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TRIBUNALDEDEFENSADELACOMPETENCIA

YDELAPROPIEDADINTELECTUAL
SalaEspecializadaenProteccinalConsumidor

RESOLUCIN02932015/SPCINDECOPI

EXPEDIENTE0102013/CC1

PROCEDENCIA

PROCEDIMIENTO
DENUNCIANTE
DENUNCIADA
MATERIAS

:
:
:
:

COMISIN DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR


SEDELIMASURN1
DEPARTE
MAURAJUSTINAYUPNFRANCIA
CLNICAINTERNACIONALS.A.
IDONEIDADDELSERVICIO
SERVICIOSMDICOS
ACTIVIDADESDEHOSPITALES

ACTIVIDAD
:

SUMILLA: Se confirma la Resolucin 05512014/CC1 que declar fundada la


denuncia contra Clnica Internacional S.A. por infraccin de losartculos18
y 19 del Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, al haberse
acreditado que omiti diagnosticar correcta y oportunamente la Influenza
AH1N1quepadecalahermanadeladenunciante.

SANCIN:30UIT

Lima,28deenerode2015

ANTECEDENTES

1.
El 15 de febrero de 2013, la seora Maura Justina Yupn Francia (en
adelante, la seora Yupn) denunci a la Clnica Internacional S.A.1 (en
adelante, la Clnica) porinfraccindelosartculos18y19delaLey27591,
Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor (en adelante, el Cdigo),
sealandolossiguienteshechos:

(i) El 2 de diciembre de 2011, en atencin alossntomasdefiebrealtade


40 C, tos, dificultad respiratoria, sibilancias2, nauseas, vmitos,
malestar muscular y dolor de cabeza que padeca su hermana, la
seora Ana ngela Yupn Francia (en adelante, la paciente) acudi a
las instalaciones de la Clnica a efectos de recibir inmediata atencin
mdica, abonando la suma deS/.5000,00paracubrirloscostosdelos
exmenesclnicosaserpracticados

RUC:20100054184,condomiciliofiscalenJr.Washington1471,Distrito,ProvinciayDepartamentodeLima.

( ...) sonido silbante y chilln durante la respiracin, que ocurre cuando el aire sedesplazaatravs delos
conductos respiratorios estrechos en los pulmones.Las sibilancias sonunsignodequeunapersonapuede
estar presentando problemas respiratorios. El sonido de las sibilancias es ms evidente cuando se exhala
(expulsar el aire), pero tambin se puede escuchar al inhalar (tomar aire). (...)
.
Deacuerdoaladefinicin
alcanzada en el portal virtual denominado Medline Plus, cuya direccin web es la siguiente:
http://www.nlm.nih.gov/medlineplus/spanish/ency/article/003070.htm

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(ii)

a su ingreso, tras ser revisada por el doctor emergencista Ricardo


Rodrguez Gonzles, fue diagnosticada con Insuficiencia Respiratoria
Aguda3, ante lo cual fue derivada a la especialidad deneumologacon
el doctor Amador Jaymez Vsquez (en adelante, el doctor Jaymez),
quien asegur que padeca Neumona4 Adquirida en la Comunidad y
Asma Descompensada por lo que dispuso su internamiento y un
tratamientodeantibiticos,terapiaysintomticos
(iii) el 3 de diciembre de 2011, si bien el doctor Jaymez consign en su
reporte que exista una mejora en la salud de la paciente el doctor
Uriel Honores, quien la revis durante el siguiente turno, anot que la
mejora era subjetiva y la evolucin estacionaria, advirtiendo la
presencia de expectoracin amarillenta con rasgos de sangre. Atravs
de una siguiente revisin, el doctor Jaymez seal que la paciente
mantenasntomasdenauseasycefalea5

(iv) el 4 de diciembre de 2011, el doctor Jaymez asever una evolucin de


alternancia favorable de su hermana. Sin embargo, la doctora Pamela
Garca Corrochano, encargada en el turno siguiente, anot la
concurrencia de dolor torcico moderado y fiebre. Posteriormente, el
doctor Jaymez solicit exmenes auxiliares y una interconsulta con
otros especialistas, quienes concluyeron alossiguientesdiagnsticosa
su familiar: Sndrome Coronario Agudo6 e Hiperglucemia7 por Stress,
3

La deficiencia respiratoria sucede cuando no fluye suficiente oxgeno de sus pulmones a sucorazn.Sus
rganos, como su corazn y cerebro, necesitan sangre rica en oxgeno para funcionar correctamente. La
insuficiencia respiratoria tambin puede suceder cuando sus pulmones no pueden eliminar el dixido de
carbono (un gas de deshecho) de su sangre. Tener demasiado dixido de carbono en la sangre puede
lastimar sus rganos. (...)
.
De acuerdo a la definicin alcanzada en el portal virtual denominado Medline
Plus,cuyadireccinwebeslasiguiente:
http://www.nlm.nih.gov/medlineplus/spanish/respiratoryfailure.html

La neumona es una inflamacin del pulmn, causadageneralmentepor unainfeccin.(...)


.
Deacuerdoa
la definicin alcanzada en el portal virtual denominado Medline Plus, cuya direccin web es la siguiente:
http://vsearch.nlm.nih.gov/vivisimo/cgibin/querymeta?v%3Aproject=medlineplusspanish&query=neumonia+
&x=0&y=0

Doloresdecabeza.

Sndromes coronarios agudos (acute coronary syndromes,ACS) es untrminoqueseutilizaparadescribir


un grupodecondiciones queseproducencomoresultadodelaisquemiamiocrdicaaguda(flujosanguneo
insuficiente al msculo cardaco) y que varan desde la angina de pecho inestable (dolor en el pecho
impredecible y creciente) hastaelinfartodemiocardio(ataquecardaco).Las condiciones serelacionancon
grados variables de estrechamiento o bloqueo de una o varias de las arterias coronarias que suministran
sangre, oxgeno y nutrientes al corazn. (...)
. De acuerdo a la definicin alcanzada por la Asociacin
Mdica
Americana,
cuya
publicacin
se
encuentra
en
el
siguiente
enlace:
http://vsearch.nlm.nih.gov/vivisimo/cgibin/querymeta?v%3aproject=medlineplusspanish&v%3asources=me
dlineplusspanishbundle&query=sindrome%20coronaria%20agudo&

La hiperglucemia quiere decir azcar o glucosa alta en la sangre. Esta glucosa proviene de los alimentos
que uno ingiere. La insulina es una hormona quellevalaglucosahastalas clulas paradarles energa.Sin
embargo, cuando alguien sufre de hiperglucemia, su cuerponoproduceunacantidadsuficientedeinsulina
o no la puede usar en ese momento. (...)
.
De acuerdo a la definicin alcanzada en el portal virtual
denominado
Medline
Plus,
cuya
direccin
web
es
la
siguiente

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Sndrome de Dolor Torcico, Asma Grave y Trombo Embolismo8


Pulmonar, as como Neumona Adquirida en la Comunidad por lo
quesedispusosutrasladoalaUnidaddeCuidadosIntensivos(UCI)
(v) el 5 de diciembre de 2011, tras revisar a la paciente se consign
disnea9 y fiebre anoche, as como paciente portadora de asma
bronquial severa, que cursa con dolor torcico opresivo, con alta
probabilidad deSICA,(...)cursaactualmentecondificultadrespiratoria.
Postermente, se agreg shock sptico por paro respiratorio y
paciente contina inestable por mltiples problemas, evidenciando el
deteriorodelasaluddelapaciente
(vi) considerando que los sntomas padecidos por su hermana se
asemejaban a los de la influenza y dado que perteneca al grupo
poblacional de riesgo respecto a dicha enfermedad, conforme a las
normas sectoriales que la regulaban, tales como la Gua de Prctica
Clnica para el diagnstico y tratamientodelvirusel6dediciembrede
2011, la Clnica gestion, tras su insistencia,latomadeunamuestra(a
travs de un aspirado bronquial)paraqueelInstitutoNacionaldeSalud
(enadelante,elINS)efectuaraelestudiodeidentificacindelgermen
(vii) sin perjuicio de la espera de resultados, especialistas del INS
recomendaron al doctor Jaymez iniciar un tratamiento con Oseltamivir,
medicamento recomendado para los casos de influenza AH1N1. No
obstante,alas21:27horasdedichodasuhermanafalleciy,
(viii) el 9 de diciembre de 2011, se entregaron los resultados del aspirado
bronquial,determinndosequesuhermanapadecainfluenzaAH1N1.

2.

Para acreditar sus afirmaciones, la seora Yupn remiti, entre otros, copia
de los siguientes documentos: (a) la Gua de Prctica Clnica para el
Diagnstico y Tratamiento de Influenza por Virus AH1N1 (b) la Gua de
Manejo Clnico de la Influenza AH1N1 (c) la Historia Clnica, la Historia
Clnica de Emergencia, la Evolucin Clnica, las Indicaciones Mdicas y
Anotaciones de Enfermeria de la paciente y, (d) el Informe de Resultado

http://vsearch.nlm.nih.gov/vivisimo/cgibin/querymeta?v%3Aproject=medlineplusspanish&query=hiperglicem
ia&x=0&y=0

El trombo es un cogulo sanguneo que se forma en un vaso y permanece all. Laemboliaes uncogulo
que se desplaza desde el sitio donde se form a otro lugar en el cuerpo. El trombo o embolia puede
producirse en un vaso sanguneo y obstruir el flujo sanguneo en ese lugar, impidiendo el suministro de
oxgeno y flujo sanguneo a los tejidos circundantes. Esto puedeocasionar undao,destruccin(infarto) e
incluso la muerte o necrosis de los tejidos que se encuentranenesarea.(...)
.
Deacuerdoaladefinicin
alcanzada en el portal virtual denominado Medline Plus, cuya direccin web es la siguiente:
http://www.nlm.nih.gov/medlineplus/spanish/ency/esp_imagepages/18120.htm

Problemasrespiratorios.

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3.

expedido por el INS sobre el anlisis de la muestra aspirado bronquial de la


paciente,dondesedeterminquepadecaInfluenzaAH1N1.
En sus descargos, la Clnica rechaz la comisin de la conducta infractora
imputada,alegandolosiguiente:

(i) La pandemiaporInfluenzaAH1N1seinicienelmesdejuniode2009y
culmin en agosto de 2010, periodo de tiempo respecto del cual la
Organizacin Mundial de la Salud (en adelante, la OMS) y el INS puso
en estado de alerta a los profesionales de la salud para su deteccin y
tratamiento
(ii) en el Per, elMinisteriodeSaludMINSAexpidilassiguientesnormas
tcnicas sobre el diagnstico y tratamiento del citado virus: (a) la Gua
de Prctica Clnica para el Diagnstico y Tratamiento de Influenza por
Virus AH1N1, aprobada por la Resolucin Ministerial 3262009/MINSA
del 15 de mayo de 2009 y, (b) la Directiva Sanitaria para la Atencin,
Diagnstico y TratamientodeInfluenzaenlosestablecimientosdeSalud
aNivelNacionalenEtapadeMitigacindelaPandemiadeInfluenzapor
Virus AH1N1, aprobada por la Resolucin Ministerial 4922009/MINSA
del21dejuliode2009
(iii) considerando que al mes de diciembre de 2011, oportunidad en que la
paciente acudi a sus instalaciones, la pandemiadelainfluenzaAH1N1
haba culminado, no correspondaaplicarlanormatcnicaaprobadapor
laResolucinMinisterial4922009/MINSA
(iv) losdiagnsticosdeNeumonaAdquiridaenlaComunidadeInsuficiencia
Respiratoria Aguda atribuidos a la paciente durante su internamiento
resultaban correctos, en la medida que los sntomas presentados eran
compatiblescondichasenfermedades
(v) puesto que la paciente nohabatenidocontactoconpoblacininfectada
del referido virus, ni haba visitado regiones donde se hubiese
presentado dicha enfermedad, no concurran los requisitos
indispensables para determinar como su diagnstico la Influenza
AH1N1, de acuerdo a lo indicado en la Gua de Prctica Clnica para el
Diagnstico y Tratamiento de Influenza por Virus AH1N1 por lo que no
era cierto que hubiera efectuado un diagnstico errneo de la
enfermedad padecida por la paciente, de acuerdo a sus sntomas. De
esa manera, el presente constitua un caso aislado con sntomas
atpicos,conunaevolucinrpidayagresivay,
(vi) tras diagnosticar a la paciente con Neumona Adquirida en la
Comunidad, le brind tratamiento para dicha enfermedad el mismoque
coincida para los casos de Influenza AH1N1, habindosele
administrado Ceftriaxona. Remiti copia de la normativa sectorial, la
Historia Clnica, Epicrisis, EvolucinMdicayHojadeIndicacionesdela

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paciente, as como los documentos que estim para evidenciar la


competenciaprofesionaldesupersonal.

4.

5.

Mediante Resolucin 05512014/CC1 del 4 de juniode2014,laComisinde


Proteccin al Consumidor Sede Lima Sur N 1 (en adelante, la Comisin)
emitielsiguientepronunciamiento10:

(i) Declar fundada la denuncia contra la Clnica por infraccin de los


artculos 18 y 19 del Cdigo, al haberse acreditadoqueomitirealizar
un diagnstico correcto y oportuno sobre la enfermedad que padeca la
paciente. Ello, tras considerar que pese a los sntomas que presentaba
la paciente y siendo que esta perteneca al grupo poblacional de riesgo
por sufrir asma, no cumpli con agotar los exmenes mdicos
pertinentes para descartar Influenza AH1N1, diagnosticar dicha
enfermedad y, por consiguiente, brindarle el respectivo tratamiento
farmacolgicoquerequera
(ii) ordenalaClnicacomomedidascorrectivasque,enunplazonomayor
de cinco (05) das hbiles, a partir del da siguiente de notificada la
citada resolucin, cumpliera con devolver a la denunciante el monto
pagado por la atencin mdica brindada a su hermana, as como dejar
sin efecto toda deuda pendiente de pago que mantuviera frente a dicho
centromdicoporconceptodelareferidaatencin
(iii) sancionalaClnicaconunamultade30UIT
(iv) condenalaClnicaalpagodelascostasycostosdelprocedimientoy,
(v) dispuso la inscripcin de la Clnica en el Registro de Infracciones y
Sanciones del Indecopi, una vez que la resolucin quedara firme en
sedeadministrativa.
El 18 de junio de 2014, la Clnica apel la Resolucin05512014/CC1,enel
extremo que declar fundada la denuncia en su contra, reiterando los
alegatosdesuescritodedescargos.Asuvez,sostuvolosiguiente:

(i)

10

La Directiva Sanitaria para la Atencin, Diagnstico y Tratamiento de


Influenza en los establecimientos de Salud a Nivel Nacional en Etapa
de Mitigacin de la Pandemia de Influenza por Virus AH1N1 no
resultaba aplicable al caso en particular, puesto que la pandemia
culmin en agosto de 2010. Por el contrario, nicamente corresponda

Asimismo, la Comisin declar infundada la denuncia contra la Clnica por presunta infraccin de los
artculos 18 y 19 del Cdigo, al no haberse acreditado que la denunciada hubiese: (a) designado como
mdico tratante de la paciente a un profesional que no contaba con la especialidad en neumologani,(b)
cometido enmendaduras o consignado informacin inexacta en la historia clnica de la paciente. En la
medidaquetalesextremosnofueronobjetodeimpugnacinalguna,losmismosquedaronconsentidos.

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considerarlaGuadePrcticaClnicaparaelDiagnsticoyTratamiento
deInfluenzaporvirusAH1N1
(ii) la citada Gua de Prctica Clnica estableca parmetros de sospecha
de los casos de gripe AH1N1, exigiendo la concurrencia de los
siguientes sntomas: (a) fiebre mayor de 38 C, acompaada de al
menos tos, dolor de garganta o rinorrea y, (b) que la persona haya
estado en los 7 das previos al inicio de su enfermedad en una zona
con casos confirmados de infeccin por virus Influenza AH1N1, o,
hubiera tenido contacto cercano con un caso confirmado de infeccin
condichovirus
(iii) la paciente ingres a sus instalaciones el 2 de diciembre de 2011,
afirmando que, previamente, haba acudido a un anterior especialista
que la diagnostic con neumona y, en atencin a ello, se encontraba
ingiriendo antibiticos dificultando el diagnstico. Sin embargo, los
sntomas padecidos resultaban tpicos de una Neumona Adquirida en
la Comunidad, por lo que as fue diagnosticada, ms an cuando la
paciente no se encontraba en los factores de riesgo, referidos al
contacto con casos confirmados de Influenza AH1N1 o visitar zonas
dondeseencontraranpersonasinfectadaspordichovirusy,
(iv) la decisin de la Comisin no se sustentaba en un informe mdico o
documento tcnicoqueavalaralainterpretacinefectuadarespectoala
Gua de Prctica Clnica por lo que ameritaba llevar a cabo la
actuacin de una pericia mdica para determinar su responsabilidad.
De otro lado, cuestion las medidas correctivasordenadas,ascomola
multa impuesta y la condena al pago de las costas y costos del
procedimiento.

6.

Por escrito del 20 de noviembre de 2014, la seora Yupn absolvi el


recurso de apelacin interpuesto por la denunciada, alegando que si bien
antes de acudir a sus instalaciones la paciente haba ingerido pastillas
(Naproxeno y Ampicilina), ello le fue oportunamente informado porloque,a
efectos de alcanzar un correcto diagnstico, corresponda a la Clnica haber
agotado los examnes mdicos necesarios para identificar el padecimiento
de la paciente, ms an cuando su estado de salud no presentaba mejora
ante los tratamientos recetados. Finalmente, el 21 de noviembre de 2014,la
seoraYupnsolicitalaSalaseleconcedieraelusodelapalabra.

ANLISIS

(i) DelasolicituddeInformeOral

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7.

8.

9.

El 21 de noviembre de 2014, la seora Yupn solicit a la Sala se le


concedieraelusodelapalabra.
El artculo 16 del Decreto Legislativo 1033, Ley de Organizacin y
Funciones del Indecopi, seala que la Sala puede convocar a audiencia de
informeoral,deoficioohapedidodeparte11.
En el presente caso, la Sala ha verificado que en el transcurso del
procedimiento, la seora Yupn ha tenido la oportunidad de exponer por
escrito sus argumentos y plantear su posicin respecto de los argumentos
presentadosporlapartedenunciada.

10. Por tanto, considerando que la seora Yupn ha podido ejercer plenamente
su derecho a exponer las razones que fundamentan sus argumentos y,
adems, que en su solicitud de informe oral no ha referido la necesidad de
presentar a la Sala nuevos elementos de juicio para la resolucin del caso
que justifiquen la audiencia, corresponde denegar el uso de la palabra
solicitado.

(ii) Deldeberdeidoneidad

11. El artculo 18 del Cdigo seala que la idoneidad debe serentendidacomo


la correspondencia entre loqueelconsumidoresperayloqueefectivamente
recibe, en funcin a lo que selehubieraofrecido,lapublicidadeinformacin
transmitida, entre otros factores, atendiendo a las circunstancias del caso.A
su vez, el artculo 19 del citado Cdigo indica que el proveedor responde
porlaidoneidadycalidaddelosproductosyserviciosofrecidos12.

11

DECRETO LEGISLATIVO 1033. LEY DE ORGANIZACIN Y FUNCIONES DEL INSTITUTO NACIONAL DE


DEFENSA DELACOMPETENCIAYDELAPROTECCINDELAPROPIEDADINTELECTUALINDECOPI.
Artculo16.AudienciadeinformeoralantelasSalasdelTribunal.
Las Salas del Tribunal podrn convocar a audiencia de informe oral, de oficiooapedidodeparte.Eneste
segundocaso,podrndenegarlasolicitudmediantedecisindebidamentefundamentada.()

LEY 29571. CDIGO DE PROTECCIN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artculo 18. Se entiende por
idoneidadlacorrespondenciaentreloqueunconsumidor esperay loqueefectivamenterecibe,enfuncina
lo que se le hubiera ofrecido, la publicidad e informacin transmitida,las condiciones y circunstancias dela
transaccin, las caractersticas y naturaleza del producto o servicio, el precio, entre otros factores,
atendiendoalascircunstanciasdelcaso.
La idoneidad es evaluada en funcin a la propia naturaleza del producto o servicio y a su aptitud para
satisfacerlafinalidadparalacualhasidopuestoenelmercado.()

12

Artculo 19. Elproveedor respondepor laidoneidady calidaddelos productos y servicios ofrecidospor lo


autenticidad de las marcas y leyendas queexhibensus productos odelsignoquerespaldaalprestador del
servicio, por la falta de conformidad entre la publicidad comercial de los productos y servicios y stos, as
comoporelcontenidoylavidatildelproductoindicadoenelenvase,enloquecorresponda.

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12. La seora Yupn denunci que desde el internamiento de su hermana el 2


de diciembre de 2011, la Clnica omiti brindar un servicio idneo, en la
medida que no cumpli con realizar un correcto diagnstico de la
enfermedad que padeca, pues determin que tena Neumona Adquirida en
la Comunidad, cuando en realidad sufra de Influenza AH1N1 enfermedad
que le fue posteriormente detectada en el INS, de acuerdo al Informe de
Resultado expedido por dicha autoridad de salud el 9 dediciembrede2011,
envirtudaunamuestradeaspiradobronquial.

13. En su defensa, la Clnica sostuvo que el diagnstico realizado, as como el


consiguientetratamientomdicoprestadoalapacientehabasidoadecuado,
siendo que los sntomas que la hermana de la denunciante presentaba
daban cuenta que padeca Neumona Adquirida en la Comunidad. Precis
que, conforme a los procedimientos y protocolos correspondientes, no
corresponda calificar su enfermedad como Influenza AH1N1, puestoqueno
concurran los requisitos exigidos por la Gua de Prctica Clnica para el
diagnstico y tratamiento de la Influenza por virus AH1N1, en tanto la
paciente no haba tenido contacto con un caso confirmado de dicha
enfermedad ni haba visitado una zona donde se hubiera hallado la
patologa,conformeloindicabalacitadagua.

14. La Comisin declar fundada la denuncia contra la denunciada, tras


considerar que de los medios probatorios incorporados al expediente no se
verific que la Clnica hubiese realizado un correcto y oportuno diagnstico
sobre la enfermedad que padeca la paciente an cuando los sntomasque
presentaba permitan definirla como Influenza AH1N1, ms an cuando la
hermana de la denunciante perteneca al grupo poblacional de riesgo por
padecer,asuvez,deasma.

15. En su apelacin, la Clnica reiter los alegatos de su defensa y precis que


nicamente corresponda aplicar la Gua de Prctica Clnica referida a la
Influenza AH1N1 y no las dems normastcnicasinvocadasenladenuncia,
manual donde se indicaba que para determinar el padecimiento del virus,
deba concurrir fiebre mayor de 38 C, acompaada de tos, dolor de
garganta o rinorrea y, adems, que la persona hubieseestadoenlos7das
previos al inicio de su enfermedad en una zona con casos confirmados de
infeccin por virus Influenza AH1N1, o, hubiera tenido contacto cercano con
un caso confirmado de infeccin con dicho virussupuestosquenoreunala
paciente, por lo que no evidenciaba dicha enfermedad. Destac que, antes
de acudir a su centro mdico, la paciente haba ingerido antibiticos, lo que
dificultaba su diagnstico. Finalmente, solicit la actuacin de una pericia
paradeterminarsuresponsabilidad.
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16. Cabe indicar que noconstituyeunpuntocontrovertidoentrelaspartesquela


la Directiva Sanitaria para la Atencin, Diagnstico y Tratamiento de
Influenza en los establecimientos de Salud a Nivel Nacional en Etapa de
Mitigacin de la Pandemia de Influenza por Virus AH1N1, aprobada por la
Resolucin Ministerial 4922009/MINSA del 21dejuliode2009,noresultaba
aplicable al presente caso toda vez que el empleo de dicha norma tcnica
se circunscribi al periodo de duracin en que se advirti la pandemia de
Influenza AH1N1 en la poblacin, con la finalidad de mitigarla por lo que al
culminar su propagacin en agosto de 201013, no corresponde pretender
exigir que su aplicacin se hubiese prolongado a diciembre de 2011,
oportunidad en que la paciente acudi a la Clnica sin perjuicio de utilizar
dichomanualcomouninstrumentodereferenciaenlaprcticamdica.

17. La controversia suscitada en el presente caso implica dilucidar la


responsabilidad que pudiera o no mantener la Clnica por infraccin del
deber de idoneidad, esclareciendo si, en base a la informacin mdica
recopilada de la paciente, cumpli con realizar un correcto y oportuno
diagnstico de su enfermedad, a efectos de haberle brindado un adecuado
auxiliomdico.

18. El artculo7delaConstitucinPolticadelPer14reconoceatodociudadano
el derecho a la proteccin de su salud, evidencindose que garantizar el
derecho constitucional a la salud constituye una poltica de estado. En el
marco de la normativa constitucional antes indicada y, dentro de las normas
vigentes en la oportunidad en que se suscitaron los hechos controvertidos
del presente caso, el artculo 2 de la Ley 2765715, Ley del Ministerio de
Salud, reconocaalMinisteriodeSalud(enadelante,elMINSA)comoelente
rector del Sector Salud Peruano que conduca, regulaba y promova la
intervencin del Sistema Nacional de Salud, con la finalidad de lograr el
desarrollo de la persona humana, a travs de la promocin, proteccin,
13

De acuerdo a los pronunciamientos efectuados por la Organizacin Mundial de Salud a travs de los
diversosmediosdecomunicacin.

CONSTITUCIN POLTICA DEL PERO 1993. Artculo 7. Todos tienen derecho a la proteccin de su
salud, la del medio familiar y la de la comunidad as como eldeber decontribuir asupromociny defensa.
La persona incapacitada para velar por smismaacausadeunadeficienciafsicaomentaltienederechoal
respetodesudignidadyaunrgimenlegaldeproteccin,atencin,readaptacinyseguridad.

LEY 27657. LEY DEL MINISTERIO DE SALUD. Artculo 2. ElMinisteriodeSaludes unrganodelPoder


Ejecutivo. Es el ente rector del Sector Salud que conduce, regula y promueve la intervencin del Sistema
Nacional de Salud, con la finalidad de lograr el desarrollodelapersonahumana,atravs delapromocin,
proteccin, recuperacin y rehabilitacin de su salud y del desarrollo de un entorno saludable, con pleno
respetodelosderechosfundamentalesdelapersona,desdesuconcepcinhastasumuertenatural.

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recuperacin y rehabilitacin de su salud y del desarrollo de un entorno


saludable,conplenorespetodelosderechosfundamentales.

19. Cabe indicar que si bien a lafechadelapresenteresolucindichanormaha


sido derogada por el Decreto Legislativo 1161, Ley de Organizacin y
Funciones del Ministerio de Salud del 7 de diciembrede2013,lacalidadde
autoridad de salud a nivel nacional atribuida al MINSA le es actualmente
reconocida por el artculo 123 de la Ley 26842, Ley General de Salud,
conforme al texto recogido en la nica Disposicin Complementaria
ModificatoriadelDecretoLegislativo116116.

20. Asimismo, el artculo 3 de la Ley 2765717 confera al MINSA, entre otras


competencias, el desarrollo demtodosparalapriorizacindeproblemasen
el sector, la armonizacin de planes de accin y gestin, as como la
conduccin y regulacin de quienesregulabanyadministrabanelserviciode
salud.

21. En virtud a la propagacin de la Influenza por virus AH1N1 entre los


ciudadanos, as como el estado de alerta advertido por la OMS en atencin
de la citada pandemia originada en el ao 2009 y la necesidad de
estandarizar los procedimientos clnicos para la determinacin de
diagnsticos y tratamientos, resultaba necesario fortalecer el actomdico,la
calidad de atencin y el uso adecuado de los recursos. En tal sentido,
mediante Resolucin Ministerial 3262009/MINSA del 15 de Mayo de 2009,
el MINSA aprob la Gua Tcnica Gua de Prctica Clnica para el
diagnstico y tratamiento de Influenza por virus AH1N1, encargando a la
Direccin General de Salud de lasPersonasque,atravsdelaDireccinde
Servicios de Salud, cumplieran con diligenciar la implementacin, difusin,
16

DECRETO LEGISLATIVO 1161. LEY DE ORGANIZACIN Y FUNCIONES DEL MINISTERIO DE SALUD.


DISPOSICIN COMPLEMENTARIA MODIFICATORIA. nica.
Modifquese el Artculo 123 de la Ley N
26842,LeyGeneraldeSalud,enlossiguientestrminos:
Artculo 123. El Ministerio de Salud es laAutoridaddeSaluddenivelnacional.ComoorganismodelPoder
Ejecutivo, tiene a su cargolaformulacin,direcciny gestindelapolticadesaludy actacomolamxima
autoridadnormativaenmateriadesalud.

LEY 27657. LEY DEL MINISTERIO DE SALUD. Artculo 3. Las competencias de rectora sectorial del
MinisteriodeSaludenelSistemaNacionaldeSalud,sonlassiguientes:()
b) El desarrollo de mtodos y procedimientos para la priorizacin de problemas, poblaciones e
intervenciones
()
m) La armonizacin de planes de accin y gestin de distintos organismos pblicos descentralizados o
desconcentrados
()
v) La conduccin y regulacin de rganos desconcentrados que regulen y administren la provisin de
serviciodesaludatravsdesusestablecimientosdesalud.

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monitoreo y revisinperidicadedichodocumentotcnico,elmismoqueera
de referencia nacional para los prestadores de servicios de salud, pblicos,
privadoso,incluso,mixtos.

22. Dentro de los objetivos dispuestos en la mencionada Gua Tcnica, se


dispone que la autoridad de salud procure facilitar la deteccin precoz, el
diagnstico y el tratamiento correcto y oportuno de los casos de laInfluenza
AH1N1 que acudan en bsqueda de atencin en los establecimientos de
salud del pas. Es preciso resaltar que la aplicacin del citado instrumento
mdico no se restringi a su utilizacin en el periodo en que se mantuvo la
pandemia de InfluenzaAH1N1,sinoquesuvigenciaseextendaauncuando
la etapa de mitigacindelapandemiacesenagostode2010debidoaque
a partir de su publicacin la autoridad de salud persegua contribuir a la
adecuada atencin, tratamiento y control de los casos del citado
padecimiento, evitando su propagacin en la poblacin y disminuyendo el
riesgo de contagio entre los particulares. As, se revela que al mes de
diciembre de 2011, oportunidad en que la paciente recurri a las
instalaciones de la Clnica para recibir auxilio mdico, la Gua de Prctica
Clnicaresultabaexigibleyaplicable,deserelcaso.

23. Por medio de laGuadePrcticaClnicaparaeldiagnsticoytratamientode


Influenza por virus AH1N1, elaborada con la participacin de diferentes
representantes de instituciones pblicas y privadas18, la autoridad de salud
destac la existencia de factores de riesgo que indicaban indicios a
considerar en la delimitacin del padecimiento de la enfermedad Influenza
por virus AH1N1, asociados al medio ambiente, estilo de vida o pertenencia
a undeterminadogrupoquepodanelevarelriesgoaunposiblecontagio,tal
comoseconsignaacontinuacin19:

5.6.Factoresderiesgoasociados
5.6.1.MedioAmbiente
(...)
5.6.2.EstilosdeVida
(...)5.6.3.GruposdeAltoRiesgo
Una persona de alto riesgo decomplicaciones paralainfeccinporelnuevo
virus de influenza AH1N1 est definida por los mismos criterios que para la
influenzaestacional.
18

Conforme a lo dispuesto por la Resolucin Ministerial 3262009/MINSA, donde se indic que la


( ...) Gua
Tcnica: Gua de Prctica Clnica para el diagnstico y tratamiento de Influenza por virus AH1N1,lacual
ha sido elaborada con la participacin de diferentes representantes de instituciones pblicas y privadas
(...)
.Verlafoja57delexpediente.

Verlafoja61delexpediente.

19

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Nios menores de 5 aos. El riesgo de complicaciones severas es ms


altoenniosmenoresde2aos.
Adultosde60aosamas.
Personasconlassiguientescondiciones:
Enfermedadespulmonarescrnicas(incluyendoelasma),(...)


24. Lo anterior evidencia que, entre otros, aquellas personas que padecieran
problemas pulmonares crnicos, tales como el asma, mantena un factor de
riesgo a ser contagiados con la Infuenza AH1N1 por lo que dichacondicin
constitua un indicio a considerar por los profesionales de la salud al
determinar si el paciente haba sido o no afectado por lacitadaenfermedad,
relacionadaalapropagacindelvirusAH1N1.

25. De acuerdo a los datos consignados en el documento denominado Historia


Clnica de Emergencia20, cuyo valor probatorio no ha sido cuestionado por
las partes, completado el 2 de diciembre de 2011 por el personal de la
Clnica respectoalaevaluacinrealizadaendichaoportunidadalapaciente,
se verifica que esta padeca como enfermedad antecedente de asma
bronquial con lo cual, la hermana de la denunciante integraba uno de los
grupospoblacionalesdealtoriesgoenelcontagiodelaInfluenzaAH1N1.

26. Por su parte, la mencionada gua tcnica estableci diversas referencias a


considerar en los parmetros que conllevan a realizar el diagnstico de la
enfermedad que padece el paciente que acude al establecimiento de salud
para recibir atencin mdica. Entre ellas,sesealaroncuatroposiblescasos
a evaluar: (a) caso sospecha (b) caso probable (c) caso confirmado y, (d)
caso descartado los mismos que se relacionaban con el desarrollo de la
enfermedad. El caso sospecha atenda a lapresenciadesntomas,mientras
que los dems casos se verificaban una vez quesecontaraconelresultado
deunapruebadeinfluenza,seapositivoonegativo,respectivamente.

27. As, conviene citar la definicin del caso sospecha arribada en la


mencionadaguamdica21:

6.2.Diagnstico
6.2.1.DefinicionesdeCaso
(...)
1. Casosospechoso
2. Seconsideraaquiencumplaconalgunadelassiguientescondiciones:
20

Verlafoja170delexpediente.

Verlafoja63delexpediente.

21

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Persona con fiebre mayor de 38 C acompaada dealmenos unodelos


siguientessignososntomas:
Tos
Dolordegarganta
Rinorrea
Queadems:
Estuvo en los 7 das previos al inicio de su enfermedad en una zona
concasosconfirmadosdeinfeccinporvirusdeinfluenzaAH1N1,o,
Tuvo contacto cercano con un caso confirmado de infeccin con virus
deinfluenzaAH1N1.

28. De su lectura, la Sala aprecia que tales requisitos constituyen parmetros


que deben hallarse en forma concurrente o conjunta para determinar la
presencia de un caso sospecha. Ello, puesto que a travs de su redaccin,
en virtud del conector
adems
en la divisin de condiciones, dicha
normativa enfatiza la necesaria suma de sntomas y circunstancias para
evidenciar un posible contagio del virus AH1N1. As, a efectos de identificar
un caso como sospechoso, la autoridad de salud persigue exigir que el
paciente manifieste ambas condicionesdescritasenelmanual,porloqueno
bastar que presente sntomas de fiebre alta, acompaada de tos, dolor de
garganta o rinorrea22 sino que, adems el profesional de salud deber
indagar si el enfermo se hubiera encontrado 7 das previos al inicio de su
enfermedad en una zona con casos confirmados de la infeccin o hubiera
tenidocontactocercanoconuncasoconfirmadodelainfeccin.

29. Sobre el particular, conviene indicar que segn el artculo 29 de la Ley


26842, Ley General deSalud,losactosmdicosdebenestarsustentadosen
una historia clnica veraz y suficiente que contenga las prcticas y
procedimientos aplicados al paciente para resolver el problema de salud23.
Precisamente, el principal objetivo de la Historia Clnica es registrar y
monitorear el proceso de atencin mdica de un paciente y asegurar su
continuidad, consolidndose, a su vez, como un documento de alto valor
22

23

( ...)
Una nariz congestionada o tapada se produce cuando los tejidos que la recubren se hinchan. La
hinchazn se debe a la inflamacindelos vasos sanguneos.Elproblematambinpuedeincluir "rinorrea"o
secrecin nasal. Si hay exceso de moco que baja por la parte posterior de la garganta (goteo posnasal),
puede causar tos odolor degarganta.

Deacuerdoaladefinicinalcanzadaenelportalvirtualdenominado
Medline
Plus,
cuya
direccin
web
es
la
siguiente:
http://www.nlm.nih.gov/medlineplus/spanish/ency/article/003049.htm
LEY 26842. LEY GENERALDESALUD.Artculo29.
Elactomdicodebeestar sustentadoenunahistoria
clnica veraz y suficiente que contenga las prcticas y procedimientos aplicados alpacientepararesolver el
problemadesaluddiagnosticado.

Lainformacinmnimaquedebecontenerlahistoriaclnicaserigeporelreglamentodelapresenteley.
El mdico y el cirujanodentista quedan obligados a proporcionar copia de la historia clnicaalpacienteen
casoquesteosurepresentantelosolicite.Elinteresadoasumeelcostoquesuponeelpedido.

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mdico, gerencial, legal y acadmico. En tanto tiene una estructura


secuencialyunadescripcincompleta,ordenadaylegibledetodoelproceso
de atencin mdica, la Historia Clnica es un documento probatorio
importante, y resume de manera integral los aspectos tcnicos,cientficos,y
administrativosrelativosalapatologaylaatencindelpaciente24.
30. De ah que, el adecuado llenado de la Historia Clnica del paciente sea
responsabilidad del profesional de salud, siendoademselmedioprobatorio
que le permitir liberarse de responsabilidad respecto a las posibles
denuncias interpuestas en su contra en relacin a los servicios mdicosque
brindan pues, como mnimo, la revisin de la Historia Clnica debe permitir
reconstruirlaatencinmdicabrindadaalpaciente
.

31. Por tanto, el descartedelaenfermedadInfluenzaporVirusAH1N1implicaba


gestionar las evaluaciones necesarias para advertir la existencia de fiebre
alta, junto a tos, dolor de garganta o rinorrea, adems de averiguar la
concurrencia de circunstancias relacionadas al contacto del paciente con
algn casocontagiadodeinfluenzaporvirusAH1N1oenunazonadondetal
enfermedad se hubiese confirmado dejando constancia de su oportuna y
diligenteconsultaenlarespectivaHistoriaClnica.

32. En el presente caso, la seora Yupn aleg que desde su ingreso a la


Clncia, su hermana sufri los siguientes sntomas: (a) fiebre alta de 40 C
(b) tos (c) dificultad respiratoria (d) sibilancias (e) nauseas (f) vmitos (g)
malestar muscular y, (h) dolor de cabeza siendo que los mismos se
intensificaron posteriormente, junto a la aparicin de expectoracin
amarillentaconrasgosdesangreydolortorcico.

33. En efecto, la concurrencia de tales sntomas ha quedado acreditada de


acuerdo a la informacin recopilada en los documentos presentados por las
partes durante el procedimiento. Al respecto, conviene citar el registro de
talesmanifestaciones,deacuerdoalosiguiente:

(i) La Historia Clnica de Emergencia del 2 de diciembre de 2011,


expedida por la Clnica, donde se consign que la paciente tena:

tos/disnea/sibilancias
25
24

Evaluar la historia clnica no es tener un documento de buena letra, con firma, nombres y apellidos del
mdico sino la obtencin de registros confiables del proceso individual de atencin del paciente que
permitan conocer la accin mdica sobre este y su resultado. Asimismo fuente de datos confiables sobre
aspectos administrativos y legales
.
LVAREZHEREDIA
,FRANCISCO.CalidadyAuditoraenSalud
.Ecoe
Ediciones.2004.Bogot.pg.53.

Verlafoja170delexpediente.

25

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(ii) la Historia Clnica elaborada por la denunciada, donde se indic que al


ingresar la paciente refera mantener
tos productivaexigente,malestar
26
generalyfiebredehasta40C

(iii) la Nota de Ingreso del 2 de diciembre de 2011 completada por la
Clnica, en la cual se anot que lapacientepresentaba:
malestargral.,
27
nauseas,fiebre40Ctosproductiva
y,
(iv) la Evolucin Clnica del 3 al 6 de diciembre de 2011, donde se registr
que la paciente, entre otros, tena:
tos con expectoracin y dificultad
para respirar (...) paciente afebril (sic), (...) tos exigente (...) paciente
presenta expectoracin amarillenta con rasgos de sangre (...) asma
descompensada(...)pacienterefieredolortorxico(sic)moderado
28.

34. En consecuencia, respecto al caso de la paciente este Colegiado verifica


que, al ingresar a las instalaciones del proveedor, present los sntomas de
fiebre alta de 40 C, tos productiva, entre otros, los mismos que coinciden
con los dispuestos en la Gua de Prctica Clnica para el diagnstico y
tratamiento de Influenza por Virus AH1N1 no obstante, pese a haber
recibido un tratamiento suministrado por la denunciada para tratar la
enfermedad de Neumona Adquirida en la Comunidad inicialmente
diagnsticada, tales sntomas se intensificaron durante el transcurso de los
das en que se encontr interna la paciente, acorde a lo consignado en los
documentos mdicos donde se registr el seguimiento de su enfermedad
revelando que la indicada medicacin no caus unareaccinsignificativaen
lamejoradesuestadodesalud.

35. En atencin a ello, y considerando lo establecido en la Gua de Prctica


Clnica sobre Influenza por Virus AH1N1, as como el hecho que lapaciente
perteneca a ungrupopoblacionalderiesgocorrespondaalaClnicaagotar
las suficientes evaluaciones mdicas que permitierandetectarconcertezael
padecimiento de la paciente y, en consecuencia, brindarle un adecuado y
eficaz tratamiento mdico es decir, verificar si la paciente tuvo contactocon
algn caso contagiado de influenza por virus AH1N1 o se encontr en una
zonadondetalenfermedadsehabaconfirmado.

36. En su apelacin, la Clnica asever que al no haber incurrido en ningunade


tales circunstancias, si bien la paciente manifest fiebre alta y tos,noreuna
el ntegro de los requisitos indispensables para determinar como su
26

Verlasfojas171y172delexpediente.

Verlafoja173delexpediente.

Verdelafoja147a180delexpediente.

27

28

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diagnstico la Influenza AH1N1, de acuerdo a lo indicado en la Gua de


Prctica Clnica para el Diagnstico y Tratamiento de Influenza por Virus
AH1N1.

37. A efectos de sustentar dicha afirmacin, la Clnica deba presentar los


documentos que acreditaran el efectivo descarte de tales circunstancias
respecto de la paciente, a fin de dilucidar si esta reuna las condiciones que
segun la respectiva gua tcnica, conllevaban a un caso sospecha, a partir
del cual se permitira esclarecer si se encontraba contagiada o no de
Influenza por Virus AH1N1. Ello, ms an cuando al ser la encargada de
completar la respectiva Historia Clnica y recopilar los resultados de las
diversas pruebas mdicaspracticadasalapaciente,laClnicaseencontraba
en mejor posicin para demostrar la idoneidad en la atencin mdica
brindada, consistente en los exmenes mdicos y preguntas formuladas al
pacienteparaclarificarsussntomasyfactoresaconsiderar.

38. Sin embargo, de acuerdo a los documentos donde se anotaron las


evaluaciones mdicas procuradas a la paciente durante los das en que se
encontr interna en las instalaciones de la Clnica, tales como la Historia
Clnica, Nota de Ingreso y Evolucin Clnica de la paciente, este Colegiado
advierte que los mismos no dan cuenta que la denunciada hubieracumplido
con realizar consultaalguna,alapacienteofamiliar,destinadaadescartarla
concurrencia de las situaciones descritas por la Gua de Prctica Clnica
sobre Influenza por Virus AH1N1 para dilucidar si constitua un caso
sospechoso y, en consecuencia, desestimar que la paciente portaba dicha
enfermedad.

39. Ello, no obstante a que debido a la compatibilidad que mantenan los


sntomas de la paciente con aquellos contemplados respecto a la Influenza
AH1N1 y a la diligencia exigida por la autoridad de salud para el
cumplimiento de la finalidad expuesta por la norma tcnica sobre Influenza
con virus AH1N1, corresponda a la Clnica averiguar silapacientereunael
ntegro de las condiciones que permitan determinar si padeca o no la
influenza por virus AH1N1. As, acorde a la recopilacin de la informacin
obtenida, la denunciada podra haber calificado a la paciente como un caso
sospechoso, a efectos de verificar o descartar que fuera portadora de dicha
infeccin, en aplicacin de lo expuesto por la respectiva Gua de Prctica
Clnica.

40. Por el contrario, la Clnicaequiparlossealadossignosdesaludaaquellos


que conllevan a diagnosticar elpadecimientodelapacientecomoNeumona
Adquirida en la Comunidad y Asma Descompensada, sin disponer la
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realizacin de exmenes mdicos destinados a verificar o descartar el


contagio de la Influenza AH1N1, pese a que de haber sido calificada como
un caso sospecha, los profesionales de salud deban suministrarle la
medicina determinada en la gua tcnica para afrontar el padecimiento de
dicho virus. Recin el 6 de diciembre de 2011, esto es, transcurridos cuatro
das desde su internamiento y a pedido de la denunciante en coordinacin
con el INS, la denunciada realiz la prueba de aspirado bronquial para
dilucidar si la paciente era portadora del virus AH1N1 evidenciando que la
Clnica omiti brindar un servicio de atencin mdica idneo y, por
consiguiente, no cumpli con realizar un correcto y oportuno diagnstico de
laenfermedadquepadecalapaciente.

41. Ello, ms an cuando el Informe de Resultado del anlisis de la muestra de


aspirado bronquial efectuado a la paciente el 6 de diciembre de 2011
determin que esta padeca de Influenza AH1N129 y resaltando que aun
cuandoelestadodesaluddelapacientenomejorabaeneltranscursodelos
das en que sehallabainternada,deacuerdoalregistrodelaevolucindela
enfermedad de la hermana de la denunciante, la Clnica omiti descartar la
afeccin del citado virus o, ante la identificacin del caso como uno de
sospecha, recetarle la medicacin que la Gua Tcnica sobre Influenza
AH1N1disponaparatalescasos.

42. Sobre el particular, es de indicar que en la medida que a travs de una


interpretacin literal del contenido de la Gua de Prctica Clnica para el
diagnstico y tratamiento de Influenza por virus AH1N1 los establecimientos
de salud contaban conlosparmetrossuficientesparaidentificarlosfactores
de riesgo en el contagio delaInfluenzaAH1N1,ascomolaidentificacinde
los supuestos que constituan indicios de su padecimiento y, por
consiguiente, conllevaban a su correcto y oportuno diagnstico la Sala
estima que no corresponde ordenar la actuacin de una pericia sobre la
conducta analizada, sino que resultaba exigible que ante la concurrencia de
los sntomas y signos de salud detallados como parmetros a advertir, se
aplicara la citada gua tcnica, lo cual no ocurri respecto a los sntomas
manifestados por la hermana de la denunciante, impidiendo la elaboracin
deundiagnsticoacertado.

43. De otro lado, la Clnica asever que al margen del diagnstico efectuado
respecto al estado de salud de la paciente, le recet Ceftriaxona,
medicamento que coincida con el tratamiento que se brindaba para los
casosdeInfluenzaAH1N1.
29

Verlafoja239delexpediente.

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44. De larevisindelaGuadePrcticaClnicaparaeldiagnsticoytratamiento
de Influenza por virus AH1N1, la Sala verifica que para los casos sospecha
la autoridad de salud recomienda la prescripcin de un tratamiento
consistente en la administracin de inhibidores de neuroaminidasa
denominados: Oseltamivir y Zanamivir. Sin embargo, de los documentos
incorporados al expediente no se ha verificado la receta de tales
medicamentos, los mismos que acorde al diagnstico de Influenza AH1N1
(confirmado por el InformedeResultadosexpedidoporelINS)30nocoinciden
al ordenado por la Clnica por lo que se desestima el alegato vertido por la
denunciadaalrespecto.

45. Por tanto, corresponde confirmar la Resolucin 05512014/CC1 que declar


fundada la denuncia contra la Clnica, al haberse acreditado que omiti
diagnosticar correcta y oportunamente la Influenza AH1N1 que padeca la
hermanadeladenunciante.

(iii) Delasmedidascorrectivasordenadas

46. Mediante Resolucin 05512014/CC1, la Comisin orden a la Clnica como


medidas correctivas que, en un plazo no mayor de cinco(05)dashbiles,a
partir del da siguiente de notificada la citada resolucin, cumpliera con: (a)
devolver a la denunciante el monto pagado por la atencin mdica brindada
a su hermana y, (b) dejara sin efecto toda deuda pendiente de pago que
mantuviera la paciente frente a dicho centro mdico, por concepto de la
referidaatencin.

47. En su apelacin, la Clnica cuestion la pertinencia de las medidas


correctivas dictadas, alegando su invalidez tras no haber incurrido en
infraccin alguna que ameritara su dictado y sealando que conforme a los
sntomas de la paciente, efectu un diagnstico correcto, tras atribuirle el
padecimiento de Neumona Adquirida en la Comunidad. Sin embargo,
contrariamente a lo expuesto,duranteelpresenteprocedimientolaautoridad
administrativa ha determinado la responsabilidad de la denunciada respecto
a la infraccindeldeberdeidoneidad,trasacreditarsequeomitiefectuarun
correctoyoportunodiagnsticodelpadecimientodelapaciente.

48. Por tanto, corresponde confirmar la Resolucin 05512014/CC1 en el


extremo que orden a la Clnica como medidas correctivas que, enunplazo
no mayor de cinco (05)dashbiles,apartirdeldasiguientedenotificadala
30

Verlafoja68delexpediente.

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presente resolucin, cumpla con: (a) devolver a la consumidora el monto


pagado por la atencin mdica brindada a la paciente y, (b) deje sin efecto
toda deuda pendiente de pago que mantuviera lapacientefrenteasucentro
mdico,porconceptodelareferidaatencin31.

49. Debe indicarse a laseoraYupnqueencasolapartedenunciadaincumpla


con la medida correctiva ordenada deber remitir un escrito al rgano
Resolutivo de Procedimientos Sumarsimos N 132 (en adelante, el ORPS)
comunicando el hecho, conforme a lo dispuesto en el artculo 125 del
Cdigo33. As, si el ORPS verificara el incumplimiento por parte delaentidad
de la medida correctiva ordenada, proceder a imponer las sanciones
pertinentes34.

(vi) Delagraduacindelasancin

50. La Clnica cuestionlamultaquelefueimpuesta,calificndoladearbitrariay


desproporcionada. Asimismo, rechaz la existencia del daoinvocadoporla
Comisin, consistente en no haber efectuado el correcto y oportuno
diagnstico de la enfermedad de la paciente, toda vez que de acuerdo alos
sntomas que presentaba no corresponda calificar dicho caso como
Influenza AH1N1. Seal que el tratamiento (contra el cuadro de neumona
invocado) brindado a la paciente result adecuado, en la medida que
31

Cabe precisar que la seora Yupn constitua la nica heredera de la paciente, de acuerdo a los
documentos adjuntos en la denuncia, tales como el Testamento que otorg la seora Ana ngela Yupn
Francia el 1 de julio de 2011, as como los Ttulos 201100551105y 201201158746y laPartida12687644
que inscribieronelsealadoactoantelaSuperintendenciaNacionaldelos Registros Pblicos.Ver delafoja
47ala52delexpediente.

32

33

RESOLUCIN DE LA PRESIDENCIA DEL CONSEJO DIRECTIVO DEL INDECOPI N


1062014INDECOPI/COD. APRUEBAN DIVISIN TEMTICA DE LA COMPETENCIA RESOLUTIVA DE
LOS RGANOS RESOLUTIVOS DE PROCEDIMIENTOS SUMARSIMOS DE LA SEDE CENTRAL DEL
INDECOPI.
Artculo 1. Aprobar la divisin temtica de la competencia resolutiva de los rganos Resolutivos de
ProcedimientosSumarsimosdelaSedeCentral,lamismaquequedaestablecidadelasiguientemanera:
rgano Resolutivo de Procedimientos Sumarsimos de Proteccin alConsumidor N1:(i) Incumplimientode
medidascorrectivas()

LEY N 29571, CDIGO DE PROTECCIN Y DEFENSA DELCONSUMIDOR.Artculo125. Competencia


de los rganos resolutivos de procedimientos sumarsimos deproteccinalconsumidor.
( ) Asimismo,
es competente para conocer, en primera instancia, denuncias por incumplimiento de medida correctiva,
incumplimientodeacuerdoconciliatorioeincumplimientoyliquidacindecostasycostos.()

LEY N 29571, CDIGO DE PROTECCIN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artculo 117. Multas
coercitivas por incumplimiento de mandatos.
Si el obligado a cumplir con un mandato del Indecopi
respecto a una medida correctiva o a una medida cautelar no lohace,seleimponeunamultanomenor de
tres(3)UnidadesImpositivasTributarias(UIT).
En caso de persistir el incumplimiento de cualquiera de los mandatos a que se refiere el primer prrafo, el
Indecopi puede imponer una nueva multa, duplicando sucesivamente el monto de la ltima multa impuesta
hasta el lmite de doscientas (200) Unidades Impositivas Tributarias (UIT). La multa que corresponda debe
serpagadadentrodelplazodecinco(5)dashbiles,vencidoelcualseordenasucobranzacoactiva.

34

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coincida con el reservado paraloscasosdelreferidovirus,sinqueelmismo


incrementaraelriesgodesusalud.

51. El artculo112delCdigoestableceque,almomentodeaplicarygraduarla
sancin, la Comisin debe atender al beneficio ilcito esperado con la
realizacin delainfraccin,laprobabilidaddedeteccindelamisma,eldao
resultante de la infraccin, la conducta del infractor a lo largo del
procedimiento, los efectos que se pudiesen ocasionar en el mercado, la
reincidencia o el incumplimiento reiterado y otros criterios que considere
adecuadoadoptar35.
52. Las sanciones de tipo administrativo tienen por principal objeto disuadir o
desincentivar la realizacin de infracciones por parte de los administrados.
En ese sentido, lafinalidaddelasmismases,enltimoextremo,adecuarlas
conductas al cumplimiento de determinadas normas. Por ello, a efectos de
graduar la sancin a imponer, la Ley del Procedimiento Administrativo
General contempla los principios de razonabilidad36 y proporcionalidad en el
ejerciciodelapotestadsancionadoraadministrativa.

53. En virtud del primero, la autoridad administrativa debe asegurar que la


magnitud de las sanciones administrativas sea mayor a las eventuales
ventajas que obtenga el infractor, ello con la finalidad de desalentar la
realizacin de las conductas infractoras. Por su parte, el principio de
proporcionalidad, busca que los medios empleados por el juzgador sean los
35

CDIGO DE PROTECCIN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artculo 112.


Criterios de graduacin de
las sanciones administrativas.
Al graduar la sancin, el Indecopi puede tener en consideracin los
siguientescriterios:
1.Elbeneficioilcitoesperadouobtenidoporlarealizacindelainfraccin.
2.Laprobabilidaddedeteccindelainfraccin.
3.Eldaoresultantedelainfraccin.
4.Losefectosquelaconductainfractorapuedahabergeneradoenelmercado.
5. La naturaleza del perjuicio causado o grado de afectacin alavida,salud,integridadopatrimoniodelos
consumidores.
6.Otroscriteriosque,dependiendodelcasoparticular,seconsidereadecuadoadoptar.()

36

LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Artculo 230. Principios de la
potestad sancionadora administrativa. La potestad sancionadora de todas las entidades est regida
adicionalmenteporlossiguientesprincipiosespeciales:(...)
3.
Razonabilidad
.

Las autoridades debenprever quelacomisindelaconductasancionablenoresultems
ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin. S
i
n embargo
,
las
sanciones aser aplicadas debernser proporcionales alincumplimientocalificadocomoinfraccin
,
debiendo
observarlossiguientescriteriosqueenordendeprelacinsesealanaefectosdesugraduacin
:
a) Lagravedaddeldaoalinterspblicoy
/
obienjurdicoprotegido

b) EIperjuicioeconmicocausado

c) Larepeticiny/ocontinuidadenlacomisindelainfraccin

d) Lascircunstanciasdelacomisindelainfraccin
e) EIbeneficioilegalmenteobtenido

y ,
f)
Laexistenciaonodeintencional
i
dadenlaconductadel
i
nfractor.
(Artculo modificado por el artculo 1 del Decreto Legislativo 1029, publicado el 23 de junio de 2008 por
elDiarioOficialElPeruano)

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ms idneosaefectosdedesincentivarlaconductaentuteladedeterminado
inters pblico, pero que a su vez signifique la menor afectacin posible de
losderechosdelosimputados.

54. En atencin a los parmetros antes referidos, la Comisin consider la


gravedad de la conducta infractora acreditada, consistente en la omisin de
un correcto y oportuno diagnstico de la enfermedad padecida por la
paciente, en basealdaoocasionadoalasaluddelapaciente,todavezque
enelpresentecasonosecorroborelcorrectonioportunodiagnsticoy,por
consiguiente, la prescripcin del correspondiente tratamiento, a travs de la
realizacin del examen pertinente para determinar si la paciente padeca de
Influenza AH1N1, incrementando el riesgo de su salud,trasnoacertarensu
enfermedad.

55. A su vez, laComisinvalorlosefectosnegativosquelainfraccincometida


poda conllevar, tales como la desconfianza entre los consumidores o
usuarios de los servicios de salud, pudiendo estos considerar que el
diagnstico y tratamiento de las enfermedads relacionadas con el sistema
respiratorionosonloscorrectosenperjuiciodelsectordedichomercado.

56. En tal sentido, se constata que la sancin impuesta por la Comisin fue
determinada conforme a los criterios establecidos por la normativa de
proteccin al consumidor, los mismos que se basan en factores objetivos,
quedando desestimado el alegato vertido por la Clnica sobre su
arbitrariedadofaltadeobjetividad.

57. Adems, este Colegiado coincide con los parmetros considerados por la
Comisin en la graduacin de la sancin realizada, teniendo en cuenta que
la Clnica omiti agotar el ntegro de exmenes pasibles a practicar a fin de
detectar con certeza la enfermedad que padeca la paciente y, en
consecuencia, procurar el respectivo tratamiento, pese a que su salud
presentaba sntomas que coincidan con aquellos que, de acuerdo alaGua
de Prctica Clnica para
el Diagnstico y Tratamiento de Influenza por virus
AH1N1
, ameritaban su descarte, conforme a la finalidad perseguida,dirigida
a la adecuadaatencin,tratamientoycontroldeloscasosdeinfluenzaporel
citadovirus,enelpas,yevitarsupropagacinenlapoblacin.

58. En este punto, la Sala considera necesario precisar, que la conducta de la


Clnica da cuenta de la falta de idoneidad de un servicio que est
directamente relacionado con la vida, la salud y la integridad de los
consumidores, bienes jurdicos que se encuentran reconocidos
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constitucionalmente37 y cuya proteccin ha sido expresamente recogida en


diversos pronunciamientos emitidos por el Tribunal Constitucional, tal como
en la Sentencia del 19 de diciembre de 2007, expedida en el marco de la
demanda de habeas corpus sobre elderechoalavidaeintegridadpersonal,
tramitada bajo Expediente 060572007/PHCTC, donde se precis lo
siguiente:

()
Elderechoalavida,alaintegridadpersonalyalasalud
()
6. El derecho a la vida es elprimerodelos derechos fundamentales,yaque
sin este no es posible la existencia de los dems derechos. No slo es un
derecho fundamental reconocido, sino un valor superior del ordenamiento
jurdico. Y el derecho a la integridad personal se encuentravinculadoconla
dignidad de la persona, con el derecho a la vida, a lasaludy alaseguridad
personal. Tiene implicacin con el derecho a la saludenlamedidaqueesta
ltima tiene como objeto el normal desenvolvimiento de las funciones
biolgicas y psicolgicas del ser humano deviniendo as, en una condicin
indispensable para el desarrollo existencial y en unmediofundamentalpara
alcanzarelbienestarindividualycolectivo.

7. De acuerdo al inciso 1, del artculo 2 de la Constitucin la integridad


personal se divide en tres planos: fsico, psquico y moral. Con respecto al
plano fsico ha precisado este Tribunal Constitucional (Exp. N
23332004HC) que la integridad fsica presupone el derechoaconservarla
estructura orgnica del ser humano y, por ende, a preservar la forma,
disposicin y funcionamiento de los rganos del cuerpo humano y, en
general, la salud del cuerpo. La afectacindelaintegridadfsicaseproduce
cuando se generan incapacidades, deformaciones, mutilaciones,
perturbacionesoalteracionesfuncionales,enfermedadescorpreas,etc.

8. Tambin tiene dicho este Tribunal Constitucional(Exp.N29452003AA)


que la salud es derecho fundamental por su relacin inseparable con el
derecho a la vida, y la vinculacin entre ambos derechos es irresoluble, ya
que la presencia de una enfermedad o patologa puede conducirnos a la
muerte o, en todo caso, desmejorar la calidad de la vida. Entonces, es
evidente la necesidad de proceder a las acciones encaminadas a
instrumentalizar las medidas dirigidas a cuidar la vida, lo que supone el
tratamiento orientado a atacar las manifestaciones decualquierenfermedad
37

CONSTITUCIONPOLTICADELPERU.Artculo2.
Todapersonatienederecho:
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar.El
concebidoessujetodederechoentodocuantolefavorece.

Artculo7.
Todostienenderechoalaproteccindesusalud()

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para impedir su desarrollo o morigerar sus efectos, tratando, en lo posible,


de facilitar los medios que al enfermo le permitan desenvolver su propia
personalidaddentrodesumediosocial.
Agrega, que el derecho a la salud comprende la facultad que tiene todoser
humano de mantener la normalidad orgnica funcional, tanto fsica como
mental, y de restablecerse cuando se presente una perturbacin en la
estabilidad orgnica y funcional de su ser, lo que implica, por tanto, una
accin de conservacin y otra de restablecimiento acciones que el Estado
debe proteger tratando de que todas las personas, cada da, tengan una
mejor calidad de vida, para lo cual debe invertir en la modernizacin y
fortalecimiento de todas las instituciones encargadas de la prestacin del
servicio de salud, debiendo adoptar polticas, planes y programas en ese
sentido.
()

59. As, habindose encontrado comprometidos derechos de primerorden,tales


como el derecho a lavida,alaintegridadpersonalyalasaludcorresponda
a la denunciada agotar los medios con los que contaba para brindar una
atencin precisa, a travs de un diagnstico correcto,aefectosdepreservar
lasaluddelapaciente,ofrecindoleunadecuadotratamiento.

60. A mayor abundamiento, debe tenerse en cuenta los efectos en el mercado


que la conducta de la Clnica pudiera ocasionar entre los consumidores,
situacin que hara peligrar la confianza del pblico en la prestacin de
servicios relacionados con la atencin de la salud, pudiendo estos asumir
que los establecimientos de salud no realizaran el ntegro de los exmenes
necesarios para alcanzar un diagnstico correcto y, por ende, brindarles un
adecuado tratamiento. Al respecto, cabe indicar que resulta de especial
relevancia el factor confianza en la prestacin de los servicios mdicos,
considerando los posibles riesgos que una prctica negligente implicara en
susalud,vidaeintegridad.

61. Sancionar la existencia de una infraccin por falta de idoneidad en la


prestacin de servicios mdicos resulta de especial importancia toda vez
que permite crear incentivos para que instituciones mdicas y profesionales
de la salud, desarrollen una labor diligente, transparente, y acorde con los
parmetros de correccin y eficiencia que deben regir el actuar de todaslos
agentes en general, caso contrario habra una distorsin del mercadoycon
ello de la economa, lo cual podra generar severos daos para la sociedad
ensuconjunto.

62. Si bien la Clnica


rechaz la existencia del dao invocado por la Comisin,
consistente en no haber efectuado el correcto y oportuno diagnstico de la
enfermedad de la paciente, alegando que de acuerdo a los sntomas que
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presentaba no corresponda calificar dicho caso como Influenza AH1N1


lo
cierto es que, al asemejarse a los sntomas descritos por la respectiva Gua
de Prctica Clnica para
el Diagnstico y Tratamiento de Influenza por virus
AH1N1, ameritaba efectuar el descarte de su contagio en la paciente ms
an cuando esta formaba parte del grupo poblacional de riesgo, al padecer,
asuvez,asma.

63. Adems, sobre el argumento referido a


que el tratamiento (contra el cuadro
de neumona invocado) brindado a la paciente result adecuado, en la
medida que coincida con el reservado para los casos del referido virus, sin
que el mismo incrementara el riesgo de su salud
es de advertir que,
conforme a lo actuado,lamedicinaCeftriaxonanoconstituaelmedicamento
dispuesto por las autoridades de la salud para calificar como un tratamiento
adecuado a la Influenza AH1N1, sino los antivirales Oseltamir y Zonamivir,
los cuales nofueronsuministradosalapacienteevidenciandolanegligencia
de la denunciada respecto, precisamente, de la salud de la paciente, al no
brindarleeltratamientoidneoparaafrontarlaenfermedadquepadeca.

64. Pese a coincidir con los parmetros antes expuestos para determinar la
sancin impuesta a la denunciada, la Sala estima que la multa impuesta no
resulta proporcional a la conducta infractora acreditada, atendiendo a la
naturaleza del inters que guardaba la consumidora, vinculado a los
derechosconstitucionalesdevida,saludeintegridadpersonaldelapaciente
msauncuandolainfraccinevidenciabaunagravenegligenciaporpartede
la denunciada alnocumplirconhaberbrindadounaatencinespecializaday
oportuna a la paciente, en aplicacin de los criterios contenidos en la Gua
de Prctica Clnicapertinenteparadeterminarelcorrespondientediagnstico
y,porconsiguiente,procurarsutratamiento.

65. Sin embargo, no pudiendo incrementarla en razn del principio


reformatio in
pejus establecido en el artculo 237.3 de la Ley del Procedimiento
AdministrativoGeneral38,ameritaconfirmarselasancinimpuesta.

66. En consecuencia, correspondeconfirmarlaResolucin05512014/CC1enel


extremoquesancionalaClnicaconunamultade30UIT.

(vii) De la condena al pago de las costas y costos del procedimiento y la


inscripcinenelRegistrodeInfraccionesySancionesdelIndecopi
38

LEY27444.LEYDELPROCEDIMIENTOADMINISTRATIVOGENERAL.Artculo237.Resolucin.
()
237.3 Cuando el infractor sancionado recurra o impugne la resolucin adoptada, la resolucin de los
recursos que interponga no podr determinar la imposicin de sanciones ms graves para el sancionado.
().

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67. Mediante Resolucin 05512014/CC1, la Comisin conden a la Clnica al


pago de las costas y costos del procedimiento. Asimismo, dispuso su
inscripcin en el Registro de Infracciones y Sanciones del Indecopi, una vez
quelaresolucinquedarafirmeensedeadministrativa.

68. Considerando que la Clnica no fundament su recurso de apelacin


respecto de la pertinencia de la condena al pago de las costas y costos del
procedimiento nidesuinscripcinenelRegistrodeInfraccionesySanciones
del Indecopi, ms all de la alegada ausencia de infraccin, desvirtuada
precedentemente, corresponde confirmar la Resolucin 05512014/CC1 en
dichos extremos, en virtud de la facultad establecida en el artculo 6 de la
LeydelProcedimientoAdministrativoGeneral39.

(viii) Remisin de la resolucin de Sala al Ministerio de Salud y Colegio Mdico


delPer

69. Por tanto, esta Sala considera pertinente remitir copia de la presente
Resolucin al Ministerio de Salud y Colegio Mdico del Per para que, de
considerarlo necesario y en atencin a sus facultades, inicien las
investigacionesqueestimensobreelparticular.

(ix) RemisindelaresolucindeSalaalaGerenciaLegaldelIndecopi

70. Finalmente, esta Sala considera pertinente disponer que la Gerencia Legal
del Indecopi remita copiadelapresenteResolucinalMinisterioPblicopara
losfinesqueestimeconvenientessobreelparticular.

RESUELVE:

PRIMERO: Confirmar la Resolucin 05512014/CC1 del 4 de junio de 2014,


emitida por la Comisin de Proteccin al Consumidor Sede Lima Sur N 1, que
declar fundada la denuncia interpuesta por la seora Maura Justina Yupn
Francia contra la Clnica InternacionalS.A.porinfraccindelosartculos18y19
del Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, al haberse acreditado que
omiti diagnosticar correcta y oportunamente la influenza AH1N1 que padeca la
hermanadeladenunciante.
39

LEY27444.LEYDELPROCEDIMIENTOADMINISTRATIVOGENERAL.
Artculo6.Motivacindelacto.
()
6.2. Puede motivarse mediante la declaracin de conformidad con los fundamentos y conclusiones de
anteriores dictmenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condicin de que se les
identifiquedemodocertero,yqueporestasituacinconstituyanparteintegrantedelrespectivoacto.

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SEGUNDO:
Confirmar la Resolucin 05512014/CC1 en el extremo que orden a
la Clnica Internacional S.A. como medidas correctivas que, en unplazonomayor
de cinco (05) das hbiles, a partir del da siguiente de notificada la presente
resolucin, cumpla con: (a) devolver a la seora Maura Justina Yupn Francia el
monto pagado por la atencin mdica brindada alapacientey,(b)dejesinefecto
toda deuda pendiente de pago que mantuviera la seora Ana ngela Yupn
Franciafrenteasucentromdico,porconceptodelareferidaatencin.

TERCERO:
Confirmar la Resolucin 05512014/CC1 en el extremo que sancion
a la ClnicaInternacionalS.A.conunamultade30UIT,porinfraccindeldeberde
idoneidad.

CUARTO: Confirmar la Resolucin 05512014/CC1 en el extremo que conden a


la Clnica Internacional S.A. al pago de las costas y costos del procedimiento, a
favordelaseoraMauraJustinaYupnFrancia.

QUINTO: Confirmar la Resolucin 05512014/CC1 en el extremo que dispuso la


inscripcin de la Clnica Internacional S.A. en el Registro de Infracciones y
Sanciones del Indecopi, una vez que la resolucin quedara firme en sede
administrativa.

SEXTO: Remitir copia de la presente Resolucin al Ministerio de Salud y Colegio


MdicodelPer.

STIMO: Disponer que la Gerencia LegaldelIndecopiremitacopiadelapresente


ResolucinalMinisterioPblicodelPer.

Con la intervencin de los seores vocales Alejandro Julio Baltazar Durand


Carrin, Alejandro Jos Rospigliosi Vega, AnaAsuncinAmpueroMiranday
JavierFranciscoZigaQuevedo

JULIOBALTAZARDURANDCARRIN
Presidente

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