia pues
permiten reconstruir el giro de los negocios desde la misma constitucin de la Soc. Ellos son:
1- Libro de actas de asambleas, en el cual debern volcarse el resumen de las
manifestaciones hechas por los socios o accionistas en el seno de las mismas, las
formas de votacin y sus resultados, con expresin completa de las decisiones
tomadas, el acta deber ser firmada por el representante legal y los socios que hayan
sido designados para suscribirla y verificar el rol de custodiar la veracidad de lo
acontecido en el seno del acto asambleario.
2- El libro de actas de directorio, donde deben transcribirse resumida// las
manifestaciones y votos de los directores presentes, as como las decisiones adoptadas
en el seno del rgano de administracin, estas actas debern ser firmadas por todos los
directores presentes al concluir la reunin.
Si bien la Ley se refiere a las actas del directorio, sus normas son aplicables a los otros
tipos sociales cuando hayan adoptado un rgano colegiado. Tal obligacin es asimismo exigible
al Consejo de Vigilancia y a la sindicatura plural o Comisin Fiscalizadora, que tambin
revisten el carcter de rganos colegiados.
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TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES
Transformacin de la sociedad
Hay transformacin cuando una Soc regular// constituida adquiere otro de los tipos
previstos por la Ley. No implica la disolucin de la Soc, sino una modificacin de su contrato
social, continuando el mismo organismo social modificado en su forma aunque con el mismo
sustrato personal y patrimonial. Atento su trascendencia, la decisin social que aprueba la
transformacin requiere las mayoras ms rigurosas, cualquiera fuera el tipo societario
adoptado, gozando los socios disconformes con el derecho de receso.
La transformacin puede ser voluntaria o forzada, la primera se produce cuando los socios
resuelven tal acto sin circunstancias que los obliguen a ella. Por el contrario ser forzosa u
obligatoria, cuando la Ley obliga a los socios a llevar a cabo tal procedimiento, constituyndose
en una solucin posible para evitar la nulidad de la Soc.
La mencin a otros tipos previstos, que hace la terminologa del art. 74, no circunscribe la
transformacin a la tipologa prevista por la Ley 19.550, y por ello no existe ningn
inconveniente para aceptar la transformacin de una Soc civil en Soc comercial. No obstante la
inversa no es admisible, pues la Soc comercial tiene un rgimen de publicidad registral
establecido para seguridad de terceros y del trfico mercantil en general, que no existe para las
civiles.
Si bien las cooperativas son un tipo social de acuerdo a nuestra legislacin, no es posible
su transformacin en Soc comerciales ni viceversa, pues su expresa prohibicin viene impuesta
por el art. 6 de la Ley 20.337. Por otro lado, las asociaciones civiles no pueden transformarse
en Soc comerciales ni viceversa, pues no puede concebirse que a travs de tal procedimiento
puedan alterarse los requisitos que caracterizan a una Soc mercantil. Las Soc en liquidacin
tampoco pueden transformarse, salvo que previa o contempornea// se resuelva la reconduccin
de su contrato social, de lo contrario la transformacin aparece como un acto que exorbita el
perodo liquidatorio. Final// las Soc en participacin o accidentales, tampoco pueden
transformarse en otro tipo societario ni viceversa, pues si bien son un tipo societario legislado
expresa// por la Ley 19.550, carecen de personalidad jurdica y no es admisible hablar de
transformacin cuando no existe el sujeto de derecho.
La transformacin de la sociedad y la responsabilidad de los socios
Como la transformacin es un acto en el cual participan exclusiva// los socios, los terceros
jams pueden quedar afectados por la reorganizacin, salvo expreso consentimiento de estos.
Ello explica que el art. 75 haya dispuesto que la transformacin no modifica la
responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que
deban cumplirse con posterioridad al acto, as mismo si como consecuencia de la
transformacin hubieren socios que asuman responsabilidad solidaria e ilimitada, esta no se
extiende a los actos celebrados con anterioridad a la transformacin, salvo que lo acepten
expresa//.
Requisitos de la transformacin
El procedimiento de transformacin requiere el cumplimiento de una serie de requisitos:
1- Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos
tipos societarios, esto es partes del capital social en las SRL y la mayora de las
acciones con derecho a voto en las Soc por acciones.
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2- Confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un mes del
acuerdo y puesto a disposicin de los socios con no menos de 15 das de participacin.
3- Otorgamiento del acto que instrumenta la transformacin, con constancia de los socios
que se retiren, capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo
tipo societario.
4- Publicacin por un da en el diario de publicaciones legales, aviso que deber contener
la fecha de la resolucin social, la fecha del instrumento de transformacin, la razn
social o denominacin anterior y la adoptada, los socios que se retiran o incorporan, y
el capital social que representan, as como cualquier otra clusula contractual que haya
sido modificado.
5- Inscripcin del instrumento con copia del balance, en el Registro Pblico de Comercio
y dems autoridades de control.
La transformacin y el derecho de receso
Es evidente la procedencia del derecho de receso, pues el cambio implica una
modificacin sustancial del contrato, ya sea por el cambio de responsabilidad que pudiera
implicar o por el rgimen de organizacin interna que caracteriza a c/ Soc.
El derecho de receso en caso de transformacin se rige por el art. 78 que no deroga las
normas del art. 245, sino que lo reglamenta especfica//. Ello no significa que las lagunas que
presenta el art. 78 no puedan ser suplidas por las normas generales, en materia de plazos de
pago y actualizacin de la deuda.
Las normas que gobiernan el derecho de receso en caso de transformacin son:
1- derecho de receso es otorgado a los socios que han votado en contra y los ausentes,
salvo en el caso de las SRL en donde los ausentes no podrn ejercerlo. No obstante el
retiro continan respondiendo frente a terceros por las obligaciones contradas hasta la
inscripcin de la transformacin, pero como contrapartida y para evitar los abusos, los
socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e
ilimitada// a los recedentes, por las obligaciones contradas desde el ejercicio del
derecho de receso.
2- Debe ejercerse dentro de los 15 das de adoptado el acuerdo, salvo que el contrato fije
uno distinto.
3- El reembolso de las partes se har s/ la base del balance de transformacin
4- Los socios que permanecen mantienen preferencia s/ las partes de los recedentes, salvo
pacto en contrario.
Rescisin del acuerdo de transformacin
La trasformacin puede ser dejada sin efecto por acuerdo de los socios, adoptado por las
mismas mayoras que el acuerdo de transformacin, siempre y cuando no haya sido inscripta. Si
medi publicidad edictal debe efectuarse una nueva publicacin al solo efecto de anunciar la
rescisin.
Caducidad del procedimiento transformacin
El acuerdo social de transformacin caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se
inscribi el respectivo instrumento en el Registro, salvo que el plazo hubiere resultado excedido
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e) las limitaciones que las Soc convengan durante el lapso que transcurra hasta la
efectiva inscripcin del acto de fusin en el Registro.
El compromiso previo de fusin y los balances especiales deben ser aprobados por el
rgano de gobierno de todas las Soc partcipes, con los resultados necesarios para la
modificacin del contrato social.
Debe darse publicidad del acto a los acreedores de todas las Soc intervinientes, para
que puedan ejercer su derecho de oposicin, mediante un aviso de 3 das en el diario
de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circulacin general de
Republica, el cual deber contener:
a) razn social o denominacin, sede social o los datos de inscripcin en el
Registro de c/u de las Soc;
b) el capital social de la nueva Soc o el aumento del capital de la incorporante;
c) la valuacin del activo y del pasivo de las Soc fusionantes, con indicacin de la
fecha a que se refiere;
d) razn social o denominacin, tipo y domicilio acordado por la Soc a
constituirse;
e) fecha del compromiso previo y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.
Los acreedores cuentan con un plazo de 15 das, contados desde la ltima publicacin,
para ejercer su derecho de oposicin. Esta oposicin no frustra el procedimiento ni
impide la prosecucin de las operaciones, sino que slo demora el otorgamiento del
acuerdo definitivo, el que no podr ser llevado a cabo hasta veinte das despus del
vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los acreedores oponentes que no
fueran desinteresados o debida// garantizados, puedan obtener el embargo judicial.
No existiendo acreedores oponentes o transcurrido el plazo de 20 das, los
representantes se encuentran en condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de fusin,
el que contendr:
a) las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin;
b) la nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que
representen en c/ Soc;
c) la nomina de los acreedores que habindose opuesto hubieran sido garantizado
y de los que hubieran obtenido el embargo judicial;
d) la agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado.
Final// y suscripto el acuerdo definitivo, este debe inscribirse en el Registro, momento
a partir del cual la fusin resulta oponible para la Soc, sus integrantes y frente a
terceros. Desde el acuerdo definitivo, salvo que se haya pactado lo contrario en el
acuerdo previo, la administracin y representacin de las Soc fusionantes disueltas
estar a cargo de los administradores de la Soc fusionaria o incorporante.
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ESCISIN DE SOCIEDADES
Escisin de sociedades
Constituye otro supuesto de agrupacin empresaria, que se encuentra legislada por el art.
88, que al respecto diferencia e/ distintos supuestos: a) escisin con absorcin, b) fusin
escisin, c) escisin propia// dicha y d) escisin divisin.
Salvo en el supuesto de escisin divisin las Soc escindentes no se disuelven, ni las
escisionarias asumen el activo y pasivo de aquellas, manteniendo c/u su personalidad jurdica
sin restricciones de ninguna especie, es decir que no se produce la transferencia a ttulo
universal de los derechos y obligaciones, como ocurre en la fusin.
Es caracterstica del procedimiento de la escisin que las partes sociales y acciones
correspondientes a la participacin en la Soc escisionaria no se adjudica a las Soc escindentes,
sino que se atribuyen directa// a los socios o accionistas de stas.
Escisin incorporacin o escisin con absorcin
Tiene lugar cuando una Soc sin disolverse, a la cual la Ley denomina Soc escindente,
destina parte de su patrimonio a otra Soc ya existente, que recibe el nombre de Soc escisionaria.
Ello implica una reduccin del capital social para la primera, mientras que la ltima deber
incrementarlo, para dar entrada a ese bien y poder distribuir la correspondiente participacin a
los integrantes de la escindente.
Fusin escisin
Tiene lugar cuando una Soc participa con otra u otras (escindentes) en la creacin de una
nueva Soc (escisionaria) con parte de sus respectivos patrimonios. Implica para las Soc que se
escinden una reduccin de su capital, proporcional al patrimonio destinado a la creacin de una
nueva compaa. Los socios de ambas Soc adquieren la calidad de socios de la nueva.
La escisin propiamente dicha
Es aquella en la cual una Soc (escindente) destina parte de su patrimonio para la creacin
de una o varias Soc. Dicho acto se resuelve en forma unilateral por el rgano de gobierno de la
Soc escindida, otorgndose el instrumento de constitucin del nuevo ente en la asamblea o
reunin de socios que apruebe la escisin.
La escisin divisin
Este ltimo supuesto fue incorporado por la Ley 22.903 y existe cuando una Soc se
disuelve sin liquidarse para constituir nuevas Soc, con la totalidad de su patrimonio.
Requisitos de la escisin
La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos
1- Resolucin aprobatoria de la escisin, del contrato o estatuto de la Soc escisionaria, de
la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso y del balance especial
que debe confeccionarse a tal efecto, el cual no podr se anterior a 3 meses de la
resolucin social. La Ley remite, para el ejercicio del derecho de receso y para las
preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79.
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Sin embargo, en los casos de Soc Colectivas y en Comandita Simple, el art. 90 admite que
las clusulas sociales prevean la continuacin de la Soc con los herederos del socio fallecido,
clusula que, de acuerdo al texto legal, obliga a los herederos a incorporarse sin necesidad de un
nuevo contrato, aun cuando pueden condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte
en comanditaria. La doctrina a catalogado esta solucin como completa// inconstitucional.
En las SRL, la solucin es exacta// la misma, pues en ausencia de clusulas contractuales
la muerte de uno de los socios resuelve parcial// el contrato, pero si el contrato prev la
incorporacin de los herederos, e pacto ser obligatorio para los herederos y los socios,
hacindose efectiva su incorporacin cuando acrediten su calidad de tales. Las limitaciones a la
transmisibilidad de las cuotas, sern en estos casos, inoponibles a las cesiones que los herederos
realicen dentro de los 3 meses de su incorporacin, pero la Soc y los socios restantes podrn
ejercer el derecho de opcin a compra.
Tratndose de SA, la muerte de uno de los socios es indiferente para la Soc y no resuelve
parcial// el contrato, aunque se debe considerar la situacin que se plantea en las SA cerradas, ya
que la sancin de la Ley 24.587 (nominatividad) que derog las acciones al portador, obliga a
los herederos del accionista fallecido a promover su sucesin, ingresando a la Soc una vez
acreditado su carcter de tales, inscribiendo la correspondiente declaratoria de herederos en el
libro de Registro de acciones como requisito indispensable para el ejercicio de sus derechos de
socio.
La exclusin del socio
Este supuesto de resolucin parcial rige de con ciertas diferencias segn se trate de Soc de
personas o de los socios comanditados en las Comanditas por acciones y para los socios de las
SRL.
Por 1/2 de esta solucin, la Soc puede excluir a cualquiera de los socios existiendo justa
causa para ello, entendindose por tal: a) cuando el socio hubiera incurrido en grave
incumplimiento de sus obligaciones y b)en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin,
declaracin en quiebra o concurso civil, pues tales acontecimientos provocan el desplazamiento
del socio afectado por su curador o sindico, lesionando el carcter personal que caracteriza este
tipo de Soc.
En las SRL, la incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil no
constituye justa causa de exclusin, salvo que ste se hubiera incorporado a la Soc por va de
adquisicin de cuotas sociales de acuerdo con lo dispuesto por el art. 152.
La jurisprudencia recada s/ el tema ha sido abundante y variada, describiendo en los
hechos las conductas de los socios que deben estar comprendidas dentro del concepto de grave
incumplimiento de sus obligaciones, habiendo sido admitidas como conductas susceptibles de
provocar la exclusin la distraccin del patrimonio social en beneficio de uno de los socios, el
incumplimiento de los aportes comprometidos, la oposicin infundada a un aumento del capital
que impide su resolucin favorable ante la necesidad de ese incremento, la falta de concurrencia
permanente del socio gerente a la sede social, y en definitiva toda conducta que importe falta de
colaboracin con la Soc.
Cuando la causa invocada sea el grave incumplimiento, la existencia de una sentencia
judicial que disponga la desvinculacin del socio infractor constituye requisito imprescindible.
La resolucin social de excluirlo a travs de una accin judicial, debe ser promovida dentro de
los 90 das a contar de la fecha en que se conoci el hecho justificativo de la separacin, plazo
que ha sido unnime// considerado como de caducidad.
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La accin de exclusin debe ser iniciada por el representante de la Soc, salvo que la
exclusin se refiera a este, en cuyo caso deber ser promovida por los restantes socios designen.
Asimismo puede ser ejercida por cualquiera de los socios, en cuyo caso la demanda deber
sustanciarse con citacin de todos los integrantes de la Soc.
En todos los casos, puede disponerse judicial// la suspensin provisoria de los derechos del
socio. Ello constituye una medida cautelar especifica con la naturaleza y contenido de la accin
considerada, y a diferencia del criterio jurisprudencial mayoritario, la doctrina ha entendido que
es una medida procedente aun cuando la accin haya sido promovida por uno de los socios.
Efectos de la exclusin del socio
El atr. 92 establece los siguientes efectos:
1- El socio tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la
fecha de la invocacin de la causal.
2- Si existen operaciones pendientes, participa en los beneficios o soporta las prdidas.
3- La Soc puede retener la parte del socio hasta concluir las operaciones en curso al
momento de la separacin.
4- Cuando el socio hubiera aportado un bien en uso o goce, no podr exigir la restitucin
del mismo si este es indispensable para el funcionamiento de la Soc y se le pagar su
parte en dinero.
5- El socio responde hacia los terceros, hasta la inscripcin de la exclusin en el Registro
La exclusin en las sociedades de dos personas
Nada obsta a la procedencia de la exclusin en las Soc de dos personas, con los efectos
previstos por le art. 92. Sin embargo, como de ello podra derivar la disolucin de la Soc por la
reduccin a uno del nmero de socios, el socio inocente asume el activo y pasivo durante el
plazo de 3 meses, con el que cuenta para recomponer la pluralidad de integrantes.
Durante ese plazo, el socio inocente responder en forma ilimitada por las obligaciones
sociales y si transcurrido aquel no hubiera incorporado nuevos socios, la asuncin del activo y
pasivo implica la extincin de la Soc, que se disuelve sin liquidarse, pues el procedimiento
liquidatorio carece de sentido. Tan particular fenmeno ha sido asimilado por la doctrina a la
fusin por absorcin.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES
La disolucin de la sociedad, concepto y causales
Implica el punto de final de la vida activa de la Soc y una profunda mutacin del fin
societario, pues como consecuencia del acaecimiento de una causal disolutoria, la Soc deber
dejar de realizar, como actividad especfica, la operatoria descripta en el objeto social, para
reemplazarla por una actuacin encaminada a la venta de los Bs sociales, la cancelacin del
pasivo y la eventual distribucin del remanente e/ los socios.
La disolucin, abre el camino a la liquidacin de la Soc, pero no importa el cese repentino
de sus actividades ni la extincin de la personalidad jurdica, que debe mantenerse precisa// a los
fines liquidatorios.
Son causales de disolucin:
1- la decisin de los socios;
2- la expiracin del trmino;
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situacin desfavorable en aquellas Soc en que el contrato previo que los administradores fueran
los liquidadores, supuesto que no requiere nueva registracin.
La demanda judicial de disolucin
La disolucin puede tambin ser declarada judicial//, en cuyo caso la sentencia tendr
efecto retroactivo al da en que tuvo lugar la causa generadora.
La accin judicial de disolucin debe ser tramitada por juicio sumario y deben ser citados
todos los socios adems de la Soc, quienes deben actuar formando un litis consorcio necesario.
Tal accin resulta sin embargo, innecesaria cuando la causal disolutoria ha quedado suficiente//
configurada, en cuyo caso el socio o accionista perjudicado por la continuidad operativa de la
Soc debe requerir el cumplimiento del tramite liquidatorio.
Efectos de la disolucin
La disolucin implica el paso automtico al procedimiento liquidatorio y surte efectos
frente a la Soc y sus socios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los
administradores responden desde ese momento por los actos exorbitantes al trmite liquidatorio.
Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde su inscripcin registral, previa
publicacin en su caso, salvo vencimiento de duracin en las Soc regular// constituidas.
Liquidacin de la sociedad
Constituye un procedimiento de imprescindible trnsito por la Soc, mediante el cual los
liquidadores debern vender los Bs que componen el activo social, pagar las deudas, as como
los gastos de liquidacin, para posterior//, y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el
capital oportuna// aportado por los socios y distribuir e/ ellos su remanente.
La Ley describe con minuciosidad el procedimiento liquidatorio, que no ha sido instituido
en favor de los socios, sino de los terceros acreedores.
La personalidad jurdica de las sociedades en liquidacin
Una primera interpretacin, basada en el carcter rgido del concepto de personalidad
jurdica y no en la susceptibilidad de grados que merece tal atributo, predica la subsistencia total
del carcter de sujeto de derecho de la Soc en liquidacin. Por el contrario, la jurisprudencia
mayoritaria, basada en la redaccin de la norma del art. 101, sostiene que la Soc conserva su
personalidad para ciertos efectos, limitada a la conclusin de las relaciones jurdicas pendientes.
La diferencia es fecunda en consecuencias prcticas, pues de alinearse en la primer teora
la Soc siempre debe responder por todas las obligaciones contradas por los liquidadores aun por
aquellas que no se limiten a los actos liquidatorios. Por el contrario de adherirse a la segunda
tesis, la Soc podra invocar a terceros la disolucin inscripta para repeler el cumplimiento de las
obligaciones exorbitantes del procedimiento liquidatorio, pues no es sujeto de derecho para
incorporar esa deuda a su patrimonio y mucho menos para satisfacerla.
Los liquidadores, designacin y derechos
La administracin de la Soc en liquidacin est a cargo del rgano de administracin
vigente al acaecimiento de la causal disolutoria, salvo:
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tesis, basada en los supuestos del art. 99 conforme la cual la Soc no quedara afectada por tal
actividad, aunque genera responsabilidad solidaria e ilimitada para los administradores y los
socios.
Resulta evidente que si el trnsito a la liquidacin no se ha producido, continuando los
socios unidos sin solucin de continuidad en la realizacin de una actividad dinmica mercantil,
nos hallamos ante una Soc irregular.
Tal parece ser la solucin legal cuando el art. 99 prev la responsabilidad de los socios
frente terceros por los actos exorbitantes al trmite liquidatorio, norma que no hace mencin
alguna al tipo de Soc de que se trata.
LA INTERVENCIN JUDICAL EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES
Definicin, caractersticas y requisitos de la intervencin
Constituye un remedio que el legislador brinda a los socios en defensa del patrimonio
societario, cuando ha sido suficiente// acreditado que el o los administradores realizan actos o
incurren en omisiones que pongan a la entidad en peligro grave.
El dictado de la resolucin que decreta la intervencin judicial se dispone sin or a la
contraparte y requiere para su procedencia los siguientes requisitos:
1- acreditar la condicin de socio por parte del peticionante;
2- demostrar la existencia del peligro grave que corre la Soc;
3- acreditar el peticionante que agoto los recursos acordados por la Ley o el contrato
social;
4- final//, debe promoverse la accin de remocin de los administradores, pues la
intervencin judicial es medida cautelar de aquella accin y no constituye accin
autnoma.
La demanda de remocin es trmite esencial para la solicitud de intervencin, habida
cuenta que tal pretensin apunta al reemplazo temporneo de todo el rgano de administracin.
La intervencin judicial no supone necesaria// el desplazamiento de los administradores
naturales, lo cual slo acontece cuando la extrema gravedad de los hechos denunciados y
acreditados justifica el apartamiento inmediato de aquellos en defensa del normal
funcionamiento de la Soc. Por ello es que el art. 115 establece que la intervencin judicial puede
consistir en la designacin de un mero veedor, de uno o ms coadministradores (interventores
judiciales) o de uno o ms administradores, segn la ndole y gravedad de los hechos invocados.
La designacin de un veedor, general// se reserva para los casos en que los rganos de
administracin o fiscalizacin de la Soc no suministren informacin a los socios, para los casos
en que la contabilidad fuera llevada en forma irregular o con significativo atraso o cuando el
juez interviniente considera conveniente obtener informacin s/ la marcha de la Soc o
determinadas operaciones. La designacin de un veedor es por propia definicin, una medida
cautelar provisoria, pues la funcin de aquel consiste exclusiva// en informar s/ las materias
encomendadas, por ello si de los informes producidos se constatan las irregularidades
denunciadas resulta procedente disponer una cautela ms extensa, designando un
coadministrador o desplazando a travs de un administrador judicial las autoridades de la
empresa.
El agotamiento de los recursos previstos por el contrato ha sido morigerado por la
jurisprudencia, pues no es admisible exigirlos cuando el accionista no cuenta con el porcentaje
accionario suficiente para poner en funcionamiento a la asamblea o cuando no rena el 2% del
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capital social necesario para pedir informacin a la sindicatura o realizar denuncias a dicho
rgano.
Del mismo modo, tampoco es admisible, segn se ha resuelto jurisprudencial//, que el
rgano de administracin, a quien se le exigi la convocatoria, pretenda repeler la intervencin
judicial designada alegando que el accionista no haba solicitado la convocatoria judicial a dicho
acto asambleario.
La contracautela
El peticionante de la intervencin judicial debe prestar la contracautela que fije el juez, de
acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la Soc y las
costas causdicas.
La prestacin de la contracautela, tiende a asegurar la eventual responsabilidad de la parte
que obtuvo una medida de esa naturaleza. En tal sentido, la designacin de un veedor no origina
perjuicios para la Soc intervenida, por lo que la garanta debe ser mensurada s/ la base de las
posibles costas que la designacin de tal funcionario pueda originar.
La actuacin del administrador judicial
Las funciones que debe cumplir el administrador judicial, cualquiera fuere el carcter que
el mismo revista, debe ser fijada por el juez de la causa, pero no pueden ser nunca mayores que
las otorgadas por la Ley a los administradores. Debe el juez precisar el trmino de su actuacin,
el que solo puede ser prorrogado mediante informacin sumaria.
Su remuneracin, debe ser determinada por el juez de la causa, de acuerdo con lo
prescripto por las leyes procesales locales. El interventor tiene derecho a pedir el pago de
anticipos de honorarios cuando su actuacin se prolongare en el tiempo y exigir el pago de los
honorarios regulados a cualquiera de las partes en litigio.
Si bien las funciones del interventor son indelegables, este puede contratar a los
colaboradores que estime necesario, cuando la magnitud de la empresa o la naturaleza de las
funciones as lo aconsejen.
La remocin debe ser resuelta por el juez, as como la responsabilidad por los perjuicios
ocasionados. El interventor judicial removido del cargo por el ejercicio abusivo de sus
funciones, pierde el derecho a percibir honorarios, pero si la remocin fuere dispuesta por
negligencia el juez deber disminuir proporcional// los estipendios del auxiliar.
La legitimacin de los administradores desplazados
La designacin de un administrador judicial, con desplazamiento de las autoridades
naturales, priva a estos de toda legitimacin para obligar a la Soc, aun cuando jurisprudencial//
se les ha reconocido una legitimacin residual para representarla en el pleito de remocin.
No se advierten razones que justifiquen el desplazamiento del administrador judicial en la
defensa de los intereses de la Soc en la tramitacin de ese proceso.
Es preferible una defensa objetiva e la Soc y la posibilidad de que el administrador judicial
se allane a la demanda, cuando ste comprueba fehaciente// el derecho de los peticionantes de la
medida y promotores de la accin de remocin.
La resolucin que dispone la intervencin es apelable al solo efecto devolutivo, lo cual
implica el cumplimiento efectivo de la medida hasta tanto el tribunal de Alzada resuelva el
recurso.
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debe cumplir con los requisitos del art. 118, que le impone e/ otros la inscripcin
registral.
3- Puede constituir o participar en Soc argentinas, requirindoseles para ello la
correspondiente inscripcin registral.
El problema radica en el silencio de la Ley s/ qu es lo que debe entenderse por acto
aislado. Predicando la doctrina nacional mayoritaria que tal concepto debe ser interpretado en
sentido restrictivo, reservndose para aquellos actos desprovistos de permanencia y que se
caracterizan por lo espordico y accidental.
El desarrollo de su actividad habitual
Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal,
asiento cualquier otra especie de representacin permanente, la Soc extranjera debe:
1- acreditar la existencia de la Soc con arreglo a las leyes de su pas;
2- fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin;
3- justificar la decisin de crear dicha representacin y designar a la persona a cuyo cargo
estar;
4- asimismo, si se tratar de una sucursal, debe determinarse el capital que se le asigne.
Son dos los fundamentos que sustentan la inscripcin de las Soc extranjeras, los cuales son
compartidos por la doctrina y la jurisprudencia. El primero lo constituyen los principios de
soberana y control de entidades mercantiles que, constituidas con arreglo a las leyes de sus
respectivos pases, pretenden incorporarse a la vida econmica de la nacin. El segundo
fundamento es el rgimen de publicidad que inspira toda registracin mercantil, y que
constituye un sistema instituido en beneficio de los terceros, dando adems certidumbre a las
relaciones comerciales y de responsabilidad.
La falta de inscripcin no implica considerarla como Soc irregular, pues su regularidad se
gobierna por las leyes de su pas, en todo caso la sancin es la inoponibilidad o ininvocabilidad
de la actuacin de la Soc extranjera no inscripta en la Repblica, hasta tanto cumpla con el
trmite registral.
Sociedades de tipo desconocido
Las disposiciones establecidas por el art. 118 son tambin aplicables a la Soc constituidas
en el extranjero bajo un tipo desconocido por as leyes de la Repblica. En tal caso, corresponde
al juez de la inscripcin o a la autoridad de control determinar las formalidades a cumplir en c/
caso con sujecin a los criterios de mximo rigor previstos en la normativa, es decir a las
disposiciones previstas para las SA.
Contabilidad separada
Resulta obligatorio para las Soc extranjeras que pretendan establecer sucursal, llevar
contabilidad separada y someterse al control que corresponda al tipo societario.
Se justifica tal requerimiento para el caso de resultar necesario reconstruir la actuacin del
comerciante en beneficio del trfico mercantil, finalidad que se advierte con toda nitidez en el
caso de quiebra o para conocer el resultado econmico de la actividad por razones de ndole
tributaria.
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El representante legal es el nico sujeto legitimado para ejercer los derechos y cumplir con
las obligaciones inherentes al carcter de socia de sta, quien asume la responsabilidad
correspondiente por su actuacin.
Final//, se aplica a las Soc extranjeras participantes en Soc locales que no se han inscripto
en el Registro, las mismas soluciones previstas para el caso de infraccin a lo dispuesto por el
art. 118, esto es, inoponibilidad o ininvocabilidad de su carcter de socia.
Sociedades extranjeras cuyo objeto principal se cumple en el pas
Ante tales supuestos, la Soc extranjera que tenga domicilio en el pas deber ser
considerada como Soc local, a los efectos del cumplimiento de la formalidades de constitucin o
su reforma y contralor de funcionamiento.
El mbito de aplicacin del art. 124 se limita a las Soc cuyo principal objeto est destinado
a cumplirse en la Repblica, pues cuando el objeto social se cumpla concurrente// en otros
lugares, la situacin queda regida por el art. 118, tercer prrafo.
El supuesto bajo anlisis ha sido considerado por la doctrina, como Soc constituidas en
fraude a la Ley, concepto que si bien puede resultar exagerado, ha sido inspirado en la
clandestinidad que tales Soc pretenden. Nuestra normativa no ha sido feliz en su tratamiento,
pues no parece razonable considerarlas como Soc locales slo a los efectos del cumplimiento de
las formalidades, pues de tal forma pueden invocar el derecho de su pas de origen cuando les
resulte conveniente.
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contradas por uno solo. En este aspecto la Ley se ha alejado del principio civil, ya que
dicha prohibicin pesa aun en caso de imposibilidad del coadministrador.
La remocin del administrador, aun designado en el contrato, puede ser resuelta por
decisin mayoritaria, en cualquier tiempo y sin necesidad de invocar justa causa, salvo pacto en
contrario.
Por el contrario, cuando el contrato ha establecido el requerimiento de justa causa, el
administrador conserva su cargo hasta la sentencia judicial de remocin. La ley ha admitido el
derecho de receso, para los socios disconformes, cuando la designacin del aqul fue condicin
expresa de la constitucin.
La accin que la Ley confiere al socio para requerir la remocin del administrador, es de
naturaleza social y debe dirigirse contra la Soc y el administrador, y debe ser tramitada por 1/2
del procedimiento sumario.
El administrador, aunque revista el carcter de socio, puede renunciar en cualquier
momento, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia
fuere dolosa o intempestiva.
Resoluciones sociales
A los efectos de adoptar acuerdos sociales, los socios deben reunirse en asamblea o
reunin de socios y labrar acta de lo all acontecido.
Toda modificacin del contrato, requiere el consentimiento de los restantes, salvo pacto en
contrario, debiendo entenderse por tal la clusula contractual que altere el rgimen general que
impone la Ley. En tal sentido, la jurisprudencia ha admitido, dentro el concepto del pacto en
contrario a la previsin en el acto constitutivo de un nico rgimen de mayoras diferente a la
unanimidad.
Las resoluciones sociales que no implican modificacin del contrato deben adoptarse por
mayora absoluta del capital presente, excepto que los socios hayan establecido un rgimen
diferente.
Resolucin parcial del contrato
La muerte de un socio resuelve parcial// el contrato, lo que significa que los herederos no
deben ingresar a la Soc, sino que son acreedores de esta, por el valor real de la participacin del
causante. Sin embargo, la ley admite la licitud de las clusulas contractuales por 1/2 de las cual
los fundadores pacten el ingreso obligatorio de los herederos.
Dicha norma, ha sido considerada inconstitucional por la doctrina, pues afecta la
propiedad de los herederos obligndolos a participar forzosa// de un contrato que no han
suscripto.
Del mismo modo, cualquier socio puede ser excluido si mediare justa causa. Sin perjuicio
de ello, la realizacin por un socio, por propia cuenta o ajena, de actos que impliquen competir
con la Soc, cuando ello no estuviere expresa y unnime// admitido por los consocios, deriva en
la obligacin de incorporar a la misma los beneficios obtenidos y resarcir los perjuicios
causados.
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7- Se rigen por las normas de los arts. 1648 a 1788 del CC, salvo para la liquidacin en
donde por expresa remisin legal, se rigen por la Ley 19.550.
Las diferencias ms notorias con las Soc Comerciales son:
1- Debe ser constituida y modificada por escritura pblica y no requiere publicaciones ni
inscripciones en ningn registro
2- No existe responsabilidad solidaria de los socios, salvo pacto expreso en contrario.
3- Los acreedores de la Soc son acreedores al mismo tiempo de los socios, dado que su
responsabilidad no es subsidiaria.
Caracteres del contrato constitutivo
Los caracteres del contrato de Soc Civil son exacta// los mismos que caracterizan al
contrato de Soc. Comercial, por lo tanto es plurilateral, oneroso, consensual, conmutativo y de
organizacin.
Elementos y requisitos del contrato
El capital social
Est constituido exclusiva// por los aportes de los socios que consisten en obligaciones de
dar. El CC es categrico en cuanto a que s bien los aportes de los socios pueden consistir en
obligaciones de dar o de hacer, estas ltimas no integran el capital social, entendido como un
concepto que tiende a exhibir la responsabilidad de la Soc frente a terceros, susceptible de una
valuacin directa en dinero.
As entendido el concepto de capital social, resulta conclusin evidente la aplicacin de
los mismos principio que gobiernan al capital social de las Soc Comerciales.
Los aportes
En las Soc Civiles rige la mayor liberalidad en materia de aportes, pues la norma ha
establecido que estos pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, en consecuencia todas
las cosas o derechos pueden ser materia de aportes, excepto los crditos por influencia.
En materia de aportes el art. 1703 establece una presuncin legal de trascendente
importancia, al prescribir que los Bs aportados por los socios se juzgan transferidos en
propiedad a la Soc, salvo que se haya estipulado en el contrato que los socios los transfieren en
uso y goce. Sin embrago la presuncin legal se invierte cuando en la Soc existiere un solo socio
capitalista y los dems fueren industriales, en cuyo caso el art. 1705 dispone que la transferencia
se presume aportado en uso y goce.
Los socios responden de la eviccin de los Bs que hubiesen aportado, as como de sus
vicios redhibitorios. Si el aporte fue en uso y goce, es de su cuenta la prdida total o parcial del
mismo, no obstante, es vlida la estipulacin por 1/2 de la cual se pacte que la prdida de los Bs
as aportados quede a cargo slo de los dems socios.
Si la prestacin consiste en trabajo o industria, el derecho de la Soc contra el socio se
juzgar por las disposiciones que el CC contiene en materia de obligaciones de hacer. Si el socio
industrial no cumpliere con el aporte, la norma establece varias hiptesis: a) si media
incumplimiento definitivo, la Soc puede ser disuelta por voluntad de los restantes socios; b) si el
incumplimiento se debe a la culpa exclusiva del socio industrial, los otros socios pueden
continuar con la Soc, excluyendo al incumpliente; c) cuando slo media interrupcin, sin culpa
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Rgimen de administracin
La administracin implica un mandato general, que comprende los negocios ordinarios de
ella, con sus respectivas consecuencias, entendindose por tal a los comprendidos en el objeto
social y el fin para cuyo cumplimiento ha sido creada. No obstante ello, la normativa ha
considerado como actos extraordinarios a) aquellos para los cuales la ley requiere poderes
especiales, b) las innovaciones s/ los inmuebles sociales, y c) la modificacin del objeto social,
aunque de ello resulte una utilidad para el ente.
No habindose establecido en el contrato un rgimen especial de administracin,
cualquiera de los socios obliga a la Soc, pero lo dems socios tendrn derecho de veto u
oposicin a lo actuado por aquel, siempre y cuando la operacin cuestionada no haya producido
efecto legal.
En caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores no puede obrar sin el
otro, se necesita el concurso se todos ellos para la validez de los actos, sin que pueda alegarse la
ausencia o imposibilidad de alguno, salvo peligro inminente de un dao grave o irreparable para
la Soc.
Rgimen de revocacin
El rgimen de revocacin es diferente, segn este revista el carcter de socio o no o de
acuerdo al tipo de mandato otorgado.
Si el mandato ha sido dado por clusula contractual, no puede ser revocado sin causa
legitima. Si el mandatario no reconoce la justa causa, conservar su cargo hasta se removido por
sentencia judicial, sin perjuicio de la designacin de un administrador provisorio, durante el
pleito. Cualquiera de los socios puede solicitar judicial// la remocin del administrador. La
remocin del administrador, si este fuera designado por clusula expresa del contrato, otorga el
derecho a cualquiera de los socios a solicitar la disolucin de la Soc, accin judicial que incluso
puede intentar el socio desplazado de la administracin. Tambin asiste a los socios el derecho
de retirarse.
Si el administrador ha sido designado posterior// o por estipulacin adicional al contrato,
el poder puede ser revocado como un mandato ordinario, decisin que compete adoptar a los
socios por mayora.
Si el poder de administracin ha sido otorgado a un tercero, ste es revocable aunque
hubiese sido otorgado en el contrato, y la revocacin no da derecho a pedir la disolucin de la
Soc.
Rgimen de renuncia
Su rgimen tambin es diferente segn la oportunidad en que haya sido conferido el
mandato, pues si ha sido nombrado en el contrato, su renuncia sin justa causa lo hace
responsable por las perdidas e intereses, sin perjuicio del derecho de cualquiera de los socios
para pedir la disolucin.
Por el contrario, el nombrado por convencin adicional o por acto posterior puede
renunciar sin asumir responsabilidad alguna, tenga o no justa causa.
Fiscalizacin de la administracin
La fiscalizacin de la administracin, cuando ella estuviera bajo la responsabilidad de uno
o varios administradores designados exclusiva// para desempear tal funcin, est a cargo de
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todos los socios, que tienen derecho a examinar el estado de los negocios y exigir a ese fin la
exhibicin de libros, documentos y papeles.
Gobierno de la sociedad Civil
No existe en el CC una regulacin sistemtica del rgano de gobierno, y normas dispersas
establecen pautas para la decisin de ciertos temas. Sin embargo, puede establecerse como
principio general que las decisiones que tengan por objeto la modificacin del contrato
requieren decisin unnime.
En cuanto a las dems resoluciones, ellas sern adoptadas por la mayora absoluta de
socios reunidos en la forma que establezca el contrato.
Resolucin parcial
Exclusin de socios
El socio que no cumple con sus obligaciones puede ser excluido mediando justa causa,
entendiendo como tales a) cuando contra la prohibicin del contrato hubiera cedido sus
derechos a otro; b) cuando incumpliese alguna de sus obligaciones para con la Soc, tenga o no
culpa; c) cuando le sobrevenga alguna incapacidad; y d) cuando perdiese la confianza de los
otros socios por insolvencia, fuga, perpetracin de algn crimen, mala conducta, provocacin de
discordia e/ los socios u otros hechos anlogos. La incapacidad por hallarse fallido el socio
industrial, no provoca su exclusin
Para tomar la medida, basta la decisin de los restantes consocios, la cual puede ser
revocada por decisin judicial en accin promovida por el excluido.
Renuncia del socio
1- Si la Soc se ha constituido por tiempo determinado no puede el socio renunciar, salvo
justa causa, entendindose por tal cuando el administrador designado en el contrato
hubiese sido removido o hubiere renunciado al cargo, y cuando hubiese derecho para
la exclusin de un socio y no se la ejerciera.
2- Cuando ha sido creada por tiempo indeterminado, el socio puede renunciar en
cualquier momento, siempre que sta no sea de mala fe o intempestiva. La renuncia
hecha de mala fe es nula respecto de lo socios y lo que el socio renunciante ganare en
el negocio que ha tenido en cuenta la renunciar pertenece a la Soc, siendo las prdidas
de su exclusiva cuenta. La renuncia intempestiva no es nula, sino que obliga al socio
renunciante a satisfacer los daos causados a la Soc.
Efectos de la exclusin o renuncia del socio
1- La parte del socio se determinar computando los valores reales del activo y el valor
llave si existiere, salvo estipulacin contractual contraria.
2- El socio slo participa de las ganancias realizadas hasta el da de su exclusin o
renuncia.
3- En cuanto a los negocios pendientes continuar ejerciendo su carcter de socio hasta la
terminacin de los mismos.
4- Los acreedores sociales conservaran sus derechos contra el socio hasta el da de su
renuncia o exclusin.
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que el CC contiene en materia de divisin de herencias, salvo que el contrato hubiera previsto
un rgimen distinto.
La deficiencia del capital social para responder por las obligaciones contradas por la
entidad debe considerarse implcita en todo ente cuyo tipo imponga tan restringida
responsabilidad y su infracapitalizacin abre las puertas para exigir a los integrantes su
responsabilidad personal.
Las cuotas sociales
La divisin del capital social en cuotas de igual valor, de $10 o sus mltiplos, constituye
otro de los requisitos tipificantes de esta Soc.
Las cuotas no se representan en ttulos, sino que su titularidad se acredita con las
constancias del contrato o convenciones posteriores de cesin, debida// inscriptas. La titularidad
s/ las cuotas confieren al socio los derecho y obligaciones de ndole societaria que de ellas
emanan, por lo que su acreditacin es requisito esencial para el ejercicio de los mismos.
Los acreedores de los socios pueden ejecutar las cuotas de su deudor, con sujecin a un
rgimen especial previsto por el art. 154.
Si bien est permitido la emisin de cuotas suplementarias, siempre que esa posibilidad
este prevista en el contrato, no ha sido una prctica muy utilizada. stas se diferencian de las
cuotas ordinarias por el hecho de no formar parte del capital social, aun cuando su integracin
implica un ingreso de fondos y precisa// por esta razn su emisin no requieren las mayoras
necesarias para modificar el contrato. Por otra parte la integracin de las cuotas suplementarias
debe ser en forma proporcional al nmero de cuotas de las que c/ socio sea titular al momento
de hacerlas efectiva y su integracin slo ser exigible una vez que la decisin social de emisin
haya sido publicada e inscripta.
Rgimen de transferencia de las cuotas sociales
Como principio general las cuotas son libre// transmisibles, salvo disposicin contractual.
Sin embargo la clusula restrictiva slo puede limitar la transferencia pero nunca prohibirla.
La forma de cesin de cuotas requiere instrumento escrito, pues constituye un acto formal
a tenor de lo dispuesto por el art. 1454 del CC, pues la transferencia de cuotas no constituye un
contrato de compraventa sino una cesin de derechos. Si bien importa una transmisin de todos
los derechos sociales, debe destacarse que no transfiere la condicin de gerente, aun cuando el
contrato constitutivo ha previsto que todos los socios revisten el carcter de gerentes, pues sta
no es una calidad inherente a la participacin social adquirida, debiendo entenderse que tal
previsin se ha referido exclusiva// a los socios fundadores.
Frente a terceros la transferencia slo es oponible desde su inscripcin registral.
Las clusulas limitativas pueden consistir en un derecho de tanteo o en un derecho de
preferencia. Sin embargo, para evitar que estas se conviertan en verdaderas prohibiciones, el
legislador ha dispuesto, bajo pena de nulidad de las mismas, que el contrato debe establecer los
procedimientos a que se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin
de compra.
El legislador tambin estableci las pautas para asegurar la licitud de tales procedimientos,
las cuales consisten en:
1- El plazo para notificar la decisin al socio que pretende ceder no podr exceder de 30
das, a su vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercida la
preferencia.
2- Si al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la Soc impugnan el
precio de las cuotas, estos debern expresar el que consideran ajustado a la realidad.
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En este caso, salvo que el contrato prevea otras reglas, la determinacin del precio
resultar de un pericia judicial, pero los impugnantes no estarn obligados a pagar uno
mayor que el de la cesin propuesta y el cedente a cobrar uno menor que el ofrecido
por los que ejercieron la opcin. Las costas del procedimiento estarn a cargo de la
parte que pretendi el precio ms distante del fijado por la tasacin judicial.
3- La oposicin a la personalidad del cesionario deber ser fundada en razones de inters
social. Denegada la conformidad el que se propone ceder podr recurrir a la justicia.
Esa declaracin judicial importar la caducidad del derecho de preferencia para la Soc
y los socios que se opusieron.
Ejecucin forzada de cuotas sociales
De conformidad con el art. 57 los acreedores del socio tienen derecho a ejecutar las cuotas
sociales de que ste es titular.
Sin embargo, el art. 153 prev una norma que reglamenta la ejecucin judicial de las
cuotas sociales, a los efectos de evitar el ingreso de terceros y mantener el elenco de socios.
Dicha norma dispone que en la ejecucin forzada de cuotas, cuya transmisibilidad se haya
limitado, la resolucin judicial que disponga la subasta ser notificada a la Soc con no menos de
15 das de anticipacin al remate. Si en dicho lapso el acreedor, deudor y la Soc no llegan a un
acuerdo s/ la venta de la cuota, se realiza la subasta, pero el juez no las adjudicar si dentro de
los 10 das la Soc presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opcin de compra por el
mismo precio depositando su importe.
Copropiedad de las cuotas
En caso de copropiedad de las cuotas, se aplican las reglas del condominio. Sin embargo,
la Soc podr exigir la unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir con
las obligaciones.
Por otro lado las cuotas pueden ser objeto de otros negocios jurdicos, ya que adems de la
cesin y la copropiedad, la ley admite el usufructo y la prenda, los cuales deben ser inscriptos
para ser oponibles a terceros, al igual que cualquier embargo o medida cautelar que se trabe s/
ellas.
La gerencia
La administracin y representacin de la Soc esta a cargo de la gerencia, cuya ausencia
hace incurrir a la Soc en nulidad.
La funcin de gerente puede ser ejercida por los socios o terceros, designados por tiempo
determinado o indeterminado, su nombramiento puede provenir del acto constitutivo o por
reunin posterior de los socios. Del mismo modo, el contrato puede establecer la designacin de
gerentes, como condicin expresa de la existencia de la Soc, cuya remocin otorga a los socios
disidentes el derecho de receso. La designacin y remocin de los gerentes debe inscribirse en el
Registro.
La gerencia puede ser individual o plural, y en este ltimo caso ser colegiada o conjunta.
En caso de ser conjunta el contrato puede establecer las funciones que a c/u le competen, caso
contrario se entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto.
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Debe aclararse que no todas las decisiones son susceptibles de ser tomadas por 1/2 del
sistema de consulta, pues hay casos en que es necesaria la deliberacin y exhibicin de
documentos para poder adoptar una resolucin con total conocimiento de la causa o escuchar al
presunto afectado por tales deliberaciones.
Toda comunicacin o citacin a los socios debe dirigirse a su domicilio expresado en el
contrato constitutivo, salvo que se haya comunicado su cambio a la gerencia.
Rgimen de mayoras
Se caracteriza por la plena libertad de los socios para reglamentar su funcionamiento. La
normativa dispone que el contrato deber establecer las reglas aplicables a las resoluciones
sociales que tengan por objeto su modificacin, pero la mayora debe representar como mnimo
ms de la mitad del capital social.
En defecto de regulacin contractual se requiere voto de las partes del capital social. Sin
embargo existe una excepcin a esta regla que se da cuando un solo socio representa el voto
mayoritario, en cuyo caso para adoptar la resolucin se requerir adems el voto de otro socio.
Si las resoluciones no conciernen a la modificacin del contrato, ellas se adoptarn por
mayora del capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija
un mayora superior.
En todos los casos, c/ cuota slo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden
personal prevista para los accionistas de SA en el art. 248, es decir que estos debern abstenerse
de votar en todas las operaciones sociales que por cuenta propia o de terceros tuviera un inters
contrario al de la Soc.
El derecho de receso
Se otorga a los socios disconformes con las respectiva decisin, ms no a los ausentes
como en las Soc personalistas, cuando se hubiera resuelto la transformacin, fusin, escisin,
prorroga, reconduccin, transferencia del domicilio al extranjero, cambio fundamental del
objeto social y todo acuerdo que incrementa las obligaciones sociales o la responsabilidad de los
socios.
Las actas de asambleas o reuniones de socios
Si las resoluciones sociales se adoptan por asamblea o reunin de socios, debe labrarse
acta de lo acontecido en la misma, por tratarse de acuerdo adoptados en rganos colegiados.
Si por el contrario las resoluciones sociales se adoptan por el sistema de consulta o por 1/2
de declaracin escrita y unnime de todos los socios, ellas debern constar en un libro de actas
que ser confeccionado y firmado por los gerentes dentro de los 5 das de concluido el acuerdo.
Si se tratare de acuerdo adoptados mediante el sistema de consultas, en el acta debern
constar las respuestas dadas por lo socios y su sentido.
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Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, respondern ilimitada y solidaria//
las personas que los hubieren realizado y los directores y fundadores que los hubiesen
consentido.
Inscripto el contrato, los actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de
expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrn por original// cumplidos por la Soc,
y los promotores, fundadores y directores quedan librados frente a terceros.
Si se trata de actos propios del giro del negocio que no fueron autorizados, el directorio
podr resolver dentro de 3 meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la Soc de las
obligaciones as contradas, dando cuenta a la asamblea de accionistas, pero si sta desaprobase
lo actuado, los directores sern responsables de los daos y perjuicios. La asuncin de estas
obligaciones por la Soc no libera de responsabilidad a quienes la contrajeron ni a los directores
y fundadores que la consintieron.
Constitucin por suscripcin pblica
Si bien constituye un procedimiento idneo para la concentracin de capitales privados
para el desarrollo de empresas de gran envergadura, no ha sido nunca utilizado.
El legislador ha dictado el procedimiento que se debe seguir en estos casos, el cual debe
contemplar:
1- Redaccin por los promotores de un programa de fundacin, que debe ser efectuado
por instrumento pblico o privado, que se someter a la autoridad de control.
2- El programa de fundacin debe contener los datos de todos sus firmantes, a quienes se
denomina promotores, las bases del estatuto, la naturaleza de las acciones, la
determinacin de un banco que tendr a su cargo la recepcin de las suscripciones y
los anticipos de integracin en efectivo y final// las ventajas y beneficios que los
promotores proyecten reservarse. Las firmas de los promotores debern ser
autenticadas.
3- El plazo de suscripcin no podr exceder de 3 meses computados desde la inscripcin
del programa en el Registro.
4- Los inversores debern suscribir con el banco un contrato de suscripcin, el cual debe
contener el programa fundacional, expresos detalles s/ la cantidad de acciones que
suscribe c/ inversor y el monto de integracin, que no podr ser inferior al 25% del
valor nominal de las acciones suscriptas. Deber adems contener la fecha de la
convocatoria a asamblea constitutiva, Si la suscripcin total no fuere cubierta, los
contratos se resolvern de pleno derecho y el banco restituir a c/ interesado el total
entregado.
5- La asamblea constitutiva, que deber celebrarse en un plazo no mayor a 2 meses desde
el vencimiento del periodo de suscripcin, debe celebrarse con presencia del banco
inversor y ser presidida por un funcionario de la autoridad de control, quedando
constituida con la presencia de la mitad ms una de las acciones suscriptas. Su fracaso
dar lugar a la conclusin de la promocin y a la restitucin de las integraciones
efectuadas. En la asamblea c/ suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones
haya suscripto e integrado y las decisiones se adoptarn por la mayora de los
presentes que representen no menos de la 1/3 del capital suscripto con derecho a voto.
6- La asamblea deber resolver si se constituye la Soc, redactar su estatuto, la valuacin
provisional de los aportes no dinerarios, la designacin de los directores y sndicos y el
plazo de integracin de los aportes dinerarios adeudados. Labrada el acta y firmada por
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requerir los aportes o podr fraccionar incluso tal requerimiento, dentro del plazo de 2
aos desde la celebracin de la asamblea.
La procedencia de todo aumento de capital est subordinada a que las anteriores se
encuentren total// suscriptas.
Debe destacarse que la ley incluye normas de proteccin a los accionistas, las cuales
difieren de acuerdo a la forma en que se produzca el aumento, ya que si se capitalizan cuentas
del balance, el directorio est obligado a respetar las proporciones accionarias de los socios, en
cambio si se tratan de efectivos desembolsos, el socio cuenta con el derecho de preferencia para
conservar su proporcin en el capital e incluso con el derecho de acrecer su participacin si
alguno de los integrantes no suscribiera la nueva emisin. Por el contrario si el accionista no
cuenta con los fondos necesarios o no quisiera realizar nuevos desembolsos, podr ejercer el
derecho de receso siempre y cuando el aumento sea superior al quntuplo si est posibilidad esta
contemplada en el estatuto.
Final//, la decisin asamblearia debe ser inscripta en el Registro para ser oponible a
terceros. En las relaciones intersectoriales, la decisin asamblearia es plena// oponible desde la
clausura de la asamblea y ejecutable desde ese momento por el rgano de administracin.
El derecho de preferencia y de acrecer.
El fundamento del derecho de suscripcin preferente radica en la necesidad de conceder al
accionista la posibilidad de conservar en la Soc la misma proporcin e/ el importe nominal de
sus acciones y el capital social. Ello explica que las normas que legislan el derecho de
preferencia revistan el carcter de orden pblico.
El derecho de acrecer, merecedor de la misma proteccin, tiene un fundamento diferente,
que consiste en la conservacin del elenco original, ya que permite a los accionistas que han
ejercido el derecho de preferencia, suscribir a prorrata las acciones no suscriptas por oros
accionistas, incrementando de esa manera su participacin accionaria.
En principio, el derecho de preferencia es un derecho otorgado a los titulares de acciones
ordinarias, pero no existen inconvenientes de que sea extendido a los titulares de acciones
preferidas, paro para ello se requiere una expresa disposicin de la asamblea extraordinaria que
dispuso la emisin de esa clase de acciones.
Para garantizar el ejercicio de esos derechos la normativa ha dispuesto el siguiente
procedimiento:
1- La Soc har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por 3 das en el diario de
publicaciones legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general,
cuando se tratare de Soc comprendidas en el art. 299.
2- Los accionistas pueden ejercer su derecho de opcin dentro de los 30 das siguientes al
de la ltima publicacin. Tratndose de Soc que hagan oferta pblica, la asamblea
extraordinaria puede reducir ese plazo hasta un mnimo de 10 das.
3- Los suscriptores deben celebrar con la Soc un contrato de suscripcin, que deber
contener los datos identificatorios de aquellos, la cantidad, valor nominal, clase y
caractersticas de las acciones suscriptas, el precio de c/u y el total suscripto, as como
la forma y condiciones de pago.
El inters del accionista debe ceder ante el inters social, ante ello, la asamblea
extraordinaria puede resolver la limitacin o suspensin del derecho de anlisis, bajo dos
condiciones: a) que su consideracin se incluya en el orden del da y b) que se trate de acciones
a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones preexistentes.
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La limitacin debe ser excepcional e interpretado con criterio restrictivo, vlido slo ante
comprobadas necesidades financieras. La existencia de aportes irrevocables no autoriza la
aplicacin de esta limitacin pues la existencia de obligaciones existentes se refiere a las
contradas con terceros ajenos a la Soc. Asimismo la limitacin del derecho de preferencia
autoriza el ejercicio del derecho de receso.
Si la Soc, limitara el derecho de preferencia en violacin de la norma prevista, el
accionista podr optar por la accin de nulidad del acuerdo asambleario, si la violacin surgiera
de ese acto. O exigir judicial// la cancelacin de las suscripciones que le hubieran
correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buena fe, no puede
procederse a la cancelacin, el accionista perjudicado tendr derecho a que la Soc y los
directores solidaria// lo indemnicen por los daos causados, indemnizacin que no podr ser
inferior al triple del valor nominal de esas acciones, computndose el valor de la misma en
moneda constante desde la emisin.
Las acciones previstas debern ser promovidas en el trmino de 6 meses a partir del
vencimiento del plazo de suscripcin y slo puede ser intentadas por los accionistas
perjudicados o cualquiera de los directores o sndicos.
Emisin de acciones con prima
La emisin con prima o sobreprecio, tiene como finalidad equiparar la situacin de los
nuevos socios con la posicin de los antiguos, en relacin con el patrimonio de la Soc antes del
aumento del capital. sta es una facultad de la asamblea extraordinaria, la que deber fijar el
sobreprecio, registrndose incluso un importante precedente jurisprudencial que estableci la
obligatoriedad de la emisin con prima.
El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisin, integra una
reserva especial que se distribuye e/ los socios con los requisitos de publicidad y oposicin
revistos para la reduccin voluntaria.
La emisin bajo la para se encuentra terminante// prohibida, fundamentndose la norma en
la proteccin de los terceros y la afectacin del principio de la intangibilidad del capital, por lo
que su violacin determina la nulidad absoluta de la emisin.
Reduccin del capital social
A diferencia de lo que ocurre con el aumento, la disminucin compromete el inters de los
terceros, pues reduce la garanta que la cifra les ofrece. Ello justifica que cuando la Soc resuelve
reducir voluntaria// el capital, los acreedores sociales cuenten con el derecho de oposicin, con
lo cual la reduccin slo podr llevarse a cabo si tales acreedores son desestimados o
suficiente// garantizados. Este derecho de los acreedores no podr ser ejercido cuando la
reduccin se opere por amortizacin de acciones integradas y se realice con ganancias o
reservas libres, ya que en tal caso no se afecta el capital.
La reduccin debe ser siempre resuelta por la asamblea extraordinaria, y si esta es
voluntaria debe mediar informe fundado del sndico.
La reduccin puede ser efectuada por incurrir la Soc en prdidas, a los fines de restablecer
el equilibrio e/ capital y patrimonio, siendo obligatoria si las prdidas insumen las reservas y el
50% del capital.
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entregadas por capitalizacin. Dicho dividendo se percibir por el tenedor del ttulo y si hubiera
distintos usufructuarios, se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos.
Si las acciones no estuvieran total// integradas, el usufructuario para conservar sus
derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlas del nudo
propietario.
Prenda de acciones
Este derecho real est contemplado por el art. 219, el cual prev que el ejercicio de todos
los derechos que confiere la titularidad de acciones corresponde al deudor prendario.
A los fines de garantizar al acreedor prendario, la jurisprudencia ha aceptado la
procedencia de medidas cautelares.
Sindicacin de acciones
Se trata de un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados socios
convienen votar en la asambleas en un mismo e idntico sentido, inhibindose de disponer sus
ttulos por un determinado periodo, a los fines de dar una coherencia a la poltica de gestin o de
oposicin.
La jurisprudencia ha aceptado su legitimidad con muchas reservas, pues atenta contra el
principio deliberativo.
Embargo y ejecucin de acciones
La ley acepta la posibilidad de que los acreedores particulares del accionista embarguen
las acciones del deudor, para su posterior ejecucin forzada. Mientras tanto se lleva a cabo la
subasta, el propietario es el nico legitimado a ejercer todos los derechos societarios. La
ejecucin forzada se rige por lo dispuesto en el CPCC.
La amortizacin de acciones
Es un procedimiento de muy escasa utilizacin en la prctica que en cierta manera puede
ser asimilado al supuesto previsto por el art. 220. La amortizacin no supone una reduccin del
capital, pues slo puede llevarse a cabo mediante ganancias liquidas y realizadas para cancelar
las acciones y no para volver a ponerlas en circulacin.
El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial siempre y cuando:
1- resolucin previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;
2- si se practica un sorteo, ste se llevar a cabo ante la autoridad de contralor o
escribano, publicndose sus resultados e inscribindose en el libro de registro de
acciones;
3- si la amortizacin fuere parcial, se asentar en los ttulos o en las cuentas de las
acciones escriturales;
4- si la amortizacin es total, se anularan los ttulos y se reemplazaran por bonos de goce
o inscripciones en cuenta, con el mismo efecto.
Los bonos
Los bonos son ttulos que pueden emitir la Soc, de naturaleza diferente a las acciones, y
que otorgan a sus titulares el derecho de participar exclusiva// en las utilidades sociales.
Los bonos se clasifican en:
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1- Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones total// amortizadas y dan derecho
a la participacin en las ganancias y en el producido de la liquidacin, despus de
reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. El estatuto les puede
proveer de otros derechos adicionales.
2- Bonos de participacin: son los que se emiten a favor de los accionistas por
prestaciones que no consistan en aportes de capital. Slo dan derecho a participar en
las ganancias del ejercicio. Los bonos de participacin se abonan contempornea// con
el dividendo. Dentro de esta categora se incluyen los bonos de participacin para el
personal.
Los debentures
Constituyen ttulos de deuda que pueden emitir exclusiva// las Soc por acciones, siempre y
cuando tal emisin estuviera expresa// prevista en los estatutos.
Los debentures de pueden clasificar de dos maneras:
1- De acuerdo a las garantas que otorgan a sus acreedores:
a) Debentures con garanta flotante: aquellos que afectan a su pago todos los
derechos, Bs, presentes o futuros o una parte de ellos, de la Soc emisora y
otorgan el privilegio que corresponde a la prenda, hipoteca o anticresis, segn
el caso. No estn sometidos a las disposiciones de forma que rigen esos
derechos y se perfecciona por la manifestacin que se inserta en el contrato de
emisin. La garanta flotante es exigible en los siguiente casos: cuando la Soc
no paga los intereses o amortizaciones del prstamo en los plazos convenidos;
cuando pierde o ms del activo existente al da de contratacin; incurre en
disolucin voluntaria, forzosa o quiebra o cese el giro de sus negocios. Vigente
el emprstito la Soc no puede vender o ceder la totalidad o parte del activo, ni
fusionarse o escindirse sin autorizacin de la asamblea de debenturistas.
b) Debentures con garanta especia: afectan a su pago Bs determinados en la Soc
susceptibles de hipoteca y se deben cumplir todos los requisitos previstos para
la constitucin de este derecho real.
c) Debentures con garanta comn: son aquellos cuyos titulares cobraran sus
crditos en igualdad de condiciones con los acreedores quirografarios.
2- Por las alternativas que brindan a sus titulares al vencimiento del emprstito.
a) Debentures simples: otorgan slo el derecho a la devolucin del prstamo con
los intereses.
b) Debentures convertibles en acciones: otorgan la posibilidad a su beneficiario de
percibir el crdito o convertirse en accionistas de la Soc emisora. Para su
suscripcin los accionistas tienen derecho preferente, y pendiente la conversin
la Soc no puede amortizar o reducir el capital, ni aumentarlo, ni distribuir las
reservas o ganancias, ni modificar el estatuto en cuanto a la distribucin de las
ganancias.
La Soc debe celebrar con un banco un contrato de fideicomiso para que tome a su cargo la
gestin de las suscripciones, el control de las negociaciones, la representacin necesaria de los
futuros debenturistas y la defensa conjunta de los derechos e intereses durante la vigencia del
emprstito.
La exigencia de que el fiduciario sea una entidad bancaria, rige slo durante los periodos
de emisin y suscripcin. El art. 344 otorga al fiduciario todas las facultades y deberes de los
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4- Todos los accionistas gozan del derecho de voz, incluso los titulares de acciones
preferidas sin derecho a voto. Gozan del mismo derecho los directores no accionistas,
los sndicos o miembros del consejo de vigilancia y los gerentes generales.
5- No podrn ejercer su derecho de voto, los directores, sndicos, miembros del consejo
de vigilancia o gerentes, cuando se consideren cuestiones relativas a su gestin,
responsabilidad o remocin con causa. Del mismo modo carecen del derecho de voto
los accionistas, cuando tengan en una operacin determinada intereses contrarios a la
de la Soc, en los temas relativos a dicha cuestin.
6- La asamblea no puede decidir s/ temas no incluidos en el orden del da, salvo: a)
cuando estuviere presente la totalidad del capital y la decisin se adopte por
unanimidad, b) la promocin de acciones de responsabilidad contra directores o
sndicos, cuando ella es consecuencia directa de una resolucin incluida en el orden
del da y c) la eleccin de encargados de firmar el acta.
7- Las decisiones, para ser vlidos deben reunir las mayoras previstas legal//. Tanto si se
trata de asamblea ordinaria como de asambleas extraordinarias, las decisiones podrn
ser adoptadas con la mayora absoluta de votos presentes, salvo exigencia mayor del
estatuto.
8- Hay determinados supuestos especiales, en que la Ley establece un rgimen de
mayoras distinta, en donde las decisiones de adoptan por la mayora absoluta, pero no
se considera la pluralidad de votos. Estos casos son la transformacin, prorroga,
reconduccin, disolucin anticipada, transferencia del domicilio al extranjero, cambio
fundamental del objeto, reintegracin total o parcial del capital, fusin y escisin
(salvo para la Soc incorporante), eleccin y remocin de sndicos y formacin de
cualquier reserva que supere el monto del capital y la reserva legal.
9- Clausurado el acto asambleario, el directorio debe labrar acta de lo all acontecido, la
cual debe resumir las manifestacin hechas en la deliberacin, las formas de las
votaciones y sus resultados. Dicha acta debe ser confeccionada y firmada, por el
presidente y los socios designados al efecto, dentro de los siguientes 5 das.
Efectos de las decisiones asamblearias
Como principio general, las decisiones asamblearias son obligatorias para todos los
accionistas y deben ser cumplidas por el directorio. Sin embargo este principio sufre algunas
excepciones, ya que en determinadas cuestiones asiste al socio el derecho de receso y mientras
que en otras asiste la accin de impugnacin.
La accin de impugnacin debe ser promovida dentro de los 3 meses de clausurada la
asamblea, salvo causa falsa en las decisiones sociales, en cuyo caso el plazo de prescripcin se
somete al derecho comn o nulidad absoluta de dicho acuerdo, lo cual llevara a la
imprescriptibilidad de la accin impugnatoria y a la inconfirmabilidad del acto atacado de
nulidad. Esta accin puede ser llevada a cabo cuando las decisiones hubieran sido tomadas en
contra de la ley, estatuto o reglamento o cuando fueran adoptadas para perjudicar a un grupo de
accionistas.
Los accionistas que votaron favorable// una decisin asamblearia no pueden luego atacarla
de nulidad, salvo vicio de voluntad. Estn legitimados para interponer la accin de nulidad, no
slo los socios que no han contribuido a formar la voluntad social, sino tambin los directores,
sndicos o miembros del consejo de vigilancia, constituyendo para stos una obligacin y no un
mero derecho.
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Como este derecho, implica para la Soc fuertes desembolsos de dinero, la ley permite que
una nueva asamblea de accionistas pueda revocar la decisin asamblearia que origino el derecho
de receso dentro del plazo de 60 das de vencido el plazo para su ejercicio por los ausentes, con
lo cual caducan el derecho de receso y las acciones emergentes, restituyndose el ejercicio de
sus derechos, retrotrayndose los de naturaleza patrimonial al momento de notificacin del
receso.
Una cuestin controvertida, se plantea con la determinacin del valor de las acciones de
los socios recedentes, que la ley lo fija atendindose al valor resultante del ltimo balance. Su
importe deber ser pagado dentro del ao de la clausura de la asamblea que origino el receso,
salvo casos de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pblica o cotizacin o
continuacin de la Soc en el supuesto de sancin firme revocatoria de la autorizacin de
cotizacin u oferta pblica, en los que deber pagarse dentro de los 60 das de la clausura de la
asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin de retiro
voluntario.
La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se refiere el art. 245
corresponde al del ejercicio en que se produjo el receso y en consecuencia las tenencias
accionarias deben valuarse segn el valor que surja del ejercicio en que se produjo el receso. As
interpretado, es evidente que el recedente tiene amplias facultades para impugnar el balance en
base al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha accin no podr ser intentada dentro
de los causes del art. 251, pues el recedente a dejado de revestir el carcter de socio.
EL DIRECTORIO
Administracin y representacin
A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las SA la
administracin esta escindida de la representacin, la cual corresponde al presidente del
directorio o al vice en su reemplazo. Atento la adopcin de la teora organicista, los directores
no son mandatarios de la Soc, sino sus funcionarios.
El directorio puede ser unipersonal, salvo en las Soc contempladas en el art. 299, o plural,
en cuyo caso debe actuar obligatoria// de forma colegiada.
El estatuto debe precisar el trmino por el cual los directores son elegidos, el que no puede
exceder de 3 ejercicios, debiendo permanecer en el cargo hasta su efectivo reemplazo. En caso
de silencio del estatuto se entiende que el trmino de duracin fue otorgado por el mximo legal.
El estatuto tambin puede establecer la eleccin de directores suplentes para subsanar la
falta de directores, previsin que ser obligatoria en el caso de Soc que prescindan de la
sindicatura.
La mayora absoluta de los directores debe tener domicilio en la Republica, y todos
debern constituir domicilio especial en la Republica, donde sern vlidas las notificaciones que
se le efecten.
Al asumir el cargo, deben prestar una garanta para responder por los eventuales daos y
perjuicio ocasionados como consecuencia de su mala gestin.
Designacin de los directores.
El principio general establecido por la ley consiste en su designacin por la mayora
absoluta en el seno de la asamblea ordinaria, con la complementacin del voto acumulativo.
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Sin embargo, la ley establece tambin otros procedimiento: a) eleccin por categora o
clase de acciones, en cuyo caso el estatuto puede prever que c/u elija uno o ms directores, y
cuya remocin quedar a su cargo, salvo grave incumplimiento de sus funciones; b) por parte
del consejo de vigilancia, siempre y cuando el estatuto confiera a este rgano expresa// esa
funcin, en cuyo caso la remocin deber ser efectuada por la asamblea.
El voto acumulativo constituye un derecho inderogable, fundamentado en dar a la minora
una representacin en el rgano administrativo, pero para ello debe ser titular de la cantidad
suficiente de acciones que, multiplicadas por el numero de vacantes a llenar, le permita superar
el nmero de votos emitidos por la mayora, para cubrir 1/3 de las vacantes. Las vacantes
restantes sern llenadas por 1/2 del sistema de simple pluralidad.
Para el ejercicio del voto acumulativo es necesario seguir el procedimiento establecido por
la ley en el art. 263:
1- Quienes deseen votar de esta forma deben comunicarlo a la Soc, con no menos de 3
das hbiles, indicando las acciones con que ejercer ese derecho. Cumplido este
requisito, aunque sea por slo un accionista, todos quedan habilitados para votar por
este sistema.
2- La Soc deber informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las notificaciones
recibidas en ese sentido, sin perjuicio de ello, en el seno de la asamblea debe informar
a los presentes que todos se encuentran facultados para votar acumulativa//.
3- Antes de la votacin, se informar el numero de votos que corresponde a c/ accionista
presente.
4- C/ accionista que vote acumulativa// tendr derecho un nmero de votos igual al que
resulte de multiplicar su tenencia accionaria (el nmero de votos que normal// le
hubiera correspondido) por el nmero de vacantes a llenar.
5- Los accionistas que voten por el sistema ordinario, y los que voten por el sistema
acumulativo, competirn en la eleccin del tercio de las vacantes. Los que no votaren
acumulativa// lo harn por la totalidad de las vacantes.
6- Ningn accionista podr votar, dividiendo el efecto de sus acciones, en parte por c/
sistema.
7- Todos los accionistas pueden variar el sistema antes de emitir su voto, inclusive los
que notificaron su voluntad de votar acumulativa//.
8- El resultado de la votacin ser computado por persona. Slo se considerarn electos
los votados por el sistema ordinario si renen la mayora absoluta de los votos
presentes, y los votados acumulativa// que obtengan mayor numero de votos,
superando los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar 1/3 de las vacantes.
9- En caso de empate, e/ dos o ms candidatos votados por un mismo sistema se
proceder a una nueva votacin en la que participaran slo los accionistas que
hubieran votado por ese sistema. En caso de empate e/ candidatos votados
acumulativa//, en la nueva eleccin no participaran los accionistas que ya hubieran
obtenido la eleccin de su candidato.
Remuneracin de los directores
La ley ha pretendido balancear la funcin del director y su correspondiente su
remuneracin, con el derecho de los accionistas a la percepcin de dividendos, estableciendo el
art. 261 que el monto mximo que pueden recibir por toda remuneracin no puede superar el
25% de las ganancias obtenidas. Pero dicho monto se limitar al 5% cuando no se distribuyan
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La eleccin y remocin de los sndicos, si bien deben ser objeto de decisin de la asamblea
ordinaria, presenta algunas particularidades, ya que no se consideran los votos mltiples
otorgados por determinadas clases de acciones y, aunque nada dice la ley al respecto, las
acciones privilegiadas carentes de voto, lo recuperaran para dicha designacin. Tambin se ha
admitido el voto acumulativo, cuando el rgano estuviere conformado por al menos 3 sndicos.
Final//, si existieren diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que a c/ clase le
corresponda la eleccin de uno o ms sndicos.
El estatuto debe precisar el trmino por el cual son elegidos los sndicos, el cual no podr
exceder de 3 ejercicios, aunque pueden ser reelegidos.
En caso de vacancia, el sndico deber ser reemplazado por el suplente que corresponda,
atento la obligatoriedad de la designacin de stos, conforme lo demanda el art. 284. de no ser
posible la actuacin del sndico suplente, el directorio convocar de inmediato a asamblea
general o especial, en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el periodo.
Requisitos para desempearse como sndico
Son dos los requisitos exigidos por el art. 285 para asumir el cargo de sndico:
1- Ser contador pblico o abogado, con ttulo habilitante, o Soc civil legal// constituida e
integrada exclusiva// por estos profesionales.
2- Tener domicilio real en el pas.
No pueden ser sndicos:
1- quienes se encuentren inhabilitados para ser directores;
2- los directores y empleados de la misma Soc u otra controlada o controlante;
3- los cnyuges o parientes por consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el
cuarto grado inclusive y los afines dentro del segundo de los directores o gerentes
generales.
Las inhabilidades e incompatibilidades previstas alcanzan a todos los integrantes de la Soc
civil Sindico y el solo hecho de que alguno de ellos estuviera incurso en ella impide que dicha
entidad profesional pudiera ejercer el cargo.
Producida una causal de impedimento durante el desempeo del cargo, el sndico debe
cesar de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del trmino de 10 das.
Los sndicos tampoco pueden realizar actos en competencia con la Soc que fiscalizan, ni
tener intereses contarios a ella.
El sndico debe ejercer sus funciones en forma personal, siendo su cargo indelegable.
Atribuciones y deberes de la sindicatura
La Ley, procuro evitar que la sindicatura se convierta en una rgano de control pasivo,
pues le ha otorgado determinados derechos y obligaciones que la obligan a tomar participacin
activa en diversos casos, como lo prevn expresa// los incs. 1, 4 y 9 del art. 294, y los arts. 296 y
297.
Son derechos y deberes impuestos por el art. 294:
1- Fiscalizar la administracin de la Soc, a cuyo efecto examinar los libros y
documentos que considere pertinente, por lo menos una vez c/ 3 meses.
2- Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y ttulos valores, las
obligaciones y su cumplimiento, pudiendo solicitar al directorio balances de
comprobacin.
3- Asistir con vos a las reuniones del directorio, del comit ejecutivo y de la asamblea.
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1- Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera
cualquier sndico.
2- Cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, en resguardo del inters
pblico.
Facultades y atribuciones de la autoridad de control
En el ejercicio de sus funciones, la autoridad de control esta facultada para solicitar al juez
del domicilio de la Soc:
1- La suspensin de las resoluciones de sus rganos, si ellas fueran contrarias a la ley, al
estatuto o al reglamento. Esta atribucin complementa lo dispuesto por el art. 251 que
autoriza a la autoridad de control para promover acciones de nulidad de asambleas.
2- La intervencin judicial de la administracin, cuando:
a) las autoridades naturales han violado la ley, estatuto o reglamento;
b) haga oferta pblica;
c) realice operaciones de capitalizacin, ahorro o cualquier otra captacin de
fondos o valores
d) lo considere necesario, segn resolucin fundada, en resguardo del inters
pblico.
En todos los casos la intervencin tendr por objeto remediar las causas que la
motivaron, y si no fuere ello posible, podr pedir judicial// la disolucin y liquidacin
de la Soc.
3- La disolucin y liquidacin cuando se produjere algunas de las causales de disolucin
previstas por el art. 94 (a excepcin de los incs. 1, 6, 7 y 10).
Tambin podr imponer apercibimientos, con publicacin o multas a la Soc, sus directores
y sndicos en proporcin al capital social y a la gravedad de la falta cometida.
La Soc no puede eludir la fiscalizacin permanente, estableciendo la carga de los
directores o sndicos de comunicar a la autoridad de contralor la inclusin del ente en cualquiera
de los supuestos previstos por el art. 299. La omisin en el cumplimiento de esa carga hace
responsable en forma ilimitada y solidaria a los directores y sndicos por los perjuicios que la
actuacin ocasionare a la Soc.
Las resoluciones de la autoridad de control son apelables ante el Tribual de apelaciones
competente en materia comercial.
La fiscalizacin externa prevista por la Ley 19.550, no descarta el contralor externo
impuesto por las leyes especiales a las SA que desarrollan determinadas actividades.
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El capital de las Soc del Estado ser representado en certificados nominativos slo
negociables e/ las entidades de la administracin pblica. Los cerificados representativos de la
participacin del Estado nacional, integrarn el patrimonio de la Corporacin de Empresas
Nacionales
Los directores estarn sometidos al rgimen de incompatibilidades previsto por el art. 310
primera parte, de la Ley 19.550, para las SA con participacin estatal mayoritaria
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concepto amplio de Soc que consagra el art. 1 de la Ley 19.550, aun cuando en las Cooperativas
el beneficio econmico tenga otra forma de manifestarse.
Esta conclusin se encuentra reforzada por la representacin de las cuotas sociales en
ttulos o acciones y sustancial// en la aplicacin supletoria de la normativa dispuesta para las
SA.
El acto cooperativo
Son actos cooperativos los realizados e/ las cooperativas y sus asociados y por aquellas e/
s en el cumplimiento del objeto social y la consecucin de los fines institucionales. Tambin lo
son, respecto de la Cooperativa, los actos jurdicos que con idntica finalidad realice con otras
personas.
El acto cooperativo ha sido definido como la actividad que partiendo de la solidaridad y
del propsito de los integrantes de obrar conjunta//, y en un todo de acuerdo con los principios
cooperativos, se concreta en la presentacin de uno o ms Serv, para satisfacer necesidades
individuales similares de los asociados con miras al bien particular de todos ellos y por
extensin al bien de la comunidad.
Si bien la Ley no define los efectos de los actos cooperativos, la calificacin de un acto
como tal determina la preeminencia de las reglas de la cooperativa por s/ los estatutos legales
particulares que pudieran aplicarse.
Clasificacin de las Cooperativas
Las cooperativas pueden clasificarse de acuerdo a varios parmetros:
1- Por el nivel de organizacin:
a) Cooperativas de Primer Grado.
b) Cooperativas de Segundo Grado (ligas, federaciones o confederaciones).
2- Por los Serv que prestan:
a) Cooperativas de Distribucin, en donde el servicio a los asociados se concreta a
travs de la distribucin de artculos o Serv que aquellos utilizan para su uso
personal o para el ejercicio de una actividad o profesin. stas pueden, a su
vez, dividirse en Cooperativas de Consumo y Provisin. Las primeras
distribuyen artculos de consumo personal o familiar. Las de provisin, por su
parte, brindan Serv agrupando a sus asociados de acuerdo a su profesin u
oficio o se especializan en la prestacin de un Serv relacionado con
determinados Bs o actividades.
b) Cooperativas de colocacin de productos, que se organizan para colocar los
productos de sus asociados, y su finalidad es la obtencin de mejores precios,
as como el logro y mejoramiento de los mercados.
c) Cooperativas de trabajo, que son organizaciones de trabajadores, de cualquier
actividad, constituidas con el objeto de tener una fuente de trabajo y una mayor
valoracin del mismo.
Constitucin de las Cooperativas
Se constituyen por acto nico y por instrumento privado o pblico, el cual debe transcribir
lo acontecido en la asamblea constitutiva, cuya acta debe ser suscripta por todos los fundadores.
El estatuto deber contener:
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depsitos en caja de ahorro. Final// la reduccin puede producirse por el ejercicio del derecho de
receso por parte de los asociados, que slo puede ejercerse en caso de cambio sustancial del
objeto social, o en caso de muerte de uno de los asociados, cuando el estatuto prevea
determinadas condiciones profesionales o personales para acceder a ese carcter.
Las pautas para el reembolso de las cuotas estn sujetas a una importante limitacin, en
cuanto se ha dispuesto que ninguna liquidacin definitiva de cuentas en favor del asociado
puede ser practicada sin haberse descontado previa// las deudas que tuviera con la Cooperativa.
Las acciones deben ser nominativas y no pueden estar divididas en categoras o clases, el
estatuto debe prever las formalidades de las acciones, aunque son esenciales:
1- Denominacin, domicilio, fecha y lugar de constitucin de la Cooperativa.
2- Mencin de la autorizacin para funcionar y de las inscripciones previstas por ley.
3- Nmero y valor nominal de las cuotas que representan.
4- Nmero correlativo de orden y fecha de emisin.
5- Firma autgrafa del presidente, un consejero y sndico.
Las acciones pueden ser objeto de relaciones jurdicas, haciendo slo referencia la Ley a la
compraventa, condominio, prenda y embargo, previendo expresa// que stas ltimas no pueden
afectar el ejercicio de los derechos del asociado. Sin embargo el silencio de la ley no impide el
usufructo, que se regira por lo dispuesto por el art. 218 de la Ley 19.550. Todos estos los actos
deben ser inscriptos en el Libro de Registro de Asociados para su oponibilidad a la Soc y a
terceros.
Contabilidad y ejercicio social
La contabilidad de las Cooperativas debe ser llevada con arreglo a lo establecido por los
arts. 43 y 44 del C de C. Adems de los libros contables, deber llevar obligatoria// a) Libro de
Registro de Acciones, b) Libro de Actas de Asambleas, c) Libro de Actas de reuniones de
Consejo de Administracin, y d) Libro de Informes de Auditoria. Estos ltimos debern ser
rubricados ante el INACYM.
Anual// la Soc deber confeccionar inventario, balance general, estado de resultados y
dems cuadros anexos, cuya presentacin deber ajustarse a la reglamentacin establecida por la
autoridad de control. El juego de EECC debe ser acompaado por una memoria anual del
Consejo, que debe contener una descripcin del estado de la cooperativa con mencin de los
diferentes sectores en que opera, actividad registrada y los proyectos en curso de ejecucin, la
relacin econmico social con la cooperativa de grado superior si estuviese asociada, con
mencin del porcentaje de operaciones que se celebran con la misma y las sumas invertidas en
capacitacin y educacin cooperativa.
Toda esa documentacin, junto con los informes del sndico y auditor, deben ser puestos a
disposicin de los asociados en la sede, con no menos de 15 das de anticipacin a la realizacin
de la asamblea que los considerar.
Independiente// del derecho de control que compete a los asociados, stos tienen libre
acceso a las constancias del libro de asociados, debiendo solicitar la informacin concerniente a
los dems libros a la sindicatura.
Los resultados del ejercicio, excedentes y retornos
Los excedentes repartibles son aquellos que provienen de la diferencia e/ el costo y el
precio del servicio, y que alcanza a todos los asociados, hayan o no hecho uso de los Serv de la
Cooperativa. Los retornos por su parte, son el remanente de los excedentes repartibles que
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benefician exclusiva// a quienes han operado con la Cooperativa y cuyo rgimen se adapta a la
naturaleza de c/ cooperativa.
En el art. 42 se establecen los destinos que deben tener los excedentes repartibles, los que
se asignaran:
1- 5% a reserva legal;
2- 5% al fondo de accin asistencial y laboral o para estimulo del personal;
3- 5% al fondo de educacin y capacitacin cooperativa;
4- una suma indeterminada para pagar un inters a las cuotas sociales, siempre que el
estatuto as lo prevea;
5- el resto de los excedentes se distribuir, en concepto de retornos, dependiendo de la
naturaleza de la Cooperativa:
a) en las de consumo, en proporcin al consumo hecho por c/ asociado
b) en las de Produccin o de Trabajo, en proporcin al trabajo efectiva// prestado
por c/u
c) en las de Adquisicin de elementos de trabajo, Transformacin y de
Comercializacin de Productos, en proporcin al monto de las operaciones
realizadas por c/ asociado
d) en las de Crdito, en proporcin al capital aportado o a los Serv utilizados,
segn lo establezca el estatuto
e) en las dems Cooperativas o secciones, en proporcin a las operaciones
realizadas o a los Serv utilizados.
La asamblea puede resolver que el retorno y los intereses en su caso, se distribuyan total o
parcial// en cuotas sociales. En caso de excedentes generados por prestaciones a no asociados,
estos se destinaran a una cuenta especial de reservas.
En todos los casos, los resultados de las Cooperativas deben determinarse por secciones y
no podrn distribuirse excedentes:
1- Si alguna de las secciones arrojare prdidas, hasta tanto se compensen los quebrantos.
2- Si se utilizaron reservas para compensar quebrantos, mientras stas sean reconstruidas.
3- Mientras no sean compensados los quebrantos de ejercicios anteriores.
El rgano de gobierno
Las asambleas cooperativas pueden ser ordinarias o extraordinarias, siendo el criterio
utilizado para su clasificacin la fecha de su celebracin, y no su competencia como en las SA.
Las asambleas ordinarias son aquellas que deben celebrarse dentro de los 4 meses de
concluido el ejercicio, en la que se consideraran los EECC y se elegirn los consejeros y
sndicos. Son asambleas extraordinarias las restantes, y tendrn lugar c/ vez que lo disponga el
consejo de administracin, el sndico o cuando lo soliciten asociados cuyo nmero equivalga al
10% del total. El consejo de administracin puede negar el pedido incorporando los asuntos que
la motivan al correspondiente orden del da de la asamblea ordinaria, cuando sta se realiza
dentro de los 90 das siguientes a la fecha de presentacin de la solicitud.
La asamblea tambin puede ser convocada por el rgano de control, actuando de oficio,
cuando se detectaren irregularidades graves y se estimare indispensable para normalizar el
funcionamiento de la Cooperativa.
Son competencia exclusiva de la asamblea, siempre que el asunto figure en el orden del
da, la consideracin de los siguientes temas:
1- aprobacin de la memoria, EECC e informes del sindico y auditor;
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impugnarla quienes votaron favorable//, si su voto es anulable por vicio de voluntad o la norma
violada es de orden pblico. La accin se promover contra la Cooperativa, dentro del plazo de
90 das. Los asociados no pierden legitimacin cuando se trata de una Cooperativa en cuyo acto
asambleario hayan intervenido delegados
Doctrinaria y jurisprudencial// se ha calificado el plazo de 90 das, dispuesto para
promocin de accin de impugnacin como de caducidad
El trmite de la accin de nulidad se rige, ante la ausencia de normas procesales
especificas, por los arts. 15 y 251 a 253 de la Ley 19.550. del mismo modo, es plena// aplicable
al caso la responsabilidad de los consejeros, sndicos y asociados que votaron favorable// la
decisin asamblearia nula por los daos y perjuicios ocasionados, as como la posibilidad de que
una resolucin posterior pueda revocar la decisin atacada de nulidad, a los efectos de evitar el
agravamiento de los perjuicios.
La procedencia de la accin ha sido admitida incluso en casos en que el rgano de
gobierno de la Soc haya ratificado la exclusin de determinados consejeros, descartando
nuestros tribunales la procedencia de la accin de amparo promovida por los mismos, tendiente
a obtener su reposicin.
El rgano de administracin
El consejo de administracin es un rgano de carcter colegiado, siendo sus miembros son
elegidos por asamblea con la periodicidad, forma y nmeros previstos por el estatuto. Es
requisito indispensable par integrar el consejo ser asociado de la Cooperativa. La duracin en el
cargo no puede ser excedida de 3 ejercicios y son reelegibles, salvo expresa prohibicin del
estatuto.
El estatuto tambin puede establecer la eleccin de consejeros suplentes, los que salvo
disposicin en contrario, ejercern su cargo hasta la primer asamblea ordinaria. Si el estatuto
nada indicare, en caso de vacantes el sndico designar a los reemplazantes, que ejercern su
cargo hasta la primera reunin asamblearia.
El consejo de administracin tiene a su cargo la direccin de las operaciones sociales,
dentro de los lmites que le fije el estatuto, con aplicacin supletoria de las normas del mandato.
La delegacin de funciones especificas, esta prevista por los arts. 71 y 72, los cuales
disponen que el estatuto o reglamento puede instituir un Comit Ejecutivo o Mesa Directiva,
integrada por consejeros, para asegurar la continuidad de la gestin ordinaria.
Asimismo, y aun sin autorizacin del estatuto, el consejo puede designar gerentes, de
quienes no se requiere el carcter de asociado y a quienes pueden encomendarse las tareas
ejecutivas.
Si bien el estatuto debe establecer las reglas de funcionamiento del consejo, ste debe
reunirse por lo menos una vez al mes y cuando lo requiera cualquiera de sus miembros. La
convocatoria la realizar el presidente, y deber llevarse a cabo dentro de los 6 das de
solicitada. En su defecto, podr convocarla cualquiera de los consejeros.
El qurum ser de ms de la mitad de los consejeros, como mnimo, y las decisiones de
adoptarn por mayora. Las actas deben ser firmadas por el presidente y un consejero.
Las decisiones del consejo pueden ser impugnadas de nulidad por los asociados, sndicos y
consejeros disidentes. La Ley nada dice s/ tal cuestin, pero deben aceptarse los mismos e
idnticos fundamentos que tornan admisible la accin de nulidad de las decisiones del directorio
del las SA
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Representacin de la sociedad
La representacin de la Cooperativa corresponde al presidente del consejo de
administracin, aunque el estatuto puede disponer la actuacin de uno o ms consejeros.
La actuacin del representante legal obliga a la cooperativa por todos los actos que no sean
notoria// extraos al objeto social y este rgimen se aplica aun en infraccin de la representacin
plural, si se trata de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos e/ ausentes,
de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo que el tercero tuviere conocimiento de la
infraccin al rgimen de representacin.
Lo expuesto no impide considerar obligada a la Soc cuando la conducta de los rganos ha
sido idnea para crear una apariencia en la atribucin de las facultades que invocan quienes
contrajeron la obligacin.
La actuacin del consejo de administracin debe encuadrarse dentro del objeto social,
siendo inoponible a la Cooperativa cualquier acto que exorbite notoria// el mismo.
Los consejeros
Los consejeros pueden hacer uso de los Serv sociales en igualdad de condiciones con los
dems asociados.
En cuanto a las prohibiciones e incompatibilidades ellas son anlogas a las que establece
la Ley 19.550 para los directores de SA.
La resolucin del INACYM 94/80 (dictada bajo la anterior denominacin INAC) ha
considerado dentro de las incompatibilidades previstas por el art. 64 inc. 3 para integrar el
consejo de administracin de las Cooperativas de segundo grado a quienes dicha norma prohbe
ser consejero de la Cooperativa de primer grado, asociada a la primera, con excepcin de las
Cooperativas de Trabajo.
Los consejeros que tuvieren un inters contrario al de la cooperativa en una operacin
determinada, debern hacerlo saber al consejo y al sndico, debiendo abstenerse de intervenir en
la deliberacin y votacin. Tampoco pueden efectuar operaciones en competencia con la
Cooperativa.
El rgimen de remuneracin viene impuesto por el art. 67, en cuanto dispone que
mediando resolucin de la asamblea puede ser retribuida la labor efectuada por los consejeros
en cumplimiento de la actividad institucional, sindoles tambin reconocidos los gastos
efectuados en el ejercicio del cargo.
En materia de responsabilidad es aplicable lo dispuesto por los arts. 59, 247 a 279 de la
Ley 19.550, salvo en lo que se refiere al rgimen de exencin, ya que en las Cooperativas basta
que los consejeros prueben no haber participado en la reunin que adopto la resolucin
impugnada o la constancia del acta de su voto en contra, sin exigirse denuncia alguna ni otra
actividad.
Rgimen de remocin y renuncia
La renuncia de los consejeros debe ser presentada al rgano de administracin siempre que
la misma no afecte el normal desenvolvimiento del cuerpo, ya que siendo as el renunciante
deber permanecer en el cargo hasta tanto se pronuncie la asamblea.
Los consejeros pueden ser removidos en cualquier tiempo por resolucin asamblearia, sin
invocacin de causas. Tambin pueden ser removidos en cualquier tiempo por resolucin con
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causa cuando tal decisin no figure en el orden del da, si es consecuencia directa de asunto
incluido en l.
La remocin con causa puede tambin ser pedida en accin judicial por un asociado o la
autoridad de control. Rigen al respecto las normas previstas en el art. 113 de la Ley 19.550, en
materia de suspensin provisoria o intervencin judicial, pues como se resolvi en un fallo,
dado el carcter de Soc mercantil que se le adjudica, y no existiendo incompatibilidad con los
principios del cooperativismo, nada impide la aplicacin en este punto de las pautas propias de
la intervencin societaria comn.
La intervencin judicial de las cooperativas ha sido expresa// prevista por el art. 100 inc. b
de la Ley 20.337, e/ las facultades de la autoridad de control, en caso de que los rganos de la
Cooperativa realicen actos o incurran en omisiones que importen un riesgo grave para su
existencia.
Rgimen de fiscalizacin privada
La fiscalizacin privada de las Cooperativas, se encuentra a cargo de uno o ms sndicos,
quienes de encuentran sujetos al siguiente rgimen:
1- Deben ser asociados.
2- Deben ser elegidos por la asamblea, correspondiendo al mismo rgano su remocin.
3- La duracin en el cargo no puede exceder de 3 ejercicios.
4- Son reelegibles si lo autoriza el estatuto.
5- Responden por el cumplimiento de las obligaciones que les impone la ley y el estatuto.
6- No requieren titulo profesional habilitante.
Cuando el estatuto prevea la actuacin de ms de un sndico ste debe fijar un numero
impar y en tal caso actuaran como cuerpo colegiado, bajo la denominacin de Comisin
Fiscalizadora.
No pueden ser sndicos quienes se hallen inhabilitados para ser consejeros, as como los
cnyuges y parientes de los consejeros o gerentes por consaguinidad o afinidad hasta el segundo
grado inclusive.
Los sndicos pueden ser remunerados por decisin de la asamblea, por el trabajo personal
realizado en cumplimiento de sus funciones, del mismo modo pueden hacer uso de los Serv
sociales en igualdad de condiciones con los dems asociados.
Son atribuciones del sndico, sin perjuicio de las que conforme a sus funciones le confiere
la ley o el estatuto, las enumeradas en el art. 79 de la Ley, esto es:
1- Fiscalizar la administracin de la Cooperativa.
2- Convocar, previo requerimiento al consejo, a asamblea extraordinaria cuando lo estime
conveniente y a asamblea ordinaria cuando el consejo omitiera hacerlo una vez
vencido el plazo de ley.
3- Verificar peridica// el estado de caja y la existencia de ttulos y valores de toda
especie.
4- Asistir con vos a las reuniones del consejo.
5- Verificar y facilitar el ejercicio de los derechos de los asociados.
6- Informar por escrito a la asamblea s/ todos los documentos presentados por el consejo.
7- Hacer incluir en el orden del da los puntos que considere necesarios.
8- Designar consejeros en caso de vacancia.
9- Verificar las operaciones de liquidacin.
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10- Velar para que el consejo cumpla la ley, el estatuto, el reglamento y las resoluciones
asamblearias.
El sndico debe ejercer sus funciones de modo que no entorpezca la regularidad de la
administracin social. Si las decisiones del consejo fueren violatorias de la ley, estatuto o
reglamento, tiene el derecho, y la obligacin, de observar las mismas, debiendo especificar en
todo caso y en forma concreta las disposiciones que considere transgredidas.
Ante tales irregularidades, debe documentar sus observaciones o requerimientos y,
agotadas las gestiones internas, debe informar s/ tales hechos a la autoridad de control y al
rgano local competente. La constancia de su informe cubre su responsabilidad.
La auditoria
La Cooperativa debe contar, desde su constitucin y hasta que finalice su liquidacin, con
un Serv de auditoria externa a cargo de un Contador Pblico, inscripto en la matricula
respectiva. Su obligatoria existencia es la contrapartida de la falta de requisito de titulo
profesional a quienes integran el rgano de fiscalizacin. Por ello el art. 81 dispone que la
auditoria podr ser realizada por el sndico cuando ste posea el ttulo de Contador.
El Serv de auditoria puede ser prestado por una Cooperativa de grado superior o por una
entidad constituida a ese fin, tambin puede ser efectuada por el rgano local competente,
cuando la Cooperativa lo solicite y su condicin econmica lo justifique. En este ltimo caso el
Serv ser gratuito y la Cooperativa estar exenta de responsabilidad por su falta de prestacin.
Los informes de auditoria deben ser cuanto menos, efectuados trimestral//, debiendo
asentar en el Libro de Informes de Auditoria, expresa// requerido por el art. 38 inc. 4. Dichos
informes deben ser presentados a la asamblea para su aprobacin.
Integracin cooperativa
Para el mejor cumplimiento de sus fines, la Cooperativa puede integrarse con otras, ya
sean del mismo objeto o de objetos complementarios.
Las cooperativas pueden integrarse:
1- En Asociaciones Cooperativas.
2- En Cooperativas de grado superior, que deben tener al menos 7 asociados. En este
caso, que recibe el nombre de Integracin Federativa, las cooperativas asociadas deben
establecer en el estatuto el rgimen de representacin y voto, que podr ser
proporcional a nmero de asociados, al volumen de operaciones o a ambos, siempre y
ciando se fije un nmero mnimo y mximo que asegure la participacin de todas las
asociadas.
3- Confederacin Cooperativa de tercer grado.
La integracin cooperativa puede ser resuelta por el consejo de administracin, pero en
todos los casos ad referndum de la asamblea.
As mismo las cooperativas pueden fusionarse a travs del procedimiento de fusin
propia// dicho o de fusin por incorporacin, o celebrar e/ Soc de este tipo, operaciones en
comn, en donde una de ellas ser representante de la gestin efectuada y asumir la
responsabilidad frente a terceros.
Rgimen de disolucin y liquidacin
Son causales de disolucin, previstas por el art. 87 de la Ley:
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1- Decisin de la asamblea.
2- Reduccin del numero de asociados por debajo del mnimo legal o del admitido por la
autoridad de control, la cual se har efectiva siempre que la reduccin se prolongue
durante un lapso superior a 6 meses.
3- Declaracin en quiebra, la cual quedar sin efecto cuando se celebre avenimiento con
los acreedores.
4- Fusin o incorporacin, en el caso de Cooperativas absorbidas
5- Retiro de la autorizacin para funcionar
6- Cuando corresponda en virtud de otras disposiciones legales, tales como las dispuestas
por el art. 94 de la Ley 19.550 siempre que no resulten incompatibles con la naturaleza
de las Soc Cooperativas. Del mismo modo el estatuto puede establecer otras causales.
Salvo los casos de fusin o incorporacin, la disolucin abrir paso a la etapa liquidatoria,
conservando la Cooperativa su personalidad a esos efectos.
La liquidacin estar a cargo del consejo de administracin, salvo que se presente alguno
de los siguientes supuestos:
1- En supuestos de regmenes especiales, como la liquidacin forzada y lo previsto por
leyes especiales que rigen determinadas actividades.
2- Cuando el estatuto disponga lo contrario.
3- Cuando la asamblea designe un liquidador, atento las circunstancias del caso, el o los
cuales debern ser designados dentro de los siguientes 30 das de haber entrado la Soc
en liquidacin.
4- Cuando no se hayan designado al o los funcionarios encargados de la liquidacin o
cuando stos no desempearen su cargo, en cuyo caso el liquidador ser designado por
el juez competente a pedido de cualquiera de los asociados
La designacin de los liquidadores deber ser comunicada a la autoridad competente y de
aplicacin dentro de los 15 das de haber sido designados. Los administradores pueden ser
removidos por la asamblea con la misma mayora requerida para su designacin. Cualquier
asociado o sndico puede demandar la remocin judicial del liquidador con justa causa.
Atribuciones y obligaciones de los liquidadores
Los liquidadores ejercen la representacin de la Cooperativa durante el iter liquidatorio,
hasta la cancelacin de la Soc. En cumplimiento del cargo estn autorizados a efectuar todos los
actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo.
La limitada responsabilidad jurdica que conserva la Cooperativa, torna inoponible a la
Soc los actos exorbitantes a la liquidacin realizados por dichos funcionarios.
Son obligaciones del cargo de liquidador:
1- Utilizar la denominacin de la Soc Cooperativa con el aditamento en liquidacin. Su
omisin los har responsables en forma solidaria e ilimitada.
2- Confeccionar un inventario y balance del patrimonio social dentro de los 30 das de
asumido el cargo.
3- Someter dichos instrumentos a la asamblea dentro de los siguientes 30 das.
4- Informar al sndico, por lo menos trimestral//, s/ el estado de la liquidacin.
5- Confeccionar balances anuales si la liquidacin se prolongare.
6- Practicar el balance final una vez extinguido el pasivo.
Aprobado el balance final por la asamblea, los liquidadores deben reembolsar a los
asociados el valor nominal de las cuotas sociales, deducida la parte proporcional de los
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quebrantos, si los hubiera. Los asociados disidentes o ausentes tienen derecho a impugnar el
balance final judicial// dentro de los 60 das siguientes a la clausura de la asamblea.
Reembolsadas las cuotas, el sobrante ser destinado a la autoridad de control en el orden
nacional o del Fisco provincial, para aplicarlos exclusiva// a la promocin del cooperativismo.
El mismo destino tendrn los importes no reclamados luego de transcurridos 3 aos desde su
depsito en entidad bancaria oficial, depsito que deber efectuarse dentro de los 90 das de
finalizada la liquidacin.
El control estatal
La fiscalizacin puede ser general o especial. La fiscalizacin general, que comprende a
todas las entidades de esta naturaleza se encuentra a cargo de la autoridad de control o
aplicacin que en el mbito nacional es el INACYM, creado y reglamentado por el Decreto
420/1996. El control general es ejercido por s o por de convenio con la autoridad local
competente.
La fiscalizacin especial es la que corresponde segn la naturaleza o actividad
desarrollada por c/ Cooperativa.
El INACYM posee facultades para requerir documentacin, realizar investigaciones e
inspecciones, convocar asambleas cuando sean pedidas por asociados que representen el 10%
del total, asistir a los actos asamblearios, impedir el uso indebido de la palabra Cooperativa,
formular denuncias ante autoridades policiales o judiciales, declarar las irregulares o ineficaces
los actos cooperativos o efectos administrativos cuando sean contrarios a la ley, el estatuto o
reglamento, pedir intervencin judicial, solicitar judicial// la suspensin de las resoluciones de
los rganos sociales y aplicar sanciones que van desde el apercibimiento o multa hasta, en caso
grave, retiro de la autorizacin para funcionar.
Las sanciones slo podrn ser impuestas previa instruccin de sumario, donde se otorgar
a los imputados el pleno respeto de su derecho de defensa. Las sanciones se graduarn teniendo
en cuenta la gravedad de la infraccin, los antecedentes de la imputada, su importancia social y
econmica y en su caso los perjuicios causados.
Todas las sanciones pueden ser recurridas administrativa//, y por va judicial las multas de
mayor gravedad y el retiro de la autorizacin. Dichos recursos tendrn efecto suspensivo
respecto de la ejecucin de las sanciones. En caso de aplicarse la sancin de retiro de
autorizacin, y hasta tanto haya sentencia firme, la autoridad de aplicacin podr requerir
judicial// la intervencin y sustitucin de los rganos cooperativos.
El INACYM debe tambin exigir el cumplimiento de sus decisiones, a cuyo efecto podr
requerir el auxilio de la fuerza pblica, solicitar allanamientos y clausuras y pedir el secuestro
de libros y documentacin social.
LAS SOCIEDADES DE GARANTA RECIPROCA
Naturaleza y requisitos tipificantes
Se trata de una Soc de carcter mercantil, constituida con el nico exclusivo objeto de
prestar garantas en favor de sus socios partcipes, par las operaciones que stos realicen dentro
del giro ordinario de sus negocios. El objetivo perseguido por el legislador ha sido permitir el
acceso al crdito de las PyMes, previendo la existencia de un sujeto de derecho que garantice
frente a terceros las obligaciones crediticias asumidas por aquellas.
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estrictos limites de actuacin de estas Soc no permite calificar nunca como de buena fe a los
acreedores que no han respetado los requisitos del contrato.
El contrato de garanta reciproca no debe ser identificado con la fianza no limitado
exclusiva// a esta figura, pues una interpretacin finalista de la Ley, permite comprender dentro
de la figura a cualquiera de los contratos de garanta previstos por el ordenamiento civil o
comercial.
El socio partcipe queda obligado frente a la Soc, por los pagos que esta realice a terceros
en cumplimiento de la garanta otorgada, la cual podr repetir de aquel el total de lo que hubiere
pagao, incluso inters y gastos. Si la Soc hubiera asegurado una obligacin solidaria contrada
por varios socios, podr repetir de c/u de ellos el total abonado.
Preventiva// al producirse la subrogacin legal, la SGR podr trabar todo tipo de medidas
cautelares contra bienes del socio participe o deudor principal en los siguientes casos:
1- Si la entidad fuera intimada al pago de la garanta.
2- Si vencida la deuda, el deudor no la pagara.
3- Si disminuye el patrimonio del deudor o utilizare sus Bs para afianzar nuevas
obligaciones sin consentimiento de la Soc.
4- Si el deudor principal quisiere ausentarse del pas y no dejare Bs suficientes y libres de
gravamen para cancelar sus obligaciones
5- Cuando el deudor principal incumpliere obligaciones societarias.
6- Cuando el deudor principal fuere una persona de existencia ideal y no diera
cumplimiento a las obligaciones legales para su funcionamiento regular.
Abonada la deuda por la Soc, los arts. 48 y 75 otorgan a sta dos derechos que pueden ser
considerados excepcionales:
1- Privilegio ante todo otro acreedor s/ las acciones del socio partcipe deudor, el cual no
puede prendarlas a favor de otro acreedor.
2- Derecho de ser admitida en el pasivo de la masa del socio partcipe deudor, cuando
ste quebrase antes de pagar la deuda
Sin perjuicio de ello, y a los efectos de evitar todo procedimiento de ejecucin de la
garanta otorgada, la Soc puede exigir al socio partcipe, al momento de celebrar el contrato con
los acreedores financieros, el aseguramiento de la prestacin efectuado a favor del mismo a
travs e la exigencia de contragarantas.
El contrato de granita reciproca caduca por la extincin de la obligacin principal, esto es,
por el pago total efectuado por el socio partcipe al acreedor financiero, por modificacin o
novacin de la obligacin principal sin intervencin o consentimiento de la SGR y por las
causas de extincin de la obligaciones en general y de las accesorias en particular.
Categora de socios
Los socios partcipes
Slo pueden asumir tal carcter las PyMes, sean estas personas fsicas o jurdicas, que
renan las condiciones generales que determine la autoridad de aplicacin y suscriban acciones.
La participacin de c/u no puede superar el 5% del capital social.
A la fecha de constitucin, y durante los siguientes 5 aos, la Soc no puede contar con
menos de 120 socios partcipes, dedicados a una actividad estatutaria// delimitada y ubicada
geogrfica//.
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Los socios participes son los beneficiarios directos y exclusivos de la limitad actividad
mercantil de las SGR. Del mismo modo, son los nicos privilegiados con el rgimen de
reembolso de sus acciones en caso de receso. Dichos beneficios se balancean con el restrictivo
rgimen de percepcin de utilidades que para estos socios prev la Ley, en la medida que deben
contribuir con el 50% de las utilidades que les correspondan, a la formacin del fondo de
riesgo, pudiendo repartirse al saldo a prorrata de sus respectivas tenencias.
Los socios protectores
Pueden revestir el carcter de tal todas aquellas personas fsicas o jurdicas, publicas o
privadas, nacionales o extranjeras que realicen aportes al capital social y al fondo de riesgo.
La participacin de los socios protectores no podr exceder el 49 % del capital social. No
pueden ser beneficiarios de contratos de garanta, ni recibir ninguna clase de crditos de la Soc,
careciendo as mismo de la posibilidad de receder. Sus derechos son aquellos que la Ley 19.550
confiere a todo socio de una Soc comercial.
Resulta incompatible el carcter simultaneo de socio partcipe y protector. Del mismo
modo existe incompatibilidad por parte de las entidades financieras o bancarias, acreedoras de
los prestamos otorgados a los partcipes, para asumir el carcter de socios protectores.
Responsabilidad de los socios
No hay norma especifica que se refiera a tan importante cuestin, con excepcin a lo
dispuesto por el art. 47, en cuanto dispone que los socios partcipes que han obtenido el
reembolso de sus acciones, respondern con las sumas obtenidas en tal concepto por las deudas
de la Soc contradas con anterioridad a su retiro, siempre y cuando el patrimonio social sea
insuficiente para afrontar las mismas.
Sin embargo, la remisin a la normativa de las SA, la divisin del capital social en
acciones y la existencia de capital social mnimo, permiten concluir que la responsabilidad de
los socios, cualquiera fuere su categora, se limita a las acciones suscriptas.
El capital social, las acciones y el fondo de riesgo
Las caractersticas del capital social estn detalladas en el art. 45, que enumera:
1- Se integra con los aportes de los socios, en dinero efectivo. Dichos aportes deben ser
integrados como mnimo, en un 50% al momento de la suscripcin y el saldo en un
plazo mximo de un ao, a contar de esa fecha.
2- Esta representado por acciones ordinarias nominativas de igual valor y nmero de
votos.
3- Debe tener un monto mnimo, que establece la autoridad de aplicacin.
4- Es variable, sin modificacin del estatuto e/ la cifra mnima y un mximo que
represente el quntuplo de la misma.
5- Debe ser suscripto por los socios protectores, como mximo en un 49%, y la
participacin de c/ socio partcipe no puede superar el 5% del capital social.
Los plazos de integracin de las acciones rigen asimismo para la suscripcin de las
acciones derivadas de ulteriores aumentos de capital.
La facultad del consejo de administracin de variar el capital social, dentro de los lmites
permitidos, esta limitado a las altas y bajas de la Soc y al pago de reembolso de los socios
recedentes o excluidos, pero nada obsta a que la asamblea ordinaria pueda elevar al capital,
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dentro del quntuplo, a travs de los procedimientos establecidos por los arts. 189 y 194 de la
Ley 19.550. La remisin que hace la Ley a las normas de la ley 19.550, permite concluir, a pesar
del silencio de la primera, s/ la procedencia de los derechos de preferencia y acrecer.
Todo aumento del capital social que exceda el quntuplo, debe contar con la aprobacin de
los 2/3 de los votos totales en la asamblea general extraordinaria.
El art. 52, bajo la denominacin de reduccin del capital social por prdidas, establece
un supuesto de reintegro del capital, disponiendo que los socios debern compensar con nuevos
aportes cualquier prdida que afecte el monto del capital social fijado estatutaria// o que exceda
el 35 % de las ampliaciones posteriores, quienes deben integrar el 50% de dichos aportes
efectivos al momento de la suscripcin y el saldo en un plazo mximo de una ao.
Las acciones de las SGR deben ser ordinarias y nominativas y no pueden gozar de
preferencias patrimoniales ni privilegios de voto. Su transmisin a terceros requiere la
autorizacin previa del consejo de administracin, que la conceder cuando los cesionarios
acrediten reunir los requisitos previstos estatutaria// y asuman las obligaciones que el cedente
mantenga con la Soc. Dichas limitaciones rigen en ambas categoras de socios.
El fondo de riesgo tiene como exclusivo objeto hacer frente a los pagos que haya de
realizar la Soc en cumplimiento de las garantas otorgadas y para cuya formacin los socios
partcipes deben sacrificar el 50% de sus ganancias.
El fondo de riesgo esta constituido:
1- las asignaciones de los resultados aprobados por la asamblea general, esto es el 50% de
las utilidades de los socios partcipes;
2- las donaciones, subvenciones u otras aportaciones;
3- los recuperos de las sumas que hubiese pagado la Soc en el cumplimiento del contrato
de garanta asumido;
4- el valor de las acciones no reembolsadas a los socios excluidos;
5- el rendimiento financiero que provenga de la inversin del propio fondo; y
6- los aportes complementarios de los socios protectores.
Derecho de reembolso
El art. 47 prev su carcter facultativo y su procedencia la determina el consejo de
administracin, el cual ser admisible en la medida que no afecte la solvencia del ente ni la
implique la reduccin del capital social al mnimo. Adems de ello, tal derecho esta subordinado
a no afectar el nmero de socios partcipes
No pueden receder los socios partcipes que no han cancelado integra// los contratos de
garanta que hubiese celebrado con la Soc, ni cuando sta encuentre en trmite de fusin,
escisin o disolucin. El rescate debe ser notificado a la Soc con una antelacin mnima de 3
meses, salvo que el estatuto contemple un plazo mayor, el que no podr exceder del ao.
La determinacin del monto de reembolso, que est a cargo del consejo de administracin,
no puede exceder el valor de las acciones integradas ni incluir el valor de las reservas,
cualquiera fuere su naturaleza, ya que s/ stas el socio carece de todo derecho. A pesar del
silencio de la Ley resultara admisible el cuestionamiento judicial de tal valor por el socio
partcipe que se considera perjudicado por tal valuacin.
Como excepcin al principio de que los socios protectores carecen de todo derecho al
rescate de sus acciones, el art. 47 prev que en caso de que el reembolso del capital de los socios
participes altere la relacin de participacin relativa de stos y los socios protectores, la SGR les
reembolsar a estos ltimos la misma proporcin del retiro del capital efectuado a los socios
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2- Por disminucin del capital social a un monto inferior al mnimo determinado por va
reglamentaria, durante un periodo mayor a 3 meses.
3- Por revocacin de la autorizacin acordada por la autoridad de aplicacin
Ante el silencio que la Ley 24.467 hace s/ rgimen de liquidacin, son aplicables en lo
compatible, las normas dispuestas por la Ley 19.550.
SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES
Requisitos tipificantes
Son requisitos tipificantes de las SCA:
1- El o los socios comanditados responden por las obligaciones como los socios de las
Soc Colectivas y el o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital que
suscriben.
2- Los aportes de los socios comanditarios se representan por acciones.
3- La administracin tiene un rgimen propio y no pueden integrar la misma los socios
comanditarios.
La confusin del carcter de socio comanditado y comanditario en las mismas personas,
violenta el principio de tipicidad. Ello no implica que los socios comanditados no puedan ser
accionistas del capital comanditario, pero para la configuracin de este tipo social, debe existir
al menos algn accionista que sea comanditario puro.
Una interpretacin finalista de las normas, adecuada a las caractersticas de la Soc, permite
establecer las siguientes reglas de aplicacin de la normativa legal aplicable: (a) en primer lugar,
por las disposiciones que regulan el tipo societario y las correspondientes a las SA y (b) en
forma supletoria las normas que regulan las Soc en Comandita Simple.
Las normas de las Soc en Comandita Simple se aplican fundamental// para reglamentar las
obligaciones de los socios comanditados.
Formalidades de constitucin
Estn sometidas a la mismas formalidades de constitucin que las SA, en cuanto a la
formacin de su acto constitutivo o estatuto por instrumento publico. Su contrato social debe
cumplir con los requisitos previstos por el art. 166.
Los aportes no dinerarios de los socios comanditados estn sometidos a lo dispuesto por el
art. 51, mientras que los correspondientes a los comanditados deben ser aprobados por la
autoridad de control.
La denominacin social se integra con las palabras Soc en Comandita por Acciones su
abreviatura o la sigla SCA. Si acta bajo una razn social, deber incluirse en ellas sola// el
nombre de los socios comanditados o en su defecto, el aditamento y compaa. Con ello se
satisface la finalidad de individualizar a los terceros la identificacin de los socios solidaria e
ilimitada// responsables, tornando aplicable lo dispuesto por el art. 34 primer prrafo, a los
socios comanditarios cuyo nombre figure en el nombre de la Soc. Si opta por identificarse con
una denominacin social, ella slo podr consistir en un nombre de fantasa.
Rgimen de administracin
El art. 318 establece un rgimen particular de administracin, similar al previsto para las
Soc en Comandita Simple.
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En las SCA la administracin puede ser unipersonal y ser ejercido por uno o varios de los
socios comanditados o en su defecto por un tercero, quienes durarn en el cargo el tiempo que
fije el estatuto, sin la limitacin de los 3 aos que rige par los directores delas SA.
La exclusin de los socios comanditarios de la administracin responde a la necesidad de
preservar el patrimonio de los socios comanditarios de una gestin social imprudente o
negligente por parte de los socios comanditarios.
Los administradores son elegidos por mayora adoptada en las asambleas y su remocin
est sujeta a los principios previstos por el art. 129 para los administradores de las Soc
Colectivas, al cual se remite el art. 319.
Los socios comanditados no pueden inmiscuirse en la administracin de la Soc,
respondiendo en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales en caso contrario. Sin
embrago tienen el derecho de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo,
debiendo ejercer su derecho de informacin y control por de los sndicos, cuya eleccin es
competencia exclusiva de los socios comanditados. En caso de que la Soc hubiera prescindido
de la sindicatura, los socios comanditados podrn ejercer esos derechos personal//.
Cuando la administracin no pueda funcionar, por producirse una acefala total, la Soc
debe ser reorganizada en el trmino de 3 meses, periodo en el cual el sndico debe nombrar a un
administrador provisorio para que intervenga durante ese lapso, pero limitndose a la gestin
ordinaria de los negocios sociales. El administrador provisorio debe actuar con los terceros con
aclaracin de su calidad y en tales condiciones no asume la responsabilidad de los socios
comanditarios. El administrador provisorio deber convocar a una asamblea ordinaria, a los
efectos de designar los administradores definitivos, pues de los contrario la Soc entrar en
disolucin.
Reunin de los socios
Las asambleas se integran con los socios de ambas categoras. Las partes de inters de los
socios comanditarios se consideran divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los
efectos del qurum y del voto.
El socio administrador tiene voz pero no voto y es nula cualquier clusula en contrario.
La cesin de la parte de inters del socio comanditado requiere conformidad de la
asamblea extraordinaria.
Confirmacin de las Sociedades en comandita por acciones
Durante la vigencia del C de C existan numerosas SCA, cuyos estatutos carecan de la
identificacin de los socios comanditarios. Esta grave irregularidad fue solucionada por la Ley
19.550, que en su art. 370 prescribi la necesidad de concurrencia de todos los socios
comanditarios para confirmar el acto constitutivo.
Sin embargo, y a pesar de que se sometieron al rgimen de confirmacin miles de Soc,
quedaron muchas sin regularizar y el estado actual de las mismas ha provocado opiniones
contradictorias, pues por una parte se ha asimilado a estas Soc como Soc irregulares y por la
otra se las ha calificado con anulables, por carecer de requisitos esenciales no tipificantes.
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La contabilidad
El contrato debe necesaria// prever las normas para la confeccin de los EECC, a cuyo
efecto los administradores llevarn con las formalidades establecidas en el C de C los libros
habilitados a nombre de la agrupacin. Dentro de esta clusula resulta imprescindible incluir la
fecha de cierre de c/ ejercicio anual, pues los Estados de Situacin deben ser sometidos a
decisin de los partcipes dentro de los 90 das del cierre.
Los EECC constituyen la forma en que los administradores rinden cuentas de su gestin,
aunque resulta plena// aplicable lo dispuesto por el art. 72, en cuanto dispone que la aprobacin
de los EECC no implica la de la gestin de los administradores ni la liberacin de sus
responsabilidades
Disolucin y liquidacin
Se disuelven por las causales previstas por el art. 375, que incluye:
1- Decisin de los participantes, adoptada por unanimidad.
2- Expiracin del trmino del contrato, consecucin del objeto o imposibilidad
sobreviniente de lograrlo.
3- Reduccin a uno del nmero de participantes.
4- Incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que el contrato
prevea que los dems decidan por unanimidad su continuacin.
5- Decisin firme de la autoridad competente que considere incursa a la agrupacin en
prcticas restrictivas de la competencia.
6- Otras causas especificas previstas en el contrato.
El inc. 5 procura evitar que a travs de estos contratos se realicen actividades
monoplicas, situacin que justifica no slo la causal disolutoria, sino tambin la expresa
previsin, el carcter preventivo, contenida en el art. 369, que impone la remisin del contrato
constitutivo, una vez inscripto, por parte de la autoridad del Registro a la Comisin Nacional de
Defensa de la Competencia.
La ley no ha incluido ninguna norma referida a la liquidacin, pero debe entenderse que
ella debe realizarse a travs de la rendicin de cuentas final, por aplicacin de las normas de las
Soc Accidentales o en Participacin, que es la figura societaria ms anloga.
Cancelado el pasivo y reembolsado el fondo, previa aprobacin la rendicin de cuentas
final, debe procederse a la cancelacin de la inscripcin.
Exclusin de los participantes
Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido por
decisin unnime, cuando contravenga habitual// sus obligaciones o perturbe el funcionamiento
de la agrupacin. No es necesaria la promocin de accin judicial.
Adoptada la decisin, el partcipe afectado puede recurrir judicial// dicho acuerdo,
demanda que deber promoverse dentro de los 30 das de habrsele notificado la decisin, la
accin tramitar por las vas del juicio sumario.
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miembros. Dicha designacin no es revocable sin justa causa, salvo decisin unnime, pero
mediando causa la resolucin se adoptar por mayora absoluta o reclamacin judicial.
Si bien la ley se refiere al representante, en singular, nada obsta a que sean varios, siempre
y cuando tengan reas de actuacin y poderes debida// delimitados.
En la prctica, la representacin es puesta en manos de aquella empresa que tiene mayor
participacin en la actividad.
El representante debe rendir cuentas de su gestin al frente se la empresa. Dicha rendicin
deber basarse en los registros de la unin. Al igual que en la agrupaciones, la labor es
remunerada, por tratarse de un mandato de naturaleza mercantil.
Una cuestin no abordada por la ley es la posibilidad de intervencin judicial en la
administracin. la jurisprudencia lo ha aceptado pero solo limitada al control de la marcha de los
negocios.
Responsabilidad de los integrantes
Una de las diferencias ms importantes e/ las UTE y las agrupaciones de colaboracin, la
constituye la responsabilidad de sus participantes, ya que en las UTE, salvo disposicin en
contrario, no presume solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban
desarrollar o ejecutar, no por las obligaciones contradas frente a terceros.
De manera tal que la responsabilidad es simple// mancomunada, dividindose la deuda en
tantas partes como integrantes exista, si en el acto constitutivo no se han establecido partes
desiguales.
No obstante, la misma naturaleza de la obligacin asumida por las partes puede constituir
una excepcin, pues tratndose de obligaciones de hacer, contradas por el representante, a las
cuales y por regla general la ley las considera indivisibles, cualquier acreedor puede exigir el
cumplimiento integral de las obligaciones de esa naturaleza a c/u de los deudores.
Independiente// de ello, el legislador, teniendo en consideracin lo que es prctica habitual,
ha autorizado al comitente o locatario para exigir a las empresas unidas que se obliguen en
forma solidaria a ellos, pero tal responsabilidad debe estar expresa// prevista en el contrato de
locacin o suministro.
Incumplida una obligacin, el acreedor debe promover demanda contra todos los
integrantes, pues implica un supuesto de litisconsorcio pasivo.
Rgimen de adopcin de los acuerdos
Los acuerdos que deban adoptar los partcipes lo sern siempre por unanimidad, salvo
pacto en contrario.
Tal criterio, no se justifica, pues podra llevar a la paralizacin de las actividades, aunque
al permitirse el pacto en contrario, los miembros pueden adoptar el rgimen de mayoras que
ms les convenga.
Quiebra o incapacidad de los participantes
Como principio general, la quiebra, incapacidad o muerte de cualquiera de los
participantes no conlleva la extincin del contrato. Asumindose en tal caso un supuesto de
resolucin parcial.
Los restantes participantes, para continuar, deben acordar la forma de hacerse cargo de las
prestaciones ante el comitente.
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Nada obsta, sin embargo, a que tales situaciones sean consideradas como causales de
disolucin.
Disolucin y liquidacin
La nica referencia a la extincin de las UTE la constituye la norma del art. 378 inc. 9, en
cuanto exige que el contrato constitutivo debe contener las causales de disolucin.
Tal orfandad de normas, responde a la intima relacin de la UTE con el objeto del contrato
celebrado con el comitente, cuya finalizacin, por regla general, determina la extincin de
aquella.
Sin embrago, la operatividad de tales clusulas resolutorias, de manera alguna agotan las
posibilidades de que las uniones puedan disolverse con anterioridad al cumplimiento del
contrato.
De manera tal que a pesar del vaco legislativo, resulta aplicable por analoga lo dispuesto
por el art. 375, referido a las causales de disolucin de las agrupaciones, con excepcin de su
inc. 4.
La liquidacin debe efectuarse a travs del procedimiento previsto para las Soc
Accidentales o en Participacin, pues dicho procedimiento es el ms acorde con la naturaleza de
las UTE.
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