Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Deontologia Juridica y Principios Constitucionales Dr. Marco v. Carrillo Velarde
Deontologia Juridica y Principios Constitucionales Dr. Marco v. Carrillo Velarde
DEONTOLOGA JURDICA Y
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES
www.culturaenecuador.org
Dedicatoria
A los profesionales del derecho, porque con su capacidad intelectual y alto espritu de justicia, emprenden en toda jornada con perseverancia la bsqueda de la verdad en bien de los necesitados.
A mis hermanos espirituales, quienes luchan en ser amigos de
los pobres y de los desgraciados; de los que sufren y de los que lloran;
de los que tienen hambre y sed de justicia, a ellos que con tolerancia
se han propuesto como nica norma de conducta, el bien de todos, su
engrandecimiento y su progreso.
Presentacin
Los libros te ensearn, y no te avergonzarn. Asegura un refrn y
otro dice: La pluma es lengua del alma.
El distinguido y apreciado colega, riobambeo, compaero de funciones cuando ejerce como magistrado de la Sala Penal de esta Corte Provincial de Justicia, el Dr. Marco Carrillo Velarde, entre sus virtudes manifiestas en esta esplndida obra jurdica de su autora, afirmo que desborda
su alma y el mpetu de espritu.
PREMISA. Bellamente habla del profesional del Derecho como cuando dice: El abogado es hombre de sabidura, de consulta, que siempre
pone de manifiesto el altruismo y nobleza ciudadano culto, que impone
respetabilidad, justo, que profesa de manera imperativa el bienestar social.
Sin embargo y sin ambages, describe una penosa realidad relativa a
nuestro campo de actividad, expresa que: Estamos conviviendo la etapa
del desamor, del irrespeto a la abogaca, pues inclusive a lo mejor se
busca sin sacrificio un rendimiento econmico, sin mayor esfuerzo.
En definitiva, y al punto, muy bien hace en afirmar que: Debe asistirnos siempre el mejor de los comportamientos que conlleva a justipreciar nuestra noble profesin.
Con gran convencimiento recomienda mantener una adecuada relacin de compaerismo entre colegas, observando recproca lealtad, respeto mutuo; nos recuerda lo dispuesto en el Art. 54 de la Constitucin de
la Repblica: Las personas sern responsables por la mala prctica en
el ejercicio de su profesin, arte u oficio, en especial aquella que ponga
en riesgo la integridad o la vida de las personas. Esto cuando escribe del
ttulo que denomina de los: PRINCIPIOS GENERALES Y RELACIONES CON
LOS OPERADORES DE JUSTICIA, ABOGADOS Y LA SOCIEDAD,
Comenta sobre los hbitos del profesional del Derecho, de lo que
debe ser su carcter, conducta superior, la elemental cortesa, la necesidad
de observar puntualidad, de la discrecin, la obligacin de investigar; en
otra parte de su texto sugiere: Nunca olvidar la preparacin personal, el
estudio tcnico del Derecho, la formacin acadmica, la necesidad de la
especializacin, la profundizacin en el conocimiento.
De los ABOGADOS Y OPERADORES DE JUSTICIA, de los primeros,
es su opinin imitable que debemos estar del lado de la justicia, a quienes
considera lderes de conductas humanas, incapaces de cometer fraude,
por lo que exige- combatir la corrupcin, por todos los medios lcitos.
garantas constantes en los textos constitucionales y legales, se constituyan en la brjula para una verdadera convivencia social justa, que reflejar
en una verdadera democracia.
Termina su esplndida obra con los Mandamientos del inmortal tratadista uruguayo Eduardo Couture.
Con entusiasmo aseguro que esta obra es de gran utilidad, indispensable en las libreras, en las bibliotecas, en las manos de los estudiantes de
Derecho y de los colegas, ms an. Colton plantea que Debemos usar un
libro como las abejas las flores: para absorber su esencia.
11
12
Introduccin
Para establecer en clara forma el papel del Abogado o Jurisconsulto y su relacin con la sociedad, es lgico que debamos situarnos en el
mundo contemporneo, dentro de los diversos rdenes de la vida social,
en que la capacidad creativa, la actitud y principios morales, no pueden
encontrarse fuera del intrnseco del comportamiento profesional.
La verdadera justicia no lo alcanzaremos nicamente siendo observadores o con participaciones mnimas en las actuaciones judiciales; lo lograremos cuando adentrados de los problemas sociales, con moral y tica, tengamos en la prctica comportamientos que brinden a la sociedad,
la suficiente confianza. El respeto a la igualdad ante la ley, el derecho a que
se administre justicia por parte del juez natural; a que las resoluciones de
los poderes pblicos sean motivados; que con el principio de publicidad,
la sociedad pueda desarrollar un verdadero control a los operadores de
justicia respecto a sus fallos; para que la imparcialidad del juzgador sea regla general en el comportamiento procesal del juez; que el abogado-fiscal
en su rol de investigador cumpla con efectividad y objetividad respecto a
su que hacer.
La moral constituye un conjunto de reglas, de normas de convivencia y de conducta humana, que determinan las obligaciones de los hombres, sus relaciones entre s y con la sociedad. Pero el valor de la norma
moral no es absoluto sino relativo, considerada como un fenmeno cultural, vara por el tiempo, la circunstancia del pas. Por ello que normas
antiguas dejan de serlo en el presente y viceversa, otras se comprueban
con el tiempo que son tabes y se rechazan por innecesarias.
Es correcto desde mi punto de vista, que el estudio de la moral y los
valores es complejo, y tampoco es posible llegar a determinaciones ticas,
estudiando las costumbres, ni apelando a la conciencia, ni recurriendo a
autoridades externas a nuestro que hacer, ni por uno mismo; tendrn que
hallarse los verdaderos objetivos de esta ciencia mediante los mtodos
del pensamiento correcto, ya que ser posible crear o construir una ciencia de la moral aplicando mtodos lgicos a los datos, que lo son propios,
15
El autor
16
DEONTOLOGA JURDICA
Y LOS ABOGADOS
17
18
profesional del Derecho, quien siempre imprime una incuestionable conducta en su quehacer. Esto significa que los Abogados somos los llamados
a decir la verdad y soldados de la justicia en la correcta aplicacin del Derecho, caractersticas bsicas que no pueden dejar de ser observadas ni
faltar en su deber a cumplir en la sociedad.
Aspecto fundamental que el profesional del derecho no debe nunca olvidar, es justamente el de la preparacin personal, el estudio tcnico
del derecho, la formacin acadmica, la necesidad de la especializacin,
la profundizacin en el conocimiento de las ciencias sociales en general,
ello constituir en el alimento cualificado que llegue a nuestras mentes,
lo que servir indiscutiblemente para combatir el quemeimportismo que
hacen que algunos colegas sean fcil presa de ello, incluso cayendo en el
barranco de la vulgaridad y desvergenza. Pero al hablar de la formacin
acadmica, cultural y especializada de los profesionales que hemos escogido esta noble profesin, que al igual que otras profesiones, no debemos
mirar con impavidez, desprecio, ese acervo cualitativo que debe adornar a
los Abogados, ya que esa indiferencia al desarrollo en el conocimiento de
nuestra disciplina, refleja que a lo mejor se busca sin sacrificio un rendimiento econmico sin el mayor esfuerzo, ya que seguramente el profundizar en el estudio, en el desarrollo de la tcnica jurdica e incluso en la
especializacin, no constituyen atractivos que respondan a sus intereses
econmicos que es lo que se busca nicamente.
Se dice que la cultura de algunos profesionales del derecho, se ha
venido degradando, tanto ms que para obtener el ttulo que nos debe
20
cada da engrandecer, han obtenido por la tutela de amistades, compadrazgos o por la comparecencia a seminarios de dos das que avalan la
obtencin de ese ttulo, que por mil glorias debe ser honrada, justamente
por la adecuada preparacin que debe obtener en su carrera universitaria
y aquilatada en la vida profesional. ABOGADO es el sustantivo y no el
adjetivo, que contemporneamente se pone de manifiesto, debe tener el
significado de profesional lleno de moral, vido de justicia, tolerante, cordial, altruista, en definitiva un verdadero profesional. De manera que ese
sustantivo dicho en lneas anteriores, sea el identificador de un hombre o
mujer de bien, de un ser de ciencia, ciudadano culto, que impone respetabilidad, justo, que profesa de manera imperativa el bienestar social.
En el diccionario de la Real Academia le da a la tica una plena configuracin moral y no jurdica, al establecer que es la parte filosfica que
trata de la moral y de las obligaciones del hombre. En tanto que en la Enciclopedia Jurdica Omeba con acierto se expone que muchas veces los jvenes entran a la Facultad de Derecho y salen de ella, sin saber qu es
el abogado, en qu consiste la abogaca y cmo debe ejercitarse la profesin. Piensan que es un medio de enriquecerse, desempeando una
profesin lucrativa. El abogado es casi siempre, para ello, un hombre
diestro en el manejo de las leyes, conocedor de toda clase de artimaas
para defender, al mismo tiempo, lo blanco y lo negro. Su tarea, para algunos, consiste en defender cualquier cosa, mediante una paga Ya no
importa cun injusta o repudiable pudiera ser la causa defendida...La
culpa no es de ellos, sino de la defectuosa preparacin, excesivamente
libresca, de nuestros planes de estudio... no se le ensea a ser abogado,
no se le instruye sobre las reglas de su conducta profesional. Lo aprende por s slo, a fuerza de golpes, errores y fracasos, y en este aprendizaje, suele dejar jirones, a veces irreparables, de su propia amoral
(obra citada: Tomo XI, 278)
Para recordar a Marco Tulio Cicern, sealaba que no ha de poseerse la virtud a la manera de un arte cualquiera, sino practicarla... la virtud
cosiste precisamente en la prctica; as el abogado ha de creer en la tica profesional y concomitantemente, ha de apegar su conducta cotidiana
a los postulados de moralidad y contenidos de ella. Por ello los grandes
maestros y docentes universitarios han insistido siempre que la formacin
integral del abogado excede en mucho en el dominio del derecho vigente,
se requiere del anlisis doctrinal, de la revisin de manera sistemtica de
la evolucin jurdica, del manejo metodolgico de las tcnicas sobre la interpretacin, organizacin, aplicacin, creacin del derecho, pero por sobretodo de una verdadera y slida formacin valoral.
Insisto, que el abogado es un eterno luchador por el derecho y por
la justicia, siendo entonces el derecho una idea prctica, el medio por muy
variado que sea, se reduce siempre a una lucha contra la injusticia; la paz
es el fin del derecho, la lucha es el camino o el medio para alcanzarlo; por
23
ello se dice que la justicia sostiene en una mano la balanza donde pesa
el derecho, sostiene en la otra la espada que sirve para hacerlo efectivo,
por ello se complementan de manera recproca. El abogado est dentro
de la lucha y debe estar bien preparado para librarla, ser entonces una
cualidad que el abogado est siempre alerta para luchar con la balanza y
la espada. Por otra parte, a sabiendas de que toda lucha es ardua, constituir otra cualidad que el abogado est en forma; estar en forma significa
tener desarrollada bien su habilidad tanto en la teora como en la prctica
y estudiar detalladamente el asunto que se le ha encomendado o confiado.
Dentro de nuestros deberes como abogados est la probidad, la
consecuencia, elementos principales de la profesin del abogado, pues no
ocurre en esta como en otras funciones; se suele decir que el mdico puede ser justo o injusto, con tal de ser sabio en su arte, pues con ello no deja
de ser mdico; el literato o gramtico, cualquiera que sean las costumbres,
si entiende de hablar y desarrollar el anlisis literario correctamente,
siempre ser gramtico o literato; y, as ocurre con otras artes; se miden
por la ciencia y no se considera la voluntad. En la prctica y en la profesin
de abogado no se toma menos en cuenta la voluntad que la ciencia.
La obligacin en nuestras actuaciones ticas no se agotan en el descargue integro de nuestras responsabilidades profesionales; porque antes
de ser abogados, abogadas o estudiantes de derecho, somos hombres y
mujeres que vivimos en una sociedad especfica; con culturas, necesidades, retos y posibilidades sobre las cuales debemos actuar en nuestra profesin, nuestra actuacin ha de ser como hombres y mujeres individuales
e irrepetibles convocados a vivir en comunidad. De all que la profesin
debe ser una expresin social de la dignidad de la persona que la practica.
4.- El Abogado y Cliente.Desde hace varios aos a esta fecha, las profesiones vienen siendo
cuestionadas por la falta de un verdadero comportamiento en lo concerniente a la actitud que se asume en la prctica en las relaciones profesional-cliente; una de las ms criticadas si cabe por decir lo menos, es la
profesin de ABOGADO, increpadas con justa razn en algunos casos y elevadas en otros a la categora de un verdadero apostolado particularmente.
Se dice que del abogado hay que tener cuidado, apartarse y desconfiar,
pero esas manifestaciones se ha generado justamente porque hemos dado
pretexto para que el vulgo, tenga esa lamentable impresin adversa a la
que prometimos cuando a voz en cuello manifestamos que llevaremos con
orgullo, tica y moral, LA TOGA.
No existe frmula o panacea alguna, que permita desaparecer a estos males o antivalores; para hacerle frente es necesaria la actitud ciudadana, la del profesional, para atacar desde diversos frentes; una de ellas
creando una clara conciencia tica, en el campo de la Administracin de
Justicia, hacer que ninguna Funcin del Estado meta las uas, creando
una verdadera coraza y una real independencia en una de las principales
funciones u rganos estatales como es la Judicial, La Constitucin de la
Repblica se hace eco de esta proclama al indicar que la administracin
de justicia, en el cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de sus atribuciones, aplicar el principio de que goza de autonoma administrativa,
econmica y financiera, Art. 168.2. CRE.
Por ello la necesidad de una adecuada aplicacin de normas deontolgicas, hoy en da de mucha importancia en la actividad diaria del hombre, pero por sobre todo en aquellas personas que desarrollamos nuestro
accionar como abogados, que si bien es cierto de encuentra identificada
como una profesin humanista, con valores ticos como es la justicia, la
equidad, la seguridad jurdica, el respeto a los derechos humanos; no es
menos cierto escuchar en las calles de nuestras ciudades e incluso en los
pasillos de las Cortes de Justicia frases tan lapidarias como abogado, ladrn con ttulo, Dios libre a mi casa de abogados, ojal nunca caiga en
manos de un abogado, este Abogado se vendi a la otra parte; y, otras
ms que de manera general en efecto son injustas, pero que son producto de prcticas propios de leguleyos, tinterillos, de picapleiteros o
28
aquellos simuladores que ostentan decir ser abogados sin serlo y con ello
han desprestigiado a tan noble actividad profesional. De all es menester
poner en prctica las normas deontolgicas, fomentar y profundizar en
las universidades, sabias decisiones en la correcta formacin del futuro
profesional del derecho, gravando con caracteres permanentes ese conocimiento y luego en su prctica profesional.
En tratndose de los profesionales del derecho, al hablar de tica es
lgico que ello implica de su funcin social y de los elementos que le son
confiados, que se resumen en la libertad, el patrimonio y la honra; reitero
que pocas profesiones han sido vilipendiados como la del abogado, justamente porque algunos no cumplen con las normas ticas ni el respeto
as mismos y al ttulo que ostentan, por ello es que muchas personas consideran al abogado como un sujeto que es preciso cuidarse y desconfiar,
que sin bien es cierto estas consideraciones desmerecen de nuestra parte,
tambin es cierto que si bien no hemos cumplido con nuestra misin de
abogado, no debe afectar esos calificativos a nuestra estima.
variados campos de accin en el cumplimiento de sus objetivos: en el campo del jurista, le corresponde profundizar la ciencia del derecho desde el
punto de vista de la doctrina, ya que el derecho es vivencia misma en las
relaciones humanas y a l le corresponde o le pertenece la clara explicacin del espritu y sentido de la ley; en tanto que al abogado, est encargado de defender la correcta aplicacin de la ley, ya sea en el campo de las
relaciones pblicas y privadas para que efectivamente impere el derecho.
Preocupado nos hallamos los colegiados de la Abogaca, por la eficacia de correctos y buenos procedimientos que traigan como consecuencia una administracin de justicia verdadera, para que unidos, abogados y
operadores de justicia, encontremos el mejor de los caminos para cumplir
con los ideales que imperativamente reclama nuestra sociedad tan sufrida, solicitando de manera expresa se sirvan dispensar cualquier error o
exageracin de apreciacin que pueda haber cometido en el presente trabajo, ya que solo refleja mi sinceridad, buena fe que anima mis actos.
Es necesario anotar que el profesional del derecho se debe as mismo y su clara misin como auxiliar de la justicia, con conducta ntegra y
con claros parmetros morales, es capaz de desprenderse incluso de sus
propios intereses, con equidad, abogados excepcionales e intachables con
que cuenta la barra de abogados en nuestro pas, es decir favoreciendo al
que busca justicia; en tanto que el falso, el engaoso, el de experticias en
artimaas dilatorias, siempre actuar con criterio nico y exclusivamente
31
utilitarista, sin mirar los medios que emplea para conseguir sus anhelos
legales a como de lugar, incluso violentando procedimientos con el nico afn de satisfacer sus caprichos econmicos principalmente y adquirir
fama profesional a costa de esquilmar a su cliente.
Cuando hablamos de que se ha de actuar con tica, es necesario establecer lo que es la TICA, que segn Aristteles; ethos, costumbre, carcter, temperamento, hbito, modo de ser, es decir que la tica elabora
hiptesis, propone conceptos y da explicacin sobre la experiencia moral;
en definitiva significa el modo de ser o carcter, siendo por manera una
rama de la filosofa la que versa sobre las diferentes actos morales y cuando
hablamos de tica profesional, se ha de entender como el comportamiento
profesional respecto de su profesin, de modo que all encontramos deberes fundamentales del profesional, pautas, deberes exigidos, imposiciones
indeclinables, que recae en el individuo dentro de sus responsabilidades,
es un medio apropiado para organizar una actuacin profesional adecuada, convirtiendo a ese profesional en medio ejecutor categricamente de
su investidura, con lo que permite disciplinar sus actuaciones, perfeccionando su carcter y fortaleciendo esa conducta enmarcadas en las normas
ticas.
En consecuencia, la tica, es la ciencia que estudia los actos humanos, seala si esos actos son buenos o malos, justos o injustos; no debe
quedarse solamente la tica en el solo enunciado, por el contrario debe
ser una ciencia que se la practique y no sealar que la tica es la ciencia
de la virtud, sino por el contrario para hacernos virtuosos y buenos; de
lo contrario sera intil el estudio de ella, pues no se requiere saber que
es la honestidad sino porqu debemos practicar esa virtud que debe ser
entendida esa virtud, como una constante disposicin que nos permite
combatir y evitar el mal y es de tal forma el principio fundamental para
una buena conducta tica. Por manera que la tica nos orienta y dice qu
32
valores el hombre debe asumir en la bsqueda del bien y alejarse del mal,
sin descuidar de indicar que siendo el hombre un ser social y cada sociedad tiene sus propias caractersticas y concepciones de lo bueno y de lo
malo; ah la actitud de un profesional para asumir el bien como actividad
permanente.
Ya en el campo profesional, la tica se le conoce tambin como deontologa que se constituye en la ciencia de los deberes de una determinada
profesin, en definitiva son los efectos prcticos que se encuentran adaptados a nuestras realidades y condiciones dadas en la en el desarrollo de
esa actividad. La deontologa es un trmino que proviene del griego dondontos, deber y logos, tratado, doctrina, que puede traducirse como lo
que debe hacerse; deontologa es la ciencia que trata de los deberes.
infringido la ley; ya que estos cdigos son de autocontrol de las respectivas profesiones, en nuestro caso los Colegios de Abogados seala lo que es
lcito, lo incorrecto, lo aceptable e inaceptable, es decir que no est ajeno
a la actuacin profesional.
Insistir que el afn de lucro inmoderado, de utilitarismo en su profesin, sin observar reglas de la tica profesional, creyendo que ello le salvar de sus necesidades, es una manera expresa de conducirse con faltamiento a la tica.
No se puede soslayar que la tica en los actos comunes de los hombres se encuentra ubicada o mejor dicho tipificada en la conducta misma
del hombre profesional del derecho; no puede ser desapercibida por la
sociedad, la importancia que es para el cliente, encontrase frente a un verdadero profesional con solo por ser idneo en las materias en las que se
destaca y dentro de sus actuaciones diarias, pero por sobre todas las cosas
la honestidad en su actuacin profesional. De manera que la Abogaca
tiene sus normas ticas, que en el caso particular de los profesionales del
derecho en el pas, se encuentran reguladas por la Federacin de Abogados y sus respectivos Colegios, constituyndose esas regulaciones en el
compendio de conductas que exigiblemente se espera de los profesionales
que se encuentran identificados con su actividad y la Abogaca.
La tica profesional si bien es cierto es algo intangible, pero no es
menos cierto que se visualiza, se cualifica desde conductas elementales, en
el tratamiento con el cliente, entre colegas, con los operadores de justicia,
34
La deontologa como toda norma, se inserta en el universo del Derecho en la que exige una adecuacin, claridad, precisin, y si existe cualquier modificacin o cambio, es lgico que obliga a adaptar esa norma a
esa nueva realidad legal o social; esos cambios no pueden crear resistencias, ya que al unsono los profesionales del derecho, habrn ms bien que
desarrollar, ampliar y cualificar esas normas, en beneficio de esa sociedad
del cual somos parte.
Pero para que se pueda cumplir ese rol en la sociedad, el profesional
del derecho, ha de entender primero que la sociedad ecuatoriana se halla
constituida con una base fundamental, EL DERECHO, que proclama como
valores fundamentales o de vital importancia la igualdad y la justicia,
por manera que el Abogado no requiere ser solo experto en leyes y conocedor de la tcnica jurdica, de las estrategias procesales, sino que es
de mucha importancia como elemento imprescindible para la realizacin
de la justicia, que garantice un claro asesoramiento, la contradiccin, de
observancia a los principios constitucionales y legales, de igualdad de las
partes, el derecho de defensa, para que se cumpla esa tutela judicial efectiva; precisa en consecuencia del Abogado, normas de comportamiento que
han de permitir satisfacer los derechos del cliente que le son inalienables,
velando siempre los valores en las que se asienta la sociedad, consolidando y defendindolos.
En el texto de Constitucin presentada y aprobada en referndum,
en el Art. 169 sobre el sistema procesal indica:
10.- Lo Moral.-
Objetivo de trascendencia y aliento del abogado, es llamar la atencin de propios y extraos sobre la importancia del factor moral de mejoramiento de la abogaca como estamos sosteniendo en lneas anteriores;
entre los motivos que se seala a la decadencia innegable de nuestra noble
profesin, es la falta de compromiso, seriedad y de profundidad de los estudios universitarios, excesivo nmero de profesionales y crisis de valores
37
38
LA JUSTICIA.
El abogado ha de tener siempre presente la funcin muy importante, que la sociedad le confa, que no es otra cosa ni ms ni menos, que la
DEFENSA EFECTIVA DE LOS DERECHOS INDIVIDUALES y COLECTIVOS,
pues ese reconocimiento sin duda alguna junto al respeto, constituyen
la espina dorsal de un Estado de derechos y justicia, que habla nuestra
Constitucin, en su Art. 1 dice:
El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia, social,
democrtico, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional
y laico. Se organiza en forma de repblica y se gobierna de manera descentralizada.
Los abogados debemos tomar en cuenta que en el texto constitucional aprobado, establece que el Ecuador es un Estado constitucional de
derechos y justicia, social, democrtico..., aspecto ste que implica que debemos exigir consecuentemente la aplicacin de esa justicia que habla el
artculo invocado.
11.- Lo Social.-
La funcin social que lleva el Abogado, exige para su ejercicio profesional, de normas tanto ms que a lo largo de cientos de aos, han sido
muchos los intereses que se han confiado a la abogaca y siendo de mucha
trascendencia han estado relacionados al imperio de la Justicia Humana; por ello la abogaca ha sido acrisolada por la salvaguarda de normas
deontolgicas necesarias no slo al derecho de defensa, sino para la tutela efectiva de los ms caros intereses del Estado, consignado en el Art.
1 del nuevo texto constitucional vigente, como de derechos y justicia, social, democrtico. Y, es en esta sociedad con base en el derecho, donde se
proclama valores fundamentales de igualdad y de justicia; el abogado se
entiende que es experto en leyes y conocedor de la tcnica jurdica, en
estrategias procesales, el profesional del derecho se erige en el elemento
necesario para la realizacin de la justicia, en la que garantiza la informacin y asesoramiento, encarnando el derecho de defensa, que es requisito
indiscutible e imprescindible de la tutela judicial efectiva; por ello el abo39
hace que no podamos olvidar que el Abogado tiene la alta funcin que la
sociedad le confa, que no es otra cosa que la defensa de manera efectiva
de los derechos individuales como colectivos, as ya sealamos anteriormente, de tal forma que el profesional del derecho ha de encargarse de los
asuntos que se halle capacitado a fin de asesorar al cliente, de orientar de
forma recta y efectiva, de tal forma que es necesario el incremento de conocimientos en materia jurdica constantemente e incluso solicitar ayuda
o auxilio de sus colegas ms expertos cuando as requiera.
41
cin Judicial cuyo fin es garantizar el pleno e igual acceso a la justicia de las
personas que, por su estado de indefensin o condicin econmica, social o
cultural, no puedan contratar los servicios de defensa legal para la proteccin de sus derechos.
La Defensora Pblica prestar un servicio legal, tcnico, oportuno,
eficiente, eficaz y gratuito, en el patrimonio y asesora jurdica de los derechos de las personas, en todas las materias e instancias.
La Defensora Pblica es indivisible y funcionar de forma desconcentrada con autonoma administrativa, econmica y financiera; estar representada por la Defensora Pblica o el Defensor Pblico General y contar
con recursos humanos, materiales y condiciones laborales equivalentes a las
de la Fiscala General del Estado.
Debiendo indicar que, los abogados que presten sus servicios a ste
rgano del Estado, no puede dejar an lado el observar normas ticas y
morales, pues la ciudadana que ser beneficiada por el auspicio de los
profesionales del derecho, debern exigir fiel cumplimiento en las acciones legales encomendadas. A esto se suma la participacin de profesionales del derecho contratados por el Ministerio de Justicia y derechos Humanos.
Ahora bien, cuando hablamos de una de las normas ticas y que desde la perspectiva de la deontologa nos orienta, es justamente la honradez, cuya cualidad siendo reflexiva de toda persona, es de respeto de su
misma dignidad, tanto ms que su conducta ha de entenderse como un
servidor de la justicia y un directo colaborador de esa administracin; no
puede contrastar su conducta con improbidad, deslealtad, desinters respecto de su cliente, inobservancia a la normatividad, a la misma moral, es
decir no puede dejar de ser un Abogado.
Desde luego que el profesional del derecho tiene toda la libertad
a efectos de aceptar o no los asuntos que se solicite su patrocinio, pero
siempre ha de actuar con la cautela respectiva, entendindose por cautela
esa reserva, prudencia o celo y respeto a quien le solicit su auspicio o de42
Claro est que la conducta del Abogado en el papel de auxiliar principal de la administracin de justicia, ha de ser desinteresado, de probidad, llevando el respeto muy lejos de si mismo y con ello guardar celosamente la independencia hacia los clientes, frente a los poderes pblicos y
de manera particular respecto a los operadores de justicia; esto es llevar
de manera irreprochable la actividad profesional, la vida privada; esto significa que si como abogados se ejerce con verdadera autoridad moral, es el
reflejo de la condicin de ser l mismo un ser respetable, en definitiva no
se puede romper la delicadeza que caracteriza al profesional del derecho
y a un hombre de bien.
Se ha sealado que son normas del abogado entre otras, la probidad, que viene a ser la clara representacin de un abogado a nombre de su
cliente, que debe ser llevada sin lugar a dudas con alta dignidad, que exige
lealtad personal, veracidad, buena fe; jams puede aconsejar acto fraudu44
De la misma manera que la honradez y la probidad, no se puede olvidar el respeto a la ley, como deber primordial de los abogados, as como
hacer respetar, cumpliendo estrictamente las disposiciones emanadas de
autoridad competente, sin dar pbulo a antojadizas interpretaciones de
nuestro accionar. A ello se liga la dignidad que se debe llevar en la vida
privada, eludiendo cuanto pueda afectar su independencia econmica, sin
comprometer el decoro, la consideracin pblica que siempre nos merecemos; en definitiva el abogado debe conducirse con el mximo de rigor
moral, para aquilatar da a da esa estimacin pblica.
hablando del estilo, que debe reflejar en las expresiones sean verbales o
escritas, en la que se debe tratar de decir todo lo necesario y nada ms que
ello en el patrocinio, aunque existan fallos adversos al inters profesional
o actos de magistrados que conlleven nuestra oposicin; se ha de actuar
con respeto, abstenerse de expresiones violentas y que al igual frente al
colega adversario, personalizar hechos constituyen faltas contra la solidaridad profesional y error de tcnica del patrocinio; la parte contraria debe
ser objeto de consideraciones, pero si hay la necesidad de tratar con severidad por las exigencias en la actuacin judicial, el abogado se ajustar al
verdadero rol de defensor tcnico, evitando toda expresin vejatoria que
es intil, impropia a nuestra actividad profesional.
Por ello, es necesario combatir de manera franca y altiva a los desleales del derecho que contagian con sus prcticas inmorales y utilitaristas, a que nuestra profesin sea considerada como uno de los males en el
campo de las profesiones.
Esta es la hora en que todos los que ejercemos esta noble profesin,
no queremos ser barridos del porvenir inminente, debemos sin hipocresas realizar el respetivo examen de conciencia y preguntarnos sobre que
ttulos que sea de utilidad comn podremos fundar nuestro derecho a
existir maana en una sociedad mejor que la que hoy vivimos. Responderemos entonces que el mejor ttulo indiscutible es el cumplimiento celoso
de la funciones sean pblicas o no, la colaboracin permanente y de manera eficiente al progreso del derecho hacia una ms justa organizacin
social; el abogado no puede olvidar jams su misterio, la bsqueda de la
justicia. Nadie mejor que nosotros podemos conocer las injusticias y las
fallas de la organizacin social, de las malas prcticas en la administracin
de justicia apoyados por el inters de quienes son econmicamente fuertes, de las influencias polticas, econmicas y familiares; nadie ms indicado que el abogado para contribuir a combatir esas taras sociales indicadas, a atenuarlas o extirparlas, ya sea mediante acciones directas que nos
concede las normas constitucional y legales para llegar hacia el legislador,
que en nuestro diario ejercicio profesional con clara compresin de su sig47
Es hora de dignificar a grandes hombres juristas, abogados y humanistas, quienes dieron lo mejor de sus capacidades y a su debido tiempo,
bajo el amparo de la investigacin e identidad con la verdadera justicia,
dignificaron el estudio no solo del Derecho sino de las necesidades sociales, culturales, polticas, el de la lucha por la Justicia, quienes hasta la presente, con sus obras ejemplares, nos motivan a prepararnos cvicamente,
eso s dentro de la tica y moral, entendidas ellas como el servicio a la
colectividad de manera noble incluso dando su propia vida en bsqueda
de esa equidad que la poblacin lo exige.
Dejemos de lado ser el Abogado regala firmas, el tpico pica pleitos, el utilitarista y buscar fama a costa de practicas cuestionadas y nos
convirtamos en estudiosos e investigadores del derecho, con actuaciones
de buena fe, respetuosos de la parte contraria en la actividad profesional,
de ser tolerantes, de guardar respeto a quienes intervienen en la Administracin de Justicia eso s exigiendo el mismo trato de manera recproca; en
fin debemos convencernos que somos soldados sociales en bsqueda del
bienestar comn.
No realicemos pactos o actuaciones que van contra las buenas costumbres, contra las leyes, contra la honestidad; la actuacin profesional ha
de constituirse en la carta de presentacin de los verdaderos Abogados,
profesionales que con tesn da a da van sembrando en tierra frtil para
el bienestar de la sociedad.
El vigente Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial en el Art.335 dice
que est prohibido a los Abogados:
1.- Revelar el secreto de sus patrocinados, sus documentos o instrucciones;
2.- Abandonar, sin justa razn, las causas que defienden;
3.- Asegurar a sus patrocinados el triunfo en el juicio;
48
6.- Ser defensor en las causas en que hubiese sido juez o conjuez. Para
este efecto forman unidad la causa y los actos preparatorios;
7.- Intervenir en las causas cuando esto motivare la escusa del juez o
conjuez;
Desde luego que la misin que debe cumplir el abogado, genera deberes y obligaciones mltiples, consigo mismo, frente al cliente, frente a
los administradores u operadores de justicia ante la cuales concurre en
representacin de su defendido respecto a los colegas; en definitiva frente
a la propia profesin; no se diga a la sociedad en la cual regidos como nos
encontramos por normas, como medio de salvaguarda de derechos del
hombre frente al Estado y a las Funciones Ejecutiva, Legislativa, Electoral,
Transparencia y Control Social y Judicial particularmente.
Estar dispuesto siempre a prestar apoyo a la justicia y a mantener
frente a esta una actitud respetuosa, determina que no se est menoscabando su amplia independencia y autonoma en el libre ejercicio de la profesin. Eso no significa de modo alguno que en nuestros escritos dejemos
de citar las actuaciones de los jueces y ms funcionarios judiciales que hayan intervenido en un proceso, cuando stos a nuestro juicio, no se hayan
ceido a las leyes o a la verdad procesal, daremos calificativos empleados
en las leyes o autorizados por la doctrina.
Estamos obligados a emplear en nuestra condicin profesional, medios persuasivos fundados en razonamientos jurdicos y no utilizar recomendaciones de superiores jerrquicos para presionar la independencia
de los jueces, desviando as su imparcialidad en beneficio de un asunto.
Debemos observar como abogados, las incompatibilidades de manera escrupulosa que establecen en nuestra profesin; esto es la de abstenernos nuestro ejercicio cuando disponen normas previstas; debemos
evitar acumular en lo posible, cargos o tareas susceptibles en que comprometa nuestra independencia, tomarle demasiado tiempo o resultar inconciliable con el espritu de la profesin. Cuando en el ejercicio del comercio,
la industria, la docencia con muchas ctedras, las funciones pblicas que
son muy absorbentes, tareas que no requieren incluso el ttulo profesional, deben ser evitadas en lo posible por parte del profesional que desea
cumplir a conciencia con el rol de auxiliar de la administracin de justicia.
As, el abogado legislador o poltico deber actuar con cautela especial,
evitando en todo momento que cualquier accin, expresin suya, puedan
ser interpretadas como tendientes a aprovechar su influencia como poltico, representante popular, como mandatario. El respeto a la verdadera
independencia de la Funcin Judicial, es uno de los mejores aportes que
podemos dar, ya que con ello se afianza la verdadera democracia como
tengo indicado.
51
No podemos utilizar la prensa o medios de comunicacin en general para que los asuntos encomendados al abogado sean discutidos, no se
puede publicar en la prensa por ejemplo piezas procesales, hasta cuando
no est concluido el proceso, donde lo puede realizar siempre guardando
el respeto a los operadores de justicia y funcionarios judiciales, a la parte
contraria y a sus defensores, utilizando el lenguaje con decoro y mesura
que exige esta profesin; caso contrario el abogado estara avocado a una
accin incluso de dao moral o de carcter penal en razn de que puede
afectar la honra.
rios realizada en forma maliciosa o fraudulenta en lo referente a honorarios o condiciones econmicas de un colega; no puede producirse actos
de viveza del abogado, cuando ha sido propuesto cambio de abogado
por parte de un ciudadano, esto quiere decir que no puede engaar para
tomara cargo la defensa, sealar que la accin que se le solicita se haga
cargo es pan comido y que para ese abogado el juicio es ganado segn
ste, lo que pecara de inmoral y de una ilegalidad que se halla prohibida
en la Cdigo Orgnica de la Funcin Judicial que habla entre otras, de las
PROHIBICIONES en sus numerales; pero es necesario anotar en esta parte
lo consignado en el Art. 54 del texto constitucional vigente, inciso segundo dice:
Las personas sern responsables por la mala prctica en el ejercicio
de su profesin, arte u oficio, en especial aquella que ponga en riesgo la integridad o la vida de las personas.
No podemos dejar de manifestar que el abogado tiene como norte, el servicio a la justicia, luchar por la libertad y observar el ministerio
del derecho. Si conocemos de algn hecho que atente contra la honra de
57
El abogado est en el deber ineludible de negarse a prestar toda solidaridad y apoyo al magistrado o al colega cuya conducta sea moralmente censurable. Debemos de abstenernos de toda publicidad inadecuada,
combatiendo en el primer caso con los medios que la ley nos concede y
nos ha puesto a nuestro alcance, tratando sobre todo, de poner en movimiento de opinin de los colegas mediante nuestro gremio profesional; en
tanto que, cuando exista hechos reprochables con nuestros colegas, debemos denunciar sin vacilacin sobre esa conducta, ante el mismo Colegio
donde nos pertenecemos y estar siempre predispuestos a tomar la causa
del litigante que ha sido perjudicado por la actuacin cuestionada de su
patrocinante. La solidaridad que nos une como colegas, como abogados,
el respeto que debemos a los jueces y ms magistrados u operadores de
justicia, se transformaran, si mediase pasividad o condescendencia en
tales casos, en encubrimiento o complicidad.
Parece que se hace prctica y como es lgico cuestionable por cierto, la utilizacin de medios de comunicacin social para discutir asuntos
que se nos encomienda, que no debemos hacerlo, ni dar publicidad a las
58
proceso.
Debemos tener presente que el objetivo tico de las personas intervientes en un juicio ha de ser la recta y oportuna administracin de justicia, a travs del descubrimiento de la verdad y como es lgico del derecho
real. Este es el finis operis y debe ser el finis operando porque lo dems,
la remuneracin, la prctica y la experiencia, pasan a ser secundarias. Los
profesionales del derecho nos hemos marginado voluntariamente de las
transformaciones ms importantes, con ello coadyuvando al descrdito
de nuestra profesin, que la gente comn no cree, as como no cree en la
aplicacin general de la Constitucin de la Repblica ni en las leyes, como
consecuencia lgica viene la desconfianza de los tribunales.
La realizacin de la justicia se encuentra necesariamente subordinada a descubrir la verdad, por ello no es tico patrocinar causas cuya
injusticia y falta de fundamentos, son conocidas de antemano; de all que
en el ejercicio de la abogaca y lo mismo se dira de la poltica, dificultades
de orden moral y de solucin difcil, de las cuales hay que prevenir. Los
abogados debemos llamar la atencin del cliente sobre la cuestin moral antes que sobre la cuestin de derecho sealaba Calamandri, que no
caben facilismos que se adoptan en forma general, porque no ahondan ni
van ms all de meras declaraciones; no basta ser sincero e imparcial, ya
que se dira a manera de ejemplo, el fiscal que no acuse sino cuando crea
que deba acusar y no pida ms pena de lo que proceda realmente, o el abogado no defienda los litigios injustos, incluso renunciando cuando quiera
obligarlo a ello. Las omisiones que han ocasionado cuantiosos perjuicios
al Estado y a la misma ciudadana, cuando no se interpone por ejemplo un
recurso de manera oportuna no obstante la consulta; el dar a ciertos fallos
judiciales un alcance distinto al verdadero, el aplicar la ley selectivamente
dejando fuera del juicio a sus verdaderos protagonistas de la infraccin
como es el caso de las infracciones financieras como sucedi en el Ecuador, en corruptela de la Bancocracia.
Cuando el abogado acepta un encargo es lgico que se debe al cliente, debiendo mantener haca l una actitud de lealtad, mantener el secreto
profesional que persiste hasta la culminacin del caso, lealtad que debe
60
Es principio bsico, cumplir las disposiciones legales en fiel cumplimiento que tiene de defender de la mejor manera posible los intereses
de su cliente, contrastando incluso a los intereses suyos, a los de su colega
litigante como asesor de la parte contraria, incluso a sabiendas de que su
cliente puede ser culpable del hecho que se investiga, en procura de obtener resultados positivos sin recurrir a medios ilcitos, ya que con ello
ms bien estara alimentando el desprestigio de su actividad profesional
en desmedro incluso del sector profesional.
He de insistir en la necesidad de que el profesional que dice luchar
por la justicia, con observancia a las normas del Derecho, de mantenerse
actualizados sus conocimientos, asistiendo a centros acadmicos de formacin, actualizacin y especializacin profesional, no como una simple
actitud vanidosa, o para continuar en asensos de categoras, sino por el
contrario por la necesidad de cumplir mejor con su clientela y la misma
sociedad que hoy exige mayor calidad de profesionales y en particular en
nuestra rama.
61
15.- Funcionarios Judiciales.Respecto a los funcionarios judiciales debemos opinar que ellos, deben tener no solo conocimientos tcnicos de las reglas y procedimientos,
sino una firme y slida formacin axiolgica que les permita orientar su
conducta con base de valores propios a su funcin, uno de los cuales es
la transparencia y la rendicin de cuentas. Auque nos hayamos referido
en principio que la tica se refiere a un comportamiento humano propio
de la conciencia del sujeto, resulta crucial para el desempeo de la funcin jurisdiccional que sus integrantes compartan un conjunto de valores
y principios de comportamiento que les permita un ejercicio equilibrado y
con sentido del poder que el Estado despista en ellos. Reconocemos que el
operador de Justicia desarrolla su actividad en un entorno complejo que,
de diversas maneras, ejerce influencia en su conducta.
Desde los medios de comunicacin que a veces sentencian por anticipado- hasta las presiones de instituciones y las partes, el juez est inmerso en una dinmica de interrelaciones y mltiples intereses que generan con frecuencia conflictos importantes sobre su manera de actuar. De
ah la necesidad importante, de dotar a los jueces de los elementos que les
permitan discernir los valores que deben orientar su actuacin. Es necesario destacar que esta orientacin debe fundarse en valores compartidos
e interiorizados por parte de todos los funcionarios judiciales, y no ser
una mera imposicin externa incapaz de producir un cambio de comportamientos. Se trata en consecuencia, generar pautas de comportamiento
solidamente fundadas en la conciencia y capacidad crtica del juzgador.
62
abiertos de meritos y oposicin, la calidad y transparencia de esos concursos, as como la confianza en la administracin de justicia. La participacin
ciudadana por medio de veeduras y bajo el control de los organismos pertinentes, justipreciarn esas nominaciones en tratndose de los funcionarios judiciales que prestan o van a prestar sus servicios.
63
65
En lo referente al concurso para llenar estas designaciones de Vocales del Consejo de la Judicatura habla el Art. 180 en su parte final y dice:
La designacin de las vocales y los vocales del Consejo de la Judicatura y sus suplentes se realizar por concurso de mritos y oposicin con
veedura e impugnacin ciudadana. Se elegirn seis vocales profesionales
en Derecho y tres profesionales en las reas de administracin, economa,
gestin y otras afines.
Si se cumplen con las disposiciones anotadas en lneas anteriores,
as como la presencia de veeduras ciudadanas en las designaciones, diremos que estamos garantizados en la correcta administracin de justicia,
al menos los profesionales del derecho nos veremos obligados a justipreciar la actividad de los operadores de justicia, virtud que no debe estar excluido de nuestro que hacer. All est la responsabilidad del denominado
Quinto Poder.
Por ello nace la necesidad de que los abogados tengamos presente
la virtud, una de las cualidades requeridas para que tambin seamos
admitidos en la sociedad, no debe ser de ninguna manera despojado de
nuestra interior, es uno de los mejores antecedentes para que seamos
catalogados hombres o mujeres LIBRES PENSADORES, que con voluntad
propia vayamos demostrando esa discrecin absoluta, condiciones que en
el gremio de los profesionales del derecho es requerida para franquear
las puertas y para comparecer en ese gran nmero de ciudadanos como
HOMBRES LIBRES e INDEPENDIENTES, porque es justamente en esos momentos de manera leal y sincera, donde adquirimos conocimientos que
nos llevan a los hombres y mujeres a participar en las enseanzas impartidas por ese grupo humano de ser independientes y, lograr la prctica
de esas virtudes sociales; por eso cuando nos han proclamado abogados,
procedemos a construir ese gran templo que se llama virtud concediendo la particularidad de ser tambin parte del smbolo VALOR, que para
nosotros se halla representada en aquella bellsima dama pura, cubierta
sus ojos, y que en sus manos sostiene la balanza de la equidad e igualdad
y en la otra, la espada para combatir lo adverso a la moral y tica, es decir
altivando la justicia.
66
67
68
PRINCIPIOS
CONSTITUCIONALES Y LEGALES
69
70
71
Es lgico que las partes para acceder a la justicia, debemos someternos a la ley, de manera que esas formalidades constituyen una garanta de carcter constitucional para los sujetos procesales, as se encuentra
sealada en la Constitucin de la Repblica; los derechos y garantas que
se debe observar y respetar en un proceso, constituyen una de las expresiones que siempre ponemos a la palestra de la defensa, esto es el derecho
72
Principio de Inmediacin
El sistema procesal ser un medio para la realizacin de la justicia. Har efectivas las garantas del debido proceso y velar por el cumplimiento de los principios de inmediacin, celeridad y eficiencia en la
administracin de justicia. No se sacrificar la justicia por la sola omisin
de formalidades.
En el Captulo Octavo que habla de los Derechos de Proteccin el
Art. 75 del texto constitucional en vigencia dice:
Dentro de la doctrina se conoce tambin como principio de originalidad o de inmediatividad, en la que ordena la existencia de contacto entre
73
74
Los dignatarios elegidos por votacin popular, los delegados o representantes a los cuerpos colegiados de las instituciones del Estado y los
funcionarios y servidores pblicos en general, estarn sujetos a las sanciones establecidas por comisin de delitos de peculado, cohecho, concusin
y enriquecimiento ilcito. La accin para perseguirlos y las penas correspondientes sern imprescriptibles y, en estos casos los juicios se iniciarn
y continuarn aun en ausencia de los acusados.
En el texto constitucional aprobado el 28 de septiembre del 2008 y
vigente mediante R. O. No. 499 del 20 de Octubre del 2008 dice en el Art.
233, inciso segundo, que incorpora esa excepcin cuando seala:
Las servidoras y servidores pblicos y los delegados o representantes a los cuerpos colegiados de las instituciones del estado, estarn sujetos
a las sanciones establecidas por delitos de peculado, cohecho, concusin
y enriquecimiento ilcito. La accin para perseguirlos y las penas correspondientes sern imprescriptibles y, en estos casos, los juicios se iniciarn y continuarn incluso en ausencia de las personas acusadas. Estas
normas tambin se aplicarn a quienes participen en estos delitos, aun
cuando no tengan las calidades antes sealadas. (Las negrillas son mas).
Principio de Preclusin
75
Principio de Oficialidad
76
tancias anteriores, concomitantes y posteriores a la comisin de un injusto penal que la ley franquea al fiscal u operador de justicia, tendr como
resultado la verdad integral, total, de manera imparcial e indiscriminada
ayudando a la administracin de justicia; de manera independiente y sin
estmulo de las partes que se encuentran en el proceso se ha de buscar seriamente la verdad, sin considerar si favorece o no a una de ellas, llevando
a la etapa de juicio los hechos que han de servir para extinguir, eximir o
atenuar responsabilidad penal del imputado.
El mejor camino para llegar a la verdad, no es la oposicin de las
partes en la bsqueda de la verdad histrica, sino es la investigacin integral o de fondo de manera objetiva.
Hay que observar lo contemplado en el Art. 24.17 del texto constitucional del ao 1998, as como lo constante en el texto constitucional
vigente en el Art. 76 que habla de los Derechos de Proteccin: En todo
proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurar el debido proceso que incluir las....
En la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (hoy Fiscala General del
Estado) hablaba en el Art. 3 de los deberes y atribuciones del Ministerio
Pblico, de conformidad con las normas procesales de competencia, en
sus literales a, b, c, d y e ; de la misma manera en los Arts. 8 literal b); 17
literal c) y d); 19 literales f) y g) y Art. 26.
77
Es el derecho que las partes tienen a intervenir en actos sean preprocesales o procesales, que es fundamental y de trascendencia a fin de
que la presentacin y contradiccin de las pruebas que las partes intervinientes en el proceso se encuentran opuestas en sus pretensiones y, como
es lgico no pueden ser las dos verdaderas ya que la una afirma lo que la
otra est negando; significa que nadie est condenado a no ser escuchado
y a solicitar o formular peticiones que considere son oportunas, garantas
que refuerzan justamente este principio.
Por ello para que se dicte una sentencia se exige que la prueba obrada en la etapa de juicio, le d certeza para justipreciar la misma, certeza sta que se logra ejerciendo plenamente el derecho a la contradiccin
como elemento fundamental del derecho de defensa. El principio de contradiccin ha sido definido por la doctrina como el fundamento lgico y
metafsico que establece, como uno de los criterios de la verdad, la imposibilidad absoluta de ser o no ser algo propio tiempo, en el mismo lugar y
con identidad completa de las dems circunstancias.
78
Por ello la violacin al principio de contradiccin trae consecuencias, la nulidad de pleno derecho de las pruebas que se aporta en el juicio
y que no ha sido controvertida o contradicha.
Principio de Celeridad
En el Art. 23.27 de la Constitucin de 1998 deca El derecho al debido proceso y a una justicia sin dilaciones, concomitante a esta disposicin el Art. 192 Ibdem consagraba que el sistema procesal ser un medio
para la realizacin de la justicia. Harn efectivas las garantas del debido
proceso y velar por el cumplimiento de los principios de inmediacin,
celeridad... en la administracin de justicia.
El Art. 75 y 169 del texto constitucional aprobado por el soberano y
que se halla vigente, indica que para la realizacin de la justicia, el sistema
procesal es un medio y que entre otros principios consagra el principio de
celeridad.
El principio de celeridad, por manera es un derecho a un proceso sin
79
Principio de Concentracin
80
prueba solicitadas con antelacin, asegurando de esta manera que la sentencia no demore y sea dictada inmediatamente.
Al realizarse sin interrupciones el proceso, hace que genere agilidad, con unidad, por lo que el Juez pluripersonal aprecia el contenido del
debate, lo vivido, el contacto directo lo que genera una sentencia con certeza, al menos as es nuestra apreciacin.
6. La sustanciacin de los procesos en todas las materias, instancias, etapas y diligencias se llevar a cabo mediante el sistema oral, de
acuerdo con los principios de concentracin, contradiccin y dispositivo.
Principio de Legalidad
81
En la Constitucin de la Repblica del ao 1998 en su Art. 24.1 deca: Nadie podr ser juzgado por un acto u omisin que al momento de
cometerse no est legalmente tipificado como infraccin penal, administrativa o de otra naturaleza, ni se aplicar una sancin no prevista en la
Constitucin o la ley. Tampoco se podr juzgar a una persona sino conforme a las leyes preexistentes, con observancia del trmite propio de cada
procedimiento. Concomitante a lo anotado, el Cdigo Penal en el Art. 2
82
dice: Nadie puede ser reprimido por un acto que no se halle expresamente declarado infraccin por la ley penal, ni sufrir una pena que no est en
ella establecida y, contina La infraccin ha de ser declarada, y la pena
establecida con anterioridad al acto y, el Art. 2 del Cdigo de Procedimiento Penal, de la misma manera consolida este principio.
Para que exista seguridad jurdica de las personas, debemos dar
la verdadera importancia a este principio constitucional y legal, ya que
se fundamenta en la proteccin a todo ciudadano que no debe ser presa
o vctima de una investigacin mientras no hubiera cometido un delito
mediante acto tpicamente antijurdico y que se encuentre escrita en la
ley penal. Con claridad meridiana este principio de legalidad se encuentra redactada e incorporada en el Cdigo sustantivo como adjetivo penal
como sealamos en lneas anteriores, por lo que se reconoce el imperio de
este principio en el mbito de la legislacin penal ecuatoriana.
Ya se dijo que en la Constitucin del ao 1998 se encontraba consignado el principio de legalidad en el Art. 24. 1 que habla de las Reglas
del Debido Proceso y en el texto constitucional vigente se halla contemplada en el Captulo Octavo, Derechos de Proteccin, Art. 76 numeral 3, y
seala:Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un acto u omisin que,
al momento de cometerse, no est tipificado en la ley como infraccin penal,
administrativa o de otra naturaleza; ni se le aplicar una sancin no prevista por la Constitucin o la ley. Slo se podr juzgar a una persona ante un
juez o autoridad competente y con observancia del trmite propio de cada
procedimiento, constituyndose en consecuencia en un verdadero derecho de proteccin.
En la normativa internacional el principio de legalidad consta en la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos:
83
ternacional. Tampoco se impondr pena grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos:
Principio de Publicidad
84
En la actualidad el principio de publicidad, se constituye en una garanta del control ciudadano, respecto a la administracin de justicia, cuyo
objetivo principal es la de provocar una activa participacin de la sociedad
civil, controle y fiscalice a los rganos de la funcin judicial, en bsqueda
de una verdadera justicia. Con el principio que estudiamos cumple con la
funcin de proteger o tutelar derechos fundamentales, como es el de un
proceso imparcial y justo, en la que se respete por ejemplo del derecho de
defensa, lo que genera un sentimiento de confianza de la sociedad respecto a los operadores de justicia.
85
En la normativa internacional, Pacto de San Jos, en el Art. 8.5, establece que los procesos deben ser pblicos: El proceso penal deber ser
pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la
justicia.
La Constitucin de la Repblica, no puede ignorar que con este principio consolida la seguridad jurdica, ya que el derecho al juez natural, que
es vlido y exigible para toda clase de acciones o procesos, se encuentra
incorporada en la ley madre y leyes secundarias e incluso se hallan consignadas en la normativa internacional.
86
87
virtud de la unidad jurisdiccional, ninguna autoridad de las dems funciones del Estado podr desempear funciones de administracin de justicia
ordinaria, sin perjuicio de las potestades jurisdiccionales reconocidas por
la Constitucin.
El mismo texto invocado en su Art. 76 numeral 7 que habla del derecho a la defensa, en su literal k) dice:Ser juzgado por un juez independiente, imparcial, competente. Nadie ser juzgado por tribunales de
excepcin o por comisiones especiales creadas para el efecto.
Conlleva en consecuencia y hago hincapi a los abogados y ciudadana en general a que siempre vigilemos, se observe la aplicacin de este
principio, con lo que estaramos enterrando los arbitrios que se han cometido en muchas instituciones, ya que hacen aparecer comisiones especiales a criterio de sus principales directivos, para cumplir incluso sus
venganzas polticas o personales.
La convencin Americana Sobre Derechos Humanos, prev sobre el
tema en el Art. 8.1, que dice:
Toda persona tiene derecho a ser oda...por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad por la
ley....
Principio de Inocencia
88
89
Por ello, cuando en la situacin jurdica de inocencia que se encuentra reconocida por la Ley Madre as como en la ley secundaria, impone al
actor, demandante, querellante o similar, la carga de la prueba en el propsito de destruir en hechos concretos, esa situacin de inocencia que le
ampara al sujeto pasivo y que se encuentra garantizada por la Constitucin, determina que el supuesto causante del hecho delictivo no deje de
llevar los elementos de conviccin o pruebas tendentes a establecer su
inocencia, lo que obliga que tanto el representante de la Fiscala como al
propio operador de justicia, investigar en cumplimiento del principio de
objetividad, la verdad de los hechos; significando en consecuencia que es
al Estado a travs de sus funcionarios y los rganos autorizados, a demostrar la responsabilidad penal, investigar las circunstancias eximentes o
atenuantes de responsabilidad que el imputado pueda invocar en su defensa y a su favor.
La situacin de inocencia desde el punto de vista jurdico, no desaparece en ningn momento mientras se halla desarrollando la investigacin fiscal o cuando el proceso se halla en la misma sustanciacin,
incluso cuando se haya recibido una sentencia condenatoria si el sujeto
pasivo o justiciable, ha impugnado por interposicin de algn recurso, se
mantiene la situacin de inocencia.
90
cana, en el Art. 8.2 al hablar del estado de inocencia dice: Toda persona
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda
persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas....
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en el numeral
2 del Art. 14 dice:Toda persona acusada de u delito tiene derecho a que
se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme
a le ley.
91
En el texto aprobado y publicado en el R.O. No.499 de 20 de Octubre del 2009, en su Art. 76, numeral 7, literal L) dice: Las resoluciones de
los poderes pblicos debern ser motivadas. No habr motivacin si en la
resolucin no se enuncian las normas o principios jurdicos en que se fundan y no se explica la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de
hecho. Los actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren
debidamente motivados se considerarn nulos. Las servidoras o servidores
responsables sern sancionados.
La motivacin como principio consta en textos legales y que debe
ser observado por los poderes pblicos.
Principio de Inviolabilidad del Derecho a la Defensa
92
En el Cdigo de Procedimiento Penal en el Art. 11 dice: Inviolabilidad de la defensa.- La defensa del procesado es inviolable.
El procesado tiene derecho a intervenir en todos los actos del proceso que incorporen elementos de prueba y a formular todas las peticiones y observaciones que considere oportunas. Si el procesado est privado de la libertad, el encargado de su custodia debe trasmitir acto seguido
al juez de garantas penales, al tribunal de garantas penales de la causa o
a la Fiscala, las peticiones u observaciones que formule.
Esta garanta mnima como sealan los Tratados y Convenios Internacionales debe ser respetado y siendo parte del debido proceso, exige la
presencia del juez natural, de actos previos a ms de los que se encuentran
consignados en los Cdigos Procesales y ms leyes; este derecho permite
que el sujeto procesal o parte de la accin judicial, a intervenir en todas
las diligencias que se practiquen que permite controlar los actos que se
llevan a efecto, de la misma manera el derecho de defensa exige la prctica
93
de otros que puedan respaldar su situacin jurdica, a la oposicin de introduccin de elementos o actos procesales que se pueda considerar que
son ilegales.
Existen varios instrumentos internacionales que garantizan y admiten el derecho a la defensa, tenemos as el Pacto de San Jos:
Art. 7.- Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las
razones de su detencin y sin demora, del cargo o cargos formulados en
su contra.
Similar afinidad de normas contiene el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos que se encuentran consignados en el Art. 14 numeral 3, en los literales a), b), e), f); la Convencin Americana incluye el
derecho a la defensa como garanta para las partes procesales sealadas
en el Art. 13 numeral 3, literales a), b), d), e), f).
En el texto constitucional vigente, en el Art. 76, numeral 7 El derecho de las personas a la defensa... y en el Art. 191 ibdem de la Defensora
Pblica, est sealando que es un rgano autnomo de la Funcin Judicial
cuyo fin es garantizar el pleno e igual acceso a la justicia, de las personas
que, por su estado de indefensin o condicin econmica, social o cultural, no puedan contratar los servicios de defensa legal para la proteccin
de sus derechos; cumpliendo de esta manera con su obligacin el Estado,
ya que siendo parte signataria de Tratados y Convenios Internacionales,
no se puede dejar de observar y ms an de proteger esas mnimas garantas que tenemos los ciudadanos.
Principio Dispositivo
De manera que al existir una relacin jurdica, que es objeto del proceso, lgico es suponer que su titular pueda disponer de ella, si esa relacin es de derecho privado; es decir el proceso es dispositivo porque las
relaciones sustanciales las partes tienen libre disponibilidad. Significando
entonces que dispositivo significa disponer, ordenar, mandar.
En materia penal y en particular en el sistema inquisitivo, la iniciativa corresponda al rgano judicial, en la que dispona en todo momento el
poder de proceder de oficio, aunque no sea requerido por los particulares
95
que son los interesados. En las infracciones de ejercicio privado de la accin, se encuentra consignada este principio ms concretamente, ya que
corresponde nicamente al ofendido ejercer nicamente mediante querella, ya que la iniciativa queda librada a la manifestacin de voluntad del
ofendido o de las personas que ejerzan sus acciones.
Existen resoluciones del Tribunal Constitucional, hoy Corte Constitucional, que hablan de este principio y dice: De modo general en la
doctrina se expresa que este principio se opone por definicin al principio
inquisitivo, ya que se puede concebir al juez investido de todas las facultades
para investigar y aplicar la ley, en cuyo caso estamos frente al principio inquisitivo, o por el contrario se lo puede concebir al Juez sujeto a la iniciativa
de las partes, de tal modo que pasa sobre las partes la carga de proporcionar
los fundamentos de la sentencia mediante sus actos de postulacin (peticiones, alegaciones, aportacin de las pruebas)... El principio dispositivo en
su versin privatstica implica pues, no solo la entrega de la iniciativa y la
disposicin de la accin a las partes sino tambin la atribucin a las mismas
el impulso procesal. Concibe al Juez y al proceso como rgano e institucin
inermes, que solo adquieren movimiento ante la solicitud permanente de
las partes interesadas. Como se seal nuestra Constitucin en el Art. 194 se
refiere expresamente a este principio para todos los sistemas procesales. R.
088-2001-T.P. (R.O. 351, 20 de junio del 2001).
96
Se ha cuestionado la eficacia del sistema escrito, en virtud de la delegacin de funciones que los caracterizaba ya que las decisiones ms importantes, eran resueltas por empleados o funcionarios auxiliares del juez
personal o pluripersonal. En el sistema escrito predominaba la verdad formal, debilitndose de manera inevitable las garantas del procesado y el
control ciudadano, sobre la actividad jurisdiccional.
97
6.- La sustanciacin de los procesos en todas las materias, instancias, etapas y diligencias se llevar a cabo mediante el sistema oral, de
acuerdo con los principios de concentracin, contradiccin y dispositivo.
El Cdigo de Procedimiento Penal en el Art. 258 establece que el juicio es oral; bajo esa forma deben declarar las partes, testigos y los peritos.
Las exposiciones y alegatos de los abogados, sern igualmente orales y de
la misma manera que las resoluciones interlocutorias deben pronunciarse
verbalmente, sin embargo habr de dejar constancia de ellas en el acta del
juicio; este principio habr de observar sin lugar a dudas ya que incluso se
encuentra contemplado en el Art. 18 del Cdigo Orgnico de la Funcin
Judicial.
Se ha dicho por parte muchos autores que la oralidad no debe ni
puede confundirse con oratoria; en el caso que nos ocupa, el principio de
oralidad en razn de los juicios orales, se presenta como un verdadero
mecanismo, apto y eficiente para poder descubrir la verdad que ayudar
al operador de justicia se forma un recto, pleno y maduro convencimiento;
de la misma manera ayudar para que no invada la arbitrariedad judicial
y con ello dar oportunidad a los sujetos procesales o a las partes para que
puedan defender sus intereses y permitir con la oralidad que la sociedad
98
99
tracin formal o informalmente, temporal o definitivamente, condicionada o incondicionadamente, por motivos de utilidad social o razones de poltica criminal. De all que, la discrecionalidad de los Fiscales para iniciar
o no una investigacin y la persecucin penal no puede ser arbitraria sino
orientada por razones que vayan a beneficiar a la colectividad en general
o a la vctima en particular, pero tambin pueden ser elementos que estn
orientados por directrices de la poltica penal, que puede darse en virtud
de la clase de delito que no revela mayor gravedad.
Este principio tiene objeticos a saber: trata de favorecer la situacin
del procesado o acusado; procura satisfacer los intereses de la vctima:
crea la posibilidad de aplicar medidas sancionadoras alternativas a la privacin de la libertad; y, pretende recudir la carga de trabajo a la justicia
penal, mediante diversas formas como de organizacin, celeridad, inmediatez, etc.
La Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial,
en el Art. 173 dice:
En aquellos delitos donde por las circunstancias, el infractor sufriere dao fsico grave que le imposibilite llevar una vida normal o las
nicas vctimas fuesen su cnyuge o pareja en unin libre y familiares
comprendidos hasta el segundo grado de consanguinidad, a peticin del
Fiscal y luego de constatar que en el caso concreto la aplicacin de la pena
no responde a un intereses social, el juez puede conceder el principio de
oportunidad y archivar el caso previa audiencia. (las negrillas son mas).
Considero de mucha importancia desarrollar este principio de
OPORTUNIDAD; el analizar a profundidad los profesionales del derecho,
abogados en el libre ejercicio y operadores de justicia respectivo a esta
temtica a fin de que el legislador ample el hecho de la descriminalizacin que permita despenalizar conductas dichas delictivas, justamente
estableciendo en la prctica claras diferencias entre el sistema inquisitivo
y acusatorio, es justamente la clara aplicacin de este principio.
100
Toda persona que haya sido sujeto pasivo de una accin judicial, sin
que haya sido objeto de una sentencia o culminado con sentencia definitiva, considero particularmente que, no puede ser perseguida nuevamente,
de forma alguna, no puede duplicarse el procesamiento o juzgamiento ya
que incluso entrara en accin, la excepcin de litis pendencia.
Es necesario establecer que no se puede confundir por ser de naturaleza distinta, con la cosa juzgada, que opera slo cuando hay una sentencia definitiva o en firme, en tanto que accionar dos o ms por un mismo
hecho a una misma persona, existe la imposibilidad de trmite. Por ello el
principio procesal universal o brocado non bis in dem, que significa la
imposibilidad de volver dos veces sobre lo mismo, en la Constitucin del
ao 1998 se consignaba en el Art. 24 numeral 16 deca nadie podr ser
juzgada ms de una vez por la misma causa, significando que una persona
no puede ser juzgada ni sentenciada dos veces por los mismos hechos.
En definitiva, la cosa juzgada tiene su significado cuando el delito
ha sido de manera debida analizado y juzgado dentro de un proceso y
concluido de manera definitiva de conformidad con las reglas del debido
proceso.
101
El Cdigo de Procedimiento Penal en el Art. 5 habla del nico Proceso y dice: Ninguna persona ser procesada ni penada, ms de una vez por
un mismo hecho, lo que en la prctica prohbe que existan procesos penales paralelos o a lo mejor posteriores que se den inicio por un mismo hecho contra la misma persona, ya que ello constituye una amenaza contra el
sujeto o persona que se pretenda someter a un juzgamiento, entraando
injusticias y dando paso a cuestionables revanchismos y animadversiones
entre las personas; en definitiva lo que prohbe con este principio de garanta constitucional y legal, de seguridad jurdica, es que ningn ciudadano sea perseguido procesalmente de manera indefinida ms de una vez
por un mismo hecho.
En el texto constitucional en actual vigencia seala en el Art. 76, numeral 7, literal i): Nadie podr ser juzgado ms de una vez por la misma
causa y materia. Los casos resueltos por la jurisdiccin indgena debern
ser considerados para este efecto.
103
Este principio indica que ser inconstitucional los actos procesales que violen derechos a garantas que se encuentran reconocidos en la
Constitucin y en los Tratados y Convenios Internacionales, o que sean
omitidos en los actos procesales la correcta aplicacin de esos derechos
como garantas; por manera que, el Juez o Tribunal ha de proceder a verificar de manera objetiva si se han observado esos derechos o garantas
en los actos procesales, dejando an lado toda consideracin subjetiva de
las causas de la violacin y en el caso de establecer de manera objetiva
que en el proceso se han violado esos derechos como garantas por accin
u omisin, deber rechazarlos de manera conjunta con los resultados que
aflores.
De Aplicacin Inmediata y Directa constante en el Art. 11 numeral
3 del texto constitucional que seala:
Los derechos sern plenamente justiciables. No podr alegarse falta de norma jurdica para justificar su violacin o desconocimiento, para
desechar la accin por esos hechos ni para negar su reconocimiento.
El Art. 11.3 constitucional dice:Los derechos y garantas establecidas en la Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos
humanos sern de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier
servidor o servidora pblica, administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte. (Las negrillas son mas)
104
El de la Plena Justiciabilidad de los derechos y garantas; la Constitucin de la Repblica en el Art. 426, inciso tercero dice:Los derechos
consagrados en la Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de inmediato cumplimiento y aplicacin. No podr
alegarse falta de ley o desconocimiento de las normas para justificar la
vulneracin de los derechos y garantas establecidas en la Constitucin,
para desechar la accin interpuesta en su defensa, ni para negar el reconocimiento de tales derechos.
Es decir, que en aplicacin de este principio el juez personal o pluripersonal no puede omitir la aplicacin de las normas constantes en la
Constitucin o Tratados y Convenios Internacionales que establezcan derechos como garantas por falta de ley que pueda regular su aplicacin,
siendo en consecuencia de aplicacin de manera inmediata sin necesidad
de requisitos para su aplicacin, solo a excepcin de los que se encuentren
sealado en la norma que los reconoce, y a esta misma se encuentren reglamentadas y reguladas.
El Art. 11 numeral 5, constitucional seala:En materia de derechos
y garantas constitucionales, las servidoras y servidores pblicos, administrativos o judiciales, debern aplicar la norma y la interpretacin que
ms favorezcan su efectiva vigencia. (Negrillas son mas).
En consecuencia deviene el Principio de Operatividad, por lo que
los jueces garantes sean personal o pluripersonales, debern interpretar
105
la norma jurdica que contenga derechos o garantas para que sea aplicada
en la forma que favorezca a su vigencia efectiva, esto es, para que tanto las
garantas como los derechos sean otorgados la tutela jurdica efectiva y
expedita, de manera imparcial, conforme lo exige el Art. 75 constitucional,
que habla de los Derechos de Proteccin.
Si la Constitucin de la Repblica establece que los derechos y lgicamente los principios son inalienables, irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de igual jerarqua, nos est vedado a los abogados, a
los operadores de justicia, funcionarios pblicos en general, a querer reparar algn derecho pretendido, inobservando los principios indicados.
La investigacin, el trabajo individual o colectivo de los profesionales del derecho, operadores de justicia, funcionarios pblicos y en fin de
quienes estamos ligados con la administracin de justicia de una u otra
manera, tenemos un verdadero reto, y es la de desarrollar, investigar y
profundizar que los derechos y garantas que constan en los textos constitucional y legales, los principios generales y fundamentales, se constituyan en la brjula para una verdadera convivencia social justa, que reflejar
en una verdadera democracia.
Si hemos cometido equivocaciones y errado en el comportamiento profesional, corrijamos esos errores y comportamientos; no perdamos el amor a la abogaca, que ese amor es a la verdadera justicia.
Si usted es capaz de sentir indignacin ante la injusticia cometida contra cualquier ser humano, somos compaeros
Ernesto Che Guevara
106
LOS
MANDAMIENTOS
ABOGADO
DEL
Leal para tu cliente, al que no debes abandonar hasta que comprendas que es indigno de ti. Leal para con el adversario, aun cuando l sea desleal contigo. Leal con
el juez, que ignora los hechos y debe confiar en lo que t dices; y que, en cuanto al
derecho, alguna que otra vez debe confiar en el que t le invoques.
Sexto mandamiento: TOLERA
Tolera la verdad ajena en la misma medida en que quieres que sea tolerada la
tuya.
Sptimo mandamiento: TEN PACIENCIA
107
BIBLIOGRAFIA:
Enciclopedia de Tratado de Derecho Procesal Penal. Jorge Zavala Baquerizo. EDINO 2004.
Manuel Prctico de Derecho Penal. Dr. Pal Carvajal Flor. Primera Edicin febrero 2008.
108
109
110