Institu C I Ones Ded 01 Fern

INSTITUCIONES
(bul raran,
ESCRITAS
tTERlSr^JSrDC)
CRUZ.
TOMO PRIMERO.
1882.
GUATEMALA.
TIPOGRAFA
EL PROGRESO" 8* CALLE PONIENTE X
BI8.
Coleccin Luis Lujan Muoz

Universidad Francisco Marroqun
*ww.ufm.efoi - Guatemala
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n
2013
http://archive.org/details/institucionesded01fern
fofc
RESIDENTE
ENGO
las
Rufino
Bar^
CONSTITI
]i
honra de dar cuenta
on
d.
Instituciones de Derecho Civil, cuya
formacin tuvobien encomendarme.

Mi deseo
jo fuera
digno de
la
portante que tenia en
lia
sido siempre
idea
de
mira, y
que
,;
el
aunque en ltimo trmino, entre
del objeto \m
y
que pudiera,
CJd.
figurar,
innumerables o
.bras de utilidad y progreso que, como por encanto
han aparecido en Guatemala, en el corto espacio d<diez aos,
las
obedeciendo con asombrosa rapidez
la
voz creadora del genio que, con su palabra, las ha he

lio brotar del
caos do la indiferencia y de la
i
4
cion,
mas tenebroso que
Desgraciadamente,
da.
los vacos
el
abismos de
desempeo en
la
na-
la
ejecucin,
mas que mis aspiraciones, ha correspondido mis

aptitudes y conocimientos, que listan mucho de ser
grandes como aquellas.
Si apesar
manos
de
esto, las
Instituciones que pongo en
del Seor Presidente, pudieran tener algn
mrito, por insignificante y
pequeo que
sea,
con
gusto lo dedico y atribuyo todo al que inici el pensamiento de que se escribieran y no ha dejado de
pro tejer impulsar eficazmente su realizacin.
Mos son todos los defectos de que adolezcan; pemodo, me honro y me complazco en
haber traido, aunque no sea mas que este grano de
ro de cualquier
arena, al
monumento
colosal,
en cuya cspide se
vanta magestuosala figura del Benemrito de

tria,
Jeneral
J.
Rufino Barrios, desplegando con
gullo la bandera de la libertad por

del progreso por
por
el
trabajo,
la
la,
y de
libertad,
la
del engrandecimiento
la ilustracin
y gloria nacional.
jeneral Presidente.
ote
or-
instruccin,
Guatemala, 12 de Diciembre de L882.
Seor,
Le-
Pa-
illanco
(&zu<5.
INTRODUCCIN.
Estas
[nstituciones tienen
objeto de esplicar las d
el
posiciones del Cdigo Civil, presentndolas bajo
de un sistema de principios y doctrinas que

tudio
forma
la
su es-
facilite
su inteligencia los jvenes que ss consagra
profesin de jurisprudencia.
En obras de
esta naturaleza
hay tampbo'en
misma
no
las
mejores fuentes,
puede haber, como
i<
legislacin, absoluta orijinalid id,
principal trabajoyel mrito
el
car
la
de ste se
cifra,
en tomar de cada una de
en
bus
elli
mejor, y en saber apropiarlo, adaptndolo todo, conrden;

las condiciones peculiares del fin <jue se
he procurado consultar
as. espaolas
dar conocer
to he
lo
bros,
casos.
debe alcanzar.
las prescripciones
ai ellas,
p-ara
de nuestro Cdigo, cuan-
condensando
se encuentra disperso
muchos de
Yo
mejores obras hispano-am<
y francesas y he tratado de aprovechar
encontrado
que
las
as
en corto espacio
en considerable nmero de
ellos costosos, v
algunos sumamente
li-
mu-
Escrita la obra sin ninguna pretensin, recibir con
cho gusto, y hasta con gratitud, todas

se
hagan de
los defectos inexactitudes
ra atenderlas todas,
re
ros.
tarn
un amistoso
ion
puede
si
fueren
As, lejos de molestar
ser
errores en
servicio,
justa.-,
que haya incurrido y
la
derecho
el
si
las
la
cor-
pres-
buena
me
que
sealen los
salvarlos.
disposiciones
legales,
no deban compendiarlas
se las
logas escritas sobre el derecho
pas,
manera de
sino explanarlas, y ello se debe

tienen,
pa-
todos, respecto de lo
de algn provecho para
mente grande que
propio,
me
que animados de
los
que nos debe animar
Instituciones de
,
que contenga,
enmendarlos y
mi amor
lieducidas artculos breves

las
indicaciones que
las
la
estension relativa-
compara con obras an-
romano y sobre
el
antiguo
derecho espaol.
Si
mi
trabajo es de alguna utilidad para
el
estudio de
nuestra legislacin, quedarn satisfechos mis deseos, pues

solo
he querido contribuir con
lo
des la obra de la instruccin y al
que permiten mis aptitu-
mas
fcil
nocimiento de nuestro derecho.
Guatemala, 12 de Diciembre de 1882.
eroa
y completo
co-
TITULO
PRELIMINAR,
DE LAS LEYES EN GENERAL.

PRRAFO PRIMERO.
i
Siendo
i:
m a
<
i>
i.
i.
E v.
naturaleza de los
Nacin que no es mas que
cuerpo poltico, necesita,
la sociedad constituida en
como condicin indispensable para su existencia, de
leyes que determinen \ reglamenten las relaciones de
los individuos entre s y las de stos con el Estado.
Las leyes que rijen las relaciones de los individuos
con el Estado 6 autoridad, constituyen el derecho p
blico;y las que gobiernan las de los individuos cu
tre s, forman el derecho privado. Este ltimo puede
referirse
diferentes rdenes de relaciones sociales, \
segn ellas, subdividirse en otros tantos ramos como
derecho civil, derecho penal, mercantil &.
2. Tres son ordinariamente las condiciones para la
existencia de la ley: su formacin por el Poder Legislativo, su sancin por el Ejecutivo y su promulgacin
L.
indispensable la
hombres -lavida
;i
publicacin.
social, la
8
3.
del
La primera condicin de la ley es que emane

poder soberano. Kn nuestro derecho pblico cons-
titucional, la soberana reside originariamente en la

Nacin, y su ejercicio para legislar reside, por delegacin de esa soberana, en la Asamblea Nacional compuesta de nn Diputado porcada 20.000 habitantes
poicada fraccin que pase de 10.000 (artculos 17. 40
y 48 Constitucin de 11 de Diciembre de 1879.
4.
Las leves pueden tener or jen en laAsamblea por
proposicin de alguno de sus miembros, por iniciativa del Poder Ejecutivo del Judicial, en materias de su
competencia (56 Const.) La Asamblea, para ejerce]' la
atribucin de legislar, y con el objeto de
que el asunto de que se trate se medite cod nula la
madurez y detenimiento
posibles,
obteniendo
as
la
ventaja que puede ofrece]- el sistema de dos Cmaras,

tiene que ponerlo discusin en tres sesiones diferentes, celebradas en distintos dias y sin que pueda
votarse basta que se tenga por suficientemente discutido en la. tercera sesin (57 Const.
Si despus
1
de esto, y con las formalidades del Reglamento

dla Asamblea, es admitido el proyecto en su totalidad, se entra la discusin por artculos.
5.
La Asamblea puede tambin autorizara] Ejecutivo para que emita aquellas leyes que por su extensin
110 pueden ser espedidas por el Poder Legislativo: pero debiendo dar cuenta este su oportunidad, esto
es, en su primera reunin despus dedada la ley, para
(pie sea aprobada desaprobada (inciso 11 artculo
54 Const.) As, mediante tal autorizacin el Gobierno emiti las leyes de reforma al Cdigo civil y
de procedimientos civiles y la ley de enjuiciamiento
mercantil, y
lia
emitido varias otras.
PRRAFO SEGUNDO.
ANC ION
L A
L E V.
Formado
\
aprobado mi proyecto de ley necetodava para que obligue, recibir la sancin del
Ejecutivo. Esta es la segunda condicin pava la exis-
0.
sita
tencia de La ley (Artculo 58 inciso 21 del 77. Const.)
d la sancin, sea de la faculPresidente de la Repblica para

mandar que se ejecute la ley fornfada por la Asamblea, proviene deque l, por su contado inmediato
con la sociedad, y porla esperiencia del manejo constante de los negocios pblicos, es el que puede apre
ciar mejor y mas atinadamente los inconvenientes \
dificultades que una Ley podra traer. El Presidente
sanciona \ manda promulgar La Ley votada por La ALa
necesidad
tad
que
samblea,
tiene
si
La
el
cree
oportuna
pero
Consejo de
conveniente;
de lo contrario, puede, de acuerdo con
el
devolverla la Asamdentro dediez dias, y con las observaciones que

estime oportunas. La Asamblea podr reconsiderar
desde luego el proyecto de ley dejarlo para Las sesiones del ao siguiente si no fueren aceptadas lasob
servaciones hechas por el Ejecutivo; y en este ltimo
caso, si la Asamblea ratificare el proyecto con las dos
terceras juntes devotos, el Ejecutivo debe sancionar y
Ministros, negai La sancin y
blea,
promulgar
la Ley. (Artculo 59 Const.)

Ejecutivo no devuelve el proyecto de ley,
despus del trmino de diez dias, contados desde su
7.
Si el
10
remisin, se tiene por sancionado, y debe promulgarcomo ley; y si la Asamblea cierra sus sesiones antes
se
dlos diez diasen que puede

cin, el Ejecutivo del'
verificarse la devoluhacerlo dentro de los ocho
primeros de lps sesiones ordinarias del ao siguiente

60 Const.) El artculo constitucional DO
espresa quien debe hacer la publicacin cuando pasan esos diez dias sin que la ley sea sancionada ni devuelta, pero, parece que podr hacerla la misma Asamblea, porque de otra suerte, quedara al arbitrio del
Ejecutivo dejar sin efecto la disposicin.
Como se v, la sancin tiene el principal objeto de
establecer entre los poderes pblicos un equilibrio
provechoso, y evitar que el Legislativo anule al Ejecutivo, quien por medio del veto no rechaza desde
luego la ley, pero s la suspende. Si la necesidad de la
sancin, no es enteramente conforme, segn espresa
Chacn, y antes de l otros publicistas, la abstracta
teora democrtica, s lo es razones elevadas de alta
conveniencia pblica (pie es superior las puras especulaciones de la ciencia.
9.
No necesitan de la sancin del Ejecutivo (artculo 61 Const.) las disposiciones de la Asamblea
su rgimen interior, la calificacin
relativas
de elecciones y renuncias de los elegidos, y la declaracin de haber no lugar la formacin de cansa
contra los Diputados, Presidente de la Repblica.
Secretarios del despacho. Consejeros de Estado. Magistrados, Fiscales dlos Tribunales superiores y Fiscales del Gobierno. Tampoco la necesitan las disposiciones contraidas los objetos ^siguientes:
1.Abrir y cerrar las sesiones ordinarias y extra(artculo
ordinarias.
11
2."
Hacer e] escrutinio de votos para Presidente
dla Repblica, \ proclamar popularmente electo al
ciudadano que hubiere obtenido la mayora absoluta
de votos.
3.
Elejir Presidente en1 re los tres candidatos que
Layan obtenido el mayor nmero de sufragios, en el
casoen que no hubiese eleccin popular por falta de
mayora absoluta de votos.
4."
5.
Nombrar los designados.

Dar posesiona] Presidente
de
Admitir no
recibirle la protesta
0."
dente de
7."
la
<le la
Repblica y
ley.
la
renuncia que haga el Presi-
Repblica.
Concederle no permiso para
ausentarse del
de Centro-Amrica y designar, en este caso,

persona que deba subrogarlo durante su ausencia
territorio
la
(artculo 52 Const.
Finalmente
las
n<>
>
necesitan de la sancin del Ejecutivo
disposiciones relativas las atribuciones siguientes:

1.
Elejir en la apertura de sus sesiones el Presi-
Vicepresidente y dems funcionarios que

la mesa, conforme al len-lamento interior.
2.
Cal tica r las elecciones de sus respectivos
miembros y aprobar reprobar sus credenciales.
3.
Admitir no las renuncias que presenten y
mandar que se proceda nuevas elecciones para llenar las vacantes que ocurran por el motivo espresado
por otro alguno.
4."
Formar el Reglamento de su rjimen interior.
5. Hacer concurrir los Diputados ausentes y
correjirlas faltas omisiones de los presentes (artcu-
dente,
componen
lo 5o Const.)
Las leyes que necesitan de
la
sancin del Ejecu-
tivo, despus de aprobadas en la Asamblea pasan l

para ese efecto y para el de su publicacin. Si no necesitan de sancin, pasan al Ejecutvosolo para su publi-
cacin (inciso 21 artculo 7?
Const.) As
pues,
el
Presidente de la Repblica manda promulgar 6 publicar la ley sancionada; y siendo [indispensable esta
publicacin, sea el conocimiento <]Ui' se da de que
hay unaley, forma la tercera condicin <!' la existencia
de sta.
PRRAFO TERCERO.
r,
Formada
c a ci o n
iK
i.
i.v
como
se ha dicho, por la AsamEjecutivo y mandada promulgar, est completa ya respecto de la autoridad que la
emite; pero no es obligatoria aun para Los ciudadanos,
sino que necesita de que se haga su publicacin
10
la ley,
blea^ sancionada por
el
promulgacin, es decir, que se haga conocer al pueblo su existencia. La promulgacin es, pues, el OCO
por l cul se notifican las leyes la sociedad, el
medio por el cual se hace oir la voz del Legislador.
11 Debe advertirse que en algunos Cdigos loque
entre nosotros se llama promulgacin, mas bien que
con la publicacin se confunde con la sancin porque
llaman promulgacin, la disposicin del Ejecutivo
mandando que se publique la ley. y reservan el nombre de publicacin para el acto en que se da conocer en virtud de esa orden. Segn las disposiciones
constitucionales citadas, promulgacin es equivalen'
13
de publicacin, equivalencia fundada en el Dicciode la lengua y en el lenguaje jurdico que

tienen como sinnimas esas palabras.
12
La promulgacin de la ley es absolutamente
indispensable, porque siendo la regla que deben obe
decer los asociados, seria absurdo y tirnico exijir el
cumplimiento del precepto en ella contenido cuando
todava no se conoce id se h;i podido conocer. Por esto se tienen como aforismos de derecho: la ley >><>
publicada no es ley: la ley no publicada no obliga.
]:;
Pero cmo se hace la publicacin y desde Miando se tiene como hecha? El Art. 1. c del Cdigo civil
te
Dario
declaraba que
cualquiera otra
reglamentos, circulares
de observancia general
emanadas de la autoridad, obligan y surten sus efectos desde el dia de su irom
gaci< >n en los Lugares en
que esta deba hacerse, desde el dia que fije la misma ley. reglamento, circular disposicin de observancia jeneral, aunque se hayan publicado antes.
14 Esta disposicin reconoca en primer Lugar la
necesidad de La publicacin; y establece ademas que
qo solo las leyes y reglamentos sino tambin las circulares y cualesquiera disposiciones de observancia
jenerl, solo obligan desde que son publicadas, de
Las
Leyes,
disposicin
modo que llegun
ii
noticia
de todos. Las leyes
se refiere, son Las disposiciones
jenerales
que
que
regla-
mentan la conducta y los derechos de los asociados:

los Reglamentos son las disposiciones del Poder Ejecutivo, determinando la forma para el ejercicio y
cumplimiento de los deberes y derechos consignados
en la ley: las circulares son disposiciones del orden ad
ministrativo, relativas al despacho interior y econmico de
las oficinas sujetas
<
la
autoridad del funcio-
14
nario que las dicta, que se UeneD en los negocios y
espedientes las formalidades prescritas por la ley,
esplicar el
modo
en que esto debe
erificarse;
jeneral son
otras disposiciones de observancia
y Las
los
i-
cuerdos emitidos por el Ejecutivo en asuntes de su

competencia, dados por el Presidente de la Repblica y autorizados por el Secretario <!] Despacho en el
ramo correspondiente
15 Se habr observado fcilmente que el artculo
citado del Cdigo ni determinaba el modo de hacerse
la
publicacin ni fijaba los Lugares
que se debia
que son absoluta-
<'n
hacer, ni entraba en ciertos detalles
mente indispensables, y cuya omisin constituye uu

notable vaco.
16 No alcanzaba
llenarse ste
disposiciones anteriores,
como
el
acudiendo
Decreto de
la
otras
Asam-
blea Lejislativa de 12 de Marzo de 1831, el Decreto

del Gobierno de 15 de Abril de L839, los acuerdos de
81 de Mayo de 1851 y lo de Enero de L852, \ el art
culo 7. c del Decreto de 7 de Octubre de 1879; pero s
c del Decreto
dereformas al Cdigo Civil de 2o de Febrero de 1882, que modific el

artculo 1. deese Cdigo, estableciendo que las leyes obligan en virtud de su solemne promulgacin, y
despus de trascurrido el tiempo necesario para que
se tenga noticia de ellas. La promulgacin, agrega, debe hacerse en el Peridico Oficial: la fecha de la promulgacin ser para los efectos legales de ella, la fecha de dicho peridico; y promulgadas )trs leyes en la
residencia del Gobierno, se entender que son conocidas por todos los nal atantes de la Repblica y se tendrn como obligatorias despus de quince dias contados desde la fecha de la promulgacin.
lo llen el artculo
1.
16
17
No podia con justicia establecerse que desdi'
momento en que una

ral se insertase
en
el
disposicin de observancia
peridico
el
j.ene-
obliga-
oficial, fuera,
puntos de la Repblica, porque

en muchos de ellos no seria pblica sino despus
de varios das, en mayor menor nmero segn las
distancias, yporqueseria imponer el cumplimiento
de ana prescripcin legal antes de que fuera conocida. La publicacin especial en cada punto de la Repblica, ofrecera tambin graves inconvenientes, entre
ellos el dla diferente poca en que comenzara reverificara la proir la ley. el de la forma en que se
mulgacin y el de la prueba de que sta hubiera tenido lugar, as es que para evitarlos lia deludo apelarse
toria en todos
;i
los
otros medios.
18 Los Cdigos modernos, reconociendo que laley

no puede ser instantnea \ simultneamente conocida de iodos los habitantes de un estenso territorio, y
que, por lo mismo, debe darse un plazo para que se repute oportuna y generalmente conocida, adoptan linos, como el de Chile, un plazo gradual, declarando,
por ejemplo, que la promulgacin de lasleyesse hace en el peridico olicial; y en el Departamento en que
stese publica se tiene como obligatoria seis dias despus de la fecha de la publicacin, debiendo para los
otros Departamentos, lomarse adems de estos dias
uno por cada kilmetro de distancia la cabecera
respectiva. Estos cdigos siguen la idea del de Napolen, apoyada en que las leyes son llevadas pollos hombres y marchan con ellos: en que todo es sucesivo en esta marcha y es imposible que todo no
lo sea, siendo en consecuencia la idea de un jilazo sucesivo y graduado, segn la distancia, la mas confor-
16
me la verdad y la razn; y en que un plazo uniforme tiene el inconveniente de dejar paralizada la

;'i
los lugares donde es conocida, para espet-ii

que llegue serlo donde aun no lo es. dando
los que quieran nacer fraude la disposicin nueva.
tiempo suficiente para ello, mientras que aquellos
ley
rar
quienes favorece se hallaran en la imposibilidad de

aprovecharse de'sus beneficios.
19 Otros Cdigos, y esa disposicin es la adopta-'
da en la reforma, para dar la ley un carcter de uniformidad en cuanto su tuerza obligatoria, evitando as que, un mismo tiempo, los Departamentos 6 provincias de una sola Nacin se rijan por leyes diferentes, lijan un solo plazo, el de determinado
nmero de dias, contados desde la promulgacin de
la ley, en la residencia del Gobierno, para que se entienda conocida de todos los habitantes y comience
ser obligatoria para roentonces, al misino tiempo,
a'
dos, sin escepcion.
20
El
puede
(pie
si-i-
plazo de quince dias que tija el nuestro.

ampliado restrinjido cu las mismas leyes
se emiten,
designndose otro especial
(frac.
2.
y entonces, ese debe estarse: se restrinje

cuando es urjente que comience ponerse en prctica la disposicin: y se amplia respecto de leyes de
art. cit.)
mucha importancia,
muy
que introducen
trascendentales, son
muy estensas,
concillarse con el ejercicio de actos
alteraciones
tienen que
que. permitidos
por las leyes anteriores, en su ejecucin necesitan de
cierto tiempo; y desde la fecha en ellas sealada, comienza su observancia, aunque hayan sido publicadas
y conocidas antes. As sucedi con el Cdigo Civil
y de procedimientos que publicados enS de Marzo de
17
L877 no deban comenzar rejir sino hasta el 15 de Setiembre siguiente: con la Constitucin publicada en
Diciembre de 1879, para que comenzase rejir el 1.
Juile- Marzo de 1880: con la Ley orgnica del Poder
dicial publicada en Febrero de 1880 para que empezara;! rejir cuando la prxima Legislatura hubiera
elejido los miembros de la Corte de Justicia, y con
muchas otras. Si. pesar de esto, ocurriere alguna
vez. que dentro del plazo lijado, no se hubiera hecho
La publicacin de la ley, su trascurso no seria bastante pura imponer sn observancia, debiendo siempre
ser anterior ella la promulgacin.
PAKRAFO CUARTO.
DEFINICIN
1>
I.
L K V
Atendiendo
lo que queda dicho respecto

elementos constitutivos de la Ley. puede esta definirse como la declaracin slemney oblgalo
Ha Itecha por l Poder Legislativo sobre objetos de
rjimen social interior y de inters comn, espresada en laforma prescrita por la Constitucin y de-
21
de
los
bidamente prom iclgada.

22
De esta definicin se deduce en primer lugar,
que el Ejecutivo no puede legislar, salvo el caso en
([in-, conforme la Ley fundamental haya sido autorizado por la Asamblea para emitir aquellas leyes que
ella no pueda espedir por su estension; pero s podr espedir las ordenanzas,
TQJtf.
I.
reglamentos y acuerdos
2
i8
asegurar La ejecucin de las leyes en todos los ramos de la Admi

nistracion. (inc. 17 art. 77 Const.)
23 Se deduce tambin quela costumbre n<> tiene
fuerza de ley,porque no es obra del Poder Legislativo.
que
sean necesarios para facilitar y
En
los paises en que se lia admitido La costumbre 6

derecho no escrito, que no es mas que el uso general
prctica de ciertos hechos durante un tiempo mas
menos largo, no solamente tenia el carcter de Ley
sino que poda derogar las leyes anteriores interpretar las dudosas. Asi. habia costumbre fuera de la
ley, contra la ley, y segn la ley. La primera, decidla ls casos no previstos por la Ley: La segunda, derogaba La ley escrita por actos contrarios diaria
tercera, interpretaba
la
Ley fijando
el
sentido en que
debia entenderse.
24
La costumbre no puede en realidad sostenerse
fi-
donde un solo hombre ejerce todos

los poderes pblicos. La teora romana de que siendo la ley la voluntad del Csar, y pudiendo sta manifestarse por palabras por hechos, era ley tambin una prctica de muchos aos, porque tcitamente la aprobaba l con su tolerancia, no puede, colosficamente,
sin<>
mo
se
se advierte en la introduccin al Cdigo, aplicarya pueblos donde los poderes pblicos estn di-
donde las Cmaras Asambleas que ejercen

Poder Legislativo no son permanentes, y donde
los individuos que las componen, jams hacen, en
sus transitorias apariciones un anlisis de los actos
del Poder Judicial en todos sus ramos. Y por otra
parte, es exacto tambin que si se diera la costumvididos,
el
bre el carcter de ley, se faltara al gran principio del

rjimen constitucional moderno, segn el cual solo
19
las
la
Asambleas, Cortes Cmaras Legislativas, tienen

facultad de dictar leyes en el orden normal, y se
impondra la obligacin de observar una prescripcin

que carece del requisito esencial dla promulgacin
publicacin, sin el cual, ni las
mismas leyes
escri-
tienen fuerza.
tas,
adems de la definicion'dada, que los

y resoluciones judiciales, tampoco forman ley,
ni pueden mocarse como precedentes para apoyar
en ellos otras determinaciones, estando prohibido
los .fueres juzgar por ejemplos, (inc. 1. art. 19 C. Pr.
civ.
y mandado que no juzguen sino por lo dispuesto en las leyes. Ejemplos precedentes son las re25 -Se deduce
fallos
soluciones mus
menos
frecuentes dictadas decidien-
do algunos negocios: pueden muy bien los Jueces

haber incurrido en error al determinarlos, y asi, seria
muy peligroso aplicar una decisin talvez equivocada
otro caso aunque fuera, semejante 6 anloga, siendo igualmente de tenerse en cuenta que es muy fcil engaarse en la semejanza analoja dlos casos
que, casi nunca, se presentan exactamente con las mismas circunstancias. Por tanto, en la resolucin de
los litigios, ninguna fuerza tiene lo que se llama jurisprudencia prctica, de los Tribunales, que no es
mas que el conjunto de doctrinas admitidas por los
Tribunales de Justicia, para la decisin de ciertos
casos. Esto no significa que esa jurisprudencia carezca de importancia para el estudio del derecho: e11a representa las opiniones de hombres versados en
la ciencia y en la aplicacin de las leyes; pero aun ese estudio, como lo hace notar Pacheco, debe hacerse con precaucin, fin deque la razn conserve siempre todo su imperio, y no sea arrastrada por el as-
211
ceidiente
ele la
autoridad.
En una
palabra,
la
juris-
prudencia de los Tribunales, puede servir de complemento, jams de base fundamental, porque, *-h este
caso, su conocimiento, lejos de ser provechoso, seria
perjudicial, porque liara fluctuar incesantemente la
inteligencia con las decisiones opuestas, no solo !
veces, de un
distintos Jueces y Tribunales, sino,
mismo J iiez de un mismo Tribunal.
26 No debe confundirse con la facultad de legislar que solo competes la Asamblea, y en algunos
cnsos, con autorizacin de ella, al Ejecutivo, la que
se concede los Jefes Polticos de formar con carc.i
reglamentos que contengan
las medidas de
buen gobiernodesu Departamento, los cuales se consultan al Gobierno y se publican
por medio de bandos en todos los pueblos en donde
><-.
?
hay Municipalidad (Artculo 34.
Octubre de
1879.) Estos Reglamentos no tienen fuerza obligatoria general en la Repblica, y las penas que en ellos
se impongan, aunque sea en virtud de atribuciones
gubernativas y econmicas, no deben ser mayoresque
las sealadas por el Cdigo penal, para las faltas respectivas,
no ser que se determine otra cosa en leves
ter loca!,
polica
que
exija
el
especiales.
PRRAFO QUISTO.
C A
27 La
es
lecir
i:
E K E S
1)
I.
I.
K V
ley,para merecer este nombre, ha de ser justa.
no contrariar
los principios
de razn y de
e-
21
quidad natura] que forman la conciencia universal,

mismo tiempo que esos principios, las
modificaciones queexijen en su aplicacin por la ndo(insultando al
le especial
]ias
para
28 La
y dems
el
circunstancias caractersticas del
cual se legisla.
ley debe tambin serjenerahes decir ser obli
gatoria para todos los ciudadanos, sin hacer entre ellos
distinciones Lmcompatibles con el principio de que

todos son iguales ante la ley. Por esto, segn se ver
despus, se halla consignado que los derechos civiles

son indep ndientes de la calidad de ciudadano, y que
todos los (i ua te nial tecos gozan de los derechos civiles,
no ser que se hallen en algn caso de prohibicin

espresa de la ley (Artculo 49 y 50 C.) Son inadmisibles,
pues, los privilegios leyes especiales establecidas en
favor de alguna algunas personasen particular, escluyendo la generalidad; pero, en rigor, no puede
considerarse como tal privilejio que el autor inventorgocedela propiedad de su obra invento por el
tiempo pie designe la ley, y que la, propiedad litera
ra sea
perpetua.
que
No
solo son injustificables los privi-
que en
la legislacin espaola se
llaman beneficios, leyes concedidas en favor de una
clase de la sociedad, se han suprimido restrinjido
considerablemente por el Cdigo. As qued abolida
la restitucin in integrum, y el derecho de tauteo
qued circunscrito muy pocos casos.
29 La generalidad de la ley no significa que idntica disposicin comprenda siempre todas las personas, por diverso que sea su estado natural y civil. La
igualdad legal exije indispensablemente que se tomen
en cuenta aquellas desigualdades que no son artificia
les y caprichosas, y que la ley se vaya acomodando
legios,
sino
I03
;i
22
Puesto que tales desigualdades existen, y que la

no puede quitarlas, una igualdad absoluta las dejara subsistentes, y la ley, porel contrario, debecompensarlas, dando mas garantas y proteccin al que,
porsu debilidad, necesita mas de ella, dejando mas
independencia al que por su capacidad no necesita de
un cuidado inmediato. Por este motivo son diferentes
las disposiciones para los mayores y para los menores deedad: para loscapaces y para los incapacitados:
para la muger soltera y para las mugeres casadas.
Mas no podra, por ejemplo, ser nala ley para los
que se llamaran nobles y otra pralos plebeyos, coellas.
ley
mo
era en los Cdigos espaoles.
30
Es tambin carcter esencial de la
ley
qu<
sus
disposiciones solo miren al porvenir, que solo recaigan sbrelos hechos posteriores a su emisin, respe-
tndolos anteriores legalmente consumados. Esto lo

consigna nuestro Cdigo, declarando que la ley no
y que aadie puede imp

no prohibe (2 y 3 !d. Las >-\ es, - gun
espresan unos modernos expositores del derecho mexicano, tienen por objeto satisfacer las necesidades de
la sociedad, evitar un abuso (pie ha existido en ella,
hasta la fecha de la disposicin que lo combate, metiene efecto retroactivo
lo
que
la ley
orar la legislacin en
un punto dado cambiando las

l hasta entonces. En cual-
leyes existentes acerca de
quiera d los casos dichos, la fuerza de obligacin

que trae la ley, nace con ella, y los ciudadanos no estn obligados respetarlas sino desde que >e promulgue debidamente: por tanto, el acto que era indiferente el dia anterior la publicacin de la ley que lo
prohibe, desde ese dia, podr constituir una falta.
mas no
antes;
los derechos adquiridos bajo el
ampa-
io de leyes anteriores, puedan subsistentes aun cuando ellasse varen despus; porgue siendo todas iguales en orjen y fuerza legal, el que cumpli con las primeras, debe quedar perfectamente asegurado contra
las ltimas. De otro modo, la lev que castigase con
pena el acto cometido cuando no habla precepto que
lo prohibiera, seria tirnica; y la que quitara atacara derechos adquiridos en virtud de ley anterior, cometera un despojo y atentara la libertad y garantas de los ciudadanos. Benjamn Constant ha dicho
con razn: que la retroactividad es el mayor atenta
do que la ley puede cometer: que rompe el pacto social: anula las condiciones en virtud dlas cuales la
sociedad tiene derecho de exijir obediencia al individuo, porque learrebata las garantas que le aseguraba en cambio de esa obediencia que es un sacrificio.
La retroactividad quita
que retrotrae no es ley.
31
Aunque
parece
la
muy
ley
su
sencillo
carcter:
el
la
ley
principio de
que la ley no tiene efecto retroactivo, envuelve arduas dificultades y complicaciones en su aplicacin y
en la determinacin de su estension; y por esto, y
por la importancia especial que tiene hoy la. materia
por la transicin de
la
legislacin antigua
;i
la
nueva,
segn los diversos puntos sobre

que puede recaer la ley siguiendo para esto el
orden y doctrina de los Diccionarios de Caldern
y de Escriche. Antes, sin embargo, debe advertirse que entre nosotros y conforme este principio
del Cdigo de que la ley no tiene efecto retroactivo.
esta disposicin obliga no solo al Juez sino principalmente al Legislador, de suerte que no puede por una
declaracin contraria dar la ley que emite dominio
v
tratarse
de
ella
24
sobre hechos con anterioridad consumados, si lu habido algunas veces leyes directamente retroactivas co-
mo
que han abolido ciertos privilejios en algunas

que han declarado la libertad <le todos
los esclavos, las que han suprimido las vinculaciones
instituciones de ese gnero, han emanado de una
razn superior de inters pblico, la que todos lian
suscrito considerndola como un elemento indispensable para la reforma, el progresoyel bienestar de la
sociedad; porque con ella 8, limitadas declarar el
derecho natural, solo se ha hecho revivir, asando las
palabras de Merlin, una ley escritaenel Cdigo eterno imprescriptible de la naturaleza, borrando con el
dedo de su omnipotencia los actos que, mientras esta
dormia, dieran un golpe mortal los derechos mas
las
naciones, las
sagrados del hombre.

32 Para que una
lej
sea
retroactiva
se
requiere
que recaiga sobre lo pasado y lo cambie. 2.

que este cambio sea en perjuicio le las personas
1.
quienes se refieren sus disposiciones. Es indispensable lo primero, porque solo as puede decirse que se
legisla, npara el porvenir, sino para el tiempo de a-
yes indispensable
lo segundo, porque 3onsisde la retroaccin en el mal que ansa

los que anteriormente adquirieron un derecho, si
ese mal no existe, falta el principal motivo pasa limitrs;
tiendo
tar
el vicio
accin del legislador.

negocio pendiente todava al publicarse una
ley, no puede tenerse como hecho pasado; y as, puede y debe juzgarse por ella sin que haya retroaccin.
Las leyes espaolas, por ejemplo, permitan al testala,
33 El
dor que diese poder otro individuo para (pie testara

por l; y el Cdigo, no solo lo prohibe, sino que de-
35
que el que muera habiendo dado poder para

se reputa muerto sin testamento, y entran
clara
tar,
res-
su-
cederle los herederos legales. (Arrenlos 805, 807 C.)
Los testamentos hechos por los apoderados antes de

rijiera el Cdigo, sonactos pasados ya, y no pendientes: en consecuencia, son vlidos y producen su
efecto y estn fuera de la nueva disposicin; pero todos los poderes otorgados antes de que empezara
rejir el
digo v, no han podido ejercerse despus,
porque el acto no era pasado todava sino pendiente;
y por tanto estaba sujeto al alcance de la nueva ley.
Esto misino debe decirse respecto de fideicomisos,
testamentos hechos en comn por dos mas personas
y de oros netos semejantes.
34
La segunda condicin para que haya retroaccin en la ley se verifica cuando se destruyen derechos
adquiridos; pero n cuando simplemente se trata de
derechos futuros espectativas. Derechos adquiridos actuales son los que pueden ejercitarse desde
luego; los que ya se poseen y se reputan por lo mismo
como parte del patrimonio efectivo. Tales son los que
se derivan inmediatamente de un contrato de un
testamento, cuyo autor ha muerto: noas los derechos
facultativos, menos que ya se hayan ejercitado, y
por razn de ese ejercicio, se hayan hecho nuestras
que
lascosasque son su objeto. Estas facultades otorgaporque

la ley, son esencialmente revocables,
el legislador permite pero no se obliga y puede retirar lafacultad, sin justo motivo de queja de aquellos
que aun no han hecho uso de ella.
35 Las espectativas derechos futuros, solo son
grmenes de derecho que, para convertirse en verdaderos derechos, necesitan indispensablemente que tendas por
26
gan lugar
este 6 aquel suceso, esta aquella
tancia. Si hoy,
v.
g. se
circuns-
institutiye por heredero
un
individuo que, segn lasleyes actuales, es capaz de

heredar, mientras viva el testador, solo tiene una espectativa, mi derecho futuro la herencia; pero tendr mi derecho efectivo y adquirido, cuando muera el
testador, si pues, antes de la muerte de ste, seda una
Ley en iri iid de la cual ese individuo y los dems que
estn en la condicin de l,on incapaces de heredar,
el testamento no producir efecto,
pero lo contrario
suceder si la le) se emitedespm s de muerto el testador: entonces '1 heredero tiene ya, no simple espectativa, sino un derecho adquiridoque no puede arrebatarle la ley. Bajo estas bases se puede hacer con lacidad el examen especial de los diferentes negocios
que puede aplicarse la teora espuesta.
36 Capacidad de las personas. La capacidad
civil de
las
personas,
est
3iempre bajo el dominio razonable <!<' la ley y si;i puede ampliarla, restrinjirla hacerla desaparecer, segn las circunstan\
de modo que
que antes tenia
capacidad civil. Las leyes espaolas, por ejemplo, lijaban la edad de25 aos para la mayora de edad y
el consiguiente ejercicio de los derechos civiles. La
ley de 19 de Diciembre de L871 y despus, el Cdigo
Civil (Artculo 28) establecieron la mayora los 1
aos, y estas disposiciones comprendieron aun los
menores nacidos antes de que ellas se emitiesen. Por
el contrario, si volvieran rejir aquellas, los que la
fecha que empezaron ser obligatorias no hubieran
cumplido todava los veinticinco aos, volveran la
condicin de menores, aunque antes hubieran cumcias y las exijencias del inter< sjeneral,
se vuelva incapaz para ciertos actos
el
27
y hubieran adquirido, por lo
mismo, lacalidadde mayores, porque, como .se dijo
pido veintin aos;
por la ley, no tienen el

pues el Legislador no contrae el compromiso de no retirar la concesin en ninsjuncaso, aunqueel inters pblico exija que se haga
alteracin. Mass sern vlidos todos los actos y contratos celebrados por ellosantes de la ley que retarda
la mayora, porque en todo lo que ya se puso en prctica la facultad, debe mirarse como un derecho adquirido, y no puede quitarse sin grave perjuicio, especialmente de tercero. Con igualdad de razn, pudo
declararse, como se hizo, que los hijos menores que
comenzar rejirel Cdigo Civil, se encontraran en
tutela cratela caeran en la potestad de la madre,
ya, las facultades otorgadas
carcter de irrevocables,
.-i]
y que -i sta noexistia continuara

lo 1915 C. Pr.)
la
tutela (Arren-
Contratos
y cuasi contratos. Consecuende todo contrato es que las partes

quedan obligadas a su cumplimiento, en virtud de la
ley yde a obligacin recproca que voluntariamente
s imponen. La ley determina las condiciones ; que
:>?
cia
los
natural
contratantes deben sujetarse en sus arreglos y tranel contrato con-
sacciones; pero, en cuanto est hecho
forme la ley existentej es un hecho consumado, un

acto pasado ya, que no est;i sometido
las leyes que
.
-i
;i
As pues, cualquier cambio en la

legislacin sobre los contratos, mirar solamente lo
Venidero; ms todos los ajustados con anterioridad
l, quedan sujetos en su fondo, en su forma, en su
despus
se emitan.
mutabilidad inmutabilidad y en las causas por que

anulan rescinden, las prescripciones bajo cuyo
imperio se celebraron. Una ley que introduce nuevas
se
28
causas de resolucin,
rescisin
revocacin
de
los
no se aplica contratos anteriores si se derivan de hechos anteriores ella, de hechos posteriores que no dependen de la voluntad de La parte
contra quien la resolucin se pide; pero podr aplicar-
contratos,
si Las causas provienen de hechos posteriores y dependientes solamente de la noluntad de esa parte. Si
al contrario, se suprime alguna de las causas de resolucin quentes habia, no es aplicable esto los contratos anteriores, porque no puede impedirse quea-
se
<
lidias causas sigan
produciendo su efecto.
38 El principio de que se ha tratado se halla consignado de un modo terminante en el Artculo '2.443

del Cdigo Civil que declar que las decisiones de loe
juicios sobre contratos hechos anteriores su promulgacin, deben arreglarse las leyesque rejianen
la poca en que se celebraron acontecieron.
39 Lo dicho es aplicable no solo los contratos hechos simplemente, sino tambin los condicionales
cuya condicin hubiere estado pendienteal empezar
rejir el Cdigo, porqu si es cierto que no puede pe
dirseel cumplimiento de] contrato condicional, mientras la condicin no se haya cumplido, el contrato condicional cuya condicin se cumple, se considera eficaz
desde que se celebr; y pasan los derechos y obligaciones que de l resultan, los herederos de los contratantes que hayan fallecido, si el contrato es de aquellos cuyos efectos se trasmiten los herederos (Artculo 1,454 C.)
40
Como los cuasi contratos solo se
los contratos
ve de liase, lo
diferencian de
de consentimiento que les sirque acerca de retroactividad se establece
en
la clase
29
de
loa unos,
debe entenderse tambin respecto de
los
otros.
41
Testamentos. Es
principio de legislacin u-
niversal que las disposiciones de un testamento
no
se
consideran irrevocables hasta despus de muerto e]

testador; porque mientras este vive, puede siempre revocarlas alterarlas su arbitrio. As lo reconoce
tambin nuestro Cdigo declarando terminantemente

el testamento no produce efecto sino desde la
muerte del testador (770 C.) Muerto pues, el testador,
-a testamento es una cosa pasada; y no pueden aplicarse;! l leyes posteriores; pero, si estas comienzan
rejir. viviendo todava elautordel testamento, debeatenderse si recaeu sobre las formalidades estrnsecas,
que
6 sobre las disposiciones mismas que contiene, sobre la capacidad legal del testador, sobre la dlos
herederos instituidos.
12
En cuanto a las formalidades esternas. <! testamento se tiene como un hecho consumado desde que
se otorga, si en su otorgamiento se guardaron las solemnidades prescritas por las leyes vijentes, aunque
despus se aumenten 6 cambien esas solemnidades, el
testador no tendr que deshacer su testamento y arreglarloen su orma las nuevas leyes. El tiempo rije aqu las solemnidades esteriores del acto. Si el testamento era nulo con arreglo las antiguas leyes jorque habia faltado un testigo, por ejemplo, y antes de
(pie muerael testador, se modifcala ley. disminuyendo en uno el nmero de los testigos, de suerte que (1
testamento quede conforme las prescripciones de la
\<-\
posterior, deber tenerse como vlido? Pienso
que no. porque nulo el acto en su orjen por la infraccin de una ley (pie rejia en el tiempo en que se hizo.
30
no puede volverse valedero
sin
otro acto nuevo de
partedel testador.
43 Respecto del fondo de las disposiciones testamentarias, cuoia <l( libre disposicin del testador, y
capacidad de los herederos, el testamento no es un

hecho consumado sino un negocio pendiente hasta la
muerte del testador. Pueden pues, las nuevas leyes,
sin ser retroactivas, tener aplicacin ese testamento
que todava no puede mirarsecomo pasado; y por con- no sea consiguiente, solo deber cumplirse mi lo
trario ellas, tenindose presente que la capacidad
del heredero se juzga por el tiempo dla muerte del
testador, y debe arreglarse por las leyes qne rijan en
*
1 *
ese dia.
44
Los testadores de!. en siempre haber tenido capa-
cidad de testaren la fecha en que se hace el testamento,

y conservarla cuando mueren, si cuando testan son
legalmente incapaces, una nueva ley que quite 3
causal de incapacidad, no d valor por si solaal testa
mento otorgado durante la incapacidad, si testan en

tina poca en que tienen capacidad legal, y una ley
posterior la quita, el testamento no tiene efecto, y la
nueva ley no es sin embargo retroactiva, porque no
habia un derecho adquirido, sino un negocio todava
pendiente. Pero si el testador tenia capacidad legal
para testar al otorgar el testamento y la tenia tambin
al tiempo de su muerte, aunque en el tiempo intermedio hubiera rejido alguna ley que lo hiciera incapaz,
la disposicin
testamentaria se reputar
como
vale-
dera.
45
Entre las disposiciones transitorias que rejistra

Cdigo de Procedimientos Civiles, el artculo 1.912
orden que quedaran subsistentes los nombramientos
el
31
de albaceas hechos en testamentos anteriores al dia en

qne comenz rejir, con tal de que el nombrado no
tuviese impedimento legal y no hubiera herederos forzosos, si los
hubiera,
conformeaJ Cdigo
rar en
el
do desde
el
ejercicio de su
la
fecha
albacea
debera ser elijido
ven ningn caso podra duencargo mas de un ao conta-
Civil,
<'ii
que
el
Cdigo tuviera
.fuerza
legal.
4C.
Sucesiones entestadas. En estas, los dei*echos
de los herederos se regulan por las leyes que rjen al
abrrsela sucesin, estoes, al morirla persona cuyos
bienes se heredan abintestato. si hoy fallece unindicuyos herederos son los parientes colaterales, y
\ i'lin
>
maana
se declarase por otra ley que los colaterales

no heredan abintestato, no perderan aquellos su derecho ya adquirido; mas si la nueva ley se hubiera dado antes de la muerte de aquel
quien se hereda, se
rejia por ella la sucesin, porque los nombrados herederos sol tenian una espectativa derecho futuro
:
pendiente.
i?
Procedimientos judiciales.Las
leyes qu<
despus del fenecimiento 'le mi proceso,

no ai'ectanlos procedimientos seguidos. En lo que
toca los juicios que se estn siguiendo a! tiempo de
promulgarlas, se consideran pasadas todas las clil
gencias practicadas antes de la ley nueva: las no
se emiten
practicadas aun, se sujetan ;i las leyes posteriores.

porque no son hechos consumados todava. As, el
Cdigo de Procedimientos Civiles deque ste debia sujetrsela sustanciacion de

los negocios pendientes, en el estado en que se encontrase el dia en que comenzara rejir; y consultando un principio de equidad, aadi que, si los trait.
lulo del
clar:
32
minos sealados para un acto judicial, fueran menores por el Cdigo que los que estuviesen ya concedidos, se observara lo
dispuesto
'ii
la
lejislacion ante-
El Cdigo seala, por ejemplo, romo trmino

probatorio legal -l de cuarenta dias (621 que por las
leyes espaolas era de ochenta: si al comenzar re-
rior.
Cdigo de procedimientos, ya estaban concedidos los ochenta dias, debia aguardarse que Be concluyeran para tener por fenecido el trmino.
48 Nopueden Jos procedimientos antiguos continuar emplendose en los asuntos anteriores por la imposibilidad de hacer revivir las formalidades abolidas,
engracia de solo un individuo, y por la naturaleza de
los mismos procedimientos que, teniendo por objeto
indagar la verdad ordenando el juicio, deben ser los
que actualmente ve el lejislador que mejor conducen
jir el
ese efecto.
49Las sentencias, en cuanto su forma, estn comprendidas en los procedimientos: en cuanto su esencia, siendo la aplicacin de las leyes los casos particulares, deben, por regla general, fundarse en las
leyes que rejian en la poca en que tuvo lugar el
contrato hecho sobre que recaen (2443 C. Pr.) salvo que se trate de materias en que segn los principios de que se ha hecho mrito, la ley nueva deba
tener aplicacin, sin ser propiamente retroactiva.
50 Los recursos contra las determinaciones judi-
ciales se rijen
por los mismos principios que los pro-
cedimientos, de suerte que. en rigor, no puede tener

lugar un recurso que. aunque reconocido al iniciarse
el juicio,
ya no es legal
al
tiempo de interponerlo.
sin embargo, en este punto, por una consideracin de
equidad, casi siempre las leyes que suprimen una
33
instancia recurso, contienen alguna disposicin es-
de los que estn pendientes. Por eso

1911 del Cdigo de Procedimientos Civiles
pecial acerca
el artculo
declar que los recursos que estuvieran legalihente

interpuestos cuando comenzara rejir, serian admiti-
aunque conforme
l no debieran serlo; pero se
la manera ûe en l se previene palos de su clase. Por eso tambin, al abolirse por de-
dos,
sustanciaran de
ra
de Junio de 1882, el recurso de splica,

que esa abolicin no obstaba para que continuasen su curso Las splicas que estuvieran yao j
cretode
1.
se declar
torgadas.
51
Lo que se dice de Los procedimientos es apli
cable las leyes que amplan, restrinjen suprimen
los fueros especiales, y en conformidad

esto, el
Decreto de 25deAgosto de L835 declara que tales leyes lijen desde la fecha de su publicacin, aun respecto de Las causas que versan sobre delitos contra
tos anteriores. Si la Ley declara, por ejemplo, que no
hay fuero militar en asuntos civiles, los juicios pendientes pasan desde Luego para su prosecucin y fenecimiento Los tribunales comunes. As, el art. 589 de
la segunda parte del Cdigo Militar,
habindose suprimido el fuero en asuntos civiles de mayor cuanta,
mand pasar desde luego los juicios pendientes los
Juzgados de 1. n instancia pie correspondiera, con
previa citacin dlas partes.
,V2
Los medios de prueba no pueden considerarse
como simples procedimientos; afectan La parte sustantiva de] derecho, y as. cuandt) se trata de probar en
juicio una obligacin, no se atiende para esa prueba
la ley del tiempo en que se ejecut la accin, sino
la del tiempo en (pese verificaron los hechos de don;
34
de nace, porque de otra suerte se opondra ; la intencin manifiesta de los contrayentes y se perjudicara
su derecho cuando ellos no dejaron de observar ley
sintesdel Cdigo se contrajo una obligacion, aunque sea por mas de 500 pesos, podra
hoy probarse con testigos pesar de que '1 Cdigo
alguna. As.
ya no admita esa prueba.
Ejecucin de
53
ontratos
si
vn
n
<
^s.
Eje-
perfeccionados aquellos, nacen

para laspartes interesadas, acciones que se cuentan
ntrelos derechos adquiridos; y as. subsisten auncutoriadas
estas
lasleyes, solo que el modo de ejecutarforma en que ha de exijirse su cumplise rijo por las leyes posteriores por ser futu-
que cambien
sea
los,
miento,
ra
la
todava.
54
Aqu
tambin,
lo
dicho de
aplicable los cuasi-contratos.
los
contratos,
Conforme
esto,
es
-l
Cdigo de Procedimientos Civiles

estableci que, al publicarse ste, quedaban subsistentes los nombramientos de tutores y curadores hechos con anterioridad la lecha en que comenzaba
artculo 1913 del
pero que, en el ejercicio de sus funciones, y en

duracin de ellas, se sujetaran lo prescrito en el
Cdigo Civil. El 1914 dispuso qne los negocios relarejir;
la
tivos tutela, testamentaras y intestados, anteriores al Cdigo Civil, se sujetaran los requisitos
que acerca de
ellos se exijen en ste, ya para la ad-.

ministracion y su garanta, ya para la rendicin de
cuentas el procedimiento.
55
est
Prescripcin. La prescripcin, mientras no

cumplida, no es un derecho adquirido sino una
cosa futura, sujeta
que
se
consume,
restrinjirla
3o
que se den antes de

pueden por consiguiente
las leyes
las cuales
modificarla.
transitorias puestas al
Entre
final del
las
disposiciones
Cdigo de Procedi-
mientos Civiles se contiene la del artculo 1916 que,

aclarado por el artculo 332 del Decreto respectivo de
reformas, establece que
la prescripcin se computacontando el perodo anterior al Cdigo Civil conla legislacin antigua, y el posteriora la feforme
cha en quecomenz
rejir, conforme ste. Pero si
al comenzar rejir, se hubiese cumplido el plazo de
mismo designa, y no estuviela prescripcin que el
se terminado el plazo reconocido por leyes anteriotendr la persona contra quien se haya prescrito,
res,
el trmino de un ao para
valer su derecho.
testa concesin^ se fund en que el Cdigo, limitando
la prescripcin,
poda causar perjuiteniendo por consumada, en un momento dado,
una)
ion que no lo estaba, conforme lasleyes bajo las que haba comenzado; y para no causar ese perjuicio,
era indispensable conceder algn tiempo para el ejercicio de ese derecho que
los trm ios d
cios,
conforme a la ley anterior, no se habia estinguido. Supongamos, por ejemplo, que un individuo
tenia su favor una accin hipotecaria. Conforme
la
ley 63 de Toro, el trmino de prescripcin era de
30 aos y conforme al artculo 658' del Cdigo Civil
es de quince. Si al comenzar rejir este, iban corridos diez, el acreedor cuenta con otros cinco; pero si
iban corridos diez y seis, si bien es cierto que no tendr los catorce que todava faltaban segn la ley antigua, tambin lo es que no se tendra por prescrita
inmediatamente la accin, en virtud de haber pasado.
36
acreedor tendr un
se perdera el derecho adquirido de poder aun llevar cabo
iccion, y el deudor convertira su prescripcin fu-
mas de quince aos, sino que

ao mas para ejecutarla. I><-
el
Lo contrario,
Para evitarlo, dando ;1

las nuevas leyes, el
su
fuerza
toda
mismo tiempo
Cdigo arregl las prescripciones pendientes de modo que no perjudicaran los derechos adquiridos al
tiempo de su promulgacin.
tura en derecho adquirido.
56 Delitos
faltas.
mas indispensable
En materia
penal es
mu-
de que la ley no
Lene efecto retroactivo. Los techos ejecutados cuando nohabia ley que declarase su autor sugeto responsabilidad criminal, estn fuera del alcance de to
da, ley posterior. Los hechos ejecutado* cuando la ley
impona su autor determinada pena, que por otra
disposicin se ha aumentado, antes despus dejuzgados definitivamente, no pueden rejirse en La penalidad por la ley posterior que agrav el castigo. En
este concepto, el artculo 17 del Cdigo penal comn
y el 10 del penal Militar, declaran que] no ser castigado ningn deliro ni falta, con pena que uo se halle
establecida por ley anterior su perpretacion.
57 El efecto retroactivo seria injustificable para
agravarla posicin del reo del delito; pero no .sucede lo mismo cuando la retroacion va serle favorable. Asi el artculo 18 del Cdigo penal comn consigua (pie siempre que la ley modera la pena sealada
un delito falta, y se publicare antes de pronunciarse el fallo que cause ejecutoria contra reos del mismo
delito 6 falta, disfrutaran stos del beneficio de la
ley. Mas amplio todava el artculo 17 del Cdigo peho
el principio
nalmilitar, establece que las leyes penales militarestienen efecto retroactivo en cnanto favorecen al reo
de un delito 6
falta,
aunque
al publicarse aquella,
hu-
condenado
es-
biera recado ya sentencia firme,
el
tuviera cumpliendo ya su condena.
58Estas
que
si la
disposiciones
se
entienden en trminos
ley posterior declara no justiciable el hecho
que la poca de la ejecucin constitua delito, no se

impone su autor ninguna pena: que el delincuente
puede acojerse todas las disposiciones favorables
posteriores, aunque no red uzean directamente la pena.
por ejemplo, las leyes nuevas que lijen menores trminos para la prescripcin de las acciones penales; y
por ltimo, que de todas las leyes que han rejido en el
i
tiempo corrido desde la ejecucin de] delito hasta

sentencia, debje tomarse
la
mas benigna para
el
la
pro-
cesado.
59Esto
se rumia en que en lo criminal no hay el

de derechos privados que hay en lo civil; y
la aplicacin inmediata de la nueva ley mas benigna,
no infiere perjuicio nadie. Es verdad que hay un
nteres social que reclama el castigo; pero ese inters
no tiene en mira la venganza sino la represin competente del delito. Si la ley posterior declara que el he
cho que antes se castigaba como delito, no lo es,seria
injusto inmoral que se impusiera castigo los que
lo ejecutaron, solo por haber sido antes de la ltima ley. Si la ley posterior considera que las anterio-
conflicto
una penalidad excesiva inconveniente, y

ha reducido, no se debe emplear aquella
pena mas rigorosa, pero reprobada ya por la ley causa dcsii rigor y desproporcin.
60 En cuanto las acciones civiles que nacen de
res fijaban
por eso
la
38
de un nteres sode la indemnizacin

que tiene derecho todo el que ha sido perjudicado
por hecho de otro, pertenecen 1<> pasado y se lijen
sn fondo, por las leyes de
por lo mismo, en cuanto
la poca en que tuvo Lugar el hecho que les dio orjen.
los delitos,
como
cial, sino del
no
o ellas
se trata
nteres particular,
61
que
Leyes delrden poltico. En

es de orden pblico, tiene lugar
esta
tambin
atndose
materia
el
prin-
el caso
cipiode la no retroacion; pero pres<
en que el efecto retroactivo de una ley fuese prpvedioso Los intereses pblicos, sin perjudicar n Los
particulares, podra drsele sin inconveniente, y la ley
serianosolo til sino justa. En lo relativo la seguridad de la nacin y al orden pblico, no hay derechos
adquiridos de los individuos; y asi, una Ley sobre esas materias destruye los Lectosde Las leyes anterioi
que sean contrarias ella.

62 La retroaccin de las Leyes de Derecho Pblico
se verifica tambin cuando se refieren al ejercicio de
los derechos polticos. El Estado, como hace notar
Pacheco, es siempre dueo de Lijar la capacidad poltica de los ciudadanos, estendiendola restrinjindola, porque esa capacidad estado es una convencin
puramente social, que solo d facultades aptitudes,
que no se adquieren irrevocablemente, sino que se ejercen mientras dura la ley que las crea. Y por otra
parte, sometida inmediatamente la capacidad poltica
al inters pblico, puede la ley variarla, cuando asi
lo exijan las ciscunstancias de la sociedad, sin que
por eso viole derechos adquiridos. Si se da una ley
para que puedan ser electores los que tengan 21 aos,
aunque antes hubiese habido otra que exijiera 25, la
res,
39
primera se aplica;! todos: y

8a, 88
aplicarla la
si el
caso fuera lainver-
segunda todos, aun
aquellos
que ya hubieran alguna vez ejercido ese derecho, mediante la ley anterior. Lo que s no podr hacerla ley
nueva es anular los actos ya ejecutados y consumados
en virtud de la ley anterior, porque se verificaron teniendo en su apoyo la capacidad otorgada por la ley
existente entonces.
63 Leyes interpretativas. Algunos afirman que

las
leyes interpretativas,
estoes,
las
que aclaran
esplican una ley anterior, tienen efecto retroactivo.
Lo
tendran ciertamente, si fueran con propiedad una ley

nueva, pero, en rigor, no son mas que una declaracin interpretativa. As como el Juez, al declarar el
sentido de ana semencia oscura, no da una nueva sentencia sino meramente una declaracin de la ya pronunciada, el legislador, al declararle! sentido de una
no da una nueva ley, sino una declaracin

con anterioridad. Esa declaracin no
manda, prohibe permite nada por s misma, sino
que espresa con mas claridad lo (pie una ley anterior
habia ya mandado, prohibido permitido. Ese acto es
seguramente retrospectivo, porque mira hacia atrs,
esto es, la ley cuyo sentido declara, pero no retroactivo, porque ao obra Inicia atrs, desde (pie no lleva
en s efecto propio, sino el de laley^que interpreta y
ley oscura,
de
la
dictada
la cual se incorpora.
lia
Mas
esta
aunque
ley,
sido obligatoria desdy su promulgacin,
roneo que sea
el
sentido que se
le
oscura,
y por
er-
hubiese dado, no
por eso la declaracin que la interpreta podr afectar

en manera alguna las sentencias ejecutoriadas en el
tiempo intermedio; de otro modo, s tendria la decak
40
racin efecto retroactivo sobre hechos ya consumados
(Chacn, Esposicion razonada.

64 Lo mismo debe suceder con las leyes que
>
tifican errores de otras.
al
La
rec-
ley correctoria se retrotrae
tiempo de la ley correjida, perdejando subsistenderechosadquiridos en rrtud de la ley errnea.
tes los
PRRAFO SESTO.
E F E C
T O
I>
LAS LEYES.
65 El efecto inmediato de todaley debidamente

publicada, es obligar todos observarla. Sin n<
sidad de enterar;! todos los individuos, de lino en li-
que la ley dispone, hay una presuncin que

no admite prueba en contrario, de que una vez publicada en forma, todos la conocen porque todos esno, de lo
tan obligados conocerla. De all los principios de

que: la ignorancia del oler echo no aproo din y de
que: tanto da conocer efectimmenU la ley como haoer qZebidq podido conoc ra.
66 Consecuencia inmediata de
lo que acaba de
que nadie pueda alegar en su favor la ignorancia de las leyes (19 C.) La prueba de que una
decirse es
persona en particular
tenido conocimiento de la
difcil en la mayora de
los casos, y envuelve graves
inconvenientes: y la
igualdad legal exije que no seliaganescepciones.comprendiendo en ellas las mujeres, los aldeanos.
lia
ley es casi imposible,
muy
{\
los militares
los
menores que, como en
la
legis
41
lacion espaola, vendran constituir la regla

ral,
gene-
erijiendo en principio la inobservancia autoriza-
da de
07
las
leyes.
Consecuencia del
carcter obligatorio de la ley

tambin que no pueda ser renunciada (7 C.) De
lo contrario quedara en mano de los individuos que
haban de respetarla y cumplirla, dejarla sin efecto,,
con solo hacer renuncia de ella. Acerca de este particular, hay que tener presente que las leyes pueden
es
ser prohibitivas, preceptivas y permisivas. Prohibitivas las que, como su nombre lo indica, prohiben al-
guna
cosa, por ejemplo, que el tutor adopte su

pupilo antes do terminada la tutela y aprobadas las
cuentas (270 C): que se renuncie el derecho de prescribir (634 C.) Leyes de esta especie claro es que no
admiten renuncia. Hay otras preceptivas que mandan que se haga esto aquello, que se proceda de
este del otro modo, por ejemplo, que en el otorgamiento de los testamentos deban concurrir tales cocuales circunstancias, tales cuales otras solemnidades: que los contratos cuyo nteres esceda de qui-
nientos pesos se hagan constar en escritura pblica

privada. Kstas leyes pie equivalen prohibir lo
contrario dlo que en ellas se prescribe, siguen la
(
misma
suerte de las prohibitivas, y en consecuencia,
tampoco cabe renunciar de ellas. Finalmente, hay

leyes llamadas permisivas, porque se limitan conceder una facultad de la que puede no hacerse liso, y por lo mismo que se trata de un derecho facultativo, no hay inconveniente en que se renuncien,
siempre que en realidad el derecho sea puramente
privado, sin afectar el orden pblico ni las buenas
costumbres que van comprendidas en aquel, ni los
42
legtimos derechos de ud tercero. As, la ley concede al fiador el derecho de pedir que se ejecute al
deudor antes que l; pero es libre para renunciarlo
(2227 C): as tambin la ley da las partes pina la
prueba de los techos que se controvierten, el trmino de cuarenta das; pero las partes pueden pedir que
se d por concluido el trmino renunciando l,
aunque ro est vencido todava (662 Pr. As es, la
inversa, que la lej aoadmitee] pacto de que no quedeel tendedor sujeto al saneamiento que resulta de
un hecho personal suyo (art. 1586 C. Nas cuando la
ley prohibe la renuncia, aunque sea de un derecho
facultativo, no puede hacerse; por ejemplo, la facultad de revocar la donacin (733 C.) La mujerno puede renunciar eu las capitulaciones matrimoniales la
facultad de pedir separacin debienes. (11G5C.)
68 El artculo 7. c del Cdigo Civil que se refieese particular lia quedado modificado por el
re
2. c del Decreto de
Reformas de 20 de Febrero de
1882 en el que, consignndose con mas claridad y
precisin los principios de la materia, se dice: "Pueden renunciarse los derechos conferidos por las leyes con tal que solo miren al inters individual del
renunciante y que no est prohibida su renuncia:
pero no podrn derogarse por convenios particulares las otras leyes en (pie est interesado el orden
i
pblico.
1 '
69 Las leyes prohibitivas de que ya se ha hecho

mencin tienen por objeto reprimir ciertos hechos,
aunque con una sancin meramente civil sin acudir
al castigo pblico que impxmen las leyes penales.
La prohibicin se propone precaver un fraude evitar que
produzcan derechos, actos contrarios
43
y < las buenas costumbres. Siendo tal el fin, su efecto naturales la nulidad del acto prohibido otra consecuencia sealada especial-
ella, al nteres social
mente por
la
ley;
y de aqu
se infiere
tos ejecutados contra el tenor de las
que
vas son nulos escepto en los casos en que las
icuerdan su validez
70
veces'la
misma
(9
los ac-
leyes prohibiti-
mismas
C.)
ley prohibitiva
contiene
la
declaracin especial de nulidad de los actos contrarios ella, pero esto no es indispensable para que
cosa:
por
mayor
menos que
la misma ley disponga

prohibe que el fiador se obligue
cantidad 6 con mas gravamen que el fia-
haya uulidad,
otra
as, se
y no obstante, no es nula la lianza sino que solamente se tiene por no hecha en cuanto al esceso
de;
^!-2:',.
_>:.>!
C.)
Cuando
porque
la
ley as
lo
declara.
declara nulo algn acto, con el

fin espreso tcito de precaver un fraude de pro
veer algn objeto de conveniencia pblica prisa71
La lej
no puede deja!' de aplicarse la ley aunque se

pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento y contrario su fin (lo C.) Sise permitiera esa prueba, seria fcil, por una parte, eludir la
ley, so pretesto de interpretaciones equitativas para
casos particulares; y por otra, quedara su aplicacin
al arbitrio del Juez, lo cual debe evitarse. Si un testador, por ejemplo, instituye por herederos i su
da,
confesor,
al
escribano que autoriza
aunque
el
testamento,
pruebe que no hubo sujestion ni influencia del confesor ni fraude del

escribano, porque la ley lo prohibe con un fin de
conveniencia pblica, cual es que no se violente,
coarte splante la voluntad del testador (811 C.)
ser nula
la
institucin,
se
44
PRRAFO STIMO.
E
T E X
o X
.1
L A S
72
EISDICCIN
L E Y
I.
i:
Para proceder can mayor claridad
en esta mapara determinar qu personas, cosas

y contratos se estiende el imperio de una ley, conviene tratar de su estension respecto de las personas, de
los bienes raices, de los muebles y de las formalidades
esternas de los actos jurdicos. Al efecto, las leyes se
dividen en personales que reglamentan ] estado y La
capacidad civil de las personas: en penales y de polica y seguridad que tienen por objeto la represin de
los delitos, la conservacin del orden publico y la seguridad del Estado y de los ciudadanos: en reales^
que recaen sobre la calidad y derechos de los bienes
teria, es decir,
cosas;
y informales que reglamentan
las
formas
ester-
nas de los actos procedimientos.

73 Las leyes penales, de polica y de seguridad,
obligan todos los que se encuentran en Guatemala,
sean residentes transentes, nacionales estranjeros, salvas las disposiciones establecidas por el derecho internacional (artculos 4 C. y 100 del \)ec de 30
de Setiembre de 1879. La razn es que todo el que se
halla en Guatemala est protejido por sus autoridades
en su persona y en sus bienes, y debe, por lo mismo,
someterse las leyes que, para prestar esas garantas.
45
consignan las disposiciones convenientes, ya penales

ya de seguridad y policia. El orden no podra conservarse, ni mantendra el Estado su soberana si se dispensara su observancia, y sijse admitieran en el
particular otras escepciones que, las que el derecho de jentes ha consignado, para guarda]' toda
consideracin la independencia del carcter diplomtico. Cualquier estranjero pues, nacional que,
fuera de esos casos de escepcion, infrinja en Guatemala una Ley penal un reglamento de policia, ser
juzgado por los jueces y tribunales de Guatemala con
arreglo nuestras leyesy sufrir la pena que ellas ha
van determinado. Aun cuando el delito haya sido cometido fuera del territorio de Guatemala, hay casos en
que el Cdigo de Procedimientos Criminales atribuye
competencia nuestros jueces para conocer de esos
procesos, dadas ciertas circunstancias (artculos 23,
24, 25)
74
La
ley personal estad/lo personal, segn
es-
plican Laserna y Montalban es la que se refiere direc-
ta y es elusivamente al estado civil dla persona, \

por lo tanto, su condicin y capacidad para los actos
de la vida civil. El estatuto personal, dicen, sigue al
hombredonde quiera que est y le
sujeta la ley del
que pertenece. Con arreglo ella se decide si uno

nacional no, si est noen el ejerciciode sus dere-
pas
es
chos
civiles, si es
padre hijo de familia, lejtimo
i.
menor de edad: se determina la esl ension, derechos y deberes de la autoridad paterna, la

legitimacin, la adopcin y la emancipacin: la conslejitinio.niayoi-
de
y guardadores de los menores 6 incapacitallamamiento de los que han de desempear
titucin, naturaleza, facultades y responsabilidad
los tutores
dos, el
46
esas funciones: la capacidad para contraer matrimonio; la validez intrnseca del acto y
sus efectos civiles
respecto ala autoridad marital, tanto en lo que concierne las personas como los bienes de cada uno
de los conyujes y de la sociedad conyugal; la disolucin del matrimonio, el divorcio separacin
de
capacidad de obligara y de obl

de comparecer en juicio, la de testar y adquirir por testamento, y la de trasmitir y adquirir por
los casados; la
otros, la
sucesin intestada.
En
estas
materias,
el
estranjero
que est en Guatemala sigue sujeto la ley del pas a

que pertenece, como lo es. las de ruatemala el guatemalteco que se halla en el estranjero mientras con;
<
serva su nacionalidad. La ley declara, por ejemplo,
mayora
tar
un
la
[Hiaos: ningn guatemall

hasta es;; edad, aun cuando estuviera en
los 21
mayor
pas cuyas leyes fijaran la mayora los
18 ar
en un pas en pie la
mayora fuese los 25 aos, le bastara haber cum
plido 21 para ser mayor. As tambin, el matrimonio
entre estranjeros, celebrado fuera de Guatemala surte
aqu todos sus efectos civiles, si es vlido eil el pas
si
por
el contra, lio.
estuviera
en que se celebr (121 C.) y por eso tambin es condicin indispensable para que produzca efectos cu
en Guatemala el matrimonio celebrado por un guatemalteco guatemalteca en el estranjero, que no hayan
contravenido nuestras disposiciones legales relativas
la aptitud para contraer matrimonio y al consentimiento dlos padres (133 C.)
7o has lepes reales son las que tienen por objeto
principal los bienes, sin consideracin al estado
la capacidad de las personas; y los bienes se dividen en muebles inmuebles. Los muebles por su natu-
47
raleza signen
fcenecen,
la
condicinele la persona quien per

los principios sancionados por
y conforme
derecho internacional, quesonlos qu rijen n falta

de disposicin especial, quedan sujetos la ley personal del propietario. Esto se a consignado en el aforismo conocido: los muebles se adhieren y siguen ala
persona. En algunos Cdigos se ha declarado que se
gobiernan por la le;; del lugar en que se encuentran,
fundndose en que con La soberanade ese pases con
La que efectivamente estn en relacin, en que su
imperio estn realmente y de hecho 'sometidos, y en
que, puesto que la sumisin de los muebles tal
cual ley, jamas deja de ser instable, debe establecerse
respecto dla Leydel pas en donde estn, mas bien
que respecto de cualquiera otra. El artculo 15 del Cdigo nuestro establece que,en los contratos celebrados
testamentos otorgados porun estranjero y que hayan de ejecutarse en la Repblica, el otorgante ser
Libre para elejir la ley que haya de sujetrsela solemnidad interna del acto, en cuanto ai inferes que
consista en bienes muebles.
76 En cuanto los bienes raices sitos en la Repblica, el artculo 5. - declara que rejirn las leyes guatemaltecas, aunquesean posedos por estranjeros. Prevalece pues, sobre inmuebles, La Ley del lugar dla
situacin, lexloci rei sitae. Los inmuebles hacen parte del territorio y forman uno de los elementos de la
soberana nacional; y as como la soberana extiende y
debe extender su accin todas las personas que forman la nacin como miembros de ella, de la misma
manera se extiende y debe extenderse todas los propiedades que forman parte de su territorio.
77 A la 'clase de leyes reales pertenecen las que
el
4S
en muebles y raiqesy Lasque oradquisiciones por accesin raices, La

constitucin de Las servidumbres personales y reales
legalmente admitidas, y la estension derechos y
obligaciones de aquellos cuyo favor se hallan cons-
clasifican las cosas
denan
las
esas servidumbres otras convencionales.

Esas mismas leyes, haciendo abstraccin de la capacidad que por regla genera! tiene el ciudadano, rijen en lo concerniente la sucesin intestada y su
divisin, por la parte que los inmuebles se refiere;
en su toma de posesin, en el modo d conservarlos,
trasmitirlos y de inscribirlos en los rejistros de la propiedad inmueble, en Las obligaciones que nacen de
tituidas
enajenacin, en las causasporque esta se anula.

resuelve rescinde, en las obligaciones que provie-
su
nen de su arrendamiento, en su espropiacion por

causa de utilidad pblica, en su prescripcin y en
la estension de las acciones para su reivindicacin.
78 Las Leyes formales son las que determinan las
solemnidades de
los actos lcitos, por ejemplo, de

testamentos, juicios &. Esas solemnidades se dividen en internas y esternas: las internas
los contratos,
constituyen la esencia legal del acto, por ejemplo,

tratndose de una venta, que la cosa sea vendible;
de un testamento, que el heredero no tenga prohibicin de heredar. Estas solemnidades internas son
mes. el objeto de las leyes reales y personales, V por
el artculo L5 de] Cdigo establece que, en orden
la
solemnidad interna de contratos testamentos que hayan de efectuarse en la Repblica y
versen sobre raices en ella situados, debe 'observarse
la ley de Guatemala.
79 Las solemnidades esternas son las que se re-
esto,
49
requisitos externos de que lia
la forma
de revestirse un acto. El testador solo puede instituir heredero al que tenga capacidad para heredar,
y observndolo as, guarda una solemnidad interna:
la solemnidad externa consistir en que concurran las
condiciones exijidas para su otorgamiento, en cuanto concurrencia de Escribano,
nmero de testi-
fiern
gos &.
80 Tratndose de la forma de los actos 6 instrumentos, sea de las solemnidades externas, el principio de derecho internacional es el siguiente: locus
regit acum, esto es, la ley del lugar en que pasa el
acto, cualquiera que ella sea, es la que rige respecto
de su forma. Si as no fuera, el individuo se vera
imposibilitado para ejercer acto alguno legal fuera
de su patria, 6 los encargados de redactar esos actos
tendrianque conocer las formalidades de todas las
diversas naciones para ajustar ellas la forma de
cada convenio, segn la nacionalidad de los contratantes. Reconocimiento del principio espuesto es la
disposicin del artculo 15 del Cdigo Civil que declaraque, respecto de la forma solemnidades externas de los contratos, testamentos y de todo instrumento pblico, regirn las leyes del pais en que
se hubiesen otorgado. Mas cuando el acto haya de
tener ejecucin en el territorio de la Repblica, y
puedan en pais extranjero, llenarse las formalidades
prescritas por nuestras leyes, no^hay razn para exigir precisamente que las formalidades sean las prescritas por las leyes del lugar en que pasa el acto, y
no puedan ser las que requieren las nuestras; y con
ese motivo, el artculo deja en ese caso, los guatemaltecos extranjeros residentes fuera de la Rep4
TOM. I.
50
en libertad para escoger las formas exteriores

ordenadas por la ley del lugar en que el acto pasa. 6
por el Cdigo nuestro.
81 En aplicacin de estos principios, el matrimonio contrado en el extranjero por guatemalteco
guatemalteca, produce aqu efectos civiles, si apto el
contrayente por nuestras leyes, hace constar que se
celebr con las formas y requisitos que, en el Lugar
de su celebracin, establece La Ley respectiva (133 C.)
~82 El testamento de un guatemalteco en pas extranjero vale cuando se otorga en la Jornia que establezca y ante quien determinen las leyes del pais en
que se halla el testador; y valdr tambin otorgndolo ante el agente diplomtico, 6 en su falta, ante
el agente consular de Guatemala, observndose en
cuanto al nmero de testigos y dems solemnidades,
las disposiciones del Cdigo (789 C.)
83 Los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero hacen t como tales, estando debidamente traducidos, autenticados y legalizados, y con el pase
del Presidente del Poder ndicial; pero la parte contra quien se presenten, puede alegar y hacer uso dlos
recursos que le favorezcan conforme las leyes de la
Repblica (082. 684C.pr. 1. del Dea de 22 de noviembre de 1879 y art. 14 inc. 1. c Dea de 17 de Febrero de 1880. )
84 Relativamente las sentencias dictadas en pais
extranjero, tienen en la Repblica la fuerza que establezcan los tratados respectivos, y en falta de ellos, se seguir el principio de reciprocidad, haciendo lo mismo que en el pais de donde proceden, se ob
serva con las nuestras (1503, 1504, 1505 C. Pr.) De
todos modos, para que tenga fuerza la ejecutoria exblica,
,1
51
tranjera,
debe reunir
las
circunstancias siguientes:
(1566 C. Pr.)
"
Que haya
sido dictada consecn enca del

de una accin personal.
2. * Que no haya recaido en rebelda.
3. rt Que la obligacin para cuyo cumplimiento
se ha procedido, sea lcita en la Repblica.
4. rt Que sea ejecutoria conforme las leyes de
la nacin en que se dict.
- Que rena los requisitos necesarios segn el
Cdigo para ser considerada como autntica.
85 Acerca de procedimientos judiciales, es principio universalmente aceptado que deben emplearse
los establecidos por las leyes de la nacin ante cuyos
tribunales se litiga, sea cual fuere el or jen de la accin. Ni podra ser de otro modo sin introducir la
confusin mas monstruosa, poniendo ademas los
jueces en una verdadera imposibilidad, ya que tendran queconocery aplicar, segn cada caso, los procedimientos fijados por leyes extranjeras, y de acomodarlos ana organizacin diversa.
1.
ejercicio
.">.
86 Por lo dicho se ve que habr algunos casos en

que nuestros tribunales, por tratarse de esos actos
que hacen relacin al Derecho Internacional privado, deban resolver segn la ley estranjera, como escepcion al principio de que no se debe juzgar sino
por lo dispuesto en las nuestras, ni dejar de aplicarlas (arts. 17 C. y 1. 19 C. Pr.) Cuando eso suceda,
como los tribunales guatemaltecos no estn obliga-
dos conocer todas las leyes

existen n, y si estn n
das, el que funde su derecho
probar su existencia (16 C.)
extranjeras, saber si
derogadas modificaen ellas est obligado

Esta es
la
prueba que
52
la que se contrae el artcuCdigo de Procedimientos viles, estableciendo qne solo los hechos estn sujetos prueba, y
queel derecho lo estar nicamente cuando se funde en leyes extranjeras. Hablando con propiedad,
aun entonces la prueba recae Bobre un hecho, el de
la existencia deesa ley extranjera. El artculo 10 ya
citado del Cdigo Civil decia tambin qu^ haba df
probarseque laley extranjera era aplicable al caso
en cuestin; perq esta ltima parte qued suprimida
en la reforma, porque ese punto es una cuestin
de derecho que debe quedar ;il criterio Id Juez,
del mismo modo que queda la resolucin le si las
leves nuestras son 6 o aplicables al raso en que alguno las invoca en apoyo de alguna accin ;5. z Dec.
se llama de ley afuero,

lo 606 del
nm.
272.
<
PRRAFO OCTAVO.
INTE
K P R K T
ACIN
1>
L A S
I.
i;
V K
87 La interpretacin de la leye es h< declaracin de los conceptos di una ley que aparecen dudosos, oscuros, prest ufan varios sentidos, estn
en oposicin con otrasleyes. La interpretacin tiene
pues, por objeto, darle su verdadero sentido, sea
comprender
intencin del legislador y el objeto y

La interpretacin es muchas veces necesaria, porque realmente la ley se presta
la
estension de la ley.
oscuridad
guaje,
y duda,
porque
la
por la imperfeccin del lenley indispensablemente tiene
53
que
ser general, mientras que hay ruin infinita variedad en los casos que se aplica, en los detalles
que se ofrecen y en las circunstancias que los rodean.
8S Los tratadistas distinguan tres clases de in-.
fcerpretacion: la autntica, la usual y la doctrinal.
Autntica la que se hace por el mismo legislador
declarando el sentido de la ley: usual la que emana-
costumbre, dando la ley el sentido en que

doctrinal cientfica la esplicacion
raciona] l- la verdadera inteligencia de la ley, hecha ])(>! los que se dedican al estudio y la exposicin del derecho.
89
La interpretacin autntica es la nica que tic
ne fuerza legal, y por consiguiente, la nica admisible como obligatoria. Solo el que emiti la ley puede fijar legalmente su sentido, su inteligencia y estensin; y en ese concepto, y refirindose esa interpretacin con carcter obligatorio, es que el inciso 1. del artculo 54 de la Constitucin seala co-
ba de
la
se ha asado; y
mo atribucin esclusiva del Poder

pretar las leyes
de
que deben
la administracin,
Legislativo inter-
regir en todos los
ramos
aforismo de deinterpretari cujus est legem
siguiendo
recho: ej'us estleg&m

condi re: solo puede interpretar el
el
que puede
legislar.
El
sentido que se haya dado especialmente pollos tribunales en sus resoluciones una ley, sea
la interpretacin usual, no tiene fuerza obligatoria
desde (pie es una prohibicin la de juzgar por ejem90
plos precedentes (Inc. 1. art. 19 C. Pr.)

91
La interpretacin doctrinal tampoco tiene fuer-
za legal obligatoria sino la de las razones y fundamentos en que se apoye. Es indispensable, sin em-
bargo, para
el
estudio inteligencia de los testos
le-
54
que viene formar la ciencia del derey

cho ilustrando los que tienen que aprender y apligales,
<j
s la
car sus disposiciones.

92 Para esta interpretacin
que es la misma que

debe nacer el Juez cuando aplica un precepto Lega]
que ofrece alguna duda, sirven en Lo general los
principios racionales de una filosofa concienzuda y
las reglas de lgica para el descubrimiento de la
verdad. El Cdigo consigna adems como guias principales algunas dejas reglas contenidas en Los Cdigos antiguos, y son las siguientes:
93 1. "
Cuando el $( ruido <l< la ley es
se desati
nder su
/< /<<>/
literal
pre seo
di
</<>/<>,
n<>
consul-
tar su espritu.
Pero bien se pued&, para interpretar una espre?

sion oscura de la ley, recurrir su intencin
espritu claramente
manifestados <n ella misma
en la historia fidedigna
de su establecimiento.
los motivos que
tuvo el legislador para adoptarla, consignados por
lo regular en los considerandos que preceden
la
parte dispositiva de la ley: la comparacin ntrela
nueva ley y la antigua, y el examen de los defectos
(fa que el legislador se propuso remediar y de
la innovacin mejora que se quiso introducir, la
discusin de la ley y los motivos de las variaciones y
enmiendas que. en la discusin haya sufrido.
04 2. rt
Las palabras de laley se ntendt ra en
(2425 C.) Esta historia
la
componen
;i
<
uso general di- las

mismas palabras; ero cuandol legislador las haya definido espre imentepara eiertas materias, se
su sentido natural
obvio,segun
el
dar en estas s a significado legal (2426 C.) La razn es que en ca.j de duda, y no habiendo razn en
les
55
contrario, debe presumirse
palabras en
el
que el legislador usa las

sentido que todos les dan. Pero cuando
espresamente les da otra significacin para casos determinados, debe en esos casos estarse ella, porque
no hay duda ya respecto de su intencin y voluntad.
As, para les efectos legales solo se llama ausente el
individuo cuyo paradero se ignora 6 que se baila fuera de la Repblica (84 y 85 C.) As, los artculos 600
y 601 definen lo que se entiende por mala f en
materia de accesin: el 647 reformado esplica lo
que se U.ama,justo ttulo parala prescripcin; y el artculo 81 espresa que para el casode prohibicin de
heredar, se entiende por confesor del testador, el sacerdote con quien este se hubiere confesado, aunque
no haya sido mas que una vez.
95 3 rt
Laspalabras tcnicas de tuda ciencia y
arle se tomarn en el st ntido queles dan los que las
profesan, rm nos'que aparezca ciar ament que seTia
tomadora sentido diverso ($437 Q.) Respecto de esta
regla debe decirse lo mismo que de la anterior: si la
palabra tcnica se ha empleado impropiamente en la
ley, pero aparece con claridad que en ese sentido impropio la tom el legislador, no puede tomarse en otro que. aunque sen el propio, no es el que se le quiso
1
El
dar.
96 4. *
contexto de una ley servir para ilustrar el sentido de cada, ana de sus partes, demanera que haya entre illas a debida correspondencia
y armona.
Los pasajes oscuras de ana
ley pueden ser ilustra-
dos por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto (2428 C.
Las disposiciones de una ley tienen todas entre s
56
ntima relacin, y todas y cada una espresan y completan el pensamiento uVl legislador, de modo que para descubrir la verdadera inteligencia dcada una de
sus partes
hay que estudiar
el
todo.
ca la ley romana, nisi tota leg
Indve
responder.
~
97 5.
Lo fawrabh. odioso de
Del
est,
de-
prospecta, judicare
una disposi-
cin no setoma tu (Menta para ampliar restrinjir

su inl< rpretacion. La s nsion </>>< \ ba darse toda ley se determinar por su 'g< nuino s< ntido y segn las regtasde interprt tacion prt << d\ nfa s 2429
Cuando la ley es clara, por dura que sea, por ((.linaria que aparezca la equidad, n<> puede prescindirse
de ella, porque en todo caso, mientras el Legislador do
la reforma, vale mas someterse una regla escrita,
t
i '.
y conocida que hacer prevalecer la arbitrariela ley. Asi pues, habiendo claridad en la
sobre
dad
disposicin de la ley. debe, conforme esplica Chacn,
drsele su genuino y natural sentido, y no desatenderse su tenor literal pretesto de que, consultando
cierta
su espritu, se puede ampliar restringir su alcance.

segn queel objeto que se refiere, sea favorable
odioso. Si por razn de equidad, dlo odioso y de lo
favorable, fuera lcito estender 6 restringir la ley fue-
de sus trminos claros y precisos, la interpretacin

embargo, en materia de
servidumbres el artculo 1300 establece que cualquiera duda sobre su uso y estension, se decida en el sentido menos gravoso para el predio sirviente, sin imposibilitar hacer muy difcil el uso de la servidumbre.
986. * En los casos en que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes oscuros contradictor ios delmora
seria superior la ley. Sin
57
do que mas conforme parezca al espritu general de

la legislacin y ala equidad natural (2430 C.) Del
contenido de esta regla y de su esplicaeion habr oportunidad de hablar al tratar mas adelante de la aplicacion de la ley.
997. T- Como regla de interpretacin ha de tenerse tambin la de que las disposiciones de una ley, relativas acosas negocios particulares, deben prevalecer sobre las disposiciones generales de la misma
ley, cuando ntre las inris y las o/res no hubiere acuerdo (8C.) Esta regla es ana aplicacin del principio de que lo especial deroga logeneral: si una dispo-
<
sicin
de
la Ley se fij
en todos los casos generales y
otra en alguno algunos particulares, con circunstancias
y detalles propios, esta ltima que es mas concre-
y determinada debe naturalmente, en caso de conflicto, tener preferencia sobre la otra, en las cosas
negocios particulares que se refiri, por lo mismo que
ta
;i
mas circunscrita los y que

modo meaos universal.
es
100
8.
Regla tambin de
los
considera de
interpretacin
un
en la
su prodebe encaso de
aplicacipn de la leyes que el que ejerciendo
pio derecho, procura sus intereses^

conflicto, y falta de disposicin especial, ceder al
que trata de evitarse perjuicios (artculo 12 C.) El
s ii] mesto de la regla es, segn esplica uno de los individuos de la Comisin de Cdigos de la Baja California, que se estn ejercitando derechos de dos mas
personas colocadas en diferentes condiciones; porque
mientras alguna algunas los hacen valer, encaminados adquirir ganancia en virtud de un ttulo puramente lucrativo, otra otras hacen valer unos que aj
no ser atendidos, produciran daos positivos que ven-
58
diian menoscabar el patrimonio que estaba ya adEn armona con esta disposicin, no hay herencia ni legado, mientras no estn pagadas las deuquirido.
das del difunto. En armona coa ella, puede hacerse anotacion preventiva sobre bienes ya anotados, salva
siempre la preferencia del tirulo oneroso sobre el lucrativo (2120 C.)
101 A veces sucede que aparecen dos artculo,
del
mismo Cdigo en contradiccin que no puede salvarse. Algunos creen que en tales casos debe prevalecer
la disposicin del que tiene un nmero de orden possuponer que con este se quiso derogar el ancreo que esto pueda admitirse: una ley no
se deroga por s misma, ni un Cdigo, que es un solo
cuerpo, que recibe su Fuerza legal de un solo y mismo
acto, en un mismo momento, puede derogarse s
propio: dlo ontrario, loque-,;- habra. hecho erasuprimirel artculo anterior que quedaba derogado. No
habiendo all ley anteriorni ley posterior, porque esto supondra que haban sido emitidas en diferentes
Lempos, pienso que deb< a darse preferencia la ley
sustantiva sobre la adjetiva; y siendo ambas de la
misma especie, habra que decir francamente que la
dificultad era insoluble, y que representarla para que
el legislador le pusiera fin. Ejemplos de esas contraterior, por
terior.
No
dicciones se ofrecen, en materia de alimentos, ntrelos
en el nmero de aos cuyos rdihipoteca entre los artculos 2028 y

2392: en cuanto la ejecucin contra tercer poseedor,
entre los artculos 2034 C. y 968 inciso 2. Procediartculos '240
244:
tos garantiza la
mientos civiles: en cuanto al tiempo en que termina e^

derecho para reclamar las identidades entre los artculos 2403 C. y 1432 C. Pr. en cuanto al trmino para
:
59
pedir posiciones, entre los artculos 231 y 634 C. Pr.:
en cuanto al efecto de la confesin judicial, entre los
artculos G40 y 650 C. Pr. ;y en muchos otros/ pero todas esas contradicciones han desaparecido desde la
emisin del Dec. de Reformas los Cdigos que estudindolas, puso en armona las diferentes disposiciones.
PAKKAFO NOVENO.
APLICACIN
102
I)
I.
E Y
La aplicacin
de las leyes civiles y penales

derecho privado, las cuestiones y hechos particulares, corresponde al Poder Judicial, por
medio de los Jueces y tribunales (artculo 2. del
Dec. de 17 de Febrero de 1880.)
103 -Los Jueces no pueden dejar de aplicarlas ni
juzgar sino por lo dispuesto en ellas (artculo 17 C.)
porque para hacer esa aplicacin se hallan establecidos, y tanto faltaran su deber negndose
aplicarlas, como aplicando, en vez de ellas, principio 8
que forman
el
caprichosos y arbitrarios.
104 Alguna vez podr acontecer que los Jueces no
encuentren ley aplicable, que la que existe, aparezca
oscura, 6 dudosa insuciente. El Cdigo declara que,
ni
aun entonces, pueden suspender
ni negar la admi-
nistracin de justicia por falta, oscuridad insuficien-
de las leyes (artculo 18 C.) Tan estricta es esta

obligacin que faltar ella, constituye motivo de rescia
60
ponsabilidad criminal, y se castiga con la pena de suspensin de dfcio de seis meses un ao (200 C.
Pen.) Las leyes establecen disposiciones generales que
no pueden siempre amoldarse exactamente los infinitos accidentes y especialidades de los casos particulares. Los Jaeces, consultando la razn y el buen sen-
tido,
los principios
deben hacer
de una interpretacin
lgica
aplicacin de] precepto jeneral

las cuestiones especiales: no puede ocurrirse en cada
justa,
caso dudoso
la
al legislador,
porque
se establecera
un
caos en las resoluciones, y porque convirtindolo en

Juez, se le despojara del carcter de imparcialidad
que debe tener al dar la ley, no fijndose en este ni en
el
otro caso, en esta ni en aquella persona,
justicia
105
todo,
el
sino en
la
inters social.
Y como
la ley
en realidad no puede preveerlo
y como por meditada que sea, siempre puedete-
ner imperfecciones y vacos, se lia sealado al Juez el

camino que del..' seguir para resolver esos casos difciles. Debe atender: 1. c al espirito de la ley: 9.
otras disposiciones sobre casos anlogos; y 3. c los
principios generales del derecho, sin perjuicio de dirigir, por separado, las correspondientes consultas tin
de obtener una regla cierta para los nuevos casos que
ocurran (18 C. inciso 12 artculo 16 C. Pr.)
106 La aplicacin por analoja no es mas que la
un caso para el que no lia sido

pero se estiende l por la semejanza
que liay, y en falta de otra mas adecuada y concreta.
De aqu el principio de que do nde hay la misma razn dla ley, debe ser aplicable la misma dispoaplicacin de la ley
dictada,
sicin.
107
Las consultas que los Jueces pueden
y deben
61
hacer respecto dlas leyes cuya aplicacin ofrece dificultad, 6 deben ser anteriores todo caso particular,
si el casse ha presentado ya, deben ser posteriores
n se d en vir la resolucin de l. La disposicin
tud de esa consulta debe servir para los nuevos c;is<>s
que ocurran, y no para el que se present ya, el cual
debe ser determinado por los Tribunales, del modo que
les parezca mas justo, siguindolas reglas de que se
ha hecho mencin. Esas consultas se dirigen por los
Jueces y Tribunales al Presidente del Poder Judicial.
quien, con dictamen fiscal informe suyo, las remite
<
donde corresponde (artculo 20 del Dec. de 17 de

Febrero de L880.
108 En la aplicacin de Las leyes civiles el orden
i
es
siguiente:
1.
- las disposiciones posteriores
al
Cdigo, y entre ellas principalmente la ley fundamental; 2. el Cdigo; y 3. las leyes patrias vigentes el 15 de Setiembre de 1877.
Las leyes espaoln-' vigentes en esa misma fe109
cha, deban consultarse despus, segunel art. 2441
Cdigo que decia quedaban derogados todos

Cdigos espaoles (pie, en materia civil haban
formado la Legislacin del pas, las leyes, decretos, rdenes y resoluciones emitidas en materia civil desde
el 15 de Setiembre de 1821. que se opusieran las
del
los
disposiciones del
Cdigo. Difcilmente hay materias
no tratadas por el Cdigo, y as, no

se esplicaba por qu se dejaban vijentes, como dede derecho
civil
recho supletorio, todas las leyes anteriores espaocuyos inconvenientes, para que rigieran entre no.
sotros, fueron uno de los principales motivos parala
las,
formacin de Cdigos propios. Pero esa dificultad

qued obviada ya xa' el artculo 371 del Decreto de
02
Reformas al Cdigo Civil que declara derogados de

una manera absoluta todos los Cdigos y leyes espaolas.
110 En materia de hacienda, de minera, de los
fueros de guerra y de comercio, se observan de preferencia sus Cdigos, ordenanzas y reglamentos respectivos, sujetndose al Cdigo Civil solo en lo que
no
se halle resuelto por ellos (2442 C.)
En materia de procedimientos solo [rige el Cdigo respectivo y las leyes posteriores l (1917C.
Pr.) Lo mismo sucede en materia penal, pues por
111
Cdigo respectivo solo quedaron

en vigor las leyes anteriores relativas delitos especiales. Lo mismo en los procedimientos criminales.
(151 C. Pr.Pen.)
el artculo 41 6 del
PRRAFO DCIMO.
A B R
GA C
I.
112
La
DEROGACIN
O E
L E V
fuerza obligatoria de la ley subsiste mien-
Poder competente no la declara sin vigor en

todo en parte. Puede en efecto, suceder que la ley
no deba subsistir, en su totalidad en alguna de sus
disposiciones, porque hayan cambiado las circunstancias que la motivaron, porque haya variaciones
en la sociedad que hagan intil perjudicial lo que
antes era conveniente y aun necesario. Entonces, el
tras el
63
Poder que tuvo facultad para dar
la
ley,
tiene fa-
cultad para modificarla derogarla.

113 Hay abrogacin de una ley cuando otra posterior la deja absolutamente sin vigor en todas sus
disposiciones. Hay derogacin de una ley cuando la

ley posterior solo deja sin efecto algunas, quedando
subsistentes otras de las disposiciones de la anterior.
Entre nosotros, sin embargo, y en muchas otras lese usa casi esclusivamente de la palabra
derogacin, aplicndola tanto ;i Ja anulacin completa como la parcial de leyes anteriores.
114 La ley no queda abrogada ni derogada sino
por otra posterior (11 C.) y esa derogacin reforgislaciones,
ma
ciso
es atribucin exclusiva del Poder Legislativo (In1. c art.

54 Const.) De aqu se deduce que no
puede admitirse la costumbre contra la ley, lo que

es lo mismo, que una ley no puede ser derogada pollina costumbre prctica en contrario por el no
uso de
ella,
yaquenadade
que una ley no puede quedar
esto
constituye ley,
mediante otra ley, ni corresponde la derogacin de ella

mas que ;il Poder que tuvo facultad de formarla.
El artculo 6. del Cdigo Civil declara, de un mo.
do terminante, que contra la observancia de la ley
no puede alegarse desuso, costumbre prctica en
contrario. La razn que para ello se ha dado es clara: nadie puede eximirse del cumplimiento de la ley
sin
violarla infrinjirla,
sin efecto sino
y esa infraccin
es
un
ac-
to atentatorio la soberania de la sociedad. Para

que una costumbre derogue una ley, se necesita una
sucesin de actos contrarios ella, es decir, una constante violacin de la ley; y si permitiera esto, suministrara ella, misma les medios de eludir sus pres-
64
sancionara su desobediencia y oposi.
es cierto tambin que admiticostumbre contra la ley, ademas de faltarse al
cripciones y
Por
cion.
da
la
otra parte,
requisito indispensable de
la
promulgacin, ningn
jurisconsulto, ningn Juez podra saber
hallaban
to
qu
leyee
vigentes y cuales estaban derogadas, pues-
que bastaba ma costumbre que no
se
promulga,
para abrogar derogar una ley escrita.

115 La derogacin abrogacin de las leyes puede scf espresa tarifa. Espresa cuando la nueva ley
(lie deroga la antigua.

Tcita cuando la nueva
ley contiene disposiciones contrarias las de la an-
dice
espresar que la deroga. Esta derogacin

funda en que dosleyes fte la misma naturaleza, inconciliables entre s, y sobre la misma materia, no pueden existir un tiempo, y debe suponerse as. (pw prevalece la posterior cuyo objeto debe sci- corregir la anterior. En lo que no haya in-
terior, sin
tcita se
compatibilidad,
porada en
cita
la
la
ley anterior se
tiene
nueva, de suerte que
la
como
incor-
derogacin
t-
aunque verque no pugna
deja vigente en las leyes anteriores,
sen sobre la misma materia, todo lo

con las prescripciones de la nueva.
116 Una ley general posterior no deroga tcitamente una ley especial anterior, porque no hay in-
compatibilidad de tal naturaleza que puedan presumirse ipsojure derogadas las disposiciones que no lo
son espresamente. Otra cosa ser si, con evidencia,
por el objeto espritu de la ley posterior, resulta
el propsito de dejar sin efecto la especial anterior.
65
PRRAFO UNDCIMO.
I)
117
Segn
el
E K E O H
tales,
les,
VIL
hay unas
y adminis-
objeto sobre que recaen,
leyes fundamentales,
trativas, olas
civiles
otras orgnicas
que pueden propiamente
ser
de procedimientos, de comercio; otras pena
militares, fiscales 6 de hacienda.
La palabra Justicia se toma unas veces por

razn legitimidad que asiste una persona respecto de alguna pretensin: otras, como una cualidad mora] para dar cada uno lo que legtimamente le corresponde: otras, como la conformidad dlos
actos con las leyes existentes; y otras en fin, como la
aplicacin deesas mismas leyes, y aun como las per
somis qne hacen esa aplicacin.
118
la
leyesciviles propiamente tales de que va

pertenecen al derecho privado y son las qm
determinan las relaciones particulares dlos indir
vduos entre s en las diferentes circunstancias di
la vida. Estas leyes generalmente se denominan sus/////finas, diferencia de las que solo fijan la forma
el procedimiento, que se llaman adjetivas, porque
suponen una ley que determina la naturaleza y condiciones constitutivas de un acto. El conjunto de las
leyes civiles es lo que forma el derecho civil, y la
ciencia de ese derecho, sea el estudio razonado y filosfico de las leyes, constituye la Jurisprudencia. La
jurisprudencia examina los principios fundamentales y, aplicando ese criterio, explica y jzgalas leyes
TOM. I.
5
L19 Las
tratarse,
66
positivas existentes. El Cdigo civil es la reunin
ordenada y metdica de Todas las leyes civiles que
se refieren al Derecho privado.
120 El Derecho Civil y el Cdigo en que se rontiene, se ocupa del hombre, desu personalidad y de
sus derechos desde el nstantede su nacimiento. Le
sigue despus en las diversas situaciones de la vida,
ya como miembro subordinado de una familia, ya
como jefe de una nueva por medio del matrimonio:
ya- entrando cu sociedad con otros. La accin de la
ley aparece aun al acabarse con la vida los derechos
de! hombre, para fijar los efectos que respecto de
los dems produce ese acontecimiento. El Derecho
Civil no se ocupa solo de Las peSonas, sino tambin
de las osas, elementos indispensables para la vida
y comodidad del hombre: determina su calidad, el
modode adquirirlas, de poseerlasy de trasmitirlas,
fin de garantizar esos elementos precisos de la exis-
individuo. Por ltimo, autoriza
tencia
del
menta
las relaciones Mitre
reo-la-
los individuos
que producen obligaciones recprocas, para hacer eficaces ypositivos sus efectos
Siguiendo
y precaver sus
attusos.
esta divisin, que es la misma de]

Cdigo, se tratar 1. c de las personas, su estado, su ca-
121
pacidad y derechos en sus diferentes condiciones: 2.

dlas cosas, sus divisiones y diferencias, los modos de
adquirirlas y conservarlas, dlos derechos sobre ellas,
dlas desmembraciones que puede sufrir la propiedad
y de la trasmisin por sucesin testamentaria intestada; 3. por ltimo, de las obligaciones y contratos,
de sus caracteres, de las condiciones que deben tener
para surtir efectos legales, de su cumplimiento y resolucin.
LIBRO PRIMERO.
ID
X, A.
PERSONAS
T1TL.O
PRIMERO
PERSONAS Y SC DIVISIN.
\s
PRRAFO PRIMERO.
!;
L22 Se
I)
<>
N A T U R A L
CIVIL
coloca en primer lugar el tratado dlas per-
sonas, porque ellas son los sujetos
de los derechos.
palabra persona se comprende todo s r

ca/pazdi derechos y de obligaciones civiles) y siendo
capaces de esos derechos y obligaciones, tanto el hombre individualmente, como algunas asociaciones
corporaciones en su carcter de tales, las personas son
123 Bajo
la
68
.naturales jurdicas
124
-ci
Ji
Persona
a unnni.
20
'
natural es todo individuo de
porque cualquiera
<^>
Ja
<
sp(
capaz de derechos,
sean los que fueren su edad, sexo, estirpe condicin.

As pues, entre nosotros no cabe la distincin que hacan las leyes romanas entre hombre y persona: el sclavo era nombre y n persona; mientras que en nuestra
legislacin,
hombre y persona natural son
sin-
nimos.
125 Persona jurdica, en contraposicin ala

corporacin establema natural, es toda asociacin
;
Mida con ahina
fin. por
algn motivo de utilidad
/pblica (44 C.)
126 Los hombreSj bajo cuya palftbra se comprende en todas las disposiciones legales los individuos de
uno y otro sexo, cuando no distinguen espresamente,
concretndose los varones, (26 <\> tienen difereute
condicin modo de existencia social que les d distintos derechos y crea diversas relaciones Legales. La
condicionen </" cada persona se encuentra en sus
relaciones de derecho, eslo quese Llama estado.
127 El estado es natural civil. Es natural el que
resulta de /n </<<>* naturales, independientes de la
ma alai! del individuo; y es civil el que resulta di
las disposiciones dlas leyes civiles. La naturaleza
misma es la que coloca al hombre en- uno otro estado natural: la ley lo colora, mediante algunas circunstancias, en uno otro de ios estados (Viles que
ella reconoce. El estado natural y el civil, y su determinacin, son importantes porque forman el punto de
partida de los derechos y obligaciones. La ley debe
ser general igual, pero ese mismo principio de igualdad exije, segn ya se ha dicho, que afecte diversa-
69
mente las personas, conforme su diferente capacidad fsica moral, egun su estado natural los hombres se dividen 1. c en nacidos y por nacer: 2. en
varones y ni nueves: :>. c en mayores y menores de
edad: 4. en capaces incapaces,
128 A diferencia del estado natural que es la con-
(lie el individuo lia sido puesto por la natuestado civiles una condicin calidad crea,
da por las ley i* civiles, mediante la cual se pueden
ejerc rcon mas <> menos <>;ii/>!hi</, ciertos derechos
dicin en
raleza, el
contraer ciertas obligaciones civiles (434 C.) En el

estado civil se hacen las distinciones siguientes: 1.
Entre guatemaltecos y extrangeros. 2. Entre domiciliados y no domiciliados. :>. Entre presentes y ausentes. 4. - Knt re personas que no tienen dependen-
lasque s La tienen de otras, por razn de^

matrimonio, de patria potestad, de tutela guarda.
Estas disposiciones, proceden solamente de la ley, >
cia jurdica y
si
dinamande
ben de
la
naturaleza,
como
La
las Leyes civiles su sancin y
PRRAFO SiXa
X A C
Dos
I>
o n
paternidad, reci-
complemento.
M)0.
N A
C E
i:
12!)
Segn l estado natural, como que se 'mida
en un fenmeno de la naturaleza, el hombre es nacido*
o por nacer (21 C.) Desde que principia su existencia,
necesita de algunos elementos y condiciones para continuarla; desde entonces, pu.es, goza dlos derechos
que eomo hombre
le
reconocen Jas
1.
29C.
13(> Estas llevan su proteccin hasta los

rea
concebidos ya, pero que aun estn por nacer; mas no
.->,
laidindo entonces suponerse en ellos ninguna obligareputan nacidos para todo aquello que
cin, solo los
favorece (23 C.) As es que el hijo que est por nay ha sido concebido durante el matrimonio, tiene
su favor la presuncin de legitimidad, no ser que
se pruebe enla forma competente,lo contrario (200 C.
les
cer,
;
que basta estar concebido en la poca

de la donacin entre vivos, para ser capaz de adquirir
por este ttulo, en la pocadel fallecimiento del donante, cuando la donacin es por causa de muerte
(722 C As es igualmente que para ser heredero, basta estar concebido al tiempode la muerte de la persona quien se hereda (750 C.) yque puede darse tu.
As es tambin
queest pornacer.
el no nacido herede y trasmita
esos
derechos, es indispensable que llegue nacer: tratando del donatario, la ley requiere que nazca capaz de
vivir, y tratando del heredero, que viva, por lo menos.
veinticuatro horas, y que nazca configura humana. Se
necesitaba pues, segn el Cdigo, mas para la herencia
que para la donacin, pues debe suponerse capaz de
vivir al que ha vivido veinticuatro horas, de modo
cpie, para heredar, concurren las tres condiciones,
mientras que para la donacin no se pide mas que nacer con capacidad de vivir, capacidad que aun podr
haber en muchos casos en que la vida no llegue dutor al
131
Para que
rar veinticuatro horas.
132 La razn dice que en uno y otro caso deberan

igualmente exijirse las mismas condiciones, y as es
hoy, conforme al articulo 140 del Decreto de eformas
71
Cdigo Civil, habiendo quedado suprimida la de la

capacidad de vivir por ser intil desde que se requiere que la vida haya durado veinticuatro horas. La necesidad de esa capacidad para vivir de que el feto
nazca viable, se refere los trminos que la naturaleza ha lijado para la gestacin ordinaria, suponindose
asi incapaz de vivir aquel que nace antes de cierto
tiempo, contado desde la concepcin; pero si la ley ha
lijado un trmino de la duracin de la vida y ese trmino se recorre, debe admitirse la capacidad para vivir, sin entrar en otras. cuestiones indagaciones soal
bre viabilidad.
133 Es preciso que
e]
nacido viva veinticuatro ho-
completamente separado de la madre, esto es, con

vida propia (artculo 146 cit.) con el objeto de evitar
los difciles pleitos que resultaran si, naciendo muerto un nio por ejemplo, se pretendiera heredarlo, alegando que tuvo un instante dos de vida. Los derechos civiles, dice Caldern, se dan para entrar en la
vida; y deben negarse, por consiguiente, al que no entr en ella. Cuando una criatura ha vivido veinticuatro horas mas. se puede asegurar sin equivocacin,
que hubo vida en ella, y capacidad de derechos, y se
aleja la posibilidad de un fraude, porque muchas personas podrn ya dar testimonio dla vida del nio.
El perodo de duracin de la vida que fija la ley, tiene
necesariamente que ser arbitrario: el de veinticuatro
lloras, sin ser muy dilatado, es el suficiente para cerciorarse de la existencia y establecer la presuncin de
que el nacido entr en posesin de sus derechos.
134 Se necesita tambin que el nacido tenga figura
ras
humana (artculos citados) porque,

civiles
son para los individuos de
se dice, los derechos
la especie
humana, y
72
esclusivamente para ellos; y no se puede tener como individuo de esa especie, al que n tiene la figura que la
distingue y caracteriza. El hecho solo de nacer con alguno algunos miembros muertos, imperfectos duplicados, no debe considerarse bastante para establecer la incapacidad del nacido, siempre que tenga la figura humana, la cual supone el hecho de vivir veinticuatro ho s.
135 Cuando dos mas uncen de un mismo parto,
son iguales en los derechos civiles que dependen de
de sexo por otro
la, edad, sin distincin por razn
motivo (24 C.) La ley no puede autorizar ni reconocer
distinciones que la naturaleza no ha hecho: si naturalmente han nacido un tiempo, no debe admitirse
entre ellos diferencia de edad ni desigualdad alguna
en los derechos que de ella provengan. El punto (pie
decide aqu la leyera desuna importancia cuando se
admitan las vinculaciones y mayorazgos y era de tanta trascendencia establecer quien correspondan los
derechos de primogenitura. Por'una razn anal'
siempre que no fuere posible saber cual muri primero de dos mas personas que fallecieron en un naufragio, incendio, terremoto otro acontecimiento, se
les reputa muertas un tiempo (748 C), punto importante en materia de sucesiones.
136 Efecto tambin de la proteccin que dan las
leyes al que aun no lia nacido es erigir en delito el
hecho del quede proposito causa un aborto, bien proceda ese hecho de la misma muger encinta, de otro
cualquiera (262, 203, 264 y 265 C. Pea.)
i
'
73
PRRAFO TERCERO.
V A
i:
N E
M G K E E
137 Otra divisin que se hace de las personas, atendido su estado natnra] y por la diversidad del sexo,
es en varones y mugeres (25 C.) l'nos y otros gozan
de los derechos civiles y estn sujetos las obligaciones que el Cdigo establece (27 C); as es que los
principales efectos de esta divisin, se relacionan con
el ejercicio de derechos polticos y funciones de carc
fcer pblico. Tiene todava, sinembargo,
algunas aplicaciones en el derecho privado, pues aun prescindiendo'!." las relaciones especiales que crea el matrimonio,
las mujeres, con excepcin de las madres y dems ascendientes no pueden servir la tutela (inciso 3." 340
ai ser guardadoras; ni desempear poderes judiciales,
menos que sean de sus maridos parientes
dentro del cuarto grado (inciso 3. 133 C. pr.) Tampodo pueden ser sndicos de un concurso aunque sean
;
comerciantes (inciso 2 250C. Comercio y 280 del Dee.

al Cod. dePr. civ.)
138 Por las consideraciones debidas su sexo, puede el Juez, segn las circunstancias, recibir las declaraciones dlas mugers propuestas como testigos,
en la casa de ellas (801 C. Pr.)
139 En caso de divorcio de nulidad del matrimonio, las hijas de cualquiera edad, que sean menores,
quedan en poder de la madre; y los varones mayores
de reformas
74
padre, excepto que aquel
(Je
quien corresponda tenerlos, sea de conducta depravada
cinco aos, en
(182,
183
el del
184 C.)
IUKKAFO (TAMO.
m a v
<>
i:
i:
m e S c K
i:
.-
140 Divisin que procede de La naturaleza

gualmente la que, por razn de la 'dad se hace de las
personasen inayoresy menores, pues por mas que
la ley civil la que lija Ja poca en j u> se alcanza ia mayora, es observando la edad <-n que ya se tiene el
desarrollo y la capacidad indispensable para ejercer
todos los derechos civiles por s y de un modo independiente.
H nestras leyes
fijan la edad de la mayora los

son mayores de edad los que los han
cumplido; y menores los que aun no han llegado ellos (28 C.) Por la mayora se adquiere la capacidad
para todos los actos de la vida civil, y en esa virtud; acabanla patria potestad y la tutela (inciso 5. 292 y
892 C.) no habiendo otro motivo impedimento que
ello se oponga independientemente de la edad (29 C.)
Los menores de veintin aos pueden, sin embargo,
ejecutar por s algunos actos para los que la ley los
declara capaces; pero es indispensable, por lo mismo,
que haya una disposicin espresa que los autorice
141
21 aos;
{30 C.)
142
as,
Como se
ha indicado antes,
al
lijarse
en los
veintin aos la mayora de edad, ha sido atendiendo

que, al llegar ella, se tiene ya la madurez de juicio
necesaria para manejarse por si: no todos los individuos la obtienen precisamente en el mismo perodo;
pero se ha estado loYpie sucede mas frecuentemente, para establecer as una regla general como ha de
que d
ser la
143 La
la ley.
el (lempo que se lia ywido

nacimiento, no solo sirve para lijarla mayora, sino que las leyes contienen diferentes prescripciones para diversas edades. Se har mencin de
desde
las
edad, sea
el
mas importantes.
Desde que el varn cumple
144
catorce aos y
muger, se les reconoce aptitudes para contraer matrimonio (inc. 1. 120 C.)
Los menores de veintin aos necesitan,, para
145
contraer matrimonio, el 'consentimiento de las personas de quienes dependen (122 y 123 C.)
146 El adoptante debe ser mayor de sesenta aos,
y lo menos quince mayor que el adoptado; y ste,
siendo mayor de catorce aos, debe prestar ante el
Juez su consentimiento para la adopcin (Arfc. 86 del
Dec. de reformas, 269 C. y 1811 C. Pr.) Cuando el
hijo es menor de diez y seis aos, su padre puede
ordenar su detencin, sin espresar causa, debiendo
consignarla, si fuese mayor de esa edad. (288 y 289 C.)
En defecto del padre, la madre los dems que tie-"
nen su cargo el cuidado del menor, pueden usar
de ese derecho, con tal que no tenga diez y seis aos
doce
la
(290 C.)
147
Para
preciso que
que el hijo pueda ser emancipado,

haya cumplido diez y ocho aos (301
reformado por
el
es
C.
93 del Dec. de 20 delibro, de 1882.)
76
148 Encaso de divorcio de nulidad del matrimonio, todos los hijos menores de cinco aos quedan
en poder de la madre, y los varones mayores
sa edad, en el del padre, menos que, por la depravacin de aquel quien corresponde tenerlos, sea
mas conveniente confiarla al otro 183 y 184
149 Durante los tres primeros aos del lujo, el
padre no tiene facultad de llevarlo su casa para cumplir all la obligacin de alimentarlo (249 C.)
150 El varn mayor de catorce aos y la muger
mayor dedoce, tienen, en su caso, derecho de proponer tutor judicial (329 C.)
151 Los menores deveintiun aos no pueden ser
*
tutores (inc.
1.
340.
Los menores de veintin aos generalmente

no pueden por s enagenar sus bienes (691 C.) y
152
contra ellosno corre
loo Pueden
la
prescripcin
(675C)
disponer de ellos por testamento^

acto parael que tienen capacidad si tienen catorce
aos (inc. 1. c 795 C.)
154 El mayor de diez y ocho aos aunque
s
del padre, puede donar ios bienes

pertenecen en propiedad y usufructo (710
i;
con igual razn puede enajenarlos titulo oneroso y disponer libremente de esa misma clase de bie-
bajo la potestad
<pie le
nss,
cuando no
est sujeto patria
potestad sino a
tutela
155
Los
menores de veintin aos estn sujetos
patria potestad; y para la enajenacin y

arrendamiento de sus bienes, deben observarse las
disposiciones de que se har mencin tratando de la
tutela
pa tria potestad y de
156 Los que no
la
lian
administracin de la tutela.
cumplido veintin aos no
77
pueden
Civil.)
ser albaceas (165
Dea de
reformas
Tampoco pueden contratar por

de
provistos
Ja
s,
al
Cdigo
sin
correspondiente habilitacin
estar
(1.
mandatarios extrajudiciales (219.4 C),

ni judiciales 1. c 138 C. Pr.
ni ser Jueces (11 C. Pr.
y 84 del Dec. de 17 de febrero de 1880), ni asesores
ni notarios (2. - art. 4. Dec, 20 de fe(30 C. Pr.
brero de L882, ni sndicos de concurso aunque estn
emancipados habilitados de edad (1. 1250 C. cora.
y 280 del Dec. de reformas al Cdigode Procedimientos de 20 de febrero de 1882, (ni Jueces arbitros (1. c
Pr.) ni ejercerla profesin de Abogado (1.
35
L17C. Pr.) para lo cual nose ve razn, por lo que
esta disposicin debiera haberse derogado en la reJ417
('.
i.
ni ser
1
),
<
'.
forma.
157 Para que los varones mugeres puedan declarar como testigos encausas civiles y en las criminales del fuero militar, deben tener diez y seis finos (783 C. Pr. 5 202 Cod. Mil. 2. rt parte); y ningu-
sea mayor deesta edad, puede declarar

hechos acaecidos antes de cumplir doce aos
(784 C. Pr.
Cuando ios testigos son de edad avanzada, y no puede deducirse todava la accin respecto
dla que han de declarar, puede iecjbir.se su declaracin como informacin ad perpetuam (2. 30]
C. Pr.) Mientras mas prximos son por su edad los
testigos les hechos antiguos sobre que declaran,
son mas atendidos sus dichos (827 C. Pr.) Los menores de diez y seis aos no pueden ser testigos de un
testamento (1. 156 del Dec. de reformas al Cdigo
Civil que alter el 1. 793 C): esta misma edad deben tener para los otros instrumentos pul Jicos (fr.
~ l Dec. de reformas al Cdigo de procedimientos
1.
no,
aunque
sobre
78
que modific e] 186.) Los testigos de asistencia en

lo judicial deben ser mayores de veintin aos (131
Dec. 17 febrero de 18
Los mayores de veintin aos no pueden reclamar alimentos, ano ser tiabitualmente enfermos
impedidos (1. c 255
159 El hijo de familia mayor de <l'z y odio aos,
legalmente emancipado con autorizacin espresa de
su padre, puede ejercer el comercio, y tambin el menor habilitado legalmente con licencia espresa del
158
tutor; pero
ra
para celebrar sociedad colectiva necesita-
siempre ademas, atorizacioD especial conferida
por la
160
justicia
ordinaria (arts.
9y234
8,
C.
Com.)
Los menores de edad
do pueden desistir de
un juicio (440 C. Pr.): la posesin definitiva de la herencia puede darse cuando ha trascurrido, sin haber
noticia suya, el tiempo necesario para que el ausente tenga setenta aos (100 C): losque han cumplido
sesenta aos, pueden escusarse de ser tutores (104
del Dec. de reformas al Cod. Civ. nm. 272); y puede
el Juez recibir, en sus casas, los testigos mayores de
esa edad, y segn las circunstancias, sus respectivas declaraciones (801 C. Pr. La edad de les otorgantes debe espresarse, as como el estado civil, en los instrui
mentos pblicos (2. c L63 C. Pr.

161 Por la legislacin espaola, los menores te
nian tambin el privilegio llamado de restitucin in
integrum, en virtud del cual podan rescindir, dusu minora y cuatro aos mas. los actos conrante
tratos en que hubieran sido perjudicados, aun cuando
i
hubiera intervenido
el
guardador. El artculo 433 1o
que la ley no lo reconoce; y con

razn, porque ademas de dejarse con l inseguros
aboli, dtclarando
70
pormncho tiempo
los derechos, se
perjudicaba
;i
los
mismos menores, porque nadie quera esponerse
En
contratar con ellos.
ha ocurrido
los
.i
vez de la restitucin,
velar por los
;i
ley
la
verdaderos intereses de
menores estableciendo garantas, generalmente
hi-
potecarias, favor de stos, fijando reglas estrictas

la administracin dess bienes, y creando en los
administradores, serias responsabilidades.
162 La determinacin de la edad es indispensa-
ble en ciertos casos, en materia criminal, paraestable-
cer
cundo hay, y en qu grado, responsabilidad
criminal (inc.
I.
en), y para
la
2. -
art! 6: -
. =
art. 7. c
forma en que deben
y 56
cumplir sus
condenas de presidio prisin ordinaria los mayores de 60 aos (art. 69 id.

163
Segn laedad del nacido, es diferente la pena del infanticidio (261 C. Pen.):para que haya
h
justiciable de estupro, es indispensable, sena:! los rasos, atender a si es mayor de doce de
veintin aos la ofen'dida (289 C. Pen.), y lo mismo
del rapto (291 y 292 C. pen.): laspenasde
la sustraccin de menores son diversas tambin, se
gun que recaen en individuos mayores 6 menores de
siete aos (328 y 330 C. \-n.
164 Siendo de 'anta trascendencia, la fijacin de
edad de las personas, la ley ha establecido el rela
gistro civil en que deben inscribirse todos los nacimientos que ocurran, y comprobarlos as con la partida respectiva: si no se encontrase, se tratare de personas nacidas antes de la creacin del Rejistro, yno
fuere posible determinarla por medio de documentos
6 declaraciones que puntualicen la fecha del nacimiento del individuo, se atribuir la persona nna
i
80
la mayor y la menor que pareciecon
el desarrollo y aspecto fsicos
compatibles
ren
de ella, para lo cual el Juez oir el dictamen de expertos (498 C.) si quiere averiguarse, por ejemplo,
si un individuo tiene la edad requerida para ser tutor, y por su desarrollo y aspecto fsicos resulta. que
elnmero mayor de anos que puede tener ea de veinticuatro, y el menor de veinte, se le atribuir la de
veintids, tenindolo, en consecuencia, cuino hbil
para el desempeo de la tutela. Este medio supletorio que tiene que acudirse, no esta exento de in-
edad media entre
convenientes; pero,
en Ealta de otro
mejor, ha
>i<"
preciso aceptarlo.
Antes se ha dicho ya que los menores de edad no pueden administrar bus bienes por s. Bay
ana excepcin, y es ia de 4111- el menor haya obtenido venia 6 habilitacin de edad. Antes di- la va
!<;.'>
pendencia nacional, conceda esta venia habilitacin

Supremo Consejo
Los varones mayores de veinte
aos y
las mugeres mayores de diez y ocho que,
careciendo de padre, acreditaban, con informacin
judicial, que can hbiles para la administracin y
el
;i
manejo de sus
intereses. Otorgada,
poda
el
menor
celebrar cualesquiera contratos y comerciar del modo que quisiera; pero como la habilitacin era para
administra!-, no se entenda que comprendiera la facultad de vender gravar los raices sin licencia judicial, ni la de ejecutar otros actos permitidos solamente los mayores de edad, menos que en el despacho en que se haca constar la gracia, se hiciese mencin espresa de la autorizacin.
100 Despus de la independencia, el decreto de la
Asain'. dea Nacional Constituyente de
de Setiembre
81
Que los Jefes Polticos sudictamen de las diputaciones

provinciales, pudieran habilitar, para la administracin de sus propios bienes, los menores de veinticinco aos y mayores de veinte, que acreditaran
suficientemente su idoneidad y buena conducta- 2. c
Que para la comprobacin de estas calidades, con
arreglo alas leyes, se instruyera espediente ante los
Alcaldes constitucionales; y, con informe de la Mu-
de 1823, estableci:
periores,
oyendo
1.
el
nicipalidad respectiva, ocurrieran los interesados,

por medio del Jefe Poltico subalterno, al Superior
dla Provincia, para que concediese la habilitacin;
- Que los menores habilitados se reputaran comayores en todo lo respectivo la administracin
dess bienes.
:.
mo
167
Un decreto
posterior, emitido por el Congre-
so Constituyente en 9 de Octubre de 1824, estableci:

que la facultad concedida en el anterior para otor-
gar habilitaciones, se ejercera en lo sucesivo por el

Jefe del listado, y que ste debera proceder en la
habilitacin de los menores, con solo el dictamen de
las Milnicipalidades de los pueblos que pertenecieran, las cuales, para darlo, habran de or previamente al Sndico. Esta ley, aclaratoria de la anterior, en la
parte ltimamente espresada, dej en su fuerza y vigor todas las dems disposiciones de aquella que arreglan el espediente, el conducto por donde deben dirigirse las solicitudes y determinan las calidades que
deben tener los menor* s
168 Ocurri duda en la Municipalidad de esta Ciudad sobre la inteligencia del artculo 20 del Decreto
de 18 de Agosto de 1823: dirijida la consulta al Gobierno y por ste la Asamblea, en orden legislati6
TOM. I.
82
de 1. z de Setiembre de 1841 se declar: que la

Municipalidad, para cumplir con lo que se prevena
en el decreto citado, debera tomar informes y noticias privadas, y podra as mismo mandar seguir, de
oficio, las informaciones oportunas, fin de cerciorarse d que el interesado que solicita La gracia, es acreedor ella, y de que no ser perjudicado por el
hecho de obtenerla; bajo el supuesto de que !<>s documentos que se presenten por los solicitantes, por s
solos, no bastan para que en su virtud, se evace el
informe como mera formalidad.
169 Encuantola edad necesaria para obtener
habilitacin, el Decreto de2de Noviembre de 1872,
introdujo la reforma de que fuera la de 19 aos cumva,
plidos, reforma exijida por la necesidad de poner en

armona este punto, con el Decreto de 19 de Diciembre de 1871, en que se estableci que se alcanzbala
mayora de edad para todos los efectos civiles, al cumplirse veintin aos; yantes de emitirse el primero de
los decretos que acaban de citarse, se diriji en 4 de
Octubre de 1872, por el Ministerio de Gobernacin, lina circular los Jefes Polticos de los Departamentos para prevenir las Municipalidades que. en las
informaciones sobre habilitacin, no se limitaran las
autoridades dirijir los testigos preguntas va
sbrela idoneidad de los pretendientes, sino hacer
constar la razn en que los declarantes fundan su dicho, puntualizando el oficio ocupacin en que el
solicitante haya dado pruebas de su aptitud parala
administracin de sus bienes.
170 En el Cdigo Civil no se registran preceptos
que alteren lo dispuesto en las disposiciones de que
se ha hecho mrito; y aunque no se ocupaba de un
83
modo
especial de la habilitacin, deban estimarse
vigentes los decretos que la establecen y reglamentan,

tanto porque el artculo 2441 solo dergalas leyes patrias
que
se opusieran al Cdigo,
varios artculos se
mencionaba
cuanto porque en
la habilitacin ce -
como procedente y legal, pudiendo citarse como ejemplos el art. 290 que declara
corresponder exclusivamente al padre el derecho de
hacer detener al hijo habilitado de edad: el 1417 inc.
dad, reconocindola
c que declara que tienen impedimento jrnra contratar los menores, no estar provistos de la correspondiente habilitacin: el 9. c del Cdigo de Comer1.
cio
que permite
el
ejercicio del
comercio
al
mayor de
diez y odio aos y menor de veintiuno habilitado de

edad; y el inciso 1.- art. 1250 del mismo que con-
menores deveinemancipado y hayan

obtenido habilitacin de edad. En ese concepto, se
haba extimado que, aun de pues de la promulgacin
signa
que no podrn
aunque
tinn aos,
ser Sndicos los
se
hayan
de los Cdigos, el Presidente de la Repblica continuaba en el ejercicio de la facultad de otorgar !a s

venias de edad. Lo quesse entenda era que, conceley mediante ciertos requisitos los medida por
nores, y habindose extendido por el Cdigo la patria
potestad las madres, seria indispensable que el qu
la solicitara no tuviera padre ni madre, hubiera sido leglmente emancipado por ellos, para que pu!.i
diese tener lugar.
171
En
cionadas,
virtud de las varias disposiciones menprctica acostumbrada era que el que
la
quera obtener habilitacin,
un memorial en papel
ocurra por medio de
sellado,
al Jefe Poltico del
Departamento: ste lo mandaba pasar
la
Munici-
84
palidad del domicilio del pretendiente: la Municipalidad, con audiencia del Sindiclo pasaba ano de
losAlcaldes municipales, para que siguiera informacin de tres testigos, por lmenos, que se examinaran con la minuciosidad requerida porlaley; y con
c: resultado de esas diligencias,
con el de los datos y noticias privadas que hubieran obtenido los
concejales, y con el mrito de los dems que creyesen oportuno recojer, previo dictamen del Sindico,
informaban :il Gobierno <'n favor en contra de la
dirigindose el espediente por medio del
Jefe Poltico. Kl Presidente de la Repblica, por
solicitud,
medio de
la
Secretaria de Gobernacin, y
dando
vis-
del espediente al Ministerio Fiscal, resolviasi se

acceda ala solicitud de habilitacin; y en <"in
ta
afirmativo,
mandaba que por
la
Escribana del Go-
bierno se estendiera favor del peticionario,
el
des-
pacho respectivo.
172 Todo esto qued innovado por el Decreto de

reformas de 20 de Febrero de 1882. Segn el artculo 95 la habilitacin de edad es lafacultad <jh> en aitenos casos se concede los menores, no sujetos
patria potestad, para ejecutar todos los actos y contraer todas las obligaciones <i< q\ son capaces todos los mayores de edad, salvlos que estn espresamente esceptuados. La habilitacin puede ser legal
y judicial. Legal la que tienen por ministerio dla
ley los emancipados y los varones casados que han
crumplido diez y ocho unos. Judicial hi oue se otorga
por ti .1 iicz <- \.~ instancia del lugar, peticin
del menor que acredite la aptitud que tiene para el
manejo de sus bienes, y la convestienciaque le reporta <le administrarlos.por s. <06 Dec. citado.) La ha-
85
de edad no puede concederse por el uez

menores de diez y ocho aos ni las mugeres
casadas aunque estn separadas de bienes (97 id.); y
para otorgarla en los otros casos, debe exijir informacin de testigos competentes y de los parientes mas
inmediatos del menor, y oir ste y un tutor especial que se nombre para el caso (98 id), todo con
el objetode cerciorarse perfectamente de que concurren las circunstancias que hacen procedente la habilitacin. La habilitacin de edad no se estiende
los derechos polticos porque se refiere solo la capacidad civil, y las consideraciones que, por escepcion, puedehaber para otorgar sta, no existen para
conceder aquella. En cuanto lo civil, el efecto de
la habilitacin de edad es poner fin la tutela, y facultar al menor para hacerlo que podriasi fuera mayor, con solo las limitaciones que en inters de l
mismo lija, la ley (99 id.) Esas limitaciones son: que
necesite autorizacin judicial, dada con conocimiento
de causa, para enagenar 6 hipotecar sus bienes raices,
y para aprobar las cuentas de su tutor; y que la enagenacion de los raices, deba hacerse precisamente en
biltacion
los
pblica subasta
100 id.)
Segn se
habr observado, antes era atribucin gubernativa la de otorgarla habilitacin de edad,

y hoy es atribucin judicial. Esta innovacin parece
1?:!
porque se trata de la capacidad 'civil

para actos dla vida civil, y por lo mismo,la autoridad
judicial es la llamada intervenir. Como esa habilitacin crea la capacidad del que no la tenia debe constaren el Registro del estado civil (116 id.)
justa y fundada
S6
PRRAFO (JUNTO
174Entre
I'
i:
[NCAPAC
las dr\ isiones
E s
que pueden hacerse de
las
estado natural, se encuentra la de

capuces incapaces (artculo 31 C. Capaces son los
que tienen la aptitud necesaria para manijar sus
personas, segn
el
bienes;
incapaces los que carecen de esa aptitud
por estravo <l<- sus facultades intelectuales; bporque

llegadala edad conveniente^ no obtienen l desarrollo de su razn
;/
continan privados de
ella. As.
ley declara incapaces loslocosy los fatuos; y

como esta incapacidad es la excepcin, porque :il llegarse la mayora la presunciones de capacidad, son
tenidos como capaces todos aquellos que no se comprenden enningunade las dos Incapacidades menciola
nadas (artculos 32 y 33 C. y 4. Dec. de 20 de febrero

de 1882.) No coloca 4a ley entre los incapaces los
menores, porque aunque no les vcouoce aptitud para
dirijirsepor s y manejar sus bienes, la falta de aquella proviene de una ley de la naturaleza que, aunque
es constante y general, tiene un carcter manifiesto de
temporalidad, como que desaparece al llegar cierta
poca, diferencia de las oteas causas de incapacidad
que no son generales y s de duracin incierta indeterminada. Con ra con pues, de los que son incapaces por razn de edad, se forma una categora especial, designndose la causa con el nombre de minora
87
y dando lugar
175
de las personas en mayoya se ha frutado.
la divisin
res y menores, de la cual
Porestravo falta de,l desarrollo natural de

razn en la poca conveniente, se ha dicho que son
incapaces los locos y los fatuos (inciso 1. y 2. artculo 33 C. Como esta incapacidad no es un hecho general y constante, sino por el contrario, puramente escepcional y propia de ciertos individuos que, por un e-
la
comn de la naturaleza,
minar ese hecho escepcional, comprobarlo, y declarar la incapacidad, cuando ya est
competentemente acreditada su existencia.
176 La declaracin compete la autoridad judicial
que, llenando las frmulas del Cdigo de Procedimientos civiles (Ttulo 14Lib. 1.) la hace, examinando previamente al presunto incapaz, haciendo examinarlo por expertos, y oyendo tambin al Ministerio
pblico. La intervencin de la ley en esta materia, por
mediode las autoridades del orden judicial, se justifica plenamente por el doble inters que tiene en que
no se declan 1 sin razn incapaz al que no lo es, ni se
abuse de la debilidad de una. persona para hacerlo,
aumentando as arbitrariamente el nmero de los que
no pueden goza# de sus derechos; y de que, una vez
establecida en la forma debida la incapacidad, noquede e] incapaz abandonado s mismo, pues resultar
ran gravsimos males de dejarle la direccin de sus
personas intereses cuando est muerta trastornada
la inteligencia que deba guiarlo.
177 La declaratoria judicial de incapacidad de los
locos fatuos puede solicitarse no solo por las personas dla familia, mas inmediatamente interesadas en
ello, sino tambin por el Ministerio riscal que reprefecto extrao, saleo de la ley
e> indispensable exa
88
senta y defiende los intereses del orden social y por
cualquiera del pueblo 88 C.) La ley ha dado a esta
accin el carcter di- popular, porque es un inters
jeneral el de que los Locos fatuos do se perjudiquen
1
as mismos ni perjudiquen los dems, y que se leB rodee de garantas suficientes para su persona y para
sus bienes, precavindose la sociedad dlos desrdenes que, de otra suerte, se podran en (da causar.
178 El efecto de la declaracin de incapacidad es
que la persona queda en estado de interdiccin, es decir, que no puede ejercer por s sus derechos civiles
(37 C.) Los incapaces por locura fatuidad, una ven
declarada la interdiccin, son reputados menores: no
;
salen d la patria potestad (293 C); y muerto e] padre, viven como menores, bajo la proteccin dess tu-
y 424 C.) EIJuez, al decretar

hace que la persona quien corresponde, segn los casos, se haga cargo desde luego de la
persona y bienes del incapaz 466 C. Pr.)
179 >> pudiendo los incapaces consentir libremente, no pueden contraer matrimonio (inciso 9. 120 C):
si la incapacidad sobreviene, la muger puede ser autorizada judicialmente para los actos en que -necesitaba licencia marital. No podrn tampoco, por los niales que de lo contrario ca usaran, ejercer ciertos cargos 6 profesiones, servir para ciertos actos de que
los aleja su estado de enfermedad mental As es que
no seles permite ser tutores, como privados de administrar sus propios bienes (inciso 2. 840 C.) ni albaceas
por estar reputados como menores (90C C), ni Jueces
tores guardadores(42
la interdiccin,
arbitros ni ordinarios (inciso 4. 35 C. pr.), ni ejercer la

profesin de abogados (inc. 2. 117 C. pr.) ni ser testi-
gos de instrumentos pblicos (inciso
4."
793 C.
ref.
y 186
89
C. pr.) ni en juicio ti.' y 2. 785 C. pr.) En general, no
pueden desempear ninguno cielos empleos y cargos
ni ejecutar ninguno de los actos que requieren el ejer-
de los derechos civiles.

Los incapaces no pueden hacer testamento,
pero raice] otorgado antes de la enfermedad, 6 el que
hace el loco durante los lcidos intervalos, llenando
cicio
180
como garanta indispensable de que est en actual ejercicio de sus facultades al testar (inciso 3." 70.") C.V Contra los incapaces
no crrela prescripcin (67o C. y no pueden, por s,
ciertas formalidades, prescritas
enajenar sus bienes 691 C.

181 Como para la validez de los contratos se necesita que las partes tengan capacidad para contratar,
est declarado, en general,que los incapaces no pueden
i
hacerlo (inciso
3.
pueden venden
1417 C.) y en particular, que no
L525 C.
Por
ellos, Jo
mismo que
pol-
menores, contratan sus representantes, sujetndose generalmente las mismas formalidades y con las
mismas restricciones que tienen los tutores en la administracin de su cargo (429 C. y 1699 y siguientes
los
C. pr.)
182
Hn materia de contratos, la ley contiene respec-
los incapaces varias prescripciones especiales. El

contrato de sociedad se disuelve por la interdiccin
de cualquiera de los socios, por cualquiera otra causa que lo prive de administrar sus bienes (5. 1812 C.)
to
de
El mandato termina por la interdiccin del mandante

del mandatario (3. 2206 C.) No hay accin civil para demandar lo que se d en mutuo persona incapaz (190o C.) Tampoco se d por el depsito hecho en
persona incapaz, sino nicamente para recobrar lo
que existe lo que se ha consumido en provecho del
90
depositario (1953 C.) El depositario de bienes entregados por un incapaz, queda sujeto' las obligaciones del
contrato (2." 1952 C); pero tanto en este caso como en
de que la interdiccin judicial haya sido declarada

con posterioridad al depsito, ste debe ser restituido,
no ala persona que 1<> hizo, sino bus representantes
respectivos (1968 y 1970 ('.
El pago hecho un inca
paz sin conocimiento de su guardador, no extingue la
obligacin, ano ser en lo que se pruebe que de lo pagado se invirti en los alimentos medicinas (332 Dec.
de reformas nmero 272
el
183
Por los incapaces piden
la
particin sus repre-
sentantes legtimos (1017 C); siempre que sean partcipes en una cosa comn, la venta se hace en pblica
subasta (1631 C.)

184 Siendo indispensable para presentarse en juicio tener capacidad civil, los incapaces no pueden de-
mandar
ni ser demandados personalmente sino pormediode sus guardadores (99 y

sus cuestioL01 C. pr.
nes no pueden someterse arbitros sino en los mismos
trminos que las de los menores (1. 37 C. pr.) No
pueden prestar juramento decisorio (660 ('. pr. ni con1
i:
fesin judicial (638 C. pr.)

185
La ley no solamente priva al incapaz por locu-
ra fatuidad del ejercicio de los derechos civiles desde
en que se declara la interdiccin, sino que retrotrayendo las consecuencias de esta, concede la facultad de anularlos actos anteriores ella, con tal de que
la causa que la motiv hubiera existido notoriamente
cuando se verificaron (43 C.) Esta facultad es una garanta contra el abuso que pudiera hacerse de la debilidad del que ejecut esos actos, y se apoya tambin
en que el que contrae debe cerciorarse de la capacidad
la fecha
91
civil
de aquel con quien lo hace. Desde su orjen son
nulos; pero se exije que la incapacidad fuera notoria
para que tambin los contratantes por su parte tengan alguna garanta, porque nadie est obligado conocer, ni es posible que conozca, un vicio defecto in-
terno del individuo, cuando no se revela por manifestaciones inequvocas, es advertido por las personas
que con l se bailan en contacto, por la fama pblila notoriedad. La prueba de
puede hacerse por testigos; pero la ignorancia de ella, con tal de que efectivamente existiera, no puede alegarse como escusa para la validez del
medios de constituir
ca,
la notoriedad
acto.
186Produciendo una
alteracin tan
trascendental
capacidad civil dlas personas la declaratoria de

interdiccin, debe darse], toda publicidad y anotarse
en los rejist ros civil y de la propiedad (4. 2065 C. y
473 C. pr.) La ley decia tambin que al declararse la
Liccion por cualquiera causa, debia espresarsesi
en
la
de
de alguno alguir.); pero como la suspensin
prohibicin del ejercicio de los derechos civiles debe
serabsoluta y sin limitaciones re specto de los incapa
ees por locura fatuidad, puesto que para ninguno
de >os derechos puede reconocrseles capacidad,}" ya
nosubsiste la incapacidad por prodigalidad, esa disposicin qued suprimida por el artculo 116 del Decreto nni. 2jT3 de reformas al Cdigo de procedimienera
ision provisional del ejercicio
al
los derechos civiles, solo particular

:
tos civiles.
187
Pudiendo cesar
la incapacidad, cuando esto

que la sufra puede ser rehabide sus derechos civiles. Esa re-
tiene lugar, la persona

litada en el ejercicio
92
guardando enlo
mismas formalidades que para decretar
la interdiccin; y debe publicarse y anotarse del mismo modo que sta, cesando desde entonces todos los
habilitacin se declara por el Juez,
aplicable las
efectos de la incapacidad (465 C. pr.
188
El Cdigo declaraba tambin
incapaces los
prdigos declarados judicialmente tales, es decir,
aquellos que dilapidaban disponan inconsideradamentede sus bienes, yconsignaba varias disposiciones
para esplicar los hechos en que poda consistir la dilapidacin, las personas qu podian solicitar la nter*
diccin y los efectos y consecuencias de sta. (33 inu
34, 35, 3G, 3:'. 40 y -ti C.) Todos estos artcuquedaron suprimidos por el 4. y 5. del Decreto
de reformas al Cdigo Civil que quit la causa de incapacidad por dilapidacin prodigalidad. La Memoria presentada la Asamblea Legislativa porlaSecre:
taria de Gobernacin en 1. de Mar/o de 1882 dando
cuenta de esa reforma, esplica la razn que hubo para
ella en los trminos siguientes. "El Cdigo Civil, siguiendo lo establecido en los Cdigos espaolefe,y conformndose lo que consignaban muchos Cdigos modernos, habia incluido los prdigos entreds incapaces sujetos interdiccin, habia determinado los casos en que podia declararse la prodigalidad y las circunstancias y condiciones en que poda tener lugar
esa declaracin. La reforma lia suprimido esa causal
de incapacidad; y la lia suprimido respetando el derecho de propiedad, que es el derecho de disponer libremente de los bienes, y tomando en consideracin lo
difcil que es determinarla prodigalidad, y lo inconsecuente que es confundir esa circunstancia con la falta de razn 6 voluntad que constituyen verdadera-
ciso
los
3.
93
mente lascausas de incapacidad, Se tuvo presente no

que se halla establecida ya la libre testamentifaccin, sino tambin que, como Lo esplican distinguidos
escritores europeos, cuyas doctrinas reproduce un
notable jurisconsulto sud-americano, la ley no tiene
potestad para establecer respecto de los prdigos una
incapacidad, porque esta proviene de la falta de razn
y de voluntad en os individuos, y no puede hacerse
recae!-, sino arbitrariamente, sobre aquellos que poseen el aso de esas facultades. Imponer, dice, la inca
paridad
los prdigos, es equiparar un detecto de la
solo
hbito, un vicio de la educacin, el
inteligencia, un
bueno mal aso que
se haga de los bienes, la carende las facultades intelectuales. El hombre, ademas, es dueo absoluto de Id que posee, y no se puede, sin menoscabar su libertad, pener trabas al modo
como entienda \ quiera hacer usode ello. La interdic
cion de los prdigos solo seria concebible cuando dilapidaran bienes ajenos: pero se comprende fcilmencia
entonces la prodigalidad tomara otro carcter

quizs
otro nombre, y que la seguridad de esos biey
nes podra conseguirse por otros medios que por la
interdiccin. Solo as se salvaran las razones de conte que,
veniencia que existiesen para establecer la
dad de
incapaci-
razones de moralidad, no
pertenecen la legislacin civil, sino en cuanto las
acciones del prdigo se traduzcan en hechos pblicos,
con perjuicio de tercerode la sociedad, que den mlos
prdigos; y si
ha_\
acciones civiles y criminales. No todos los preceptos de la moral entran en la esfera de la legislacin positiva: si el hombre prdigo peca contra ellos.
rito
tambin peca
y
si
se castiga
el
avaro: todos los extremos son viciosos;
un
vicio,
debiera tambin castigarse
el
94
otro. La sana moral y la cauteloso economa condenan igualmente la prodigalidad y la avaricia; y ya
que la legislacin civil avanza sobre ese terreno, no
hay razn para que castigue launa dejando impune
la ola.*'
189 Hay tambin querecordar por ultimo ei

materia de incapacidad, que hay una creada puramente
por la ley, y es la inhabilitacin para los derechos civiles
y de familia, anexa ala pena de muerte indultada ala
de presidio con retencin; y la inhabilitacin de los de-
rechos civiles anexa la dep]

diara (artculos
35, 36 y 37 C. pen.) Se entiende por derechos de familia los de patria potestad, de la autoridad marital,
de la administracin de los bienes y del derecho de
disponer de ellos por acto entre vivos. En consecuen-
debe proveerse de guardador aquel quien se

haya impuesto tal inhabilitt
soria de
las penas mencionadas. Tal incapacidad pareceinsostenible, por lo menos, en cuanto que el condenado
no tenga la libre disposicin de sus bienes por acto
entre vivos, ni pueda administrarlos por medio de recia,
presentante apoderado. Ninguna razonse v para

que no pueda venderlos donarlos, y ninguna tampoco para que no pueda constituir una persona que los
administre en su nombre y le d sus productos. Creo
pues, que debera hacerse desaparecer.
95
TITULO SEGUJXDO.
DIVISIN DE LAS PERSONAS SEGN EL
ESTADO
CIVIL.
PRRAFO PRIMERO.
G U
T E U A L T
ECOS
V E X T G A X
.i
ROS.
[90 Una de las mas importantes relaciones de la

persona es con la tierra que habita. Esta relacin tiene dos elementos, el habitante que puede ser natura]
extranjero, sea la nacionalidad; y l lugar que habita, esto es, donde tiene -a hogar y sus negocios, y
donde so reputa que existe, sea el domicilio.
1!)1
La distincin de guatemaltecos y extranjeros,
tiene toda su importancia en el derecho pblico, y por
-so la Constitucin es la que se encarga
especialmente de determinar quienes son guatemaltecos y quienes extranjeros (48 C.)
192 La Constitucin decretada en 1 de Diciembre
de 1879 divide \ los guatemaltecos en naturales y na-
turalizados (artculo 4.)

193 Son naturales (artculo
5.)
Todas las personas nacidas
que nazcan en
de la Repblica, cualquiera que sea la nacionalidad del padre, con escepcion dlos hijos de los
agentes diplomticos. Como se espresa Chacn, es
ley de la naturaleza que el hombre pertenezca la tierra en que nace, como el hijo pertenece la madre
1.
territorio
96
que ledilavida. Desdela in;is remota antigedad se

ha sancionado esa ley untura], cuyo fundamento es el
amor innato que elhombre tiene por la tierra en que
recibe el ser.
2. c
Los hijos de padres guatemaltecos, lujos
madre guatemalteca nacidos en el exdesde el momento en que residan en la Etepblica,yaun sin esta condicin, ruando, conforme
lasleyes del pas del nacimiento, tuvieren derecho
elejir nacionalidad, y optaren por La guatemalteca.
As, el orjeri la procedencia, no trasmiten por s solos
]a calidad-de guatemalteco; pero habilitan al nacido en
tierra extraa para serlo, condicionde que fije en
Guatemala mi residencia, 6 de que, teniendo derecho
de elejir, opte por la nacionalidad guatemalteca.
194-Se consideraan tmbien como guatemaltecos oaturales, en virtud de la unidad de origen, y como medio para la realizacin de la unin Centro-Americana,
los hijos de cualquiera de las otras Repblicas de
Centro-Amrica, por el hecho de encontrarse en cualquier punto del territorio de Guatemala, no ser que.
ante la autoridad correspondiente manifiesten el propsito de conservar su nacionalidad (Const. artcuilegtimos de
tranjero,
lo
6.
195
o.)
La guatemalteca
casada
con extrangero
ex trangera casada con guatemalteco, siguen
la
la
condi-
cin de sus maridos. Si enviudan, la primera recobra

y la segunda conserva la calidad de guatemalteca, con
tal que residan en la Repblica (56 C.)
196 Son naturalizados, segn el

misma Constitucin.
1.
la
Los
Repblica,
si
artculo
7.
c de la
Hispano-mericanos domiciliados en
no se reservan su nacionalidad. Los
97
que deseen conservar
sta, deben presentarse al Encargado del Registro Civil, acompaando una certificacin debidamente autenticada del agente diplomtico consular de la Nacin que pertenezcan, en
falta de stos funcionarios, hacer que dos personas
que puedan ser testigos conforme alas leyes, declaren
ante el mismo Encargado del Registro, que los interesados pertenecen la nacionalidad que indican. Llenndose esas formalidades, el mismo Registrador expedir el certificado correspondiente (Acuerdo G-ubernativo de 5 de Agosto de 1880.)
2.
Los dems extrangeros que hayan sido naturalizados conforme las leves anteriores.
Los que obtengan carta de naturaleza con
3. c
arreglo la ley. Esta ltima nose ha emitido todavia.
197 h:i distincin de naturales y extranjeros, J'n
muy importante en el derecho civil, cuando los extranjeros no gozaban de los derechos civiles, los tenan sbelos muchas restricciones. Nuestras leyes
consignan el principio eminentemente liberal de que
no reconocen diferencia entre el guatemalteco y el extranjero, en cuanto la adquisicin y goce de los derechos civiles que determina el Cdigo, as esque los
principales efectosde es;; distincin se refieren al orden poltico. Eso no obstante, tiene algunas aplicaciones en el derecho civil, porque hay casos en que los
actos dlos extranjeros esta pueden estar sugetos
las leyes de su pas (13y 15 C), en que se necesita
alguna constancia especial como para el matrimonio
(32delDec. de reformas alC. civil.) y tambin, porque
al extranjero puede oponerse en juicio, la excepcin
dilatoria de arraigo personal caucin de estar dere-
cho (577 C.
TOM.
I.
pr.)
98
198 No todos los guatemaltecos son ciudadanos,

aquella calidad hace relacin la nacionalidad: mientras cue la de ciudadana se refiere losderechos polticos, queloson el derecho electoraj y el de op< ion
loscargos pblicos, paraloscuales la ley exijejesa ca
lidad (9 Const.) De los guatemaltecos, pues, no todos son
ciudadanos sino solo los que siendo mayores de veintin aos, tienen renta, oficio industria profesin
que
les proporcione
medios de subsistencia; y los que
siendo mayores de diez y ocho aos pertenecen al ejrcito (8. Const. La calidad de ciudadano se suspende,
se pierde] se recobra con arreglo la ley (11 Const) Se
<!
suspende, segn las prescripcione
os<
i
dictarseauto motivado I' prisin y por eso deb

notarse en el Registro de ciudadanos (454 C. 67 3 142
C. pr. crim.) levantndose la suspensin si se manda
sobreseer, se pronuncia sentencia absolutoria de la
instancia, se declara purgada la culpa con laprision
(144C. pr. criml. El Juez respectivo debe, a]
ponerlo en noticia del Registrador. Las penas
de arresto mayor menor llevan consigo las >u-
sion de. derechos polticos por el tiempo de la cond< oa
(39 C. pen.) Se pierde la ciudadana por la condenapresidio con recin la pena de muerte indultada.
sufrid,
efecto,
;'.
tencin, prisin ordinaria
y reclusin correccional
(35,
36, 37, 38 C. pen.)
199 Los derechos polticos y civiles perdidos, se

recobran mediante el cumplimiento de la condena
que se hubiere impuesto (143 C. pr. crim.) Los que
han sufrido las penas de inhabilitacin suspensin,
sea absoluta relativa, sin que hayan sido indultados,
no pueden ser rehabilitados, sino mediando ciery son: que haya trascur-
tos requisitos (25 C. pen.),
99
I tiempo de la pena remitida y
un ao mas,
era de reclusin otra mayor; y que se acredite
nena conducta unante ese tiempo. Esa prueba
puede consistir, eD deposiciones de testigos de hon-*
rido
si
en informe de la Municipalidad del

>haya residido el que pretende i;i rehablitacion. Los testigos no deben
osdetres,
yse recibenjsus declaraciones por el Juez de 1. ^ InsDepartamento respe* fcivo, con citacin de]
tancia d<
Sndico Municipal, pudiendo e3 Juez desechar, 'le oficio.
todos algunos de los testigos de cuya veracidad y honradez deba racionalmente dudarse. El,
Presidente Lela '.
quien concede la rehaolicite, debe acompaar ; su
rial las justifi
s que se han mencionado.
El Grobi
ala de la Corte de
Justicii quien corresponda, por medio del Presi.
dente de] Pod t Judicial, con elobjeto de cereiorarcumplido, por partede] peticionario, las
les consiguientes a] delito taita en
que incurri; y resuelve di spues, concedindola ne
gndola.
200- En cs.' ltimo caso, no podr solicitarse de*
nuevo la rehabilitacin negada sino pasado un ao,.
f llenando nuevamente las formalidades de que sella helio mrito, De toda sentencia que produzca laprdida de os derechos polticos, debe hacerse anotacin en el Rejistro Civil; (454 C.) y por la misma'
razn debe tambin ser anotada la rehabilitacin:
cuando se conceda (145 149 C. pr. crina, y 116del
Dec. de reformas al C. Civil.)
201 A diferencia de los derechos polticos deque
gozan sollos ciudadano* el ejercicio de los derechos
znotoria,
:i
LOO
puramente civiles, es decir, creados por leyes civiles.

y ndel orden poltico, corresponde todos los guatemaltecos, porque esos derechos bod independientes de la calidad de ciudadanos. Se escepta cuando
algn caso de prohibicin espresa de
de condenacin apenas que, segn sta,
produzcan el efecto de suspender perder! ejercicio de tales derechos (49, 60 y .">: C.) Esa prdida
suspensin est reconocida como pena en ! art. 22
se est en
la
ley,
del Cdigo penal, y llevan consigo la inhabilitacin

absoluta para su ejercicio, la pena de muerte indultada y lade presidio con retencin (35 y 36 C. pen.),
punto que debia ser modificado, segn ya se espr<
As como la ley declara indistintamente, en favorde
todo habitante dla Repblica, guatemalteco exel goce de 1"- derechos civiles, establece
tambin que ninguno de sus habitantes pueda eximirse <lcl cumplimiento de las obligaciones contraitrangero,
das en la Repblica., conforme a las leyes. (52 C.) As

es que los extranjeros domiciliados que son aquellos que se establecen permanentemente en el pas,
diferencia dlos transentes que solo transitan por
como simples viajeros, o

el territorio, estn en l
para el despacho de negocios que no suponen nimo
de permanecer largo tiempo, pueden ser citados ante*
los Tribunales de Una tenala, por razn de esas obligaciones, ya se hallen en el territorio fuera de l.
202 Cuando el contrato no se ha celebrado en la
Repblica sino en pas extranjero, entre guatemaltecos extranjeros domiciliados en Guatemala, se puede pedir su cumplimiento en Guatemala, estn presentes ausentes los contratantes; pues tanto los
guatemaltecos como los extranjeros domiciliados don-
101
de quiera que se
cumplimiento de
hallen,
pueden ser citados para el

que hubieren con-
las obligaciones
trado, .-un en pais extrangero, en materias sbrelas

cuales las leyes de Guatemala permiten contratar
z
Dec. de Reformas alC. civil.)

En estos casos, los extrangeros domiciliados,
son igualesen los derechos y obligaciones los guate
maltecos, y por esos
tiende ellos la jurisdiccin
nacional, aunque se hallen en el extranjero y all
(6.
2>>:?
hayan celebradosu contrato, porque siempre quedan

sometidos en sus negocios civiles al fuero de su domicilio. No sucede lo mismo con respecto;! los transentes que no lian contraido el fuero del domicilio,
n<> ser que el contrato se llalla celebrado en <uateinaia* y el extrangero est en su territorio. Debe
tenerse prsente que siempre que se date de una obligacion contraida en pais extrangero, lasleyesdel
pais en
que
se celebra, sirven para juzgar del contodo aquello que no est prohibido por las
dla R>epblica;y regirn stas esclusivamente, si
ellas se sometieron los contratantes (55 C.) Esta disposicin consigna el principiodel derecho internacional privado, segune] cual, para fijar las' leyes por las
taiales se rije un acto, se est la voluntad espresa
de los contrayentes, la presuncin racional de la,
trato, en
misma; y conforme
esto.se
supone que quisieron que
obligacin contraida se sujetar alas leyesdel lugar

en que se contrajo.
la
2<>4 Hay tres casos en que los extrangeros, sin disaunque se hallen
ausentes de la Repblica, pueden ser citados
res-
tincin, domiciliados transentes,
;i
ponderante
1.
los Tribunales de ella,
Cuando
se intente
y sn:(54C]
alguna accin real con-
102
cerniente bienes qne estn en Guatemala, porque

son las leyes del pas las que rigen respecto de
i
ofender la Boberania nacional

no puede quitarse sus Tribunales el juzgamiento
decisin de
sas cuestiones; y entonces la jurisdiccin, mas bien que sobre la persona del extrangero,
se ejerce sbrelos bienes que posee.
2. c
Cuando se intenta algnna accin civil, consecuencia deun delito falta que el extrangero hubiese cometido en Guatemala. Tal accin es de]
diente y accesoria de la criminal, y las leyes penales obligan del mismo modo los habitantes que los
transentes (4. c C.)
bienes
C); y
(5. -
sin
;';
:;.
Cuando setratede ana obligacin
civil con-
trada por el extrangero, en la oual se haya estipulado
que
Tribunales de Guatemala decidan las con tror

ella.
En tal supuesto, ningn agravio se causa secundando la voluntad de 1<>s c
tratantes que espresamente se sometieron nuestros
Tribunales.
205 Si las obligaciones han sido contraidas en pas
]<>s
veiswis relativas
;i
extrangero, y entre extrangeros no domiciliados en

Guatemala, no puede pedirse aqu su cumplimiento,
sino en el caso deque se sometan los Tribunales de
Repblica (5S C.) porque fuera de esta sumisin

no hay otro motivo que pueda fundar la competencia de nuestros Tribunales, ni por razn de las
personas de los contratantes, ni por razn del lugar
la
del contrato.
206
Lo
guientes:
lo relativo
tos
espuesto puede resumirse en las reglas
1.
rt
si-
Los delitos cometidos en Guatemala y
bienes raices
aqu situados,
son obje-
que corresponden esclusivamen te ala jurisdiccin
103
guateinalteca,sean guatemaltecos extranjeros, los que

delinquen intervienen en esos netos. 2. Las obligaciones contraidas en Guatemala, pueden hacerse cumplirpor los Tribunales dla Repblica, sea cual flen3. z Las obligaciones conen el extrangero, pueden hacerse cumplir en
Guatemala, cuando se interesa en ellas un guatemalteco extrangero domiciliado, cuando los contrayentes extranjeros se lian sometido voluntariamente
la jurisdiccin de Guatemala.
207 Para concluir lia deadvertirse que la ley de
clara espresamente que el cambio de nacionalidad n<>
produce efectos retroactivos (59 C.) As pues, los de-
la
calidad de los obligados.
fcraidas
rechos y obligaciones anteriores

l, no sufren alteracin por la uin-va calidad, ni en virtud de esta
puede pretenderse esencion para su cumplimiento.
A.S tambin, par:.' l resolucin de cuestiones que se
susciten sobre hechos acaecidos en tiempo en qu el
extranjero era ciudadano de Guatemala, deben tenerse
presentes estas leyes, y olas de la nacionalidad nuevamente adquirida, a las que pudiera querer acogerse en caso de serle mas favorables. Esta disposicin es justa indispensable, sobre todo en pases co:
mo
el nuestro, para evitarque el guatemalteco, por

hecho de adquirir, e] extranjero por el de recobrar, una nacionalidad extraa, cuando conviniera
el
sus intereses,
pretendiera conseguir preferencias in conflictos internaciona-
debidas (pie diesen lugar

les (Calva v Segura.
|
104
PRRAFO SEGUNDO.
DOMICILIADOS V NO DOMICILIADOS; VE< LNOS
TIIAN-
8EI NTE8.
208 El domicilio tiene inmediata relacin con el

estado civil de las personas por la necesidad de llenar all formalidades relativas l para el matrimonio,
el
divorcio,
la
tllela,
para las citaciones judi-
y para la apertura de sucesin de 1<>s bienes.

Su determinar
saeta es indispensable, porque el
ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las
obligaciones se hacen efectivos, por lo comn, ante
la autoridad del domicilio; y
porque es necesario,
para el efecto de las disposiciones legales, (pie la
persona tenga un asiento lijo en don-!' se presuma
siempre presente.
209 El domicilio puede decirse que es la relacin
jurdica entre una persona y el lugar en que se reputa presente, en cuanto al ejercicio <!< sus derechos
privados y al cumplimiento de sus obligaciones. Es
relativo una parte determinada del territorio de la
Repblica, y por eso se llama domicilio civil, reglamentndolo el Derecho Civil por referirse relaciones privadas civiles.
ciales
105
210 El domicilio civil de una persona lo constituyen

residencia en un lugar, y la intencin real presunta
de permanecer en l. El hecho solo de habitar en un
Lugar no constituye mas que residencia: la residencia, unida al nimo de permanecer, constituye el domicilio. Este se toma muchas veces por el lugar misLa
mo
en que est la relacin jurdica la persona; y

por esto se dice que el domicilio de una persona es
I lugar mi que reside habitualmente: el asiento principal de sus negocios; y falta de uno y otro, se re-
Lugar en que se halla (60 C.) y
puta que es
el
demanda
se compone
(85 C. Pr.)
Como
all se
dlos elementos de que

el domicilio, solo La residencia es un hecho susceptible de ser conocido por s solo, mientras que La intencin de permanecer no puede ser conocida sino por hechos que La revelen, la ley, para
determinarlo, se fija primero en la residencia habitual. Si La sola residencia no induce nimo de permanecer, la residencia habitual no puede menos de
suponerlo, porque debe creerse que, donde ordinaria
y habitualmente se reside, estn la familia, el 'entro
de los negocios, las relaciones principales de la persona. En falta de residencia habitual, el nimo de
permanecer se revela por el asiento principal dlos
negocios, pues no hay otro Lugar que deba llamar
mas la atencin de la persona, queaquel en que tiene
todos susasuntos intereses, yes natural que all
se consideren existentes relaciones ntimamente ligadas con ellos. Y por ltimo, cuando nada hay que
indique el nimo de permanecer, siendo sin embargo indispensable determinar el domicilio, se acude al
nico dato quese ofreee, y es el del lugar en que se
encuentra, la persona, de suerte que aqu la residenLe
10G
de domicilio civil
211 Consecuencia de necesitarse para la constitucin de ste, el nimo de permanecer, es que no se
adquiere domicilio civil en un lunar por el solo hecho de habitar en l por algn tiempo, casa propia
ajena, sise tiene en otra parte el hogar domstico,
y si por otras circunstancias, aparece que Presidencia es accidental, como la del viajero, La del que
ejerce una comisin temporal, la del que se ocuun trfico ambulante, porque en ninguno de
lta en
estos casos puede presumirse La intencin de permanecer (72 C.) En consecuencia con esta prescripcin,
ni aun los empleados adquieren domicilio en un pueblo por el solo hecho de estar desempeando en l
una comisin, cuando sta es accidental y no tiene
carcter permanente (62 C.)
212 La ley permite que un individuo tenga los
mas domicilios y as declara que, cuando concurcia hace las reces
ran respecto una persona, en
varias secciones tercircunstancias constitutivas de domicilio

se entender que en todas ellas lo tiene. \ en
ritoriales,
civil,
cualquiera de ellas puede ser demandada (86 ('. pr.

pero si se trata de cosas que dicen relacin especial
una de dichas secciones esclusivamente, ella sola
ser para tales casos el domicilio civil (71 C.) Esta
disposicin tiene por objeto que no se burle el cumplimiento de una obligacin con la alegacin de dii;
ferente domicilio, cuando lo hay tambin legalmente

en 'el lugar en que se exige, y la limitacin respecto
de loque se relaciona esclusivamente con una seccin
determinada, se funda en que esa misma relacin esclusiva hace presumir, no solo que all estn los medios de comprobacin y de hacerse efectivo el dere-
107
sino tambin que fu la intencin de los intereella preferentemente.

sados referirse
El domicilio de que se ha hablado hasta albo213
ra es enteramente voluntario, porque l individuo
ciio,
.-i
puede constituirlo donde l quiera, dependiendo sode l la residencia en ano otro punto del territorio y el ejercicio de Losactos que revelen su intencin de permanecer. Voluntario combes, puede mudarse, cuando asi convenga ala persona, sin perjuicio
estar tas consecuencias que legalmente resulten
lo
del domicilio anterior; y en ese concento, nadie puede impedir que cualquiera, sea natura] extrangero
mude de domicilio, lo cual se efecta por una intencin contraria, unida al hecho de residencia en otra.
parte (78 y 79 C.) Teniendo l individuo Como una.
garanta constitucional libertad para permanecer en

territorio de la Repblica, para salir'dl, por
el
general, debe indudablemente reconocrsele el

derecho lo que es menos, es decir, cambiar de domicilio dentro del mismo territorio (19 Constitucin
de II de Diciembre de 1879.)
214 A diferencia de ese domicilio voluntario, est el que algunos llaman necesario, porque no proviene de actos que dependan esclusivamente de la
voluntad de la persona, sino del estado civil condicin de ia persona., o dla comisin empleo que
tiene, aunque en este ltimo caso, lo que hay propiamente, es que la ley declara el domicilio por hedios (pie, paraella, hacen presumir la intencin de
permanencia.
21o Cuando una personase encuentra bajo la direccin 6 dependencia de otra, la ley establece que
tiene el mismo domicilio que sta, porque siendo el
i
108
principal objeto de la determinacin del domicilio fijar el lugar en que deben hacerse efectivos los dere-
chos y obligaciones
cerlos
por
s solos,
civiles,
los
que no pueden
ejer-
sino que necesitandel ministerio
de administradores, deben seguir el domicilio de ex.

tos. que son los quecompletan su personalidad jurdica. As, el domicilio del menor de edad no emancipado, es el de la persona cuya patria potestad est sujeto (64 C): el del menor que no est bajo patria
potestad y el del mayor incapacitado, es el del tutor
guardador (65 C.) Si la mujer enviuda Be separa
legalmen te, para determinar su domicilio, se est
los principios generales que fijan el domicilio volun.
tao; porque ya por s sola, y completa su personalidad jurdica, queda sujeta las disposiciones comunes!
216 Tambin los que sirven una. persona y habi.
tan en su casa, sean mayores o menores de edad, tienen el domicilio dla persona quien sirven; pero si
son menores, y poseen bienes que estn cargo de un
tutor, el domicilio, en loque se relacione con los bie-
del tutor (67 C.) Desde que habitan y

sirven en la casa del patrn, tienen en ella su hogary
su negocio, y debe presumirse su intencin de esta-
nes, ser el
blecer all su domicilio. Estn comprendidos en la disposicin legal, aun los menores, porque estos pueden
servir y sirven, de hecho, en puntos diferentes y dis.
tantes del domicilio de los padres tutores, y se entiende, que estos al permitirlo, consintieron en el cambio de domicilio. Mas si el servicio se presta por una
mujer casada, aunque sea con el consentimiento del

marido, parece propio que conserve el domicilio de ste, por estar sealado como necesario para todos los
casos sin distincin, y porque haciendo la esposa el
109
matrimonio una misma persona con el esposo, es mas

conforme eso ;il decoro pblico y al buen orden domstico.
217 Los
empleados pblicos tienen forzosamente

el lugar en que sirven su destino (61
los militares en servicio activo, en el lugar en que
C.
estn destinados (63 C): y los que se hallan estinguiendo una condena, en el lugar donde la extinguen,
por Lo que tora las relaciones jurdicas posteriores
la condena, conservando en cuanto las anteriores el
ltimo que hayan tenido 7. del Dec. de Re. al C. Civ.
218Respecto de los empleados civiles y militares,
la razn de la ley es que debe creerse que el que acepta destino de una otra clase,en un lugar determinado,
se propone dedicarse l, llenar sus deberes con exactitud, y por consiguiente, constituirse en el lugar del
desempeo. En los empleados no quedan comprendidos ios que solo temporal peridicamente van desempear Punciones, como los Diputados la Asu domicilio en
)'.
samblea.
211)
Acerca del domicilio por razn de condena,
la
elcasode los condenados destierro

simple, y estableca que estos conservaban su domicilio anterior (68 C.) Esto se esplicaba bien en los Cdigos en que el destierro figuraentre las penas porque
no tiene lugar determinado para su extincin; pero el
Cdigo Penal nuestro no lo comprende entre las penas,
y aun la de extraamiento del lugar que s admita,
qued suprimida sustituyndose ella el arresto mayor (artculo 2. Dec. de 21 de Enero de 1879. ) Por es<
se suprimi esa parte en la reforma, y se suprimi tambin la disposicin del artculo que la preceda referente al confinamiento que tampoco existe legalmente.
ley exceptuaba
>
LO
220En orden Los que sirven

puede ser mercante de guerra; de
tranjera,
y el domicilio
los diversos cas<

221
Los
se fija
La marina,
Repblica 6exdiferentemente, segn
)!
la
s.
que sirven en
marina de guerra
la
<1<-
la
Repblica, tienen su domicilio en el lugar guatemaltesirven en bu

co en que se encuentran (73 C.) L
enen por domiciliados en el lumarina mercante
gar de la matrcula del buqn pero s fueren casados,
.
itro lugar, sno separados, y su mujertuvi

rqui
te se reputar domicilio de aquellos
de suponersi que all
Lcentro de sus negocios,
que si
y pueden compararse .>
establecimien o fijo, buscan su subsistencia como
r
'.
teadres.
222Cuan lo ademas tuvii ren algn establec]

matrcula del buq
toen lugar distante del de
consideran domiciliados en l, no siendo
:
;'
sindolo, el lugar dej establecimiento ser

lio
respecto dlos actos relativos
losdemas,
el
dla
],
el
domici-
respecto de
lamujer(75 C.) Esto
al
jiro, y
que los que sirven en
la marina mercante
pueden tener obligaciones contraidas en diferentes lugares, unas relacionadas con el establecimiento, y otras
independientes de l.
223 Los ciudadanos guatemaltecos (pie. sin licencia del Gobierno, sirven en la marina de guerra extranjera, en buque armado en corso por gobierno extranjero pierden porese hecho, no solo la ciudadana guatemalteca, sino tambin el domicilio que reinan, y solo pueden recobrarlos del mismo modo que los que
se funda en
sirven potencia extranjera (76,C.) Si el servicio se

presta en marina, mercante extranjera, los <niatemalte-
111
eos conservan
el
domicilio quetenian
al
entrara] ser.
menos que hubieran renunciado la
vicio,
ciudadania
guatemalteca (77 C.)

2-24 -La ley seala lio solo el domicilio de las per?
sonas naturales sino tambienel de las jurdicas, porque stas, lo mismo que las otras, tienen derechos
ci\ les que ejercitar y obligaciones que cumplir. As.
declaraque el domiciliode las corporaciones, asocia
cionesj establecimientos legalmente reconocidos, es
el lugardonde estsituada su direccion administracin, porque ejercen Los derechos por medio de los re:
presentantes apoderados legalesquelo son sus jefes,
directores adminisl adores. Mas esa declaracin de
la Ley deb<
ntendi i\se en falta de disposicin de las
leyes especiales estatutos, pues en stos.puede determinarse otro domicilio, con la nica condicin de
que el Lugar que se aje, est dentro dla demarcacin
territorial sujeta nuestras leyes,
no podran hacerse efectivas
las
puesde otro modo,

responsabilidades
obligaciones 70 C.)
La determinacin del domicilio es indispensa-
225
ble-en
muchos casos
guran
:iu\
los siguientes
importantes, entre los que
como
principales. El Juezdel do-
micilio es el que presta el consentimiento para el
ma-
trimonio de los menores, en falla de tutor; lo suple

por impedimento de las personas que deben prestarlo
y l? C.)
22 En la, solicitud para contraer matrimonio, debe
espresarse el domicilio de los contrayentes y el de
sus padres, y la autoridad poltica del domicilio es
la competente para la celebracin (25 y 28 del J)ec.
de Itef. al Cdigo Civil). El Juez del domicilio es el
que decide si la viuda <jae pasa segundas* nupcias
i
12(1
112
continua con la tutela de sus hijos de primer marrimd(314 ('.

227 El domicilio determina de preferencia el Juez
competente (84 y 94 C. Pr. Civ.) de suerte que porregla general, el que no est domiciliado sino que es transente en iinlugar, no puede ser demandado all, sino
ante sus Jueces territoriales, menos qiu conste que
lia renunciado espresa y terminantemente -] fuero del
domicilio (83 C. y 5. f5 Pr.Civ.) Antee] Juez del domicilio se ]><1<' l informacin para litigar como pobre
(319 C. Pr.) Debe expresarse el de los que otorgan un
testamento cualquier otro instrumento pblico (artculos L53de] Dec. de Ref. al Cod. Civ. y 2. = 163 C.
Pr. Civ.) Determina preferentemente la competencia
en los juicios de testamentaria 266 del Dea <!< Ref.
el
interventor de i;i testamentaal ('. de pr. civ.
riadebe ser domiciliado en el lugar (3. c 1313 C.
nio
El juez, al recibir las declaraciones de los

cuando se abre un testamento cerrado, debe
hacer constar el domicilio de los testigos al otorgarse
el Juez del domicilio es el competente
(1674 C. Pr.
para decretar el depsito de personas y para conceder
habilitacin judicial para comparecer en juicio 1750 y
L793 C. Pr.) Segn el Cdigo de Comercio, ios testigos
ante quienes se haceel protesto deben ser del domici-
Pr.
Civ.):
testigos,
i:
liodel aceptante (610:")
II.
228
Vecindad esla calidad de una personacon

municipal en que tiene su
residencia. Se diferencia del domicilio en que ste se
refiere a todo un Departamento y al ejercicio dlos derelacin la jurisdiccin
113
fechos y cumplimiento de las obligaciones civiles,

mientras que la vecindad se refiere solo la jurisdiccin municipal, y casi siempre hace relacin derechos exclusivos de* sa localidad, cargos pensiones municipales.
229 Segn el artculo G. c del Decreto del 30 de
Setiembre de 1879, los habitantes de una jurisdiccin
municipal, sea del territorio que se extiende la accin administrativa de una Municipalidad, se dividen
enveinos y transentes. Son vecinos los que tienen
litihitualmente su hogar en una jurisdiccin municipal, seradican en ella con nimo de permanecer,
teniendo all el centro dess negocios; y son transeantes los <///(, de paso (SI C.) y accidentalmente ,se encuentran en una jurisdiccin municipal, teniendo
su residencia en otra distinta. La calidad de vecino
sedeclara, encasode duda, por la Municipalidad res>eciiva; y ]>s vecinos, sean naturales extranjeros, gozan de los derechos y estn sujetos las obligaciones
impuestos municipales, diferencia de los transeantes (artculos (i. z 11 del Dec. citado, y 80, 82 y
83 C.)
230 En algunos casos, La ley determina lo que debe
entenderse por vecindad para ciertos efectos. As es.
que para la obligacin de contribuir los gastos decaminos, se tienen como vecinos por el artculo 1. Dee.
de 30 de Mayo de 1877, los que tienen un ao de residencia en cualquier punto de la Repblica.
231 La determinacin de la vecindad es indispensable adems, para algunos actos civiles. As, los que no
estn domiciliados en la cabecera ocurren, para contraer matrimonio, al Alcalde 1. municipal del
pueblo de donde son vecinos (artculo 25 Dec. de Ref.
TOM. I.
8
114
Cod. Civ.): los testigos de los testamentos deben tepor lo menos algunos, la calidad de vecinos (772
775 inciso 2. ~ y 777inciso inciso 2. c
inciso 1.
y deben tenerla tambin Losqne comprueban al Escribano, en su cuso, la identidad de una persona que v
Es
otorgar un instrumento (inciso 7. 163 C. IV.
indispensable, tambin, la determinacin de la vecindad, que se confunde entonces con el domicilio, para
establecer quienes Jnez competente en asuntos de tnenorcuanta. La solicitud del que pida la posesin de al
guna cosa por ttulo especia] debe expresarla Vecindad
al
ner,
<
del peticionario 1124 C. Pr.)

232 Respecto de los transentes, se ofrecen desde
<
como disposiciones que deben tenerse presentes,

de que al demandante transente se puede oponer
como excepcin dilatoria, la de arraigo personal pr< sracin de lianza de estar derecho (577
Pr. i.y la de
que falleciendo un transente, el Juez, de oficia, procede a asegurar sus bienes, an antes de los nueve
luego
la
<
'.
sealados para comenzar el inventario (1310 C.

se habr notado, el domicilio y la vecindad
no se confunden con la naturaleza ni con la ciudadana: uno puede ser vecinodeuna jurisdiccin municipal, estar domiciliado en un Departamento, y no Ber
guatemalteco, por lo menos, no ser ciudadano si no
goza de los derechos polticos. Por el contrario, un
guatemalteco, aunque tenga la calidad de ciudadano,
solo ser vecino del lugar en que tiene su residencia.
dias
Pr.)
Como
115
PRRAFO TERCERO.
i
i:
los ais
e n
e s
I.
wm.m
i.\
El tratado de ausencia, puede decirse
ateramente auevoentre nosotros. La legislacin espaola nocontenia un cuerpo de doctrina sobre
esta materia, sinouna otra disposicin dispersa incidental y relacionada, casi esclusivamente, con Ion
facilidad de las comunicaciones, la fre
juicios. 1.
cueDcia de los viajes, debida esa facilidad y ala
extensin de Las negociaciones industriales y mercantiles, y la necesidad de proveer la situacin de la
familia
a la conservacin de los intereses de los ausentes, han hecho indispensables un conjunto de prescripciones legales que determinen lo que procede hacer en el estado de ausencia. Se ha formado de ella.,
un estado especial por las importantes modificaciones que sufre el derecho de losausentes en su familia y en sus bienes; pero es un estado que generalmente solo depende de la voluntad del que en l se ha
233
que
es
<
colocado.
234 En
digo, salvo
el
sentido legal, y para los efectos del Cse trate de materias como la pres-
que
cripcin enque hay otra disposicin especial, es ausente el individuo que se halla fuera de la Repbli-
cuyo 'paradero se ignora (84 y 85 C.) As, pues,

todo aquel que est fuera del territorio de Guatema^ su residencia es ausenla, aunque se sepa el lugar
te; y es ausente tambin, todo aquel cuyo paradero
sea ignorado, est n en la Repblica. Otros Cdt
ca,
<
L16
como el
no consideran ausente pralos

efectos de que v hablarse, sino solo aquel cuyo
paradero es ignorado, y n al que tiene residencia
conocida, aun cuando sea fuera de la Repblica, y
tienen en su apoyo varias consideraciones. Figuran
entre ellas la de que no debe confundirse \\n individuo cuya existencia es un hecho averiguado indudable, con otro cuya vida es incierta, y que
de presumirse muerto, desdeque no es natural que,
teniendo familia y bienes en uu lugar, no mande noticias suyas: la deque no debe confundirse, tampoco, un hombre c<m quien se puede entrar en comunigos,
francs,
cacin y mantenerla, yaquesesabe su residencia.

darleaviso de cuanto ocurra en su familia intereres, y excitarle que tome medidas en favor do
estos y de aquella, con otro, con quien esa comu-
nicaciones imposible por no saberse su paradero: la

de (pie no debe confundirse uno cuyo regreso depende de su voluntad y de los motivos que, para
-ello,
con otro cuyo regreso

quizs independiente de su voluntad, y
se le hicieran presentes,
-es incierto,
quien no es posible estimular para que vuelva; y

finalmente, la de que no puede equipararse un hom-
'
bre que, pocamucha costa, y en mas menos

tiempo, pn.ede. con seguridad tener conocimiento del
estado de sus negocios, con otro que se halle en toacerca de ellos por la imposibilidad
de trasmitirle algn aviso. .V tesar de esto, como la
ley hace cesarlas jjreeauciones que. en benelicio del
ausente y de su familia intereses, adopta, desde
que l constituye persona que lo represente; y como
para las medidas mas trascendentales, se requiere, como v verse, que no se tengan noticias del ausental ignorancia
117
destruyen casi por completo los inconvenien primera vista, pudieran hacer insostenible la equiparacin del que est fuera de la Repblica en lugar conocido, con el de residencia ignorada.
Para proceder con mas claridad en esta materia, se
tratar separadamente de los efectos de la ausencia
relativos la familia y los bienes: de la posesin
provisional: dla posesin definitiva y del fin de la
posesin; y de Los asuntos judiciales.
te,
se
tes que,
II.
235 familia. Las leyes tienen que llenar del memodo posible, el vaco que el ausente deja en la'
jor
medios de que se cumplan las oha descuidedo. Cuando les impu]

sos de la naturaleza no bastan para que el padre,
vuelva al lado de su familia, d cuando un acontecimiento inesperado, duna desgracia cualquiera lo ale
jan de ella, la ley tiene que prescribir lo que se hace
parasuplir la falta del que es marido padre.
236 La muger del ausente tiene, en todo caso, la
patria potestadde loshijosde ambos (102, 286,290
C.) y tendr tambin, en falta de apoderado, la administracin de los bienes del marido (86 y 103 C.)
237 Si el marido ausente deja hijos menores de
un matrimonio anterior, se les provee de tutor para sus bienes propios, por no ser prudente confiarlos
una persona que, como la madrastra, no los quiere
bien, y tenga intereses encontrados opuestos. La
muger dar sin embargo, de los bienes que adminis
tra, lo que falte pralos alimentos de aquellos hijossi no bastaren los bienes de ellos, como tendra que
familia
lijar los
bligaciones
que
118
facerlo el padre si estuviera (103, 241, 242 C.)

'238 Si el ausente no tiene cnyuge, se constituye
los hijos menores bajo el poder de un nitor, y ste ser tambin guardador de los bienes del ausente (105 C.) Pueden pedir! nombramiento de un tutor enfavor dlos hijos menores del ausente, todo-,
los que puedan pedirlo para los hurfanos cuyos padres han fallecido (89
es decir, ellos mismos si
!
'.
pberes; y sino, los parientes cualquiera del

pueblo; y, eu ltimo raso, el Juezlo hace de oficio
fion
(1632 C. pr.
Todos
los que administren bienes del ausendeben provee)' de alimentos los que tuvieren
derecho recibirlos (104 C.)
239
te
240 Por ausencia real aparente del marido,

cuando de la demora se siguiese perjuicio, el Juez
puede suplir la autorizacin marital para 1<>> actos
en que lamugerla necesita fr. 2. ~ 156 C.)
241 La ausencia de uno de los cnyuges sin justa
causa, y por mas de cinco aos, es una de las cangales para que se solicite y se declare el divorcio
(me. 7. , art. 53 Dec. de reformas al C. civ.) Cuando el nacimiento del hijo ha acaecido cuando hace
mas de diez meses que est ausente el marido, puede ste desconocerlo alegando adulterio de la madre (art. 62 Dec. de reformas al C. civil.)
i
242
Si
las
personas respectivamente llamadas
prestar el consentimiento para el matrimonio de los

que son menores de edad, se hallan ausentes, en
paises extranjeros distantes, de
donde no
se
puede
obtener contestacin en menos de cuatro meses, el

Juez del domicilio suple el consentimiento (127 inc.
t. O.)
si el guatemalteco, ausente
en el extran-
119
quiere contraeT matrimonio y est en caso de

urgencia que no permita recurrir las autoridades
< le la Repblica,
suplen el consentimiento el Minis-
jero,
Cnsul residente en
lugar de su celebrahabindolos, y s peligro de muerte prxima, basta para la validez del matrimonio, probar plenamente que
concurrieron esas circunstancias (133, 134, 13o C.)
243 El hijo de familia menor de edad y la nmger
casada pueden obtener habilitacin judicial para
comparecer en juicio, si fuesen demandados seles
tro el
cin; en su defecto, los del
el
mas inmediato; y no
siguiesen graves perjuicios de n<> demandar, y se ignorase el paradero de] padre del marido, estuvieren ausentes sin que baya fundada esperanza de
su prxima vuelta il794 C. pr.)
Cuando alguno ha estado ausente de la Re2
pblica por mas de cinco aos, y quiere contraer aI
qu matrimonio, adems de llenar las formalidades

comunes todos, debe presentar tres testigos que
acrediten haberlo conocido en el lugar en que ha
permanecido y constarlessu libertad de estado

32 Dec. de reformas
nm.
272.
(art.
III.
245-bienes. La ausencia de una persona no destruye los derechos cpie tenga sobre sus bienes: puede celebrar, directamente por medio de apoderado, cualquier contrato sobre ellos. Puede tomar posesin por medio de procurador sin intervenir personalmente (528 C); y el que en su ausencia se apodere de la cosa de que es dueo, y cuando vuelve lo
repele, es poseedor violento (521 C.)
246 Puede, tambin, el ausente adquirir y perder
por prescripcin; pero cuando se trata de cosas in-
120
muebles, para que se adquieras por prescripcin po*se necesita ([iie si c] dueo estausente, trascurran diez aos, es decir, un nmero doble de 1<>s
que se requieren entre presentes (125del Dec. de reformas nm. 272. Para los efectos de la prescripcin
son alsenles los que estn fuera del territorio de la
sitiva,
Repblica (125 Dec. de reformas nm. 272.) El ausente puede donar sus bienes, comprar y vender,
dar en arriendo (714, L515 y 1669 C.) sin necesidad
de estar presente. El trmino para aceptar la herencia es de tres meses si el heredero est en el Departamento en queha muerto la persona de cuya sucesin se trata: de seis, si est fuera del Departamento pero en la Repblica; y de un ao. si se halla fuera de la Repblica (857 C.) En los casos de ausencia fuera dla Repblica, del heredero herederos
conocidos, el Juez proceder de oficio al inventario
y depsito provisional de Los bienes heredados, del
que haya fallecido ab-intestato (858 C.)
247 Cuando una persona est ausente de su domicilio pero en la Repblica, y se sabe su paradero, no hay necesidad de tomar ningunas medidas
respecto de sus bienes, porque s.> supone que puede y quiere administrarlos desde el lugar en que se
encuentra, y que no ha ereido oportuno nombrar representante. Mas cuando la ausencia es fuera de la
Repblica en lugar desconocido, si bien por esto
no se extinguen los derechos del propietario sobre
sus bienes, debe haber alguno que tenga el inmediato cuidado y administracin de ellos. La ley respeta el derecho del ausente de confiarlos quien le parezca; pero si por descuido, negligencia otro motivo cualquiera, no lo hizo, sino que dej abandona-
121
dos sus intereses, la autoridad que debe proteger

todos los individuos y evitar la usurpacin de su fortuna, tiene que proveerlos de administrador, y tomar
todas las precauciones conducentes que el ausenten;, sea perjudicado. Respetando, pues, ante todo,
la voluntad del dueo se dispone: que administre
ios bienes, en primer lugar, el apoderado que l hubiese elegido con tal objeto: no habiendo apoderado, nadie puede tener mayor inters por el ausente
que su cnyuge hijos, asi es que en ese caso, el
cnyuge, y en Taita de l, los hijos son los administradores Legales si el ausente no hubiese dispuesto
oda cosa (86 C.)
248 Si el ausente de' la Repblica, o de domicilio
ignorado, no tuviere apoderado ste rehusare ejercer
el cargo (1643 C. pr.), ni hijos mayores ni menores,
ni tutor de su persona, cuando l fuere menor como debera tenerlo a un estando presente, probada y
declarada previamente, conforme al Cdigo de procedimientos (Prrafo 3 o Tt. 11, Lib. 2"), la necesidad
de proveer de administrador, porque no lo haya,
Juez, con- ese carcter, al que resulte ser

del ausente y tenga las condi-
nombra
el
pariente
mas prximo
ciones necesarias; y en caso de no haber parientes,

una persona de conocida probidad (87 C, 1646"y 1647
C.
pr.)
249
Pueden pedir
el
nombramiento de guardador
administrador de los bienes del ausente, en primer

lugar, todos los parientes ' personas que tengan derecho ellos, como mas inmediatamente interesados en que no se pierdan: en segundo lugar el Ministerio Fiscal, representante de los intereses de la
sociedad; y, por ltimo, . falta de parientes, cual-
L22
quiera de] pueblo, por e] inters pblico que hay

de que esos bienes no se pierdan usurpen. Si el
ausente fuese menor, se reencarga el cuidado de los
bienes su guardador si lo hubiere, se le nombra
como los dems menores (1642 C. pr.)
250 El guardador antes de encargarse de la administracin de los bienes, tiene que practicar inventario y tasacin judicial de ellos, dando hipoteca
fianza en los trminos establecidos para los tutores
(9. Dec.de reformas alC. civnm. 272.
251La disposicin que se reform, y fia el art.
do del Cdigo Civil, decia que la fianza se diera poi
el
valor de los bienes; p< ro teniendo esto administrador las mismas Limitaciones que los tutores y
guardadores, no haba razn para que la hipoteca
lianza se constituyera por todo el valor de los bienes, cuando los dems guardadores y lostutoresla
prestan nicamente por el importe de los muebles
y por el valor de las rentas y productos de los races y utilidades calculadas de las otras negociaciones (340 C. As, hoy estn equiparados en este punto. La hipoteca lianza, se const tuyen con intervencin
del agente fiscal, y obligndose devolver los bienes
y sus frutos luego que el ausente aparezca (1646 y
1047 C. pr. civ.

252 Las facultades de este guardador y sus obligaciones y remuneracin se rigen por las reglas establecidas para los tutores (10, Dec. de reformas
nm. 272.) As qued modificado el artculo 91 del
Cdigo Civil, pues no habia fundamento para restringir mas las facultades del administrador de bienes de un ausente que las de cualquier otro guardador las del tutor de un nienor.de modo que ya pueden
L23
vender Los raices con autorizacin judicial, y pueden

enagenar Los muebles; y en conformidad con esta modificacin se encuentra el art. 1725 del Cdigo de
procedimientos civiles que establece que la enagenacion de bienes de un ausente, puede promoverse por
su representante, sujetndose las mismas reglas
dadas para los bienes de menores incapacitados.
253 Por los ausentes pueden pedir la particin
sus representantes legtimos (1017 C); y en ese casla
particin debe ser aprobada judicialmente (1032 C.)
254 Siempre que una cosa pertenezca un aus< ate, t< aga
participacin inters en ella, la venta debe hacerse en pblica subasta (fr. 2. K 1631 C.)
Las transacciones sobre bienes derechos de los ausentes, no son vlidas mientras no sean aprobadas
por el Juez competente, quien, al efecto, debe oir
el dictamen de dos expertos en el asunto de que se
trate (1843 y 1844 C.)
25.5- Segn el artculo 1324 del Cdigo de procedimientos civiles, cuando el representante de un
ausente promueve el juicio de testamentara debe
presentar testimonio en forma del auto de la, deca
racin de ausencia, de la presuncin de muerte
del ausente; poro si, durante el juicio, sehace constar la fecha de la muerte del ausente, desde entonces
se entender abierta la sucesin y cesar en sus fun-
ciones el representante (1325 C. pr.)

256 Los productos de los bienes races,
en su
inmuebles que se
vendan y las lentas que se cobren, deben ser colocados inters, en beneficio del ausente, para hacer productiva la suma quede ellos resulte (92 C);
caso, su precio,
el
v se observar en
valor
de
los
este particular y
en lo aplicable,
lo establecido
acerca de la imposicin inters de
capitales de Los menores (371
y372C.)
2.17 El guardador puede adquirir para el au

cualesquiera bienes derechos por sucesin otro
ttulo gratuito; pero debe dar fianza de devolverlos
quienes correspondan, si no prueba dentro de cuatro aos, que el ausente viva al tiempo de la adquisicin (113 C.) La razn es que el guardador solo
adquiere para el ausente, como su representante;
y si el representado habia muerto con anterioridad,
no hay derecho en que secunde la adquisicin, porque la representacin habra terminado con la muerte;
258 Cuando el acreedor se halla ausente del lugar en que debe hacerse elpago,y no tiene legtimo representante, el Juez, con citacin del defensor
que l nombre, puede autorizar la consignacin que
el deudor solicite, rindiendo la Informacin de la
ausencia y de la falta de persona que lo represente
(347 Dec. de reformas nm. 72.
259 El cargo de guardador termina (1649C. pr.):
Por muerte de l pormuerte de] ausenI. 03
antes de
te, debidamente comprobada y ocurrida
que haya cesado por otro medio. (1. c y 2. c 431 C.)
Por ausencia del misino administrado,,
2. c
renuncia remocin declarada en forma legal; pero
tanto en este caso como en el de que muera, es indispensable proveer al ausente de otro administrador que lo reemplaze (3. - 93 y 3. - y 4. 431 C.)
3. Cuando vuelve el ausente constituye apoderado, porque falta entonces la razn de necesidad de la guarda (1.9 93 C.)
4. c Cuando se d los herederos la posesin de
los bienes del ausente,
por carecer ya de objeto, pues-
125
que los bienes pasan al poseedor (2. 93 C.) El

guardador est en la obligacin de rendir cuentas
lo mismo que los tutores de menores. Terminado
el cargo, tiene obligacin de devolver los bienes qne
recibi y los aumentos obtenidos; y si es por regreso
del ausente, y se duda que sea el mismo, cuyos bienes
se dieron en administracin, licu que probarla identidad de su persona, antes de que se haga la
devolucin. El Juez debe admitir* esta prueba \
solver segn ella 1650 ('. pr. civ.)
tto
IV.
260 POSESIN PROVISIONAL. El nombramiento de

guardador es una medida de precaucin en favor de
los bienes del ausente; pero esa medida uo puede
subsistir de un modo indefinido.
Debiendo haberse publicado, antes de nom26J
brar administrador,
la solicitud relativa ella,

por
durante sesenta dias y por los peridicos si los hay; si esto no obstante, pasan cinco
aos y el ausente no se presentan] se tiene en ese
perodo noticia de l, hay ya verdadera incertidumbre acerca de su vida. Por este motivo, y. para, no
perjudicar sus herederos que recibiran dao de
que la administracin del guardador se prolongara
sin trmino, porque seles privara de mejorarlos
bienes, de celebrar contratos sobre ellos y de disponer de intereses que tienen derecho en falta del
ausente; la ley establece que si, durante cinco aos
contados desde su desaparicin, desde la ltima
noticia posterior ella, no se tiene noticia alguna de
l, sus herederos testamentarios
legales, pueden
pedirla posesin provisional de sus bienes, y con-
carteles
fijados
126
cedida,
del
acabala administracin de] guardador (12
Dec. de reformas nm. 272.)
262 El trmino de cinco aos

qne
''1
es suficiente para
tener noticia de las medi-
ausente llegue
das que se han tomado relativamente sns bienes

yparaque vnelva disponga lo qne se debe hacer
con ellos, constituyendo persona que lo represente;
por Lo menos, para que mande noticias suyas. El
Cdigo (96) no determinaba desde- cuando comenzaban contarse los cinco aos: se Limitaba decir
que no se tuviera noticia durante cinco aos, y !>ns
cando un trmino menos sujeto
yduda,
se reform en el sentido que queda ex]
Pueden pedir esta posesin los que sean he263
,-i
rederos testamentarios
legales
del
ausente,
de-
testamento cerrado del ausente si

lo hubiere, y guardndose el mismo orden que
guarda para la posesin hereditaria por cansa de
muerte; y atendindose, para la calidad de heredero,
ala poca en (pela, solicitud se formula. El Juez,
despus de publicada sta, por carteles fijados durante CUatrO meses, y por los peridicos si los hay.
y despus de probada la ausencia, y de presentado
el testamento acreditado el carcter de heredero
legal, manda darla posesin provisional (1104, 1651
y 1652 C. pr.)
204 Son aplicables esta posesin las mismas reglas que establece la ley. respecto de los qne piden
la posesin hereditaria. As. habiendo otros herederos segn el testamento que sepresente.se mandar dar posesin proindiviso (1107 C. pr.) Si todos
la mayor parte de los herederos solicitasen la posesin un mismo tiempo, mandar el Juez qne se
biendo abrirse
<!
127
d en comn proindiviso, confindose i;t administracin al que eligiere la mayora de los herederos.
sin perjuicio de que estos acuerden otro modo de poseerla (los y 1109 C. pr.)
265Puesto que para otorgarse la posesin provisional se requiere que hayan trascurrido cinco aos
sin tenerse noticia del ausente, no tendr lugar generalmente sino respecto de los bienes de aquel, cuno paradero es desconocido, como que no" se encontrar en aquel caso el que tiene residencia conocida, aunque sea fuera de la Repblica. De este modo, segn qued ya antes indicado, se modifican
los efectos de la definicin de ausente que comprende ano y otro del mismo modo, y no se ofenden los principios, segn los cuales, la calificacin
de ausente debera reservarse para los de paradero
ignorado dentro fuera de la Repblica.
266Al concederse la posesin provisional, se lia
ce particin de bienes de la sociedad conyugal, en
fregndose la muger'los que la correspondan por
ser propios de ella, como gananciales lquidos hasla
fecha de la posesin provisional; y de todo
ta
podr ya disponer libremente, tanto por faltar el
fundamento de la sociedad, como porque no hay ra
/,on para que lo que le pertenece pase al poder de los
herederos de su cnyuge (97 y
169 C.) No por esto
se disuelve el vnculo matrimonial, ni puede el cnyuge pasar segundas nupcias, hasta que haya noticia cierta de la muerte del otro. Si vuelve, se restablece la sociedad conyugal.
267 El heredero que tiene la posesin provisional, est obligado, lo mismo que el guardador,
practicar inventario y tasacin de los bienes, para
i
128
constancia de lo recibido, y dar lianza

f que haya
'
hipoteca fin deque se pueda hacer efectiva cualquiera responsabilidad. Seguu el artculo 98 del Cdi.uo. la garanta debia Berporel valor de los bienes,
y el poseedor ao podia enagenar ni hipotecar los
bienes raices, sino solo los muebles con licencia judicial, y eso previa La correspondiente informacin
.de utilidad y necesidad. Acerca de esta disposicin,
en lo referente al monto de la garanta que se d y
las restricciones para enagenar hipotecar, debe
reproducirse I': expuesto en orden al mismo punto
respecto de los guardadores. Se modifico, pues, por
el artculo 13 del Decreto nm. 27-2: y hoy, la lian
/a hipoteca la dan como Los tutores; y pueden enagenar hipotecar en los casos y con las Eormalidades
que ellos. Esto queda de acuerdo as. en el fondo, con
1726 del C. procedimientos que establece

la declaracin de ausencia y de la
presuncin de muerte del ausente, solo i.-, poseedores provisionales Los definitivos, pueden promover
la enajenacin de bienes con arreglo sus respectivos derechos, entendindose que los primeros solo
el artculo
que. despus de
pueden hacerlo sujetndose las reglas prescritas

la ley para la enajenacin de los bienes de me-
por
nores 6 incapacitados.
268 Las garantas que seexigenal poseedor provisional dependen de que por la posesin no adquiere el dominio de los bienes: el ausente otro
que tenga mejor derecho puede aparecer y pedirlos,
y seria ilusoria la accin que estos ejercitaran sino

hubiera medios de hacerla efectiva.
269 El poseedor provisional, lo mismo que elguardador, puede adquirir para el ausente, cualesquiera
L29
bienes 6 derechos por sucesin otro rtalo gratuito;
pero dando fianza de devolverlos quienes correspondan, sino prueba dentro de cuatro aos que el ausente vivia al tiempo de la adquisicin (113 C.) Sin embargo de esta disposicin, en materia de sucesionlegal, si el ausente tiene herederos con derecho de representacin, '! que tiene la sucesin pasa ellos
en virtud de ;d derecho, aun cuando hubiese muerto antes de abrirse aquella(759, 763, 954C.)Enmate
ria de legados, la lej dice de un modo terminante:
que
el
legatario
que
muere antes que
el testador,
no adquiere derecho a] legado ni lo trasmite

sus herederos, no ser que estos hubiesen sido
igualmente llamados por el testador (883C.)Laley
habla en el supuesto le estar el legatario presensi
te; pero
est ausenie y aun en lugares deseo
nocidos, es de presumir que la intencin del testador
al instituir un legatario en semejantes circunstantia sido favorecer no solo al ausente sino tambin
clos. pie [o representan. En cuanto donaciones,
la misma
doctrina, pues si es cier
to que'deben entenderse h<
rsona determinada,
tambin lo e que no m necesariasla presencia y acptales del misino donatario, sino que basta
la aceptacin del apoderado representante que, en
que se trata, es
guardador poseedor proo tal y es de presumirse tambin que la intencin
del donante al donar uno, cuyo paradero se ignoraba,
y sobre diva existencia podia haber 'ludas, era favorecerlo no solo l sino SUS descendientes (718 C.)
Como consecuencia se deduce que cuando hay herederos del a sente, de la clase de los mencionados, no
debera re Herirse la prueba de su existencia al tiempo
i
TO.M.
I.
130
en que se ha abierto la sucesion,seha constituido un legado hecho ima donacin, pero s entodoa los dems.
270 El poseedor provisional, lo mismo que el guardadores representante del ausente;y como nadie puede'heredar despus demuerto,porqueha cesado sn capacidad de derechos, si el ausente no viva al tiempo d<
la adquisicin, el poseedor provisional noadquier<
representacin del,lo que l nopodia adquirir. El plazo de cuatro aos es bastante para que el poseedor
haga las diligencias necesarias para averiguar los he-
chos conducentes y rinda la* prueba de que el ausente

Lo dicho no obsta que el poseecrbr provisional pueda adquirir, porderecho propio, loa bienes
que no pudo adquirir nombre del ausente, especialmente en las sucesiones de familia, ni le priva tam] oco,
si es hijo del ausente", del derecho de representacin
que le concede la ley para heredar loa hermanos de
su padre {163 C.)
271 El poseedor provisional haceauya la mitad de*
los frutos naturales, industriales y civilea, rearvando
la otra mitad para el dueo de loa bienes (99 C.) Se toma este trmino medio, para conciliar los derechos
del ausente con los de ana herederoa, pues si hay que
interesar estosen la mejora y cuidado de loa bienes
y compensarles su trabajo, los motivos que para presumirla muerte de aquel hay hasta entonces, no son
tan poderosos como'para no poner una limitacin reservndole algn derecho. Tanto es as que, mientras
no se haya dado posesin definitiva de los bienes del
ausente, se le reputa vivo y con derecho de adquirir
por cualquier ttulo (112 C.),y ni se le podra privar de
l, sin despojarlo de su carcter jurdico de persona
que es inherente al individuo durante toda su vida.
vivia.
131
272 Cesa la posesin

sos
que son comunes
provisional,
ella
ademas de los cacuando se
la definitiva,
conced' esta ltima.
273 posesin definitiva. Puede suceder que

no solo hayan trascurrido cinco aos desde que "se
nombr guardador al ausente,sin tener noticias suyas,
sino que se tenga prueba de su muerte; que haya pasado, sin tenerse noticia de l, el tiempo indispensable para que tenga la edad de setenta aos. En el
primercaso, la prueba de la muerte del ausente hace
innecesarias ya las limitaciones de la posesin provisional, y procede una posesin absoluta que es la misma hereditaria que se da los herederos del que muere
en el lugar de su domicilio en la Repblica. En el segundo, hay ma presuncin vehementsima, casi igual
ala certeza, de que el ausente ha muerto; porque la
falta de noticias, se agrega la circunstancia de que la
ley, fijndose en lo que ordinariamente sucede, considera que el trmino mayor de duracin de la vida es
de setenta aos, y que, solo por excepcin, [podra el
ausente haber pasado de esa edad. Los herederos testamentarios legales que acrediten tener derecho los
bienes al tiempo de hacer la solicitud, podrn, por tanto, pedir que se les d posesin definitiva, comprobando la muerte del ausente, que ya pas el tiempo para que cumpliera setenta aos, y deber publicarse la
solicitud durante cuatro meses por medio de carteles
y en los peridicos (100 C. 164 C. pr.)
l'74
Este ltimo
acreditar
32
artculo dice tambin
que la ausencia
lia
que se ha de
continuado desde
confirila posesin provisional (inciso 1. c
esto hace entendern cierto
modo,que
la
qu<- se
y como
posesin dei;
de serprecedida Biempre de la provisional,

conviene manifestar que no hay razn para que Bea as;
y que si se consign de esa suerte, fu porque lo general
ser quese d p< sesi m definitiva cuando ya se haya
porque forzosamente haya de
Lo provisional;
berse dado sta para que pueda procederse dar
aquella. Yen efecto, siant< 3 de concederse la posesin
finitiva lia
Lonal,
haypruebasde
la
muerte
del ausente,
tiempo suedad de setenta aos, la

jeto ni procede en rigor legal;y seria ridculo que, por mera formalidad,
se privara loshered
n el pleno goce de
b.a
trascurrido,
ficiente para
sin habernoticia suya, el
que cumpliera
la
sus derechos.
E3 poseedor definitivo, diferencia del provinal, entraenel goce pleno de todos los derechos de
sucesin, incluyndose en la masa hereditariala mitad
de frutos que reserva
eedor provisional, y decido cancelarse las fianzas de la posesin provisiol,
y quedar sin efecto ya cualquiera responsabilidad proveniente de ella contra el fiador. La posesin
mismo miela muerte real de ana persohace pasar los derechos que sta correspondan
sucesores, verificndose en stos urerdadera confusin de las obligaciones que estaban sujetos favor del ausente,y del derecho que'esfce tenia para exigir su cumplimiento,
ni seria justo
que el fiador quedase indefinidamente responsable,
cuando los principales obligados, de poseedores prodefinitiva, lo
i.
133
visionalea
eran, pasan
que
serlo definitivos,
es
mismo que
propietarios (101 0.) Comprobada

muerte, 6 establecida la vehementsima presuncin
casi lo
la
411'
d que ocurri, no hay razn para poner limitaciones

al heredero, en lo relativo la administracin y libre
disposicin de los bienes, ni para exigirle cauciones
de hipoteca lianza respecto de la, devolucin. Tiempo es y.i <lc que se fijen los derechos hasta entonces
inciertos y precarios de los herederosy de que se mire por la movilidad de la propiedad y por el crdito
territorial. La posesin definitiva se funda, pues, no
solo en el inters de los herederos, sino tambin en 11na razn de conveniencia pblica.
276 Como consecuencia de esto, y produciendo
efecto el testamento desde la muerte del testador, los
legatarios y todos los que por fallecimiento realpr<
suntivo del ausente, tengan algn derecho susbie
lies como donatarios por causa do muerte, usufructuariosetc. pueden hacerlo valer contra el heredero que ha
obtenido La posesin definitiva, y podrn por lo mismo,
pedir que sta se confiera quien corresponda 106C.)
(
Debe ademas inscribirse la providencia que
la
mande
dar en el registro Le la propiedad (4. 2065C.) Bien

se pudiera sin embargo, dar los legatarios lafacultad de hacer valer sus derechos despus de la posesin
provisin;!!, dando la respectiva fianza como los dems.
VI.
27? fin
dla posesin
nal la definitiva en
-Cesa la posesin provisiocualquier estado que aparezca
134
nvocado
testamento que las motiv, que senianinuevo testamento del ausente; y se conferir entonces la herencia los que resulten herederos
tainentarios legales, segn los ltimos documentos,
sin que lo impida la posesin anterior 107C.) Contenia idntica disposicin, casi en los mismos trminos, el
porell4del
artculo 108,3 por esto qued su]
nm. 272. Ene! caso de ;
R<
Dec.
cada la que se presuma ltima voluntad del ausente,
er
por
alor, los biei
y no teniend
fenecen los suc
y eiêl caso dea] arecer
otro testamento, el nuevamente presentado debe c<
el
fieste otro
<
:'.
<'
i;
tluntaddelausenl
isti ibucion de sus
ley
que ha
cuales
"
;i
losher<
.i
bi
l instituid
278 -Cesa tambin la pos< .-ion

definitiva, cuando haynoticia cierta de que '1 ausente vi
ve. Desde entonces, como que ha dejado de
xistir la
presuncin de muerte que le
de fundamento,
elheredero queda reducido la clase de guardador y
sujeto todas las obligaciones de est< (110 C.) Esprecisoque, sin volv< r tener noticia del ausente, pasen
lostrminos respectivos desde que se tuvo la ltima,
para que pueda volverla ser admisible otra solicitud
de posesin.
279 Con mayorrazon cesa, por ltimo, la posesin
<
provisional definitiva, cuando aparece el ausente,

1 Mies, tenindose por revocada, debe el poseedor entre-
que son de su pertenencia. Cualquiera ficcin presuncin legal desaparece ante la reali-
garle los bienes
dad de
las cosas,
y por eso est declarado que el auno obstante las presunciones que
sente, mientras vive,
den lugar
la
posesin provisional definitiva, con-
L35
servil la
de mis
ljenos bajo el
amparo de
la
ley
'
L09 y
111 C.)En virtud de este principio, se halla prevenido

que ninguno de los que se encarguen de la adminis tomen
pueda, por
tracin custodia de los bienes del ausente,
de
ellos posesin provisional definitiva,
razn de mejoras, ni por otra cansa, retenerlos ni rehusar su entrega inmediata al ausente, la persona
que en formalegal lo represente. As, no debe extraarse que suponiendo la ley que o! ausente que cumpli setenta aos, ha muerto, por lo cual da la posesin definitiva.
spues de suponerlo vivo, porque
aunque los setenta aos sean el mayor'perodo ordinapuede haber y haycasosexc
or desde vida mas
larga; vera menester encargarse de olios para que las
disposiciones legales fuesen completas 11 C.)y comprendiesen todoslos casos.
i
1!.
280 DERECHOS Y RESPONSABILIDADES DE LOS POSEEDORES-Siempre que por cualquier motivo cesa la posesin provisional la definitiva prparte de los que
han tenido, esconforme justicia que el queladeja,noest obligado entregar al que le sucede las
rentas y frutos que ha tenido derecho durante la
posesin. Solo cuando se le probaraque la obtuvo de
mala f, estara obligado esa devolucin. El trabajo
de administracin queda compensado con los frutos
percibidos, con la facultad que se ha tenido de disponer de los bienes y con la obligacin del ausente de
tomarlos en el estado en que se encuentren.
281
Los poseedores definitivos*, como antes queda
\:<
136
indicado, disponen libremente y sin restriccin de los

bienes, enajenndolos por cualquier ttulo. Esto
e a-
poya en que la misin en posesin definitiva se confunde con La misin en posesin hereditaria, y en virtud de ella, los que la obtienen, adquieren ] dominio
de los bienes; en que la ley no restringe la enagenacion
sino ios poseedores provisionales y no los poseedoen que la prohibicin de enagenar los
res definitivos
bienes despus de la posesin definitiva, equh aldria
vincularlos y dar por destruida por la misma ley la
presuncin en que la posesin definitiva se funda; y,
por ltimo, en que si as no fuera, no habra diferen:
cia
de importancia entre
la
posesin definitiva y
la
pro-
visional.
282 En
este concepto,
nitiva se acaba
ausente,
si,
si
se
y ya (pie
presenta nuevo
posesin defitestamento del
la
contra lo (pie se crey, resulta que ste

duda de lo que deba hacerse respecto
vive, ocurre la
de los bienes enagenados por el poseedor que cesa. Algunos, como Caldern, piensan (pie si la enagenacion
ha sido ttulo gratuito como en la donacin termina
se rescinde desde que vuelve el ausente se d;'l la
posesiona otro; porque en ese caso no sufre dao el
donatario; y que en consecuencia, sin poderse reclamar les frutos percibidos, como que lo fueron de buena f, se puede reclamar la cosa del tercer poseedor.
Si la, enagenacion ha sido ;i ttulo oneroso como en la
venta permuta, el ausente tiene derecho de cobrar el
precio los poseedores definitivos de recuperar la
cosa del tercer poseedor, pues cuando se vndelo ageno, el comprador en virtud del contrato no adquiere
el dominio sino la jiosesion 6 la mera tenencia que hubiese correspondido al vendedor. (1469 C.
i
137
283
-No encuentro
aceptable esta distincin, porque
poseedor definitivo ha usado de un derecho legtienagenando, por cualquier ttulo, los bienes; y en
menos que hubiera habido toala f de
consecuencia,
su parte, si sabia* que estaba vivo el rusente, y mala
f tambin de parte deaquel ; quien por la enagenacion onerosa gratuita trasmitila propiedad, no hay
razn alguna pata daraccion, en ningn otro caso, contra el tercer poseedor. La ley no da accin al dueo de
los bienes sino contra el poseedor definitivo, y extenderla los que trajeran de ste un derecho sancionado polla ley, seria destruir la seguridad de la propiedad y
la firmeza yvalidezde I03 contratos, sobre todo cuando hay de por medio el hecho de la'ausencia, depnientede ordinario de la voluntad del que la ha tenido largo nmero de aos. Pero si esto es as, no es menos justo que el ausente]pueda cobrar del poseedor definitivo, el preciode los bienes enagenados, porque si
existieran en su poder estara obligado
devolverlos;
y ssele eximiera del pago, nada le seria masfcirque
nagenarlos inmediatamente despus de obtenida la
posesin definitiva, ponindoseasi cubierto de toda
el
mo
;:
restitucin. Ras esta accin serjpersonal contra el poseedor definitivo, siendo muy racional la prescripcin
del Cdigo Francs, que es hoy la fraccin 1. d delarculo 15 del Dea de reformas nm. 272, que declara
que si el ausente aparece, se prueba su existencia aun
despus dla posesin definitiva, recobrar sus bienes
en el i'stado enquese encuentren, el precio de los que
hayansido vendidos y los bienes que provengan del
empleo que se naya hecho del precio deellos. El principio de equidad es que todo lo hecho de buena fpor
el poseedor definitivo sea vlido; pero que
ste no se
L38
delosque resulten verdaderos propietarios. As. si;il poseedor definitivo competa alguara anular 6 rescinna accin que pudie
accin
dir la enagenacion de alguno de
La cosa adquipasa a' ausente sus r<
fr.
delausente,
rida por e] po
ualmente l''
ertene
baml m
precio -\<- las
sas vendifcenecer lo compradocon
tizdas, siempreque
enriquezca
costa
:'l
la
adquisicin
d<
''
i
si
ttu-
'
h o,c imo
enea
cibiotra alguna elpo
IoIik
nada uo
-i
.'.:
>r
re-
atender-
se
ellas, si
aacion
de sus
bi
dr que rea
to en cuanto
ten-
n tanrala donacin. La
Itui
regla
ma
sobre
el
particular, es
ca en
p<
rjuicio delausente;
qu
dudas
no se enriquez-
eroqne tampoco resulte
que!., posesin definitiva le ced
convierta para
justicia las
'juicio,
en un lazo y que, pormediodela
y
i
que ha}
er, lo d< e
mas pobre de lo
queerasinesa posesum.
28-4
Respecto delosdems contratos que haya cetitucion
el poseedor, como arrendamientos hipoteausente sus representantes tienen que pasar

por ellos; pero en la sociedad formada, parece nataral que no se le pueda obligar continuar ni obligar
tampoco los otros socios.
285Yaque, como se ha dicho, el poseedor definitivo tiene la libre disposicin de los bienes, puede cambiar su estado y su forma (fr. i. ri art. 15cit.); y podr
lebrado
cas, el
L39
suceder que si aparecen el ausente 6 sus representan

tes, encuentren en los bienes deterioros mejoras. Si
los biene estn deteriorados pero no se prueba mala
f de parte del poseedor, su obligacin se
limita
se
irlos et <] estado en que
encuentren,
salvo la parte en que realmente se haya enriquecido '
>ro. Si ha mejorado los bienes haciendo en ellos expensas necesarias tiles, mientras
pruebe locon
debe ser reputado siempre
poseedor di
na f 3 g< zar, en consecuencia, de la
s
>
>
de
las
que
se le
pague
el
valor
mejor
mismo
que ocurre reclano

dr oponrtele
seacual fuere el tiempo trascurrido;
mientras vive, consrvala posesin
porqueel
de sus biene bajo el amparo dla ley, y no puede presida, aquel quela poseia en nombre
cribirlas
sayo ni suceder en los bienes de un hombre vivo (G35
Mas si noes el mismo ausente sino que son herederos testamentarios jlegales, ron mejor derecho que los
poseedores definitivo no hayâzon para que, contra
ellos, no corran los mismos trminos ordinarios de la
prescripcin comn parael ejercicio de la accin hereditaria (fr. 2. ^ artculo 15 Dec. de reformas nm.
272.) El tiempo de la prescripcin deber correr desde
la fecha que se compruebe serla de la muerte efectiva
del ausente, porque mientras este vivia, los poseedores carecan de ttulo para adquirir por prescripcin;
pero si ellos han entrado en posesin con posterioridad ala fecha de la muerte verdadera, solo principian prescribir desde que comienzan poseer.
287 Debe tenerse presente que. si despus de dada
e
'
ra ir la
restituci
..
'.
140
la posesin definitiva, se comprueba la fecha verdade-
muerte del ausente, >>mi sea ande la posesin definitiva, ella ,s

la que sirve para que se entienda aborta la su esion
y sean llamados sta los que, conrorme al ltimo
stamento, como herederos legales, 1<> fuesen en el
dia en que ocurri la muerte, pudiendo reclamar los
biene3 si por la p
definitiva se hubiera dado
otros. Seda, por ejemplo, la posesin definitiva de
bienes de un individuo, el 1. z d<- Enero de I8
se
dala posesin definitiva cuno herederos abintestado,
ra en que ocurri
la
terior posteriora
la
'
ti
>,
sus colaterales, ralla de otros,
si
resultaque
secomprueba que tal individuo muri efectivamente antes despus de esa fecha, podrn reclamar
los bienes los que en lafechade la muerte eran legtimos herederos por testamento abintestato, pues depleos
sapareciendo la ficcin ante la realidad, debe tenerse

por abierta la sucesin y conferidos los derechos cuando efectivamente ocurri la muerte queda lugar
e;
llos.
VIII.
288Asuntos judiciales. Aunque las disposiciones relativas la ausencia, en lo que roca la representacin del ausente en lo judicial, son mas propias
dlos procedimientos, se har una ligera resea de
ellas, ya que en la parte de que se va tratando, algo
contiene el Cdigo en orden esa materia. Tienen obligacion de defender los derechos del ausente, hacindolos valer en juicio respondiendo una demanda, su apoderado:
y no tenindolo, su cnyuge, sus
141
es menor, el guardador
nombrado; y en falta de ellos, el defensor que se le
nombre por el Juez (11 del Dec. de Eef. nim. 272.)
289 Cesa el cargo de defensor desde que termine
el asunto para cuie fu nombrado, desde que por hanecesario, se provea de guardador al ausente,
slcompete entonces la representacin. Cesa
hijos mayores,
su tu
ro- si
si se da posesin provisional defiausente regresa y nombra apoderado
layor razn,
nitiva,
si el
C.)
'.
Cualesquiera pagos entregas que se hagan
actor por resultado del juicio contra un ausente

que no fue citado en persona,, que no dio instruccio<' resultas. Estas fianzae se
nes, sern bajo de fian
al
-:
tendrn por canceladas
Los cuatro aos, si antesno lo

fueron con intervencin del ausente, de suapoderadp especial, de sus herederos (128 C. pr.)
291
Termnala jurisdiccin de los arbitros por au-
sencia (pie exceda^de tres meses
(2.
~ 51 C. pr.)
Se puede exigir que un litigante nombre pro.

llalla en Lugar distinto -'
aquel en que
inicio
se sigue el
trata de ausentarse despus d
menzado el pleito (1. c y 2. 142 C. pr.)
293 ruando se lene' fundadamente la ausencia de
alguna persona, se pueden pedir posiciones antes de
contestada lademanda (3. - 232 C. pr.)
29
Puede dictarse providencia precautoria cuando hubiere temor de que se ausente la persona, contra.
292
<')
<
quien deba entablarse se haya entablado una .demanda (1. ' 270C. pr.)
29o
Uno de los casos en que tiene lugar la informacin ad perpetan] es si, no pudindose deducir desde luego una accin, los testigos estn prxi>'<
42
un lugar para el cual sean tardas

comunicaciones (2. c 38] C. pr.)
296 Cuando el ausente hubiese otorgado una escritura simple de obligacin y se pida su reconocimiento judicial, si lno lo hubiere lecho, deben hacerlo los testigos que la suscribieron (2. 695C. pr.)
Puede tambin hacerse el reconocimiento por la persona que firme nombre d'l ausente; {o la escritura reconocida as, no hace plena prueba (725 C. pr.)
297- En los juicios de concurso, el acreedor que Be
ausentare despuesde haber presentado sus documentos, ser siempre considerado en el prorateo
d la
sentencia. El acreedor que n<> comparezca, que deje
de concurrir las juntas] or s apoderado, quedar
sujeto lo que en ellos se disponga, lo que resuelva el Juez en su caso (1441, 1442 C. pr.)
oos ausentarse
difciles las
rVHKAFO
1'
i:
i>
AS
o \
298 Segn
el
\-
i:
I'
estado
i;
ET
(ir A UTO.
di
A s
civil,
k n T E s
las
OT
i:
p e
R-
A S
personas pueden
tambin por la condicin de dependencia

independencia en que se encuentran para el ejercicio de sus derechos. Son dependientes de otro, en cuanto ese ejercicio, las mugeres casadas, y de los efectos
de esa dependencia se trata al hablar del matrimonio;
clasificarse
J4M
lo
son tambin
menores incapaces, dependenque se expresar oportunamente en la
cia sujeta
los
lo
materia de tutela.
TITULO TERCERO.
i)
i.
a s
i:
i:
onas
.1
i:
l>
<
299
fase ha dicho que las personas pueden ser
naturales jurdicas, y que pertenecen esta, ltima dase, las asociaciones corporaciones temporales perpetuas, establecidas con algn fin, por algun motivo de utilidad pblica (44 C.) Jurdicas se
llaman estas personas, en oposicin los individuos,
para manifestar que no existen en calidad de perso
as, sino para un fin jurdico; y son, no una personalidad natural sino ficticia que debe su existencia solamente la ley, pero que es capaz de ejercer todos los
derechos civiles relativos los intereses legtimos de
su institucin (46 C.),de contraer obligaciones, de ser
representada judicial y extrajudicialmente. As, es
una persona jurdica la Municipalidad, son las casas de Beneficencia &.
300 La personalidad jurdica, diferencia de la natural, no existe sino en virtud de la autorizacin suprema, as es que ninguna asociacin 6 corporacin
tiene esa entidad si no ha sido creada autorizada por
la ley (45 C.) Es indispensable esa intervencin de
;
144
autoridad pblica, porque la poltica requiere que

Estado intervenga en la creacin de esas entidades
ficticias, ya que pueden ser peligrosas intiles en
su introduccin extensin, y porque la naturaleza
misma del derecho lo exige, pues 'as como los individuos fijan el principio de su existencia por el nacimiento, las personas jurdicas deben tener nacimiento legal para fijar el tiempo des le el que comienza su
personalidad que les da capacidad jurdica; lo cual
debe hacerse por la autoridad y no por la voluntad
individual, para evitar as la incertidumbre mi el derecho y con ella, gran nmero de abusos (LaSeraay
Montalban.) Ls es que, aunrespecto de sociedades
annimas de inters pri vado,
leralmente la
intervencin y aprobacin del Gobierno (303 C. Com.):
asi es tambin que el artculo 2o de la Constitucin,
garantizando e] derecho de asociacin, prohibe sin
embargo, el establecimiento de congregaciones conentuales y di toda especie de instituciones asociaciones monsticas.
:il
i s corporacin s
>nen sus estal utos ordenanza s, y como stos son las reglas p.>r las que se rigen sus miembros, y por otra parte pudieran causar
dao
terceros, ser perjudiciales al pblico y contrarios
li moral
las leyes, del, en ser previamente sometidos la aprobacin del Gobierno. Es esencial al carcter de una corporacin (pie su derecho
descanse, no sobre cada uno de sus individuos tomados particularmente, niaunsobre todos ellos reunidos,
la
el
a"
la persona moral (Pothier) En esto so disdrechode ana cor] oracion,de underechoen

que solo hay com union^porque pertenece varios individuos. En consecuencia, loque pertenece una cor-
sino sobre
tingue
el
;i
14:
poracion, no pertenece, en todo ni en parte, ningulos individuos que la componen; y recproca-
no de
mente, las deudas de una corporacin, no dan nadie

derecho para demandarlas, en todo en parte, ninguno de los individuos que la componen, ni hacerlas
efectivas sobre los bienes propios de ellos, sino solamente sobre los de la corporacin. Este es un principio umversalmente reconocido y consignado terminantemente en algunos Cdigos como en el Civil de Chi(artculo 549.) Eso no obsta que, si alguno tole,
dos Los individuos de la Corporacin, quieren obligarse y sehan obligado personalmente por deudas de ella,
se est alo que se hayan comprometido.
302 Las personas jurdicas ejercen sus derechos y
contraen y cumplen sus obligaciones por medio de sus
representantes, que son las personas quienes la ley,
Las ordenanzas estatutos respectivos, en su defecto, unacuerdo de La Corporacin, confieren este carc-
ter.
As. Los Sndicos
tienen la representacin judi-
desu Municipalidad. Los actos de los representantes obligan la Corporacin en cuanto no excedan de
los lmites del ministerio que se les ha confiado; en lo
que excedan, son de su responsabilidad personal. Esta
doctrina tiene tambin n algunos Cdigos el carcter de ley.
'MI En general, las obligaciones nacidas de contrato, cuasicontrato cuasi delito, tienen para las personas jurdicas, los mismos efectos que para las naturales. Aquellas, lo mismo que estas, pueden ejercer
tambin las acciones que resulten de un delito cometido en su perjuicio; pero en su carcter de corporacin, no son capaces de delito ni pueden sujetarse
cial
pena. Si sus miembros representantes delinquen

10
tom. r.
146
en el ejercicio de sus funciones, de cada uno de ellos

personalmente^ la responsabilidad criminal. (Chacen
304 Las Corporaciones pueden adquirir y poseer
i
bienes en los trminos que lo permita la ley pie las

crea, autoriza su establecimiento. La ley puede restringir ese derecho porque las Corporaciones difieren
esencialmente de los individuos en cuanto al origen
a independiende sus derechos: los individuo
temente de la ley: tienen derechos que proceden de
su propia naturaleza y facultades; que la ley no crea
sino
que reconoce y protege,
Corporaciones,
directamente de
sin poderlos destruir.
atrario,
traen
Las
su existencia
no tienen mas derechos que

autoridad que las crea pu
suprimirlas; y la ley. as como puede negarles la facultad de adquirir ci
m >s, de adquirirlos por
determinado ttulo, puede tambin limitar su capacidad de poseerlos. (Id.)
305 Loa
que pertenecen colectivamente
una Ciudad, aun Pueblo una Corporacin legalmente reconocida, se llaman cosas de comunidad.
los
que ella
la
ley:
les otorga: la
(5 3.0 C.)
Los pueblos,
Las corporaciones y el fisco, toposesin por medio de las personas que los representan. (6. 528 C.)
307 El Estado as como los ayuntamientos y todos
los dems establecimientos pblicos, se consideran
como particulares para la prescripcin de sus bienes, derechos y acciones (642 C.)
308 Las donaciones favor de los hospitales, de
las casas de hurfanos, de los establecimientos de
instruccin, de los pobres de algn pueblo, de
bras pblicas, se aceptan por los administradores.
30G
man
147
sndicos personas debidamente autorizadas (719 C.)
309 Por los establecimientos y dems instituciociones que tengan capacidad de heredar, aceptan la
con beneficio de inventario, sus respecti-
herencia,
vos administradores sus personeros suficientemen

te autorizados (849 C.)
310 Son nulas las donaciones deinmuebles fa-
manos muertas (743 C.) Estas, tampoco tienen capacidad de heredar (1. c 811 C.)
311 Cuando una servidumbre est constituida
favor de un Municipio poblacin, el convenio que
el dueo para eximirse de ella,
no surtir et'ecto
Iguno respecto de toda la poblacin, sino se ha
celebrado interviniendo el sndico del Ayuntamiento;
pero si
accin contra cada unodelosparticula
yan renunciado la servidumbre; y
vor de
lico,
docaso
2.
<=
el
convenio es nulo ento-
1308<
Las corporaciones civiles que no puedan ad-
312
quirir administrar bienes raices,
tampoco pueden
constituido sobre bienes de esta clase (1316 C.) El usufructo constituido favor de
corporaciones sociedades que puedan adquirir y
administrar bienes raices, solo dura diez aos, cesando i! el caso de pie, antes de ese trmino, se dito
suelvan dichas sociedades corporaciones (1374 C.)

313- Los administradores de establecimientos pblicos, sean de beneficencia, de instruccin de otro lamo, no pueden vender los bienes que manejan
sino en pblica subasta y con licencia del Gobierno
(1527 C.)
314 Los administradores de lentas nacionales so-
lo
pueden transigir sugetndose
las leyes
de Hacien-
us
da (1841 C.) y para la transaccin que,por utilidad
manifiesta de los establecimientos de beneficencia y
de instruccin pblica, deba hacerse sobre mis bienes y rentas, se requiere, as como para su enajenaGobierno 18 12 ('.
315 Los administradores no pueden recibir mutuo sino con las formalidades prescritas para tran-
cin, la licencia del
sigir (1906 C.)
Las
causas pertenecientes La Hacienda nay establecimientos pblicos, no pueden someterse juicio de arbitros (2.
316
cional y las de beneficencia
3.
37C.pr.)
317 Por las Corporaciones comparecen en juicio

las personas que las presiden, sus procuradores,
sndicos personeros (2. c 101 C. Pr.) Kn la primera y en las dems instancias, defienden la hacienda
pblica y los establecimientos de beneficencia los
agentes fiscales (29 Dec. nm. 273.)
318 Los que defienden intereses fiscales no pueden
desistir del juicio en lo absoluto (441 C. pr.)
319 Cuando una obra nueva perjudica al comn,
produce accin popular que puede ejercitarse ante
los tribuna lis ordinarios ante la autoridad municipal, para que esta dicte una providencia guber-
nativa (1184 C. pr.

320 Cuando se trate de enagenar obligar bienes
de alguna Corporacin personalidad jurdica, se

necesita intervencin judicial, licencia del Gobierno,
y aprobacin de ste del remate, previa la del Juez,
conforme las prescripciones de los artculos 171 1 y
siguientes del Cdigo de Procedimientos Civiles.
321 En particular, respecto de Municipalidades,
la Constitucin establece: que la ley organiza las
149
Municipalidades sin alterar el principio de eleccin

popular directa, y designa las facultades que les corresponden (90): que las Municipalidades podrn establecer con la'aprobacion del Gobierno, los arbitrios
que juzguen necesarios para atender al objeto de su
institucin (97) y que el Gobierno, cuando lo creyere conveniente, solicitud de las mismas Municipalidades, puede reformar las ordenanzas de cada
pueblo, y darlas los que no las tuvieren (98)
322 La ley de Municipalidades decretada en 30
de Setiembre de 1879 establece que los Sndicos re

presentarn ala Corporacin en todos los asuntos
en que se;: part<
En la administracin y mane!.)
jo de los bienes, los gastos que tienen su cargo
se dividen en ordinarios y extraordinarios. Los primeros son los determinados por la ley, por acuer
dos especiales del Gobierno; los segundos, los que
ocurren eventualmente (85.) Los gastos ordinarios
no pueden cubrirse, sin la orden de pago del Presi
dente de la Municipalidad y el Visto Bueno de la
Comisin respectiva (86.) Los gastos extraordinariosnecesitan acuerdo de la Municipalidad, previa com
probacin de su necesidad (87.) Los gastos extraordinarios que sean necesarios juicio de las Municipalidades, pueden acordarse por stas, consultando
los al Gobierno por conduelo del Jefe Poltico, las
de las Cabeceras de Departamento cuando excedan
de $500; y las de los dems pueblos, los Jefes Polticos, si pasaren de 50 (88.) Todo gasto que se baga
de los fondos municipales, debe redundar en utilidad positiva del Municipio; y si as no fuere, sern
personalmente responsables los que lo bubieren acordado 89. Los individuos dlas Municipalidades son
"
L6P
solidariamente responsables de Los acuerdos que con

su voto se dictaren; y esa responsabilidad puede deducirse por los Sndicos ante los Tribunales ordinarios, previo acuerdo expreso de la Corporacin (artculo 114.)
823La existencia legal de una Corporacin termina por su disolucin: la autoridad que legitim su
principio, puede tambin abolira, y esto, apesar de
la voluntad de sus miembros, si llega comprometer,
6 ser perjudicial la seguridad intereses del Estado,
no corresponde ; los objetos de su institucin
(Chacn.) No puede disolverse por s misma sin intervencin y aprobacin de la autoridad que le dio
sonalidad jurdica, porque su existencia no depende de la voluntad de su> miembros. Tampoco
ao disuelve por la muerte de alguno algunos <1<sus miembros, por lo mismo que su derecho reside
en la entidad moral (pie del).- ser reintegrada renovada por la autoridad y en la forma correspondiente. Al disolverse una Corporacin, se dispone
de susbienes en la forma que prevengan sus estatutos aprobados por el Gobierno, y si nada se hubiere consignado all, las propiedades
pertenecen al
Estado.
324 Diferentes dlas personas jurdicas de que se
ha tratado y estn establecidas con algn lin por al-
gn motivo de
utilidad pblica, son las asociaciones

de intereses particulares. Estas se rigen por las reglas
del contrato de sociedad, y lo mismo que sucede en
toda sociedad, sta forma una personalidad jurdica
distinta de los socios individualmente considerados
.(47
y 1825
C.)
151
TTULO CAKTO.
DE LOS ESPONSALES.
Despus
de constituida la^persona, el Cdiderechos y obligaciones de que

ella es capaz en las diferentes situaciones de su vida. Por esto se trata primero del matrimonio, sea
del origen de la familia, y despus, de las diferentes
relaciones legales que nacen entre los esposos y entre ellos y los hijos. Antes de hablar del matrimonio, va traarsc ligeramente de la promesa de contraerlo, sea de los esponsales, que aunque hoy no
tienen valor legal, lo tuvieron de derecho entre nosotros, por las antiguas leyes espaolas.
320 Segn el derecho cannico y espaol, la
promesa de futuro 7natrimonio mutuamente aceptada, y con las solemnidades legales, produca dos eEectos: 1. la obligacin de contraer matrimonio,
salvo causa grave y 2. una especie de parentesco de afinidad entre un novio y los parientes del
otro. El Cdigo nuestro, aceptando la consideracin de las funestas consecuencias que acarrean, en
los paises en que esa institucin est en las costumbres, esponsales impremeditados, la facilidad con
que pueden contraerse inconsideradamente en la
juventud, y los perjuicios que podrian causar la
moral y la libertad del matrimonio, les ha quitado el carcter de hecho legal, y ha abolido el
:;-'.")
go
se
ocupa de
los
132
apremio para
accin para
la,
accin que
llevar efecto
el
matrimonio,
demandar indemnizacin de
antes,
ana
vez
contraidos
y hasta
perjuicios,
.
proceda
cuando no se cumplia la promesa. Declarndolo un

hecho del todo privado, que no produce obligacin
alguna ante la ley civil, deja exclusivamente sometido su cumplimiento, como el de cualquiera obligacin natural, al honor y conciencia del individuo
(114
327
115 C.)
Muchas
veces en
esta
estipulacin, lo
mis-
que en las estipulaciones comunes, se fijaba en

garanta dla obligacin, una multa que debia pagar, favcr de otro, aquel por cuya culpa no se
ino
cumpliera lo prometido. La ley, queriendo quitar

todo lo que, bajo cualquier concepto, comprometa con
penas restricciones la libertad del individuo, y
atendiendo que demandas de esta naturaleza, liaran necesaria, casi siempre, una investigacin de la
conducta privada de los esposos, y la admisin de
la prueba testimonial, de graves inconvenientes en
la prctica, niega tambin la accin civil para reclamar la multa estipulada (116 C.V. pero no por
(o prohibe el pacto esponsalicio: solo le niega accin legal dejndolo subsistente como obligacin
natural. De aqu es que si ya se hubiere pagado la
multa en virtud de lo convenido, no puede pedirse
su devolucin (fr. 2. " 116 C). lo cual es conforme
al principio general de que no se puede recobrar como indebidamente pagado lo que aunque no se hubiera podido exigir con arreglo las leyes, se hubiese
satisfecho segn la equidad (2264 C.)
328 Otra cosa debe decirse acerca de la restitucin de las cosas donadas y entregadas bajo la con-
un matrimonio que no se ha efectuado:

demandarse (117 C.) porque ha faltado la
causa que motiv esas donaciones, y desde entonces
ya no pueden sostenerse.
329 El nico efecto legal que, segn el Cdigo,
dicion de
puede
produca el pacto de esponsales y para el cual se

admitia su prueba, era el de constituir una circunstancia agravante en los delitos contra la honestidad
(118 C); pero como esta circunstancia no se expresa en el artculo 8. del Cdigo Penal que enumera las de esa clase, ni en el Tit. 8.
Lib. 2. del
mismo Cdigo que se ocupa de los delitos contra la
honestidad, qued aquella disposicin suprimida
en la reforma (16 Dee. nrim. 272.) Debe tenerse
presente que si el estupro es cometido en una muger
mayor de 12 y menor de 21 aos, solo es justiciable
segn el art. 289 del Cdigo Penal, cuando interviene engao, y como tal puede tenerse la promesa
de matrimonio.
,
TIT l
LO
QlTI.\TO
BEL MATRIMONIO.
PRRAFO
330
I.
El matrimonio puede considerarse
bajo dife-
rentes aspectos, segn las diferentes relaciones que

tiene,
con la naturaleza, con
la
ley
civil
con
la re-
i:>4
ligion.
La
ley
no
lo considera sino
como un
contra-
de que, independientemente de
celebran puedan solemnizarlo con las
to civil, sin perjuicio
los
ella,
que
lo
ritualidades del culto religioso que pertenezcan.
Lo
considera solo bajo ese aspecto, es decir, como fuente

de derechos y obligaciones civiles y de modificaciones
del estado de Lis personas, porque dada la diversidad
que puede haber de creencias religiosas, stas no deben influir en la formalidad j
de un contrato^
cuyos elementos suminstrala naturaleza y que la
ley sanciona y garantiza, por la relacin inmediata
que tiene con los Unes mas importantes de la sociedad. Conforme al Cdigo, el matrimonio es un contrato solemne por "l cual un hombre y una muger se
unen indisolublementi y por toda la vida, con l fin
de vivir juntos, dt procrear y de auxiliarse mutuamente (119 C.) Esta definicin pone como esencia
del matrimonio el contrato revestido de la solemni-
como
caracteres de l la unidad y la indirpetuidad; y como objeto del mismo.

la vida comn, la procreacin y el mutuo auxilio de
los cnyuges.
331 El matrimonio es un contrato, poique lo cons-
dad
legal:
solubilidad
p<
que lo celebran; peaunque esencialmente consensual. no puede confundirse cou ninguno de los otros contratos, porque
iituye el consentimiento de los
ro
stos se refieren especialmente los bienes, mientras
que
matrimonio se refiere primeramente la perasi, por su naturaleza, por su importancia y

por su afinidad ntima con el orden social, se sujeta
prescripciones determinadas, y debe verificarse y
constar de una manera solemne su celebracin.
332 La lev establece como caracteres del matriel
sona;
5o
La unidad
por un solo hombre con solo una muger, porque la pluralidad de maridos de
mugeres, seria incompatible con la procreacin,
por lo menos, con la tranquilidad y el orden de la
familia; y establece la perpetuidad indisolubilidad,
lo cual significa que el vnculo que se produce no acaba sino ron la muerte de uno de los esposos.
monio,
la
significa 411
unidad y
la
indisolubilidad.
se contraiga
PAKIUFO
U.
CONDICIONES DE LA CELEBRACIN DEL
MATRIMONIO.
El matrimonio es ontrato consensa! solemcelebrado por personas que pueden contrerlo

Legalmente. Consensual porque necesita imprescindiblemente ^lel consentimiento: .solemne porque requiere formalidades indispensables para la expresin
del consentimiento y para su celebracin; y entre
personas legalmente capaces, porque no todas pueden contraerlo. De alguna de estas tres circunstancias, se derivan las condiciones esenciales para la celebracin del matrimonio, habiendo adems otras condiciones que no son esenciales por referirse prescripciones legales que no tienen la sancin de nulidad del
matrimonio. Este puede celebrarse en la Repblica
fuera de ella, entre nacionales extranjeros; y asi el
::>:>
ne,
106
orden natural pide que se trate: 1. c de las condiciones esenciales :1 matrimonio por razn de la capacidad de las personas: 2. c de las que no son esenciales aunque s estn ordenadas por la ley con alguna
sancin;
3.
miento y
de las esenciales relativas al consentila solemnidad de la forma; y 4. - del ma-
trimonio contrado fuera del pais entre extranjeros.
TI.
334
Hay
trimonio:
la
personas que no pueden contraer maley
ao
lo
autoriza ni permit
>one
que se contraiga, y si contra su prescripcin se

contrae, lo declara nulo. Los motivos que determinan esta incapacidad, -'llaman generalmente impe-
dimentos dirimentes, que pueden ser absolutos relativos, segn que la persona que los tiene, con ninguno pueda contraer matrimonio, que solamente
no pueda contraerlo con determinadas personas.
335 1. Bajo pena de nulidad no pueden contraer
matrimonio por razn de edad:
Los hombres menores de 14 aos y las mugeres menores de 12 (120 C.) Se lia fijado esta edad para poder contraer matrimonio, porque esa es entre nosotros la de la pubertad, en que se adquiere ya el desarrollo necesario para la generacin. Contra ido nts,
en edad prematura y anticipada al desarrollo fsico
intelectual qne es indispensable, producira efectos desastrosos en uno otro orden, por violentar estrilmente la naturaleza, porque se ca-
rece todava del juicio bastante
para
apreciar la
157
gravedad y consecuencia de las obligaciones que imcontrato. Naturales como son los elementos de ste, la ley lia exigido la edad que la naturaleza exige, sin requerir la mayora, que es la de la
plena capacidad civil, porque ya en la, edad de la pubertad no puede decirse que falte el discernimiento
absolutamente necesario para apreciar los deberes que
el matrimonio impone; porque con esa edad coincide
el desarrollo de las pasiones 411c acercan los individuos de sexo diferente, creando en ellos vnculos que
si no se sancionaran por la ley.
influiran frecuentementeenla corrupcin de las costumbres; yenfin,por
que laamplitud queda esta disposicin legal, encuentra su natural correctivo en las costumbres, en el sistema de educacin y en la necesidad que tienen los
jvenes de obtener el consentimiento de sus padres
de otras personas. {La Serna y Montalban.)
336 Al establecer la ley esta incapacidad para el
matrimonio, se funda en la presuncin que dla observacin y
experiencia resida deque, antes dolos
catorce aos Los varones, y de doce las mugeres, no
pone ese
!.i
tienen la necesaria aptitud para
la
procreacin.
Es-
presuncin no admite prueba en contrario, porque

la ley no reconoce caso de excepcin: as es que no
podra autorizis*' el matrimonio del que siendo menor de edad, fuera ya excepcionalmente hbil para
la generacin. Lo contrario supondra una indagacin que adems de ser contraria al pudor, seria en
la mayor parte de los casos, de xito sumamente dudoso, por lo menos. Los que antes de la pubertad contraen matrimonio, ademis de la nulidad, incurren
en multa de quinientos pesos un mil (316 C. Pen.)
La disposicin del Cdigo Civil qued adicionada
ta
58
por (1 art. 17 del Dec. de Re. nm. -21-2-. y en consecuenciala nulidad no puede ser reclamada si hay ratificacin.. En este caso que est de acuerdo con loque
se prescribeeu varios Cdigos modernos, se tiene por
revalidado ipsofacto, y sin necesidad di- declaracin
expresa, el matrimonio contrado por impberes, si un
dia
despuesde
llegar
La
pubertad
Legal,
hubieren vi-
vido juntos sin haber reclamado en juicio contra su validez, si la muger hubiere concebido antes de la pubertad Legal, de haberse entablado 1:; reclamacin.
Iva razn es que continuando en
vida matrimonial
'anuido ya son capaces, sul
asentimiento que
nes no tuvo valor: y (Miando La impber resulta em1
presuncin de imcapacidad
que aquella debe ceder.
c -No pueden coi
Lo'] or ra2.
zn de parentesco natural civil: Los que son parientes consanguneos en Linea recta de ascendientes descendientes, sin limitacin alguna, ni distincin de Lebarazada,
Mitra la
una realidad ante
La
gtimos legtimos (120 C.)

Los afines en la misma lnea de a cendientes
cendientes (120 C.)
El adoptante con la hija adoptiva, ni el hijo adoptivo con la madre adoptante la que fu muger del
padre adoptante. (5. - 120 C.)

338 El parentesco es el vnculo que une las
rsonas ya porque descienden de un tronco comn, ya
por razn de matrimonio de adopcin. El primero
se dama de consanguinidad, porque los parientes estn unidos por la misma sanare: el segundo de afinidad, y en virtud de l, un cnyuge es pariente por
afinidad, de los consanguneos del otro, en el mismo
grado n que ste lo es por consanguinidad: el l-
>
159
timo es el civil que se produce por la institucin puramente civil de la adopcin.

339 Prohibido el matrimonio en linea recta de ascendientes sin limitacin ni distincin, la hija no puede casarse con el padre, ni con el abuelo, ni con el bisabuelo, ni con ningn otro de sus ascendientes que se
.supusiera vivo, por muchas que fuesen las generaciones
que mediaran. La naturaleza misma repugna y rechaza esas uniones entre padres hijos, incompatibles
con los deberes recprocos que ella impone y con el
respeto y veneracin filial, y ocasionadas producir la
confusin de las generaciones
el trastorno d las fa-
milias.
340 -Limitada la prohibicin
341 Por
;'.
la lnea
recta, el fio
sobrino con
razones anlogas se ha establecido
casarse con la sobrina
Le
pediment entre
el
la
tia.
el
in-
de ascendientes
y descendientes; y en virtud deella, ni el suegro ni el
padre
ste, podrn contraer matrimonio
con la nuera. Respecto de la afinidad en esta linea de
los afines en la linea
s y ascendientes, hay que decir que. por

mediar el mismo motivo, debe entend< rse que, lo mismo que ai la consanguinidad, el impedimento es sin
limitacin ni distincin de legtimos ilegtimos.
342 No admite tampoco la ley el matrimonio en! re
medio hermanos legtimos ilegtimos,
descendiente
como ,podr fcilmente
observarse,
se
la prohibicin en la lnea colateral hasta
reducirse.
el
Los hermanos estn llamados
mismo techo y en
la
mas nfima
ha
reducido
donde podia
vivir bajo
familiaridad;
de conservar entre ellos afecciones inocentes, el peligro de inmoralidad si tuvieran esperanza

de poder contraer matrimonio, el temor fundado de
la necesidad
L60
una
misma, sino que se una y
relacione con otras por medio de los matrimonios de
sus individuos; y hasta Las observaciones de La ciencia
respecto la debilidad y enfermedades del cuerpo y
de la inteligencia en los hijos que son fruto de uniones
entre parientes inmediatos, hacen indispensable el impedimento de que se ha hecho mencin. Fuera de los
hermanos, no hay prohibicin para el matrimonio en
tre los otros colaterales consanguneos, de suerte que
los primos
'iiu;i nos. iiijos de dos hermanos, uol Leen
prohibicin para contraer matrimonio entre s.
343 El adoptante y La adoptada no pueden contraer matrimonio, por que tambin seria origen de
profunda inmoralidad y corrupcin en el seno dla
familia que Los que ocupan el Lugarde padres hijos,
aunque sea en el orden puramente civil, pudieran alimentar esperanzas de c usarse, disuelto el matrimonio
del adoptante. El impedimento debe entenderse que
os tambin curre la hija adoptiva y el que fu marido
de la madre adoptante; pero n entre los hijos adoptidiscordias en Las familias, el inters social de que
familia no seconcentre
*n s
vos entre s. ni cu; re estosy Loshijos naturales del

adoptante.
344 El matrimonio contrado entre ascendientes y
descendientes, consanguneos alies, entre herma-
ademas de ser nulo, sujeta los contrayentes la

pena de reclusin en sus grados mnimo medio, y el
celebrado entre los que tienen impedimento por razn
de adopcin, una multa de quinientos mil pesos.
nos,
(316 (\ Pen.)
345 Por razn de la unidad indisolubilidad y perpetuidad del matrimonio, tiene impedi:j.
mento:
161
El casado, mientras vive su Gnyuge (120 C). Lo

contrario seria permitir la pluralidad de maridos de
mugeres, lo cual rechazan el inters pblico, el orden

de las familias y la moral de la sociedad. Las deplorables consecuencias que en el orden domstico producen frecuentemente las segundas nupcias, dan una
idea de las que, en mayor escala, se seguiran de autorizar varios matrimonios simultneos.
Aunque el
matrimonio primero sea nulo, el impedimento existe
mientras aquella nulidad no est declarada, y ni la
ausencia ni ninguna otra causa, fuera de la muerte debidamente comprobada de uno de los cnyuges, autorizan hoy al otro para contraer nuevo enlace. El
casado que dnianfe la vida de SU cnyuge celebra.
otro matrimonio, incurre adems en la pena de reclusin en sus grados mnimo medio. (310C. Pen.)
:>4(>-4. c Por razones de iri<yrlidad,\& persona que
dio muerte uno de los cnyuges. fu cmplice en su
homicidio, no puede casarse con el cnyuge' sobrevi
riente (7. - I2i> C.)j y s '" hiciere, adems de la nulidad, debe sufrir reclusin cu sus grados mnimo
medio (316C. 'en. Uno de los principales objetos de
esta prohibicin es quitar la esperanza de un enlace
que pudiera servir de aliciente para la muerte de uno
de los cnyuges; y para que proceda, no es necesario
que se justifique conocimiento participacin del otro
cnyuge en el delito, ni adulterio anterior. La ley supone que uno de los cnyuges no puede consentir en
casarse con el que dio muerte al otro; y en caso de
prestarse ese consentimiento, hay presuncin muy
fundada de estar relacionada la muerte con el proyecto de segundo matrimonio.
347 5. Por razn de/alta de aptitud fsica para
tov.
r.
|]
82
matrimonio, no puede contraerlo el impotente (art.

nm. 27*2.) La impotencia ea la ineptitud del varn de la mujer para la unin carnal con individuos del otro sexo, 6sa para la coha-
el
18 Dec. de Re.
iS'o es lo mismo, pnes, que la esterilidad,

porque sta solo obsta la generacin, pero pudriendo sin embargo consumarse la unin de los esposos
porque los medios externos estn expeditos, mientras
que en la impotencia, la anin, por algn defecto de
los medios naturales para la cohabitacin, no puede
llevarse cabo. As. la esterilidad no est considera
da como motivo denulidad,ni generalmente hablando,
puede decirse que haya nada que indiques perpetui-
bitacin.
dad. Paraque la impotencia fsica, absoluta relativa,

anule el matrimonio, se necesita que sea anteriora
la celebracin del matrimonio, y que se adolezca de
ella de una manera manifiesta, perpetua incurable,
(art.
348.
cit.)
La impotencia se llama
natural cuando pro-
cede de un defecto de la misma naturaleza, y casual accidental cuando ha provenido de algn otro accidente. Es absoluta cuando la inhabilidad del
que la padece, es para unirse con cualquiera individuo del otro sexo; y es rea tira, cuando solo obsta
cohabitacin con personas determinadas.
Es perpetua cuando no puede cesar nunca, y temporal cuando puede desaparecer.
349 La nulidad del matrimonio por razn de impotencia se funda en que aparece manifiestamente
que no puede realizarse uno de sus objetos principales que es la procreacin: en que.no pudindose del
para la
modo
dad de
autorizado por
la ley,
la naturaleza, se
satisfacer
condenara
al
una necesicnyuge
otro
163
ana continencia forzada, tener que buscar n

ilones ilegtimas, y acaso prostituirse; ven que la
ley no debe sancionar
la unin de los que por la na

no se pueden unir. Por esto, la impotencia,
para que sea impedimento dirimente del matrimonio, no debe ser temporal sino perpetua, siendo en este ltimo caso, indiferente que sea natural accidental; que sea absoluta solamente relativa ; la per?
sona con quien se contrajo, se va
contraer el ma-
tu raleza
trimonio.
--Segn la ley, la impotencia debe ser anterior

matrimonio para ser causa de nulidad de ste, de
modo que siendo posterior 6 sobreviniente, se
tiene como una desgracia que ambos cnyuges deben
soportar. Mas s bien es cierto que producira inconvenientes establecer como regla absoluta que la
impotencia superviniente anula siempre el matrimonio y los efectos legalmente producidos en poca en
que los cnyuges lenian la aptitud indispensable; no
deja de ser muy duro tambin, que el matrimonio tenga que subsistir cuando la impotencia viene poco
tiempo despus de celebrado el matrimonio, y especialmente cuando los cnyuges son jvenes todava.
La impotencia lia de ser manifiesta, y eso para evitar prcticas de reconocimientos vergonzosos y ordp
nanamente ineficaces; y i>rrj>rfun incurable, para
evitar la declaracin de nulidad (Miando el motivo
puede desaparecer con solo el trascurso de cierto
tiempo y con los auxilios de la ciencia. El impoten
te que conociendo su ineptitud, contrae matrimonio.
debe ser condenado auna multa de quinientos mil
:'..")(>
al
pesos. (316 C. Pen.)

3516. c Por razn de falta de discernimiento,
e!
1<>4
dems personas que tienen incapacidad

no pueden, tampoco, contraer matrimonia
(120C.) Es indispensable para steel pleno ejercicio de
la razn, porque sin lno puede conocerse que haya
consentimiento vlido para el matrimonio que es un
loo y
las
mental,
contrato,
y contrato que impone muchos deberes
delicadas responsabilidades, y porque n<> se aviene

tampoco con el estado <l<' locura la vida comn que
deben hacer
los esposos,
ni
puede lograrse
la
reali-
zacin de los diversos fines sociales <!< esta institucin. La locura 6 incapacidad mental deque Be tra-
es la anterior Simultnea la celebracin del

las calamimatrimonio, pues la posterior es una
debe
por
la
Ley
hoy
sobrellevar
el otro cnque
dades
yuge, y que no autoriza la solicitud de nulidad, y por
ta,
sisla, ni
aun
el divorcio (171 C.)
l<
Cuando
el loco
fcie-
ue lucidos intervalos, y en uno de ellos hubiera contrado el matrimonio y pudiera probarse de un modo, inequvoco su consentimiento, creen algunos que
ei enlace pudiera sostenerse, Bobre todo s n haypeii^ro para la dadelotro cnyuge que, con conocimiento de la enfermedad, se unia Libremente l. Parace sin embarco, mas conforme la ley y la institucin del matrimonio, que ste no seautorize mientras no conste que ha desaparecido la Locura incapacidad y se haya recobrado la aptitud intelectual
que 03 indispensable. Ninguna pena impone la ley al
loco incapacitado que se casa, poique bajo elsupuesto.de la existencia dla locura, no hay responsabilidad criminal.
352
(4.
Bebe advertirse
P.)
(pie
como
regla general,
los
impedimentos que legalmente anulan el matrimonio

no son causa para su disolucin cuando sobrevienen
166
despus de la celebracin de ste.

de Kef. nm. 272.
(frac. 2. *l
Deoret.
Para contraer matrimonio vlidamente son (*>

353
todo pumo indispensables las condiciones de capacidad de los contrayentes de que acaba de tratarse,
lo que es lo misino, que n<> haya impedimento di
rmente. Hay otras condiciones que la ley exige tambin para qu pueda procederse al matrimonio; peco
no son esenciales como las otras: obstan que se
contraiga, y su falta constituye por l<> mismo un im-
pedimento, pero tal, que ya celebrado elmatrimo

no lo hace nulo, sino solamente ilcito y sngeta
los contrayentes una pena. Los impedimentos de
est;i clase se llaman impedientes.
354- A.unque se echaba de menos en el Cdigo toda la claridad necesaria en materia tan importante
como es la del efecto de los impedimentos que van
a expresarse, estudiando la naturaleza de stos, la.
calificacin que se les da cu otras legislaciones, y k;
relacin de las diversas prescripciones legales sobre
este particular (art.
del !)<'.. de 21 de, Nov. de
L879) que no hacen nido sino solo ilcito el matrimo
nio celebrado, poda comprenderse (pie no tenan 'fetro que el de sugetar una pena distinta de la nulidad. Se lia dicho ({ue no habia la claridad necesaria
porqne uno de los artculos del Cdigo (138) declaraba que no pro lucia efectos el matrimonio celebrar
do contra las prescripciones de los artculos antery
nio,
'.
166
res l, y entre estos figuraban los
los
impedimentos de que
evitar esa dificultad,
que
se refieren
ha hecho mrito. Para

deba interpretarse aquella disse
posicin corno refirindose nicamente la-* prescripciones especiales que mas prximamente la preceden, y versan sobre Las formalidades 'le los matrimonios entre extranjeros 6 por apoderado.
Con
la
refor-
ma al
Cdigo, desapareci esa oscuridad poique ><

fij claramente que la falta de los requisitos de que
va a tratarse solo hacen ilcito el matrimonio, y se
lijaron los aicos casos en
puede tener lugar la
<
nulidad. Esto supuesto, no pueden contraer matrimonio lcitamente por tener impedimento impediente;
355
i.
Los que no han obtenido
el
asenso
li-
cencia de las personas que deben prestarlo para que

su celebracin. 20 >ec. de Etef. nm. 272]
<*rs< >n:i que
ha
tutor y sus hijos con la
estado est bajo sn guarda, no ser despus de a-
se
proceda
2.El
probadas legalmente las cuentas de la tutela. [21

Dc. de Ref. nm. 272.
3
:>.
La viuda antes deque trascurran diez meses
despus de disuelto el matrimonio anterior. [199 C.
y ella y el viudo que, teniendo hijos de un matrimonio, anterior bajo su potestad tutela, no hagan previamente inventario de ios bienes propios de ellos
rindan cuenta de su administracin. ID.") y 1!7 ('
Consentimiento para el matrimonio. La

que el varn mayor de 14 aos y la muge r mayor de 12 puedan contraer matrimonio; pero
asi como esa facultad es absoluta respecto de los (pie
356
ley permite
han cumplido 21 aos y no tienen otro inpedimento,

pues solo de ellos, sin necesidad de obtener el consentimiento de persona alguna, depende que lo hagan
i7
que son menores de edad,

consentimiento de los padres abuelos, tutores, de la autoridad judicial en ltimo
caso. Esto es asi, porque tratndose de un contrato
que compromete perpetuamente la libertad de los
que lo celebran, y que produce para ellos y para la
sociedad efectos tan trascendentales, la ley lo debe
rodear de todas las condiciones posibles de garanta
que prevengan funestos resultados, fruto del ardor de
l;i
edad y las pasiones y de la inexperiencia y falta
de reflexin y de calma. Por eso declara [20 Dec. cit.
que no puede procederse lcitamente la celebracin
del matrimonio sin el asenso licencia de las personas cuyo consentimiento sea necesario, segn las reexpresarse, sin que conste que el
glas que van
respectivo contrayente, no necesita para casarse del
consentimiento de otra persona, que ha obtenido el
de la autoridad competente, en subsidio.
:.")7
Necesitan esa licencia, segn antes se ha dicho, los menores de 21 aos, sean va roes raugeres. En algunos Cdigos se lijaba mas temprano para stas, la edad en que ya pueden casarse sin
necesidad de ella, dndose por razn que en ellas se
anticipa el desarrollo fsico, (pie la flor de la juventud se marchita tanto mas pronto cuanto es mas temprana, y que las gracias figuran como dote de la muger. El Cdigo nuestro, atendiendo que esa licencia se requiere, no en razn del desarrollo fsico, sino
de la prudencia y juicio que en la muger son, de ordinario, nas acos y nas fciles de engaar y sorprender, no ha reducido la edad; asi como no hace
diferencia entre hijos legtimos ilegtimos para el
efecto de necesitar consentimiento, porque en unos y
[123 G]; tintndose de los
se necesita
el
m
misma razn, la falta de madurez de
derivndose de la patria potestad precisamente la necesidad de esa licencia, tendrn que solicitarla los emancipados: y aun el viudo viuda que
sea menor de 21 aos, porque la circunstancia del na
tfimonio anterior contrado, no destruye los fundamentos que apoyan la exigencia de ese consentimiento para los hijos legtimos ilegtimos reconocidos.
358 La licencia debe darse primeramente por el
padre que es el Jefe de la familia: en defecto de ste,
por la madre aun cuando haya pasado segundas
nupcias (124 0.) A falta de padres, se necesita el
consentimiento del abuelo paterno; falta de ste.
el del materno: falta de stos, el de la abuela paterna;}- en su defecto, el de la materna. Faltndolos
padres y abuelos, se necesita el consentimiento de
los tutores; ven defecto de todos, el del Juez de
1. Instancia del domicilio.
124 36 C]
otros milita la
juicio.
No
359
Si
el
hijo ilegtimo
menor no
est reconocido,
consentimiento de la madre: en falta de

sta, el del abuelo materno: en su defecto, el de la abuela; y sucesivamente, el de los tutores y el del
necesitar
Juez
el
[1*25 C].
360
Sise
trata
de un hijo adoptivo menor de
e-
dad, se necesita del consentimiento del padre adoptante: en defecto de ste, del de la madre adoptante:
en falta de ellos, del de sus padres, cuyo poder
vuelve en caso de muerte de los mismos; y luego, del
de los abuelos por su orden, los tutores v el Juez.
[2. 125 y 281 C]
361
En algunos Cdigos se establece graduacin
de edad para poderse casar sin licencia, segn que

los que la deben dar son los padres, los abuelos, los
1(59
tutores
ei
Juez, disminuyndola en ese
mismo orden.
porque derivando la necesidad del consentimiento, de la falta debilidad de

juicio del menor, no hay razn para alterar la edad
por circunstancias que no influyen en el acierto de la
El nuestro no la hace,
eleccin.
362-Cuandolaley establece que endefecto del padre

consentimiento dla madre; en defecto de
esta, el de los abuelos y as sucesivamente, se refiere
falta absoluta de las personas que en el orden que
ella fija deban dar su licencia. Si no es caso de falta absoluta por muerte, sino de impedimento dla
persona que debe darla, por demencia absoluta
temporal, por interdiccin judicial por ausencia
pases extranjeros distantes de donde no se pueda obtener contestacin en menos de cuatro meses, el
Juez del domicilio puede suplir desde luego el consentimiento de las personas llamadas prestarlo (127 C.)
acreditando previamente el solicitante que se halla en
alguno de esos casos, y resultando de los informes previos que prudentemente adquiera, que no hay obstculo que legalmente pueda impedir el matrimonio
ae exige el
(1744 C. Pr_)
363 La ley no exige
(j ni- el que ha de dar su eonsentimientod la .razn de su negativa cuando lo niega;

pero para poner cubierto los hijos, dlos casos en
(pie esa negativa fuera infundada y caprichosa, da al
interesado el derecho deque, cuando eldisensode los
ascendientes, tutores y Jueces, sean estos ltimos
llamados prestarlo directamente suplirlo, parezca irracional, se pueda ocurrir al Presidente de la Repblica, quien, con audiencia de los que negronla
licencia, y con los datos indispensables y la preceden-
170
te calificacin
de
las razones
de una y otra
parte, tie-
ne facultad de habilitar de edad al menor para el efecto de contraer matrimonio, el cual no se celebra sin
esta previa autorizacin (128 C. y 1745 C. Pr.) Al con-
ceder
es
la
muy
ley este remedio, tiene en cuenta qne si bien

respetable la autoridad paterna y no deben
una autoridad extraa conha establecido para el bien y

felicidad de los hijos, y debe apoyarse no t-n -I capricho sino enmotivos justos y racionales.
304 Una vez prestado el consentimiento por el que
debe darlo para el matrimonio del menor, no es naprodigarse
los recursos
tra sus d. 'cisiones, se
tural
que pueda revocarse sino por causas supervi-
nientes; y constando haberlo obtenido en debida forma, aunque muera el que lo prest, ya no puede cambiarlo el
que sucede en
el
ejercicio
d<-
ese derecho. Si
hubiere sido negado por el que muri, no hay inconveniente en que el que le sucede, .pie
es quien corresponde ya ejercitar esa facultad, pueda
por
el contrario,
otorgarlo.
La condicin de no casarse, impuesta al here365

dero testamentario, se tiene por no puesta; pero es
vlida la que se dirige impedir el matrimonio con
persona determinada (822 C.)
366 El menor que contrae matrimonio sin el consentimiento de las personas que deben prestarlo, incurre en la pena de arresto mayor en sus grados mnimo medio; pero deben! ser indultado desde que
ellas
aprobaren el matrimonio contrado (317 C. Pen.)
La ltima parte de esta disposicin indicaba suficientemente que no ha sido nulo el matrimonio, pues si
lo hubiera sido, no se explicaran esa aprobacin y el
efecto que se la atribuye.
171
Ttel*.
El
tutor y sus hijos descendientes no pueden contraer matrimonio ron la persona

que ha estado est najo su guarda, sino despus de
aprobadas legalmente las cuentas de la tutela (21 Dee.
de Ref. nm. 272.) Bajo la palabra hijos estn comprendidos en la generalidad de la disposicin legal,
;;<>?
los varones
las
mugeres; y tiene por fundamentla
prohibicin, la necesidad de prevenir el abuso de que

se hiciera ese matrimonio para evitar las acciones re
lativas la restitucin de los bienes dilapidados, la
de que no se abuse de superioridad, y quede restringida la libertad de los contrayentes; y por ltimo, la
dr impedir las desastrosas consecuencias que, sin
duda, producira un enlace impulsado, no por recproco afecto, sino por miras de inters. Rendidas y
aprobadas las cu. Mitas, desaparecen '-sos inconve-
nientes.
368
Algunos Cdigos exceptan de
esta
prohibi-
caso de que el padre mismo hubiera autorizado el matrimonio entre el tutor sus hijos y la per
sona sujeta guarda, porque nadie puede conocer mejor que l todas las circunstancias, ni apreciar lo
que conviene sus hijos. Entre nosotros, aun sin tes-
cin
el
to expreso poda tambin sONtener.se esa excepcin

porque el art. del Cdigo Penal que castiga con arresto mayor en su grado mximo reclusin en su
grado mnimo y multa de veinte quinientos pesos
al tutor guardador que antes de la aprobacin legal
de sus cuentas, contrajere matrimonio prestare
su consentimiento para que lo contraigan sus hijos
descendientes con la persona que tuviere hubiere
tenido en guarda, excepta el caso de que el padre de
sta hubiere autorizado debidamente ese matrimonio

172
(820 Pen.) Hoy, despus del Decreto de reformas que
consigna
lo
as
terminantemente, no cabe ya ninguna
'luda.
369 Segundas ntjpqias.

Porlae razones que se
expondrn oportunamente, la muger no puede pasar contraer nuevo matrimonio sin que hayan trascurrido diez meses despus de haberse disuelto el anterior (61 Dec. de Ref. nm. 273); y la contravencin
est penada con arresto mayor en mis grados medio
mximo 6 multa de cien milpess(318 y 319 C.
Pn.)
o7o
Debe ademas
el viudo 6 viuda que tuviere himatrimonio, antea de volver casarse, proceder al inventario de losbienesde aquellos,
bajo pena de prdida del derecho de sucederles como
heredero legtimo por testamento abintestato 195 y
196 C. v59 Dec. de Ref. nm. 272.
jos de precedente
IV
371 Supuesta ya la habilidad dlos contrayentes

para el matrimonio, es decir, que no tengan impedimento alguno dirimente impediente, se requiere el
consentimiento de los esposos y la observancia de las
formalidades que para su celebracin establece la ley
civil.
Se requiere en primer Lugar, el consentimienporque el matrimonio es esencialmente eonsensual, de tal suerte que aunque las personas sean rapaces, no hay matrimonio sin l, sino es libre y mutuo y manifestado de un modo externo; si interviene
'M2
to,
1?:;
uno de ambos contrayentes (121

el matrimonio es un contrato recproco igual: debe sor //b/r, porque aunres
pecto de los contratos comunes de menos importancia,
error sustancial de
C.)
Debe
ser
no es vlido
mutuo porque
el
consentimiento arrancado por fuerza
que sean las que determinan la decisin en el nimo del que las sufre L408 y 14 L3 C); y
debe ser manifestado di um modo externo, para que
conste inequvocamente y pueda darse E de unamaviolencia tales
neracierta y no por interpretaciones congeturas de

<pm se lia prestado; un mudo podr contraer matri-
monio siempre que por seales que no dejen Lugar

duda, signifique su voluntad. Debe por ltimo, no
mediar error sustancial, porque este destruye el con
sentimiento respecto de cualquier contrato (1508 C.)
El error para que se tenga por sustancial en el matrimonio lia de recaer sobre la persona, y no sobre sus
cualidades. El que creyendo y queiiendo contraer ma
trimonio con .luana, loconfcraecon Maa, ha sufrido
un error sustancial que significaque no prestsu consentimiento para casarse con esta ltima. El que cree
que La muger con quien contrae matrimonio es rica
instruida, yresultaque no lo es. ha padecido nn error
sobre Las cualidades de Lamuger; pero este error deja
subsistente el matrimonio porque hubo consentimiento para casarse con esa persona; y habar n, en
ella, tales cuales circunstancias que se Grey que
tenia, es accidental. Como consecuencia de lo expuesto, el consentimiento debe ser tambin incondicional. Lis condiciones imposibles, contrarias la
naturaleza los fines del matrimonio, han de tenerse por no puestas, no pudiendo decirse nulo el con
tinto por voluntad de los contrayentes cuando ellos
.
174
mismos estn poniendo en practcalos actos necesariospara su vlida celebracin.

373.
El consentimiento necesario al contraerse el
matrimonio, puede prestarse directamente por los
esposos, por el apoderado especialmente autoriza-
y determinndose en el poder la persona con

La
lia de verificarse '1 matrimonio (136 ('.>
determinacin de la persona es Indispensable, porque el apoderado Va expresar el consentimiento de
su comitente y n consentir por l: novaelegir, sino representar al poderdante en ana eleccin hedo,
quien
cha
ya por ste,
si
despuesdela fecha
del
otorga-
miento del poder, y antes de celebrarse el matrimonio, el poderdante se vuelve lococontrae otra incapacidad, n<> hay matrimonio. MI consentimiento debe subsistir hasta la celebracin, y no podr sostenerse el (pie el
M N lerdailte d en Ulia poca ell (pie
]
sea inhbil para consentir.
374.Para la valide/ de! matrimonio celebrado por

apoderado, es preciso tambin que antes de celebrarse no haya sido revocadoel poder, pues desde el une
ment en que se revoca, se acaban las facultades del
apoderado aunque ste ignore la revocacin. Por ese
motivo, liara poder determinar si el matrimonio se
celebr antes despus de sta, la revocacin tiene que
hacerse por instrumento pblico lijndose la hora.
137 G. Se ve por tanto, que la revocacin en este caso
surte su efecto desde que se hace, diferencia de lo
que sucede en el mandato judicial extrajudicial en
los dems negocios, en que lo surte desde que es notificada (2210, 2211, 2212 0.) La razn que se d es que
el matrimonio es un contrato en que, mas que en
cualquiera otro, debe atenderse al consentimiento.
(
175
de suerte que
el
mandatario
ro del poderdante,
se ve canto
un mensage-
como un rgano cuyas palabras
son intiles, si al tiempo de pronunciarlas falta el consentimiento del poderdante, alma y esencia del matrimonio. Palta pnes, ste, porque falta la voluntad de
contraerle y porque se seguiran tristsimos electos
de dejar en pi un enlace vlido en apariencia, pero
que desde su origen descansa en la voluntad de uno
solo, y que desde entonces es repugnado, y pronto
ser aborrecido por el otro. No obstante estas razones, en otras leyes, como en la de matrimonio civil
de Espaa, se ha establecido un principio contrario,
declarando vlido el matrimonio celebrado antes de
apoyndose en rjiie, si es
respeto que debe inspirar la libertad dlos
contrayentes, noes justo ni conveniente que la somnotificarse la revocacin,
grande
el
el fraude y mala
te
inocencia lela vctima. N<>
es indispensable que haya revocacin expresa: basta
quede un modo autnticoy positivo conste la vo-
bra de
del
ese respeto se protejan
seductora costade
la
luntad del poderdante de desistir del matrimonio, como si dio segundo poder para casarse con otra persona; y con mayor razn, si l mismo contrajoya, otro
matrimonio. El poder dado para casarse puede sussi contiene esta facultad sin que seapreciso
que est determinada de antemano la persona del
sustituto, ya que debe estarlo la de la persona con
quien el matrimonio lia de contraerse.
tituirse
:'>7.").
Adems
del
consentimiento de los esposos,
que sea vlido el matrimonio celebrado en Guatemala entre guatemaltecos, que se celebre
ante la autoridad y en la forma prescrita por la ley civil. Al promulgarse el Cdigo, el matrimonio entre
es esencia] para
I?'-.
catlicos se celebraba ante la autoridad eclesistica

con las formalidades establecidas por las Leyes cannicas, yproducia efectos civiles coa solo que se inscribiera en
el
Registro Civjl. El artculo L30 establec
queel matrimonio entre personas de diferentes ere

encas poda celebrarse conforme Las Leyes civiles;
ycon motivo de Los trminos de esta disposicin, b<
suscitaron dudas sobre b Los guatemaltecos podan
casarse civilmente, era indispensable que lo hicie
pan cannicamente para que esc matrimonio fuera
reconocido porla ley, E] acuerdo gubernativo de a
de Diciembre de L878, considerando que si bien el
Cdigo no autorizaba expresamente los guatemaltecos para contraer matrimonio puramente civil, tampoco poda prohibirlo, porque decretada la libertad
de cultos, seria atacarla impedir sn celebracin en esa
forma civil, resolvi que podan cout raerlo; pero no
se declai
todava obligatorio Bino
hasta
el
17
de
Noviembre de 1879 en que se emiti un Decreto

que considerando: que el matrimonio es un contrato que por su
importancia y trascendencia so
cial debe celebrarse ante la autoridad civil y con las
solemnidades cpie la ley determina; y que si bien debe dejarse en absoluta Libertad Los que pretenden
contraer matrimonio para solemnizarlo con las formalidades del culto que pertenezcan, esa libertad no
pn Le Llegai* hasta el extremo de que esos actos produzcan efectos civiles legales, no obstante que en su
celebracin se prescinda de las leyes y autoridades civiles, estableci: que los matrimonios deben celebrarse precisamente ante la autoridad civil, observndose las formalidades prescritas por la ley civil,
y que
dos que as no se celebren, no sern reconocidos como
177
y legtimos para los efectos civiles, La autoridad poltica no hace con esto masque usar de su leplidos
gtimo derecho:
tos civil
glam
y ser
titarlo,
matrimonio ha de producir efecley, la ley puede re-.

perjuicio de que, por separado, seso-
si el
amparado por la
sin
lemnice con las ritualidades de ste u otro culto
reli-
gioso.
:57'!.
-Hasta aqu, el matrimonio civil era ya el nico que produca efectos civiles, mas no era indispensable que precediera a] religioso; pero el artculo i, t
del Decreto de la asamblea L gislativade 28 de Abril
de 18.81 estableci esa precedencia, sancionando con
pena el hecho de que un Ministro de cualquier culto
ida las ceremonias religiosas de un matrimonio
s'm qne se le exhiba La certificacin competente de estar celebrado ya el civil.
">77. -Las razones que hubo para esto se expresan
en la iniciativa que para la emisin de esa ley dirigi
el G >birno en 23 d Marzo de ese mismo ao.
"Desde que el matrimonio civil, dice, es el nico legitim y vlido.la ley qetieneque velarporel estadoy
condicin civil de las personas, tiene tambin que es,
tablecer ana sancin eficaz y competente para que sus
prescripciones sean respetadas, y para que, ; la sombra del error y de la ignorancia, no He introduzca la,
mas lamentable y desorganizadora confusin; perju :
dicial los individuos y
las familias y trascendental
toda la sociedad.
Los hbitos de sta hacen que todos, casi todos los
que quieren contraer matrimonio, acudan solemnizar su unin con las ritualidades del culto religioso
que pertenecen; y esos mismos hbitos hacen creer,
sir/enpara que se aparente creer, que bastan tales ri;
to.m.
r.
12
IT8
tualidades para que la unin del hombre y de la inugej

sea legtima, para que se produzcan entre ellos, respec
dess personas y de sus bienes, los derechos que

ley civil reconoce' y sanciona; y para que su deseen
dencia tenga igualmente la condicin de legitimidad,
to
la
Este es un error funesto: los que
viven
como esposos
haber contrado matrimonio civil, viven los ojos

le la ley, y los ojos de la sociedad que debe respe
tar la ley. en verdadero concubinato: no pueden invo
car respecto de sus personas y bienes los derechos que
la ley d los cnyuges, nipueden dar sus hijos la
legitimidad (pie solo confiere la ley mediante la extric
fca observancia de sus disposiciones,) el cumplimiento
de los requisitos que ella lija.
Para evitar el nial, es indispensable luiscar otra san
cion: en paise- como el nuestro, en circunstancias coma
en las que se ha encontrado, psalo mismo que, con
idntico motivo, pasaba en Francia al establecerse la
ley del matrimonio civil. La sancin mas extensa y mas
fuerte no fu all, como no es aqu, la mas eficaz. jDe
qusirveque la ley no tenga como esposos los (pie
no han contrado matrimonio civil, si ellos en virtud
de la costumbre de las preocupaciones, se consideran
legtimamente casados; y si nna parte de la sociedad,
de buena por ignorancia. y la otra de mala f por >us
ideas, tolera como legtimas esas uniones que, lejos de
serlo, son'reprobadas inmorales? Y de esas uniones
nacern hijos que se creern legtimos y no lo son: resultar una perturbacin indefinible en la condicin
de las personas, y se sembrarn para el porvenir los
grmenes de una cosecha interminable de discordias
y pleitos en las familias y de desorden y perturbacin
de toda la sociedad. La ley no puede contemplar imsin
179
pasible el espectculo de ese abismo que mas trete

pueden arrastrar el error, la ignorancia, la credulidad:
los ltimos, aunque impotentes esfuerzos de un es

pirita de oposicin agonizante y, pero refractario
siempre, todos los triunfos de] progreso y todas
las conquistas de la libertad. Si el matrimonio es du
acto social de la mayor trascendencia, si el estado y
condicin civil de las personas estn y deben estar ba
jo la salvaguardia y garanta de la ley civil; y si toca,;,
la autoridad evitar todo lo que en el porvenir pueda ser
origen de disturbios y desconciertos en la familia cuya
moralidad y situacin se reflejan en la sociedad, parece
incuestionable que es un deber imperioso del legislador
ocurrir con eficaz remedio alo que puede ser en lo de
adelante un gravsimo mal.
Casos se han dado ya de personas tenidas por lateadas y cultas, que despus de algn tiempo de ce
lebrado el matrimonio religioso lian fallecido sin coa
traer el matrimonio civil: casos se han dado tambin
de viudas que lian pasado contraer cannicamente se
gandas nupcias sin haber llenado los requisitos qu<
la ley civilexige para que se paeda contraer un nuevo
matrimonio, si las personas llamadas velar por la
paz de su familia y por la legitimidad y derechos de
los hijos que puedan nacer.de su unin no lo hacen,
sino que por ignorancia por espirita de partido com
prometen su suerte y su porvenir, lo debe hacerla ley
si un hombre no se detiene en engaar una muge)
sencilla, hacindola creer que con solo que el ministro
de un culto bendiga su unin quedan legtimamente
casados, la ley no debe permitir ese abuso ni tolerar
ese engao: no debe dejar que se explote la credulidad
de una pobre muger quien se hace pensa v (pie tiene
E60
los
derechos
la categora
cuando no e
de esposa,
mas que una concubina que podra ser abandonada por

su seductor el dia que mas le acomode. Si los cob1
desorden en
tarayeates poco importa el trastorno y

que dentro de algunos aos estara envultoel estado
civil de Laspersonas, la ley no puede ser indiferente
el
ese trastorno en los derechos de

ciones de la sociedad.
familia y en las rela-
Es indispensable, pues, establecer como ley que no

pueda autorizarse el matrimonio con la> solemnidades
de ningn culto religioso, mientras no conste debidamente qu est contrado ya el matrimonio Legal. Esta disposicin, queesel punto cardinal que Be ritiere la iniciativa que en nombre del Gobierno tengo la
honra de presentar la Asamblea, consulta perfectamente, si mi juicio, todos los intereses sociales, no
ataca en lo mas mnimo la libertadnise opone en
manera algun, aningunprincipio religioso bien entendido.
Consulta los intereses sociales, puesto que solemnizndose casi siempre el matrimonio con las ceremonias
de algn culto, y no pudiendo ya tener lugar stas, sin
constancia formal de estar celebrado previamente el
matrimonio civil, se tiene asegurado porua parte el
cumplimiento de la ley, y se deja removido por la otra;
el inconveniente que d lugar perturbaciones y confusin en el estado civil de las personas.
Se dir tal vez que hay alguna coaccin la libertad
porque se obliga contraer matrimonio civil los
que no lo quieran contraer, pero esto no es exacto. Un
hombre y unamuger libres pueden vivir en concubinato sin que la ley los obligue que contraigan matrimonio; pero si este hombre y esamuger, de buena
181
de mala f. quieren dar 4 su unin mi carcter d 1*'

gaLidad.quelahaga aceptable en la sociedad y de
muestran ese propsito acudiendo que" sea saueionada con las ceremonias religiosas de un cuito, es indispensable hacer que id acto se revista de verdadera legalidad. Si dos personas desean vivir corno esposo y esposa, es decir,
ser legal mente casados, y significan

al ministro de la religin que
esa voluntad, acudiendo
profesan, sucede una de dos cusas: esas persona,

creen que bastan las ceremonias del culto religioso
para hacer que el matrimonio sea legal y valido en

todos conc< ptos, saben que no alcanzan, y se proponen burlar la ley civil. Si es lo primero, no debe dejarse que subsista un error cuyas consecuencias no son
trascendentales solo Ti los contrayentes, sino (pese extienden tambiensus hijos, toda la familia, ala so-
ciedad entera; y as, estandode por medio el inters

pblico y no tratndose solo de un derecho, particular
y privado, la autoridad debe intervenir para que ese
error no siga produciendo funestos resultados. Si es
lo segundo, es decir, si se procede de mala f, si solo
se quiere seducir una muger que se abandonar
pronto, y para eso se busca el apoyo de la idea religiosa, 6 se quiere- nada mas (pie llenar una apariencia
social, burlando los preceptos de la autoridad civil, es
mas obvio y mas claro todava que sta debe forzosamente intervenir para'evitar la violacin de sus disposiciones y para" no favorecer la"infraccion de la ley y
fomentar el fraude y la mala f. La ley deja, pues.
en libertad de contraer no contraer matrimonio los
que no quieren hacerse pasar por esposos, pero los
que quieren tener en la sociedad la condicin de tales,
deben sugetarse las prescripciones establecidas por
ley de la sociedad. Debe temerse, como lo tema el

Legislador Francs, que personas crdulas se dejen
persuadir fcilmente de que el matrimonio religioso
la.
produce por lo menos los mismos efectos que el civil,

y que se multipliquen as uniones ilegales de las que
resulte ungan nmero de lujos ilegtimos la sombra deun error tanto mas fatal y contagioso cuanto
pie va abonado con la intervencin deun ministro de
una religin.
La lev que se proyecta no infiere agravio alguno
ningn principio religioso. La ley no prohibe el matrimonio religioso; lo nico que quiere es (pie. con motivo que con pretesto de l, no se eludan sus prescripiones ni se defrauden los importantes objetos que se
fia propuesto al establecer el matrimonio civil. La autoridad no penetra en el santuario d la conciencia ni
(taca las creencias y los sentimientos de los individuos: el que creequejla religin debe santificar su marimonio, y el que por cualquier otro motivo, desea
juzga conveniente que ella se interponga, son muy
dueos de hacerlo, y para esto no se les crea ningn
obtculoni se les opone ninguna traba. Cumplan y
respeten la ley civil y el Estado los deja, por lo dems,
en una completa y amplia libertad respecto de lo que
orean que deben la religin que profesan. Den al Csar lo que es del Csar, y el Gobierno est muy lejos
de querer impedir que den Dios lo que juzguen que
debe darse Dios."
:>78
Tratando ya de las formalidades legales con
que se contrae el matrimonio civil, las personas que
quieran contraerlo pueden, su arbitrio, presentar exposicin escrita ante el Jefe Poltico del Departamento, si uno de los pretendientes por lo menos estuviere
183
domiciliado en lacabecera; ante el Alcalde Municipal del pueblo de dnde ambos o uno de ellos fueren
vecinos; ocurrir de palabra las mismas autoridades, que debern levantar una acta (artculo 26 Dea
d Re. nm. 272), manifestando su voluntad de casarse,
y pidiendo que, previo el examen de tres testigos
que ellos nombrarn, para que declaren sobre la aptitud de los contrayentes, se seale dia, hora y lugar
para la celebracin del matrimonio (25 id.) Si alguno
de los contrayentes es extrngero ha permanecido
fuera de la Repblica por mas de cinco aos, presentar ademas tres testigos que acrediten haberle conocido en el pas extrao y constarles la libertad de estado (32 id. El papel de la exposicin acta, y de las
dems diligencias matrimoniales ser de ltima clase,
siempre que juicio de la autoridad que instruye las
diligencias, sean pobres los dos contrayentes (26 Dec.'
)
citado,
379 En
esa exposicin 6 acta, y con el objeto de evi-
tar cualquiera confusin cutre
personas de igual nom-
bre y apellido, se debe hacer constar los nombres,

apellidos, domicilio y edad de los contrayentes, el
nombre de sus padres y abuelos en ambas lneas, si

fueren conocidos. Adems, debe acompaarse la f de
nacimiento de los contrayentes para saber si tienen
edad para casarse y si necesitan del consentimiento de
algunO: la licencia dlas personas cuyo consentimiento se necesite, si fueren menores, constancia de estar
suplido por el Juez 6 de haberse concedido habilitacin
por el Presidente de la Repblica; y por ltimo, el certificad o de viudedad si alguno de los pretendientes ha
sido casado, tanto para que se compruebe la libertad
d estado, como para no autorizar el matrimonio de la
184
viuda antes de diez meses de la disolucin del priniei

matrimonio; y la constancia de haberse practicado el
inventario de los bienes de los hijos del matrimonio
anterior 6 de haberse rendido las cuentas (artculo
Dec.
cit.)
380El
Jefe Poltico, Juez de I'a/. funcionario

que haga sus veces y ante quien se presente la solicitud, procede con citacin del Sndico Municipal, ne
cibr las declaraciones
de los
testigos; y aid
snlta la aptitud de ios contrayentes,
manda
tas
fijar avi-
sos anunciando el matrimonio eo ios parajes pbli<

de todos aquellos puntos en donde hubieren estado
avecindados los pretendientes, avisos que podrn
tambin publicarseen los peridicos cuando se estime
conveniente (artculo 30 Dec. citado. iKl objeto de es
tos avisos es que lleguen noticia del mayor nmero
de personas, para que cualquiera pueda denuncia]
los impedimentos que tengan los que quieren celebra]
elmatrimonio; y ese fin, permanecern rijos quince
dias continuos, y sise trata de personas queno tienen
domicilio fijo, el trmino ser de dos meses (31 Dec
cit).
381 Teniendo un ol g'eto tan importante las publi

caciones del matrimonio cpie se proyecta, solo pueden
dispensarse con justa causa y por la autoridad polti-
ca superior del Departamento en donde se ha de celebrar (33 Dec. cit.) Desde luego, es razn suficiente pa
ra la dispensa, el peligro de muerte de uno de los pre-
no es sta la nica, sino cualquier omotivo que, juicio de la autoridad poltica men-
tendientes; pero
tro
cionada, sea racionalmente bastante y est suficientemente comprobado. La calificacin queda, pues, su
prudente arbitrio, debiendo tomarse en cuenta las
cir
18.-)
constancias d&las personas, el conocimiento que de

ellas se tenga, y las dems consideraciones atendibles
(34 Dec. cit.)
382 Si dentro del trmino de las publicaciones se
denunciase algn impedimento dirimente, el Jefe

Poli tico, Juez de Paz Alcalde, lo has constar; y ratificada l denuncia, debe remitirla al Juez de 1. *
instancia del Departamento, para que l haga la ca
liticacion que corresponda (artculo 35 Dee. cit.) El
Juez de 1. ? instancia, recibido el espediente, manda
ampliar la declaracin del denunciante y recibir cuantas pruebas estim convenientes para exclarecer la verdad, incluyendo las que presentera parte contraa que
se hace la denuncia, listas diligencias han de practicarse en el trmino de bresdias, no ser que alguna,
prueba importante tenga que rendirse fuera del lugar,
en cuyo caso el Juez prteU>ntemente concede para rendirla el menor tiempo posible (36 Dec. cit. ) Resultando por plena justificacin ser efectivo y legal el impedimento, el Juez hace la declaracin de que los pretendientes no pueden contraer matrimonio, y de esa
declaratoria procede el recurso de apelacin ante la
Sala correspondiente de la Corte de Justicia. Notilicada la resolucin que cause ejecutoria, se devuelve el
expediente con certificacin de ella, la autoridad de
quien se recibi (37 Dec. cit.) Si el impedimento no
resultare probado, hace la declaracin en el sentido
de que puede contraerse matrimonio, devolviendo las
diligencias del modo expresado (artculo 38 Dec. cit.)
383 Pasados los trminos de las publicaciones sin
haberse denunciado impedimento alguno de los pretendientes, hecha la declaracin judicial de no estar
probado 6 no ser legal, se seala el lugar, dia y hora
166
en que debe celebrarse
id.
Bse dia,
matrimonio
los interesados Ocurrirn ante la autoridad que ha seguido las diligencias matrimoniales, y el que La ejerce,
el
:>'
asociado de su Secretario y de dos testigos por parte

de los contrayentes, pregunta cada uno de ellos, de
signndolo por su nombre, si es su voluntad unirse
en matrimonio con el otro. Si alguno de ellos diere
respuesta negativa mi el acto de ser interrogado, todo
se suspende, hacindose constar as (42 id. ): pero si
;mbos contestaren anulativamente,
les Leer Los artcu-
Cdigo Civil que definen el matrimonio y expresan las obligaciones y derechos que de l nacen;
y son los artculos 119, 148 153; y despus de hacer
les presente la importancia del matrimonio como tnico medio moral de fundar la familia, declara en
nombre dla ley pie quedan unidos solemne y legtimamente (40 id.)
384 Concluido el acto del matrimonio, se Levanta
la acta respectiva que firma la autoridad que haya intervenido, los contrayentes si supieren escribir, y el
Srio. de la Jefatura Municipalidad, y se remite la
acta en copia certificada al Depositario del Registr
los del
Civil (43 id.)
385 Es de advertir que por eslas diligencias no se

exigen ningunos derechos (45 id.), y que cuando des
pues de la presentacin, informacin y avisos, hayan
pasado seis meses sin efectuarse el matrimonio, no podr autorizarse ya sin que estos se repitan [44 id.),
porque durante ese tiempo pu sde haber sobrevenido
alguna causal de impedimento, y es necesario prevenir
cualquier fraude. En caso de peligro inminente de
muerte de uno 6 de ambos contrayentes, el funcionario ante quien deba celebrarse el matrimonio civil,
187
solemnidades que
no sea posible llenar de las que se han mencionado.
eon tal deque no haya algn impedimento ostensible
yodr autorizarlo
y evidente (41
sin observar las
id.)
Y.
l matrimonio celebrado fuera de la Repblien su territorio, por extra ligeros, time algunas
disposiciones especiales que provienen de la modiiieacion que. imprimen la l'orma del contrato, las prescripciones del Derecho Internacional privado. Los casos que pueden suponerse son de dos extranjeros que
hayan contrado matrimonio fuera del pas, que lo
contraigan en la Repblica; y de contrayentes, guate-
386
ca,
maltecos ambos, uno por lo menos, que lo celebren

extrangero.
387 El matrimonio celebrado entre dos extrange
eos fuera del territorio nacional, y que sea vlido con
arreglo las leyes del pais en que se celebr, surte
todos sus efectos civiles en Guatemala (131 C.) Este
artculo no hace mas que aceptar la regla del Derecho
Internacional privado, segn la cual, el matrimonio
ylido conforme laley del lugar de la celebracin,
lebeser reconocido en todas partes. Los contrayentes
solo estaban obligados respetar esa ley al contraerlo; y habiendo cumplido, la validez del matrimonio
en el
LO puede quedar sujeta la circunstancia aecidende que despus se trasladen otro pas. Esos ele,'
viles seapreciarn por las leyes del pas en que
se verific el matrimonio, y especialmente por el contrato capitulaciones que hayan tenido lugar al cele-
tal
188
orarse, afcendien&o, en falta
de
ellos,
loa tratados y
los principios comunes del Derecho internacional

privado, coa excepcin de los actos que deban tener
ejecucin en Guatemala, que s estarn siempre
tos nuestras leyes.
388 Como la ley considera que es condicin del

matrimonio que sea de un solo hombre con una sola
espi un
muger, y como hasta ahora c
legitimidad
es unin indisoluble;
dlos que guardaran esos requisitos. La ley pu<

respetar ensu caslo qu disponga una Legislad
extrangera respectod capacidad para casaise, res]
to de solemnidades y forma?, pero bajo <! Eupu<
de la monogamia y la indis nubilidad. La ley guate
malteca no reconocera en consecuencia, mientras
se cambie y se cambie con ella la definicin legal del
matrimonio, el de uno que viniera casado coa varias
mugeres, ni autorizara aqu, sino conforme nuestras
leyes, la disolucin de un matrimonio que pudiera
disolverse segn las leyes del pas en que se contraje
y seguu las leyes personales de los contrayentes.
389 Los extranjeros residentes en la Repblica
pueden casarse vlidamente en la forma establecida
por nuestras leyes civiles, porque entonces tambin
domina el principio antes citado dla ley del lugar, y
su matrimonio produce aqu efectos civiles. Pueden
igualmente contraer matrimonio vlido, por concesin
dla ley, fundada en la prctica y en prescripciones
de tratados internacionales, con arreglo alas leyes de
sus respectivas nacionalidades; y el matrimonio as
celebrado, produce los mismos efectos civiles qu<
celebrado entre guatemaltecos, conforme nuestras
leyes (l>ec. nm.lOG de 2 de Octubre de 1873 y 132
,
189
Este artculo, tal como estaba escrito en el Cdigo,
no abrazaba el caso del matrimonio que se contrajera
aqu entre un guatemalteco y unaextrangera vicei
'.
versa, pero debe extenderse l su disposicin, como

se consign en nota de 18 de octubre de 1877 dirigida
Minisiiriode Relaciones Exteriores de la RepMinistro Resid inte de S. M. 13. sobre si se reiria aqu como vlido el matrimonio de una guatemalteca con un ingls celebrado en la Legacin
tnica ante ^<n Clrigo protestante des conformidad con
la ley inglesa (Guatemalteco nm. 1.52 serie 7. a ), y en
tido se reform porel artculo 2:? del Dec. nm.
I
al
J >
272.
390 -Respecto del matrimonio celebrado en el extrangero entre esposos, de los que, uno ambos son
guatemaltecos, el Cdigo no acepta mas que parala

forma, la ley del lugar en que se contrajo, como s la
acepta sin restriccin si los contrayentes sonextrangecos
A.s
es
que para que aquel matrimonio produzca
efectos civiles en la Repblica-, debe constar que se celebr con las formas y requisitos que establecen las
leyes del lugar de su celebracin, y adems que el

guatemalteco al contraerlo, no contravino alas leyes
de Guatemala relativas la aptitud para contraer man monio y al consentimiento de los ascendientes o de
la persona de quien deba obtenerse (133 C.)
391
La razn de la diversidad est en que el guatemalteco, diferencia del extrangero, aun en pas
extrngero se halla sugeto ala ley personal de Guatemala, en lo que toca las obligaciones y derechos que
nazcan dlas relaciones de familia; y as, si contrae
matrimonio en el extrangero, contraviniendo nuestras leyes, la contravencin produce aqu los mismos
19U
efectos
que si aqu se hubiera cometido. Media tam-
bin la consideracin de que, de otra suerte, cualqoie

ra podra burlar nuestras leyes con solo salir del pas y
l, en otro donde no hubiera iguales
matrimonio prohibido por las nuesconculcarlas, nopodria ser reconocida
contraer fuera de
disposiciones, un
tras, el cual, sin
aqu.
392El guatemalteco
en
el
guatemalteca que se
extrangero, debe, segn se ha dicho, para que
matrimonio produzca efectos civiles en Guatemala,

menor de SI aos, el consentimiento
de las personas que, segn nuestras lej es han de prestarlo. En caso de pie estos se hallen impedidos, lo
obtener, siendo
nieguen irracionalmente, habr que recurrir alas autoridades de la Repblica, y solo por urgencia que no
permita acudir ellas, estn, por razn de esa perentoriedad y dla distancia, facultados para suplirlo, el
Ministro Cnsul residentes en el lugar en que haya
de celebrarse el matrimonio; y no habindolo en ese
lugar, el del mas inmediato, prefiriendo siempre el
Ministro al Cnsul, (134 C. Si no hay en el lugar Ministro ni Cnsul y alguno de los contrayentes est en
peligro de muerte prxima, el matrimonio ser vlido
siempre que S justifique con prueba plena que concurrieron esas dos circunstancias (135 C.) porque falta entonces la presuncin d qu se quiere burlar
|
la ley.
11
TITILO SEXTO
DEBERES Y DERECHOS QUE NACEN BEL

MATRIMONIO.
393 Del matrimonio resultan para los cnyuges derechos y obligaciones recprocas. De ellos se va tra
rar en este ttulo; ypaxael orden de la materia se hablar 1. de las obligaciones y derechos personales
entre los cnyuges, 2. dla autorizacin marital y
judicial, y 3. de los dems efectos legales que produce
el
matrimonio.
PRRAFO PRIMERO.
DERECHOS Y OBLIGACIONES PERSONALES ENTRE
LOS
CNYUGES.
I.
394 El contrato del matrimonio que, por razn de

su naturaleza importancia como base y origen de la
familia-, tiene principios especiales que no se confnn-
102
dencon!<>> de
Los
dems
contratos, 'establece entra
obligaciones y derechos recprocos. Todas las legislaciones que han cornado porgaia :i la na
los
<
turaleza, distribuyen los
le]
mktrimonio segn
condicin y destn
de cada Bexo. Impoajo,
nen al hombre an debe
lamugerun deber de sngecion y guarda del hogai
(150 C. ): ;i ambos un deber de fidelida
y a
la
sistencia
mutuos
(149
Debiendo 1"- posos vivir juntos el matrimonio desde Luego origina entre ellos, una doble asoion
io ide p rs'onas y de bienes. Esta
exige
gobierno interior y una representacin exte
rior, y la ley confia sta y aquel al marido quien de
sigua para ello la misma naturaleza, dotndolo de las
ii
cualidades propias
al
('<
396 La ley, encargando
marido la direccin de
doble sociedad, le otorga los medios adecuados
dndole la potestad marital sea un conjunto de derechos sobre hi persona y los bienes de la muger.
al
esa
ia-on
De
que rigen ^n
estos principios Be deducen
Las
reglas
la materia.
11.
397 El marido debe proteger la muger y la muger obedecer al marido (150 C.) La ley, al expresarse
as, no confiere al marido un poder ilimitado ni obliga
la muger una obediencia ciega, sino que sta y
aquel deben ser racionales, y tales, cuales se necesitan
para el objeto con que se establecen. El marido no
193
puede castigar
muger: no puede considerarla como se la consideraba antiguamente como esclava pupila, sino como una compaera quien no puede imponer vejacin personal. El deber de obediencia es simplemente de subordinacin al consorte, y no de una su
jecion absoluta y degradante.
398 La muger est obligada habitar con el maneto, y seguirle donde l tenga por conveniente residir (151 C. ) Tal es otro de los deberes que nacen del mala
trimonio.
399
El silencio del
coercitivos
efiez este
la
Cdigo acerca de los medios

que puede emplear el marido para hacer
derecho, significa que no puede emplearse
fuerza pblica para compeler ala muger, pues de
otra suerte, se habra declarado explcitamente

se hizo en
y 289
4oo
como
algn oaso respecto del hijo de familia (288
C.)
No
caben, pues,
masque
los
medios de coer-
cin indirecta; y as es que la ley admite como una

causal de divorcio la de que se niegue la muger si n
graves y justas causas seguir su marido (6. 53
(!] Dea de i v
iit'im. 272): priva en algunos casos del
1'
derecho de heredar abintestato al cnyuge separado

por su culpa (Inciso 1. 980 C); y la muger que no
quiera ir habitar casa del marido, y que, contra
la voluntad de ste, permanezca en cualquiera otra,
no participar de los gananciales por todo el tiempo
ipie dure la separacin (1159 C.) Lo mismo sucede
cuando la muger abandnala casa comn; mas entonces s da la lev al marido la facultad de pedir el depsito de la muger, en la casa que seale el Juez.
401 Esta obligacin de la muger de vivir con el
marido y seguirle,debe cesar cuando su ejecucin acar-
TOM.
I.
13
194
rea peligro inminente de su vida media otra
causal
justa y poderosa. As se deduce del inciso 6. del

artculo '3 del Decreto de Reformas antea citado, que
se refiere
que
la
muger
se
niegue sin gravt
y Jus-
tas causas, lo que prueba que existiendo stas, cesa

su obligacin. As se deduce igualmente del inciso 1.
del artculo
[60 C.
que deja subsistente
la participa-
cin de los gananciales cuando la muger prueba alguna justa causa en virtud de la cual pueda autorizrsele para estar fuera de la casa conyugal mientras aquella no desaparezca. La calificacin de la gravedad
y justicia de esas caUsas, debe hacerse por la autoridad judicial respectiva, y por ella debe darse tambin
la
facultad del caso.
II.
El marido por su parte est obligado recibir

y tener en su casa la muger y suministrarle todo
lo preciso para la vida, segn sus facultades y sita
cion (152 C), esto es. darle alimentos civiles.
403 Esta obligacin de prestarse alimentos coio
la de guardarse fidelidad, asistirse y socorrerse, es
mutua entre los cnyuges y procede de la misma naturaleza. De parte del marido, se funda adems en la
potestad marital que le d varios derechos en cambio
de algunos deberes, entre los cuales figura el de alimentar la muger, deber que subsiste aunque ella no
haya llevado bienes, mientras que departe de ella, la
obligacin solo procede del deber natural que los
4d2
195
cnyuges tienen de asistirse recprocamente (149 C.)

La negativa del marido suministrar alimentos su
muger. autorizan sta para pedir el divorcio (Inciso
f>. , 53 Dec. de Re',
nm 272); y la obligacin de
darlos es exigible ante los Tribunales,
la
certificacin del Registro civil del
PRRAFO
ITNh.ol ENTO DE
acompaando
matrimonio.
SEJUXDO.
I.
AUTORIZA!
[OS
404 El matrimonio es una sociedad y necesita as,

para la unidad ybuena administracin, que uno de
los socios, c] masaparente, tenga la direccin, el ma.
nejo y la representacin de la sociedad. En esa virtud
la Ley di exclusivamente al marido el derecho de administracin, incapacita lamuger para aquellos
actos que pueden ser perjudiciales para ella, para la
sociedad conyugal.
405Esta incapacidad no procede solo del sexo^
puesto que, cumplidos los veintin aos, la misma
capacidad civil tienen el varn y la hembra. Tampoco del deber de obediencia de lamuger, porque aquella
hace relacin al rgimen interior de la familia, y tal
obediencia personal no requiere indispensablemente
su incapacidad; el verdadero fundamento es que
lo exige la unidad y buena administracin de la sociedad conyugal, y as la incapacidad es solo relativa -
su estado de matrimonio, y es consecuencia del derecho del marido de administracin ele los bienes.
La autorizacin marital, que es necesaria causa de la
incapacidad de la mnger, proviene del mismo principio que sta; y l se debe atender para el estable
cimiento
la resolucin
d<>
!<><
casos
<-n
qnese
re-
quiere.
406 Dlos
OlIZACION M
actos de
la
un
tnuger, hay
\\..
unos que requie-
ren la autorizacin del maridoy otros que no la necesitan. De unos y otros v tratarse. La muger no puede
presentarse en juicio sin la concurrencia del marido 6
autorizacin escrita de l, (100 C. pr.) ni demandando ni defendindose, porque la ley es general/ ni por s
ni por medio
de procurador (132 C. pr. y 46.Dec,deRef.

am. 272); y tampoco podr proseguir los pleitos comenzados antes del matrimonio: pero una vez dada la
autorizacin, debe entenderse que sirve para todas las
instancias hasta la conclusin del pleito, menos que
se haya limitado, expresndose lo contrario.
407 Tampoco puede la muger, sin intervencin del
marido, expresa y directa, 6 sin su autorizacin gene-
especial en escritura pblica, contratar; ni dede un contrato anterior, ni remitir deudas ni adquirir entre vivos ttulo gratuito oneroso, ni enagenar 6 hipotecar (47. Dec. de Re. nm. 272); y todo
esto, aunque el negocio sea manifiestamente itil (14
ral
sistir
197
C.)
tampoco
podr
ella
sola constituir
servi-
dumbre sobre
sus fincas (1281 C.)La ley no le permite ni aun adquirir por ttulo lucrativo, porque pueden
imponerse condiciones cuya trascendencia no puede

ella apreciar debidamente, porque pueden las donaciones tener una significacin que ofenda la delicadeza
del marido, perjudique la paz del matrimonio.
408 Todo esto no obsta que la muger pueda quedar obligada en algunos casos que no se refieran los
actos y contratos que el Cdigo enumera, y le prohibe ejecutar sin previa autorizacin; as es que puede
quedarlo por consecuencia de un delito cuasi delito,
por consecuencia de un cuasi contrato, como si durante la ausencia de ella y de su marido, un extrao ha
tomado la gestin de sus negocios (2. a 2257 C); puede quedarlo por equidad natural en lo que se haya
aprovechado efectivamente del prstamo 6 pago que
se le hubiere hecho. Fuera de estas materias en que
se obligue sin el concurso de su voluntad no puede,
sin autorizacin del marido, estar en juicio ni obligarse civilmente: esta es la regla, y las excepciones para,
que sean vlidas, deben estar expresamente menciona-
das en la ley.
409- Corresponde ahora ocuparse de los actos que,
segn la ley, puede la muger ejecutar sin autorizacin de su marido.
410 En materia penal, la muger puede sin autorizacin del marido defenderse en causa criminal en que
y 40 Dec. de Ref.
porque interesando al orden pblico y
las buenas costumbres la pronta y eficaz represin
de los delitos, la autoridad del marido que tratara de
negar sn licencia, desaparece ante la autoridad de la
se proceda contra ella (100 C. pr.
nm.
272),
108
ley-; y la necesidad de la defensa natural, dispensa
la muger de toda formalidad Portalis.
411 La ley solo autoriza La muger para esta* en
juicio como acusada, ("liando puede proceder como
acusadora, por ser voluntarais acusacin y por do
militarla razn de orden pblico que existe cuando
ella se le procesa, debe el marido calificar la conveniencia inconveniencia de la acusacin; y para entablarla, la muger no puede estar en juicio sin su
autorizacin (46 Dec, cit.

412 En materia civil,
autorizacin para
muger no necesita de
demandar defenderse civil
la
esa
cri-
minalmente en los pleitos con su marido (46 Dec. bit.)

Basada esa autorizacin en la conveniencia de buen
6r4en <le!a sociedad conyugal no Be requierepara estar enjuicio con el marido, porque esto no se opone
losderechos y administracin de aquel mi los bienes;
seria intil y hasta ridculo obligar la muger pedir una autorizacin que habra de serle nega
da,, sujetarla dilaciones molestas para que se la su*
pliera elJuez. Debe advertirse que adems se impoil marido la obligacin de suministrar la
muger
los auxilios que necesite para demandar 6 defender
se en los pleitos que siga con l, para no hacer imposible el ejercicio de sus acciones (47 Dec. cit.)
413 La muger tampoco necesita de la autorizacin
y porque
del marido para testar (1- c 155 C.), porqueesa facultad requiere absoluta independencia y libertad, y porque no puede afectar al marido ni la sociedad con-
yugal en ninguno de sus derechos, un acto que no

surtir efecto sino cuando se haya acabado la sociedad conyugal y los derechos que ella d al marido.
414 Del mismo modo, no la necesita para suceder
199
por testamento 6 abjntestato con beneficio de inventario (2. 155 C.) porque aceptada "as la herencia,
ningn perjuicio puede causarse al marido ni la sociedad.
ltimamente,
no necesita la muger de la autola administracin y goce de

sus bienes de cualquiera clase, en los casos que siguen;
Cuando media ntrelos cnyuges simple
1. separacin de bienes (parte 1. & 1175 C;) y, en ese caso, ni aun se requiere, como parece consecuencia na tural. para estar en juicio en causas concernientes ala
administracin que tenga por la separacin (210 Dec.
de Re', nm. 27-2.1
2, - -Cuando se ha declarado el divorcio (175 C.
41o
rizacin del
marido para
3.
Cuando
se ha
estipulado en
las capitulaciq-
ucs matrimoniales que la muger administre separadamente alguna parte de sus bienes
L83 C.)
4. Cuando estos han sido donados 6g,e le dejan
por herencia legado con la condicin precisa deque
no los administre el marido (1 ls2 C.)
1
5. Cuando
fesin oficio
(1.
la
muger
ejerce una industria, pro-
9 159 C.)
Cuando la muger ejerce pblicamente el comercio (12 C. Con.

416 Adems de estos casos en que por lo menos,
respecto dlos negocios que se refieren, se permite
expresamente la muger obrar sin autorizacin, la ley
la presume en los siguientes:
1.
Se presume la autorizacin del marido en
las compras de cosas muebles que la muger hace al
contado (frac. 1. rt 158 C.)
2.
Se presume, tambin, en las compras al fiado
de objetos naturalmente destinados al consumo ordiG.
2H m
>
nariode la familia (frac. 2. ~ l.">8

417 La razn de esto es que no debe hacerse imposible el rgimen domstico: y tocando la muger el
-uidado y manejo de la casa, no debe imposibilitrsela
para atender ellos, ni producirse humillacin ella
y ridculo al marido, tenindola una que conseguir, y
el otro que dar autorizacin para actos de esa clase.
418.
Aunque esta autorizacin no se presume en
<
compras al fiado de galas, joyas, muebles preciosos, aun de los naturales destinados al vestido y menaje, se entienden tales compras ratificadas tcitamente siempre que est probado que esos objetos se compraron para el uso de la muger la familia, se emplearon en ella con conocimiento y sin reclamacin del
marido (frac. 3. rt 158 C.) Este uso consentido por el
marido prueba su asentimiento tales compras; y justifica la disposicin de la ley la experiencia que demuestra que veces el marido no se detiene ante el
descrdito propio y de su muger, por sostener en ] ;i
sociedad un lujo que no est en armona con sus recursos, abusando de leyes dadas precisamente con un
fin opuesto. El fraude no debe serles favorable: y as.
el marido que conoce el despilfarro lujo inmoderado
de su muger, y no protesta, sino que lo tolera consiente, no tiene derecho la proteccin de la ley en
perjuicio de tercero (Goyena y Aguirre.)
419 Nuestras leyes no lian declarado expresamente si la muger necesita n de autorizacin para repudiar la herencia que se le defiere, y aunque en el derecho romano, se resolva que no la necesitaba porque el derecho de admitir una herencia no se reputaba adquirido y formando parte del patrimonio; si se
observa la importancia de ese acto, y que no est
las
201
comprendido en
que detalla la ley para fijar los casos en que no se requiere autorizacin,
debe decirse que es indispensable, y que el marido no
las excepciones
la renuncia que la muger hicieLo que se dice de la herencia

legado y la donacin entre vivos.
quedara obligado por

ra sin esa f ormalidad.
es aplicable al
III.
KolIMA DE
I.
AUTORIZACIN MARITAL
420 La necesidad 6 importancia de
la autorizacin
requiere que se fije la forma en que debe darse.

421 La autorizacin del marido debe ser otorgada
por escritura pblica, interviniendo l mismo expresa y directamente en el acto (47 Dec. de Re'. 272) La
licencia escrita es la forma mas segura; pero la concurrencia del marido directa y expresa al acto, lo ser igualmente si aparece de un modo indudable su voluntad de concederla, La ley exige que al hacerse por escrito, sea en instrumento pblico para dar todagaranrantia y cortar los pleitos que de otra manera podran
resultar.
422 La autorizacin puede ser especial para cada

negocio determinado, general para todos los actos
en que la muger la necesite, pues si el marido puede
conferir poder general un extrao y la misma muger (3. 133 C. Pr.), debe tambin poder conferirlo
sta bajo el nombre de autorizacin general, ya que
ella divide con l la suerte de su persona y de sus bienes. Si la incapacidad de la muger se establece solo-
202
paija la buena administracin de la sociedad conyugal,
cuando la capacidad no obsta sino que contribuye
la buena administracin, no hay razn para negarla
concurriendo la voluntad del marido.

423 El Cdigo no se ocupaba da la acuitad para
revocar la autorizacin marital; mas parece indudable que dcliia tenerla, porque si la concesin ha de-
pendido enteramente de
l.
de
ha de depender tam-
bin su duracin y subsistencia. Se ocupa de ella -1

art. 48 del Dec.de Bef. al Cod. Civ. y establece: que
marido puede rebocar esa autorizacin su arbitrio,

medio de instrumento pblico, cuyo contenido se anotar al margen de la esel
sin efecto retroactivo, por
critura original y del testimonio de la autorizacin general especial; y si pendiesen autos ante algn tribunal en los cuales lia ya obrado la muêr con autoriza-
cin del marido, la cual se presme por hahlerla dado

para la demanda contestacin, intervenido en e-
deber hacer constar en los mismos la revoca topresentando el Testimonio con la razn correspon-
llas.
lia
diente.
IV.
EFECTOS DE LA AUTORIZACIN MARITAL.

42-1-
Los actos ejecutados por
zacin marital son nulos
la
niuger sin autori-
como ejecutados por una
persona incapaz; y no obligando ni ella ni al marido,

1106 C.) una otro, 6 sus respectivos lierederos, pueden reclamar su nulidad. Esta se ha establecido como
nulidad relativa en beneficio exclusivo de la muger y
del marido; y fuera de ellos, no puede deducirse ni
1
203
oponerse por ninguna otra persona, ni aun por los iiadores conjuntos del contrato (164 C. y 50 Dec, de
Itef.
nm
425
272.
La
razones que con la falta de autorizacin,

que se ha ofendido es el del marido cuyo
consentimiento exigido por la ley, no se ha consultado, y el <le la muger que para ese acto ha estado priel
inters
vada de la proteccin legal del marido.
La nulidad
pues, no puede reclamarse sino por ellos, ya que en

inters de ellosla ha declarado la ley.
En cuanto los
que han con ravenido la ley contratando con

una muger no autorizada, no puede ser que su infraccin venga darles un ttulo que los exima de sus propias obligaciones. Los fiadores conjuntos del contratoque deban conocer la disposicin de la ley, no
tienen razn tampoco para aprovecharse de la nulidad.
426 Siendo relativa la nulidad, conforme al carcter de todas las de esta clase, el marido puede dar
valor los hechos no autorizados de la muger, ratificndolos expresa tcitamente; y despus de esa ratificacin, ninguno, ni la misma muger cuya concurrencia no se necesita tiara hacerla, puede intentarla ae
can de nulidad (50 Dec, de Ref. 272.)
La ratificacin es el consentimiento posta ior prestado por el marido los actos de su muger no autorizados por el. Puede ser expresa tcita: expresa,
la que se otorga terminantemente por escrito: tcita, la que se deduce de hechos del marido que man fustn inequvocamente su aquiescencia; y se tendr siempre como tal, no haberse reclamado contra el
acto despus de 30 dias desde que se tuvo conocimiento de l (50 Dec. cit.), para cortaras! reclamaciones de
ten -ros
!(
nialaf.
204
427
A semejanza de la autorizacin, se admito ade-
ms de
la ratificacin especial
que
uno
que comprende
se contrae
varios actos determinados, la general
todos los actos de la muger ejecutados sin licencia

(ODec. cit.)
428 Por su naturaleza, y segn los principios ge.
nerales de derecho, la ratificacin retrotrae el consentimiento ala poca en que tuvo lugar el acto; y as, s-
te valdr,
no solo desde que ee ratificado, sino desde
la
fecha en que se otorg.
V.
AUTORIZACIN
OJCIA
I.
Como la potestad marital
do debe ser desptiautoridad judicial puede corregir los abusos de

ella que sean perjudiciales la muger.
430 Dos son los motivos por los que puede suplir
el Juez la autorizacin marital: negativa irracional
impedimento del marido. As, el Juez est facultado
para autorizar por s mismo la muger, con conocimiento de causa, cuando el marido le niega sin justo
motivo la autorizacin, y de ello se sigue perjuicio ala
muger (frac. 1. * art. 156 C.)
429
ca, la
431
Puede suplirla, tambin,
encaso de algn im
de ausencia real apase esconde, cuando de la demo-
pedimento del marido como
el
rente; por ejemplo, si

rase siguiere perjuicio (frac. 2. rt 156 C.)
432 Debe asi mismo suplirla cuando
el
marido es
206
menor de 18 aos, el cual necesita de tutor para la administracin de sus bienes y los de la sociedad conyugal (419 C.) El artculo 162 del Cdigo hablaba de todo
menor; pero fu modificado por el 49 delDee. de Ref.
nm. 272, segn el cual, el marido mayor de 18 aos
no necesita de tutor para la administracin de sus
bienes y los de la sociedad conyugal pero no podr
enagenarni hipotecarlos bienes raices sino con autorizacin del Juez con las formalidades prescritas para
los bienes de menores. Con esta restriccin, es muy
justa esa facultad que por excepcin seda al que siendo mayor de 18 aos tiene por el matrimonio obligaciones que Henar respecto delamuger.
438 El Juez que otorga la licencia es el del domicilio y basta para, pedirla que se ignore el paradero
del marido oque se halle ausente sin que haya esperanza de su prxima vuelta (1794 C. Pr.): la autorizacin judicial solo se necesita para los actos en que es
indispensable la licencia marital (1795 id), ypara conceder elJuez la habilitacin para litigar, basta que la
mugersea demandada. La calificacin del motivo para otorgar la autorizacin ydel perjuicio que se siga
lamuger de no obtenerlo, queda la apreciacin del
Juez, quien puede tomar los datos que juzgue indispensables, puesto que ha de proceder con conocimiento de causa. Desde luego son casos de impedimento,
los de incapacidad del marido por interdiccin judicial
(37 C.) y aun puede entonces la muger ser nombrada
guardadora judicial de su marido (430 C); y lo sern
fcambienlosde condenacin del marido una pena
que prive de los derechos de familia, como son la de
muerte indultada, la de presidio con calidad de retencin y la de prisin ordinaria (31, B5, 36. 37 C.Pen.
;
434
La
falta.de licencia marital no destruye
Ja
<>-
bligacion natural de equidad: asi es que siempre que-
darn obligados marido y muger, en cuanto sh hayan

enriquecido. Porlomismo, sila muger, disuelto ya
el matrimonio paga algo por razn de 'lia. no podr
recobrarlo (2263 .) Aun disuelto el matrimonio, la
muger podr oponerla nulidad; pero si prefiere sos
tenerla, podr exigir su cumplimiento, si el marido
muri ignorando la obligacin contrada: n<''. si la supo y la desaprob. El marido siempre podr reclamar
lo que consecuencia de la obligacin haya pagado
la,
muger, porque esta pareca de capacidad para
pagar.
VI.
KFECTOS DE
1.
AUTORIZACIN
La autorizacin judicial representa
.II'KK IAI..
la
del
marido
y produce los mismos efectos, salvo

las diferencias que van 'espresarse:
1. rt
Si la muger lia Bido autorizada por el marido, lo lia sido judicialmente por impedimento ac(fr. 1.
rt
1.57
C.)
cidental de ste en casos urgentes y juidiendo presumirse su consentimiento, obliga al marido en sus bienes de la misma manera que si el acto fuera de l, y
obliga adems los bienes propios de ella, hasta la
concurrencia del beneficio particular que ella reporte
del acto (fr.2,^ 157 C.)
436 Por el contrario, si la autorizacin judicial es
dada contra la voluntad del marido, la muger queda
2o:
obligada principalmente en sus bienes propios, y no

quedan obligados el haber social ni los bienes del marido sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad el marido hubieren reportado del acto (fr.
::.
- 157 C.)
437
LaraZones que cuando la autorizacin judiseda porausencia impedimento del marido, pe

ro sin oposicin de lj y mas bien, con su consentimiento presunto, so reputa d;ula por l mismo, y debe responder de las consecuencias del acto reputado
suyo, lo mismo que si efectivamente lo fuera; mas
cuando es dada contra su voluntad, noipuede reputarse suyo l acto autorizado, y no debe responder de
cial
sus consecuencias, sino en cuanto le reporte provecho,
pues
la
equidad obsta
mento de
que
se
enriquezca con
detri-
otro. Esta responsabilidad subsidiaria evita
y fraudes, ya que si no la tuviese l marido

por el acto de la mujer judicialmente autorizada, l'bas
taria negarle siempre su autorizacin y obligarla
que, contra la voluntad de l, Obtuviera la delJuez,
para quedar as libre de responsabilidad y gozar sin
((ilusiones
;i
embargo, de
438 2.
les
provechos que se reportaran del acto.

conceder la autorizacin
l Juez debe
expresamente, y no puede ratificarlo hecho sin ella:

as lo demuestra la exigencia del previo conocimiento
de causa que no recae sobre hechos consumados. Lo
hecho pues, por lamuger sola, en caso de ausencia
impedimento del marido, como que es un hecho ac
bado que ya fu ventajoso perjudicial, queda

la apreciacin del marido para ser no
servado
tincado.
rer;i
VII.
IXCEPCIONES RELATIVAS A LA PKOFESIOH

LA
l'
OFICIODE
MUGEK.
439Las reglas generales para las relaciones entre

esposos tienen algunas excepciones de las que anas se
producen en el estado anormal del matrimonio, y son
las relativas la separacin de bienes y al divorcio;
y otras en su estado normal, y son las que se reieren
la profesin oficio
que
ejerza
la
mnger, dlo cual
va tratarse.
440 Estas nltimas modifican solamente las reglas
sobre incapacidad lela mnger casada, porque en elejercicio de su industria profesin la muger necesita
de autorizacin; pero no es necesario que sea expresa

sino que la ley entonces la presume. La modificacin
consiste as en que por razn del giro de la muger, la
ley cambia de presuncin legal, y en vez de exigirla
prueba de la autorizacin como en los casos comunes,
presume que la tiene la muger en el ejercicio de la
profesin, industria oficio, menos que haya prue-
ba de
lo contrario.
441 Fundada
la incapacidad de la muger en el orden dla sociedad conyugal, comprende la excepcin

no solo la muger mercadera, sino la que ejerce industria profesin separada, porque el ejercicio de esa industria 6 profesin no perjudica la adminisha-
209
cien general del marido. As pues,
si la
muger casada
ejerce pblicamente una profesin industria cualquiera,
como
la
de Directora de Colegio, maestra de
escuela, actriz, obstetriz, posadera, nodriza,
ejerce
comercio, se presume la autorizacin general del
marido para todos los actos y contratos concernientes
su profesin industria, mientras no intervenga reclamacin protesta de l, notificada de antemano
al pblico, especialmente al que contratare con la
el
mugercasada
44*2
mas
(160 C.
y 12
C.
Com.)
La muger casada mercadera
est sujeta ade-
otras reglas especiales determinadas en el Cdi-
go de Comercio (161 C.) Segn ellas, para que sea reputada tal mercadera es indispensable que haga un comercio separado de] de su marido (14 C. Com.); y puede ejercerlo, si es mayor de 21 aos y tiene autorizacin expresa de l dada en escritura pblica; si est
legalmente. divorciada, por lo menos, separada de bienes. Ka el primer caso, quedan responsables los bienes
dtales y jiara tmales de la muger, y los derechos de
ambos cnyuges en la sociedad. En el segundo caso,
estn obligados todos los bienes propios de la muger
(10 id.)
443 La muger casada mercadera puede hipotecar

libremente sus bienes raices para seguridad de sus
obligaciones mercantiles, pero no los inmuebles de
su marido, ni los que pertenecen la sociedad conyugal, no ser que en la escritura de autorizacin para
dedicarse al comercio, le haya dado el marido facultad, expresa.y especial para ello (11 id.), en cuyo caso,
procede como mandataria de l. Puede tambin la muger comparecer en juicio por s sola en las cuestiones
relativas su comercio (W id); y cuando el marido
TOM. I.
14
210
revoque la autorizacin dada su mugerpara comerciar, debe publica)' un extracto dla escritura invocatoria, bajo pena de responder l<s terceros de buena
f, de las obligaciones que la mnger contrajere despus dla revocacin.
PRRAFO TERCERO.
PRINCIP
FECTOS CIVJ LES QUE PRODUCE EL
MATRIMONIO.
444
De la naturaleza misma
lela
institucin del
matrimonio y de Las relaciones queproduce entre ma

ridoy muger, resultan importantes efectos de los que
se enumerarn los principales que son los que siguen:
c
So forma una sociedad Legal de bienes en1.
tre marido y muger L090 C.
y el maridoes adminis-
>.
trador de esos bienes con exce .cion de los parafernales

que no le hayan sido entregados (1091 C.ri. -En virtud
dla administracin, el marido representa en juicio

sUmuger, siendo defensor nato de ella; y su tutor, si
c
Toma posesin en nomella es menor (419 C.
!3.
bre de ella (2. c 628 C. 4. c -Puede reclamar la devolucin de loque ella haya perdido al juego (1864 C.)
y reclamar el depsito hecho por ella antes del matrimonio; despus de l, sin su autorizacin (4. z
1908 C. y 1970 C.) 5. c Puede formar sociedad con
los bienes de la muger; pero ha de ser singular par-
ticular, esto es,
para una negociacin determinada, y

0. c Puede pedir con el consenti-
no general (1784 C.)
211
miento de la muger, particin de bienes nombre de

sta, 6 autorizarla para que la pida, debiendo e] Juez,
en su caso, suplirla falta del uno 6 de la otra (1018 C.)
7. Como conserva la muger, no obstante la administracin del marido,Jsu dominio en los bienes dtales que
sean inmuebles, alhajas cosas que no se consumen con
el aso, el marido no puede sin el consentimiento de e11a. enagenarlos, hipotecarlos ni empearlos (205 Dec.
de Ref. nm. 272); pero s, en caso de necesidad 6 por
indivisin del inmueble (1129 y 1130 C), tenindola
muger hipoteca legal en los bienes del marido (2050 y
1122 C.) 8. La muger no puede ser mandataria
procuradora sino del marido (3. 133 C. Pr.)
445.
Las mismas relaciones crean. algunos efectos
como
los siguientes:
1.
Se acaba
la
patria
potestad (inc
4.
artculo
292 C.)
2.- Se legitiman los hijos procreados antes entre
cnyuges, qu sean reconocidos (258 C.)
Se produce el parentesco de afinidad, por el
cual cada cnyuge est, respecto de los parientes del
otro, en igual grado de afinidad (pie aquel lo est de
consanguinidad (960 C.)
4."
Se acaba la tutela de la muger menor (392
los
:'."
C. inc. 6.
5.
).
El marido mayor de 18 anos puede
trar sus bienes
mero
los
adminisde su muger. (49 Dec. de Ref. n-
272).
446.
Son derechos entre ellos:

El de sucesin recproca abintestato,
I.
to de descendientes
en defec-
y ascendientes (173 Dec. de Ref.
cit).
2.
El
de pedir
la
posesin proindiviso en los
212
bienes del cnyuge premuerto (1. r 1112 C. Pr.
3." El de administrar Los bienes del cnyuge ausent, en defeoto de
apoderado (86 C.)
447 Del mismo modo hay entre eos varias

Micciones que \:m enumerarse.
1,*No corre entre

de Re.
ellos
la
prescripcin
res?
127 Dee.
cit.)
El marido no puede comprar desu muger, ni

sta de aquel (1516 .)
El cnyuge y sus parientes dentro del segun2.
3.
do grado, no pueden ser testigos por reglageneral, en

cnyuge 2. y 3. art.790 C. Pr.)
los
testamentos en que se le instituya por hereni mi
los pleitos del otro
dero (2?
156 Dc. de
Re.
nm
278.)
TITILO STIMO.
SEPARACIQ DE BIENES.
PRRAFO PRIMERO.
Separacin
v sus causas.
I.
448 Las reglas generales consignadas ya para la

administracin de los bienes en el matrimonio, son aplicables en sn estado normal, esto es, mientras subsiste la sociedad de personas y de bienes entre los cnyuges. Si se disuelve una, ambas, se produce un estado anormal que forma excepciones las reglas de
que se lia hecho referencia. Se disuelven ambas socie-
213
dades en el caso de divorcio perpetuo; y una sola, la

de los bienes, en el de simple separacin de bienes, de
la cual va tratarse.
Pki-ixiciox. Simple separacin Se bienes es

separarse las personas de los
cnyuges, esto es, sin divorcio: puede tener lugar en
virtud de decreto judicial,, por convenio por dispo44'.)
la
que
se verifica sin
L64 O); y se llama simple para disdoble separacin de personas y de bienes que tiene luga ren el divorcio. El caso de separacin
por decreto judicial se distingue deaquelen que tiene
tugar por disposicin de la ley en (pie, en este ltimo,
por ministerio de sta misma, y sin necesidad de otra
cosa, porque es consecuencia forzosa de algn hecho,
sicin de la ley
tinguirla de
tiene lugar
450
La
la'
separacin.
La, separacin d bienes puede ser total pur-
eial. La primera abraza la totalidad de los bienes, 6

importadla disolucin de la sociedad conyugal. La segunda elimina solo una .parte de los bienes dla muger
de la administracin del marido.
451 La separacin total tiene lugar por decreto de
Juez por convenio: la parcial, por ministerio de la.
Se hablar 1. dlas causas de separacin: 2. de

quienes pueden pedirla: 3. de sus formalidades: 4. de
sus efectos: 5. de su terminacin; y 6. de la separacin parcial] detienes.
ley.
II.
452 Causas dk la separacin. La separacin de

bienes trae su origen del sistema romano de la reti-
214
tucion de la dote que poda pedir la muger, siempre
que peligrara en manos del marido y no sirviera para
su fin, que erasostener Las cargas del matrimonio. Loe
causales para pedirla son cuatro, saber: insolvi ncia
del marido: administracin fraud/ulenta de ste:
conducta que haga temer 7c insolvencia como si fuese jugador habitual de profesin, L67C.
y a as, ncia
que lia dado lugar la posesin provisional definitiva, su condenacin penas que Lleven consigo la ini
i;
la. privacin del derecho de patria

autoridad marital (1169 C.) Acerca de
la insolvencia, para establecerla se ha tomado por base el principio de que tratndose de salvar los intereses de la muger, no es necesario que el mal estado de
los negocios del marido provenga de culpa mala conducta de l: la insolvencia siempre es causa de peligro
para la restitucin de los bienes de la muger, y ese peligro es el fundamento para la separacin. Algunos,
como Troplong, la han objetado hallando contrario
los principios de la unin conyugal, autorizar la muger para pedir separacin de bienes, precisamente
cuando el marido ha venido pobreza sin su culpa y
necesita del auxilio de aquellos bienes; pero debe advertirse que, por la separacin, no acaba parala mujer
la obligacin de contribuir por su paite las cargas
del matrimonio; y si el marido carece absolutamente
de bienes, debe ella proveer las necesidades de ste y de la familia comn (1176 C.) As, la separacin
no perjudica al marido insolvente, sino, como expresa Chacn, lo favorece porque pone en salvo un fondo destinado la familia, fondo que en su poder corra riesgo y sobre el cual pretenderan hacerse efectivas las acciones de terceros.
terdiccin civil,
potestad, de
la

215
Administracin fraudulenta. Esta causal
453
funda en
de conveniencia que, para ese

de cualquiera sociedad.
Habr lugar esta separacin sea que la defraudacin
recaiga sobre los bienes de la muger sobre los bienes
sociales, porque el artculo 1167 C. al designar la causal, no hace distincin entre estas dos clases de bienes.
se
la razn
caso, justifica la disolucin
454 Disipacin del marido. Cuando el marido es

jugador habitual de profesin, est en el camino de
la insolvencia, y su administracin puede equipararle la fraudulenta. Por razones anlogas puede, pues,
pedirse la separacin.
455 En cualquiera de estos casos, puede el marido
oponerse la separacin prestando fianzas hipotecas
que garanticen suficientemente los intereses de su muger (1168 C); porque siendo el objeto de la separacin
ponerlos en salvo, desde que quedan as plenamente
resguardados, queda satisfecho ese objeto y concillados ya, eqn tativa y prudentemente, los recprocos ini
remedio extremo de la sepaLa palabra intereses de que se vale la ley,

diferencia de la de bienes, d entender que esas seguridades deben extenderse n precisamente solo alo
aportado por ella sino todo lo que pueda correspon-
tereses,
debe- evitarse el
racin.
derle.
456 Ausencia condenacin del marido. Procede tambin la separacin de bienes si el marido ha sido condenado alguna pena que lleve consigo la interdiccin civil, la privacin del derecho de patria
potestad de la autoridad marital si hubiere sido
declarado ausente, y en esa virtud se hubiese manda;
21
la posesin definitiva pro^ isiona] de bus bienes (1169C), bastando en este caso para decretarse,
que se presente la ejecutoria dada contra el marido
culpable ausente (1170 C.) La inhabilitacin para
el ejercicio de Jos derechos de familia quita el ejercicio dlos de patria potestad, autoridad marital, administracin de sus bienes y derecho de disponer d
ellos por acto entre vivos (fr. 2. 31 C. Pen. y la llevan consigo la pena de muerte no ejecutada por indulto, y las de presidio con calidad de retencin y prisin ordinaria (35, 36 y :>? ('. Pen.); y no administrando ya sus bienes, menos puede continuar manejndolos
dla mujer. En la posesin provisional, y al decretarse, debe hacerse particin de bienes de la sociedad
do dar
conyugal (97 C): basta que se presente la ejecutoria

en que sed, porque la separacin de Los bienes es
uno de los efectos y consecuencias <1<- ella.
PAKKAFO SEGUNDO.
Quienes pueden pedir la separacin de bienes.
La ley establece la separacin en provecho de

muger, y en resguardo de las amplias facultades
que confiere al marido. Pudiendo el marido, administrador nato dlos bienes de la sociedad conyugal, abusar de su derecho, ha debido darse la muger un
recurso contra el abuso, y se ha creado as la separacin de bienes, para defenderla de l y de las consecuencias ruinosas dla administracin incapaz frau
457
la
217
dulenta. dla disipacin del marido.
468 Rigindose entre nosotros la sociedad conyugal por el principio de la comunidad, no es preciso
para qne haya lugar la separacin, qne la dote est

en peligro, sino que basta que corran nesglos bienes
comunes 6 los dla muger, y hay entonces no simple
restitucin sino disolucin dla comunidad. En consecuencia, puede la muger solicitarla separacin, no
solo cuando llev dote sino tambin cuando nada lleva, porque siempre haydesu parte una colaboracin
de todos los lias que tiene su representacin en el activo social, porque se reputa liaber contribuido i'or
marlo. conservarlo y mejorarlo, concurriendo con sus
bra/.os. su economa, sus cuidados domsticos (Marcad- Tanta importancia se da este beneficio que,
para contrapesar el poder marital est prohibido expresamente lamuger, que renunci' en las capitulaciones matrimoniales, la facultad de pedir la separacin de bienes que le dan derecho; y que la renuncia
i
que
hiciere, es nula (1165 C.)
PRRAFO TERCERO.
Formalidades de la
459
sepractost.
La separacin de bienes que se efecta por de-
creto judicial, debe ser con conocimiento de causa, es
que la muger aduzca y pruebe los hechos que justifiquen la adopcin de esa medida. Si el
marido, teniendo conciencia de esos hechos, conviene
decir, se necesita
218
en una separacin voluntaria, con

cio
y que
se
el fin
de evitare! jui-
hagan pblioos sus fraudes,
el
mal
esta-
disipacin de su conducta, la
natural que se consigne
pareciendo
permite
se
lo
ley
el convenio en instrumento pblico. Inconsecuente
con esto era la disposicin deque en el juicio de se-
do de sus negocioso
la
paracin de bienes por el mal estado de los negocios

del marido, la confesin di' ste no hacia prueba 11T2
C.) Tal disposicin solo estara bien cuando no se
autorizara la separacin por convenio, pues entonces,
para evitar la colusin que podra haber cutre marido
y muger, era necesario (pie los hechos qne sta sir<
ven de fundamento, fueran justificados por otros medios diversos de la confesin del marido, si puede haber convenio extrajudicial porqu no judicial? Por eso se suprimi ese artculo por el 209 del Decreto de
Reformas N. 272.
460 La muger, autorizada por la ley para estar en
juicio en los pleitos con su marido 4( Drr. de Jtef.
N". 272.), puede entablar el pleito de separacin sin
necesidad de autorizacin de ninguna especie, pero si
es menor, debe ser autorizada por un tuto!' especial
(1166 C), porque siendo la separacin un asunto tan
grave que deroga las reglas normales de la sociedad
conyugal, se necesita esa formalidad para que la demanda que inicia negocio de tanta significacin y
trascendencia, sea resultado de una madura delibe-
racin.
461
Como la
separacin produce la disolucin de
para que el marido durante el

no hipoteque, enagene arriende por largo
tiempo los bienes por cualquier precio, con el fin de
reducirlos pronto dinero y sustraerlo de la liquida-
la sociedad conyugal,
juicio
219
demandada la separacin, pueJuez, peticin de la muger, tomar las providencias conducentes la seguridad de los bienes de
cion correspondiente,
de
el
mientras dure el juicio (1171 C.) Esto es indispensable desde que no se da efecto retroactivo esa
sentencia, ni se prescribe bajo pena de nulidad, la publicacin de la demanda.
ella,
PRRAFO CUARTO.
Efectos de la separacin.
462 El primer efecto de la separacin, es la disolucin de la sociedad conyugal. Decretada la separacin, se entregan la muger los suyos y en cuanto
la divisin
reglas
de los gananciales, se siguen las mismas

el caso de disolucin del matrimonio
que en
(1173 C.)
463
La muger no tiene desde entonces,
parte alguganancias que provengan de la administracin del marido; y ste, su vez, no la tendr en las
que provengan de la administracin de la muger (1174
na en
las
C.)
464 La muger separada de

tor 6
guardador para
bienes necesita de tude los suyos,
la administracin
en todos los casos en que, siendo soltera, necesita de

curador para administrarlos, pues la separacin no le
d mas derechos (1179 C.) Este artculo estableca en
su segunda fraccin que por esa tutela 6 curadura
no cesaba la necesidad que la muger tena de la au-
230
torizacion del marido, del Juez en subsidio, para
estar en juicio; pero eso qued alterado porel arrenlo
210 delDec, de
Re', al
Cdigo
la ltima fraccin del artculo
que cambi
que aquella
Civil
117."
y estableci que la mugei uo necesita de la

autorizacin del marido, para estar en juicio en causas concernientes la administracin que tenga por
referia,
la separacin.
465
Otro
([lela
efecto de
muger recobra
la
sentencia de separacin, es
de su capacidad ci-
el ejercicio
vil.
La medida eu que la recobra, la d la consideracin de que, siendo recurso extremo y excepcional en
el matrimonio, no debe tener mas efectos que los que

bastan para evitar el mal que hace indispensable adoptarlo, sin producir otro mal mayor.
466 En consecuencia, adquiere la muger el ejercicio de su capacidad, y no necesita de la autorizacin
del marido, pero solamente pralos actosy contratos
relativos la administracin y goce de los bienes que
separadamente administra. Para todo acto que no sea

de esta especie, necesita la muger de la autorizacin
del marido del Juez en subsidio, conforme las reglas generales
467
(1.
La muger,
1176 y
2." 159
conforme
artculo citado, necesitaba
C.)
la
ele la
ltima fraccin del

autorizacin del ma-
rido del Juez en subsidio, para estar en juicio, aun

en casos concernientes su administracin separada;
salvo en los casos especiales de ser acusada en causa

criminal; demandar defenderse en los pleitos con .su
marido, pero sto se alter con razn, segn ya se expuso, por el artculo 210 del I)ec. de Re. N. 272,
pues no subsistiendo ya las razones de la unidad de la
sociedad en el matrimonio, y pudiendo la muger ad-
221
ministrar sus bienes, no hay razn para que, por s,

no pueda parecer en juicio por razn de ellos.
468 La muger tampoco necesita de la autorizacin
del marido, para enagenar cualquier ttulo, onero-
so lucrativo, Los bienes muebles
que separadamen-
administra (2. a 117," C.) porque esa facultad esu>

herente al derecho de administracin.
469Debe notarse que la muger separada de bienes que, con autorizacin del marido, ejecuta actos
que no tienen por causa la administracin goce, no
obliga al marido en sus bienes conforme las reglas
generales L57 C.) La razn es que, en el estado de separacin, la autorizacin del marido reconoce diferente motivo dt'l que tiene en el estado normal del
te
matrimonio. Mientras. subsiste
la
sociedad conyugal,
depende de sn carcter de Jefe y administrado]'; y aa,

deben reputarse suyos los actos que l autoriza;
pero disuelta la sociedad, su autorizacin solse esplicacompun simple derecho de vigilancia, mas bien,
como una formalidad que la ley requiere para habilitar la muger y que, en rigor, sera mas consecuente suprimir. As, el Cdigo declara que la simple autorizacin de] marido no le constituye responsable,
no ser cuando hubiere accedido como fiador de otromodp las obligaciones contradas por la muger
(1177 C.)
17o -En los actos de la mujer que hubiesen sido
beneficiosos ai marido, ste es responsable tanto cuanto se extendi su provecho, estoes, prorafa del be-
que hubiere reportado de las obligaciones concomprendiendo en este beneficio el de la familia comn, en la parte que, de derecho, haya l debido proveer alas necesidades de sneficio
traidas por la muger,
222
ta,
pues de otro modo
to de tercero
(fr. 2.
:l
se liara maa rico en detrimen1177 C.) El beneficio del mari-
do debe probarse por el que

segn las reglas generales.
471
En cuanto
lo
haga responsable,
los actos contratos (pie
legti-
podido celebrarse por la mnger, los acreedores tienen desde Luego expedita su accin contra los bienes de ella (1177 C.)
472 Si la muger separada de bienes confiere al marido la administracin de una parte de los suyos, solo quedar obligado ella como simple mandatario.
puesto que ya no tiene sobre ellos .-1 carcter de administrador legal ni la responsabilidad de tal (1178
mamente
lian
0")
La sentencia
d separacin surte como ltimo

de modificar la distribucin de las cargas
del matrimonio entre los cnyuges. En el estado normal del matrimonio, son cargas de la sociedad que
pesan sobre el marido, la crianza, alimentacin yeducacion dlos hijos comunesl L48C. mientras que,
en el estado de separacin, ambos cnyuges, deben
proveer las necesidades dla familia comn en proporcin de sus facultades, ya que ese estado no pone fin alas obligaciones que tienen en su calidad de
padres. El Juez, en caso necesario, regula la cuota
con que cada uno debe contribuir (1176 C.) Ese fondo podr ser administrado por el cnyuge que el Juez
designe, para no destruir los benficos efectos de la
473
efecto,
el
l,
separacin.
223
PRRAFO QUINTO.
Terminacin de la separacin.
474 La condicin para que termine l separacin

pronunciada judicialmente, por el mal estado de los
negocios del marido por disipacin, es que haya un
convenio extraj udicial judicial. El consentimiento de
Losespososes necesario porque, siendo por la separacin dos personas jurdicas distintas, no puede restablecerse la sociedad sino por la voluntad de ambos,
tanto mas cuanto que se afectan intereses de terceros,
pues extinguida la responsabilidad civil de la
muger, el marido queda responsable de las deudas y
obligaciones contraidas por ella, durante la separacin. No bastaba el simple acuerdo de los cnyuges
el restablecimiento (1180 C.) sino quese requedecreto judicial, con el objeto sin duda de que no
pudieran burlarse ios derechos de terceros, y para
que no se inutilizara el beneficio de la separacin, quedando expuesta la muger los mismos peligros que
antes; mas establecido que la separacin puede ha-'
cerse por mutuo convenio, debia poder terminar del
mismo modo, y as lo establece el artculo 212 del Dec.
de Re. N. 272; pero s deber constar ese convenio
de un modo inequvoco, siendo el mas seguro el do-
paa
ra
cumento pblico autntico.

47o Cuando termina la separacin,
la sociedad
conyugal se restablece su estado anterior, sin admitirse condicin que derogue las estipulaciones que
preceden al matrimonio: de lo contrario, se autorizara la alteracin de las capitulaciones matrimonia-
224
les,
formndose
as
una nueva sociedad, y no un
tablecimiento de la primera.
res-
Como ese
restablecimiento no importa sino la restitucin de las cosas al estado anterior, borra tan completamente las luidlas de
la separacin que se reputa, segn la doctrina de
Chacn, que sta nunca tuvo lugar. La separacin se

considera entonces como una simple medida provisio
nal 6 de seguridad, que no crea derechos permanentes.; y en consecuencia, los acrecimientos gravmenes
que hayan experimentado los bienes decada cnyuge
durante la separacin, se reputan adquisiciones 6
cargos de La sociedad; y el marido, al paso que recobra la administracin de los bienes de la muger
y los derechos consiguientes, se hace responsable de
las obligaciones legtimas contraidas por ella, durante la separacin
(1181 C.) Sin embargo, parapopodr hacer
uer cubierto su responsabilidad,
constar, por inventario solemne judicial que debe protocolizarse, los bienes de la muger que entren de nuevo bajo su administracin; y en esc caso,
solo responde por las obligaciones de ella, hasta
la concurrencia de dichos bienes (fr. 2. a articulo citado.) Con esta precaucin, se evita el inconveniente
que pudiera suponerse de hacer difcil el trmino de
la separacin, por el temor de participar de la res
ponsabilidad de los actos ejecutados durante la separacin.
476 La separacin se tiene como no ocurrida, solamente respecto de los cnyuges entre s; mas no
respecto de terceros. Como estos trataron con la muger en virtud de la autorizacin para administrar que
le dio la sentencia de separacin, valen, respecto de
ellos, todos los actos ejecutados legtimamente por la
225
mujer durante
la separacin,
como
si los
hubiese au-
torizado la justicia (1181 C.)
PRRAFO SEXTO.
Separacin parcial de bienes.
477-La separacin parcial es la querecae sobre una

parte de los bienes; y aunque se trata junto con la
total, es de muy diferente naturaleza; y solo se equiparn en que ambas forman excepcin las reglas
generales del matrimonio, por loque toca los bie^
nes. Se diferencian notablemente, porque la total modifica el estado civil de la mujer y la d: personalidad
legal; y la parcial n, sino que solo la deja la administracin de ciertos fondos.
478 La separacin parcial tiene lugar en dos casos y de dos modos diferentes.
1. Por convencin preliminar entre los esposos,
esto es, cuando en las capitulaciones matrimoniales,
se estipula que la muger administre separadamente
alguna parte de sus bienes (1183 C.)
2.
Por donacin entre vivos por causa, de muerte que contenga la expresa condicin, aceptada por
el marido por el Juez en subsidio, de que el marido no administre las cosas donadas dejadas por
herencia legado (1182 C.)

479 En este segundo caso,
el marido debe previamente exigir que se acepte la herencia con beneficio de inventario, so pena de constituirse responsable con sus bienes las resultas de la aceptacin
15
TM. I.
226
(Regla
480
1182 C.)
En la separacin parcial se siguen las mis
reglas que en la separacin total de bien. 481 Con respecto las cosas donada-;, heredadas
1.
legadas bajo condicin que no la- administre -1

marido, ste no es responsable por au simple a
rizacion para contratar: la mujer solo podr
tar los actos de mera administracin y goce; mas do
los de libre disposicin: deber contribuir prop
cionalmente las necesidades de la familia comn:
si confiere al marido la administracin de alguna 'arte de los bienes, l solo queda obligado como mandatario; y. por ultimo, si es menor de edad, *e le
dar tutor especfico que administre los bienes separados, sin perjuicio del derecho del marido, de autorizar su mujer para estar en juicio (2.
Elega 1182
i
C.)
482
Los contratos de la mujer en que
no ap
marido y que hayan podido c<
sin tal autorizacin, la obligan en los
la autorizacin del
brarse por ella
bienes que, separados,
administra
(Regla
:;.
1182
C.)
483
Los contratos autorizados por el marido, por

Juez en subsidio, obligan al marido en sus bienes
y subsidiariamente, la mujer en lo- suyos! Regla 4.
el
:*
1182 C.)
4S4 En la separacin parcial de l>ienes son exclu
sivamente de la mujer, las cosas que administra y todo lo que con ellos adquiera del mismo modo que en
la separacin total de bienes (Regla 5. a 1182 C.)
485 Para concluir, se advertir que el acto de la
como que modifica la capacidad

ya proceda de convenio entre los cnyuges de
separacion'de bienes,
civil,
2-27
sentencia judicial, debe anotarse al margen de la inscripcin matrimonial en el Registro Civil. La nota
marginal debe contener
la
fecha del documento en que
conste la separacin, los nombres de los cnyuges, del

Juez que dicta la separacin la aprueba, y del Escribano que autoriza, expresando adems las causas
que motivan
venio,
l'r.
si
2.
el decreto en lasque se funda el conen dicho documento se determinan (1184 C.

57 y 116 Dec. de Reformas N.' 272.)
TITILO OCTAVO.
DEL DIVORCIO.
PRRAFO PRIMERO.
Divorcio
sus causales.
I.
la ley la indisolubilidad del

divorcio no es hoy entre nosotros la
disolncioD insubsistoncia del vnculo conyugal, sino
solo la separacin de los casados, subsistiendo por
486
Establecida por
matrimonio,
el
consiguiente, la recproca obligacin de no contraer

otro enlace. Lo consideran nuestras leyes como el re-
medio de un mal mayor, cuando los inconvenientes

que ese estado anormal produce a los esposos y sus
hijos, son menores que los que resultan de la continuacin de la vida comn entre dos personas que no
pueden guardar la paz y la armona necesarias. Pue-
228
r xanas y
definirse: el estado de separacin di
bienes de los cnyuges, quesin disolver l vinculo del
matrimonio, declara la autoridad judicial, median-
de
do las cansas determinadas por la

487 Segn esta definicin, para
concurrir:
1.
cansa legal:
2.
/<
el
y,
debe
divorcio
declaracin de
auto-
la
ridad judicial.
488 Laley no admite como cansas motivos lij
como las pequeas diferencias qne snelen ocurrir en
las familias, y pueden estimarse como inevitables y
pasajeras, sino motivos graves, de aquellos qne
hacen que el matrimonio falte a su objeto, y qne esa

sociedad, en vez d" tener atractivos 3 de ser fuente de
felicidad pralos esposos, contrari
Dionea y
un su \'\i\ u i-a o continuo, de suerte que
los condene
resulte que es imposible peligrosa la vida con un,
aparezca claramente que Loa cnyuges no se profesan
el cario que se prometieron al casarse. Exigindose
estos motivos qne sean de carcter tal que pongan en
peligro la moralidad de la familii
men profundamente los derechos y s,-in iluieutos de los CnyUg
no se reconoce hoy el divorcio fundado simplemente
en el mutuo consentimiento dlos cnyug
489 De las causales del divorcio, unas son comunes ambos consortes, y otra- relativas solo al marido solo la mujer.
490 Son comunes ambos;
a
1.
La s rida i> trato cruel y el odio manifestado
por frecuentes rias graves (4. 53 I)ec. de Ref. N.
272); porque entonces, el matrimonio, lejos de ser la
comunicacin de cario y consideraciones de los es,-i
posos, es
una situacin violenta
6 insostenible
y oca-
sionada males de trascendencia. Ordinariamente se
229
ha supuesto que la sevicia trato cruel solo podia exisde parte del marido contra la mujer; y aunque es-
tir
to ser lo comn, si se da el caso excepcional de que

exista de parte de una mujer fuerte y spera irritable contra un marido dbil y tmido, ste podra invocar esa causal para pedir el divorcio. No debern
como sevicia trato cruel las desaveneny rencillas pasajeras, ni los desagrados de poca
importancia, sino lo que realmente haya de estimarse
de gravedad segn la prudencia del Juez; pero no ser necesario que haya heridas, golpes rnalos tratamientos de obra que puedan alterar la salud ri ocasionar la muerte, bastando muchas veces para constituirlas, segn las circunstancias, las injurias conticonsiderarse
cias
iraadas las amenazas y otros manejos que, como alganos expositores lian observado ya, pueden dejar en
una persona delicada huellas mas profundas que los
mismos hechos; y que, aun cuando materialmente no
constituyeran sevicia, s serian la manifestacin de
un odio declarado.
2.
El atentado de
ridn del otro
(3.
uno de
los
53 Dec. de Ref.
cnyuges contra la
porque un he-
cit. );
choque
revela tan. profunda animadversin, es abieramente opuesto la subsistencia del matrimonio, y no

deja, para lo futuro, ninguna tranquilidad ni garantir al cnyuge contra quien se hubieran dirigido las
asechanzas del otro.

3.
La ausencia sin justa causa por mas de cinco
(7. 53 Dec. cit.) Con ella se manifiesta una intencin decidida de no hacer vida comn, abandonando el cuidado dla familia y los intereses de la sociedad conyugal; y as, hay motivo para justa des-
aos
confianza de parte del que sufre ese abandono,
cuya

230
causa mas probable ese! disgasto domstico el aborrecimiento del consorte.

491 La demencia, la enfermedad contagiosa <>tra calamidad semejante de uno de los cnyujes, ha
sido yes todava en algunos cdigos, justa causa de
divorcio, sobre todo cuando puede peligrar la vida
Ja salud del otro cnyuge. Nuestra Ley, separndose
de ellos, declara que ni la demencia, ni la enfermedad
contagiosa ni otra desgracia semejante autoriza el
divorcio; pero siendo necesario ocurrir, torio menos
al peligro que cu realidad puede haber, elJuez, con
conocimiento de causa y instancia del otro cnyuge,
podr suspender breve y sumariamente, en cualquiera de esos casos, la vida y habitacin comn; pero
quedando subsistentes las dems obligaciones conyugales para con el cnyuge desgraciado '17! C.
II.
492 Son
causas de divorcio que puede alegar
el
na
rido:
1*
nm.
El adulterio dla muger
(1.
53 Dec.de Ref.
cometida por ella destruye el mas importante y delicado de sus deberes: con
(da puede introducir la familia hijos que no sean
del, marido y que usurpen injustamente los derechos
de sucesin propios de los herederos legtimos de ste,
y le causa en su honra la mas profunda herida. Por
eso se han reconocido siempre notables diferencias entre el adulterio de la muger y las relaciones que con
otra pueda tener el marido. As es que, atendiendo
las condiciones especiales de los sexos, y las obligaciones que resultan para ambos de la naturaleza
del contrato, para que la falta de ste sea causal de
272);
porque
la falta
231
di
ircio,
es preciso
que vaya acompaada de actos
que ultrajan la dignidad de la mujer, destruyan la

moralidad y paz de la familia. Debe advertirse que,
sequio de la subsistencia del matrimonio y por
delicadeza con que debe procederse en materia de
ssp iraeion y en la imposicionde una pena, la ejecutopor adulterio en causa de divorcio, surtir sus etos plenamente en lo penal, cuando fuere absoluia; pero si fuere condenatoria, ser necesario nuevo
imposicin de castigo (285 C. Penal.)
i i. <> para
Aunque la ley no lo declara expresamente, es natural
sostener que el marido no podr intentar el divorcio
por adulterio de su mujer, cuando la haya inducido
l, lo haya consentido, porque entonces la mas repugnante criminalidad est de su parte; ni tampoco
cu indo sabedor de la falta, l que es el Juez de su
honra, la perdona expresamente, olvidando su agrase conduce de modo que el perdn deba presumirse, como si contina haciendo vida comn con e11a. As tambin, el perdn otorgado y la remisin
a deben estimarse irrevocables respecto de las
Caltas en (pie recayeron, pues lo contrario sera una
hurla para la mujer; y si la ley hace cesar por la reo ciliacion aun el divorcio declarado ya (179 C), con
mayor razn debe quitar por ella, la accin para in-i
;'
>
<
tentarlo.
2*
La negativa de la muger, sin graves y justas

causas, seguir su marido (6.53Dec. de Ref. N.
272.) Con ella, se falta tambin uno de los Sprimey el marido
>s deberes que nacen del matrimonio,
debe tener este medio de coercin indirecta para hacer que ella cumpla, para libertarse por su parte
de las obligaciones que l la vez contrajo.
i
232
IIT.
493 Son
cansas de divorcio que puede alegar
la
mujer:
rt
1.
El concubinato escandaloso, Ola incontinen-
cia publica del marido (2. 53 ><. de Ref. cit. No

basta pues, como antes se ha dichoya, queel marido tenga relaciones con otra muger: es preciso que
I
vaya unido el escndalo, una ofensa pblica

moralidad de la Familia yal decor le la muger:
que haya una vida de desorden, en que el marido quite sus cuidados, sus atenciones y sus bienes de su
propia, familia, perjudicando gravemente la educacin intereses de ella. Desde luego deber tenerse
por escandaloso el concubinato del marido con manceba que tuviere dentro de la casa conyugal, por la
ofensa la mujer, y porque os ano de los casos en
que aun se permite el ejercicio de accin penal
ollas
lo
C.
Penal.)
"*
La negativa del marido suministrar alimentos su mug r(5.5' Dec. de Re. nm. 272.) Deber del marido es proveer su mujer de todo lo necesario para su subsistencia, y quien falta l, debeser
privado de los derechos que tiene sobre la persona y
bienes de su esposa, ya que. hasta cierto punto, puede decirse que atenta su vida negando los alimentos que debe darla.
494 Hay que advertir, por ltimo, que algunas de
estas causas dan origen, adems de la accin civil de
divorcio, una accin penal cuando constituyen delito; y que el ejercicio de la una no obsta al de la
2.
otra.
233
PRRAFO SEGUNDO.
Autoridad que interviene en el divorcio.
495
No estando autorizado el divorcio por mutuo
consentimiento, y requiriendo la ley para que tenga
hura;-, que medie algunade las causales que designa,
declara indispensable que intervenga la autoridad
para examinar la existencia de esas causales y calificarlas. Debe pues, haber juicio y sentencia que declare el divorcio. Segn el Cdigo (169), esta sentencia debia emanaren algunos casos dla autoridad
eclesistica conforme al derecho cannico; pero establecido despus por Dec. del. de' Noviembre de
187; que la ley solo reconoce como verdaderos y legtimos para los efectos civiles, los matrimonios ceLebrados ante la autoridad civil con las formalidades
prescritas por el Cdigo, el Dec. de21delmismo mes,
declar como consecuencia natural, en el artculo 18,
que es hoy el 52 del Dec. de Kef. al Cd. Civ., que
todo juicio sobre divorcio, validez nulidad de un
matrimonio debe ventilarse, en la via ordinaria, ante
el .luez de 1. rt Instancia respectivo; y sto, aun respecto de los matrimonios celebrados con anterioridad
la fecha del primer decreto citado. En tales juicios,
no se pueden cobrar ningunos derechos (45 Dec. cit.)
496 El Juez competente es el del domicilio: la accin compete exclusivamente los cnyuges, y de stos, solo al que no"di causa al divorcio, no ser que
ambos sean culpables (fr. ltima 53 Dec. cit.), pues
234
ningn otro debe permitirse que cuando ellos, por

convenencia propia, por amor la familia, por prudencia para evitar escndalos, por oirs poderosas
razones, no quieren usar de su derecho, vaya sujetar ala publicidad y decisin dlos Tribunales,
hechos sobre los que callan aquellos quienes principal y directamente afectan, Cuera de que seria dar
una arma peligrosa contra La paz y seguridad de las
familias. Por Lo mismo que debe intervenir sentencia
del Juez ordinario, y que no est admitido el divorcio por mutuo consentimiento, no ser valdala Transaccin que Lo establezca (276 Dec. de Ref. 272
pero h aquella *'ii virtud dla cual se prescinda del
ya intentado: y aunque la Ley no inclua antes expresamente el divorcio en el nmero de las causas que
pueden someterse juicio de arbitros i:!7 C. Pr.), no
debia tener lugar, as como no lo tenia en las cuestiones sobre filiacin, tan importantes como la de di
vorcio. Hoy lo establece ya as el artculo 14 del Dec.
de Ref. al Cd. de pr. civiles. Parece tambin qu<
consecuencia legtima que la confesin del cnyuge
demandado no llaga prueba respecto de las causales
del divorcio porque lo contrario sera incongruente
con la no autorizacion'del divorcio por mutuo con
sentimiento.
497 El Juez civil es el que naturalmente debe conocer tambin de todas las demandas relativas los
efectos del divorcio concernientes los bienes de los
cnyuges, su libertad personal y la crianza y educacin de los hijos (166 C.) As es que l decide en
orden la habitacin y alimentos de la mujer en proporcin sus circunstancias y las del marido, y en
orden las expensas del pleito que deba suministrar-
235
durante el juicio (51 Dec. de Ref. nm. 272.) Ejecutoriada la sentencia de divorcio, como que afecta
tan directamente el estado civil, deber remitirse en
la
copia
acta
al Registro respectivo y anotarse al margen del

de matrimonio (fr. 2. a 57 y 116 Dec. cit.)
PRRAFO TERCERO.
Medidas preliminares al divorcio
498 A la declaratoria de divorcio preceden algunas medidas, incidentes del pleito ya comenzado, 6
prximo comenzarse. Su objeto es, unas veces poner cubierto la mujer de la opresin del marido,
procurndole la libertad y los medios necesarios para que pueda sostener sus derechos; otras, consultar
la honra del marido, ver por la suerte de los hijos
y evitar la malversacin que de los bienes de la mujer pudiera hacer lmala de su consorte.
499La primera de
las
medidas que pueden tener
de los cnyuges,
depsito de la mujer. Esta puede, durante el
juicio, pedir que se le autorice para vivir separada
de la casa comn (185 C); y la razn es porque, cuando la disidencia entre ella y el marido llega al punto
de que se intente el divorcio, la habitacin comn
puede ser peligrosa para ella, y origen de escndalos
y desgracias. Puede pedir ese depsito la mujer, aun
lugar, es la separacin provisional
por
el
336
antes de iniciado el pleito de divorcio siempre que
se proponga intentarlo (J. 1748 C. pr.), y debe hacerlo por solicitud escrita (1752 id.) al Juez del.'
Instancia de su domicilio, que es el que puede decretarlo
1749y 1750
les lo exigieren,
(uc ella
id.); pero si circunstancias especiapodr tambin el Juez del Lugar en
se encuentre,
decretar
y provisionalmente, remitiendo
el
depsito, interina
las diligencias al del
domicilio, y poniendo la persona su disposicin.

500 Si marido y mujer convienen en la cae
que tenga Lugar el <\ psito, esa se designar: en caso contrario, ser La de una persona honrada,
.1 imv..
quien podr sealar, si Le parealguna
dlas
ciere,
que marido y mujer hubieren indicado (1754 y !7.v> id.
Cuando el depsito Be haya solicitado y
501
dado antes de iniciarse la demanda de divorcio, la
mujer debe acreditar, dentro de un mes, haberlo ya
intentado (1750 C. pr.); pero este trmino puede aumentarse con el trmino de la distancia, un dia por
cada cinco leguas que haya 'Mitre el pueblo en qn
constituye el depsito y el del lugar en que est e]
Juez tribunal iiue hubiere de conocer del divorcio
(1761 id.); y aun podr prorogarse todava si se comprobare que, por causas no imputables ala mujer,
le ha sido imposible intentarla demanda (1764 id. Si
dentro de los trminos expresados, no acreditare haberla iniciado, se levanta el depsito interino y se restituye la mujer la casa del marido (1766 id. j; y
si por el contrario, se justifica estar ya intentada l
demanda, se ratifica el depsito provisionalmente
constituido (1767 id.), pudindo entonces constituirse
en otra persona que la mujer designe, aunque no sea
confianza del
237
de la aprobacin del marido, si el Juez no hallare

fundada la oposicin de ste (1768 id.) Esto para el
caso en que la mujer pida el depsito y, bien seae11a demandante demandada en el juicio iniciado, y
cualquiera que sea la causa en que se funde la demanda, porque la ley no hace distincin, y porque las
mismas razones militan en uno y en otro caso.
502
Va verse ahora lo que procede cuando el
depsito es pedido por el marido: Segn el artculo
L86 del Cdigo Civil, est limitada la facultad del
marido para pedir el depsito de la mujer, durante
e! divorcio, al caso en que ella haya abandonado la
casa comn, mientras que conforme al inciso 2. del
artculo 1748 del Cdigo de procedimientos civiles,
podia decretarse el depsito de la mujer casada con
s >lo que se acreditase que contra, ella habia instaurado su marido demanda de divorcio. Para ponerlos
de acuerdo, se modific la disposicin del Cdigo de
procedimientos, establecindose por el artculo 316
d
Dec. de Ref. nm. 273, que el depsito que puede decretarse solicitud del marido, es el de la mujer
que haya abandonado la casa comn, y contraa cual
haya intentado l, demanda de divorcio acusacin
Lulterio. Para hacerla modificacin en ese sentido, se tuvo presente la observacin de Pacheco, de
que el depsito judicial impuesto la mujer contra
su voluntad, es ya una pena que necesita, por lo menos, la presuncin de culpabilidad que fundadamente
hace recaer sobre ella misma con el abandono dla
<-asa comn. En los dems casos, aunque ella sea la

demandada, su permanencia en la casa comn es una
presuncin en favor de su inculpabilidad; y mientras
aose declare el divorcio, el marido est obligado te-
238
que entonces la mujer haga liso de la facultad que le da el artculo 186 del Cdigo
Civil, para pediry obtener la autorizacin de vivir separada. La <-as;i en que se verifique el depsito, ser
aquella en que convengan marido y mujer; y si no
convinieren, a que el marido designe, sino hubiere
razn fundada que lo impida. Habindola, el Juez elegir'jla quefjuzgue mas propsito (1769y 1770 Cnerla en ella, no ser
pr.)
503 Seo que el depositase constituya peticin del

marido de la mujer, en el acto de hacerse deben ser
entregadas ella su cama y ropa de uso, formndose
de todo el oportuno inventario (1756 y 1771 C.pr.)
504 -La mujer depositada en virtud de peticin de
ella misma; y con mayor razn si lo ha sido peticin del marido, est obligada justificar, siempre
que se le exija, su residencia en la casa que se le design, porque debe cumplir el mandato judicial, y
porque la separacin de la casa comn, si es para consultar la libertad de sn <!<;' usa y su propia seguridad, es al mismo tiempo para dar al marido garanta en un punto (pe se relaciona estrechamente con
su honra. Si la mujer no da esa justificacin, se sujeta perder la pensin alimenticia que debe pasarle
el marido, que se adopten contra ella, las precauciones de seguridad que ste solicite, como la traslacin diferente habitacin, otras que sean admisibles segn la prudencia del juez (1S7 C.)
II.
505 Otro punto

jer
durante
el
es el de los alimentos
pleito de divorcio,
la
de
la
mu-
suministracin
239
de expendas para
ste.
No
declarado
el
divorcio to-
que puedan corresponder

la mujer en poder y bajo la administracin del marido, subsiste la obligacin de ste de darle alimentos, y aun la de darle todo lo que sea preciso para
tque liaga valer sus derechos por el divorcio (51 Dec.
de Re*, nm. 272.) El artculo 167 del Cdigo, reformado por ste, no espresaba qu clase de alimentos
haban de suministrarse: hoy queda claro que han de
ser civiles, esto es, segn las facultades y situacin
de ambos., porque hasta entonces, nada hay que altere lo dispuesto generalmente (152 C); y la pensin
ser regulada por el Juez, as como Las cantidades que
por Litis expensas deba entregarle.
dava, y estando los bienes
III.
506 -Tambin
interesa establecer garantas precaupara los bienes de la mujer, por que pudiera
haber maridos que, exasperados con la cuestin de
divorcio, quisieran malbaratarlo todo por perjudicar
la mujer en venganza, que, con su mala conducta
disipacin, Lo perdieran, sin atender al derecho de la
esposa ni
la suerte de los hijos.
la mujer, facultad para que durante
A.si, la ley di
el juicio, soliritequeel marido asegure la conservacin
de los bienes dtales y de cualesquiera otros de los
que estarla obligado devolver entregaren caso de
declaracin de divorcio (188 y 1171 C); y si el marido
se resistiere prestar la seguridad que el Juez estime
procedente, ste nombrar un administrador de los bienes qu deberan ser devueltos, el cual hade tener las
torias
240
mismas calidades y prestarlas mismas garantas que

se exigen
aun
tutor de menores
<
L89 C.
IV
507Una
to
de
las
divorcio, es
deben
vid;i de familia,
l.i
materias mas importantes en punla persona en cnyo po

relativa
estar los lujos
dci'
;';
durante
el pleito.
Cesando
la
determinar 1<> que

toca la crianza \ educacin de Los mismos, y al derecho del padre ola madre para tenerlos n su poes indis]
der.
En cuanto
18
subsiste
la
Los gastos de crianza y educacin,

obligacin del padre y de a madre de
sus hijos (148 C.) ElJues

pensin competente y la suministrar '1
marido que conserva los bienes en su poder; en falta de estos, ayudarn ambos segn mis respectivas
criar,
aumentar y educar
regular
la
facultades y aptitudes.
509 Respecto a la distribucin
de
los hijos, la Ley
atiende dos consideraciones: la edad y el sexo, lindose siempre en la conveniencia de los hijos. La madre siempre vigilante y presente en el hogar, puede,
con mejores condiciones que el padre, prestar los
y oportuno que reclaman los

primeros aos de la vida. Del mismo modo, es la madre quien puede prestar las hijas mujeres en los
diversos perodos de su vida, las atenciones y servicios especiales que demanda su sexo. {Chacn.) Por
hijos el cuidado asiduo
que la madre
haya dado no motivo al divorcio, toca
cuidar personalmente de los hijos menores de cinco a-
estas consideraciones, la ley establece
divorciada,
241
os. sin distincin
dad
(183
510
de sexo, y de
las hijas
de toda
e-
C.
Esta
regla no tiene ltigar en los casos en
su aplicacin sea contraria
la
que
conveniencia de los
no se confiar la madre el cuidado de

de cualquiera edad sexo, cuando por la depravacin de ella, sea de temer que se perviertan, lo
que siempre se presumir, si lia sido el adulterio de
la madre lo que ha dado motivo al divorcio (182
C.) En estos caso, en el de hallarse inhabilitada
la madre por otra causa, podr confiarse el cuidado
onal de todo- los hijos de uno y otro sexo, al pa-
hijos. As,
los hijos
dre
(18:3
<'.
asados
lo, primeros aos de la vida, los varones necesitan nas de la direccin y energa del padre; y por eso toca ste, durante el divorcio, el cui.'il
dado de
los
que han cumplido

misma razn de conveniencia
hijos varones desde
cinco aos; pero por
la
de ellos, no se le confiarn cuando por su depravacin

sea de temer que se perviertan. En este caso, lo mismo que en el de hallarse inhabilitado por otras can
s;is. puede el Juez confiarlos la madre (184 C.)
512 Si el pilie v la madre fueren de mala conducta, estuvieren inhabilitados, parece que deber
el Juez confiar los hijos auna persona, pariente 6
extraa, que rena las mejores condiciones al efecto
dn perjuicio de que los padres puedan verlos con
la frecuencia y libertad que el mismo Juez concepte prudente.
513
Lo dicho
respecto de
la
persona que debe
te-
ner en su poder los hijos durante el juicio de divorcio, rige igual mente despus de declarado ste, porque
segn el epgrafe del prrafo respectivo en el Cdigo,
16
TOM. I.
242
esas reglas se observan durante el juicio de divorcio y
despus de l. Todas las medidas de que se ha hecho mrito tienen Lugar, lo mismo que en el juicio
de divorcio. en el de nulidad de matrimonio, por m--
diar las
mismas razones
L90
l'AKKAI
'-
ni.i.
CUARTO.
i'i\
oa
10.
El divorcio comprobado con la sentencia que

pronunci, con copia autentica de ella, produce
diversos importantes efectos (art. Li
lo- bienes, <-i divorcio disuel516
Relativamente
ve la sociedad Legal (3. c L113 C); y en consecuencia, se procede la divisin de bienes como en caso
de muerte, entregando cada cual los que Le corresponden. Si, separados los bienes, resultan todava algunos derechos de un cnyuge contra el otro, puede
ste adjudicar aquel la parte de sus bienes propios
que baste para el pago 'le esos derechos (1616
pues, aunque por razones de conveniencia y morali-
514
Lo
;i
dad, no puedan marido y mujer hacerse enajenaciones recprocas, esas razones no exiMen ell caso de di.
vorcio separacin de bienes, porque entonces es necesario que la liquidacin y divisin se hagan sin que
entre ellos quede pendiente ningn derecho. Fuera
de este caso, subsiste, no obstante el divorcio, la
prohibicin general.
24::
II.
516 -Cuando el adulterio de la mujer es foque da

causa al divorcio, como pena para ella y por la extraordinaria gravedad de la causa, se establece el efecto
civil de que el marido se mantiene en la administracin y gana el usufructo de los bienes de ella, excepto de aquellos que la mujer administre como se.
parada de bienes, y de los que adquiera cualquier
ttulo, despus del divorcio (172 C.) Si se diera aqu
al divorcio el efecto propio y general del ejercicio de
la capacidad civil y la administracin de los bienes;
resultara premiado ese crimen y alentada su perpe
(racin.
Para contrapesar entonces el poder que se da

a >bre Los bienes comunes y sbrelos di' la
mujer, la'ley da sta, en caso de administracin fraudulenta, el derecho de pedir que se pongan los bienes
de ella cargo le un administrador; y lo mismo si
peligraren por una administracin imprudente 6 descuidada; pero en ste ltimo caso, podr el marido
retenerlos, prestando fianzas hipotecas que aseguren
suficientemente los intereses de su mujer, porque
l?
il
marido
el objeto 17:5 C.) Iâ ey, ya que aqu no pue separacin de bienes, pues que por
lugar
de haber
disposicin de ella los retiene el marido, da la mujerun recurso fundado en elmismo principio que la
separacin, pero diverso de l encuanto que la muo-er no adquiere la administracin ni los frutos de
eso llena
esos bienes.
.-,1S Pronunciado el divorcio
por adulterio, pierde
tambin
la
mujero que
le c<
irresponde en los ganancia-
y si lo hubiere sido por abandono de la

mujerdelacasa comn, negndose sin graves y justas
causas vivir con el marido y seguirlo, pierde los
gananciales adquiridos durante todo el tiempo de la
separacin, pues no debe participar de silos, la que
por culpa capricho, ha dejado de llenar los delx
les (1161 C);
conyugales y ha privado
cin (1158
la
sociedad de sn coopera-
1159 C.)
111.
519 El divorcio produce otros efectos penales en

que estn equiparados ambos cnyuges, porque se
refieren casos en que se trata principalmente de la
indignidad del cnyuge ingrato para gozar de ciertos derechos establecidos bajo el supuesto de la paz
y la observancia de los recprocos deb<
520 As, el cnyuge inocente puede revocar-las donaciones que, por
matrimonio, hubiere hecho el culpable, siempre que ste haya dado cansa
Dea de Re. nm. 272.

521 Acerca de la prdida del derecho
al divorcio (54
para heredar abintestato en falta de ascendientes y descendientes, nada se hallaba dispuesto en el Cdigo como
regla general para todos los casos. Solo tratndose de
la sucesin de los hijos ilegtimos, era cuando se estableca que en falta de descendientes y ascendientes con derecho de heredar, entrara el cnyuge sobreviviente que no estuviera separado por su culpa
(regla 1. s 980 C): como no haba razn para que se
245
limitara
solo al caso de sucesin de hijos ilegtimos,
por el 173 del Dec. nrn.

ya como regla general que el derecho de herencia abintestato entre los cnyuges no
tiene lngar en favor del que est divorciado por su
se modific el artculo 953
272,
se estableci
culpa.
522
En lo que mira alimentos, debe atenderse

tambin si el divorcio ha sido declarado por causa de la mujer del marido, y si son n pobres.
Si el divorcio se declara por culpa del marido, y Ja
mujer no tiene bienes, el Juez asignar en favor de
ella, sobre los bienes industria del marido, una pensin alimenticia, en cantidad proporcionada las circunstancias de ambos; es decir, que procede decretar alimentos civiles (176 C.) Si es la mujer laque
ha dado Lugar al divorcio, el marido solo est obligado proveerla de lo que necesite para su modesta
sustentacin, porque no puede ser de igual condicin
en ambos casos (178 C); y si la causa del divorcio
hubiere sido adulterio otro delito dla mujer, el
nutrido no est obligado suministrarle cosa alguna.
523Tratndose de alimentos
jer
gn
las circunstancias
dos condiciones,
vorcio, 2. * que
lo la reunin
da que no
1.
a5
de ambos,
que
marido, la
al
solo estar obligada pasarle
una pensin,
si se
muse-
renen estas
culpable del dipobre, porque so-
elle sea la
ella sea rica
una medipues por reque mantiene la mujer
de estas condiciones
justifica
es la natural ordinariamente,
gla general, es el marido el

(177 C.)
524
Relativamente
la permanencia de los hijos,
estos continan en poder de aquel quien durante el
246
juicio de divorcio corresponde tenerlos; y no alterando esa declaracin los derechos de ellos a ser ali-
mentados, la obligacin dlos padres es la mismas

y exigible en el mismo orden qne durante el matri-
segn se ver mas adelante
monio,
71
Dec de Ref. nm.
(238,
230 C.
272.
IV
525 Efecto del divorcio es tambin qne, verificada en virtnd de l la separacin de bienes, recbrela
muger su capacidad civil, y pueda administrar los
bienes que na sacado del poder de ste, oque,
pues del divorcio, ha adquirido
1?.'>
1
C.)
Puede pn
contratar libremente sobre ellos, enagenarlos y presentarse enjuicio, porque falta ya la razn de unidad
y buena administracin (pin jnstifica la restriccin
durante la sociedad conyugal.
PRRAFO QUINTO.
TERMINACIN DEL
DIVoIIcio.
526 Cesan todos los efectos del divorcio si se reconcilian los divorciados: dado este caso, se restitu-
yen
por lo tocante la sociedad conyugal,

en que antes del divorcio se hallaban, cono hubiera existido ste (179 y 2. 1160 C).
las cosas,
al estado
mo
si
247
no basta que sea extrajudicial y

dependiente del simple acuerdo de las partes, porque
no permitido el divorcio por convenio, afecta la condicin civil de la muger y los intereses de terceros,
sino que necesita decreto del Juez peticin de ambos cnjruges, y produce los mismos resultados que
el restablecimiento de la administracin del marido
en el caso de simple separacin de bienes (1181 C. y
55 Dec. de Eef. nm 272 en el cual ha de leerse 1181
en vez de 181.)
527 La cesacin del divorcio no perjudica los derechos de un tercero que hubiere contratado con los
cnyuges cuando ejercan independientemente sus
derechos (181 C.) porque la capacidad debe verse al
tiempo del contrato; y si as no fuera, nadie querra
contratar con la muger temiendo la contingencia de
una reconciliacin (pie anulara sus derechos. Del
mismo modo, el divorcio declarado no debe perjudicar los derechos adquiridos por los que hubiesen ceLebrado contratos con las esposos durante la comunidad matrimonial.
528 -La cesacin del divorcio debe hacerse constar
en el Registro del estado Civil [57 Dec. de Ref. nm.
Esta reconciliacin
272.1
248
TITl LO
.\()VK.\()
DLA NULIDAD DEL MATRIMONIO.

I.
529-
Los impedimentos dirimentes,
gn ya antes
se ha dicho, n<> solo
'1
producen,
se-
efecto de impedir
matrimonio antes de ser celebrado, sino fcambi

de anularlo si, existiendo alguno de ellos, se celebr. As pues, hay nulidad de matrimonio siempre
que falta alguna de las condiciones requeridas como
esenciales para su celebracin; y se ha reconocido el
remedio extremo deesa declaracin, por un inters
de orden pblico, pues sin ella, de nada serviran
las prohibiciones de la ley, fundadas en razones de
moralidad y de conveniencia de la familia y de la soel
el
ciedad.
Antes
La reforma, oo estaba claro en nuespunto importante de los casos en que

debia tener lugar la nulidad. Segn el artculo 191,
para pue pudiera declararse sta, debia existir una
de las causas que se fijan en el prrafo que se ocupa
del divorcio; pero evidentemente, como se declar en
530
de
tro Cdigo, el
Decreto de 14 de Setiembre de 1881, la referencia era

equivocada, y debia entenderse que era cuando mediara un impedimento dirimente, cuando el matrimonio no se celebrara en la forma, y ante la autoridad
que prescribe la ley (56 Dec. de Ref. nm. 272.)
49
531
El Cdigo no declaraba expresamente
quie-
nes competa la accin; hoy, el artculo 57 del Decreto de Reformas nm. 272 establece que los cnyuges,
el Ministerio Fiscal cualquiera persona que
tenga inters en la declaracin de nulidad, puede reclamarla cuando sea por edad, por parentesco, por
otro vnculo matrimonial anterior, por delito, por locura por falta de formalidad esencial en la celebracin. Si el motivo fuere la impotencia, el error 6
podr pedirla el cnyuge que no fuere

impotente, en cuyo favor se establece; el que hubiere sufrido el error fuerza miedo, que es el que
tiene razn para quejarse.
r>::-2 -La
accin debe intentarse en los Tribunales
la fuerza, solo
el
Juez de 1. a instancia respectivo, sin

que puedan cobrarse ningunos derechos (52 Dec. de
lef. nm. 272.)
533Durante el juicio, se observan respecto la
nrager hijos, las mismas reglas prescritas para el
caso de divorcio, y relativas pensin alimenticia y
expensas del pleito, depsito de la muger, seguridad
de los bienes de sta, y persona en cuyo poder deben
civiles,
ante
el
hijos (190 C.) Debiendo declararse la nulidad por la existencia de alguna de las causas legales,
no cabe hacerlo por solo el mutuo consentimiento de
los cnyuges, por las mismas razones expuestas respecto del divorcio; y por tanto, no cabe transaccin ni compromiso, ni basta la confesin de unode los cnyuges, reconociendo el motivo de nulidad..
estar ios
La
sentencia se inscribe en el Registro Civil, al marla partida de matrimonio, por la modificacin

del estado civil [frac. 2. s 57 y L1G Dec. de ReL
gen de
nm.
272.
250
II.
La sentencia denulidad no produce propiamente la disolucin del matrimonio, porque ste ter
galmente qo Ii;i existido, sino que se contrae establecerlo as, declarando ue qo lo hubo. Pronunciada esa sentencia, los que se tenan como marido y
muger, quedan sin ese impedimento para pasar
.':>)
contraer otro enlace; pero la muger tiene que aguardar que transcurran diez meses, contados desde la
fecha de la declaracin <lc nulidad, en los mismos
trminos que cuando el matrimonio se disuelve por
muerte del marido h'.i Dea de \l<'\'. nm. 2751). !'
nece la sociedad conyugal (3. c 200 Dec. citado
g
se devuelven la muger sus bienes, procedindose
como en caso de muerte de uno dlos cnyuges^ pa.
divisin.
ra la
Acerca de otros efectos relativos a los cnyupueden distinguirse tres casos:

ambos conocan el motivo de nulidad y procedan
de mala i', ambos lo ignoraban procediendo ambos de buena l'; uno lo sabia y el otro lo ignoraba,
536
ges y sus hijos,
haba buena f de uno y mala del otro.

el primer caso, ambos cnyuges deben sufrir las consecuencias de su fraude, de modo que el
matrimonio no produce efecto alguno civil entre ees decir,
536
En
llos.
537
En
dos casos, el matrimonio nulo

nombre de putativo; porque se
juzgado credo vlido en razn de haberse conlos otros
toma propiamente
lia
el
251
trado,
538
ro
lo
menos por uno, de buena
Aunque en rigor
solo el
f (192 C.)
matrimonio verdade-
y legtimo debiera producir sus
efectos
civiles
por consideraciones que siempre hay de

equidad y de favor los hijos, y por consideraciones la buena f que hay algunas veces en los
esposos, nose guarda la inflexibilidad del principio.
.Asi es que el matrimonio declarado nulo, produce
efectos civiles respecto de los esposos y de los hijos,
si se contrajo de buena f (193 C), porque si los dos
celebraron el matrimonio absolutamente ignorantes
del impedimento, no existiendo en ellos intencin de
contravenir la ley, es justo que, sin perjuicio de
que se mantenga el principio de la declaracin de
disolucin, se relaje el rigor de sus consecuencias; y
(jut' se validen as las convenciones y dems efectos
acerca de los bienes de los esposos, y se conserve los
hijos de ese matrimonio, el estado de legitimidad en
propios;
cpie
nacieron.
Si la mala f eslavo solo de parte de alguno

de los cnyuges, el matrimonio no produce efecto alguno civil su favor, as es que no tendr derecho
539
gananciales, ni
porcin
alimenticia porque
es
justo que sufra las consecuencias de su propio he-
cho; pero
respecto del otro esposo que no puede

por la malicia de su consorte; y res-
ser perjudicado
pecto los hijos del matrimonio anulado, pues deben extenderse ellos los efectos favorables, aun mas
que los bienes (58 Dec. de Ref. nm. 272.)
540 Si hubo mala f de parte del hombre y de la
muger, el matrimonio solo producir efectos civiles
favorables respecto de los hijos.
541 Estos efectos favorables comprenden no solo
352
los hijos nacidos antes dla declinacin de nulidad, sino aun loa que nazcan dentro de los trescientos dias siguientes ella, porque entonces la ley presume la concepcin en poca en que el matrimonio
subsista an con apariencias devlido (58 Dec. de
Ref. nm. 272 y 2. 200 C.)
542 El matrimonio putativo extiende sus efectos
favorables para la legitimacin, aun los hijos pro-,

creados mies de su celebracin, si uno dlos cnyu-
ges por
lo
lo (259
menos, tuvo buena
le al
tiempo de celebrar-
0.
543 La buena
t requerida para el matrimonio suobservancia de las solemnidades prescritas para la celebracin del matrimonio y la falta completa
de conocimiento del impedimento; y coa ella no es
pone
la
conciliable el error de derecho, porque nadie pu<

acogerse la ignorancia de la lev. sino solamente *>]
error de hecho en que se incurre con justa causa. No
seria atendile pues, la alegacin de uno de los* cnyuges de que ignoraba que el parentesco el matrimonio anterior fueran un impedimento.
544 La mala f no se presume sino que ha de pro-
y los trminos en que estn concebidas las

disposiciones del Cdigo, refirindose solo la buena f al contraer el matrimonio, hacen creer que, si
barse,
ya contrado, sobreviene mala f de uno de ambos.

permanecern, eso no obstante, los efectos civiles del
matrimonio, mientras no recaiga la sentencia de
nulidad.
Finalmente,
debe advertirse que, en los casos

matrimonio celebrado resulte nulo, el hombre que lo haya contrado de mala f, ser condenado dotar la muger que lo hubiere contrado de
54o
en que
el
253
buena E; y si ella fuere la culpable, pagar una multa de 2o hasta 100 pesos (322 Cdigo Penal.)
TITITL.O
DCIMO.
DE LAS SEGUNDAS NUPCIAS.
(Am
de que se conserven los bienes de

padre madre, la ley adopta
varias medidas para el caso en que, el padre ola ma."i4<
el fin
los hijos hurfanos de

dre,
vayan
contraer,
hayan contrado, segundas
nupcias, temiendo con razn que el nuevo enlace disminuya el cario inters por los'hijos de un matri-
monio anterior que estn bajo su
patria potestad
iitda natural.
.">I7 El varn viudo y la muger viuda que, teniendo hijos de precedente matrimonio, bajo su patria
potestad bajo su tutela, quisieren volver casarse,

administran bienes dess hijos, n. Silo primero, deben, antes de proceder al segundo matrimonio,
formalizar inventario de los bienes que pertenezcan
bus expresados hijos, como herederos del cnyuge
difunto, por cualquier otro ttulo, para evitar as
que se confundan con los de ia sociedad conyugal
en que va entrar. Si lo segundo, debe seguir, ante
el Juez de primera Instancia del domicilio, informa
cion sumaria que lo acredite.
En
estas diligencias, los
hijos debern ser representados por
un
tutor espec-
primer caso, asista la formacin del

inventario, y en el segundo, sea citado y oido acerca
fico que,
en
el
254
de que no existen bienes bajo la administracin del

padre viudo (195, 197 C. y 60 Dec. de Ref. nmero
272).
Para impedir que se burle
el cumplimiento de
Leypreviene que no pueda procederse
al matrimonio cuando loa dos alguno de los pretendientes son viudos, sin que Be presente la constancia de haberse cumplido con bu disposicion(3. 28 Dec*<
de Ref. nm. 272); sin seguirse una informacin quinaria que acredite que el cnyuge viudo no tiene hijos del matrimonio precedente, por lo menos, que no
tiene en administracin, bienes de esos hijos (60 Deo.
cit.). Adems, el viudo viuda, porcaya negligencia
hubiere dejado de hacerse '1 inventario, pierde el derecho de suceder por testamento 6 abintestato, al hijo hijos cuyos bienes ha administrado (196 C), de
suerte que, en realidad, se establece una incapacidad relativa >ara heredar, incapacidad que no desaparece ni por voluntad del hijo nombrando al padre
548
esta medida,
la
heredero por testamento, ya (pie
ni
por este ttulo
puede suceder.
549 Por militar una razn semejante la qne motiva la disposicin dla ley. cuando el viudo tiene
hijos sometidos su patria potestad o tutela, y cuanellas, los tuvo, y no ha
do aunque no los tenga bajo
rendido cuentas de su administracin, debe, previamente, al otro matrimonio, acreditar que ya estn rendidas, sujetndose en caso contrario, los mismos
efectos (i97 C.)
550 Adems de stas prevenciones que son comunes al viudo y la viuda, hay respecto de sta ltima, precauciones de diversa naturaleza, en consonancia con las condiciones especiales de su sexo. La viu-
255
da puede haber quedado en cinta de su primer maaunque no se manifiesten todava signos de preez; y si pudiera contraer segundo matrimonio antes
del trmino mximo de la gestacin, podra confun-
rido,
dirse la procedencia de la prole,
gando marido,
atribuirse al se-
que fuera del primero, al

contrario. Esta razn, mas que la reverencia que el
cnyuge sobreviviente debe guardar la memoria del
el
hijo
de las costumbres mas bien

hace que n el viudo, sino solo la
viuda, no pueda pasar contraer nuevo matrimonio, sin que hayan transcurrido, despus de disuelto
el anterior, diez meses, sean los trescientos dias dentro de los cuales el hijo puede ser tenido como del
marido anterior segn el inciso 2. del art. 200 (61
Dec. de Re nm. 272.)
55] -Siguiendo lo prescrito en otras disposiciones
anlogas, y atendiendo al objeto y razn de la ley, parece natura] que, de ese plazo legal, puedan rebajarse todos los dias que hayan precedido la muerte
del marido, y en los cuales, por ausencia por otro
motivo, baya sido absolutamente imposible su acceso la muger; y as lo establece ya hoy el artculo
citado. Del mismo molo, si el parto de la viuda se
realiza mes de diez meses, desde entonces est en
libertad de pasar segundas nupcias, pues falta ya
el motivo de la prescripcin legal para guardar un
plazo mas largo. Y como el matrimonio anterior pudo disolverse, no solo por muerte del marido, sino
por separacin del matrimonio cuya nulidad se haya
declarado, rige la misma prescripcin en uno y en lifinado,
la cual es objeto
que de
las Leyes,
tro caso.
552
Sino
obstante estos preceptos legales, la viu-
r>r>
da contrajere segundo matrimonio antes de
los diez
meses contados desde la disolucin del anterior, su

matrimonio no ser nulo, porque no es ninguno de
los casos enumerados para la declaracin de nulidad
(50 Dec. de Ref. nm, 272); pero incurre ella en la
pena de arresto mayor en sus grados medio mximo, multa de cien mil pe
y 319 C. Pen.),
sin perjuicio de la pena que tambin se hace acreedor el funcionario que haya autorizado el matrimo
nio (321
Pen.)
Cotilas medidas m
das y con otras de
que se har mencin en su oportunidad (314, 315,
:K C.), se ha sustituido la reserva de bienes cine
553
tablecian las leyes espaolas. Consista en que el viudo viuda que volva casarse, estaba obligado re-
matrimonio, cons
todo lo adquirido del consorte difunto por cualquier ttulo lucia
tivo, universal 6 particular de lo que procediera del
consorte difunto: la de lo que hubiera heredado abintestato de alguno de dichos hijos; \ la de los dos tercios de la herencia testamentaria recibida de alguno
servar para los hijos del primer
vando
el
usufructo, li propiedad de
forzoso. El art.
de los mismos hijos, como
1,188 C. declar quela ley no reconoca bienes reservables, y es la razn porque siendo la prdida dla
propiedad una pena, no poda impon.':-' por un he'
cho que la ley nodeclara ilcito, como es el segundo

matrimonio; y porque retrayendo el temor de esa pena, de contraer segundo matrimonio, fomentaba indirectamente las uniones ilcitas que no la tenan, mientras que las segundas nupcias no se libertaban de
incurrir en ella aunque fueran para legitimar hijos
nacidos con anterioridad.
257
TITULO UNDCIMO.
DE LA PATERNIDAD Y DE LA FILIACIN
LEGITIMAS.
DE LOS HIJOS LEGITIMO.-.
Despus de ocuparse de la persona, el Cdigo

ocupa de la familia: al efecto trata del matrimonio
y de las relaciones jurdicas que produce entre los
esposos, de las cuales ya se ha hablado, as como de las relaciones entre los padres y los hijos que
se va examinar. La primera de estas ltimas es la
de paternidad y filiacin (pie se refiere al origen del
554
se
hijo.
PRRAFO PRI3IER0.
PRESUNCIN DE PATERNIDAD LEGTIMA.
se llama d indioiduo de la especie hu.

que un hombre engendra en una muger: esta
denominacin es relativa al padre y la madre, y
comprende los individuos de ambos sexos, diferencia de la de hija que se refiere solo las mugeres:
en rigor, solo designa los descendientes de la primera generacin, mientras que tanto los individuos
17
TOM. I.
555
utaria
Hijo
de
sta,
como
los
de las que siguen, se comprenden
bajo la denominacin de descendientes.

556 Aunque por solo la generacin
el
nacimien-
no cabe distincin entre los hijos, la hay por las

relaciones que mediaban entre los padres, siendo legtimos los que proceden de una unin amparada y
sancionada por la ley, esfo es, de matrimonio; ilegtimos, los que proceden de unin que la ley no reconoce ni autoriza, sea, que nacen fuera de matrimoto,
De los hijos ilegtimos se hacan en el derecho espaol diversas clasificaciones, sealando cada una
diferentes derechos: el Cdigo nnestrolas ha borranio.
do todas, no quedando hoy subsistente mas que la

de los hijos ilegtimos reconocidos y m'> reconocidos.
557 Se ha sostenido la diferencia entre los legtimos ilegtimos, fundndola en que el orden de
la sociedad y la moralidad de sta requieren el matrimonio; pero se ha tratado tambin de aumentar
los derechos de los ltimos, en lo que no sea en perjuicio de los primeros. Cuando se hace mencin solamente de hijos, se entiende hacerse referencia
los legtimos; por ejemplo, tratndose del orden de
sucesin (951 C.) Cuando una disposicin ha de comprender tambin los hijos ilegtimos, se hace de ellos
generalmente mencin especial.
558 Para establecer la legitimidad del hijo y la
consiguiente paternidad del marido de la madre, la
ley atiende si el hijo ha sido concebido durante ei
matrimonio de sus padres, lijando para el nacimiento, en relacin la fecha en que se contrajo disolvi
el matrimonio, plazos que hagan referir la concepcin una poca en que el matrimonio subsista. La
poca de la concepcin es, pues, el hecho que decide
259
de la legitimidad del hijo; no lo es el nacimienl

porque una criatura puede nacer durante los primeros meses desmatrimonio y no ser legtima, si en l"
no fu concebida.
559 Con estos antecedentes, se presumen por dei eeho legtimos, y por lo mismo, hijos del marido
i'jnoC.)
Los hijos nacidos despus de ciento ochenta

das contados desde la celebracin del matrimonio.
'2.
Los hijos nacidos dentro de los trescient< s
1.
dias siguientes la disolucin del matrimonio,
ya
proceda esta denulidad del contrato de muerte del
marido.
c
:!.
-Los hijos de cnyuges divorciados que nazcan.,
dentro dlos trescientos dias siguientes al de su s=paracion.
el
560 Como se v, la ley parte del supuesto de que

perodo mnimo de la gestacin, es de ciento q~
chenta dias, y
el
mximo
es de trescientos,
por lo
cual no atribuye, de derecho, al marido, la paternidad del hijo nacido antes de ciento ochenta dias
de celebrado, despus de trescientos dias de disuelto, porque en estos casos, la concepcin tiene que
referirse una poca en que no habia matrimonio.
5(il
Nacido el hijo en los trminos que la ley seLa presume, porque
rala, presume su legitimidad.
siendo tan misteriosa la generacin, y siendo ocu]

hecho de la concepcin, la paternidad que de
ella resulta es tambin incierta y desconocida. As,
uo puede haber respecto del padre, la absoluta certeza que hay respecto de la madre, porque sta, por
el hecho fsico y visible del parto, la da conocer
la naturaleza con signos evidentes, lo que no aconteto el
260
embargo presumirla, adopuniversal de que

el liijo concebido durante el matrimonio tiene por
padre al mar i do de la madre, por las relaciones personales exclusivas que la ley establece entre lps es
posos, y por la suposicin de que se guarda la fidelidad que sehan prometido, necesitando para que cese,
prueba de lo contrario, en los trminos que ella misce con aquel.
tando
ma
el
Debe
sin
principio de legislacin
fija.
Los plazos adoptados
por la ley para deterson ]o> adoptados

de
gestacin,
la
perodo
minar
hoy generalmente, como resultado de la experiencia
y de la observacin, y conformes con las doctrinas y
adelantos de la ciencia, y se designan por dias y no
5G2
el
por meses, para
evitar
saltar del diferente
la
dificultad
nmero de
que pudiera r#
<!e que stos
das
constan.
563 Como habr podido
ley d el canacen de matrimonio vlido y verdadero, sino tambin los que

proceden de matrimonio nulo, extendiendo ese efecto auna los nacidos dentro de los trescientos dias siguientes la declaratoria de nulidad (2. z 200 C). Si
se trata del matrimonio putativo en que ha habido
buena f de los cnyuges. 6 por lo menos, de uno de
ellos, ninguna dificultad se ofreca por el Cdigo.
porque estaba esa disposicin en armona con las o'tras consignadas respecto del matrimonio putativo
(193 y 194 C): la buena f de los padres de uno de
ellos, no cesa sino cuando se pronuncia la sentencia
de nulidad; porque solo entonces cesan tambin con
seguridad, los motivos de duda sobre validez del enlace, y as son legtimos los hijos cuya concepcin se
rcter de legtimos,
notarse,
no solo
la
los (pie
261
refiere fecha anterior la de la declaracin de
nulidad. Esos hijos nacidos de un matrimonio puta
tico, se llaman legtimos, aunque n de legtimo ma-
trimonio, diferencia de los que proceden de un ma

trimonio vlido y verdadero, que se conocen como
legtimos y de legtimo matrimonio.
564 Por la generalidad con que se explica la ley
aJ establecer que son legtimos los hijos nacidos den
tro de los trescientos dias siguientes la disolucin

por nulidad, podia entenderse que su disposicin
era extensiva aun los hijos de cnyuges que tenan
ambos mala
f,
es decir,
que ambos sabian
al ca
sarse la nulidad del matrimonio. Favoreca esta inte-
que creen injusto que el

patrimonio nido deje de producir, en algn caso, efectos civiles favor de los hijos, porque seria casligarlos por un hecho de que no son culpables, y
porque la circunstancia del matrimonio, aunque solo
aparente, debe diferenciarlos de los ilegtimos, como
que la sociedad los habia admitido ya como legtimos, ignorando la nulidad del matrimonio y la mala
f de ios padres. Habia sin embargo, en contra, que el
artculo l)4 solo atribua efectos civiles favor de
los hijos, al matrimonio en que, por lo menos de
parte de uno de los cnyuges, habia buena f; pero
esa dificultad ha desaparecido ya. El artculo 58 del
Dec. de ref. al Cdigo Civil, establece terminante
mente que, aun cuando haya habido mala f de parte de los dos cnyuges, produce el matrimonio efec
tos civiles favor de los hijos, pero ninguno favor
ligencia la opinin de los
de
los padres.
262
PRRAFO SEGUNDO.
.CASOS EN
QUE PUEDE TENEE LUGAB EL DESCONO*
MIENTO DE LA PATERNIDAD LEGTIMA.
565 El desconocimiento da! hijo puede suponerse

en tres casos diferentes: 1. Si lia sido concebido antes, y nacido despus de contraerse el matrimonio.
Si es concebido y nacido en el matrimonio. 3. c
2.
Si nace despus de la disolucin separacin del
matrimonio.
560 El primer caso tiene lugar siempre cpie el hijo nace antes de que pasen ciento ochenta dias contados desde que se celebr el matrimonio, porque
entonces, la concepcin se refiere una poca anterior ste. El padre puede desconocerlo, porque ni
la ley presume entonces la legitimidad, como que
4>ara la presuncin requiere que pasen mas de ciento
ochenta dias desde que el matrimonio se contrae.
567 Eso no obstante, hay dos casos en que el padre no podr negar la legitimidad del hijo y son: 1.
Si antes del matrimonio tuvo conocimiento de la
preez, y as se acredita claramente, pues debe suponerse que contrajo el matrimonio para salvar el
honor de la muger, y no habria consentido en l,
sin estar persuadido de que el fruto que ella lie-
263
de sus relaciones con l. Con

que reconocia al
hijo de quien la muger estaba en cinta, que lo reconocia, en el supuesto de que aquella estuviera en
cinta (1. o 212 C. y 85 Dec. de Ref. nfn. 272) 2. o
Si firm hizo firmar su nombre la partida de
nacimiento del hijo en el Registro Civil (2. 212 C),
pues su firma en ese documento autntico del estado
civil, consagra solemnemente el de legitimidad, y es
prueba plena de que lo ha reputado y reconocido
como suyo. As pues, la regla es que el marido puede desconocer al hijo nacido dentro de los ciento
ochenta dias subsiguientes la celebracin del matrimonio: la excepcin son los casos mencionados y
por tanto, en caso de desconocimiento, el que se acoja la excepcin debe probar que se halla en alguno
de sus casos.
568 El Cdigo nuestro ha omitido por innecesario, otro caso de excepcin que figura en algunas legislaciones, saber: el de que el hijo no haya nacido
viable de trmino. No naciendo capaz de vivir el
hijo, no teniendo la forma humana, no es una persona: se considera como si no hubiera existido, y no
teniendo as el marido ningn inters civil en desconocerlo, no debe drsele derecho para entablar
accin de desconocimiento, lastimando sin objeto y
sin fundamento, el honor de una muger. Hay estupidez malignidad, dice Goyena, en el desconocimiento
de lo que en el orden legal no existi; y por lo dems, el hijo que no nace viable antes de los ciento
ochenta dias del mati'imonio, se reputa abortivo y
fruto de ese matrimonio, porque eso prueba que no
habia llegado an al stimo mes.
vaba en su seno,
mayor
lo era
razn, si al casarse declar
264
II.
La segunda hiptesis en que puede suponerse el

desconocimiento, es respecto de los hijos nacidos en
el matrimonio y que se presumen concebidos en l
siempre que nacen despus de ciento ochenta dias de
su celebracin.
569 La ley presume entonces, segn antes se ha
dicho, la paternidad del marido (1. 200 C); pero
como esa paternidad atribuida l, no pasa de ser
una presuncin, debe ceder ante la evidencia de un
hecho en contrario. Por esto se permite al marido contra esa presuncin, una nica prueba que es la de no
haber tenido acceso carnal con la muger en los primeros ciento veinte dias de los trescientos que han precedido al nacimiento (202 C). El trmino aqu lijado
tiene su razn en que el tiempo en que puede presumirse legtima la concepcin es durante los primeros
120 dias de los 300 qne preceden al alumbramiento, y
fuera de ese trmino, es ilegtima. Si el marido prueba
que no pudo tener ni tuvo acceso carnal con la muger
durante esos primeros ciento veinte dias, el nacido no
puede reputarse hijo suyo porque, de suponerlo concebido antes de los ciento veinte dias, habra que admitir la gestacin de mas de trescientos; y de suponerlo concebido despus de los primeros ciento veinte
dias, habra que admitirla de solo ciento ochenta de
menos. Para que esa prueba exista de parte del marido, es preciso que establezca hechos que acrediten la
imposibilidad del acceso, como si durante todo ese
tiempo se mantuvo ausente, distancia tal que nopudo unirse con su muger, hubo otra causa semejante que demuestre, con evidencia, que no pudieron
cohabitar los consortes, por ejemplo, la prisin de
uno de ellos, absolutamente incomunicada; una enfermedad de tal naturaleza que la hiciera imposible
en ese tiempo. Si la prueba que se rinde no es de esta clase, no puede estimarse suficiente: acreditar solo una imposibilidad moral, constituida por el concurso de una serie de circunstuncias, pue formarn
una fuerte presuncin contra la paternidad; pero que
no fundan legalmente el hecho de la ilegitimidad.
Siempre pues, que no se pruebe que el marido no tuvo no pudo tener acceso con la muger, se presume
su paternidad aunque haya imposibilidad moral de
unin entre los esposos, por enemistad por otra circunstancia incompatible con el acceso matrimonial.
V esto es porque esa imposibilidad moral es creada por el criterio humano en virtud de presunciones vehementes, que por fuertes que sean, no deben
sobreponerse la presuncin de la ley, dimanada de
la misma constitucin del matrimonio. La enemistad, la demencia y otras causas anlogas hacen suponer que la cohabitacin no existi, pero no bastan
para tener por probado, de un modo irrecusable, que
realmente no existi.
570 En consonancia con las doctrinas expuestas, el
marido, por regla general, no puede desconocer al hijo
concebido y nacido en el matrimonio^ alegando adulterio de la madre, y aun cuando ella declare contra
la legitimidad. El adulterio de la muger, aun perfectamente probado, no es un hecho que por s solo,
establezca que la paternidad deba atribuirse al adl-
266
tero,
y n
al
marido; y no podiendo asegurarse ron
evidencia, que el hijo pertenezca un extrao. debe

sostenerse el principio de que el padre es aquel que
debe serlo por el matrimonio. 2so es atendible la de-
claracin de la madre, porque ni sta misma puede

el misterio de la generacin; porque esa de-
penetrar
puede ser apasionada y maliciosa de parte

dla muger que no benga certeza mas (pie de su falta; y porque adems, est de por medio el derecho
del hijo inocente cuyo estado civil no debe quedar
merced de declaraciones en que hay peligre de
que sean sugeridas por las pasiones de sus padres
Pero si no se trata de la
(62 Dec. de Re nm. 272
claracion
1.
simple afirmacin de la madre, sino de circunstancias

que naturalmente no puedan explicarse sino por la
ilegitimidad del hijo, como si La madre lia ocultado
el nacimiento al marido, ha acaecido cuando hace
mas de diez meses que l est ausente, entonces si
cabe el desconocimiento (art. cit.) La ocultacin del
parto es indicio vehemente, si no prueba palpable de
la ilegitimidad, pues no hay razn ni inters para
ocultar al marido el nacimiento de un hijo cpie, siendo de l, lejos de ser motivo de vergenza, lo seria
de satisfaccin, y no puede presumirse tampoco que
la madre, adems de ser inliel, quisiera engaar su
hijo, aadiendo un nuevo crimen con excluirlo indebidamente de los derechos de los otros legtimos.
571 La ausencia del marido por mas de diez meses, y el nacimiento del hijo despus de ese trmino,
son tambin una prueba concluyente del adulterio, y
el nacimiento lejos de estar amparado entonces polla presuncin de legitimidad, tiene la presuncin
contraria (202 C.) El Cdigo decia (art. 208) durante
267
marido de mas de diez meses;

pero quera y deba significar que el nacimiento fuera durante la ausencia, pero despus de diez meses
contados desde que el marido se ausent, porque
naciendo antes de ellos, se refiere la concepcin
una fecha en que la ausencia no habia comenzado.
En la reforma de ese artculo por el 62 del Dec. de
Reformas, qued salvado ese inconveniente de re-
una
au.sc//c/c
del
daccin.
III.
?2
La
tercera hiptesis para el desconocimiento
cuando ste ha sido concebido en

matrimonio, pero nace despus de su disolucin
por nulidad, por muerte del marido, despus del
dh'orcio separacin de los cnyuges.
573 Siendo el perodo mximo de la gestacin el
de trescientos dias, cabe, por regla general, el desconocimiento de los hijos nacidos despus de trescientos dias de disuelto separado el matrimonio, porque entonces la concepcin debe referirse una fecha
en que no existia "1 matrimonio, por lo menos, la
unin de los cnyuges. Descansando sto, sin embargo, en una presuncin, cesa sta y, por lo mismo,
no puede tener lugar el desconocimiento, cuando se
pruebe por medio de expertos, que segn las condiciones fisiolgicas patolgicas de la madre, el hijo
pudo nacer despus de los trescientos dias, es decir,
que por esas condiciones, se trata de una gestacin
excepcional que ha podido durar mas de diez meses
(201 C.) El hijo nacido despus de la muerte del padel hijo se verifica
el
2G8
dre, se
llama postumo,' y
la
muger, los herederos
instituidos legales del marido,
pueden
solicitar el
reconocimiento de su preez conforme al Cdigo de

procedimientos civiles, guardndose, por lo dems,
las formalidades de que se har mencin respecto del
caso de divorcio ( 4. tt. c 11 Lib. 2. Cd. pro
ced. civ.) La muger es reconocida por facultativos:
si alguno de los interesados contradir la preez el
resultado del reconocimiento, contina la custodia.
y se suspende la resolucin hasta ipif Be verifique
el parto, pudiendo los interesados pedir nuevo reconocimiento cada dos meses. En caso de parto, se avisa
inmediatamente
al
Juez, se
puede examinar
la
mu-
ger que di luz y todos los que asistieron al paito, hacer reconocer la integridad natural del nacido
y hacer constarlas horas (pie vivi, en el supuesto
de que muera.
574 Cuando ha habido divorcio separacin legal
de los cnyuges, fuera del caso de condiciones excepcionales de la madre, el hijo que nace despus de 30
dias, se tiene por concebido ya durante el divorcio
la separacin, y el marido, por regla general, no
est obligado reconocerlo por suyo. Separados los
cnyuges, se presume su no cohabitacin, y aunque
esa presuncin no es prueba acabada de que no la
haya, la ley, procediendo conforme la naturaleza
de las cosas, as como atribuye la paternidad al marido cuando vive en unin con su muger, establece, en
caso de divorcio de separacin legal, la presuncin
contraria, esto es, que el hijo concebido durante el
uno la otra, no lo es del padre divorciado separado. As, el hijo concebido durante el divorcio la
separacin legal de los cnyuges, no tiene derecho
26^
que el marido lo reconozca como suyo, menos

de probarse que ha hecho tal reconocimiento por
actos positivos, que, durante el divorcio la separacin, tuvo el marido acceso carnal con la muger
\
(213 C.)
575 Supone pues, la ley, que no hay acceso conyugal en el estado de divorcio de separacin legal;
pero no niega en absoluto la posibilidad del acceso, y
por esto admite prueba contraria su presuncin,
para hacerla cesar. En el estado normal del matrimonio, como consecuencia de la unin de marido y muger, es tenido por padre del hijo de su muger, salvo
prueba legal en contrario: en un estado anormal del
matrimonio, como consecuencia de la separacin, el
hijo nacido de la muger no es tenido por del marido,
salvo tambin prueba en contrario.
">70
Actos positivos de reconocimiento sern, adems de los que bastan para el reconocimiento de un
hijo ilegtimo, todos los que de nn modo autntico
y claro signifiquen que el marido admite la paternidad. La prueba de haber habido acceso conyugal,
destruye la presuncin de no paternidad del marido,
porque sta se funda en la suposicin de que no lo
habia;pero esto no quita al marido el derecho que,
aun en caso de matrimonio subsistente, tiene, de
acreditar para desconocer la paternidad, que no tuvo
ese acceso en los primeros ciento veinte dias de los
trescientos que precedieron al nacimiento; solo que,
en este caso, l incumbe esa prueba desde que,
justificado que hubo acceso conyugal, ya no tiene la
presuncin su favor. Ntese finalmente que la ley
exige divorcio separacin legal, es decir, efectuada con intervencin de la autoridad, no sufriendo al-
270
cuando se trata
simplemente de una separacin de hecho, privada y
voluntaria, uo sancionada por la autoridad.
577 'Rigiendo, en caso de divorcio de separacin
teracion sus disposiciones generales,
Legal, una presuncin contraria ;i la paternidad del

marido, la ley d la muger que, recien divorciada
recin Beparada del marido, qne pendiente el juicio de divorcio de separacin 6 nulidad, recien
declarada la anudad, se creyere en cinta, el medio de
escudarse contra esa presuncin y de salvar la legit
midad del hijo, denunciando su pree* al marid; y
en defectode ste, por ausencia otro impedimento
anlogo, los consanguneos de l dentro del cuarto grado efue sean mayores de edad, prefiriendo
ascendientes Legtimos; y en defectode estos tamautoridad judicial, dentro de los primeros

cuatro meses de divorciada, Beparada, declarada la
nulidad. La ley d cuatro meses, tanto porque en ese
trmino ya no puede caber duda acerca del embaralos
bin, la
zo,
como por
para
la
la
relacin con los trminos
gestacin; pero
si
la
que admite
muger hubiere tenido
impedimento que justifique el no haber hecho dentro

de ese plazo, la expresada denuncia, podr hacerse
despus, siempre que el Juez, con conocimiento de
causa, declare justificable el retardo (:? 14 (\ y 06 Dec.
de Kef. nni. 272). El artculo del Cdigo no expresaba si la denuncia deba ser siempre judicialmente
hecha; pero atendiendo las trascendentales consecuencias que de ella se derivan, se consign as en
la reforma, puesto que hecha, se reputa que el hijo
es del marido, sin que ste pueda desconocerlo, sino
en los mismos casos en que lo podra hacer con un
hijo concebido en el estado normal del matrimonio.
271
r?s Kl Cdigo estableca despus, que no pudiendo ser hecha al marido la denuncia, pudiera hacerse
cualquiera de los consanguneos mayores de edad,
prefiriendo los ascendientes legtimos; y que aquel
quien se hiciera, pudiera tomar las mismas precauciones y medidas que puede tomar el marido (220 C.)
Justifica esta prescripcin el inters que bajo diver-
sos conceptos tienen los consanguneos del marido;
como debia lijarse un lmite

mismo inters-, la reforma lo
al parentesco,
fij
en
el
segn su
cuarto grado.
579 -El artculo ltimamente citado del Cdigo no

estaba conforme con el 214, porque segn ste, en
defecto del marido, la denuncia se hace ante el Juez
del domicilio: y segn aquel los consanguneos.
hubo que modificar
En
primero en
la reforma, dejando siempre, para el ltimo trmino,
la denuncia la autoridad judicial, porque habiendo
un inters de familia parece natural que, en defecto
del marido se toque primero con la familia, y solo
en falta de sta, con el Juez.
esta
divergencia,
Dado
el
este derecho la muger, se d al mariderecho correlativo de que, consecuencia de

la denuncia hecha, sin ella, siendo alguno de los
casos en que podra hacerse, tome algunas precauciones para asegurarse de la realidad del parto y de
la identidad del hijo. Puede, pues, enviar la esposa una muger que la sirva de guarda durante el embarazo, y adems, su tiempo, una matrona que inspeccione el parto. Est facultado tambin para pedir
que, durante la preez, la muger sea colocada en el
seno de una familia honrada y de su confianza.
581 Digna de consideracin especial por su estado
080
do
el
272
interesante
la
muger colocada en
esa situacin, na-
que sea vejatorio para ella, y no

indispensable para el objeto que se propone. As,
aunque deja al marido la eleccin de las personas
que deben vigilar el embarazo y el parto, y aunque
no habiendo nada que oponer contra la eleccin,
declara que est obligada;! recibirlas la muger, autoriza sta para presentar objeciones al Juez contra
da autoriza
la ley
tales personas, y faculta este funcionario para que.
hallndolas fundadas, designe otras (frac. \.~ 21."

C.) Lo mismo sucede respecto de la casa: si la muger no acepta la que seala el marido, el .Juez oyen
do la razones de ambos, puede designar otra (218 C.
Por ltimo, la guarda inspeccin son costa del
marido como establecidas en resguardo de bu deremas si se probare que la muger ha procedido

de mala . diciendo estar embarazada^ sabiendas
que el hijo es adulterino,
de que no lo estaba,
solo ella debe soportal- Las consecuencias de su malicia de su crimen, temiendo, por h mismo, que
satisfacer indemnizar al marido, los gastos de
guarda inspeccin (frac. 2." 215 C.) Una y otra
podrn durar por el tiempo necesario para que n<>
haya duda sobre el hecho y las circunstancias del
parto y sobre la identidad del recien nacido (frac.
3. 215 C.)
582 Si despus de la denuncia de la mujer, no se
usa del derecho de enviar la guarda y la matrona, de
colocar la mujer en una casa de confianza, se supone
que se lia en ella y se admite como cierto el hecho denunciado, razn por la cual hay obligacin de aceptar
su declaracin acerca del hecho y circunstancias del
cho;
'>
parto (218 .)
i?;
583Pero si no se realizasen la guarda inspeccin,

que la mugerno ha hecho saber el embarazo al
marido, sea por que sin justa causa ha rehusado mu-
sea por
dar de habitacin, pidindolo aquel, sea por que se ha

sustrado al cuidado dla familia personas encargadas de la guarda inspeccin; sea, enfin, porque de
cualquier modo, ha eludido su vigilancia, nace contra
ella fuerte sospecha,de la que debe estar cubierto la
muger honrada que no ha faltado su esposo la fidelidad debida; y esasospecha hace que cese la obligacin del marido de reconocer el hecho y circunstancias
di
parto, no ser en cuanto se probare inequvocamente en juicio con radie torio, ora por la muger, ora
por el hijo (217 C.)
584 Ntese que el hecho de que el marido desconozparto y La identidad del nacido, no es lo mismo
que la negativa de la legitimidad del hijo. El desconocimiento del hijo, segn Chacn explica, tiene por fundamento no haber habido acceso conyugal en tiempo
hbil, mientras que el desconocimiento del parto, recae exclusivamente, sobre la efectividad del alumbramiento, sobre La identidad del nacido. En el primer
La discusin judicial es sobre la paternidad n
paternidad del marido: en el segundo, sobre la reali1
dad
falsedad del parto, sobre si el hijo que se presenta es 3i el que dio luz la muger. Por razn de la
diferencia de ana y otra accin es que, aunque el ma-
rido tome todas las precauciones antes expresadas, 6

prueba satisfactoriamente, 6 por la muger
sin ellas, se
por
el hijo, el
hecho y
las circunstancias del parto, le
queda salvo su derecho para no reconocer al hijo

como suyo, siempre que, provocando en tiempo hbil
el juicio de legitimidad, acredite que no puede serlo
tom.
r.
18
274
suyo segn las disposiciones que se refieren los

trminos de gestacin (219 C
PAKKAFO TKIiCKKO.
PERSONAS A QUIENES COMPETE A A.CCION DE

DESCONOCIMIENTO DE LEGITIMIDAD.
I.
585 Corresponde desde Luego la accionde desconocimiento al marido que es el principal interesad/ 3
mientras l viva, nadie ms puede gestionar contra la
legitimidad del hijo concebido y nacido durante
raa
trimonio (204 C.)Esta disposicin tien< por objeto evitar disturbios en las familias impedir que
extraas destruyan la paz del hogar, 6 lastimen el honor del marido, lo que sucedera si pudieran introducirse en la casa agena, hacer investigaciones sobre
la calidad de los hijos. La cuestin de legitimidad lo
mismo que la acusacin de adulterio, son asuntos de
honra, y solo el marido y ninguno ms mientras l
viva, puede ser Juez para decidir si se ha de promover n: si l calla dejando pasar al hijo como suyo, como tal debe pasar los ojos de la sociedad
y de la ley, sin que pueda ser molestado por otros.
Si el
marido
es
menor de veintin
aos, puede en-
tablar la accin con asistencia de su tutor (205 C.);y si estuviere sujeto guarda, por demencia, por
imbecilidad por cualquier otro motivo, puede instaurarla el guardador (206 C). Si ellos no lo hicieren^
27.-)
para que su negligencia no perjudique
al marido en
punto tan trascendental, podr el menor incapacitado intentar la accin cuando llegue la mayor
edad y se acabe la tutela, cuando recobrando su
capacidad, cese la guarda (207 C.)
586 Pueden ejercer esta accin los herederos del
marido; Diversos casos pueden suponerse. Si cuando tiene lugar la muerte del marido, ste habia iniciado ya la accin judicial, objetando la legitimidad,
pasa sta los herederos,
como
mente para, su continuacin, todas

instauradas por
el
causante.
Si,
les
pasan general-
las acciones civiles
la muerte del mari-
do, ste no ha deducido la accin,
y ya
es
pasado
el
trmino dentro del cual podia haberlo hecho, los

herederos no pueden intentarla, puesto que ya ni
su causante habra podido hacerlo, y debe presumirse
que l renunci esa accin, y mediante esa circunstancia que debe atribuirse motivos poderosos, no
pueden ser admitidos los herederos contrariarla.
I'or ltimo, si hubiere muerto el marido sin objetar
judicialmente la Legitimidad, pero antes de espirar >1
plazo que la Ley Le da para hacerlo, pueden los herederos verificar la reclamacin, por las mismas causales que podra haberlo hecho el marido (209 C.)
Al concederse en est caso la accin, ha sido, sin duda, por estimarse que ella forma parte de la sucesin,
en virtud de la cual pasan los herederos todos los
derechos; y por lo que ellos naturalmente afecta,
legitimidad ilegitimidad, pues establecida la,
primera, les quita completamente, disminuye pollo menos, el derecho hereditario. Segn esto, la accin
la
se tiene por el carcter de heredero,
pariente, as es
que competir
al
y n por
el
de
heredero, aunque
276
no sea pariente; mientras que no la tendrn los que

no son herederos, aunque sean parientes. Sin embargo, parece que la tendencia de la Legislacin es la de
restringir los herederos el ejerciciode la accin, <<>moque en algn Cdigo no se les d, sino cuando el
causante
la
dej iniciada.
587 Segn algunos Cdigos
doctrina de alno pueden negaj

del hijo, por haber nacido antes de
la. legitimidad
que pasen ciento ochenta dias .desde que se contrajo
el matrimonio, pues pudo haber cohabitacin anterior ste, cuyo hecho no puede ser sabido por
ellos, y asi, siendo una causa personal y secreta, solo
puede hacerse valer por l. Esa doctrina es ya ley
desde la emisin del Decreto de reformas que lo consign asi en el artculo 63.
gunos jurisconsultos,
la
los herederos
II.
TRMINOS PARA EL EJERCICIO DE
I.A
aci ION.
588 La ley ha debido fijar plazo para la accin de

desconocimiento de la legitimidad del hijo; porque
el estado de ste no ha de dejarse incierto por tiempo indefinido, y porque es indispensable que pasado
cierto plazo, quede asegurada la paz domstica y no
se deje ilimitadamente al marido un recurso de que
pqdria usar para sacar ventajas de la muger, amenazndola con entablar la accin. En conformidad
este principio, el marido no puede usar de ese de-
277
recho sino dentro de sesenta das, contados desde la
fecha del parto, si est l en el lugar: desde sn regreso,
si
estaba ausente: desde el descubrimiento del
se lehabia ocultado el nacimiento del hijo; 6

desde que lleg la mayor edad, recobr su capacidad, si estaba sujeto :i tutela guarda, y no lo
fraude,
si
ejercitaron el tutor guardador (207 y 208 C.)

ese plazo, se atiende al inters del marido, para
pueda reunir
Con
que
datos precisos para intentar su accin: y si lo deja trascurrir sin hacerlo valer, su conducta significa que se desentiende de la gravedad de
los hechos de que tiene conocimiento, y debe atrilos
buirse conformidad con ellos, no pudiendo justificarse el silencio or un trmino mayor, en materia
Como, en la disposicin citada, la ausenopone la presencia en el lugar, se entiende

que para que exista aquella no se necesita estar fuera de la Repblica que el paradero sea ignorado,
sino que hasta hallarse en otra jurisdiccin que no
est tan corta distancia y 'con medios tan fciles y
abundantes de comunicacin, que deba presumirse
que se supiera el nacimiento del hijo.
589 Cuando son los herederos los que instauran
la accin, el plazo es el mismo de sesenta dias, pero
contados desde la muerte del supuesto padre, desde el nacimiento del hijo, si ste fuese postumo. Si
les interesados hubiesen entrado en la posesin efectiva de los bienes, sin contradiccin del pretendido
hijo legtimo, podrn oponerle la excepcin de ilegitimidad en cualquier tiempo en que l sus herederos les disputaren sus derechos; y si no se tratan?
de muerte, sino del desaparecimiento del marido, el
plazo de sesenta dias se contar desde la fecha de
tan delicada.
cia se
878
Dec. de Re. am. 272).
El trmino comienza para los herederos desde la fecha de la muerte del padre, desde la del nacimiento
elhijo cuando es posterior ella; y esto ea mas con
forme y guarda mas relacin con el principio que
sirve de base ala disposicin. El punto departida
debe ser el hecho queda ocasin al juicio de descouo< miento, que es *} nacimiento del ilegtimo; minque la posesin es un hecho que no tiene conexin con el origen del lij''. objeto de la indagacin, y que no modifica ese origen ni camina -1 derecho le los herederos, de modo que no puede servir
de motivo ni de poca para el juicio de desconocila posesin
provisional
<<34
miento.
PRRAFO CUARTO.
FORMALIDADES
l'AKA EL EJEK< irlo DE ESE DEKE< HO.
-La accin que se d al marido y sus hereeu su caso, para desconocer la legitimidad del
hijo, es de suma gravedad, tanto porque se refiftj
al estado civil que no depende de la voluntad de los
particulares, cuanto porque afecta inmediatamente
los derechos de sucesin. Por este motivo, para que
produzca efectos legales, no solo debe hacerse valer
dentro de los trminos ya expresados, sino que debe
ser por demanda en forma, no valiendo en juicio ningn acto extrajudicial en que se hubiere negado la
legitimidad, si no se reclama contra ella en los plazos
sealados (224 C.) Deducida la accin judicialmente,
590
deros,
279
la muger, el mismo hijo, puede contradecirla, y se
decide segn el mrito de las pruebas dadas en ese
juicio contradictorio; mientras que, si el marido sus
heredero- pudieran vlidamente negar fuera de juicio
la
legitimidad, en instrumento pblico, por ejemplo, la
muger no podria defenderse de
la infidelidad
que
se
imputara, ni el hijo del estado de ilegtimo que se

le atribuyera. Adems, si se reconocieran tales actos
extra judiciales, se dara un medio fcil de prolongar
el trmino lijado para el ejercicio de la arcin.
le
PRRAFO QUINTO.
\(<Io\
DEL HIJO RESPECTO DK SU FILIACIN.
591 As como hay una accin que compete
al
ma-
rido sus herederos para negar la legitimidad del

hijo, es decir la paternidad de aquel, hay otra que
compete al hijo para que se establezca su filiacin,

y la declaracin de su legitimidad, cuando crea que
le asiste
592
no
es
derecho.
La filiacin es
mas que
correlativa de la paternidad, y
la descendencia
inmediata de un
iit
luo respecto de otro; la calidad de hijo de una,
persona determ nuda.

593 -Esta accin no
no sealado, y por el
tiene,
para su ejercicio, trmi-
contrario, declara la ley
que
nunca prescribe respecto del hijo, quien puede en todo tiempo, pedir que se declare su filiacin (221 C.)
La razn es porque la filiacin no es una propiedad
cualquiera
como
las
que
se sujetan prescripcin:

280
la persona y Los bienes; y cocivil afecta
Goyena, es un inters y un derecho que se levanta sobre los dems intereses y derechos. Para que
la propiedad ordinaria no sea incierta., es preciso
que despus de cierto tiempo no se pueda reclamar:
parala seguridad y certeza del estado civil, - preciso, por el contrario, que el hijo pueda siempre reclael
estado
;i
mo dice
mar
su legitimidad.
No
puede, pues,
La
legitimidad,
sujetarse al principio comn de prescripcin de la

propiedad cuando tiene condiciones opuestas. !Puede
pedirse
la
[adre, la
general
la
declaratoria de filiacin Legtima contra
el
madre cualquiera otro interesado, por ser

disposicin.
594 Por el carcter tan personal de la accin,

cmo por guardar cons< cuencia con La conducta
as
del
primero y nas directamente interesado, la accin

para pedir la declaratoria de filiacin, no pasa por
regla general los herederos, siendo excepcin los
casos siguientes:
1.
Si l hijo muri ardes <!< cumplir veintin
aos sin Tibi r inU rput sto su </< manda (1. c 222
porque no hallndose en en estado de jercer por s
solo sus derechos y de comparecer en juicio, nada
puede presumirse de su silencio en contra de su intencin de ejercitarla, lo que no sucede cuando ya
era mayor, pues debe suponerse que si pudiendo
usarla no lo hizo, fu, porque se convenci de (pie
no le asista derecho fundado, porque quera renunciarlo; y de uno de otro modo, no debe conce<
!.
i,
<
derse los herederos.
Si el hijo dejo abierto l juicio de su filiacin sin haberlo abandonado por l transcurso del
2.
trmino legal para
abandono, ni desistidoformal-
281
ni:
<
de la
iso,
demanda
(03 Dec.
de Ref. nm.
272.)
En-
est manifiesta la intencin del hijo de re-
clamarla, es ya un derecho contencioso que pertenece los herederos, como uno de los bienes de la sucesin; pero es necesario que, durante la vida del hijo,
te,
no haya habido desistimiento expreso de su par que no haya abandonado el juicio; porque en
primer supuesto, hay renuncia formal del derecho;

mi .'1 segundo, una renuncia tcita (439 C. pr.)
595 Si el hijo se incapacita por demencia fatuidad antes de llegar la mayora, y muere en ese estado; aunque sea ya mayor, parece lo natural que
tengan los herederos la accin, lo mismo que si hubiese muerto antes de los veintin aos, por existir
precisamente la misma razn.
596 Cuando son los herederos los que ejercitan
la ac( ion, sta no es imprescriptible respecto de ellos.
La Ley solo declara la imprescriptibilidad respecto del
hijo que casi siempre procede impulsado por motivos
superiores consideraciones pecuniarias, mientras
que lo que guiar ordinariamente los herederos,
ser el inters de la herencia; y no hay as la misma
razn para dejar siempre abierto, un pleito de esa naturaleza. Pero, como la ley no ha detallado trmino
especia] para esta prescripcin, debe entenderse que
est sujeta las reglas comunes en la materia.
597 Limitado los herederos, y eso en casos excepcionales, el ejercicio de la accin, no podrn valerse de ella los acreedores 6 legatarios, pues si bien
puede redundar de la misma un lucro pecuniario.
tiene por objeto principal y directo el estado civil y
la honra del difunto, lo cual son extraos los acree-
el
dores y legatarios.
282
nos
Por
la
naturaleza importancia de
la
cuestin
y pata que no quede el estado

civil voluntad de los' particulares, no puede haber
sobre eila transaccin ni compromiso en arbitros (226
z C.) Esta prohibicin no significa
y 1847 iuciso
de reconocer, antes d< l juique se prive
do
cio despus de l, BUS hijos; y o'
mayores, no puedan consentir en el reconocimiento,
pues entonces, propiamente, no hay transaccin sino
mas bien, desistimiento. No significa tampoco, que
no pueda haber transaccin 6 arbitramento Bobre
los derechos pecuniarios que, dla filiacin judicialmente declarada, puedan deducirse (226 C.) pero
o virtud de ella se hagan al
las concesiones que
que se dice hijo, no importan la adquisicin del
estado de hijo Legtimo, porque respecto de derechos
pecuniarios, pudo haber diferentes motivos que no
pueden extenderse suponer el reconocimiento de
de
filiacin
legitima,
'">.
l<
filiacin.
.'.'i
-La filiacin de los hijos legtimos se pruebe
con la correspondiente certificacin de la partida del
Registro civ (223 C), porque ese es el documento
autntico y solemne en que consta el estado de las
personas; y en defecto de esa partida, con la posesin notoria del estado (4
7 C.)
600 Para concluir esta materia, no ser fuera de
propsito tratar un punto, que no se ludia resuelfib'por
el Cdigo, yes el de la filiacin del que nace de una
muger qupase segundas milicias, antes de cumplir
diez meses de disuelto el primer matrimonio. Puede
suceder entonces que el hijo nazca despus de los
ciento ochenta dias de contrado el segundo matrimonio, y antes de trescientos de disuelto el primero,
283
lo mismo razn f andada para dudar
cual de los dos maridos lia de atribuirse la paternidad, siendo esta la causa de la prohibicin de pasar
segundas nupcias antes del trascurso de diez meses
de la disolucin de las primeras.
601 Los tratadistas han acudido diferentes prin-
y haber por
Unos dicen que ese

de origen dudoso, pertenece a los dos maridos, y
que en consecuencia, tiene iguales derechos respecto
de uno y respecto de otro, resolucin inadmisible
por opuesta la naturaleza, y porque seguramente se
va imponer la carga de la paternidad uno quien
cipios para resolver este conflicto.
hijo,
no corresponde.
602 Otros dan
al lujo llegado la mayora, la facultad de elegir; lo cual segn hace notar Escriche, es
contrario tambin la naturaleza de las cosas y al
espritu de de las leyes. La paternidad es obra de
la
naturaleza, y n efecto del capricho ni de los cl-
culos de la vanidad del inters. En el orden de la

naturaleza el padre se d hijos; y con esta base, el
hijo se dara padre.
6i >3Algunos sostienen que el hijo no debe atribuirse ninguno de los dos maridos ni admitirse la sucesin, lo que es tambin inadmisible en perjuicio del
hijo.
604
El jurisconsulto
Carranza daba diferentes
re-
glas para determinar icual de los dos maridos corresponda, segn el mes del nacimiento: otros atribuyen
siempre la paternidad al segundo marido: otros se fijan en la semejanza; otros en la edad enfermedades
del primer marido; y as, hay en el particular un sinnmero de pareceres.
605 Nuestro Cdigo, segu ya se indic no habia
resuelto este punto;

se
en otros,
autoriza al Juez para
como
en
que decida
el
'l
de Chile
conflicto,
tomando en consideracin todas Las circunstancias,

y oyendo adems, el dictamen de facultativos si
falta de o ros medios*,
ha procurado cortarel
conflicto con la prohibicin de autorizar -l matrimonio segundo antes de diez meses de disuelto el primero; y parece de justicia que -i se infringe, adems d
la pena respectiva, la viuda ysu nuevo marido sean
lo cree conveniente; lo cual.
parece lo mas razonable.
-n
I- lej
responsables solidariamente de los perjuicios ocasionados terceros por la Lncertidumbre de la paternidad.
En
qued decidido ya este punto

67 del Decreto de Reformas nm. 272
estos trminos
por el artculo
TITILO l ODKIMO.
PATERNIDAD Y FILIACIN ILEGITIMAS.
II
Los ILEGTIMOS.
600 Son hijos ilegtimos los que no nacen de matrimonio verdadero putativo, ni estn legitimados.
(227 C.) Son ilegtimos tambin los que. aunque nacidos en el matrimonio, hayan sido declarados tales.
conforme lo expuesto en el capitulo anterior.
607.
Nuestra ley no hace de los hijos ilegtimos
las divisiones que se hacan por las leyes espaolas.
y solo distingue entre los reconocidos por el padre y
285
los que no lo estn (22S C.) Se dividan antes en naturales y espurios; y se subdividian los ltimos, en
adulterinos /tofos, incestuosos, sacrilegos, manee-
nefarios y de daado y punible ayuntamiento. Natura] era el nacido de padres que, altiempo de la
concepcin del parto, no tenan impedimento para
contraer matrimonio; y espurio, el nacido de padres
que en uno y otro tiempo tenian ese impedimento.
Era adulterino, el nacido de padres, de los que uno
por lo menos, era casado con otra persona: incestuo1 habido entre colaterales en los grados prohibibo,
dos: nefario, el procreado entre ascendientes y desdientes: sacrilego, el //acido de clrigo con votos
soli mnes, de monja fraile profesos: mancer, el nacido de muger pblica; y de daado y punible ayuntamiento, aquel por cuija procreacin la madre incurra en 'pena de m xerte, como era, por las leyes espaolas, el caso de que la espaola lo hubiera tenido
de un judio. Nuestra Ley no hace tales divisiones, porque ellas tenian por objeto establecer respecto de los
hijos ciertas restricciones de derechos con el fin de que
Los padres se retrajeran de algunas uniones reprobadas, eD consideracin la suerte desgraciada que les
araban. La experiencia demostr que no se lograba evitarlas por ese medio, y s se cometa la injusticia de castigar, en la persona de los hijos, la falta
de Los padres; y fundado en estas consideraciones,
las suprimi el Cdigo.
-La divisin de hijos ilegtimos en unos que
estn reconocidos por el padre, y otros que no lo estn, s se sostiene y es de importancia, porque los derechos de los ilegtimos respecto del padre, proceden
del reconocimiento, esto es, de la declaracin conres,
286
fesion de que son hijos suyos. La necesidad de este
reconocimiento se apoya en que la paternidad es un
misterio envuelto en la oscuridad: en el matrimonio
mismo, la ley 110 la establece sino como una presuncin que hace innecesario el reconocimiento, pero que
puede contradecirse; y faltando, fuera del matrimonio, esa presuncin, y no habiendo medio fehaciente de establecer con certeza quin es el padre,
s necesario, para declararlo, que se reconozca y confi
tal, aquel que tiene la conviccin de serlo.
609 Xo sucede 1 mismo respecto de la madre:
tratndose de ella, no es indispensable, por regla general, el reconocimiento del hijo, para los dei
obligaciones entre ste y ella. Asi es que
ilegtimos, aunque no estn reconocidos por el padre,
tienen respecto de la madre, los n
lerechos que
d el reconocimiento, sin necesidad de qne por imite de ella se haga expresamente (234 C). La razn es
<
que, acerca de
la
madre, no hay
la
incertidumbre que
padre: la maternidad se revela por

signos evidentes: el parto y la identidad del hijo dado luz, son hechos po
pueden ser perexiste acerca del
'
fectamente comprobados, y que sindolo, establecen,

ninguna duda, y sin necesidad del reconocimiento de la madre, la maternidad de sta. Sol
pu< de
tar fuera del alcance de estas razones el caso en qne
la madre haya estado ignorada haya sido desconocida, con anterioridad; y entonces, si se requiere su reconocimiento expreso para que entre ella y el hijo
tengan lugar recprocamente los derechos y obligasin
ciones que como tales tienen por la ley (230 (

010 El reconocimiento del padre, y el de la madre en el caso de que acaba de citarse, produce efec.
287
tos importantsimos respecto de patria potestad, de
alimentos, de derecho heredar; y por lo mismo, por
ser '! ttulo legal para esos derechos, y por cambiar
el estado civil del hijo, es indispensable
constar de un
modo solemne y
que se haga
que no d
autntico,
lugar despus ninguna duda cuestin. Con ese

motivo. .'1 reconocimiento debe hacerse en el registro
civil, en testamento, cualquiera que sen su clase,
en otra escritura pblica (229 C.) Hecho de cualquie-
de esos modos, la voluntad de los padres consta de

ana manera incuestionable, porque es ante funcionarios que, por su oficio, deben consignar de un modo
autntico, las declaraciones de los ciudadanos. Cuando se hace en el registro en el acta del nacimiento,
bastar que firme la acta el padre, si l no pudiere
en p
Lo haga por l, otro autorizado con
poder bastante (463 C.) Cuando se hace en escritura
pblica en testamento, debe ocurrirse, dentro de
'iitcs y con testimonio del instrulos ocho d
iH
nacer la anotacin que corresponde en el Registro vil. Siendo en testamento, aunque ste sea revocado por otro posterior, el Depositario del Registro
no cancela la anotacin que en el acta de nacimiento
debe haber hecho, pues el hijo se tiene siempre por
reconocido, no obstante la revocacin, ya que el reconocimiento no es mas que la declaracin de un hecho,
y el principio de ella no est en el testamento, sino en
el hecho mismo de la paternidad. Suponindose adems que el reconocimiento se hizo con fundamentos
bastantes queapoyaran la conviccin del padre en favor de la certeza de la paternidad, no autoriza la ley la
ret ractacion del reconocimiento para no dejar pendiente el estado que ha adquirido el hijo, de la instabilidad
ra
'
:;
i.
<
de
la
voluntad del testador (464 C.) Si el testamento en
que se hizo el reconocimiento fuere nulo, el reconocimiento no vale si el motivo de nulidad es falta de
capacidad del testador, si lo fuere la falta de alguna
reconocimiento s conls para cualquier otro instrumento pblico, ya que por medio de
cualquiera de stos puede hacerse el reconocimiento.
Por la importancia del reconocimiento, y por el carcter personalsimo que tiene, no puede el padre,
sujeto a tlela, ser r, presentado por el tutor en ese
solemnidad externa, valdr
el
currieron, al menos, las condicin
acto (360 C.)

(J El reconocimiento debe ser
espontneo, y no
impuesto por actos de otro; y as, porua declaracin agena, nadie ha de ser obligado reconocer ooino hijo a aquel de quien cree que no es padre. De
se deduce l. - que el reconocimiento que hiciere

padre de un hijo, sin noticia confesin de la mamadre con quien diga haberlo procreado, no produce
efecto respecto de ella, sino solamente respecto de
(230 C): "2. c que todo reconocimiento de filiacin,
all
el
puede, por lo mismo, ser impugnado por el padre

dre (pie no haya intervenido en l. cuando en el re-
conocimiento se haya designado al uno la otra.

El reconocimiento procede de la voluntad del que reconoce, y produciendo obligaciones, cuyo cumplimiento puede exigir el reconocido, seria absurdo reclamarlas de una persona, con un ttulo dado por otra que, ni obraba en nombre de aquella, ni tenia autorizacin para representarla: 3. c que en rigor debe
ser prohibida la indagacin judicial sobre la paternidad, sea la accin para que se declare la filiacin.
612 Esta ltima consecuencia que se funda en el
289
principio antes sentado y en consideraciones de alta
importancia, relativas la tranquilidad dlas fami-
no estaba sin embargo, admitida por el Cdigo

Segn l, toda indagacin sbrela paternidad era prohibida, cuando se trataba de los derechos
que los jos ilegtimos tienen respecto de la madre
de los parientes de sta (233 C), sin duda porque
en tal caso es intil el conocimiento de quien pueda ser el padre; pero de all se infiere, que no era
prohibida en cualquier otro caso, como cuando se
tratara de los derechos que los hijos ilegtimos .tuvieran respecto del padre y de los parientes de ste.
Esta inferencia era tantomas exacta cuanto que delpues (235 C. se hablaba de la sentencia que declarase probada la filiacin, establecindose que produca
todos los efectos del reconocimiento voluntario; y en
el Cdigo de procedimientos civiles (1081) se expresaba que la cuestin sobre reconocimiento de filiacin no es materia de un juicio sumario. Es verdad
que la primera de las disposiciones ltimamente citadas recibi una importante modificacin con <el Decreto de "Jl de Julio de 1879, que reconociendo que la
disposicin del Cdigo Civil sobre investigacin d,.
la paternidad, ofreca, por su latitud, algunos inconvenientes que era necesario evitar, consign en el artculo 9. que el reconocimiento de los hijos, para el
efecto de heredar, debia hacerse por el padre, en documento pblico autntico; y en el 10. , que la de
claracion de paternidad, hecha por una ejecutoria,
no produca el efecto de heredar, aunque s daba
los hijos el derecho de ser alimentados por el que
hubiera sido declarado padre; pero esto no hacia mas
que sealar diferencias entre el reconocimiento vo19
TOM. I.
lias,
nuestro.
290
luntario y l declaracin judicial de paternidad, sin
prohibir de un modo absoluto la investigacin de e11a, aunque fuera solamente para los efectos limita-
dos que se le atribuan. Tambin por los artculos 11

y 12 del misino Decreto, se estableca otra diferencia
entre la declaracin judicial de paternidad y '1 reconocimiento voluntario, aun tratndose di' alimentos,
porque el reclamo de .'-tos debia hacerse dentro de
tres meses de la muerte del supuesto padre, del nacimiento del postumo, menos que los herederos confesaran judicialmente la paternidad; trmino de
cripcion que no habia cuando el hijo era reconocido
por el padre en documento pblico autntico; mas
estas diferencia s y cualesquiera otras no alcanzaban
removerlos Inconvenientes de permitir la indagacin
de la paternidad. El Dec. de He!*, nmero 272 Los
movi declarando que quedaba prohibida toda indagacin sobre paternidad de los lujos ilegtimos con el
fin de exigir alimentos, 6 con otro cualquiera: y que
en consecuencia. Los Tribunales no deben adinirirnin
guna accin demanda (pie se instaure con es,, objeto, exceptuando nicamente el caso de violacin en
que el culpable podr ser declarado padre, instancia
de la parte interesada, cuando la poca de la concepcin corresponde al tiempo en que la violacin se
hubiere verificado (09).
013 En la Memoria presentada por ia Secretaria de
Gobernacin la Asamblea Legislativa, se d cuenta
de esa reforma en los trminos siguientes: -"Es otro
punto trascendental el que se establece en la reforma
prohibiendo la indagacin judicial de la paternidad
que no sea legtima, y estableciendo en consecuencia,
que el hijo ilegtimo necesita indispensablemente del
291
reconocimiento para tener los derechos de tal, respecto de su padre. Al hacerlo as, se ha tenido presente que igual disposicin se encuentra consignada
en algunas de las legislaciones mas adelantadas que
lian servido despus de modelo los cdigos modernos, y que lejos de ofrecer alguna dificultad en sus aplicaciones, han quitado de los Tribunales multitud
de pleitos escandalosos y evitado un gran nmero de
fallos, muchas veces inicuos. Hay una verdadera necesidad, decia
este propsito el tribuno Duveyrier,
de impedir toda investigacin de la paternidad fuera
del contrato conyugal. Habiendo la naturaleza ocultado este hecho misterioso as las percepciones su;i
las investigaciones mas

tiles de los sentidos como
profundas de la razn, y habindose, adems, creado
el matrimonio para dar la sociedad, ola prueba
material, ya que es imposible, sino, en falta de ella, la
presuncin legal de la paternidad verdadera, resulta
que cuando el contrato conyugal no se ha verificado,
qo hay id prueba material ni la presuncin de la ley.
La paternidad es entonces un arcano impenetrable, y
seria ciertamente una aberracin pretender que un
hombre quede convencido su pesar, de un hecho
cuya certeza no demuestran ni las combinaciones de
la naturaleza ni las instituciones de la sociedad. De
esta suerte es como subiendo una verdad alta y
principal, llegamos naturalmente y sin esfuerzo esa
regla necesaria, la demostracin de la imposibili.
dad de esas declaraciones acerca de la paternidad,
conjeturales de suyo y arbitrarias; la firme represin de esas inquisiciones escandalosas que, poco tiles por lo comn al nio abandonado, llevaban siempre la discordia las familias introducan el des;i
292
n eJ orden de la
el Estado, si es Imposible
naturaleza y conforme al estado social, que un hombre sea declarado padre, cuando no reconoce la paterella; si la socienidad, cuando la niega y se opone
dad veda todo examen, toda investigacin en
orden en
.-'.
punto,
la
naturaleza, en cambio,
lia
puesto
el
cora-
una voz honda, secreta, i

n
encanto,
Indeterminada sin duda, mas ni;
Lecirlo as, la fuerza de la conviccin j
Eiem
el poder mismo de la verdad. Esta voz es la quedemi-;' riosas
lai Iones
muestra y revela las ntimas
que hay entre el padre y el lii.<>: ella es la que descubre, la que sanciona los derechos y deberes que les
Hn< a, deberes y derechos inviolables, sagrados, ouyo
sociedad para la observancia y manrespeto exige
tenimiento de sus mas fundamentales leyes. As 4111,
nada si- opone la justicia, y con algunas precauciones ser m:i\ til al orden pblico, la facultad otorgada as al padre como la madre de n conocer
mis hijos naturales dndose ademas ese reconociLos mas
miento ini carcter verdaderamente social.
distinguidos profesores de derecho en Espaa, han
lamado los mismos principios, como que de a
cuerdo con ellos, estn redactados los artculos del
proyecto del Cdigo Civil de aquella Nacin. Ellos recen que la paternidad es un misterio de i;; naturaleza en el que no puede penetrar la justicia huma
na, sino riesgo de equivocarse con frecuencia: que
prohibida la investigacin de la paternidad, habr
lalvez algunos padres crueles que desconozcan sus
verdaderos hijo;;; pero en cambio no se adjudicarn
hijos ilegtimos con la arbitrariedad que se usa hoy.
ni se dar lugar los procesos escandalosos que tanzn del que
1;:
<
<
293
fco
abundan rulos Tribunales, y que
al
admitir
esta clase de procesos, quiere el imposible de

justicia
humana
averige con certidumbre
la
ley
que
la.
la filiacin
como cualquiera
otro hecho litigioso cuando por el

debe reconocerse esta imposibilidad, porque los hijos ilegtimos solo del amor de sus padres
deben obtener lo que la ley no les puede dar con seguridad por otro medio."
614 La excepcin consignada respecto del caso de
violacin, es indispensable, porque exigir el reconocontrario,
cimiento en ese caso, seria favorecer el crimen, y agravar la situacin dla muger ofendida ya por el
delito, hacindola esperar el reconocimiento de paternidad del criminal.
615El reconocimiento se hace generalmente en favor del hijo; pero como al mismo tiempo puede perjudicar ste en su estado civil y en su honra, y produce obligaciones para l como la sujecin la patria
potestad, la de alimentar, y algunas otras, no se le
puede obligar reconocer por padres los que en
realidad no lo sean, y por esto, la ley d derecho
de contradecir la filiacin, al mismo hijo que reconocieron los (ue se suponen sus padres ilegtimos (232
C.) De otro modo, estara en la mano de cualquiera
hacer pasar por hijo suyo al que mejor le parecie:a,
imponerle las obligaciones consiguientes al reconocimiento.
616 Fuera del hijo y del padre, de la madre que
no intervino en el reconocimiento, ningn otro de-
be competir la facultad de impugnarlo, porque la

ley ha especificado las personas quienes corresponde ese derecho, y se entiende que deja excluidos todos los dems no mencionados.
294
TITl LO DECIMOTERCIO.
DLOS DEBERES ENTRE PADRES E

Y DE Los ALIMENTOS.
6.17
Los
EIJOS
padres estn obligados educar sus
hi-
jos legtimos legitimados, Los ilegtimos reconocilos adoptivos;;! darles alimentos y dejarles,
dos y
su muerte, una porcin alimenticia, cuando la necesiten, y no los hayan instituido herederos L48 \ 284
0. v 71 Lee de Ref. nm. 272.
;
PRRAFO PRIMERO.
EDUCACIN
HERENCIA.
618 La obligacin de educar los Lijos la* impone

necesariamente el estado de sociedad, y la reclama.
no solo la naturaleza del hombre sino tambin la conveniencia pblica, porque el progreso y bienestar de
la nacin requieren que todo individuo posea un oficio, arte profesin, por cuyo medio pueda ser til
si mismo, su familia y la sociedad. Inteligente
y libre el hombre, no cumple con solo dar otros seres la vida fsica, aumentando simplemente el nmero de los individuos de, su especie; tiene que aumen-
295
tarla con seres preparados para
la
realizacin de sus
adems de la vida material, haya

vida del corazn y de la inteligencia, por me-
destinos, quienes,
dado
la
dio de la educacin. Esta, por lo mismo, lia de ser

proporcionada la posicin y circunstancias personales y sociales del que la d y del que la recibe, comprendiendo siempre alguna instruccin, por lo menos
la primaria, indispensable en todas las situaciones de
la vida, y que por nuestras leyes es obligatoria, y el
conocimiento de los principios de moralidad para la
conducta privada, y de los deberes para la. vida de
ciudadano, miembro de esa sociedad.
619La ley imponia tambin los padres la obligacin de instituir herederos sus hijos y recprocamente, los hijos, la de instituir herederos sus
padres (799 805 C); pero los preceptos del Cdigo,
en esta parte, sufrieron varias reformas con el Decreto de 21 de Julio de 1879, y fueron despus totalmente derogados por el Decreto legislativo de 13 de Abril
de 1881 en que se estableci la libertad de testar, sin
mas lmite (pie el derecho que d la ley algunas
personas para ser alimentadas.
PRRAFO SEGUNDO.
DE LOS ALIMENTOS.
020 Los padres estn igualmente obligados alimentar sus hijos. Los alimentos comprenden las
suministraciones precisas parala vida, es decir, no
solo la comida y la bebida, sino tambin el vestido,
y en caso de enfermedad, lo
calzado y habitacin,
que sea necesario para restablecer la salud. El fundamento de esa obligacin es ana ley primordial de
la naturaleza,
sancionada por
el
instinto, por la razn
y por las
disposiciones civiles, y esa obligacin responde lade los hijos de respetar y obedecer sus
padres, de darles alimentos
aidad de
ellos, y de asistirlos en su veje/ \
de enfermei
dad
(238 C), porque ellos son losan;

tencia y ellos deben los cuidados de so
educacin,
Con
lo
el
mas
vivo
fundamentos,
exime de estos
tales
621Los
por su felicidad.
nteres
la
-u exis-
crianza y
emancipacin del hijo do

ramente se clasifican en
aliment
naturales y civiles: naturales, los qut son precisos

para sostener la vida; y civiles, los que son pro}
donados las circunstancias pecuniarias ypersor
nales del que los picU y del que debt darlos (75 Dec.
de Ref nm. 272). Se dividen tambin en presentes
.
requierenpara lley pretritos: pres

nar las necesidades actuales; y pretritos, los que
se reclaman por el tiempo ya pasado. Recproca como es la obligacin de alimentar, y comprendiendo
adems de los padres hijos, los otros ascendienfc s
y descendientes en virtud de las relaciones de familia, corresponde tratar 1. de los alimentos que se
deben por los ascendientes y del orden en que lian de
prestarse: 2. de los que se deben por los desceni
dientes y del orden en que estn obligados darlos:

3. del modo y forma en que la obligacin ha de
cumplirse puede reducirse:

privilegios de la
4.
c de la naturaleza
y
o. z de las causas
deuda alimenticia:
por las que se acaba
la
obligacin de alimentar.
297
622 Con
respecto
los hijos legtimos
y legitima-
comn al padre
y l.i madre, recayendo primero y mas directamente
en aquel, como jefe de la sociedad conyugal; y despus, en la madre (1. c y 2. 239 C.) En el estado
dos, la obligacin de alimentarlos es
de separacin de bienes, ambos cnyuges deben proveer las necesidades de la familia comn, en proporcin de sus facultades, regulando el Juez, si fuere necesario,
la
cuota con que cada uno debe contri-
buir (1176 C): lo mismo en el caso de divorcio.

623 A falta de padre y madre, la obligacin de
prestar alimentos pasa los ascendientes paternos, y
en defecto de ellos, los maternos (3. y 4. 239
C). Se extiende esta obligacin los ascendientes,

porque ellos son tambin la causa, aunque mas remota, de la existencia, y ese ttulo los une con vnculo estrecho sus descendientes, y crea en ellos vivsimo afecto y extraordinario inters por su suerte.
Para que recaiga sobre ellos la obligacin de alimenta!-, no es indispensable absolutamente que el padre
y la madre hayan fallecido: basta que se hallen en
tal estado de pobreza, que no puedan suministrar los
alimentos (240 C), porque el vnculo y el inters que
apoyan esa obligacin existen en todo tiempo, y pollo mismo puede hacerse efectiva desde que por cualquier motivo, no puedan llenarla los que estn, en
primer trmino, llamados hacerlo. Entre los ascendientes, la obligacin de alimentar corresponde pri-
mero los mas prximos, y despus, los otros sucesivamente, es decir, primero los abuelos: en segu
das los bisabuelos; y despus, continuando en
mismo orden. As se deduce del orden que lij la
aun entre los ascendientes paternosy

- 239 c.
de un mismo grado <'. - y
Los
maternos
y de 1<>s trest concebido otro artculo que habla

-i.
minos en que
de los abuelos y dem
adientes cuando les llega
su vez de alimentar su- nietos y deso ndientes, segn '-1 cual aparece que <! abuelo t< ae ['ir alimentar
al nieto antes que otro ascendiente mas remoto. Del
mismo modo, as como Losabuelos tienen que alimentar, por causa (}>- pobreza de los padres, tendrn que
hacerlo tambin los ascendientes mas remo
causa de pobreza de los mas prximos quienes incumba.
624
En cuanto ' los hijos ilegtimos reconocidos,
el deber de alimentarlos pesa sobre las mismas personas obligadas dar alimentosa 1"- Legtimos 3 en
el mismo orden
(237y239C); es decir, primero al
padre: luego la madre: despus los ascendientes
paternos; y cu seguidas, a les maternos. Acerca d<
respecto de tules hijos, la obligacin de alimentar pasa por causa de pobreza de aquel quien incumbe,
quien le sigue cu el orden de que se lia hecho mrito, habia dos soluciones contrarias. La primera, alirmativa, la consignaba el art. 240, equiparando en
esa parte los legtimos con los ilegtimos reconocidos: la negativa la estableca el art. 244. consignando que la obligacin que tienen los padres de alimentar los hijos ilegtimos reconocidos, solo pasa
los abuelos despus que han muerto los padres: esto
es. pie no pasa mientras vivan, aunque por su po(
99
breza no puedan alimentar los hijos. De estas dos
resoluciones opuestas, la segunda no admita explicacin plausible, ya que las relaciones naturales y ci-
que median entre el ilegtimo reconocido y sus

median igualmente en su respectivo grado
entre l y los ascendientes, y debiendo adoptarse la
una la otra, qued suprimida esa ltima por el art.
73 del Dec. de Kef. nm. 272.
(12.3
Por lo que toca los ilegtimos no reconocidos, no existiendo ningunas relaciones legales resviles
p;idres,
pecto del padre, la obligacin de alimentar toca exclusivamente la madre y los ascendientes maternos.
En orden
los hijos adoptivos, el adoptante

obligado educarlos y alimentarlos lo mismo
que los legtimos; y ellos, su vez, tienen la obligacion de alimentar y auxiliar al adoptante, cuando
lo necesite por su vejez imposibilidad de trabajar
(284 C). Esta obligacin del padre, no pasa los otros ;isrendientes del adoptante, porque no siendo
naturales sino puramente civiles, las relaciones entre
l y el adoptado, solo los comprenden los dos, que
son los que las han contraido, siendo esta misma razn la que hace que el adoptado no tenga derecho
los bienes de los parientes del adoptante (278 C).
Llegando el caso de que el ltimo no pueda alimentar al adoptado, corresponde la obligacin los pa-
G2C
est
dres naturales de l, porque la adopcin no extinlas relaciones que entre ellos y el hijo existen
gue
(276, 281
C).
300
IT.
y descendientes estn tambin obKalimentar sus padres y ascendientes,

lerabingun el orden en qne estn llamadof
1
recae sobre
ir;
n
fcestato (5. c 239 <'.>: y esta
ellos en ltimo lugar, y siguiendo el orden de la naturaleza, en defecto de padres y ascendientes del alimentado.
del deber de los
628 Ninguna duda hay
hijos legtimos y legitimados de suministrar bocoitos
sus padres y ascendientes, [ncumbe
y alimentos
primero los hijos: Luego los nietos; en Beguidas
los biznietos, y as sucesivamente, sin diferencia do
ascendientes paternos y maternos. Por falta do los
los q< i,.-. \ as
hijos, pasa
a
mismo orden, no
solo por falta absoluta en caso de muerte, sino tambin ]! cansa de pobreza del obligado*. No pudiendo, pues, el hijo, dar alimentos por su pobreza. 1"-.
dar el nieto (240 C.) Habiendo un tiempo hijos
y nietos, procedentes de otros hijos ya muertos, sobre unos y otros pesar;! la obligacin de alimentar,
porque unos y otros entran la sucesin; pero as
como los nietos entran heredar, representando solo
una porcin que es la de su padre, todos los nietos
procedentes de cada uno de los hijos muertos, solo
deberan contribuir con una parte distribuida entre^
ellos, para la alimentacin.
029 Los hijos ilegtimos reconocidos tienen, en
los mismos trminos que acaban de expresarse, obli-
027-
gados
L'>s hijos
>1
<
i <
- 1
'
301
gacion de alimentar sus padres y ascendientes (238

C. y 72 Dec. de Re", nm. 272). Por causa, no solo de
muerte, sino de pobreza del que debe prestarlos, pa
sa la obligacin al que le sigue en el orden de sucesin (art. cit.)
630 Los ilegtimos, no reconocidos por el padre,
solo estn obligados alimentar la madre y ascen-
diente
maternos.
adoptivos, segn ya antes se ha dicho,
deben prestar alimentos y asistencia al padre adoptante; pero la obligacin no se extiende los padres
ascendientes de ste, porque no los une al adop631
tado,
632
Los
vnculo alguno natural civil.

la ley no hace designacin expresa
Aunque
la clase de alimentos que en todos estos casos se

suministran, debe entenderse que sern civiles los
de
que han de darse.

III.
Para conseguir la suministracin de alimentos

633
de una persona que se niega hacerla, debe acreditarse el ttulo por el cual se deben, la necesidad del
que los pide y la posibilidad de darse por aquel
quien se piden (1067 C. pr. y 83 Dec. de Ref. nm.
272). Para la procedencia del reclamo, es condicin
indispensable la necesidad del que ha de ser alimentado, porque el que tiene medios de subsistir por
s, no puede exijir de otro que lo alimente. Acreditada esa necesidad, la autoridad judicial regula la
pensin alimenticia que debe suministrarse; y esa
regid acin se hace, en proporcin las circunstancias
302
personales del que la pide y la posibilidad del que
debe darla, atendindose no solo la fortuna de ste,
sino las otras obligaciones que se se halle sujeto, por ejemplo, al sostenimiento de una familia numerosa: y sin que para eso sea preciso investigar rigurosamente el valor exacto de sus bienes rentas, y entrar en una inquisicin no compatible con
los derechos y garantas comu
C).
634 Los alimentos se dan por mensualidades anticipadas lo?! ('. pr.
por l.i naturaleza y urgencia de
ellos para llenar exigencias que n<> admiten espera;
y como la base parala cuota se toma de la necesidad del alimentado y de la posibilidad del alimentista, puede aumentarse la pensin en atencin
ellas, as como tambin podr disminuirse y aun
sar completamente. En consonancia con este principio, en todos los casos en que el hijo menor tenga
bienes cuyos Erutos no haga suyos el padre, se aplicar de esos frutos la parte que sea suficiente para
los alimentos y educacion-del lujo, que teniendo como
provec- ellos, no debe gravitar sobre el padre. Si
los frutos no bastaren, quedar ste obligado solamente satisfacer la parte que falte (241 C. Esta
i
<.
;*
misma prescripcin
cuando
hijo tiene
razn de su trabajo indus-
tiene lugar
el
algo propio suyo, por

tria, por sueldos provenientes de empleos pblicos
(242 C); y una y otra comprenden los abuelos y
lemas ascendientes, cuando les llega su vez de alimentar los nietos y descendientes, por militarlas
mismas razones (243 C).
635 Fundada en idnticos motivos, la ley establece
que cuando el alimentado mejora de fortuna, esto es, se

reduce su necesidad, tiene el que d los alimentos,
303
derecho de pedir que la cantidad que suministra se

reduzca, segn las circunstancias; y si la mejora de
fortuna es tal que hace desaparecer por completo la
necesitlad, de pedir
que cese enteramente su obligacin (251 C.) Asi tambin, si el que d los alimentos
empeora de fortuna, es decir, que se cambia su posibilidad, puede, su vez, pedir que se reduzca en
si el cambio es
que le quite la posibilidad, que cese la obligacin
completamente (250 C.) Y si por el contrario, el que
presta los alimentos mejora de fortuna, aumentan
las necesidades del que tiene derecho ser alimenfcado, puede ste obtener del Juez, un aumento de
proporcin la cuota alimenticia; y

tal
la
pensin sealad;!, en proporcin las circunstan-
cias (252 C.)
El que est obligado dar alimentos, cumple

con entregarla pensin alimenticia sin que, generalmente hablando, tenga que llevar al alimentado su
casa, porque sto podra aJgunas veces hacer mucho
:
mas gravosa su obligacin (247 C.) Tampoco el aliado tiene que ir recibir los alimentos en especie, en casa del alimentista, porque no se le puede
exigir generalmente que viva con otro; pero cuando es un hijo el que ha de ser alimentado, y el
padre solicite que reciba los alimentos en su casa, y
el Juez comprenda que esto es mas provechoso para
el hijo, puede disponerlo as; entendindose siempre
que el hijo sea mayor de tres aos, pues antes de
_
esta edad, el padre no tiene facultad de llevarlo su

casa para cumplir all con la obligacin de alimentarlo, porque reclamando imperiosamente los cuida-
dos de la madre, debe permanecer su lado (248 y

249 C.) Cuando se trata de hijos de cnyuges divor-
304
quedan en poder de la madre las hijas de

toda edad y los luios varones menores de cinco aos
ciados,
(182 O.)-
637 Los alimentos pueden
reclamarse, no solo de
deber de darlos, mientras vive, sino iniciarse el redamo continuarse contra los
herederos, como sucesores de todas las obligaciones
de su causante, entre las que figuran la de alimentar.
obligacin que no tiene el carcter personalisimo
intrasmisible del derecho alimentos que no pasa
la persona
que tiene
el
los hered<
el artculo L58 del Dec. de Ref. nm.
padres pueden disponer libremente de sus
bienes, por testamento, aunque tengan descendientes;
jar Los
pero esta facultad no se extiende i
Segn
272,
los
hijos legtimos privados de la herencia, los ilegtimos y

los dems que tienen derecho ser alimentados en caso de necesidad legalmente demostrada,
del expresado derecho porque es imprescindible y el
padre no puede pasar sobre l sin causa legal (159
.
Dec. cit.). Respecto la porcin alimenticia que debe

darse los descendientes legtimos privados de la
herencia, no podr exceder de la parte que les habra
correspondido, si el padre hubiera distribuido con
igualdad sus bienes entre sus hijos, porque de otra
suerte, reportaran la ventaja de una verdadera mejora, cuando la voluntad del padre era manifiesta de
que no la obtuviesen, puesto que aun los priv del
derecho su herencia (78 y So Pee cit.).
639 Los alimentos de los hijos ilegtimos, habiendo

descendencia legtima, no pueden exceder del quinto
de los bienes; y si los legtimos fueren mas de cuatro.
30o
porcin alimenticia de los ilegtimos, no exceder

lo que hubiera tocado los hijos legtimos ilegtimos, si el testador hubiera distribuido entre ellos
con igualdad sus bienes, para no hacer de mejor condicin los ilegtimos que los legtimos (79 Dec.
de Ref. nm. (272). Siendo ascendiente el heredero
instituido y ascendiente el que reclama alimentos, no
podr percibir por razn de ellos, mas de lo que le
hubiera correspondido en la sucesin intestada (81
Dec. cit.'), pues de otra suerte, quedara mejorado.
Fuera de estos casos, los alimentos que se deben
las personas que los reclaman no tendrn mas lmite
que el de la necesidad del que ha de ser alimentado,
atendidas las condiciones en que han de prestarse (82
Dec. cit.). As sucedera si el heredero instituido fuela
de
se
un extrao.
G40 En todos los casos en que hay obligacin de

suministrar alimentos, puede acontecer que los haya
suplido persona sobre quien no pesaba la obligacin
de darlos. Esta, tendr derecho ser indemnizada por
quien corresponda, si los suministr con protesta de
cobrarlos, para que no se presuma que lo hizo por
Liberalidad y beneficencia; y con tal de que las sumi-
haya precedido reconocimiento hecho

por el padre en forma legal (77 Dec. cit.). La accin
para exigir los alimentos pretritos solo puede ejercitarse por los que corresponden los dos ltimos
aos, pero n por los anteriores, porque se agravara
mucho la obligacin haciendo pagar en junto una
gruesa suma; y estos dos aos, para las ltimas pensiones, se cuentan desde que ces la obligacin de dar
alimentos (659, 660 C). Si los alimentos suministrados han de cobrarse del mismo alimentado, se necesita que, antes en el acto de la entrega, se proteste
20
t'om. i.
nistraciones
306
por documento pblico, y con noticia <kl agradado

de quien lo represente, el flereono ele reclamar el
pago (S266
.).
IV.
041
El
dei'echo los alimentos
rente la persona <jh debe
presentes e inhe-
ser alimentada;
y por
consiguiente, es intrasmisible, irrenanciaWe y no pnede ser objeto de transaccin (74 Dea de Ref. nm.
No podr pues, trasmitirse por muerte, porque

con sta cesan las necesidades del 411c tenia, Fondado
en ellas, el derecho: no puede renunciarse, porqne
afecta directamente la propia conservacin; y no puede enagenarse ni ser objeto de transaccin, tanto por
el fraude que podra cometerse, halagando al alimentado con entregarle, de momento, una suma que no
seria proporcionada, cuanto porqne, consumida sta.
y subsistiendo sin embargo sus necesidades, quedara privado ya de ese derecho indispensable para vivir. El objeto de los alimentos es asegurar la vida, y
esa seguridad desaparecera desde que se admitiese
la enagenacion transaccin. El derecho los alimentos pretritos que no tienen el carcter de urgen272).
pnede trasmitirse, renunciarmismo, los bienes ya adquiridos por razn de alimentos, aunque sean presentes,
pues ya falta la razn (art. cit.).
642 Por un motivo anlogo, el que debe alimentos
presentes, no puede oponer compensacin al demancia
que
los presentes,
se compensarse;
lo
3Q7
dante por
que
adeude (76 y 349 Dee. de

Ref. nm. 272). La accin de alimentos presentes goza, por su objeto, de toda la proteccin de la ley;
y
si,
lo
lo
ste le
al que los necesita, se opusiera la compensacin de

que l debe por otro ttulo, se le reducira la ne-
cesidad de perecer de miseria. La misma conside

racin hace igualmente que no puedan ser embalsadas las pensiones de alimentos (197 Dea de Re.
n ni.
273).
Mas
todas estas inscripciones se
refie-
ren al derecho los alimentos, sea los alimentos presentes y futuros; y n las pensiones atralos alimentos pretritos. Respecto de
;
n milita como respecto de aquellos, la exigencia de sostener la vida, puesto que ya estn satise
chas las necesidades del pasado. As es que el de
recho las mensualidades vencidas puede enagenarse por persona capaz, puede renunciarse y est sujeto compensacin.
643 Kntre los dems privilegios consideraciones
particulares que el derecho atribuye los alimentos,
deben mencionarse varios, siendo uno el de que no se
colacin lo que se hubiere gastado en alimentar,
trae
educar ensear alguna profesin, arte oficio Ioshijos descendientes (99-1 C. ).
t 14
El deudor puede pagar la deuda su aeree
dor, aunque ste sea menor, loco fatuo, y aunque
sea en ausencia de los guardadores; y concluye la
obligacin en la parte pagada, si el deudor prueba
que lo que pag se invirti en alimentarlo medie*
sadas, sen
stos,
(332 Dea de Ref. nm. 272).

f45__Tiene privilegio, para ser pagado entre Iosacreedores de tercera clase, el crdito por alimentosfiados :il deudor para su subsistencia y la de su fa-
mulo
308
milia, en los seis meses anteriores la formacin del
concurso (1. 2418 C.)64G Por ltimo, son materia de juicio sumario, s
decir, de un procedimiento mus breve que el ordinario,
en atencin al carcter urgente que tienen, las acciones sobre alimentos presentes que se deban por ley;
las que versen sobre la aseguracin de los mismos, y
las que versen sbrela cantidad de ellos, aunque el
derecho proceda de contrato 6 de testamento (1080
0. pr.
y 235 Dec. nm.
Acerca de
273).
deuda alimenticia, ruando puede. exigirse de varias personas, es solidaria 6 divisible, no es uniforme la resolucin de ]<>s Cdigos. El
nuestro no establee terminantemente ese carcter
solidario, y en consecuencia, es mas exacto sostener
G47
si la
<jue es divisible, siguiendo el espritu
sin
de
[a
disposi-
se obligan,
mancomunidad expresa, la obligacin se entien

En consecuencia de la divisibilidad de
divisible.
que tiene el derecho no podr exigir

suma que necesita para alimentos.
fi uno solo de ios obligados, dejando a cargo de ste
sgir de los dems la cuota correspondiente. Si un
padre pues, tiene varios hijos, no podr hacer (pie
(ino solo de ellos le entregu toda la pensin que paobligacin,
la
de
que establee- que cuando dos mas
cin
el
totalidad de
la
alimentos necesita, sino la parte proporcionade cada uno. Si necesita por

ejemplo, de cien pesos mensuales, y riene tres hijos
las circunstancias de los hijos son idnticas, de
cada cual podr exigir una tercera parte: si uno de
ellos lio puede contribuir sino con la mitad de lo que
'Vutribuyen los otros, l pagar veintt y cuarenta cada uno de los otros dos. V si uno de ellos es absi sus-
das
<
las circunstancias
309
hitamente pobre, de suerte que no pueda contribuii

con nada, la obligacin pesar nicamente sobre los
otros, y cada uno de ellos tendr que dar cincuenta.
648 La urgencia de la solicitud del acreedor ali
menucio, no basta para dar, en general, la deuda un
carcter solidario, porque debiendo atenderse tam
bien la posibilidad y circunstancias del obligado, se

pondra en conflicto su patrimonio, si tuviera indistintamente en todos los casos, que responder por la par
te
que tocara
los otros
que tuvieran igual obligacin
la suya. As, demandado uno solo de varios obliga

dos contra quien se reclamara la totalidad, podr;)
hacer que tomaran parte en el juicio todos los dems.
V.
049 La obligacin de dar alimentos se acaba en

cuanto acaba la necesidad de aquel quien se debeni
como si muere, obtiene una fortuna medios de vi
vir por s, en cualquier tiempo; y se acaba tambin
en cuanto se acaba la posibilidad del que ha de suministrarlos.
650
Ademas, se pueden negar los ascendientes
alimentar continuar alimentando sus descendien
tes, y viceversa, stos aquellos, aunque subsista la
necesidad del que los reclama y la posibilidad de aquel
quien se piden, cuando media sobreviene alguna
de las causales siguientes, que se estiman de gravedad
tal que destruyen modifican profundamente las re
laciones civiles, por la ingratitud que suponen. (253
y 254 C. )

310
'
Haber atentado l que pretende los alimentos

rida tlel i/m los h <lr XHm i itistror, por
&&C la mayor falta que recprocamente se puede eomem-(I. = 258 C).
i
(,,/lfra
l,i
-Ocasionarle maUciosarrn nte unaprdida considerable i sus bienes, pues no hay razn para oblirg ir una persona mantener otra que se lia proi
<
to causarle, y le ha causado, la ruina un notable quebranto dr sus intereses (2. - 253 ft).
ii
:!.
que
Acusarle
denunciara, de algn
(l</il<> y
por-
hacerlo revela que se desconocen los vnculos

atrales respetados por la misma ley al establecerla
incapacidad para presentarse como acusadores (4. 12
el
pr. crim. Se excepta el caso en que la acusacin

denuncia se hace en causa propia de la muger de
ios hijos (3. c 253 C.
ya que entonces se les puede
admitir como acusadores L3 C. pr. crim. y ya que
entonces tambin, el derecho de la conservacin propia, y de seres tan ntimamente unidos al que hace la
acusacin denuncia, demuestran (pie es un motivo
superior y preferente, y n de desnaturalizacin, el
que ha oompelido dar ese paso.
<J.
"
i,
|,
4.
Abandonarlo estando
Un-,,
,',
gravemente
<t-
(4 c 253
C). Ese abandono significa una monstruosa ingratitud, y el que no ha cumplido en esos casos extremos con obligaciones sagradas que sobre l
i >esaban, y ha olvidado sus relaciones de familia, no
taiede despus invocar stas para ejercitar derechos
que han de ser correlativos.
fermo
rt
Tener acceso carnal con lo, muger del alimentista (5. 253 C), como que es un delito gravsimo contra el honor que echa la vergenza y el rid.").

311
culo sobre
esa falta-.
651
el
marido con cuya muger se
lia
cometido
Pero para
ipie las causales mencionadas exipadre descendiente de dar alimentos, es indispensable que el hijo descendiente que ejecut los
hechas que eMas se refieren, tenga la capacidad que
el Cdigo penal exige en los respectivos casos, pues
si por falta de edad, no est sujeto todavia responsabilidad criminal, no deben pesar sobre l consecuencias que se declaran bajo el supuesto de que la accin
lia sido ejecutada dolosamente (256 C.) Por analoga
de razn, cuando el ascendiente descendiente fueran
locos, y t-ii esc estado, mediando justamente otra circunstancia tpie eximiera de responsabilidad, cometieran alguno de esos hechos, deberia decirse otro tanto.
man
al
652 Independientemente de estas causas para negar hacer cesar los alimentos, que son comunes
ascendientes y descendientes, estos ltimos no pueden exigir alimentos en los casos que siguen:
Si
ruiiii/Udo 21
Ii<in
aos de edad, no ser

impedidos enfermos
se hallen habitualmente
que
z
Esta prescripcin tiene por objeto evien la confianza de que hay quien pueda mantenerlo, no se dedique trabajar y proporciona rae los medios de subsistencia. El que ya es mayor
i
-255. C.
tar (pie el hijo
de edad y no tiene ninguna enfermedad impedimento

que lo imposibilite, se presume que puede, por s, proveer la satisfaccin de sus necesidades, y que si no
lo hace, es por pereza y abandono que no debe fomentar la ley si no destruir.
2.
fu la
Si se les ha asegurado
misma edad (2. 255 C).
la subsistencia has-
312
JSi se les ha enseado una profesin, arte

con que puedan subsistir (3. 255 C).
653 La razn de estos otros casos es por una parte, la expresada en orden al primero; y por otra, que
en tales circunstancias, falta la necesidad para hacer
recaer sobre otro el gravamen de suministrar alimentos. Los padres cumplen con dar sus hijos una profesin oficio que pueda proporcionarles la vida: si
tenindolo ellos y pudiendo, aun cuando sean menores de edad, proveer con sus productos lo que reclaman las exigencias de la vida, no quieren trabajar, su desidia debe perjudicarles; y la ley, quitndoles el derecho de que otro los alimente, crea un estmulo para el trabajo y la produccin. Asegurar la
subsistencia hasta la mayor edad, debe entenderse
que es consignar un fondo que vaya satisfaciendo las
necesidades respectivas, n que se entregue al hijo
desde luego una suma, pues podra disiparla y vi
despus en el mismo caso de necesidad.
654 Para concluir, es oportuno hacer mencin de
los artculos 1163 y 2383 del Cdigo. El primero establece que los alimentos que se den la viuda durante la indivisin de los bienes de la sociedad, se imputarn sus respectivos gananciales. El otro, despus
de tratar del beneficio de competencia que se concede ciertos deudores, para no obligarlos pagar
mas de lo que buenamente puedan, establece que
no se puede pedir alimentos y beneficio de competencia un mismo tiempo; y que el deudor elegir,
lo cual puede tener lugar cuando por ser descendiente, ascendiente cnyuge del acreedor, tenga derecho
3.
oficio
alimentos.
313
TITULO DECIMOCUARTO.
DE LA LEGITIMACIN.
65o Descansando la filiacin legtima en la presuncin de paternidad que la ley atribuye al marido, los nacidos fuera del matrimonio no deberan en
rigor, recibir del contrado entre sus padres con posteridad su nacimiento, el estado civil de legitimi
dad, contrario su origen. Se introdujo sin embargo
lo contrario, en favor de las costumbres de la sociedad, interesada en sustituir al concubinato la unin
autorizada y reconocida por la ley, la cual impulsar generalmente como el motivo mas poderoso, la
suerte y la consideracin de los hijos ya procreados;
y en favor de la constitucin de la familia y de los
no pudiendo establecerse entre ellos

que de sus mismos padres nacieran despus
del matrimonio, una desigualdad de condicin que
seria repugnante y origen de discordia y desconhijos inocentes,
los
cierto.
656
La legitimacin,
tal
como hoy
se conoce, es
matrimonio, por el cual los

hijos reconocidos habidos entre los contrayentes antes de su celebracin, adquieren el estado y los derechos de legtimos.
uno de
los efectos del
:U4
IMKHAFO
MATRIMONIOS
(l'h
1'KIMKItO.
PRODUCEN
I.
LEGITIMACIN.
-Todo matrimonio celebrado con arreglo

la
cono uno de sus efectos civiles, el de la
legitimacin de los hijos. Lo produce no solo el que
es verdadero y vlido, sino aun el que es nulo, aun
que ninguno de los cnyuges haya procedido de buena f (W3, &56 C. y 56 Dec. de Ref. num. 37).
668 Bl matrimonio produce la legitimacin aun
cuando se contraiga en artculo de muerte, en ana
edad tan avanzada en que los cnyuges no puedan
tener sucesin; porque la ley no ha distinguido ni
exige otra condicin que la de que se contraiga el
657
;i
ley produce
matrimonio, y porque los hijos habidos antes, han

sido sin duda la causa impulsiva mas poderosa para
realizar el matrimonio, y la intencin de legitimarlos
aparece evidente en los padres, desde que siguen el
camino que traza la ley para obtenerlo.
659 No importa para la legitimacin que entre el
nacimiento de los hijos y el matrimonio que debe
producir su legitimacin, haya habido otro matrimonio intermedio. Este no impide que el otro se haya realizado, y verificado as, existen las mismas
consideraciones y motivos para que tenga efecto la
ley. As, si Pedro procrea varios hijos ilegtimos con
Juana: luego contrae matrimonio con Mara; y despus enviuda y se casa con J uan, este matrimonio
legitima los hijos habidos antes con ella (2.58 C.
>.
815
l'AKAFO SECUNDO.
<}iikm:s i'ikden
ski:
legitimados.
''io En el
derecho espaol, en. ques hacan tanras divisiones de hijos ilegtimos, no todas las clases
de stos podan obtener legitimacin. El Cdigo nuestro, por una parte no reconoce esas distinciones; y
por otra, parece natural que, desde que se autoriza
el matrimonio entre dos personas, el efecto de la legitimacin se extienda siempre los hijos habidos entre ellas con anterioridad. As, cualquiera hijo ilegtimo nacido podr ser legitimado, con tal de que sus
padres puedan despus contraer y contraigan iegalmente matrimonio.
061
Respecto de los hijos concbidos antes del
matrimonio y nacidos despus de l, el artculo 265
estableca que podan ser legitimados, si el padre al
casarse declaraba que reconoca al hijo de quien la
muger estaba encinta, que lo reconoca si ella estaba encinta (265 C); pero aunque sea de poca importancia la distincin de legtimos y legitimados por
equipararse en sus derechos, debe notarse que en
ese caso, no hay propiamente legitimacin, sino legitimidad ilegitimidad, como que el hijo ya nace
durante el matrimonio, y el artculo 212, segn oportunamente se expres, declara que el marido no puede desconocer su legitimidad, si antes del matrimonio tuvo conocimiento de la preez, si firm hizo
316
firmar su nombre, la partida d*4 nacimiento en *!
Registro civil. Se v, pues, que el padre podr en algn caso desconocer al hijo, y ste ser entonces ilegtimo; 6 no habr apoyo legal para el desconocimiento, y ser entonces legtimo. As se modific
aquel artculo por el 85 del Dec. de Ref. nm. '27'2.

002 Pueden ser legitimados aun los hijos que, al
tiempo de celebrarse el matrimonio najan fallecido,
dejando descendientes (264 C), y la legitimacin aprovecha estos ltimos (200 C), pues que instituida la legitimacin en favor bSpecialmente de la prole,
hay tanta razn para otorgarla los hijos vivos como los otros descendientes que representen la persona del hijo muerto. Hay siempre para la legitimacin una especie de ficcin que reputa la unin ante-
dlos contrayentes, como nna anticipacin del

matrimonio que han celebrado despus, y considera
los hijos nacidos de esa unin y todos los que de
ella han descendido, Jcomo hijos de ese matrimonio
rior
por anticipacin.
l'ARKAFO TERCERO.
CONDICIONES DK LA LEGITIMACIN.
003
Para
mados por
que
los hijos ilegtimos
queden
legiti-
subsiguiente matrimonio, es indispensable que los que los contraen lo reconozcan como tales hijos (200 C.) Ese reconocimiento es la base sobre
que descansa la legitimacin, como que es la base tamel
317
bien de la certeza para la paternidad, y la ley lo exige

el objeto de que, confesando los padres ser suyos
aquellos hijos, no quede duda despus de su proceden-
con
ya que puede suceder que cualquiera de los conel matrimonio, hijos de

otra unin diferente.
664 El reconocimiento debe ser expreso, para que
<i:i.
trayentes tenga, al celebrar
la legitimacin surta sus efectos legales,
y constan-
en el Registro civil, en escritura pblica en testamento (229 C); y pueden hacerlo los padres, antes
de la celebracin del matrimonio, en el acto mismo
de celebrarlo, durante l, debiendo hacerlo ambos,
juntos separadamente (260 C). No se necesita sin
embargo, el reconocimiento expreso de la madre, si
consta el nombre de sta en el registro civil, y el hijo fu reconocido por el padre antes del matrimonio
(261 C); y tampoco se necesita el reconocimiento del
padre, si con su consentimiento se expres se consign su nombre en el Registro civil (84 Dec. de Ref.
nm. 272.). En estos casos, est hecho ya el reconocimimiento, se han practicado actos que lo indican
de una manera cierta.
66o La legitimacin se produce por disposicin de
la ley, as es que no se necesita del consentimiento
de los hijos que van ser legitimados, como no se
necesita tampoco para el matrimonio, del cual es
efecto natural. Mas, como de la legitimacin s resultan derechos favor de los padres, y como se necesita el reconocimiento de los hijos, stos pueden conte
impugnando el reconocimiento
como se ha visto, es base de la legitimaPor una razn anloga, cuando el que se cree
tradecir la filiacin
(232 C.) que,

cin.
hijo de dos personas
que despus contraen matrimo-
318
ro,
no es reconocido por
ellos,
debe ser admitido
probar, y pedir que se declare su filiacin, para establecer como consecuencia de ella, su condicin de legi-
timado.
666 Luego que
se registre el
matrimonio de perso-
nas que, antes al tiempo de casarse, hayan reconocido un hijo, se pondr nota marginal de la legitima;
cion de ste, 'n el acta de registro desn nacimiento,
pero la omisin de dicho requisito no puede oponerde Legitimado (460 C. Pudiendo sei
posterior ] reconocimiento, se proceder entonces
anlogamente.
se su calidad
I'AKKAFO CUARTO.
llltTo-
lK
I.
I.K'.n
IMACK'V
El principal efecto de la Legitimacin es iguaen todo Los hijos legitimados y los legtimos,
pues unos y otros tienen los mismos derechos (263 C<).
Los adquieren los hijos legitimados desde eJ diaen
(pie se celebr el matrimonio de los padres, aunque
el reconocimiento sea posterior (263 C), porque ste
no viene crear la filiacin, sino declarar su existencia anterior; y los padres y los lujos legitimados,
667-
lar
tienen recprocamente los derechos y obligaciones sealados por la ley la paternidad y filiacin legtima, y trasmiten, segn antes se ha indicado, los
descendientes, los provechos que resultan de la legitimidad (266 C).
668 Esa igualdad establecida por la ley en los
310
derechos de los legitimas y de los legitimados, es necesaria por que, proponindose el objeto de cortar relaciones ilcitas y de estimular al matrimonio por la
consideracin los hijos habidos, se contrariara su espritu y se dejara un germen de discordia en el seno
<le la familia, si se disminuyera de cualquiermodo la
plenitud de derechos. As, bajo la denominacin de
hijos legtimos deben comprenderse en todo caso los
legitimados, menos que se les excepte expresamente.
669 Refirindose la adquisicin de los derechos de
los legitimados al dia de la celebracin del matrimonio, el beneficio de ella no debe retrotraerse una
lecha anterior l: as, el legitimado ser el primognito entre los hijos del matrimonio que produce la
legitimacin: pero n entre los hijos de un matrimonio anterior su legitimacin. As tambin, el legitimado, como tal, no tendr derecho las sucesiones de
los parientes que hubieren fallecido antes del matrimonio que ha operado su legitimacin, aunque al tiempo de la muerte de ellos estuviera ya cencebido y aun
nacido, pues la legitimacin posteriora la apertura de
Las sucesiones no puede quitar terceros, un derecho
que ya tenian legtimamente adquirido.
PRRAFO QUINTO.
DLAS OTRAS ESPECIES DE LEGITIMACIN DEROGADAS.
670
Parece
propio terminar esta materia hacienlas otras especies de legitimacin ad-
do mencin de
aso
mitidas antes entre nosotros, y que
gado claramente
el Cdigo lia deroque el nico medio de

subsiguiente matrimonio de los pa-
al establecer
legitimacin es el
dres (258 C).
671 Esos medios eran por oblacin
la Curia, y por
que traan su origen del derecho romano; y
por declaracin en testamento otra escritura prescripto,
blica.
672 El primero debi su origen (pie, entre los i<

manos, hubo un tiempo en que el oficio de curial, semejante al municipal entre nosotros, impona los que
lo desempeaban, grandes obligaciones y gastos. Como estmulo y compensacin de las cargas que le eran
anexas, s concedi los curiales el derecho de legitimar sus hijos por el hecho solo de ofrecerlos la
Curia, inscribindolos en sus registros. En el derecho
espaol, cambiados la naturaleza de la institucin j
el fin poltico de ella, la oblacin la Curia se convirti en oblacin la Corte. Entre nosotros, como que
faltaban las razones que le dieron origen, nunca estuvo en uso ese medio de legitimacin; y tanto por esta
razn, cuanto por que no es conciliable con nuestro
sistema y costumbres, la ley no lo admite.
673 La legitimacin por rescripto era la que el monarca conceda por gracia cuando, seor absoluto, superior las leyes y dueo de vidas y haciendas, podia
crear el parentesco' que resulta de la legitimacin y
cambiar el orden de sucesin por medio de rescriptos.
Con notables modificaciones respecto de esos puntos,
estaba adoptado entre nosotros antes del Cdigo. Un
decreto legislativo de 3 de Setiembre de 1861 declar
que corresponda al Presidente de la Repblica de
acuerdo con el Consejo de Estado autorizar los actos de
321
y otro gubernativo de 7 de Febrero de

1868, fij los requisitos que para ello debian concurrir
y el servicio pecuniario con que habiade contribuirse;
pero de todos modos, ese medio ha sido justamente
suprimido por que no cabe en el sistema de gobierno
que nos rige. En el derecho pblico moderno, ninguna
autoridad puede conceder los derechos de filiacin legitima cuando la ley los niega, ni cambiar el sistema
de trasmisibilidad legal, quitar derechos ya adquilegitimacin;
por hacer gracia un tercero. (Chacn.)

cuanto al otro medio, adems de que ni
un estaba apoyado claramente en disposicin legal,
tampoco podria sostenerse, por que no puede depender el estado civil de los hijos de la voluntad privada
de los padres.
ridos,
674
En
TITULO DECIMOQUINTO.
DE LA ADOPCIN.
PRRAFO PRIMERO.
La adopcin prohijamiento es el acto, revesdla sancin de la autoridad judicial de tomar

por hijo al que naturalmente no lo es (267 C). El que
toma otro por hijo se llama adoptante: aquel
quien se toma, adoptado; y la autoridad que interviene es el Juez de 1. * Instancia del domicilio del
ltimo, en la forma establecida por las leyes de pro675
tido
tom.
i.
21
322
cedUmientos (267 C). La adopcin es pues, ma creay por lo mismo, produee relaciones
paramente civiles de paternidad y filiacin, diferencia de las que existen entre el padre y sus hijos
legtimos ilegtimos reconocidos, que son la vez
cin de.la,ley;
naturales y civiles,
le
como que
stas
traen su
origen
aquellas.
676
La adopcin
los romanos,
fu de grande importancia
como medio de conservar
el culr<
entre
pbli-
co conservando <'l derechde sacrificios y dioses familiares: servia para reunir en ma sola familia, digni-
dades de ambos rdenes, patricio y plebeyo, y para

evitar las penas de la ley Papia Popea. En los parlos modernos, hacarecidode 'sos motivos de impory aun muchas legislaciones, tcita 6 expresahan declarado abolida. Aunque entre nosotros, ha sido y es muy rara, el Cdigo nuestro,
semejanza de algunos otros, ha conservado la
institucin, tratando en lo posible, de subsanar la
falta de la naturaleza, y dar lujos los que no los
tienen, para que hagan recaer en ellos sus afecciones
y sus bienes. Muchas vires, siguiendo estrictamente
el principio de que la adopcin imita la naturaleza,
se la ha desviado de su principal objeto imponiendo
muchas restricciones: nuestra ley se fija principalmente en que sea provechosa para el adoptado y
en que no cause perjuicio terceras personas.
tancia,
mente
la
Toca
examinar aqu: 1. qu circunstancias

en la adopcin, de parte del que adopta:
2. Cules deben concurrir de parte del adoptado:
3. De los efectos de la adopcin y 4. del fin y
revocacin de la adopcin.
677
se necesitan

323
678 Son condiciones relativas al adoptante, para

que pueda adoptar:
~
1.
Que sea mayor de 60 aos (86 Dec. de Reformas nmero 272). Como se v, se fija la ley en
una pilad en que haya desaparecido para el adoptante, la esperanza de tener descendencia natural.
2. c
Que sea mayor que el adoptado, cuando znos, en 15 aos. (2.
269 C), para que haya una diferencia de edad capaz de fijar aparentemente las relaciones de paternidad y filiacin, y porque las ventajas de la adopcin no podran esperarse si el adoptado era mayor que el adoptante tenia una edad pr-
ximamente igual la suya.

3.
Que no tenga hijos legtimos ni ilegtimos
reconocidos (3. 269 C.) porque si los tiene, falta una
de las principales razones que podran motivar la
adopcin. Bajo la palabra hijos deben comprenderse
en genera] los descendientes, bastando que estn por
nacer.
Que si es casado,
concurra
consentimiento
pues para
la introduccin de un nuevo individuo en la familia,
debe ser indispensable que concurra la voluntad de
los dos jefes. Debe advertirse sin embargo, que el
simple consentimiento que presta un cnyuge parala
adopcin que hace el otro, no lo constituye adoptan
te (272 C). La adopcin ha de ser un acto expreso y
formal, y si el cnyuge que presta su consentimiento,
4.
del cnyuge. (87 Dec. de Ref.
el
nm.
272),
324
renuncia en virtud de l ciertos derechos provenientes' del otro cnyuge que pudieran corresponderle, no
por eso ha de entenderse que es su intencin conferir al
adoptado
los
suyos propios. Debe advertirse
que, no obstante la separacin legal, segn la reforma, se requiere el concurso del cnyuge, porque esa
separacin puede cesar; y de lo contrario, cuando cesa, no habra razn para que sua efectos se extendieran al cnyuge reconciliado quien pueden perjudicar.
079De
h\> condiciones expresadas bg sigue que

persona que las rena, cualquiera que sea,
en aptitud de adoptar. As, pueden adoptar
est,
los clibes, aunque todava puedan
tener descen-
toda
dencia natural, si bien esa facultad se ha restringido en otras legislaciones, para fomentar h>> matrimonios, evitando la facilidad de darse hijos ficticios por un acto puramente
como es la adopcion. Pueden adoptar tambin los naturalmen
\-
i 1
impotentes, yaque si seles negara esa facultad.

por imitar servilmente la naturaleza, se privara del
consuelo de los hijos los que son acaso los que mas
Ib necesitan los desean. Pueden finalmente adoptar
los virones y las mugeres, no habiendo razn plausite
ble para negar stas esa facultad, puesto (pie son

Capaces de patria potestad; y el temor de que puedan
ser engaadas llevara hasta privarlas de la facultad
de celebrar cualquier contrato y an de contraer ma-
trimonio.
680 La
nica excepcin racional es
quien no
la
que
se refie-
permite adoptar su pupilo

sino despus que haya terminado la tutela por cualquiera de los medios legales y hayan sido aprobadas
re al tutor,
se

325
porque en virtud de la autoridad

que ejerce sobre el pupilo podra tacharse de forzado el consentimiento que prestara el ltimo, cuanto
porque cabra la sospecha de que la adopcin se hi
ciera por eximirse de la obligacin de rendir lascuen
tas de la tutela y eximirse de las responsabilidades
las cuentas, tanto
consiguientes (270 C).
IT.
081
Son
condiciones relativas al que ha
de
ser
adoptado:
1. Que, si se Italia bajo la patria potestad,
consientan sus padres la adopcin (5. 269 C),
porque los padres tienen la representacin natural y
legal de los hijos, son los llamados apreciar lo que
puede aprovecharles seres perjudicial, y sin su
consentimiento, nada puede hacerse en perjuicio 6
menoscabo de su autoridad.
2. Que si es menor y no est bajo patria potes
209 C.)
tad, preste su consentimiento el tutor (6.
que es quien
por la ley para reemcuidado de la persona y bie-
se halla designado
plazar a los padres en

nes del menor.
el
Que si fuere mayor de 14 aos el adoptado,

preste l tambin directamente su consentimiento
ante el Juez (1811 C. pr. y fr. 2. <* 86 Dec. de Re.
3.
rt
nm. 272). Se necesita en todos estos casos, el consentimiento del menor y de los que lo representan, por
que la adopcin, al mismo tiempo que confiere derechos, crea tambin obligaciones.
326
682 Tanto por conservar la semejanza de la adopcin con la na tu raleza, como principalmente porque
fie, logre su
objeto en provecho del adoptado, y no se
establezca la divisin enla autoridad que estsujeto,
ninguno puede
ser
adoptado por mas de una
sona, no ser por dos cnyuges (271
C.
I.
La
per-
ley ni
n autoriza la adopcin simultnea por hombre j

muger libres, porque emanando La adopcin nicamente de una ficcin legal, y estableciendo relaciones civiles y n naturales entre adoptante y adoptado, s<> ha tratado de guardar la semejanza con el parentesco civil (pie resulta para los hijos del matrimonio, y n con el puramente natural que resulta de
otra unin. Xo creo, sin embargo, que Be oponga la
preSCripciOD de la ley, ([lie el que fu adoptado por
tina persona, muerta sta, pueda serlo por otra, asi
como tampoco que el adoptante tenga varios hijos
adoptivos.
083 Un cnyuge no puede,
sin el consentimiento
reaadopcin, pues licuando
lizarse ese caso excepcional, hacer depender sus efectos de la voluntad de uno solo, seria lo mas opuesto
ni decoro y la paz del matrimonio.
del
otro, darse
en
G84 La filiacin del que ha de ser adoptado, cualquiera quesea, no es impedimento para hacer la adopcion, ni servir jams de causa para impugnarW'(2C8 C). La ley supone que se hace, no en consideracin al origen del adoptado, sino en atencin
sn condicin presente, la voluntad que tiene el
adoptante de mejorarla, su deseo de tener una
persona, cuyo afecto, servicios y asistencia tenga
derecho, y quien haga partcipe de sus comodida-
32?
una persoga puede adoptar

sus hijos ilegtimos no reconocidos.
des. As,
685 Nada
se exige
cualquiera de
como condicin
esencial para
en cuanto caudal del adoptante del

adoptado; pero s debe constar al Juez, el monto
de ste, quien lo tendr presente para determinar si
conviene n autorizarla adopcin

1806 O.
la adopcin,
(.">.
pr.).
080 Cuando se trate de la adopcin de hurfanos

dlos establecimientos de expsitos, se observar lo
dispuesto en los respectivos reglamentos que forman
que estn sujetos, interviniendo el Director
del establecimiento en vez del padre tutor (1817
la ley
C. pr.).
68?
Constituida
la
adopcin,
debe anotarse
al
margen de la correspondiente partida de nacimiento;

y este efecto, el adoptante debe presentar al Registro el documento en que conste, en el trmino de S
dias (465
CU
PARKAFO SKtiUMH).
EFECTOS DE
688
LA ADOPCIN.
Formalizada la adopcin, y
autorizada por
el
adoptado pasa la casa del adoptante, si no

hubiere convenio en contrario: recibe ste los bienes
de aquel bajo formal inven tario (1814 C. pr.); ydesde entonces comienzan las mutuas obligaciones de
padre hijo, entre el adoptante y el adoptado (1815
Juez,
C.
el
pr.).
328
En prueba
de la adopcin y como signo visible de ella, el adoptado lleva el apellido del adoptan l le
pertenezca
te, aadiendo despus el que
(273 C).
690 El adoptante adquiere patria potestad sobre
el hijo adoptivo (286 C.) y est obligado alimentarlo
y educarlo, teniendo el hijo la vez la obligacin
de alimentar y auxiliar al adoptante cuando lo necesite por su vejez imposibilidad de trabajar (284 C).
691 La adopcin produce tambin un parentesco
civil que es permanente entre el adoptante y el adoptado, aunque la adopcin se disuelva,; y entre el adoptado y los hijos del adoptante, mientras la adopcin
subsiste, pero entre stos no produce consecuencia alguna, En virtud de l, no puede 'contraer matrimonio el adoptante con la hija adoptiva ni el hijo
adoptivo con la madre adoptante" la que fu mu120 C. ) En virtud
ger del padre adoptante (6.
de l tambin, es justa causa de recusacin ser el
Juez, su esposa 6 su hijo, adoptante adoptado den
alguna de las partes (5.
66 C. pr.); y no puede
recprocamente adoptante y adoptado, ser testigos en
79<>
los juicios en que uno de ellos se interese (11. c
689
C. pr.).
Es efecto
adopcin, que seaadoptante sin hijos

legtimos, ni legitimados, ni ilegtimos reconocidos,
ni padres legtimos, el adoptado fuera su heredero
forzoso (275 y 756 C). Ese efecto ya no tiene lugar,
desde que se estableci la libre testamentif accin.
693 El adoptado y su familia natural conservan
sus derechos de sucesin recproca; pero tambin el
padre adoptante, cuando el adoptado no tenga ni as692
laba
el
tambin de
Cdigo, que
muendo
la
el
329
cendientes, ni cnyuge con derecho heredar, ser su
heredero en los mismos trminos que lo serian, en su
caso, sus padres naturales (160 Dea nm. 272.).
694 En el derecho heredar que tiene el adoptado, no cabe representacin, de suerte que los hijos
del adoptado que falleci antes que el adoptante,
no son herederos de ste (280 C). La ley se ha fijado
sin duda, en que tratndose de relaciones no establecidas por la naturaleza, no habia por qu autorizar la trasmisin de los derechos no adquiridos todava los bienes del adoptante, sino futuros en
expectativa, aun cuando pudiera suponerse que el
adoptante hubiera querido favorecer no solo personalmente al adoptado sino tambin sus hijos, continuadores de su persona y derechos
695 Si, con motivo de la muerte del adoptante,
lo hubiere heredado el adoptado, pero falleciere despus, sin hijos legtimos ni otros herederos de la
lnea de descendientes, tiene lugar la reversin, es
decir, que la herencia que haya adquirido, se devuelve la familia del adoptante premuerto (279 C),
porque debe interpretarse que conforme la voluntad
de ste, serian sin duda preferidos los otros parientes del adoptado.
PRRAFO TERCERO.
FIN Y REVOCACIN DE LA ADOPCIN.
696
Se acaban los efectos.dela adopcin, principal-
mente por muerte del adoptante del adoptado.
Si el
380
adoptante muere y el hijo adoptivo es todava menor

de edad, vuelve al poder de sus padrea naturales (281
porque no hay razn para que entonces quede
enteramente libre ni para qne se le sujete la tutela
de un extrao, y porque n< se han extinguido las
relaciones de la natural' '/.a. Si es el adoptado el que
muere, y no deja descendencia Legtima 6 ilegtima
reconocida; se vuelven al adoptante que le sobrevive, los bienes todava existentes que de l hubiere recibido. Los densas bienes y derechos propios del
(
!.
i.
adoptado se sujetan las leyes comunes de sucesin.

de Re. nni. 272). Este otro caso ie reversin reconoce por fundamento que ha faltado la razn
principal dla adquisicin, y (pie es mas natural que
vuelvan su dueo primitivo que n que pasen a
otros cuya contemplacin no impuls al adoptante.
(89 Dec.
697Constituida
tante revocarla sino
adopcin, no puede el adopmediando alguna de las causas
la
siguientes:
1.
2.
rt
Haberatentado contra la vida del adoptante:

Causarle maliciosamente una prdida en mas
de la tercera parte de sus bienes:

3. *
Acusarle denunciarle de algn delito. xcepto en causa propia, de su muger hijos:
4. r -Abandonar al adoptante que se halle loco
gravemente enfermo:
Tener acceso carnal con la muger del adop5. *
tante, sabiendo que lo es:
6. a5
Negarle su fianza para que salga de la prisin (90 Dec. de Re nm. 272).
La adopcin tiene el carcter de un contrasolemne entre el adoptante que recibe y el adop-
(598
to
331
fado y s representante que convienen

contratos
y si aun los
comunes que no producen efectos tan impor;
y permanentes, ni van revestidos de la sancin

autoridad judicial, hacen ley y no pueden deshacerse por la voluntad de uno solo, no debe permitifseal ai lopta ate que deshaga por s y caprichosamente, la obligacin que se impuso.
699 Si el adoptado negare la certeza de las causas en qu la revocacin se apoya, no valdr sta,
menos de que se prueben judicialmente por la
parte que se apoya en ellas (283 C.); y si se hiciere en
testameif, el juicio se seguir con los herederos.
tantes,
de
la
TITULO DECIMO-SEXTO.
1>K
LA PATRIA POTESTAD.
Too -La patria potestad, es la autoridad y l conjunto de derechos que las ley es reconocen en los padres, sobre las personas y bienes de sus hijos (285
C). Esa autoridad y derechos provienen fundamentalmente de la misma naturaleza que, al imponer
los padres la obligacin de criar, de educar y sostener los hijos, debe concederles tambin las facultades y medios necesarios para hacerse respetar, para llenar cumplidamente sus deberes y para obtener
pn cierto modo, alguna compensacin de sus trabajos y sacrificios. Su objeto determina su extensin,
y por esto las legislaciones modernas, han reducido
su verdadero lmite la patria potestad que ellas
?
332
reconocen y sancionan como institucin civil, sin au.

torizar de ningn modo los abusos y exageraciones,
de la patria potestad romana.
701 La patria potestad se ejerce por el padre;
pero en defecto de l, corresponde la madre, siendo sta tambin una innovacin introducida en el
derecho moderno, contra las doctrinas y prescripciones del romano. La madre tiene, respecto de los hijos, iguales obligaciones las que tiene el padre:
tiene por su suerte incomparable inters, y no era
justo negarle los derechos de la patria potestad de
la que estuvo privada por tanto tiempo. As es que
los hijos legtimos 6 legitimados, los ilegtimos reconocidos y los adoptivos, estn sujetos la autoridad
del padre; y en su defecto, la de la madre (286 C).
En caso de ausencia del padre, lamuger del ausen-
te
tiene la patria
(102 C).
potestad de los hijos de ambos
Si los hijos ilegtimos no son reconocidos,
la patria potestad
corresponde exclusivamente
madre que siempre es cierta.

702 Para el orden en la materia,
los derechos
modos
que d
la
de
de los
se tratar 1.
patria potestad.
por los cuales se acaba.
la
2.
PRRAFO PRIMERO.
DE LOS DERECHOS QUE DA LA PATRIA POTESTAD.
I.
703 Entre los derechos que d la patria potestad,

coloca la ley en primer lugar, el de sujetar, corre-
333
gir
y castigar moderadamente
los hijos (1. 287

la obligacin de respetarlos y
obedecerlos, sin la cual no se puede cumplir el deber de educar. Este derecho es en beneficio de los
mismos hijos, y por tanto, no se puede imponerles
castigos excesivos para su naturaleza fsica moral.
En algunas ocasiones, los ejemplos y advertencias
del padre, las privaciones y los castigos moderados
C), cuando faltan
que imponga, podrn ser insuficientes para mantener

en la lnea de sus deberes aun hijo de mala ndole;
y entonces, hay que llamar la autoridad pblica
en apoyo del poder paterno. As, no alcanzando la
facultad de castigar moderadamente al hijo menor
de diez y seis aos, puede el padre sin que est limitado el nmero de veces para hacerlo, imponerle la
pena de detencin hasta por un mes, en un establecimiento correccional, procediendo de una manera puramente econmica, porque el Jefe del Departamento tiene que expedir la orden de detencin con solo
la solicitud del padre (288 C). No se exige expresin
6 constancia de los motivos de la determinacin del
padre, por suponerse que nunca proceder dar ese
paso sin razones justas y fundadas, de modo que el
Jefe del Departamento, en rigor, no hace mas que
legalizar y ordenar la ejecucin pura y sencilla de
la voluntad del padre. Hay que ocurrir la autoridad pblica para ste efecto, porque ya esa restriccin de la libertad individual, sale de los lmites del
derecho privado. Se ha reservado la expedicin de
la orden al Jefe del Departamento, sin concederse
los Alcaldes, en las poblaciones que no son la cabecera, atendiendo sin duda la mayor prudencia
que es de presumirse en la persona investida de la
autoridad superior departamental; y debe ser la detencin en un establecimiento correccional para que
no sufra la moral, ni se perviertan las costumbres
del hijo.
Cuando
el hijo es mayor de diez y seis aos,

algn empleo ejerce alguna profesin 6 industria, cuando el padre ha contrado segundo
ulterior matrimonio, y el hijo es habido en uno anterior, el padre podr tambin solicitar la detencin;
pero es indispensable en estos casos, para que la ordene el Jefe del Departamento, que se expresen los
motivos en que seapoya y que sean previamente calificados por el misino Jefe (289 C.)- As como es
razonable dar al padre la facultad de hacer encerrar
durante algunos dias al hijo menor de diez y seis aos, por su sola autoridad, sera imprudente dejar
ese derecho su sola discrecin cuando ya fuera mayor de esa edad. Por mucha confianza que merezcan
los padres, la ley no admite la suposicin de que
todos sean igualmente rectos y mesurados, as es
que es conveniente examinar !<>-> motivos que deciden
al padre detenerlo, y desestimar su pretensin si
no se apoya en motivos tan poderosos como racional
y prudentemente deben serlo. Esto no amengua la
autoridad del padre, y puede, beneficiar al hijo cuando aquel proceda por malas influencias.
705 Las mismas precauciones deben tomarse cuando el hijo tiene algn empleo ejerce oficio, profesin industria, aunque sea menor de diez y seis
aos. Debe suponerse entonces en el joven una educacin esmerada, un talento habilidad precoz, y
merece consideracin especial por esta circunstancia
y por la de que el arresto puede desprestigiarlo y ha-
704
tiene
335
cerle perder su colocacin su crdito, perjudicndo-
gravemente en su porvenir. En el caso de que el

padre est ligado con el vnculo de un matrimonio
nuevo, del que no procede el hijo cuya detencin
quiere, los mviles que esto lo indujeran, podran
provenir de sugestiones nacidas de la mala voluntad
de la madrastra, y por eso, la ley no supone en l
la misma ternura en sus sentimientos ni la misma
imparcialidad en sus actos, y en consecuencia, quiere igualmente causa calificada por el Jefe Poltico.
El nuevo matrimonio debe existir actualmente, no
bastando que haya sido contrado, si ya se disolvi.
706 El objeto de la ley es dar al padre medios
de correccin proporcionados la edad del hijo, sin
que ste reciba dao irreparable por esa correccin
domstica, y con ese motivo declara tambin que el
padre puede, su arbitrio, hacer cesar en cualquier
tiempo, la detencin (2. a 289 C). Esta facultad se
funda en que no se trata de un verdadero delito que
tenga el carcter de pblico, en cuyo caso la autoridad pblica interviene y tiene que intervenir de
pleno derecho, sino de indisciplina y faltas domsticas: no es la sociedad sino el padre quien castiga, y
aun tratndose de verdaderos delitos, cuando son
de los que se llaman privados, el perdn del ofendido extingue la accin penal y hasta la pena misma (5. 84 C. Pen.).
707 El derecho de que se ha hablado y que atribuye la ley al padre, puede ejercitarlo tambin, por
muerte, ausencia inhabilidad suya, la madre cualquiera otra persona quien corresponda el cuidado
personal del hijo; pero con la condicin de que ste
no sea mayor de diez y seis aos, ni est habilitado
lo
336
edad (290 C), porque para usar de facultad tan

la ley no tiene en ninguno la confianza
padre.
el
que en
708 Hay que notar aqu, que para cortar un
abuso que en otras pocas fu muy frecuente, y ti.
jar el lmite natural de la patria potestad, en una
materia en que la gravedad y trascendencia del acto exige que todo dependa del libre conocimiento^
la ley declara que en ningn caso podrn los padres
obligar al hijo hija contraer matrimonio contra
la voluntad de stos (291 C). Los hijos necesitan
del consentimiento paterno si son menores de edad;
<le
delicada,
pero son cosas muy diversas someter su aprobacin la eleccin de los hijos, imponer stos la eleccion de los padres, determinada por mviles de inters, por consideraciones poco aparentes para for-
mar un matrimonio
feliz.
II.
Es
tambin un derecho que emana de la paque los padres se aprovechen de los

servicios de sus liijos (287 C). Esto, como efecto de
la autoridad natural y legtima que en ellos ejercen, y por ser muy justo y racional que los hijos
ayuden sus padres en lo que puedan, en compensacin de los desvelos, cuidados, fatigas y atenciones
-constantes de que son objeto por parte de ellos.
709
tria
potestad,

337
III.
Mantener dios hijos en su poder y recogerJugar donde estuvieren, es igualmente otro

derecho, y la vez, una obligacin de la patria po710
los del
(3. 287 C). Los padres tienen que educar

sus hijos, y para eso es indispensable que stos vivan su lado, cargo de la persona en el estable-
testad
cimiento que ellos designen. De aqu la facultad que

tienen de recogerlos del lugar donde estuvieren, exigiendo, si es necesario para hacer valer este otro
de los derechos que les asisten, el auxilio de cualquiera autoridad, para hacerlos reales y efectivos (4.
287 C). De otra suerte,' el hijo dscolo y de mal carcter, se podra burlar impunemente de los mandatos del padre. Eso no obsta que, cuando se trate
de contraer matrimonio, 6 haya malos tratamientos
de parte del que ejerce la patria potestad, puedan
los hijos salir de la casa paterna, decretndose por la
autoridad judicial respectiva, el depsito de la person,: (3. y 4. 1748;.- 1772 1703 C. Pr.).
IV
711 Otro derecho que resulta de la patria potestad es el de administrar los bienes de los liijos,
mientras ella dure (5. 287 y 307 C). As como en
su persona, tambin en lo relativo sus bienes, netom. i.
22
338
cesita de
direccin
el
menor de edad, porque
cor-
reran stos gravsimo riesgo de perderse, por lo
menos, de disminuirse notablemente,
si se
dejaran
y quiz desatinada del

menor. Se supone con razn, que nadie mejor que
los padres puede ejercer esa administracin, poique en ninguno pnede snponerse mas discreta vigilancia ni mas* vivo inters por el aumento de la fortuna del menor, como que casi rodas las legislaciones siguiendo la romana, hacen servir al padre de
familia como tipo de] buen administrador (Pacheadministracin comprende los bienes, de
co). Esa
cualquier clase que sean, que pertenezcan al hijo.
Por faltar sta ltima circunstancia, no se extender
los que el hijo maneje por razn de empleo cargo
pblico que desempee, pues que tampoco la patria potestad ni ninguno de sus derechos, se jeroen
en los empleados pblicos menores, en los actos relativos su empleo cargo, por ser Considerados mayores en todo lo concerniente sus empleos (294C).
Si as no fuera, se dara al padre una ingerencia indebida en actos en que no puede admitirse otra dependencia que la que establezca la ley respectiva; y
en el hecho de considerarse capaz al menor para desempear el empleo pblico que se le confiere, no
puede dejarse subsistente acerca de l. la direccin
y efectos de la patria potestad.
712 Por mas que la ley suponga que ser prudente y benca para el hijo la administracin del
padre, ha debido prever toda eventualidad, y poner
cubierto los intereses del menor. As, los bienes
inmuebles del hijo sujetos la administracin del
padre, si no estuvieren inscritos en nombre de aquel,
la administracin irreflexiva
339
debern inscribirse en ese concepto; y por los bienes

que no sean inmuebles, el padre tiene que otorgar
favor del hijo hipoteca especial (2056 COT 3
En virtud de corresponder al padre la representacin, administracin y defensa de los intereses
del hijo, puede ejecutar todos los actos que sean de
pura administracin. No podr, por no estimarse tales, hacer donacin de ninguna parte de los bienes
del hijo, ni enagenarlos hipotecarlos, ni darlos en
arriendo por seis aos, ni aceptar repudiar herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones que, segn se ver adelante, hay establecidas ] .ara los tutores (382, 385 C. y 92 y 113 Dec. -de
Ref. nm.
714
272).
Sin necesidad de intervenir personalmente, los
toman posesin por medio de su padre madre

528 C): entre ascendientes y desendientes no
puede comenzar correr la prescripcin durante la
]i:tria potestad, respecto los bienes que los segundos tengan derecho conforme la ley (1. 127
Dec. de Ref. nm. 272); y el padre y la madre eshijos
(1.
mismo que los hijos, por los perque stos causen mientras se hallen bajo la
patria potestad, y constituyan casi delitos (fr. 2. p
tn obligados, lo
juicios
2277 C).
715 El hijo menor de edad no puede ser demandante ni demandado personalmente: por l comparece su padre; pero si se hubiere litigado sin intervencin de l, ser vlido el juicio en cuanto le sea favorable (99, Inc. 1. 101 y 103 C. Pr.). Cuando e
hijo menor tenga que comparecer en juicio como demandado como demandante, si se le sigue grave
perjuicio de no promover y el padre estuviere ausen-
:54o
sin
fundada esperanza de su prxima vuelta, 6
se ignorare su paradero, se negare
Juez puede habilitar

parecer en juicio, proveyndole de
sentarlo,
el
1786, L797 C.
(1794,
fico
Pr.).
el
padre
repre-
:i
al hijo para
\in
Tambin
com-
tutor especse le
provea
tenga que litigar con su padre,

L795
pero entonces no necesita de habilitacin (2.
Le
C.
tutor cuando
Pr.).
consentimiento de los padr -.

para que el hijo que est bajo la patria potestad, sea
ptado (5. 269C), y para que pueda contraer maonio (124 C.
ro el hijo puede ser demandado
criminalmente, sin quesea forzosa la autorizacin del
716
Lta
padre, para
el
que comparezca enjuicio: pue
r li-
con tal de que sea mayor de catorce anos i."

795 C); y siendo mayor de diez y ocho aos, puede
ir,
y con mayor razn, enagenar ttulo oneroso, los bienes que le pertem cen en propiedad y osnEructo, porque respecto de ellos debe ser considerado como mayor, atendido <-l origen de la adquisite
cin
<
.'
(710
('.
A iiu de no omitir ninguna garanta en la administracin de los bienes del hijo, adems de la inscripcin hipoteca favor de este, la ley previene
que si el que ejerce la patria potestad los dilapida,
sea privado de la administracin y del derecho los
717
frutos (296 C).
La
ma importancia
el
ley, aunque no estima dfe la miscuidado dla persona' que la administracin de los bienes, poique el hombre vale
mas que su tesoro, no quiere que sta Bea mala y
perjudicial; y por eso, al padre que es dilapilador,
no lo castiga mas que con la prdida de la administracin y del derecho los frutos, debiendo en
341
consecuencia, quedar los hijos en poder del padre, si

no hay otro motivo bastante para quitrselos, por-
que hasta entonces, la conducta solo es vituperable

en cuanto al manejo de los bienes (Pacheco.)
718
Finalmente,
que
el
que
ra,
de
los
est
la ejerce se
derecho de
la patria
potestad
haga dueo, mientras
-ella dufrutos de los bienes de sus hijos, en los

que le da la ley la administracin, exceptundose
los de aquellos que adquiere el hijo por su trabajo
profesin industria, ejercidos con consentimiento de sus padres, y lo que gane en el desempeo de
empleo cargo pblico (6.287C).
719 Los bienes que pertenecen al hijo separadamente de los padres, constituyen lo que se llama el
peculio de aquel: en ningn caso tiene la propiedad
de 61 el padre, como sucedia antes con el peculio Hacinado profecticio, procedente de lo que el hijo adquiere con bienes del padre, con ocasin de ellos:
en todo caso, tiene el padre la administracin, lo que
no sucedia antes respecto del que se llamaba castrense y del cuasi castrense; y generalmente, el padre tiene el usufructo, salvo respecto de los bienes
antes mencionados, que pudieran calificarse de peculio
profesional industrial.
720 La razn del establecimiento de este usufructo est en la compensacin que debe buscarse al pa
dre por los trabajos de administracin de los biene-
342
del hijo, y por los gastos que tiene que impender
en los alimentos y educacin dlos hijos y en el sostenimiento de la familia. Por la legislacin anterior,
el padre no tenia el usufructo sobre los bienes castrenses cuasi castrenses, adquiridos por el servicio
militar, por servicios civiles; pero sien los profecticios, en los que al hijo solo sedaba la administracin,
y tambin en los adventicios, en los que se comprenda todo lo adquirido por el hijo por su trabajo, arte, industria fortuna, ypor donacin, herencia 6 legado. El Cdigo h;i extendido, la disposicin relati-
va bienes en qu
clarar que tampoco
Lre
no tiene usufructo, al deque el hijo ad-
lo hay, sobre lo
ior su trabajo, profesin industria q

ina parte de lo que era el peculio adventicio.
cion del
[uitativa,
diante ese
Cdigo
es
ciertamente
ado
el
mas
La
racional
hijo al padre, me-
trabajo profesin industria, en todo
en gran parte, del cuidado de l y del deber de alimentarlo 3 hacer gastos en su educacin (341 y 242
C), debe tener la facultad de emplear en stos objetos, los producios de su trabajo industria, mucho mas cuando no ha de faltarle la vigilancia y
direccin de los padres, para que haga buen uso de ellos. Recomienda asimismo esa prescripcin, la circunstancia de ser muy provechoso crear alicientes al
lujo para que se dedique desde joven al trabajo y
la adquisicin de una industria Oficio, y lo conveniente que es recompensar de algn modo, su ha-
y empeo (Pacheco).
721 Como ha podido observarse, para que
bilidad
el padre no tenga el usufructo en lo que adquiere el hijo por su trabajo, profesin industria, requiere la
348
que
ley
sean ejercidos con el consentimiento de

de donde se deduce que, sindolo sin l,
goza del usufructo de lo adquirido por cualquiera
de esos modos. La razn que se da para el estableeimiento de esa condicin es, que teniendo el padre
la obligacin de responder por los perjuicios que causen los hijos que tiene bajo su potestad (frac.- 2. a
art. 2277 C), debe concedrsele el derecho de prest) r negar
su consentimiento, para el ejercicio del
trabajo, profesin industria de donde el dao pudiera venir; pues si bien esa responsabilidad existe
aunque se ejerzan sin el consentimiento paterno, no
debe pesar del mismo modo sobre el que fu consultado por su hijo, y sobre aquel cuyo hijo no pidi
autorizacin. En este ltimo caso, al desacato cometido por el hijo que. obligado respetar sus padres, debe obtener el consentimiento de ellos para
la industria, profesin oficio que se dedique, se
aadira la carga de responder, por los daos que
aquel,
causara; as es que,
y para que
como pena que
se
impone
al hi-
padre tenga con qu responder por

los perjuicios que erogue aquel, se deja al padre el
jo
el
usufructo.
722 Sin embargo de estas observaciones, algunos
como Pacheco en su Derecho civil, califican esa condicin de intil injusta y perniciosa,. Intil, si los
j)adres, como es de suponerse, tienen siempre vivo
que sus hijos se dediquen alguna indusque les sea provechoso, debiendo as presumirse que existe su consentimiento. Injusta y perinters en
tria
oficio
niciosa, si los padres,
la
desconociendo su conveniencia
del hijo, niegan su consentimiento;
si l,
ape-
sar de la oposicin de sus padres que prefieren que
:)4A
ocioso, ymas cnerdo y prudente que ededica un trabajo til.

723 El usufructo que tiene el padre en los bienes
del hijo, se llama usufructo /i/" / por constituirse
por ministerio dla ley; ylc impon' uvneralmente
permanezca
llos, se
[as
mismas obligaciones qufe los otros usufructuaDebe pues,

padre, hacer inventario de los bie-
rios.
'1
tasndose los muebles y hacindose constar el

estado de los inmuebles; pero est dispensado de
prestar lianza porquera ley descansa mucho en su calidad de padre, como garanta <! buena administranes,
y no sera propio exigirsela (1340 C).

el padre perder el usufructo, lo mismo
que se ha dicho de la administracin, cuando dilapida los bienes de les hijos (296 C).
cin,
724
Puede
1'AKRAFO SKtH NDO.
Moixts DK ACABARSE
LA PATRIA
POTESTAD.
La patria potestad se acabador muerte del que

725
la ejerce, no habiendo persona en quien deba recaer
muerte del padre, y de

madre que la ejerce en defecto de l. Esto no significa que el hijo, siendo menor de edad, quede ya enteramente libre, sino que inmediatamente debe ser pro(292 inc. 1. C), es decir, por
la
345
de tutor legtimo judicial, en falta de testamentario, que cuide de su persona y bienes; pero la
tutela no tiene toda la extensien de derechos del povi.sto
der paterno porque son de tal naturaleza algunos de

ellos, que solo los padres pueden confiarse, y no
pueden delegarse ni trasmitirse otros. Intil parece decir, y por esto sin duda no lo expresa la ley,
que tambin acaba la potestad patria por muerte del
hijo, pues no hay entonces sujeto en quien ejercerla.
II.
726
Se
acaba, tambin, la patria potestad
por
e-
mancipacion voluntar a que el padre liaga del hijo,

porque ese es el fin y el objeto inmediato del acto
(3. 292 C). De ella se tratara, de una manera especial en el ttulo siguiente, guardando el orden del
Cdigo.
III.
727 Concluye igualmente por matrimonio del hijo

292 C). El matrimonio constituye, pues, una e-
(4.
mancipacion legal, porque el hijo que se casa, por

ese mismo hecho y por ministerio de la ley, queda
libre del poder paterno. El matrimonio hace indispensable, para la direccin de la persona intereses
de la muger y de los hijos, cierta independencia inconciliable con la sujecin de los hijos todas las
obligaciones que impone la patria potestad. Si es la
346
mujer
la
que
aunque
se asa.
ella sea
menor, ya
la
potestad no tiene razn, tanto por el motivo

indicado, cuanto porque el marido es tutor nato de
su muger menor 419 C). Si el que se casa es el hijo
y es l menor, aunque la patria potestad termina.
patria
queda sujeto tutela y su tutor administra los bienes

d l y los de su muger (419 C). No obstante que la
tutela tiene para ! hijo menor mas
tes que
la patria potestad, la razn que hay para qu
sta
concluya, se aviene poco con la continuacin del hijo
o tutela y con que no pueda l administrar bus
i
pios bienes ni los de
muger, pero as era por el Cdigo. Cuando ya se ha permitido al hijo que contraiga matrimonio, previo el consentimiento de sus
padres, hay que suponer en l la madur/ necesaria para manejar los Intereses de la familia deque
va ser jefe, para cumplir sus nuevas obligaciones;
por esto, no dejaba de ser extrao que el jefe de esa
sociedad continuara en tutela, y con tal motivo, el art.
96 del Dec. de Reformas nm. 272 declar: que los
varones casados que hubiesen cumplido diez y ocho
aos, se tendrn
terio
de
la
ley.
vi
como
habilii
por minis-
de suerte que ya no estn sujetos
tutela.
728 Para que el matrimonio produzca el efecto cide emancipar de la patria potestad, debe celebrarse conforme alas leves civiles y con las formalidades
que ellas establecen, porque es el nico que el derecho reconoce; y una vez obtenida la emancipacin,
debe entenderse que los hijos no vuelven recaer en
la patria potestad aunque enviuden, porque para e11o se necesitara una resolucin expresa de la ley,
vil
que
asilo declarara.
34'
IV.
729
Araba
adems la patria potestad por cumplir

veintin aos de edad (292 inc. 5. C), de
los hijos
suerte que por la mayora se produce tambin una

emancipacin legal. El motivo de esta alteracin importante de las leyes antiguas, lo explica el decreto de
19 de Dicimbre de 1871 en que aparece consignada
por primera vez entre nosotros, esa disposicin que
se reprodujo en el Cdigo. Es que no puede sostenerse
la prolongapion. ilimitada de la patria potestad y sus
efectos sobre los hijos mayores quienes no asistieran otras causas para salir de ese estado de familia,
incompatible respecto de ('los con la autonoma del
n lividuo y con el in filosfico de dicha potestad, que
uo es el provecho de los padres sino la utilidad de
los hijos, cuya educacin debe darse por concluida
al llegai'
(\
Se
la
mayor
edad.
excepta de esta disposicin, el caso de

(pie los hijos que cumplen veintin aos, sean incapaces por locura fatuidad (42 y 293 C. ), 'porque
falta entonces razn para tenerlos por emancipados;
y por el contrario, no pudiendo dirigirse por s, ni
conocer sus derechos, ni manejar sus intereses, sera injusto inhumano abandonarlos s mismos y
retirarles la proteccin y cuidados de los padres. Si
la incapacidad sobreviene, ya cumplida la mayor edad
y cuando han entrado en posesin de sus derechos,
vuelve existir la patria potestad ya que se les reputa menores; y no se les sujeta tutela sino muer730

348
cuando ocurre La incapacitoa

padres
C).
dad despus de la mayora, el hijo est casado, su
cnyuge puede ser su guardador judicial 430 O.).
Acaba as mismo la patria potestad del padre natural, por la adopcin, pues por sta, es el padre adoptante el que la adquiere (286 C); pero muerto l doptante, vuelve el hijo menor de edad la potestad
los
I.'
Si
de sus padres naturales
731
Por
(281
C.
ltimo, hay otras causas que hacen

patria, mas propiamente,
se acabe la potestad
que
que
la pierdan, cuando median ciertos hechos

por ellos que, los ojos de la Ley, Los vuelven indignos de ejercer la autoridad y facultades que
la naturaleza y el derecho. Les confieren. Ksas causas son las siguientes:
1.
Haber expuesto al hijo (2. c 292 C.)- Exponindolos, se han manifestado desconocidos de todos
los deberes que la naturaleza y la ley imponen los
padres: no se puede conar en que abriguen por el
hijo sentimientos] de amor ni que tengan inters por
su suerte, y por lo mismo, no puede dejrseles una
patria potestad que no merecen y que han recha-
los padres
('altados
zado.
Prostituir tratar de prostituir la hija
295 C), en cuya causal debe entenderse com(1.

prendido desde luego, al padre estuprador de su hi2.
porque nada puede esperarse del que falta escandalosamente sus deberes, labrando la desgracia de
ja,
349
aquella cuya honra tiene que defender toda costa.
La ley no tenia ninguna expresin que indicara que
fuera extensiva la prdida los otros hijos que pue-
padre, de modo que la prdida se conpotestad sobre la hija hijas, quienes

se prostituy trat de prostituir; pero el art. 91 del
Dec. de Ref. nm. 272 expres que se pierde respecto de todos, porque respecto de todos hay motivo igualmente fundado de temor y de peligro.
''. z
Tratar con crueldad los hijos de unootro sexo (2. 91 Dec. de Ref. nm. 272). La naturaleza y las leyes hacend los padres los protectores
de sus hijos, n sus verdugos; y no pueden autorizar
la continuacin de un poder tirnico. Queda la
prudencia judicial la calificacin de la crueldad del
padre, y como antes se advirti respecto de la prostitucin, la potestad que se pierde, es la que se tiene
en rodos los hijos, aun en los que nolmn sido tratados
con crueldad.
4. c
Ser condenados los padres penas que legalmente produzcan la prdida de la patria potestad conforme al Cdigo Penal (3. 91 Dec. citado).
Esta prdida es entonces una parte dla pena, en cuyo cumplimiento est interesada la sociedad; y laley
no puede tener ya confianza, para la direccin de la
familia, en el padre que ha cometido crmenes de la
gravedad que supone la severidad, de las penas decretadas. La patria potestad es uno de los derechos de
da tener
el
traa la
como lo son, segn la frac. 2. a del art. 31 del

Cdigo Penal, los de la autoridad marital, administracin de bienes y libre disposicin de ellos por acto entre vivos; y su prdida es accesoria de la pena
de muerte, cuando sta no se ejecuta por indulto del
familia
35G
de presidio con calidad de retencin y

prisin ordinaria (85, 36, 37 ('. Pen.
reo,
y de
las
).
TITULO DECIMOSHTIMO.
DLA EMANCIPACIN VOLUNTARIA.

732
tad
Uno de los modos de acabarse
es,
segn ya
se
ha dicho,
general, es el acto por l
la
la
patria potes-
emancipacin que en
hijo sale de tu 'patria

potestad. Esta emancipacin se verifica unas veces
por ministerio de la ley, yporesose Hamo, legal, como cuando el hijo contrae matrimonio llega la
mayor edad:
'ni
el
otras veces procede, de causas que hacen que se pierda la patria potestad en pena de algunos hechos de los que la ejercen, y esa prdida
denominan algunos emancipacin forzosa', y por ltimo, tiene lugar en otros casos, por la sola voluntad
dlos padres, y eslaquese llama voluntaria, y de
la cual v tratarse.
733 En el ltimo concepto expresado, la emancipacin es la dimisin, renuncia abdicacin de la
patria potestad que se tiene sobre los hijos (298 C).
La facultad de emancipar es atributo de la patria potestad; y por tanto, corresponde los que la ejercen
sobre el menor, es decir, al padre; y en su defecto,
la madre (299 C.) Mientras subsiste el matrimonio,
basta con que la haga el padre, porque ste es el que
actualmente tiene la plenitud del ejercicio de los derechos de la patria potestad; pero muerto el padre;
351
haber emancipado al hijo 6 por incapacidad suya, por demencia legalmente declarada, por otro
impedimento semejante, es la madre quien toca
hacer la emancipacin. Efecto sta de la potestad
patria, pueden hacerla tambin la madre ilegtima
y
l padre ilegtimo reconocido;
y por idntica razn
en contrario, no podrn hacerla los padres que por
algn motivo hayan perdido la patria potestad, como
que mo dlos actos mas trascendentales de sta, es
la renuncia desprendimiento que se hace de la misma, y carecera de explicacin la dimisin de una
potestad que ya no se tiene,
734 La emancipacin es enteramente facultativa
de parte de los padres. Presumindose que ellos tienen perfecto conocimiento de la capacidad y circunstancias del hijo, la ley respeta su voluntad de emanciparlo por las ventajas que estimen que puedan re
ultar para el menor y para ellos mismos; pero al
mismo tiempo, declara que, en ningn caso, pueden
ser obligados emancipar (300 C.) Esto se entiende
desde luego, en los casos en que no media causal que
produzca como castigo la prdida dla patria potestad, un hecho al que por su naturaleza vaya anexo
su trmino, como sucede con el matrimonio y con la
mayora. As pues, ya no puede tener lugar hoy el caso
de las leyes espaolas que obligaban al padre emancipar al hijo cuando habia aceptado un legado
con esa condicin, y cuando se hacia al hijo una donacin, se le dejaba una herencia legado condicin de que fuera emancipado.
735 Para que tenga lugar la emancipacin, no basta la voluntad del que tiene el poder patrio, sino que
es indispensable tamoien que el menor haya cumsin
3S2
plido diez y ocho aos y que preste su consentimienSe requiere el consento (93 Dec. de Ref. nm. 27-2.
la
iiniento, porque
emancipacin no es para perju).
dicar los intereses del menor, sino mas bien para favorecerlo, y contra su voluntad no puede hacerse
cesar ese poder de proteccin, fundado en la natu-
y consagrado por la ley civil. Se requiere que

diez y ocho anos, porque <s preciso
que se halle en estado de atenderse por s y de discernirlo que le sea conveniente, es decir, que tenga
ya una edad en que se delta suponer suficientemente
desarrollado su juicio, y porque no parece conforme
la razn ni la moral (pie el padre se descargue
de sus obligaciones en la poca en que mas necesita
el lujo de su dileccin y cuidados.
?:!('
l'n decreto de 3 de Setiembre le 1861 disponia que la emancipacin se hiciera ante el Presidente de la Repblica; pero hoy debe hacerse ante el
-Juez de I. ~ Instancia del domicilio (304 C. 315 Pee.
de Ref nm. 2?:?), quien podr autorizarla mandando (pie se otorgela escritura correspondiente (1741
C. pr.); y debeexigir, adems de la comprobacin de
la edad y consentimiento del menor, la de que ste
escapaz.de proveer por s su subsistencia, averiguando tambin si en poder del padre existen no,
raleza
sea
mayor de
bienes pertenecientes al
menor
(1739 C. pr.
).
<e
otorga
escritura pblica para que conste fehacientemente
un
acto que modifica el estado civil del hijo; y se hace ante el Juez, tanto por lo que importa terceros la
publicidad de ese acto, cuanto porque debe haber conocimiento de causa de los mviles y circunstancias
de la emancipacin. La obligacin que tiene ese funcionario de averiguar los extremos antes puntuali-
353
demuestra que su papel no se limita dar f

del acto sino que puede otorgar denegar su autorizados,
zacin.
737
El efecto de
la
emancipacin es que
el hijo
sale de la patria potestad (302 C). Consecuencia na-
tural es que adquiera el usufructo que en sus bienes

tenia el padre madre;
mas
la ley lo declara expre-
samente porque al disponerlo, se aparta de la disposicin de las leyes anteriores, que en el caso de emancipacion voluntaria, dejaban al padre solo la mitad del usufructo de los bienes del hijo, porque sometido ste, durante toda su vida, la patria potestad, no se veia en la emancipacin mas que una gracia del padre.
No obstante
emancipado sale de
que quedaba bajo tutela. Llamaba la atencin el artculo que as lo
dispona (303 C), porque segn l, solo se cambala
persona que tiene la guarda del menor, el nombre
de ella, y parece disonante, cuando no contradictorio, emancipar y sujetar tutela. La emancipacin
debe suponer que el hijo puede subsistir y manejarse por s: que hay en l precocidad de desarrollo y
suficiente cordura que justifica la emancipacin, y
entonces no se explica por qu contina la tutela.
Mas bien debia establecerse que el emancipado es
suijuris, suprimirse la emancipacin (Goyena), la
cual debe equipararse por lo menos, ala habilitacin
73S
que
el hijo
la patria potestad, la ley establecia
de edad, es decir, dejar solamente restricciones pajudicial para eriara algunos actos, como intervencin
genacionde bienes raices, peron quitar por compleDe otro modo, bastaba estato la administracin.
el derecho del
emancipacin,
la
de
lugar
en
blecer,
T<)M.
T.
354
padre de ceder
al
hijo
el
usufructo de sus bienes, sin
que cesara su potestad. Por estos motivos, el artculo

94 del Dec. de Ref. nm. 272 sustituy ] artculo citado en los trminos siguientes: "El menor emancipado tiene la libr administracin de sus bienes, y se
considera respecto de ellos, habilitado de edad."
739 Siguiendo la doctrina de las leyes espaolas,
consignada en varios Cdigos modernos, parece que
una vez hecha por el padre la emancipacin, voluntala
ria, debe ser tenida por irrevocable, como lo es
emancipacin legal que resulta del matrimonio.
TITl'l.O
DCIMO OCTAt
<.
DE LA TUTELA.
PAKKAFO SEGUNDO
TUTELA EN GENERA]
7-O Tutela, (de titear, cuidar, ver por alguna persona cosa) es el cargo que ejerce alguna persona
para cuidar de la persona e intereses de un menor.
Esta institucin antiqusima tiene su origen en el
principio de proteccin y defensa que toda sociedad
debe dispensar al que por su orfandad y pocos aos
no puede atenderse por s mismo. Por ese inters social de que aquellos que estn en esa situacin no
355
queden abandonados, la ley d la tutela el carcter de cargo pblico, y establece que todos los ciudadanos que no tengan motivo justo de excepcin,
estn obligados;! desempearlo.
741
La guarda del menor se designaba por derecho romano y espaol con el nombre de tutela, solo
cuando aqul no habia llegado la edad de catorce afios; cu esta edad terminaba la tutela y comenzaba la
cratela, que tambin tenia lugar respecto de losinca*-
pacitados.
Auuque
principalmente para
ra los
bienes;
la.
se decia
el
que
la tutela
se
daba,
menor, y secundariamente pa-
cratela al contrario,
se seala-
ban algunas otras diferencias, ninguna de ellas era

efectiva 3 esencial, tendiendo por el contrario producir confusin. Por este motivo, el Cdigo supri-
mila
cratela, estableciendo
nada masque ltate-
y la guarda. La tutela, sin distincin, para todo

menor; la guarda, para los incapacitados y ausentes.
742 Nuestra ley reconoce cuatro especies de tutela: la natural, la testamentaria, la legitima y lajutratarse de cada una de ellas separadadicial, y v
la
;1
mnte.
PRRAFO SEGUNDO.
TUTELA NATURAL.
743_Se llama tutela natural la guarda que tienen

dess hijos los que ejercen en ellos patria %)otestad.
Con sta, pues, se confunde la tutela natural, y rea?-
mente, esa guarda de los liij<>-> menores, dorante l:i

vida del padre y de la madre, no esmae q[ne la patria potestad.
Disuelto el matrimonio por muerte de la mu.

ao se disminuyen ni modifican los derechos
del padre sobre la persona y bienes" de sus hijos.
Contina, pues, el ejercicio 1- la patria potestad,
744
gerj
la
que la madre no puede poner ninguna restriccin;

en ese ooncepto,se Identifican en el padre la pa-
ra
potestad y
74.")
ta el
la
(.'liando,
padre
tutela natural.
durante el matrimonio,
se ausenta,
se
Incapaci-
ltatela que tiene la madre
en los hijos menores do emancipados, se ejerce con

oda la amplitud dlos derechos de la patria potes
Asi. tampoco hay oada, enes
i;id (l<>-\ 2s<; y :<i) ('.
r*^t.i<
de la tutela
be caso, que seprela patria
>.
><
natural.
74(5 Mas ciiaiido '1 matrimonio se difeuelve por

muerte del marido, ste puede haber puesto algunas
restricciones parn la administracin de la
muger,
restricciones que no lleva c< asigo la patria potes
tad, y solo entonces se diferencia desta la guarda
dla madre, y es propiamente el caso de la tutela
natural.
El padre no puede quitar su muger la fcuque, despus de la muerte de l, le d la ley .11 BUS
hijos; pero puede nombrarle uno mas consejeros,
747
'la
non quienes deba consultar los actos relativos la

tutela (103 Dec de Ref nm. 272), en el concepto de
que si el padre especifica los actos para los cuales ha
.
nombrado
consejero consejeros, la futora puede

los dems sin consulta de aquellos
y no especificndolos, se entiende qne es
el
ejercer todos
(311.J0.);
357
pai todos. El fundamento de estas prescripciones

es que cuando el padre que es el que puede juzgar
con mas acierto de la capacidad y condiciones de
su muger, concibe algn recelo acerca de la aptitud
del cargo que ella v desempear, ha de dejrsele algn arbitrio que, sin separar la madre de la administracin, calme sus inquietudes y satisfaga cumpli-
damente
los
intereses del hijo.
748 Aunque
el Cdigo (310 C.) daba las personas designadas por el padre, el nombre de consejeros,
en realidad no eran simplemente tales, es decir, que
no bastaba llenar la formalidad de consultarlos, con
facultad de apartarse de su voto. Se les daba conocimiento intervencin; y si stos habian de significar algo, y no ser una ritualidad sin objeto, debi entenderse que era indispensable su consentimiento; y
que si no se les consultaba, consultados, se hacia
no era vlido el acto. De ese modo, resultaba que el padre podia indirectamente quitar
sus facultades la madre; lo cual significaba que
lo contrario,
la tutela natural,
lugar
como
que segn se ha dicho, solo tiene
diferente de la patria potestad, la
muer
marido, estaba sujeta tales restricciones que

ciertamente no se concillaban con la concesin general de potestad patria hecha las madres. Por estas restricciones que tal tutela est sujeta, y alas
cuales no lo est el poder patrio, era que mientras
ste no es de libre aceptacin, de aquella podia la
madre excusarse, porque no estaba obligada aceptarla no queriendo, sino solo cumplir las obligaciones anexas ese cargo hasta que se nombrara o
tro tutor (313 C.) En virtud de estas consideraciones,el Dec. deRef. suprimi (102). el artculo ltimamente del
citado.
tona,
diciendo: que el pe
madre sobreviviente y tu-
reoimKM
podr nombrar
uno mas
el 310,
la
on quienes deba oonsu)-
oonai
Omnple pues, consultndolos; pero no tiene obligacin de seguir siem, re -ii opinin.
far los actos relativos
ltatela.
?
El padre solo tendr den lio ! hacer 'l nombramiento de consejeros, onando no baya perdido
''.i
la patria
potestad,
la tutela,
como
la
*<>
para
l"-*
:iliiiiii ti-:i-i
de bienes,
ara los que, por otro principio, requiert
n
ata-
le l;i madre, como la licencia

para contraer
matrimonio. Bi mneren los
nombrado!
no aceptan, no podr ] Juez designar otros en li
d ellos, porque la ley im> le d esa facultad, y por ]
mtrario, debe estimarse como un derecho exclusivo
personalsimo del padre.
}
750 Eli nombramiento de consejeros debe hacerse
instar en acto de ltima voluntad, en declaracin
hecha ante el Jaez de l.~ Instancia acompaado de
i,w Escribano, 6 en instrumento pblico (319 C
T.'ii
Los Intereses del hijo establecen otra restriccin para la tutela ejercida perla madre, cuando
a quiere contraer segundo matrimonioi Aun sin ss
tablecer, de un modo general, una presuncin deafnable las segundas nupcias, la viuda que se casa,
Liferencia del viudo que entra ;i ser jefe, pan
formar parte de una nueva sociedad en la que el hombre es cabeza de ella, es extrao para sus hijos, y
quien ella debe respeto y obediencia, si este hecho
q alcanza por siselo, para que la madre pierda en
c >do caso, la tutela de sus hijos de un primer matrimonio, debe ser bastante por lo menos, para que,
miento
<
<
359
antes de contraer
tenga que presentarse ai

Juez <!<]. r Instancia del domicilio^ para que ste,
con conocimiento de causa, decida si debe n conservar la tutela (314 ('.
Acerca de este punto, laley
no detalla otras circunstancias: seguu un decretode
3de Setembr
1,1a facultad dada por el Cdigo los Jueces del domicilio, corresponda al Presidente de la Repblica, y en el artculo 6. del Reglamento que para obten r esa gracia se expidi en
T de Febrero de 1868, se exigala comprobacin de
que la viuda y el hombre con quien iba casarse,
eran de buenas cus amlnes y prestaban garantas para la educacin y bienestar de los menores que iban
quedar su cargo, siguiendo esa disposicin, todava aplicable enesta parte, se necesitara informacin de testigos sobre esos puntos y sobre elcarcter,
aptitudes \ circunstancias del nuevo marido.
752- La sancin legal de la prescripcin de que
sena hecho mrito, consiste en que si la madre eon.
ir.ie segundo matrimonio sin estar autorizada por el
Juez, pirdela miela: y adems, su nuevo marido
ea solidariamente responsable de las consecuencias
de la tutela que indebidamente haya administrado
(315C). Consecuencias (hila tutela sern todas la s
responsabilidades que, provenientes de ella, puedan
declararse contra la muger, aunque sean de actos anteriores al matrimonio, pues solo cuando todo fu
Legalmente autorizado, es cuando el nuevo marido
responde nicamente por la administracin posterior. Mas si, la fecha del segundo matrimonio, la
viuda ya halda perdido la tutela, el nuevo marido
ninguna responsabilidad [tendr por las consecuencias dlos actos de su administracin.
el
otro,
\.
;i
360
753 Cuando el Juez determine que la tutela quede la madre que v pasar segundas nupcias,
hay ya obligacin de garantizar con hipoteca, lianza en defecto de aquella (2. 3/50 C), y debe adems darse necesariamente por contutor de la muger,
su nuevo marido, el cual ser solidariamente responsable con ella, de la administracin posterior al
matrimonio (316 C). Como contutor, esto es. tutor
con la muger, estar obligado la hipoteca legal,
como todos
los tutores,
sujeto
todas las
res-
ponsabilidades de stos; y por lo mismo que solo es

tutor con la muger, perder ese carcter por muerte, destitucin 6 por cualquiera otra causa que ha-
ga cesar la tutela de ella, porque desde el momento

en que ella no sea tutora, l no puede ser contutor.
La responsabilidad de uno y otro no es por mitad,
sino solidaria, es decir, que de cualquiera de ellos
puede reclamarse el todo de su importe. Por ltimo.
en caso de darse por elJuez la autorizacin; para evitar confusin de bienes, debe la viuda, segn se
ha visto en otra parte, inventariar los bienes pertenecientes al hijo por cualquier ttulo, so pena de
perder el derecho de sucederle como heredera (195 y
196 C). Una vez perdida la tutela de la madre por
las segundas nupcias, no la recobrar, aunque vuelva
enviudar; y hay que advertir tambin que la tutela natural, diferencia de todas las dems, no necesita de discernimiento (343 C).
361
PRRAFO TERCERO.
TUTELA TESTAMENTARIA:
7.54 Tutela testamentaria es la que se confiere por

quienes da la ley ese derecho, con las
las personas
formalidades 'prescritas para l otorgamiento de

los testamentos (318 C). Por esta ltima circunstancia, y tambin por comenzar despus de la muerte del
que la confiere, se llama testamentaria esta tutela;
pero exigindose solamente que se haga en acto que
tenga las formalidades del testamento, no es indispensable que en l se disponga de los bienes. Respecto de ella, se hablar de quienes pueden nombrar
tutor testamentario: quienes; y quienes pueden
s<>r
tutores testamentarios.
755 El padre, lo mismo que la madre, en virtud

de la potestad que tienen sobre los hijos, pueden
nombrar tutor testamentario; pero como por la muerte de la madre contina la patria potestad del padrey por muerte de ste, tiene lugar la tutela natural de
la madre, el nombramiento de tutor testamentario lo
hace nicamente el padre la madre sobreviviente, aun
que sea menor de edad (317 C). En este concepto, uno
de los cnyuges no puede nombrar tutor testamentario.
ni aun para despus de la muerte del otro cnyuge

que lesobrevive, pues debe respetar el derecho que
ste le queda, n solo deser l el encargado de la
i
persona y bienes del hijo, sino tambieu de nombrar,

para cuando l falte, el tutor testamentario
*
parezca.
El ejercicio de este derecho-supone que el padre madre sobreviviente oonstrvan su potestad

tutela natural, no solo en el acto del nombramiento,
sino hasta su muerte que es cuando se trasmiten la>
facultades al tutor. Ku oonsecueneia, el que la buhiera perdido, 6 por cualquier otro motivo no la e
erciera, no podra nacer uso de l, porque parajes
to, debe baber sido > ser hasta su muerte, el tutor
natural Por la misma razn, la madre que se ha
vuelto casar, y que no ha conservado la tutelad.'
los hijos de su matrimonio anterior, no puede nombrarles tutor testamentario (319 C). M;is. > hubiere
sido conservada en la nitela, podr elegir tutor para
los hijos de su primer matrimonio; pero bajo el supuesto de que esta eleccin, para ser vlida, necesi
ta de la confirmacin del Juez (320 C). Esta limitaciones indispensable para alejar el temor de las >n
gestiones del marido para el nombramiento de un tutor
que fuera masen inters de l que de Los hijos, pudindose llegar hasta nombrarse el mismo marido.
Por eso, el Juez, antes de continuar el nombramiento del cargo puede seguir, deoficio, la indagacin conveniente respecto;! la moralidad y aptitudes del nombrado, y segn lo que resulte, determina en uno
otro sentido (1629 y 1630 G. pr.
Algunos estiman
intil la disposicin de que se hace mrito, porque
d derecho la madre para nombrar tutor, y luego
756
i.
363
somete la aprobacin del Juez, quien habra podido nombrar directamente aquel quien confirma,
pero hay la diferencia deque el testamentario confirmado, cuna con preferencia los parientes del pupilo, mientras que si del Juez procediera inmediatamente el' nombramiento, no podra recaer en un extrao, habiendo personas llamadas la tutela, leglo
tima.
?f>7
El
padre ilegtimo reconocido y la madre
gtima, tambin tienen derecho de
nombrar tutor
ile-
testa-
mentario, porque tienen patria potestad- (288C.); y lo

mismo los adoptantes respecto de sus hijos adoptivos,
mando
stos no tengan padres naturales, cuyo

poder vuelvan por muerte del adoptante (281 C).
758 -Elextra.no no puede nombrar tutor testamentario para la persona y para la administracin de los
bienes de un menor; pero puede, silo nombra, heredero legatario, disponer que los bienes que de l
proceden, se administren por la persona que l designe, y n por el tutor; y el Juez podr acceder
ello, si no resultare evidente perjuicio para el me.
non 123C.V
7.")'.)
Puede darse tutor testamentario los hijos menores de edad, y n solo los nacidos, sino tambin
al (pie est. por nacer, para el caso en que nazca vivo (23C:). Puede darse analos hijos quienes no
se instituye herederos, porque laley no exige esta
condicin; pero n los emancipados,

estn fuera de la patria potestad.
porque
ya
760
Puede ser tutor testamentario cualquiera que
tenga incapacidad para la tutela, siendo indie.

rente que sea pariente 6 extrao, y debiendo entrar
no
testamentario de preferencia cualquiera otro, poi

que la ley tiene plena confianza en la eleccin de
padres, que conociendo las necesidades y circunstan
cias de sus ln.i<^. y vivamente interesados en bu telicidad. designaran las personas mas propsito. Por esta
consideracin, yenvirtud tambin del principio gene
raid*' que lbratela es un cargo pblico cuya aceptacin
no es libre, la Ley consigna con especialidad, aunque
sea superfino, que el tutor nombrado por el padre
por la madre debe Forzosamente aceptar, si no tuel
impedimento excusa legal

-Pueden ser nombrados para la tutela
mentara, varios tutores uno solo; pero en el primer
caso, como el desempeo simultneo de todos se opondra al orden y buena administracin, solamente
ejerce la tutela el primer nombrado; y s ste muriera, se ausentare, quedare incapacitado o fuere removido, lo sustituirn los dems por el orden de su
nombramiento, por presumirse que en ese orden quiso el testador que administraran (322C). si al nomviere
:''".'l
7<w
brarlos el testador, hubiera establecido el orden
que deben sucederse en
el
ejercicio de la tutela,
en
i'v
deber seguirse, por estar entonces expresa su voluntad (323 C.).

762 El nombramiento de tutor testamentario puede hacerse simplemente bajo de condicin, venan-
365
do por nombramiento condicional por cualquier

otro motivo,
faltare el tutor testamentario acciden-
Juez debe proveer de tutor interino al

menor, prefiriendo al pariente que debe ser llamado
ejercerla tntela legtima (324 C).
talmente,
el
I'AKKAFO (l ARTO.
TUTELA LEGITIM
\.
La tutela Legtima es la que se ejer ce en un me.

763
or por el pariente llamado por la ley, en defecto de
tutpr testamentario (325 C). Prefiere esta tutela la
testamentaria por las razones que ya antes se han
indicado; pero en defecto de la ltima, la legtima
tiene lugar, por presumirse que ningn otro se intere-
masque los parientes por la suerte del menor.

Por ser llamados directamente por laley al desempeo de la tutela, toma sta el nombre de legitima7iU Tiene lugar esta tutela en defecto de tutor
testamentario; y por consiguiente, cuando el padre
la madre no nombraron tutor en su testamento, murieron abintestato; y tambin cuando muere, se incapacita, se excusa es removido el tutor testamentario. El hecho solo de que el padre la madre haya nombrado por tutor, un extrao, no significa una
absoluta exclusin de los parientes, de suerte que
sar
366
ligntica
los,
aun faltando l,
sean admitidos
solamente que en el nombrado tenan mas confianza
que en cualquiera otro; y la presuncin de inters
y afecto de parte de los parientes, milita del mimomodo cuando no se nombr tutor, testamentario,
que cuando s fu nombrado p< ro falto.
765
Tiene lugar tambin la tutela legitima,
a vida de 1<>s padres, cuando ambos han perdido la
n<>
casos de emancipapues la falta de 1"- padres no

debe ceder en perjuicio de lo-* hijos, dejndolos abandonados s mismos, sobre todo cuando
mancipacin no es efecto de la capacidad civil del
hijo, Bino consecuencia dla incapacidad <1 1"- padres.
patria
potestad, es decir, en los
cin forzosa (295
C),
U.
7<
Los llamados en primer lugar,
'
gtima,
es
as
-"ii
los ascendientes;
la
tutela
Le-
entre stos,. e] arden
que se llama, antes que todos, al abuelo paterno, y

subiendo los dems ascendientes, de modo que
ascendiente paterno sea siempre preferido al ascendiente materno en el misino grado; y Loe ascendientes de un grado los de otro mas remoto (32C C).
As. de los bisabuelos, prefiere el paterno; pero en.
tre el abuelo materno y el bisabuelo paterno, prefiere aquel por ser de grado mas prximo.
707 Solo los varones, como se v del artculo citado, son llamados la tutela legtima: pero las ascendientes pueden ser nombradas tutoras testamentarias judiciales: y fuera de ellas, las xrageres, aun
el
367
las
hermanas, son incapacsde cualquier tutela (3.
340C). La preferencia dla
lnea paterna es consede la organizacin de la familia; entre dos

bisabuelos paternos, se seguira tambin la generacin
de varones y seria tutor el padre del padre del menor: y entre dos maternos, el padre del padre de la
madre.
cuencia
-Son llamados en segundo lugar,

gtima, en falta de ascendientes varones,
1.
la
tutela Ie-
Los hermanos varones mayores de
prefirindolos qu lo sean por
ambas
edad:
lneas.
z Por falta 6 incapacidad de los hermanos, los

hermanos del padre dla madre (327 C).
769 Si hubiere varios hermanos d igual vnculo, varios tos de igual grado, como uno solo der el tutor, el Juez elige entre ellos al que le
'2.
tos,
mas apto para el cargo (328 C). Prefiere la

doble vnculo enlos hermanos por inducir presuncin de mayor afecto, y militando la misma razn en los tios, sern preferidos los hermanos enteros del padre madre del menor, los medio herparezca
Ley
el
manos.
PRRAFO QUINTO.
TUTELA JUDICIAL.
"/7>- La tutela judicial es lo
guese d por
el.Juei
Se d tutor judicial;! ]<>s menores no emancipados

que no tienen padres ni tutor testamentario ni legitimo. La d el Juez del domicilio, con esta diferencia, que el nombramiento depende exclusivamente
de l, si se trata del menor que no lia cumplido <;
torce aos, 6 dla menor que no tiene doce; y qu<
ya fueren mayores deesa edad, ellos mismos pue
den nombrar el tutor, y el Juez confirma el nombramiento, si no hubiere justa cansa en contrario
(329 C). El tutor judicial administra como tal, desde
\
el dia en que el .liiiv. le discierne -I cargo >'->'-^
)
74::
Siempre que un raron menor de 14 aos, 6 umuger menor de doce, no tuviere tutor, puede
pedir sn nombramiento cualquiera del pueblo; y no
pidindolo, el Juez lo nombra de oficio, por el inte,
res pblico que hay de que no estn desamparados.
En uno y otro caso, el Juez debe llamar, en primer
771
u;i
Lugar, los parientes quienes asiste
el
derecho de
pariente nuis inmediato no

reuniere las condiciones necesarias para su desempe
tutela legtima; y
si
el
o, puede conferirla al pariente que siga en su i

den; y en su defecto, otra persona que merezca
su confianza (X632 y 1G33 C. pr.).
772 Del mismo modo, nombra
el .Juez
tutor
al
ausente menor y sus hijos menores (87, 80, 103 C).

Tutela judicial es tambin la especfica de que v
hablarse, solo que se contrae determinados asuntos sin comprenderlos todos.
369
PRRAFO SEXTO.
TUTELA ESPECFICA.
77:
La tutela
especfica es la
que se confiere para
representar al menor en un negocio judicial y determinado, por incapacidad del que tiene la representacion ////eral, pero sin administracin de Menes; y equivale ala curadura para pleitos que haba antes, aunque sin el carcter general de sta.
774 Tiene lugar en los casos siguientes:
1. Para decidir si la donacin, herencia legadoque se defieren uno que est bajo tutela, con
la precisa condicin de que otro que no sea el tutor
administre los bienes en que consiste, deben no a-
()
)!arse (423
C).
En los
pleitos que se susciten entre el tutor

menor, cundo se verse algn incidente en que
sus respectivos intereses estn encontrados (418 C).
3. z
Para el inventario que el viudo que quiere
volver casarse, ha de formar de los bienes de sus
hijos de un matrimonio anterior, 6 en la informacin
de que no los tiene (59 Dec. deRef. nm. 272.).
4. Para disminuir el importe de la garanta que
de su administracin debe prestar el tutor cuando
no puede darla por la totalidad (110 Dec. deRef. cit.).
5. Cuando en juicios hereditarios hubiere varios menores representados por un solo tutor, y exisde los menores; y
tid 't<> oposicin entre los intereses
se dar todos los que lo tengan contrario al de
24
TOM. I.
2.
el
370
aquel cuya representacin conserve el tutor(1054 C.

6. Enlos misinos juicios, siempre que el tutor
guardador del menor incapacitado tenga ini
en la herencia: y su intervencin se limitar solo
aquello en que el tutor general propietario tenga
incompatibilidad (1334 y 1335 C. pr.).
7. Cuando la muger que es menor tiene que pe
.
dir separacin de bienes (1166 C).
c Cuando se habilite al hijo de familia, menor

de edad, para comparecer en juicio 1797
pr.
9. c Para decidir sobre la conveniencia y utilidad
de La adopcin del que siendo menor de -i 1 aos, no
tiene padre ni madre(lS12C.
10. Cuando se ordene el depsito de hijo hija de familia, pupilo pupila que sean maltrata
por sus padres, tutores guardadores, obligados
por los mismos, actos reprobados porlasleyes L787,
1788, 1789 C. pr.
8.
'.
TITU LO DECIMO-NOV USO.
DE LAS PERSONAS INHBILES PAPA EJERCER LA TUTELA V DE LAS QUE DEBEN

SEP SEPARADAS DE ELLA.
775 El ejercicio de la tutela, aunque remunerado

de algn modo, es un cargo; y para evitar que sea
desechado, la ley declara, que todos en general, estn
obligados aceptarlo; mas no todos permite ejercerlo, sino que estn impedidos unos por incapacidad indignidad, y hay otros quienes, por justos
371
motivos, se dispensa de la obligacin de servir el caigo. Las causas de impedimento constituyen las incapacidades, de suerte que, aun cuando el incapaz
quiera servir la tutela, no es admitido.. Las de dis-
pensa excepcin constituyen las excusas. Hay pues,

que ver quienes no pueden ser tutores.
776 1. Por razn de la edad, no pueden los menores de veintin aos (1. 340 C), porque el que est sujeto tutela y no puede administrar sus bienes
por s, no puede tenerse como capaz para la administracin de los genos y para la direccin de otra persona. Absoluta como es esta disposicin, no podr
interpretarse en el sentido de que nombrado un menor, se espere que cumpla la mayor edad, designndose entre tanto, un tutor interino; y como no acaba
la tutela ni por el matrimonio del varn menor de
diez y ocho aos, hasta que no llegue esa edad, no
ejerce por s en toda su amplitud, los derechos de
la
tutela natural.
Aun suponiendo que un menor fuera habilitado de edad, no podra ser tutor, porque si bien
puede administrar su patrimonio, es por una excepcin que no puede llevarse mas all de su objeto; y
menos, extenderse la administracin de la tutela
que exige aptitudes y responsabilidades especiales.
778 2. Por razn de incapacidad personal, no
pueden ser tutores los privados de administrar sus
bienes (340 inc. 2. C), es decir, los locos y fatuos
777
(33 C.
4.
Dec. de
misma expresada
779
3,
tef.
nm.
p or razn del sexo,
(3.
La razn
es la
no pueden servir la
madre y dems ascenLa madre no solo puede ser sino
tutela las mugeres, excepto la
dientes
272.).
acerca de los menores.
340 C).
372
que es, de pleno derecho, tutora de sus hijos, por la

muerte del marido; y aun puede ser tambin guardar
dora judicial del marido (430 #C). En cnanto los
otros ascendientes, aunque no tengan la tutela de
pleno derecho, pueden tenerla testamentaria dativa:
mas si bien pueden desempear la tutela las ascendientes, no por eso estn obligadas aceptarla; as
facultativo eo ellas, ;.- es que <! sexo que, en general,
es motivo de incapacidad, por que alejadas por lo comn las mugeres de los negocios, poca 6 ninguna
versacin tendran para administrarlos,
las
ascendiente
mas
que causal
l-
no es
pan
xcusa.
c Por razn
de oposicin </< intereses, no
la tutela aquellos que por -. >> cuyo paadmiten
dre madre, tienen ron el menor un pleito cu que se halle comprometida !; posicin social de ste, su fortuna
una parte considerable de sus bienes (340 nc. 4."().).
La razn es clara, pues habra poderoso motivo de des
!.
si-
,ii/i respecto del tutor y de peligro parael menor,

cuan lo sus intereses estuvieran encontrados en tan
importante materia. Se necesita para la incapacidad
D que haya un pleito que comprometa la posicin
1.
social del pupilo, v. g. la
disputa sobre su calidad de
legtimo: o sd fortuna, en todo cu una paite conside-
y esto excluye 1< seas sen que la posicin 6 fortuna comprometidas en el pleito, sean las de los ad.
versarlos del pupilo. Este, entonces, nocorreel peligro que ha tratado de evitarse: sisn las de los padres del menor, no existe tampoco la misma razn,
pues la calidad de tutor no obsta al ejercicio de los
derechos de aquellos.
781 Se necesita en segundo lugar, que en ese pleirable;
to, el
tutor alguno de sus padres,
sea la parte con-
373
toada del menor.
mismo
No
contrario del
necesita explicacin
menor no pueda
.ser
que
el
su tutor,
extiende la incapacidad al hijo del contrario

pleito contra el menor, porque el hijo estima
la ley
en el
siempre como suyos los intereses de sus padres. As
pues, tratndose por una parte de incapacidades, es
decir, motivos excepcionales; observando por otra,
que entre los casos que pueden imaginarse fuera de
los trminos precisos de la ley, no hay ninguno que
coloque las partes, en una posicin igual la que
ella determina.; y fijndose en que si no se est limitativamente ella, habra, que ir admitiendo, uno tras otro, una serie interminable de casos de incapacidad, lo
mas conforme las reglas de interpretacin que d el
Cdigo, es que deba estarse literalmente nada mas que
al caso que expresamente consign la ley.
5. c Por razn de falta de moralidad, son excluidos de la tutela, los que han sido condenados una
pena aflictiva (341 C), porque el que ha sido condenado por delito que tenga sealada alguna de esas
penas, no d garanta para el ejercicio de la tutelase consideran penas aflictivas, la de muerte que deje
de ejecutarse por indulto, el presidio con retencin,
la prisin ordinaria,
la reclusin
arresto mayor; siendo de advertir
correccional
que como
las
el
tres
primeras privan tambin del derecho de administrar

los bienes propios, y de los dems derechos de
familia, los que han sido condenados ellas, (31, 35,
36, 37 Cod. pen.), tienen adems el motivo de incapacidad de estar privados de administrar sus bienes.
782 Tampoco podr ser tutor el inhabilitado especialmente para ese cargo. Uno de los casos en que
la propia ley seala esa inhabilitacin, es el de los
aun
374
ascendientes, tutores, guardadores, maestros y cualesquiera personas que. con abuso de autoridad en-
como cmplices
perpetracin de
rapto y
abusos deshonestos, lo mismo que todos los reos de
tipcion de menores (296 y 297 Cod. pen,
783Debe tambin tenerse presente que si la condena s> impone con posterioridad la aceptacin de
la tutela, es motivo de remocin del tutor (341 C).
784 6. c Por motivo de justa desconfianza
til t iitor, son asimismo exclu
de la tutela, y deben ser removidos de lia cuando la
ejercen, los que notoriamente tienen mal:! conducta,
ios que han manifestado en el ejercicio de la misma
La ineptitud infidelidad, y los negligentes que
no proceden inventariarlos bienes del menor, denla aceptacin de
tro de l<s treinta dias siguientes
cargo, cooperen
los delitos
de adulterio,
la
violacin,
estupro,
;';
a tutela
(342 C.)-
785 A.cerca de la mala conducta, ser notoria, cuando la calificacin proviene de hechos conocidos de un
gran nmero de personas, y de ella se ocupa ya el
los que
pblico. El segundo caso solo comprende
ya han ejercido el cargo; pero no es indispensable
que la ineptitud infidelidad sea precisamente en la
misma tutela de cuya remocin se traa, y se deduce
as del texto mismo de la ley. segn el cual, esa causa sirve no solo para remover, sino tambin para excluir, es decir, para no entrar desempearlas funciones de una tutela, lo que supone que la ineptitud
:i
infidelidad tuvieron lugar en otra anterior.
786 En el ltimo caso, de negligencia para precederse al inventario, debe comprenderse con mayor
razn
el
de que maliciosamente se hiciera incompleto
375
vicioso, excluyendo algunos bienes.
787 Como se v, la ley distingue la exclusin y la

remocin de la tutela: la primera, se refiere laincaLad existente y conocida antes de entrar al de-
sempeo
del cargo; y la segunda, es la separacin del

cargo que yn se est desempeando, por motivo sobreviniente, que por lo menos, no era conocido
antes.
788
En orden algunos d los casos,
el
Cdigo los
como motivos de exclusin y de remocin;

pero no habia esa misma declaracin expresa, acerca
de los privados de administrar sus bienes, y de los
declara
que por
el
s,
pupilo.
cuyo padre madre, tienen pleitos con
Lo natural
era que estas causales de inca-
pacidad, lo fueran tambin de remocin, pues nada

hay que justifique la continuacin del nombrado en
la nitela, si le sobreviene incapacidad de administrar
sus bienes, pleitos contra el menor; y en ese concepto, el
ce
artculo 108 del Dec. de Ref.
como
nm. 272
estable-
regla general, que son causas de remocin,
todas las que sindolo
incapacidad, son superviadministracin

de la tutela,
y
por lo menos, hasta despus no son conocidas.
789 El Cdigo no se ocupaba de las formalidades
para la remocin, pero por analoga con otras disposiciones, parece que debia ser declarada judicialmena
te por el Juez de 1. Instancia, y que desde que se
iniciara el juicio, debia suspenderse la administracin del tutor contra quien se promova, bajo la responsabilidad del demandante, nombrando mientras
tanto un interino. As ha quedado consignado ya
que debe hacerse por el art. 109 del Dec. de Ref.
qientes la aceptacin
nm.
272.
ele
376
790 Para confluir, hay que recordar, que es

causa de remocin especial en la tutela de la madre,
que sta haya contrado segundo matrimonio sin estar
autorizada por el Juez, para conservar la tutela.
:\]:> C).
TITILO VIGSIMO.
DE LAS EXCUSAS DE LA TUTELA.
La tutela,
se lia dicho, es un cargo ptodos estn obligados servir.

Sin embargo, este principio admite excepciones fundadas en el inters publico que exige que ciertas funciones no sean desatendidas; en el inters del mismo
791
blico,
que como
segn
tal,
menor, cuya guarda demanda especial dedicacin,

la cual se considera que algunas personas, por sus circunstancias, no pueden prestar. La excusa consiste en
la alegacin de una causal reconocida por Ja ley
para no desempear la tutela; y como lo indica su
nombre, es voluntaria, de suerte que el que la tiene,
puede n usar de ella; asi se distingue de la incacidad, que es verdadera inhabilitacin para ejercerla,
de modo que aunque quisiera hacerlo el que la tiene,
no seria admitido. Hay que examinar aqui, quienes
son los que pueden excusarse de la tutela y el plazo
en que ha de hacerse.
377
792 Pueden
excusarse de ser tutores:

1.
Presidente de la Repblica, los Secretarios
de Estado, los Magistrados de la Corte de Justicia,
los Fiscales, los Jefes Polticos, los Jueces de 1.
Instancia en cualquier ramo, y los Jueces de Paz

(1. 103 Dec. de Eef. nm. 272). De estos empleados, unos por la importancia y permanencia, y otros
por la naturaleza dlas funciones que desempean,
no podrian servir la tutela sin graves inconvenientes para el pblico.
2. Los empleados superiores y Administradores
de Rentas Nacionales (2 103 Dec. de Ref. cit.); por
que los intereses de la Nacin y los del menor requieren
que se exima de la tutela los que por ejercer esos
cargos de gravedad y responsabilidad, no pueden dividir su tiempo y atenciones entre el servicio pblico y la administracin pupilar sin detrimento del uno
de la otra.
3. c
Todos los ciudadanos que ejercen un empleo
publico en departamento distinto de aquel en que lia
de desempearse la tutela (3. 103 Dec. de Ref. cit.);
porque es claro que tendra que descuidarse alguna
de las dospbligaciones; tendra que administrar el
tutor por medio de otra persona y responder por los resaltados deesa gestin, alo cual no puede obligrsele.
4. Los"/militares en servicio activo (4. 103 Dec.
de R,ef. cit. ); por existir tambin incompatibilidad
entre las obligaciones que aquel impone y la dedicacin que la tutela reclama.
793 Las personas mencionadas solo pueden invocar esos motivos para no aceptar la tutela; pero si,
ejerciendo esas funciones, la aceptaren, ya no podrn alegarlo, para que se les exonere despus del car-
378
ya porque voluntaria como es la excusa,

derecho de oponerla, el que tenindola
hace, cuanto porque hay que suponer que se
go (332
C),
renuncia
al
no lo
han considerado en capacidad de atender la tutela,
no obstante la naturaleza de las funciones que desempean, y han querido sujetarse alas responsabilidades por faltas
<
el
794 Por justas

mada la tutela y
ejercicio de cualquiera de ellas.

consideraciones ala persona llaal ine]
o de sta, pue-
den tambin excusarse.

5. Los que han cumpl
(104
Dec. de Ref. nm. 272). A esa edad, viene ya la vejez
con sus achaques; la ley, sin excluir los ancianos,
porque pueden ser Ldne
r de sus aos, les
permite excusarse, porqueno se atendera convenientemente los in1
Le
menor, obligndolos aceptar la tutela, y seria duro ademas exigirles el desempeo de un cargo que estiman superior sus
'
fuerzas.
G.
c Los qui sufren unaenf*
habi-
de Ref. nm.
272). Milita respecto de esta causal, razn anloga la
expresada acerca de la anterior.
// ejt raido (1.

7. Los que tient n a dos tutelas
tual,
debidamente Justificada
L05 Dec.
<
336 C); porque seria demasiado gravoso imponerles

obligacin de desempear una tercera, compeliendo
al tutor descuidar sus negocios propios con ese re-
cargo de genos. Tratndose de persona que sea padre madre, esta calidad se cuenta por una tutela;
as es que con una que tenga, ya no puede ser obligado aceptar otra, menos que sea la de sus hijos,
(2 336 C). Respecto de la madre, difcilmente podra
presentarse el caso, pues lamugerno puede ser tutora
379
mas que de
sus descendientes.
795 El que desempeando ya dos tutelas, adquiedespus la calidad de padre, puede excusarse de
continuar en una de aquellas, porque esa calidad le
confiere la patria potestad, sea'una tutela natural
que est obligado, y la ley no impone ninguno el ejercicio de tres tutelas. Esto demuestra que la tutela
nica que se refiere el inciso 2 del art. 336 no
debe ser la de los hijos. El punto de partida para la
ley es que todos pueden desempear dos tutelas: el
padre tiene una que es la de sus hijos, y esa debe
agregarse una mas para que pueda excusarse ya de
re
como tercera.
796 La disposicin
otra,
sempea una
lugar aun cuando

padre de stos que de-
legal tiene
los hijos sean mayores:
el
tutela extraa, tiene los requisitos exi-
gidos para libertarse de otra. Es indiferente que el padre sea legtimo ilegtimo reconocido, porque el
artculo no distingue; uno y otro tienen obligaciones
para los hijos y patria potestad, y hay ademas la razn
de analoga de que otra excusa que se refiere al nmero de hijos, comprende expresamente los legtimos
ilegtimos reconocidos.
797 Como pueden colocarse bajo una misma tutela dos mas individuos, con tal de que haya entre ellos
indivisin de patrimonios, mediando esta circunstancia, se estima que no hay mas que una tutela (1.
422 C), de modo que no hay excusa para otra. Divididos los patrimonios, se consideran tantas tutelas
como patrimonios distintos, aun cuando las ejerza
una misma persona (2. 422 C), y en consecuencia.
hay excusa para

798
otra diferente.
Por ltimo,
siendo la razn de la ley no
re-
38Q
cargar demasiado
aJ
tutor,
no se
deben tomar en
cuenta, para excusarse de una guarda, las tutelas

pecficas, que por su naturaleza, Bon de corto tiempo
de reducidas obligacin
7998. Los quetiken cinco hijos, varones hemr<

dos, considerndose como vivos los varones ova hayan muerto
la guerra (337C). La razn de esta excusa es la
consideracin de las cargas que pesan ya sobre >] padre de una familia numerosa.
los hijos muertos enla guerra
800 En cuanto
no es indispensable precisamente que hayan muerto
en batalla, puesto queno Be exige el fallecimiento en
accin de guerra.
801 Para el efecto de la excusa, el hijo concebido
no se tiene como nacido, porque solo en favor de
se ha establecido el principio contrario
Rabiando la ley de hijos, y n do descendientes en general,
no tendr lugar la representacin del hijo por los nietos; pero si el abuelo fuere el tutor de ellos, s podr
invocar esta tutela para excusarse de una tercera
cuando tuviere otra. Refirindose tambin hijos que
lo son por naturaleza, legtimos ilegtimos; no servirn para formar el nmero, respecto del padreadop-
bras, legtimos ilegtimos
;i
tante, los hijos adoptivos.
802 Finalmente, esta excusa no podr alegarse

para desempear la tutela natural del hijo legtimo
ilegtimo reconocido pues seria contrariar el principio de favor los hijos que apoya esta excusa, permitir que se invocasen los deberes de la paternidad
respecto de unos hijos, para dispensarse de cumplir
los mismos deberes con otros. Hay que advertir que
el nacimiento de los hijos durante la tutela, no sino
381
de excusa para continuar en ella (338 C), y as, no

aprovecha al padre que durante la tutela nazcan todos los hijos durante ella se complete el nmero,
sin duda para evitar los cambios de tutor, generalmente gravosos y perjudiciales al menor.
8039. Los extrangeros (115 Dec. de Re. nm.
272). Pueden, segn esta disposicin ser tutores; pero no estn obligados aceptar el cargo, ni la admisin del cargo implica la adquisicin de ciudadana
(421
CX
II.
m1
Relativamente algunas de las excusas, el

el caso de que sobrevinieran despus de aceptada la tutela; pero ni lo haba
hecho respecto de todas, ni acerca de las primeras
era uniforme la resolucin. La enfermedad sobrevine -n te, excusaba de la tutela ya aceptada, y no excusaba el nmero de hijos sobreviniente. Qu debera
decirse pues, en orden las otras causales? Cuando
la Ley no lo expresaba claramente, daba entender
que no exoneraba dla tutela la superveniencia de la
excusa; pero al mismo tiempo era mas lgico y raciona que, cualquiera que fuese el motivo de excusa,
sobreviniendo la aceptacin de la tutela, diera el
mismo derecho que daria si hubiese sido anterior
ella. Si la ley estima que mediando alguno de esos
motivos, hay una razn de inters pblico, de inters
del menor de justa consideracin al guardador, para no obligarlo la aceptacin; cuando el motivo le<
digo se habia puesto en
382
tiempo de esta, pero ocurre despus,

de que el tutor pueda pedir
su exoneracin. En apoyo de esto, haba el inciso 4.
de los arte. 392 j 431 ('. que declaran que se acaban
la tutela y la guarda
osa impedimento superviniente,lo que sigbica que son admisibles lascanBales que sobrevienen. Con estos antecedentes, el art.
loTdcl Dec. de Ref nn
kbleci como principio general que todo motivo de excusa 6 impedimento superviniente la aceptacin dla tutela, puede
alegarse por el tutor para ser exonerado de ella, y
por eso tambin se derog, en consecuencia, el art.
gal no existia
;tl
debe producir
el efecto
338 del Cdif
III.
805
Las excusas de que se ba hecho mrito deben alegarse por el tutor, dentro de tres das contados
desde que se notific el nombramiento. Si se hallare
fuera del limar de la residencia del Juez, tendr ademas el trmino de la distancia, sea, un diaporcaaas.
da cinco leguas (339 C.
Fijadas ya las ci
calece de Importancia determinar lo quedeba (atenderse por lugar <le residencia. El hecho de dejar trascurrir el trmino, se tiene como una aceptacin; y
siendo nico, dentro de l deben presentarse todas laexcusas que haya.
806 Si la excusa sobreviene, los tres dias debern
comenzar contarse desde que el tutor tiene conocimiento de ella. Durante el juicio de excusa, y mientras sta no se admita, el tutor nombrado tiene obli.

383
gacion de ejecutar los actos indispensables para el cuidado de la persona y para la conservacin de los bienes
del menor.
TITULO VIGSIMO PRIMERO.
DE LAS DILIGENCIAS Y FORMALIDADES

QUE DEBEN PRECEDER AL EJERCICIO DE LA
TUTELA.
807
dos;
3.
La tutela debe ser
considerada en tres pero al comenzarse su ejercicio: 2. durante l;

al terminarse. En el primero, que es el de la
1.
organizacin, se establecen las diligencias
formali-
dades que deben preceder su ejercicio: en el segundo, se determinan y reglamentan las funciones, deberes y responsabilidades del tutor: en el tercero,
que es el de rendicin de cuentas, se arbitran garantas para laiel y exacta restitucin de los bienes.
808 Las diligencias y formalidades previas la
tutela son: la formacin de inventario, la prestacin
de garanta; y el discernimiento del cargo. Este parece
el orden natural; pero se va seguir el que tiene el
Cdig< haciendo notar los inconvenientes que ofreca.
PRRAFO PRIMERO.
DISCERNIMIENTO.
809
Discernimiento de la tutela es
cial en que se autoriza al tutor
para
el
acto judi-
ejercer el car-
go; y toda tutela, con excepcin de la natural, que
384
confunde con la patria potestad, debe ser discernida (343). Se exige el discernimiento, porque siendo
la tutela una institucin de orden pblico, es preciso,
antes de autorizar su ejercicio, cerciorarse de pie estn constituidas ya. en favor del menor, las garantas
se
que
la
ley
establece para seguridad
y 1631 C.
aqu supone la
(1630
pr.)
Como
de sus bienes
se advierte fcilmente,
ya
hipoteca fianza que lia

de dar el tutores previa al discernimiento, y lo establece de un modo terminante el art. 349 ('. disponiendo que para discernirla tutela es necesario que preceda el otorgamiento de la lianza caucin hipotecaria
810
que
el
ley
que
la
tutor est obligado.
El discernimiento
que son nulos
de
la tutela es tan esencial,
los actos del tutor (pie
no han sido auto-
rizados por aquel (362 ( i; y no debiendo darse al mis

mo,efecto retroactivo, por no haber disposicin especial
'.
de la ley que lo establezca, siguiendo el artculo 9

del Cdigo, nose validarn, por el solo discernimiento posterior, los actos ejecutados* con anterioridad.
PAHIAFO SEGUNDO.
En
\s/,\.
esta parte va tratarse de la razn dla

de quienes deben prestarla: de la extensin que
debe tener; y de los casos en que esta puede aumen-
811
fianza:
tar disminuir.

385
I.
812 Razn. Segn antes se ha indicado, al discernimiento debe preceder el otorgamiento de fianza 6
caucin hipotecaria (349 C). La necesidad de esa ga-
depende del deber del legislador de velar polde los menores y de adoptar todas las
precauciones posibles para que, cuando lleguen la
mayora, no encuentren perdidos sus bienes y arruinada su fortuna, ya que no puede contarse siempre
con que el administrador de ellos los vea con el mismo empeo y solicitud con que el dueo ve los suyos
ranta
los intereses
propios y los de sus hijos.
!!.
813
ria
Quienes deben prestar garanta. Todos
tutores estn obligados dar garanta hipoteca-
los
de fianza, con excepcin de los siguientes:
El marido respecto de su mujer menor, de la

cual es tutor (1. c 350 y 419 C), porque es l por la
ley,el administrador nato de sus bienes, y relativamente stos, la inscripcin y la hipoteca legal dan la
1.
como las dan la que es

por ser menor de 18 aos el
marido, el tutor de ste hubiere de serlo de la mujer
('449 C), deber dar ampliarla garanta en extensin
competente.
2. El padre y la madre que no /tan pasado
mujer garantas
suficientes,
mayor de edad. Mas.
segundas nupcias
tom.
si
(2. -
350 C), porque esa tutela de

25
i.
386
padres se confunde con la i>;itri;i potestad, y porque cu el amor de ellos tiene la ley generalmente, la
garanta Utas eficaz, fuera de la hipoteca legal que
se consigna. Cuando pasan segundas nupcias y
conservan la tutela, es de temer que el afecto los
hijos del matrimonio anterior se disminuya, que
el nuevo cnyuge pueda, <le algn modo, influir en
perjuicio de ellos, y que
esa influencia se sacrifiquen sus intereses. La fianza que da la mujer que
pasa asegundas nupcias, es sin perjuicio dla responsabilidad especial del marido (315, 316 y 351
:*. ~
El tutor especfico interino que no tiem que
administrar bienes; porque falta entonces el motivo
de la garanta (3. z 350 !).
los
;i
814 Naturaleza dla garanta.

que ha de prestar
el
La garanta
tutor consiste en hipoteca, que
se llama legal, por estar prescrita' su constitucin por

la
que solo se admite

i; 6 en lianza,
tutor no tiene bienes en que constituir la
ley (349, 2050 C,
{uando
el
hipoteca (844 C.) La ley ha preferido
la
hipoteca,
porque dado el sistema de publicidad, presta mas

seguridad la cosa; pero se ha puesto tambin en el
caso de que el tutor no tenga bienes qu hipotecar,
no encuentre persona que quiera hipotecar los
suyos, y entonces se ha contentado con la fianza.
815 Si el tutor no puede constituir hipoteca por
toda la cantidad que debe asegurarse, causa de
ser pocos sus bienes y no alcanzar cubrirla, la ga-
387
ran ta podr consistir, parteen hipoteca y parteen
fianza; solo en fianza, juicio del Juez, previa audiencia de un tutor especfico (110 Dec. Re n 272).
En
ese caso, siempre se llena el objeto de que el menor quede asegurado; la deficiencia dlos bienes puede equipararse al caso de su falta, y la intervencin
del
Juez y
audiencia del tutor especfico, responden

examinado la idoneidad del tutor y la
garanta que presta (345 C).
deque
de
la
.se
la
lia
IV.
816Extensin di: la g-auantia. En orden la

extensin que debe teneresa hipoteca 6 fianza, nuestra
ley, como se ha hecho notar respecto de la de la Baja
California de donde fu tomada, ha llevado hasta
cabe, la previsin; y si aun queda algn pelillo para los bienes del menor, ser pequeo y remoto. Si la garanta se exigiera por el valor de todos los
bienes que administra el tutor, seria imposible su-
donde
en muchos Gasos, su prestacin, cuanmenor fuera cuantiosa; y por otra.

parle, el valor dlos bienes raices no peligra por la
administracin del tutor, porque, lo mismo que los
mamente
do
difcil,
la fortuna del
muebles preciosos, no pueden ser enagenados libremente, sino con muchos requisitos previos, ni aun arrendarse por mas de seis aos (373 C. y 113 Deo. de
Ref. n. 272). El riesgo pues, se referir nicamente
los bienes, rentas y productos, que estn en manos
del tutor, y de que puede disponer sin esas restricciones, porque es indispensable para su conservacin y
8tf
aumento. As, ellos solo y principalmente debe re

ferirse l;i garanta, y en ese concepto, la hipoteca, >
mi vez la l;i]i/.a Be dan (3 16
]. Por el importe d<- las rentas de los bienes palees y rditos de los capitales impuestos.
}. z
muebles j el de
Por el importe de
los enseres y semovientes de las tincas rusti
Por el producto de las mismas lincas, graduado, eleccin del .lite/., por expertos, por trmino
medio en un quinquenio.
4. c Por el de las utilidades anuales en las negocia
<
'.
:.
ciones mercantiles Industriales, calculadas por Los

libros, si estn llevados en deluda forma, d inicio
de expeli-.
si;
Ese importe se calcula por todo el tien
duracin de la tutela misma. Silos bienes aumentan
isminuyen, lo cual podrn acreditare! tutor c
que por el menor se interesen, ya que aquel qo est
obligado rendir cuenta anual que lo demuestre, es
consiguiente y natural, por el objeto de la garanta,
que la hipoteca la fianza deban aumentarse disminuirse proporcionalmente.
818 Aumento y diminucin. Podr disminuirse tambin la extensin de la garanta, calando el tutor, dentro de los treinta dias despus de formalizado
el inventario de los bienes del menor, no puede darla
por todas las cantidades que Jija la ley. lo cual se decidir por el Juez, con audiencia de un tutor speclieo; pero la diminucin nunca puede ser en mas de
la mitad de la suma tota] por la (pie debiera di
Lahipoteca fianza (348 C). Puede en efecto, su seder
que sea crecida la fortuna del menor: que no sea po
sible al tutor, no obstante ser hombre de probidad y
389
rectitud conocidas,
y que posea algunos
bienes, darla
garanta en toda su extensin: que el tutor especific
exponga favorablemente acerca de sus condiciones

personales y de la verdad de que no puede darla garanta total; y entonces, el conjunto de esas circunstansu aliono. suplen en parte la caucin, y se evita
:i
un perjuicio
!
su tutela.
menor al facilitar la administracin

Puede aqu notarse que la ley suponia
al
la prestacin de fianza era posterior al inventario,

cuando ste sin embargo, como se ver despus, es
posterior al discernimiento del cargo que supone prestada la lianza; y cuando siendo el inventario la base
indispensable para la prestacin de la garanta, pues
solo con l puede determinarse su extensin, hade ser
[>r\ Lo, n el orden natural, la fianza y al discernimiento que debera ser el ltimo acto. Hoy, esa difcil ;ad est removida por el Decreto de Reformas al
Cdigo Civil, de modo que primero es el inventario:
despus, la prestacin de hipoteca fianza: y por
(fue
ltimo, el discernimiento.
PRRAFO TERCERO.
INVENTARIO.
819 Antes de comenzar el ejercicio de la tutela, se

debe tambin formar inventario de los bienes del menor, es decir, una nmina en que consten todos los
objetos, acciones y derechos que constituyen su patrimonio. El inventario es indispensable, como base
390
dla administracin y
Cuto)'
ha de presentar
de
la
cnentaqueel
concluir bus
Funciones; y
del cargo
:il
siendo tal bu Importancia, mientras no est formalizado, no es permitido al tutor tomar parte en la administracin, sino en cuanto fuere absolutamente necesario (111 Dec. de Ref. n.
10
Ese
inventario debe
272.
hacerse, es decir, empe-
zarse y terminarse, dentro de los treinta dial siguien><. de Ref. n. c

tes la aceptacin de la tutela 11
1
272). Los treinta dias siguientes al discernimiento,

d( cia el artculo 353 del Cdigo Civil, modificado por
el que acaba de citarse; pero, como se ha hecho notar
resultbala dificultad de que el inventario fuera
la ltima de las diligencias previas, cuando habra de
ser la primera.
821
Este plazo puede, segn las circunstancias.
ier restringido por elJuez, y puede tambin ser ampliado por l hasta los meses (364 C), tomandoen
cuntalas dificultades y motivos que para ello puedan mediar; y si hubiere bienes fuera del territorio
La Repblica, podr otorgarse el trmino que seala el Cdigo de procedimientos (355 C).
En este Cdigo, no se encuentra otra disposicin que se haga
referencia si no es la del artculo 1579 que, despus
de prescribir que el inventario comience luego que el
administrador de bienes genos acepte el cargo, dispone que si debe practicarse consecuencia de la
muerte del dueo de los bienes, se comenzar, salvo
el trmino de las distancias que hubiere, dentro de
un mes del fallecimiento; y se concluir dentro de
los noventa dias siguientes, incluyendo el primer
1
trmino.
822 El inventario ha de ser judicial, es decir, de
391
orden del Juez v autorizado por un notario pblico

1574 y 1. c 157? C. pr.),y en la forma y con los detalles que el Cdigo de procedimientos establece (857)
i
hubiere omisin en su prctica, cualquiera interesado por el menor, puede pedirla al Juez (1580 C.
pr.); y la obligacin de formarlo es tan estricta que
faltar ella constituye un motivo de exclusin 6
remocin de la tutela (3. 342 C); y nadie, ni el mismo testador, puede eximir al tutor de su formacin
1
fr. 2. - 1572 C. pr). Lo contrario seria desresponsabilidad del tutor y provocar al fraude cuando la conservacin dlos haberes del menor
(356 C. y
truir
la.
de inters pblico.
Si hecho el inventario, aparecen otros bienes,
deben inventariarse tambin y agregarse al primerair, mente formado;
y pudiendo ocurrir que haya cambio de tutor, por muerte remocin del primero,
es
$2'.
por cualquiera otra causa, para evitar diligencias y

gastos intiles en la prctica de otro inventario, el
tutor que sucede, recibr por el anterior, anotando en
l las diferencias (358 C). Esta operacin se har con
la misma solemnidad que el inventario anterior, co-
mo que
el
produce
el
mismo
efecto;
y ese pasar ser
inventario del sucesor. (359 C).
TITULO VTGESIMGSEGUNDO.
DE LA ADMINISTRACIN DE LA TUTELA.
824 Practicado el inventario, otorgada la fianza

correspondiente, y discernido el cargo, entra el tutor en la administracin de la tutela. Sus atribucio-
392
nes pueden dividivirse en aasque se refieren ;tl cuidado de la persona del menor, y otras que se refieren su representacin y la administracin dess
bienes. Va
tratarse de ellas por sn orden.
i
PRRAFO PRIMKRO.
OBLIGACIONES RELATIVAS
I.
l'ERSONA MI. MENOR.
Las obligaciones del tutor relativas Laper825

sona del menor, tienen por objeto L c su cuidado 3
direccin y 2. r laprovisiondelosgastos.de sn crianza
y educacin.
826 El tutor esta obligado alimentar y educar

convenientemente al menor. Debe ensearle buenas
costumbres y procurarle ejemplos de moralidad, as
en la vida privada, como en los establecimientos en
donde se siga comience a formar su educacin. En
cuanto la carrera oficio que deba dedicarlo, ser, en todo caso, la que el menor elija (368 C), segn
sus circunstancias; pero procurando ilustrar su juicio, alinde que haga la mejor eleccin, subordinada siempre las condiciones especiales que dependan, de la cuanta y estado de los bienes, dlas
cualidades personales del menor. Mas. si cuando el
393
tutor entra
desempear
tenia patria
potestad sobre
la tutela,
el
halla
menor,
le
que el que
haba dedi-
cado ya
alguna carrera, no variar sta sin aprobacin del Juez (369 C), porque debe suponerse acertada la disposicin de los padres, interesados mas
que ninguno, en la suerte de sus hijos. Como pudie-
suceder,
ra
sin
embargo, que
hubieran
cambiado
circunstancias que determinaron al padre sealar la carrera oflcio, el Juez decidir este pun-
las
prudentemente, recabando, en todo caso, la voluntad del menor.

827 Recprocamente, el menor debe respetar su
tutor, y ste tiene respecto de l, la facultad de sujetarlo, corregirlo y castigarlo moderadamente, de
to
aprovechar prudentemente sus servicios, de mantenerlo en su poder y recogerlo del lugar donde estuviere, y de exigir el auxilio de cualquiera autoridad
para hacer valer sus derechos (362 C). Generalmente- pues,
el menor vivir en la casa del tutor, en
que ste designe; pero esto no
el establecimiento
quita el derecho del padre para designarla, ni el que
puede en algunos casos tener la madre para que essu lado, ni la facultad del Juez para sealar
t
la que estime mas conveniente, segn las circunstancias especiales del menor. El domicilio legal ser
;i
s, el
del tutor (65 C).
II.
gastos de alimentos y educacin que detutor dar al menor, los hace de los bienes de
828 Los
be
el
394
ste, sin
pues no
pios,
de los suyos pro-
estar obligado hacerlos

se
extiende hasta
all
la
significacin
de cargo pblico que tiene la tutela. E

deben regularse de tal suerte que nada le falte de
na. Y como
lo necesario, segn su condicin
se mas
menos
las necesidades pueden inte
la
ampliamente, por ser relativas
al.
con el objeto de impedir una designacin
rente, el Juez debe fijar, con audiencia del tul
cuando ste entre en el desempeo de su cargo, la
cantidad que haya de invertirse en alin
y educacion, sin perjuicio de
racin
minucion d<
m el anuir:.
patrimonio y
'
;'.
i.
otras circunstancias
que
la
justifiquen
el
padre hubiere designado la cantidad, es lo mas

pi que se atienda su voluntad, sin perjuicio tambin
de (] ue el Juez pueda alterarla suma, en atencin di-
ers
is
circunstancias.
Han de ha
astos de las rento - de

menor, para no disminuir su patrimonio, procurando siempre que quede intacto eloapital. si no alcanzaren cubrirlos,
el
Juez d
decidir acerca del medio que haya de adoptarse para llenar sedficit y evitar la enagenacion de los
bienes, pudiendo, segn los casos y aptitudes del
menor, hasta hacer que se dedique ste algn
oficio para que ayude las erogaciones que reclamen su subsistencia y educacin (370_C
los bienes del
III.
830
El
tutor tiene tambin
la
representacin del
39o
menor en todos los actos civiles: y n esa virtud, puepor l y en su nombre, contratar, litigar y ejecatarlos dems actos civiles. La representacin no
i
de,
se extiende, sin embargo, los netos expresamente

exceptuados, como el reconocimiento de hijosy elofcorgamiento de testamento (360 C). Se hallan exceptuadosstos, por el carcter personalsimo que tienen, por la libertad absoluta que debe haber para ellos, y porque respecto del testamento, como no surte
su efecto sino despus de la muerte del menor, falta la razn de tratar de evitarle perjuicio. Tampoco
representa
el
tutor
pero
nio,
padres y abuelos
menor para contraer matrimode su consentimiento falta de
al
ita
126 C).
de esa representacin, los menores

boman posesin por medio de sus tutores: stos piden
devolucin de lo pagado por el menor por apues1864
del depsito hecho por l (1070 C. y
tas
- 528 C): pueden pedir la particin de bienes
L017 C.) que deber ser judicial (1053 C); se presentan por ellos en juicio, ya como demandantes
como demandados (1. z lol C. pr.); y aun estn presntese las confesiones que hagan en juicio (2. ci
!'
-:;i
',:,
'.
i,
;.
:.
t'r.
638 C.
pr). Si
litiga el
menor
nitor, solo ser vlido el juicio
sin intervencin del
en
lo
que
le
sea favo-
rable (103 C). Tiene pues, el tutor, amplias facultades como apoderado jurdico, restringidas solamente
suponen dominio, porque tenienfondo la representacin papilar los caracdel mandato, se concreta lo que es de administracin, necesitndose otros requisitos para los
pie salen de esa categora; bien por, la cantidad de
tos actos cpie
do en
que
el
se trata, tienen mayor importancia.
396
832
As, se
requiere licencia judicial, con conocipara que <'l tutor pueda transigir
miento de causa,
comprometer en arbitros los negocios del menor,

eda de tresciencuando la cantidad que
tos pesos (386, 388 C. y 37 C. pr.); y en el caso de
compromiso, debe adems sujetarse la aprobacin
del Juez el aombramiento de arbitros hecho por el
tutor 387C). Para que elJuez apruebe la transaccin, debe oir el dictamen de dos expertos en '
asunto de que se trate (1848 C.
y para concederla
autorizacin para 'lia. se necesitan Los mismos re
quisitos establecidos para

dores, en lo
virtud de
la
que son aplicab]
renta de
C.
bienes de
pr.);
si
en
transaccin se recibe alguna cantidad,

debe entregarse al tutor para imponerla inters en
la
su caso (1728 C. pr). La faculta! de transigir supone la de ceder en parte su derecho, "f la de comprometer implica la sujeccion otros Jueces distintos
dlos ordinarios.
la renuncia de alguno de los tramites comunes, y por esto la ley no los incluye en
los que, como de administracin, est facultado
hacer por s el tutor. Por uua razn anloga, no puede ste desistir le un juicio en absoluto, porque el
desistimiento equivaldra la cesin del derecho de
un menor, una transaccin que no puede llevarse trmino sino con ciertas condiciones y solemnidades (1. c 441 C. pr).
,',
PRRAFO SEGUNDO.
AD.MIMSl KACION
833
En
la
1>E
LOS BIENES
administracin,
DEL MEXoj;.
cuya materia forma
la
397
representacin del tutor en los netos extrajudiciales
que conciernen al menor, pueden considerarse res
de actos: unos de pura administracin que
puede y debe el tutor ejecutar por s solo: otros qne
por su trascendencia, por implicar dominio, necesitan de licencia judicial; y otros finalmente, que
d
naturaleza, por el inters que en ellos puede tener el tutor, nocabequelos ejecute de ningn
modo.
En general, tiene el tutor, en cuanto' los

bienes del menor, obligacin de administrarlos como bu. mi padre de familia; y en consecuencia, tiene
que satisfacer los daos y perjuicios que ocasiona-
porua mala administracin (367 C), en la cual

com] rende tambin la falta de administracin. Se
consideran como actos de pura administracin que
e] tutor puede ejecutar por s solo, los que que tienen por objeto el cultivo y conservacin de las propiedades, fl empleo de los capitales, la recaudacin
de Las rentas, el cobro dlo que se debe, la venta
d los muebles no preciosos, el arrendamiento por no
largo tiempo &c, &c.
.i facultad y
obligacin de administrar que
tiene el tutor halla limitacin, cuando al meno se
hace alguna donacin legado, se deja alguna herencia, coa la precisa condicin de que los bienes en
se administren por otra persona que
el donante testador designen, en cuyo caso puede
accederse los deseos de ellos, menos que el Juez,
oyendo mi tutor especfico, encontrare evidente
perjuicio para el menor, en aceptar en esos trminos,
re
se
la
i,
donacin, herencia legado. (423 C).

6 Dentro del primer mes de ejercer su cargo,
debe fijar el tutor, con aprobacin del Juez, la cantidad que ordinariamente haya de invertir
de administracin, j el nmero y sueldo de loe
a ella,necesitnd(
pendientes tu
de igual aprobacin para aumentare! ano 6el
riamen
6 C). Esta aprobacin es para
te el gasto, pero qo acredita por s sola que est he
cho; y ;;s. no liberta :il tutor de justificar^ al rend]
sus cuentas, que
mmente han ^
invert)
sus sumas en sn
ivos obj<
837
contaDebe obtener dentro <i
dos desde el vencimiento del plazo, '1 pago de los
ditos
favor del menor, garanta competente que
los asegure; y s no lo hubiere conseguido, no hubiere pedido jpdicialmente el ano la otra, ser
ponsable por <i \:i<n- de los mismos crditos
|ucs en iodos estos asos,
iiede Buceder qae el deudor quede insolvente, que de alguna otra manera
burle 'i derecho del acreedor, haciendo or lo m<
difcil litigiosa la accin que, deducida a sn tiempo,
i
I< 1
"
<
habra sido cuca/, y cierta.
menor no est en posesin de

tuque tuviere
que entablar judicialm* nte, nombre de aquellas
talmente,
algunos bienes
tor
si
<
los
'.
;i
acciones conducentes para obtener
el recobro 6 la in.
demnizacion, dentro de dos meses, cenia'
fecha en que tino noticia del derecho delmenor;;
no hacindolo, es responsable de la prdida (404
sin perjuicio dla nueva responsabilidad que, d< spue
de intentadas esas acciones, pueda resultarle por culpa 6 negligencia en el desempeo de su cargo.
839 Es tambin una de las obligaciones positivas
del tutor, la de imponer con aprobacin del Juez.
(
399
bajo segura hipoteca, 6 con garantas competentes,

segn las circunstancias, el dinero que resulte sobrante, despus 'i'- cubiertas las cargas y atenciones de la
tutela, que proceda de pagos de capitales, de venta
adquiera de cualquier otro modo, dencontados desde elmomentoen que

se hayan reunido trescientos pesos (112 Dec. de Re.
n. - 272). La imposicin "se hace con aprobacin del
Juez, para consultar La mayor seguridad; y la obliid nace de la general que tiene el tutor de con.
servar y procurar el aumento de los bienes del me-
de bienes,
se
treinta dias
tro di
qu
ndria manteniendo ocioso el dicumplimiento en este punto, hace

al tutor responsable de los intereses que debi producir el dinero dejado de colocar por su culpa; y al
rendirse cuentas, no ser excusa admisible para no
imputarlos, la manifestacin de no haber encontrado
establecimiento persona competente en quien impone:- ! dinero (372 C). Para libertarse de responsabilidad. Lo prudente s r que en tiempo, ocurra el tutor
al Juez, para acreditar La imposibilidad de la colonor, lo
La
nero.
Ealta
'i-'
cacin.
I
la
';.:
i,
particin,
no se
menor fuere acreedor una herenoponerse que se lleve cabo

mientras no est pagado el crdito,
Lo el
tutor puede
Le
hipoteca,
asegure,
que
se
y deber exigir la garanta- de

admite con autorizacin judicial.
(loe,:; C).
Est
obligado asimismo el tutor pedir la

61a constitucin de hipoteca,
en sus respectivos casos, por los bienes en que conrt
2059 C.)
sista el peculio de los hijos (frac. 2.
841
inscripcin de bienes
842
Puede
el
tutor recibir lo que se adeude al
400
menor
(2307 C); y puede tambin celebrar por l, sociedad singular particular, es decir, limitada una
negociacin especial y determinada 1784 C).
843 Los tutores y guardadores responden, iguali
mente que los menores incapacitados, por

juicios que stos causen y constituyan cuasi
~ 271 C
(fr. 3.
los perdelitos.
1!.
Se tienen como actos de dominio, de suma

844
importancia, que no puede ejecutar el tutor sin autorizacin judicial, los que tienen por objeto la enageaacion de bienes raices muebles preciosos, su hipoteca servidumbre, el arrendamiento de los mismos por largo tiempo, la repudiacin de herencia.
donacin 6 legado, y los gastos extraordinarios. Correspond
examinar conforme
las prescripciones
nuestra ley. esos acto^.

845- -El tutor no puede gravar
ni
enagenar
de
los bie-
nes inmuebles del menor, los derechos anexos ellos

y los muebles preciosos, sino por causa de absoluta
necesidad de evidente utilidad, debidamente justificadas, y previa la autorizacin judicial (373 C). Si
el tutor pudiera- su arbitrio y libremente, disponer
de esos bienes, no se lograra uno de los principales
fines de la ley, cual es el de que el menor los conserve
durante el tiempo en que, por su incapacidad, no
puede manejarlos, para que, al entrar en la mayora,
encuentre elementos de trabajo y medios de subsistencia.
401
846 La
justificacin de
la necesidad utilidad,
cuando no aparezca evidentemente de los recados que

presente el tutor, se verifica por medio de dos expertos en la materia de que se trate (374 C). Puesto que
la ley exige absoluta necesidad, indica suficientemente que no basta una necesidad cualquiera, sino la
que refirindose objetos indispensables, no puede
satisfacerse mas que gravando enagenando los bienes. La utilidad tambin lia de ser evidente, esto es,
que en la operacin que va practicarse, no aparezca ningn peligro racional de prdida, sino por el
contrario, lucro y ventajas tales, que cualquiera hombre prudente y prctico gravara enagenaria sus
bienes en iguales circunstancias, para conseguirlos.
847 Hay desde luego utilidad y necesidad en los

contratos sobre bienes de menores:
Cuando los productos de los inmuebles, n<
1
>
alcanzan para satisfacer los crditos legtimos, para

llenar las necesidades de alimentacin y educacin
del menor.
2. c Cuando para conservar los bienes y sus productos, no se puede encontrar otro medio que el
de gravarlos con una hipoteca.

3. c Cuando se proporciona la redencin de un gravamen mayor por otro menor (1701 C. pr).
4. Cuando una cosa correspondiente muchos,
no puede dividirse sin prdida. (1631 C).
848 Cuando la enagenacion se hace para cubrir
con su producto algn objeto determinado, debe constar al Juez que se realiz el pago cumpli la obligacin para cuya satisfaccin se enagen la propiedad del menor. Por eso el Juez, para cerciorarse de
la verdad y para evitar el abuso que pudiera cometom! i.
26
402
ter el tutor, fingiendo
ana necesidad que do existia,
como l afirmaba, si se g
resultado de sus actos, debe sealarle un
prudente, dentro de] cual acredite que el
que no era absoluta

rara
plazo
el
producto.de la enagenacion, lo cual debe cuidar dicho funcionario bajo bu responsabilidad 1T-J1 C. pr.
8i pasan tres mi
se invirti en su obj<
>in (u- se baya cumplido, el precio producto de
la enagenacion
han de Imponerse tnten
>
>,
C. pi
tratare precisamente de venta, debe prereconocimiento \ tasacin de los bienes

pr.) por expertos, cuya designacin har
-i se
ceder
-I
(1707 C.
siempre el Juez (1718 C. pr). Debe adems, haa

la venta de los Inmuebles en subasta pblica y judicial, bajo pena de nulidad
de suerte que,
hecha sin este requisito, no causar perjuicio, en nintiempo, al menor. La subasta pblica y judicial tiene
por objeto evitar, por mediode la publicidad intervencin del Juez, los fraudes que pudieran caber en
ana venta privada, y adems, que La mayor concurrencia de postores, haga subir el preciode la linca
que se vende, Ip cual compensa generalmente los mayores gastos que ocasiona la Bubasta. Terminante como es la prescripcin legal, el comprador no podr
sostener la validez de la venta, aunque desques alegue
y pruebe la conveniencia del menor: pero p< r equidad,
y en virtud del principio de que ninguno debe enriquecerse con detrimento de oto), parece natural que
pueda exigir la devolucin de la suma en que el menor se haya hecho mas rico por haberse invertido en
:
"
positivo beneficio del mismo.
850
Parala
enagenacion de alhajas y muebles pre-
403
Juez decidir si conviene n la almoneda, pudiendo dispensarla, acreditada la utilidad del

menor (376 C). Estos bienes no son 'generalmente de
tanta importancia como los raices, y no hay por lo
mismo, en su venta, igual peligro de fraude; y adems, una parte regular de su valor se invertira muchas veces en los gastos de subasta. De ahija facultad
otorgada al Juez para que aprecie como corresponde
las circustancias. Encaso de que no se dispense, como
la ley solo habla de almoneda, bastar que la venta
sea pblica sin necesidad de intervencin judicial;
esta ltima da siempre mas seguridad.
851 -Las condiciones relativas la enagenacion de
bienes de menores, no tienen lugar cuando se hace
en virtud de expropiacin forzosa conforme la ley
(389 C. y 1" del Dec. de 3 de Setiembre de 1861), por
me Liar entonces un motivo excepcional que es el que
determina La venta, hacindola provenir, n de utilidad del menor sino de utilidad pblica.
852 Tampoco parece que debieran exigirse cuando no sea Inventa voluntaria, como sien virtud de
ejecucin y embargo hay que rematarlos bienes del
menor, si se tratara de la constitucin de hipoteca
6 servidumbre de raices trasferidos al menor con la
carga de constituirlas, y aceptados ya bajo ese supuesto se usa de alguno dlos pactos de adicin dia,
de La ley comisoria, retroventa, en que se procede
ciosos,
m >r
el
derecho anterior de tercero.
ltimo, se advierte que para las formalidades expresadas no es indispensable que la cosa sea
de la exclusiva propiedad del menor, bastando que
tenga parte 6 inters en ellla; (1631 y 1041 C); y que
accin de nulidad
,1 menor puede escoger entre la
853 Por
404
contra el que* compr sus bienes sin las formalidades
legales, y la accin contra el tutor.
854
-El
tutor tiene en general,
el
derecho de dar
en arrendamiento los bienes <tel menor, y es uno de

los netos de administracin que ha de ejecutar cuan-
puede no conviene trabajarlos directamendueo. Para hacerlo, sin embargo, por mas
ie sejs aos, se requiere comprobacin de necesidad
d utilidad y previa autorizacin judicial
L3 Dec. de
Re. n. c 272); porque un arrendamiento por largo
un derecho real, importantiempo se equipara ya
do ana especie de enagenacion la restriccin de usar
de la COSA ell ese nmero de afios: poique hay
un inters social en que los dueos, en cuanto puedan, trabajen por s misinos su propiedad, para que
la cuiden y mejoren,
y mi que el menor encuentre
libres sus bienes al llegar la mayora: y en lin, porque produciendo el desarrollo de la riqueza cambios
peridicos en el valor de la propiedad raiz y en su
precio de arrendamiento, conviene (pie el tutor no se
aparte de ese movimiento, sin noticia y autorizacin
do no
te
se
para
el
del
.lile/..
El arrendamiento, hecho con ios requisitos

expresados, por mas de seis aos, subsistir por el
tiempo convenido, aun cuando su duracin exceda
la de la
tutela: pero es nula
toda anticipacin
de rentas alquileres por tres mas aos (114 )^r.
de Ref. n. - 272). Para concluir este punto, hay que
notar que la autorizacin judicial para el arrendamiento, se o toro-a con las mismas condiciones lijadas
u ira la venta, en lo que son aplicables; y que aunque
la disposicin del Cdigo Civil [379 C] se referia al
trmino de cinco aos, el artculo 1729 del C. de pr.
405
fija el
de
seis, el
mismo que conforme
al inciso 5.
del artculo '2065 del C. C. se seala para
que el arrendamiento est sujeto inscripcin; y por eso, el

Decreto de reforma estableci tambin seis aos.
s 56
El tutor no puede recibir dinero prestado, en
nombre del menor, en cantidad que exceda de trescientos pesos, ya sea que se constituya n, hipoteca
>
en
el
contrato, sin autorizacin judicial [381 C].
De
que por ese medio pudiera
ar-
otra suerte, fcil seria
ruinarse al menor. El artculo 1906 C. exige para dar

recibir mutuo en nombre del menor, las mismas
formalidades que se requieren para transigir; y la falde facultades para hacer ordinariamente prstamos gratuitos, se deduce de la obligacin de imponer
inters el dinero. Siempre el prestamista podr repetir la cantidad en que el menor se haya hecho positivamente mas rico.
857 El tutor no puede repudiar ninguna herencia
deferida al menor, sin decreto del Juez, con conocimiento (le causa, ni aceptarla sin beneficio de inventario (382 y 848 C). Para repudiar, se necesita autorizacin del Juez porque ese acto puede implicar prdida de bienes, suponiendo por consiguiente un acto
de dominio. Para la aceptacin no se requiere esa
autorizacin, sino que basta el beneficio de inventario,"
porque con ste, queda salvo de todo perjuicio el
patrimonio del menor, quien solo responde por el
importe efectivo de la herencia.
858 La misma regla existe respecto de las
donaciones legados deferidos al menor: no se
podrn repudiar sin licencia del Juez; mas s aceptarse sin necesidad de ella: y en caso de que impongan obligaciones gravmenes al menor, no nodrn
ta
aceptarse sin previa tasacin de
legadas (383 C).*Se ha
mismo que
el
las
establecido
<
<-*r;i
tasacin,
nor no resulte responsable por mas que
el
lo
mevalor que
beneficio de inventario, para qu<>
el
ella arroje.
-1
tutor de autorizacin del
gastos extraordinarios que no
conservacin de reparacin
Necesita tambin
Juez para todos
los
sean <<'
lano porque tales gastos
importancia que los comunes^
do
cuanto porque no
actos de administracin
el
los
que
Ju<
/..
mayor
teralmente de
nota ya
ha
lija-
rendidos en
lo
es gasto ordinario.
Por la trascendencia del acto \ por la ena860

genacion qu importa, tampoco es permitido al tutor
hacer cesin de los bienes del menor sin auto:
cion judicial
107
('.
pr).
Por el inters que puede tener ] nitor, y para evitar que se anteponga otras personas, cuno-.
crditos sean preferentes mas gravosos al menor,
no le es permitido hacerse pago de sus crditos cor
861
ste,
sin aprobacioi
judicial (377
<
'
La imposicin de servidumbre sobre una finLel menor, por equipararse la enagenacion, exige
las mismas formalidades que sta (1281 C).
8>3
Consiguiente parece tambin la obligacin
862
de imponer el capital del menor, que el tutor no pueda retirar el ya impuesto sin conocimiento y licencia del Juez.
111.
864 Por
puede
el
la
tutor,
naturaleza
ni
.1.-
aun con
los
mismos
licencia
actos,
judicial,
no
hacer
407
donaciones nOmbre del menor (385 C). porque lejos

de aumentar, disminuyen el patrimqnio; Deben entenderse comprendidas en la prohibicin de donar, la remisin gratuita de una obligacin, y la prestacin
de fianza que generalmente solo trae gravamen, con
excepcin de los casos, en (pela ley establece la obligacion de prestarla y la .sanciona con la prdida
de algn derecho. Si la donacin fuese remuneratoria,
como equivale al pago i! un servicio, podra, mi
juicio, tener lugar, pero con autorizacin judicial.
865 El tutor no puede tampoco celebrar sociedad
_< n
ral con los bienes del menor (1784 C.) por la incertidumbre del resultado, y porque teniendo ese carcter de general, su xito desgraciado comprendera,
oila gran parte de la fortuna del pupilo.
1
866Por
razn del inters del tutor, no puede ste
ejecutar de ningn modo, algunos otros actos. Por

regla general, est prohibido al tutor procurar directa indirectamente su inters particular en cual
quiera clase de contrato operacin en cpie, por razn
de su cargo, intervenga, respecto dlos bienes de sus
menores, como si mi vez de imponer sus capitales
para usos propios; y est sancionada

con las penas de inhabilitacin especial inhabilitacin absoluta y multa del 20 al 5o
por ciento del inters que hubiere tomado en el negocio. IV. -. * 252 Cod. pen].
867 El tutor no puede comprar ni arrendar los
bienesdel menor, en almoneda fuera de ella, ni aun
con licencia judicial, tanto para que no se aproveche
en perjuicio del menor, como porque as lo exigen la
los
lomara
esta prohibicin
moralidad y la delicadeza. La ley no admite ni aun el

negocio hecho con licencia judicial, significando as
4 as
claramente que quiere alejas toda colusin posible n

dao del menor; y quitar al tutor todos los medios
de burlar su objeto. Le prohibe por esto,hacer contrato alguno respecto dlos bienes del pupilo, no solo
para s sino tampoco'para su mnger, hijos hermanos
(363, 1. 1517, 1. 1673 C. y 2. 262 C. Den). Esta
regla general solo tiene una excepcin en

bienes, en el caso de
que
el
tntor, bu
la* venta de
mnger, hijos
hermanos sean coherederos participes del menor

364 C], porque entonces falta la razn de la prohibicin. Puesto que esas personas'son interesadas en
los bienes lo mismo que el menor y es necesaria la enagenacion, no puede quitarse
ano de los herederos participes, el derecho que como t:il tiene de
comprar, solo porque alguno de ellos sea menor.
868 si contra las prohibiciones de que acaba de
hacerse mrito, se compra alguna cosa del menor. Ber
nula la venta y el comprador pierde el precio favor
dla Tesorera de las Facultades superiores, reconociendo sobre l, mientras no lo pague, el inters legal
1
;i
250 Dec. de Ref. n. = 272). La. nulidad solo puede intentarse por el dueo de la cosa vendida, por
los qne lo representen (1519 C); y si adems ha sufrido perjuicios, se, le indemnizandeduciendo.su import
del precio que se devuelva, de la multa que se entregue ala Tesorera de las Facultades (251 Dec. de
Ref. citado); y si no alcanza el precio la multa, el
culpable queda obligado pagar la diferencia y responde ademas por los gastos del juicio (252 y 253
Dec. de Ref. citado).
869 Tampoco puede el tutor aceptar para s mismo.
ttulo gratuito oneroso, la cesin de ningn derecho crdito contra el menor; y solo por herencia
(249,
409
puede adquirir esos derechos (378 C.)
Si esto no obstan te, acepta el tutora cesin, sta ser nula, perosolo entre l y el menor, en Inters y beneficio
de ste. El cedente no estaba sometido ninguna prohibicin, y aun podia ignorar la calidad del
tutor; mas si ste procedi de buena f y el crdito
cedido es efectivo, es de equidad que el pupilo pague al tutor el precio desembolsado, inferior al nominal, n como cesionario sino como gestor que hizo
tilmente el negocio del menor.
870 Por lo dems, limitado el artculo la cesin,
no debe extenderse al caso de deuda que el tutor
est obligado como deudor solidario como fiador.
Puede entonces en su oportunidad, pagar, quedndole recurso contra el menor, porque esto no es
hacerse ceder sino satisfacer su propia deuda. Del
mismo modo, si l es acreedor hipotecario y hay otro
anterior, podr pagarle para subrogarse y asegurar
mejor su crdito, lo mismo que puede pagar de su
peculio las deudas del pupilo, n como comercio de
cesin sino como anticipacin hecha al menor. Sin embargo, como estos casos, aunque diversos de derecho,
de hecho solo se distinguen por la intencin del acreedor y la del que paga; y bajo su apariencia podra,
adems ocultarse una verdadera cesin, es siempre
mas seguro que el tutor obtenga licencia judicial;
bajo el concepto de que sin sta, ninguna anticipacin ni crdito contra el menor, se abonar al tutor
al fin de la tutela, si excede de la mitad de la renta
anual de los bienes de aquel (410 C). El caso de esta
anticipacin crdito puede tener lugar, si el tuto]'.
de sus propios fondos, ha adelantado lo que necesitaba el menor; y el objeto debe ser el de que se llene
41(1
exactamente como
ropsito de La ley
gastos del menor mas
que Las rentas dLe sus bienes; y que ^te no consuma
anticipadamente Loque ellos^han de producir, como
sucedera si se autorizara toda especie de anticipacin
tan
deque no
se inviertan
>
'
en
a,
el
Los
crdito.
PRRAFO TER(
i:i:i
ii::
i<\
m-.i.
Ti
87]
aunque el cargo d<* tutor es en su origen de
mera confianza, por Lo cnal, antes se le tenia como de
desempeo gratuito, no pareciendo justo <iu' ese servicio quede sin alguna remuneracin ya que exige
trabajo y prdida de tiempo, La Ley ha establecido una
tribucion que se pagadelos bienes del menor. Esta
puede Lijarse por el ascendiente que, conforme derecho, nombre en su testamento al tutor; y en defecto
i
de esa designacin, y para los tutores Legtimos y judiel Juez :;.

C). En Los casos en que
ste haya de fijar el honorario, debe atender la calidad de la tutela, la cuanta de los bienes y su situacin, la naturaleza importancia de los negocios en
ciales, la seala
>
todas las circunstancias que sirvan

que consista, y
para determinar la mayor menor actividad y trabajo
que debe tener el tutor, y segn ellas, la lijar. En
ningn caso puede bajar la retribucin del cinco ni
exceder del veinte por ciento de las rentas lquidas
;
los bienes del
menor
(390 C)>
411
TITILO VIHSIMO TERCRRO.
DE LA EXTINCIN DE LA TUTELA.
872 -Creada la tutela en beneficio de los menores,
no tiene ana duracin indefinida, y termina generalmente la administracin, porque es innecesaria ya
para el menor la guarda del tutor, porque ste no
puede continuar desempendola por imposibilidad
natural legal.
873 -1. S;' extingue pues, >or muerte de l tutor

c 392 C.) porque entonces hay imposibilidad na-
(l..
de que siga ejercindola, y porque la tutela es

un cargo personal que no pasa los herederos del tutor, como que se buscan las condiciones y circunstancias especiales de aquel. Pero los herederos s deben
responder como tales, de la administracin de su
causante; y si son mayores, estn obligados continuar en la administracin hasta el nombramiento de
tural
un nuevo
tutor (417 C).
Por
la ausencia del tutor, declarada en la

Jornia legal (2. 392 C). Si despus de las formalidades establecidas para esa declaracin, el tutor no
aparece, debe proveerse la tutela de los menores
2. -
412
le estn confiados, como se provee la posesi< n
de los bienes de] mismo ansente y
la guarda de sus
propios hijos. 102 y 103 C
3. Por remocin (3.
392); pues cuando ha
sido separado con cansa Legal 342), '-1 efecto inmediato es que
se en sns funciones '1 tutor; y que en
consecuencia se nombre otro nuevo. A las i-iusiremocion pueden referirse tambin la imposicin de
pena que lleve consigo la prdida de los derechos de
familia, porque no administrando el que la sufre, ni
sus bienes propios, oo podr tampoco administrar los
genos (31 C. Pen. la inhabilitacin especial para <-l
cargo de tutor, y la responsabilidad criminal por *!
delito de corrupcin de menores (290 y 297 C. Pen.).
i."
Por excusa impedimento supertinienU del
La excusa debe haber sido admitutor (4. - 392
legal, y <! impedimento estar
tida por el Juez com
comprobado en forma competente, no l>a^tand<> tener
la una
otro, si ste do est probado, no
ga y admite aquella.
Se acaiia tamlica, cuando es la madre la tu5. -
que
<
i;
<
'
y contrt segundo matrimonio sin estar autorizada para conservar la tutela (315 C); cuando
el Juez, previamente su celebracin, decide que no
debe conservarla (314 ('
c Por el cumplimii ro d< I" condicin
6.
p
en la tu la t< stamt ntaria 32
874 Estos modos solo son propiamente casos en
que cesa el tutor que antes administraba, y n modos
de acabarse verdaderamente la guarda del menor,
porque ste contina en ella, aun cuando se camine
la persona que la ejercite.
tora
>.
\.
418
[I.
Se extingue
la
tutela por parte del menor:
Por su muerte, por ser evidente que entonces

ya no puede haber lugar ella, ,(L 392 C).
2. Por la mayor edad del menor (o. 392 C),
-
1.
porque la mayora es el trmino natural de la tutela

ionio que ese poder de proteccin tiene por causa la
menor edad. Si fuere incapaz, tendr guardador.
Por
el matrimonio de la mujer menor (6.

porque entonces entra el marido ser tutor
de ella; pero no se acaba por el matrimonio del vapon menor de 18 aos, porque el tutor suyo administrar los bienes de ambos (419 C). En rigor pues, hay
para la muger cambio-de tutor, aunque si el marido
es quien la ejerce, solo estar sujeto las restricciones que lija la ley para la administracin de los bienes de la sociedad conyugal, y n para la tutela
comn.
4. c Por adopcin del menor sujeto tutela; por
que entonces el hijo adoptivo pasa estar bajo la
patria potestad del adoptante (286).
5. ~ Por habilitacin de edad, ya que el objeto
de sta es dejar "al menor la administracin de sus
bienes. (99 Pee. de Ref. nm. 272).
-
:;.
392
'.
i;
414
TITULO
DE LAS
KN'I
Terminada
IGESIMO
ARTO.
ENTAS DE LA TUTELA
i:i:<.
la
DE BIENES
tutela,
tutor debe
<!
rendir
cuenta de su administracin. Al efecto, -st obligado

llevar cuenta fieL exacta y en cuanto fw
He dpoumentada, de todo ! tiempo de su manejo: i
presentarla Luego que La administracin termine:
restituir les bienes quien por derecho corresponda,
pagar el saldo que haya en su contra. Hay que
y
;
Quines deben rendir cuenta: ~. -

- el modo, forma y lu-.
gar en que debe rendirse, y Los abonos especiales que
pueden hacerse: 5. - e] -:iM<> <! la cuenta y ] tiempo de su abono; y 6. c <-l i-m m en que la accin
ver pues,
quines:
l.
'>.
en qu plazo:
-i.
>
prescribe.
i.
Est obligado dar cuenta de su administrael testamentario, y esta obligacin no puede ser dispensada n contrato en ltima voluntad, ni aun por el mismo menor; y -i
pusiere como condicin en algn acto, se tendr por
S77
cin todo tutor, incluso
no puesta (393 y 394 0). La obligacin de dar cuenta,

inherente todo el que administra bienes genos, no
puede nunca ser dispensada en la tutela por ser sta

415
una institucin de orden pblico; y porque sin la

cuenta final; todas las prescripciones de la ley en favor del menor quedaran sin efecto. lo puede tampoco admitirse una condicin que se oponga esa
.
no puede relajarse una prescripcin de orden pblico en consideracin . un inters
obligacin^ porque
particular; y porque si tal cosa se autorizara, se creara en el tutor un inters contrario al del pupilo,brin-
dndole las facilidades de defraudarlo. Si el inventario es inexcusable porque es la base de la administracin y de la cuenta, y no puede ser dispensada
por ninguno su prctica, mucho mas inexcusable debe ser La cuenta que es la comprobacin.
878-Îndependiente de la rendicin de cuentas,
existe en
el
tut<
r,
concluido su cargo,
la
obligacin
de entregar todos los bienes de la tutela y los docum en toa que ella pertenezcan (397 C), como que ya
no tiene ttulo alguno para retenerlos. El cumplimiento de esta obligacin no debe suspenderse por estar
pendiente la rendicin de (atentas (398 C), porque
sta puede hacerse sin necesidad de seguir en la administracin, que mas bien impedira y complicara
su formacin, puesto que exigira la prolongacin de
indefinidamente. Mus. como para formular la

cuenta >uede ser necesario que tenga el tutor la
Lsta varios documentos pertenecientes al menor, pueden stos quedar en su poder previa autorizacin juella
dicial (399 C).
879 A efecto de dar seguridad [slI menor para la

rendicin de cuentas, mientras estas no se rindan
satisfaccin del interesado, de quien debidamente
lo represente, las garantas dadas por el tutor no se
cancelarn sino cuando hayan sido aprobadas y est
416
cubierto el saldo de ellas (396 C). De otro modo, la
caucin seria ilusoria porque la oportunidad para
hacer uso de -lia es cuando Be sabe -i es responsable

y cul es la extensin de esa responsabilidad. Y para evitar adems cualquier abuso en el particular, el tutor y sus hijos no pueden contraer matrimonio con la persona que ha estado bajo su guarda, hasta despus de la aprobacin legal de las cuentas (129 C): hasta entonces, todo convenio celebrado
el tutor,
entre
el
(412 C.)
tutor y el que estuvo bajo su guarda, es nulo

hasta entonces, no puede adoptar el tutor
al pupilo;
convenio
guarda y
y por igualdad de
razn,
Ber
nulo todo
que estuvo bajo la

los herederos del tutor; y
contra esta
prescripcin se hiciere, solo el menor poda alegar la
nulidad por ser establecida en beneficio suyo. La disposicin no debe extenderse al convenio entre tutor
y pupilo ya mayor, sobre Loque sea extrao independiente de las cuentas, por ejemplo, la venta de
si
se celebra
entre
el
--i
una casa particular, sin relacin
880La
;i
las cuenta--.
obligacin de darlas pasa
tambin los
herederos del tutor, porque aunque la tutela sea un
cargo persona] que no se trasmite, ellos han de responder de la administracin de su causante, como
que la responsabilidad que por ella tuviera, lo mismo (pie las consecuencias de cualquiera obligacin,
son una carga de la herencia que los herederos deben
soportar. Cuando alguno algunos de los herederos.
por ser mayores, continan administrando los bienes
de la tutela hasta el nombramiento de un nuevo tutor, su responsabilidad es la misma que la del tutor.
(Sd y 41? 0).
41
II.
881 La cuenta debe rendirse al pupilo ya mayor

de edad, quien lo represente; es decir, sus herederos, al nuevo tutor en su caso (393 C). Este tiene estricto deber de exigir su rendicin y la entrega,
de los bienes, siendo responsable de todos los daos
y perjuicios que por su omisin se sigan al menor
(401 C), por ejemplo, si por su tardanza, 6 negligencia, el tutor anterior sus herederos se hacen insolventes.
III.
882 -En cuanto al plazo, la ley ha lijado para la

rendicin que el tutor, en su falta, quien lo represente, debe hacer, el plazo de dos meses contados
dia en que fenezca la tutela. Esto no obsocurren circunstancias extraordinarias que

exijan un plazo mayor, por la complicacin de negocios de la tutela otra causa semejante, podr el
desde
el
tante,
si
Juez, instancia de parte, prorogar los dos meses

cuatro mas. i-too C).
IV.
883 Corresponde ahora examinar

y lugar en
TOM.
I.
que
la
el
modo, forma
cuenta debe darse.

27
418
884 La cuenta debe estar acompaada de sus documentos justificativos, porque de otro modo equivaldra no darla; as es que toda partida debe llevar la constancia <!<
ectiva, con excepcin de
aquellas que, por su naturaleza, no puedan ser com
probadas juicio del
.Juez,
pues respecto de
los gas-
menudos, por ejempl

ir justificacin
un gravamen molesto que impedira en muchas
tos
siones, la pronta satisfaccin
menor (402 C); y adems,

lo
est obligado
.i
e]
oca-
esidades del
tutor, generalmente,
que un buen padre de
familia.
autorizacin para hacer el _

que se refiere cada partida, sea la genera] dada
Son comprobantes
,-i
lo
seria
principio de
la
la
idministracion 6
la
al
especial posterior
cuando el caso la exige; y el documento que pruebe

que realmente se hizo el gasto. La obligacin de documentar la cuenta no puede dis]
porque
equivaldra dispensar de rendirla.
886
La entrega de los bienes y la cuenta de la tutela se hacen
expensas del menor, porque una j
otra son en beneficio suyo, constituyen un gasto necesario inherente la tutela como el del inventario,
\
no habra justicia en gravar al tutor con gastar de
su peculio en lo que no se La stablecido para su nulidad, si, para realizar ambas cusas, no hubiere fondos disponibles del menor, el Juez puede autorizar
al tutor para que se procure los necesarios, cargo
de los bienes de la tutela (406 C). Esta disposicin
tiene lugar cuando el tutor obra de buena f, pues si
;
<
Interviniere dolo culpa de su parre, son de su cuen-
pena de aquellos y de la morosidad 6 resistencia que los den conocer (407 C).
886 Las cuentas deben darse en el lugar del deta todos los gastos,en
419
empeo de
la tutela,
porque
all,
mejor que eu cual,
quiera otra parte, puede apreciarse y comprenderle

la verdad de las mismas; no ser que el menor, el
(pie conforme derecho lo represente, prefieran 1
fuero del domicilio del tutor, renunciando as lo
Mecido en beneficio suyo (408 C).

la forma, con tal de que en la
cuenta aparezcan expresadas, con claridad y exactitud, las partidas de existencias y gastos, el tntor puede adoptar la que le parezca. En la partida de gastos,
puede abonarse el tutor todos los hechos debida y legalmente, aunque los haya anticipado de su propio
audal, lo cual sin embargo no est obligado; y
aunque de ellos no haya resultado utilidad al menor,
culpa y mediando buena fe de su
si esto ha sido sin
parte, ya que no puede atenderse al xito casual y haponsable de los casos fortuitos (409 C).
El abono de adelantos no comprende sin embs
las anticipaciones crditos contra el menor que es
la mitad de la renta anual de los bienes de
menos que al efecto haya habido autorizacin
del Juez (410 G); porque establecido por equidad, en
beneficio del tutor no ha de extenderse basta convertirlo en un medio de perjudicar al menor sin res-
887 En orden
.i
ponsabilidad ninguna.
888Puede igualmente abonarse el tutor lo que le

corresponda por indemnizacin, sujeta en su regulacin
al prudente arbitrio del Juez, del dao manifiesto que
haya sufrido por causa de la tutela, y en desempeo
necesario de ella, pues sus obligaciones con reine ron
al menor, no se entienden con tanto rigor que se per
udiquen de esa suerte sus intereses propios. Si el tutor pues, desatendiendo sus bienes propios por salvar
420
huinferesesde] menor, sufre algn perjuicio,
-!
meuor
debe satisfacerlo en compensacin del provecho que

recibi; pero esto ha de ser solamente cuando qo au
be de parte del tutor culpa aegligencia para el cuidado do cosas; porque mediando alguna de ellas,
prdida y soportar sus
s mismo debe imputarse La
3
tcuencias
KxGminada y aprobada la cuenta, el saldo

favor en contra del tutor, debe pa
gaTse ob ibono del Inters Legal, porque ni l
lo que corresponde al me
ner gratuitameilte
r
Correse inters
iior, ni st< lo que el tutor alcance.
tutor, desde la rendicin de las lientas, >
hubieren sido dadas dentro del trmino designado
por. la ley; i sino, desde que espireel trmino, porj: e
tutor qo puede ignorar lo que debe; j < qo lo
acto, debe presumirse que lo ha empleado
en su provecho. Mas si el alcance es contra el menor,
to debe intereses sino hasta que previa entr<
de los bienes, sea requerido para el pago [413 C.]. Se
requerimiento, porque no procediendo el
necea
saldo, de administracin de bienes ajenos que haya tenido el pupilo, quien por primera vez tiene pleno conosus negocios, no debe suponerse morosidad
parte sin esa formalidad; y se necesita la pieria entrega dlos bienes, porque de ellos debe pagar;
porque debe tratarse de impedirla malicia de alj
gn tutor codicioso, y qo sancionar de ningn modo
689
que
resulte,
'
'
421
derecho de retencin por parte del tutor cuando

median consideraciones tan delicadas.
el
VI.
890.
Todas las acciones del menor contra el tutor,
sus fiadores y garantes por hechos relativos
la administracion de la tutela, quedan extinguidas por l
lapso de cinco aos, contados desde el dia cu que,
;'.
siendo ya mayor el que estuvo en tutela, haya, recibilos bienes y la cuenta respectiva. Si falleciere antes de cumplirse el quinquenio, prescribe la accin en
el tiempo que falte para cumplirlo [414 C]. Esas ae
ciones no pueden ser imprescriptibles como en el derecho romano; porque se daria ocasin litigios lar.
gos y ruinosos, entablados quizs cuando se hubieran
perdido los documentos justificativos de los hechos;
y el trmino sealado en el Cdigo es suficiente para
resguardar los derechos del pupilo. Este tiempo comienza contai'se desde la entrega de los bienes y ren-
do
dicin de la cuenta, porque sin sta no puede saber el

menor si el tutor tiene responsabilidad, y cunto im-
y por lo mismo, no ha de tomarse como punto

de partida la fecha de la mayora. Mas, cuando al llegar sta, se sepa cul es y cunto monta la responsabilidad del tutor, como sucede en el caso de que la tutela haya acabado para algn tutor durante la min< tra,
desaparece la razn especial que se ha indicado; y entonces el menor podr ejercitar las mismas acciones
contra el tutor tutores que hayan cesado en su administracin durante la minora, computndose el trmiporta;
182
no desde el î& en que el menor llegue b la mayor

edad {415 C.)891.
Para concluir, ha de advertirse que tas dispoacia en este titulo no
siciones i que Be ha nech
cojtQprenden , los tutores naturales, cuyos procedilas que rigen en materia de pamientos se sujetan
;':
tria
potestad (416 C).
II
II
LO
DK Los
>
IGESIMO QlJHfTO.
(i
A.RDADORES.
Guardador se llama el indfbiuo quien st

cuidado de la persona, y la
trocan f/l los bienes de un incapaz(33 y 424 C. amvinistrar
bien se llama guardador el encargado
~ 4z4C).
s biqnes di
un ausente. (87 y V.
893 -Los guardadores pueden ser
stamentarios
judiciales (425 C). s,,u testamentarios ios que el padre, y en su defecto la madre, nombra en una dis
posicin de ltima voluntad, los hijos que siendo
>'.'.'
<
>r<inj<! el
'
i.
'.?.
t<
son legtimos, Legitimados, ilegtimos reconocidos, adoptivos; y son judiciales, los que nombra el Juez, en falta de testamentarios. (426 y 427 C).
894 Pueden ser guardadores los mismos quejrae-
incapaces,
den
tutores; y adems, puede la muger ser guardadora judicial de su marido: tienen las mismas odilaciones que los tutores, y pueden excusarse y
ser; removidos por las mismas causas cpie ellos. (428,
429 y 430 C).
-ser
4-2:
895 Se acaba la guarda del Incapacitado:

1. Por muerte del incapacitado (1. 431 C).
- Poi muerte del guardador (2. 431 C).
.'.
Porausencia del guardador declarada en
3. -
ma
legal
4.
(3. -
art.
cit.
Por remocin, escuda impedimento supervi-
aiente
5. c
(4.
~ art. cit.}.
Por terminar
s!)(! En los casos

se
la for-
).
incapacidad (5.
de los incisos 2.
la
nombra otro guardador
al incapaz,
art. cit..
3.
4.
c
.
porque la inguarda no se
cambia la per-
capacidad subsiste, de suerte que la

acaba para el menor, sino que solo se
sona del guardador (432 C.
897 Se acaba la guarda del ausente, adems de
loe modos expresados, por haber aquel constituido
apoderado, y por darse la posesin provisional delos herederos del ausente (93 y 101 ('.).
finitiva.
i.
titilo vicsimo sexto.
DEL REGISTRO DEL ESTADO CIVIL.
PRRAFO PRIMERO.
OKI.
898
milia
REGISTRO EN GflSNERL.
legal de un individuo en la fasociedad, constituye su estado civil.
La posicin
y enla
4*24
Ese otado produce diversas relaciones jurdicas y da

por lo mismo, la persona, ciertos derechos y le impone ciertas obligaciones inherentes su posicin.
As v. g: el estado ue marido confi< re ste las atribuciones y le impone los deberes anexos al matrimonio. Segn el art. 434 del Cdigo, el otado civil
es la calidad dt m, indivMv* en cyahto l" habilita
para ejercer ciertos derechos y <ni(rn> r ciertas obligaciones civiles; pero propiamente, '1 estado <i
vil no es la calillad, sin la posicin d condicin del
,
<
individuo,
la
cual crea esa
calidad.
nacimiento se adquieren \ sepueden

trasmitir ciertos derechos, es decir, comienza al astado civil. En ese estado s.- producen modiAcaciones de
importancia radical por el matrimonio, mediante el
cual el hombre se hace jefe de una familia, y la niuger contrae respecto de l las obligaciones de dependencia y sujecin que el orden de esa sociedad reclama. Por ltimo, el estado civil acaba con la persona cuando sta muere, pero la muerte
la vez
el origen y punto de partida de muchos derechos
de otros individuos. Hay pues, desde luego, tres aoontecimientos cuya realizacin y poca en que se
verifican, debe constar con toda exactitud, en obsequio de la seguridad y eficacia de los derechos de los
individuos y de la tranquilidad de la sociedad: el
nacimiento, el matrimonio y la muerte de los in-
899Por
el
dividuos.
900 El Registro del estado civil, creado por el
Cdigo, es indispensable para suministrar los datos
indispensables la estadstica, y lia venido llenar
una gran necesidad. Antes de l, no habla mas que
las
partidas que se asentaban en los libros parroquia-
42.-)
acerca del nacimiento, del matrimonio y de las

defunciones. Prescindiendo de que solo esos- actos
les
constaban en tales libros, la experiencia demostr

se llevaban con poco cuidado y exactitud, estando confiados generalmente escribientes ignorantes los sacristanes de las parroquias, y no siendo
digno?; por lo mismo, dk hacer f para todos los datos
de la vida civil. Adems, limitndose hacer constar algunos hechos relativos solo los individuos
de cierto culto, no podan llenar el objeto que la sociedad debe proponerse, ni podiai subsistir despus
pie, establecida la libertad de cultos interesado el
legislador en que consten los actos de la vida civil de
todos los individuos, sea cual fuere la religin que
que
pertenezcan, tiene que ser

te civil,
una institucin puramen-
sin mezcla religiosa ni eclesistica, la del
Re-
que por eso se llama del estado civil.

901 Los extrangeros no tienen el goce de los derechos polticos que competen los ciudadanos, derechos que ni aun se extienden todos los que tienen la
gistro
calidad de guatemaltecos. El reconocimiento de los

hijos ilegtimos d al padre la patria potestad legal,
d derechos de mucha sigadopcin es una paternidad legal, que

establece importantes derechos y obligaciones civiles; y hay adems otros hechos que modifican la capacidad legal de^la persona. Interesada la sociedad
en que esos hechos que'dn origen derechos y cambios tan trascendentales, queden consignados de un
los hijos reconocidos
nificacin; la
modo autntico, ha prescrito que la, calidad posicin legal de cada individuo debe constar en el registro especial que ella ha creado, y se llama Registro
del estado civil, y que las actas partidas de ste.
426
sean la prueba del respectivo estado (43fi C.
902
Registro, acta* instrumento, es el documento que hace constar un hech
Istroa del estado
civil son tos libros tu '/ut s
todo
.
/,
En
civil.
ellos se inscriben
l"s
nacimientos,
la
ciu-
dadana y ! domicilio da exlran

si <"iY<> la reserva de nacionalidad de los hispano-amricanos, y
la rehabilitacin que se conceda conforme al artculo
147 del Cdigo de Procedimientos criminales, cuando
el reo hubiere alcanzado indulto <!' la pena principal;
lo%matrimonios: la, separacin
el divorcio,
su cesacin y la nulidad del matrimonio: la emancipacin y la habilitacin de edad: las adopciones, la
interdiccin, la tutela y su trmino, y las defunciones
1184 C. 47:; <\. i.r. y fr. 2. ~
Ef? y 116 Dec. de Ref.
.
ntim.
272).
Cada ttno de estos actos se registra en un 1L

broseparado, cuyo dbsto es cargo de loe fondos municipales de la poblacin respectiva; y como al margen de esa partida hay que anotar las incidencias y
modificaciones que el estado civil sufra, se halla prevenido que al asentarlas en el libro correspondiente,
s<> deje
en Manco la tercera parte de la anchura de]
m':
papel.
904
(440 y 441
El
Registro lo desempea, en la Capital, un

funcionario que se denomina Depositario del Regis-
Su nombramiento corresponde
Gobierderechos
que, para algunos casos, le asigna la ley; dura en sus
funciones cuatro aos; y puede ser siempre nombrado de nuevo para las mismas funciones, y removido
voluntad del Gobierno. El Depositario debe ser ciudadano en ejercicio de sus derechos, y Abogado
tro civil.
no, y
percibe,
adems de su dotacin,
al
los
427
Notario Pblico (436, 437 y 438 C).

905 En todas las dems poblaciones, que no sean
la Capital de la Repblica y tengan Municipalidad,
el Registro est cargo del Secretario Municipal.
900 Las actas del Registro Civil deben tener cierras formalidades que son comunes todas; y hay otras adems que son especiales algunas de ellas.
De unas y otras va tratarse separadamente.
PRRAFO SEGUNDO.
BEGISTKO
NACIMIENTOS.
I>K
1)07
Siempre (pie se verifica un nacimiento, debe
darse parte l funcionario encargado del Registro
Civil mas tardar dentro de ocho dias siguientes al
suceso, declarndole:
Qu dia y ev qu lugar se verific el nacimien1
to.
2.
3.
El sexo y nombre del recien nacido.

Quin es la madre y su estado, si pudiere
a-
parecer.
4.
Quin es
el
padre,
si
fuere conocido y pudie-
re aparecer.
El domicilio y la nacionalidad de los padres,

cuando estos pudieren aparecer. (442, 443 C. y 117
Dec. de Ref. nm. 272).
5.
necesita que se exprese el li:t para fijar

con exactitud la edad, y an algunas otras Leyes del
Registro Civil, como la espaola, exiges que se declare tambin la hora, lando como razn, que aunque aparezca superfino, es frecuentemente <! suma
importancia, como que de su fijacin exacta puede
depender la adquisicin prdida de derechos cuantiosos. Asi. tratndose de un nio que baya tallec
do -I da siguiente de mi nacimiento, la constancia
de la lima en que naci y de la hora en que muri.
ser la (pie sirva para graduar silla rivido veinticuatro horas, y podido adquirir y trasmitir derechos
cprese el
(760 C). Conveniente es tambin qu< je
lugardel nacimiento, como Lo especifica la ley, el cual
ser generalmente
cuyo
909
el
de
la
jurisdiccin municipal
registro se acude.
La
declaracin del sexo
nombre del
recin
de algn modo, la identidad de la persona, y porque los cuadros mensuales

que despus tienen que formarse del .en ser con distincin de sexos. La ley no habla del apellido, su
poniendo que ser el del padre si el hijo es legtimo
ilegtimo reconocido, y el de la madre en los dems
casos, siguiendo lo que se observa entre nosotros. El
nombre que ligare en la partida del Registro, es el
que ha de llevar el individuo durante su vida: j
cuando por medio de informacin, como la ley determine, se cambie rectifique el nombre apellido,
se pondr la corres} tondiente anotacin marginal en
la partida de nacimiento (118 Dec. de Re. nm. 272).
910 Para nosotros es aplicable lo que respecto de
Espaa decan Laserna y Montalban, refirindose al
cambio de nombres: poca importancia se ha dado
nacido, se necesita para
lijar,
4-2!
ese punto:
no haba ley que expresan) ente tratara

de esta materia, y apenas si se sabe de mas de un caso de persona que haya ocurrido de una manera formal para cambiar de apellido. No son raros el cambio de nombre, y la sustitucion modificacin de apellido, hechos arbitrariamente, por vanidad
y preocupacin, con el mal propsito de cometer hechos
criminales, de ocultarlos despus de perpetrados y
eludirla pena. El Cdigo respectivo castiga ese hecho (182 C. Pen. pero como puede haber casos en
que haya una razn atendible para esos cambios, y
la ley admite que puede haberlos, debera fijarse la
Corma de obtener esa autorizacin. Asi se hizo en el
art. 118 del Decreto ltimamente citado, estableciendo que el cambio rectificacin de nombre no puede hacerse sin autorizacin del Juez de 1. d Instancia, despus de seguir, con citacin del Ministerio
Fiscal Sndico municipal, una informacin respecto de los motivos legtimos y racionales que haya
I;
para
911
cambio
el
rectificacin.
hi declaracin debe expresar tambin quienes
son los padres del nacido, cuando el nombre de los

iiidres pudiere aparece)-. De aqui se deduce que para
inscripcin del nacimiento no es forzosa la comI
parecencia dlos padres, aunque seria muy convenien

le, lo misino que la suscripcin del acta estando aparecen; y
tar
la
que no
es .siempre indispensable hacer cons-
filiacin del recien nacido.
se entiende
La
que no pueden aparecer
ley explica
que
los padres, siem-
pre que tengan inconveniente pan ello por motivo

de honestidad de decoro (444 C); pero no diciendo
que quede la calificacin del Registrador determinar cundo existe y cundo ri ese motivo, parece
430
que siempre que
se trate del nacimiento de
ilegtimo, y no se declare
los padrea, porque stos
un hijo
Registrador quines son

qo quieran aparecer, debe
abstenerse le exigirlo y de entrar mi indagaciones
para las que qo est autorizado. Guando se trate de
hijos legtimos, o puede haber dificultad, en que consten los nombres de 1<>s padres; y -i el padre mismo
ha ocurrido inscribirla partida, y la ha firmado
hecho firmar su nombre, no puede despus desconocerla Legitimidad (2. c 212 C). Por analoga,
dispuesto que si '1 padr ilegtimo suscribe como ral.
por s por medio de representante, el acta de nacimiento, s tiene por reconocido el hijo
C).
912 .No requiere la Ley, diferencia de La generalidad de los Cdigos, que se presente a] encargado del
Registro, el nio cuyo nacimiento hade inscribirse.
la presentacin es importante para que el R< gistrador
se cerciore de La existencia del nio 3 para evitar el en
gao que puede cometerse haciendo inscribirn n
miento que no ha tenido lugar, como nacido con
vida al que naci muerto, atribuyendo al nio nacido efectivamente, diversa edad dla que en reali:il
11
<
dad tenga.
LJ.
913Beben hacer la declaracin deque se lia venido tratando, en primer lugar, el padre de familia
en cuya casa se haya verificado el nacimiento: y
falta de ste, y sucesivamente, el que lo represente,
los parientes del recien nacido, cualquiera persona
que haya asistido al parto (442 y 445 O. No exioin-
431
dose condicin alguna respecto de la edad y sexo

de la persona declarante, no es indispensable para que sea admitida, que tenga la calidad de mayor de edad de varn, tanto mas cuanto que podrn darse casos en que solo mugeres hayan asistido
al nacimiento y tengan noticia de l.
914 Cuando el recien nacido haya sido expuesto,
la persona en cuya casa se exponga y el administrador administradora de la casa* de hurfanos expsitos, si ella se ha llevado, deben cumplir con dar parte al Registro, cumpliendo tambin en lo que sea posible, con hacer la declaracin de los puntos que determina la ley. A este fin, est dispuesto que el Administrador 6 administradora dla casa de hurfanos 6 expsitos, lleve un libro para asentar una anotacion de los nios que se reciban en el Establecimiento, expresando el dia y hora en que fueron extos, la edad aparente de la criatura, y todas las
seales que pueden servir para el futuro reconocimiento de la misma, teniendo presente esas constancias al dar al Registrador el aviso respectivo. (446 C).
915 Si el reoien nacido muriere antes de haberse
registrado el nacimiento, debe siempre extenderse una
partida correspondiente al nacimiento y otra la defuncin, en los libros respectivos (449 C). Esta disposicin es necesaria por la trasmisin de derechos
del recien nacido que puede tener lugar; y las dos actas combinadas darn en su caso, la luz necesaria para juzgar si el nio tuvo las condiciones legalmente
requeridas para la adquisicin y trasmisin de derechos. Si hubiere imcido muerto, se extendern tambin dos actas, haciendo constar que ambas se refieren una misma hora,
916 -Cuando se trate de inscribir el nacimiento d

nios gemelos, se extender ana inscripcin para caexpe
da ano, indicando la hora en que nacieron
sando que no fiu' conocida (451 C). Aquise presenta un caso en qne se hace constar La hora del naeimiento, y no hay razn para que sta tenga lugar respecto de gemelos y no respecto de uno solo, ya que
la expresin de la hora yad nacimiento de cada uno
'
de aquellos solo podra tener importancia especial, si

no estuviera diapuesto que, cuando dos mas nacen de
un parto, se consideren iguales en los derechos civiles
que dependen de
Si
la
edad,
nacimiento acaece en mi viaje, en un

lugar en que la madre no tenga su doniicilio.se re
917
el
el nacimiento, y el funcionario que lo re

debe pasar una copia, en papel comn, al Jefe del Departamento, para que ste la pase al encargado del Registro Civil del domicilio de la madre,
fin de que se copie en el registro de nacimientos, y se
gistra all
gistra,
...
la copia remitida (450
Este articulse re
nacimientos ocurridos dentro del territorio de
la Repblica, pues para h>s qne se verifican fuera de
ella, hay otra disposicin; y de l aparece con claridad que en el registro del domicilio de la madre debe obrar siempre la partida de nacimiento de ûs hijos; pero se cumple con acudir a hacer la inscripcin
al Registro de la poblacin en que acaece el nacimien
archive
fiere
<
to.
918 La ejecutoria en que se declare la filiacin debe anotarse al margen del acta de registro del nacimiento, (fr. 3. ~ 464 O.).
919 Para completar la resea de las disposiciones
relativas este punto, hay que recordar que con el
4:;:!
objeto de que no quedaran sin inscribirse los nacimientos, se dict en 22 de Mayo de 1880 un acuerdo
del Gobierno imponiendo los prrocos la obligacin de comunicar el dia ltimo de cada mes, los alcaldes de los jraeblos filiales de la parroquia, noticia
dlos bautismos administrados durante el mes, nios cuyas familias tengan su domicilio en las poblaciones indicadas, debiendo dirigirse el oficio la autoridad poltica del Departamento, silos padres del recin
uncido, residieren fuera de su jurisdiccin. Ese mismo acuerdo prev nia que en esas comunicaciones, se
expresara la fecha del nacimiento, el nombre del
nio, su calidad de legtimo natural, y el nombre
de sus ladres, si podan aparecer; y que los alcaldes
pasaran inmediatamente las comunicaciones los
registradores respectivos, los cuales asentaran desde
luego, en el libro correspondiente, las partidas que
faltaran, dando cuenta al Jefe Poltico del Departamento.
92o Este acuerdse modific por otro emitido el
de Junio siguiente. Segn ste, el encargado del
Registro Civil en todo pueblo que sea cabecera de
curato, tiene que pasar, el dia 1. de cada, mes, la
oficina parroquial con el objeto de sacar una lista de
los bautismos que se hayan administrado durante el
mes anterior, tomndola de los libros que el prroco
tendr obligacin de confiarle. En esa lista deber
expresarse todo lo que, conforme al acuerdo anterior
debia comprender la comunicacin del prroco. El
dia dos de cada mes precisamente, debe comunicar el
Registrador los que desempeen el mismo cargo
en las poblaciones filiales de la parroquia, la lista de
los bautismos que se han conferido infantes cuyas
tos,
r.
28
familias estn domiciliadas en
pero
pueblo, cayo h
el
padres en otro
Departamento, la comunicacin debe dirigirse al Jefe Poltico de este. Tan Luego como cada Registrador
reciba la lista correspondienfb, proceder inscribir
las partidas que falten, dando cuenta la respeafimuir que la
\;i Jefatura, para tpi<- haga efectiva la
ley impone.
tro civil llevan;
si
residen
los
PRRAFO TERCERO.
UKOIST&O
CIUDADANOS
ih.
ka
n. k
i:< ~
DOMICILIADOS.
los
que con arreglo
calidad
de ciudadanos,
Todos
!)2l
tengan
la
Constitucin
estn obligad)
inscribir sus nombres cu el registro de ciudadan

dentro del plazo de tres meses contados desde que
Legalmente adquieren esa calidad. :.":: c
122La prdida suspensin de loa derechos de
margen de la inscripcin;
* Instancia y en general
al dictar auto formal de priejecutar una sentencia que impli-
ciudadano debe anotarse

y al efecto, todo Juez de
toda autoridad judicial,
sin,
al
mandar
al
1.
prdida suspensin de los derechos de ciudadana (11 Const., 354o,C. pen. y 142 C. pr. crim.). tiene obligacin de ponerlo en conocimiento del respectivo depositario del Registro Civil. [1. 454 C.]. sto tiene lugar mandando copia certincada"del auto de
prisin (67 C. pr. crim.); y por analoga, deber man-
que
la
430
darse tambin de
la
sentencia que cause ejecutoria.
923 Como suspensa
la
ciudadana por auto de pri-
recobra por auto ejecutorio de sobreseimiende cualquiera clase que sea, por absolucin del
sin, se
to,
cargo de la instancia, tambin estn obligados los

Jueces dar noticia al Registrador, de. esas declaraciones (2. c 45-4 C. ). Lo mismo suceder si se declara
purgada la culpa con la prisin sufrida, pues tambin entonces se recobran los derechos polticos sus-
pensos (144 C. pr. crini. ), siguiendo el principio de

la recuperacin se obtiene en todo caso mediani" el cumplimiento de la condena que se hubiere impuesto i4:s
pr. crini.]. Del mismo modo, deberanotarse la rehabilitacin, cuando se conceda porque
el reo aaya obtenido adulto de la pena principal.
que
145 C. pr. crirnl
En este registro se inscribe tambin el nombre de todo extrangero que adquiera la ciudadana,
se baya domiciliado en la Repblica, dentro de un
mes de haberla adquirido, de este.r*en el pais con
1)24
intencin
<ie
domiciliarse (456 C).
925La guatemalteca casada con
extranjero, tie-
matrimonio, la nacionalidad del marido (5o Oj; pero disuelto el matrimonio, puede recobrar la suya, con tal de que resida en la Repblica, y
declare su voluntad de recuperarla, ante el Deposilio del Registro Civil, quien har en el acto la anotacin correspondiente [457 C.].
926 En el mismo registro debe hacerse constar la
declaracin de los hispano-americanos domiciliados
en la Repblica que deseen reservarse su nacionalidad
conforme alinciso 1. art. 7 de la Constitucin, los
cuales, segn el acuerdo de 5 de Agosto de 1880, dene durante
el
bern acompaar su declaracin, una certificacin

formalmente autenticada, <!! agente diplomara
consularde la nacin que pertenezcan, en falta
de estos funcionarios, ! testimonio de dos personas
capaces '"ii arreglo las lejtes, para hacer constar
la nacin ilidad que indican.
que pertenecen
;i
PRRAFO
UEOisi uo
!::
AKTO.
vtiumon
ios.
Segn el Cdigo Civil, losque contrajeran ma927

otes
trimonio deban, dentro tle los ocho da
su celebracin, presentarse en la oficina del Rt
tro Civil con las a< tas p rti las de matrimonio,
para ese efecto se les deberan dar gratis. R] K.
iradoi las copiaba n
lutorizando el asiento ron su firma y la^ <l<- los contrayentes si saban es
cribir,
y las de los
<
te.
'.
Decreto le 17 de Noviembre
"declar que <] matrimonio, para ser finido como verdadero y legtimo, debia preci ament celebrarse, >m ;<><!o
caso, ante la autoridad civil; \ debi< ndo tener asi carcter general ya la disposicin del artculo 146 del Cdigo, de enviaral depositario copia <!rl era <!< matrimo
nio entre personas ti." diferentes creencias entre
928
El
de Noviembre del
mismo ao, estableci que, concluido -l ario <le] matrimonio ante la autoridad civil, debia levantarse lina acta.firmada poi* la autoridad' qne hubiera intervenido, por los con ti
si supieren escrib*.
porel Secretariode la Jefatura Municipalidad, y retranjeros;
el art.
LC
del r>ec. di
21
437
dicha acta, en copia certificada, al Depositario del Registro Civil.

La disposicin del Cdigo qued pues modificada <>n dos conceptos: en el de que ya no tienen los
contrayentes que ocurrir al Registro, ni procede por
lo mismo, contra ellos, la imposicin de multa, si
trascurren los ocho dias fijados por el Cdigo; ven
de que ya no tienen los mismos contrayentes que
firmar el acta del registro, debiendo el Registrador
mitise
limitarse
copiarla literalmente,
y autorizar
el
a-
tento con su firma y las de los testigos. Asi lo consigna el art. 119 del Dec. de Ref. nm. 272.
o de la separacin de bienes, ya sea poi
convenio entre los cnyuges, por sentencia judicial,
lia de anotarse al margen de la inscripcin del matrimonio. La nota marginal debe contener la fecha del
documento en que conste la separacin de bienes, los
nombres de los cnyuges, el del Juez que dictare la
separacin que la aprobare, y del Escribano que
autorice, expresando adems las causas que motivan el decreto, en que se funda el convenio, si en
dicho documento se 'determinan (57, 116 Dec. de Ref.
nm. 272 y 1184 C). Con mayor razan, se inscribe la
acia, de nulidad de matrimonio, la de divorcio y
la providencia que autorice la cesacin de ste, porque producen efectos aun de mayor trascendencia
que la simple separacin. Del mismo modo, se anota
la terminacin de esta ltima.
931 Cuando de un juicio civil criminal resulte
la constancia de la celebracin legal de un matrimonio que no est debidamente registrado, que lo ha
8 ido con inexactitud, hay que poner en el registro
copia de la. ejecutoria, la cSial servir de prueba del
matrimonio i4;i
929
Luego que se registre el matrimonio de peronas que antes, :il t "iti] de casarse, hayan n
nocido nn hijo, debe ponerse nota marginal de legitimacin de ste t-n el acta de registro de su nacimiento; pero la omisin de dicho requisito n<> puede opoi
>
nerse para destruir su calidad de legitimado
'
Entre nosotros, no cabe la c

qu en algunas
obras de derecho se suscita con motivo 1- anloga disposicin, sobre si el reconocimiento que se haga por
los i.i<!cs hasta despus de verificado el matrimonio,
tendr fuerza para el efecto de la legitimacin. Po
be duda, tanto por el ltimo concepto del artculo citado, cuanto porque el artculo 260 terminantemente
decide que el reconocimiento para la legitimacin
puede tener lugar aun despus de contrado el matrimonio. Los que creen que m> debiera autorizar es
<o la ley, se fundan en que ese reconocimiento ]
terior inspira desconfianza, porque puede suceder
muy bien que los que no han tenido hijos en el matrimonio, han perdido los qne tuvieron, muerta la
esperanza de sucesin propia, reconozcan como hijo
habido entre ellos tetes del matrimonio, al que realmente no lo sea. En contrario, se alega que puede
acontecer muchas reces que los que vayan casarse
y hayan renido antes hijos, no quieran hacer en
siese acto una declaracin m tiesta, y de es
lencio resultara un grave perjuicio los hijos, sise
|
privara los padres del medio de
reparar despus
guardndolo, cometieron contra ellos,
y cuyas consecuencias podran ser irreparables. Adems, desde que el hijo puede reclamar en cualquier
tiempo su legitimidad, no seria consecuente que se
la
falta que,
le quitara or no estar reconocido por sus

contraer matrimonio.
padres
al
PRRAFO (LIMO.
HEOlSTltO
!>K
RECONOCIMIENTO DE HIJOS ILEGTIMOS.
930Cuando el padre reconoce un

mo en el icto del nacimiento, basta que
hijo
ilegti-
firme
el
acta
en prueba de reconocimiento; 6 si no
pudiere hacerlo en persona, lo puede hacer por .l,
otra que est autorizada con poder bastante (229 y
403 C). Aun despus de sentada ya la partida de
nacimiento, podr el padre hacer el reconocimiento
en 'l Registro Civil, inscribindose su declaracin y
hacindose la anotacin correspondiente en la acta de
oacimiento del reconocido.
931
Criando el reconocimiento de los hijos ilegtimos se hace por escritura pblica (2.", 229 C), el
u ti resudo debe ocurrir con el testimonio respectivo,
dentro de ocho das contados desde que se le d,
hacer la anotacin en el Registro civil (404 C).
932 La misma formalidad debe observarse cuando el reconocimiento se verifique por un acto de ltima voluntad. En este caso, aun cuando el testamento sea revocado por otro posterior, el Depositario
del Registro no cancela la inscripcin, y el hijo se
a
404 C).
tiene siempre por reconocido (fr. 2.
<1<'
registro
440
I'AIRAFO SEXTO.
REGI8TR0 DE ADOPCIONES
Todo adoptante tiene obligacin de presentar

Depositario del Registro ciyil, en el trmino de
ocho dios, el documento en que conste la adopcin
(1813 C. pr.), y se har la anotacin debida al mar
gen de la correspondiente partida de nacimiento
933
al
f4fir>
ex
1'AltliA'FO
REGISTRO
I>K
SKTIMO.
DEFUNCIONES.
934^-rSiempre que muere una persona, debe darse

parte al Encargado del Registro civil, para que en
el registro de defunciones, extienda el acta correspondiente. Debe expresarse el nombre y apellido del
muerto, el dia y la hora en que hubiere acaecido
la muerte, y si sta ha sido natural violenta, la
edad, sexo, domicilio y estado, declarando el nombre
del cnyuge, si hubiere sido casado; el nombre y ape-
padre y de la madre del finado, si fueren

si test n, en qu forma; y ante quin
(467 C). La mencin de todas estas circunstancias es
importante para que la partida llene su objeto, y
llido del
conocidos; y
441
para establecer la identidad de la persona; mas no porque falte alguna de ellas, dejar de asentarse, pues
no siempre ser fcil saberlas todas, especialmente
si la persona muere en lugar distinto del de su domicilio. En otros cdigos se exige adems que el Registrador pase inspeccionar el cadver antes de inscribir la partida, para evitar el abuso de defunciones supuestas.
935 Debe hacer la declaracin el padre de familia
<>u cuya casa ocurra la muerte: falta de l, y sucesivamente, el que lo represente, los parientes del
difunto, las personas que lo hayan asistido en su
ltima enfermedad, y los vecinos (466 y 468 C). Tiene '! mismo deber todo el que encuentre un cadver fuera de la habitacin en una casa sin habi-
tantes (469 C.)
El
plazo que fija el Cdigo para dar ese avide veinte dias contados desde que acaeci la
defuncin; y con el objeto de que ninguna quedara
sin inscribirse, y de que se impusiera la multa de
ley los que no ocurran oportunamente la oficina
i!'l
Registro, estaba dispuesto que los encargados
de los cementerios llevaran nmina exacta de las
inhumaciones que se verificaran en el mes, con separacin de los que hubieran fallecido en los hospitales y establecimientos de beneficencia: que en
ella se expresaran las circunstancias que se determinan para la inscripcin de defunciones; y que mensualmente, pasaran al Encargado del Registro una
copia de los asientos de ese libro, para que, comparada con las partidas que se hubieran registrado,
fueran inscritas las que faltaran, dando noticia de
las omisiones al Jefe del departamento 470 y 47
936
so, es
en estos artculos Cae modificado por

reglamento de cementerios, acordado en 16 de
(\ ).L<> prescrito
c]
Noviembre de is?n: el artculo 7. fijando Las oblir

gamones principales del custodio estableci, entre
ellas, la de que l llevara un libro genera] de enterramientos del cementerio, con los auxiliares que fueran precisos, para anotar con exactitud
que tuvieran lugar; y
el
patria vecindario del
la
fecha en
nombre, sexo, edad,

difunto,
como
oficio,
lugar
en que se le entierre: la de impedir que ingrese al
cementerio, cadver alguno sin que se le entregela
constancia de la inscripcin de La defuncin en el
Registro civil: la de no consentir que Be sepulten cadveres antes de Las 24 horas del fallecimiento, exceptuando nicamente los casos de corrupcin declarada, y los que ocurren en tiempos de epidemia
en que la autoridad disponga otra cosa: la de cuidar
de qu no se hagan enterramientos simulados y n<>
permitir que los cadveres procedentes de fuera de
la ciudad, sean sepultados sin que se presente a boleta del Registrador respectivo; y la de librar certificacin de las partidas de enterramientos que se
pidan, sin cobrar por ellas cosa alguna
Los pobres
ai las autoridades.
937 Indirectamente pues, se ha restringido el
plazo del aviso al Registrador en las defunciones,
puesto que la inscripcin debe ser anterior al enterramiento; y teniendo (pie presentarse certificacin de
ella para que se verifique, ya no seria absolutamente necesaria la. copia de los asientos de inhumacioas
nes que
cementerio debia pasar

Registrador; pero es conveniente
siempre, para averiguar por el cotejo si Lia habido
el
encargado del
mensualmente
al
-14:5
algn caso eu que no se haya cumplido con la ley.

938 Guando la muerte de alguna persona ocurre
en hoteles, mesones, cuarteles clceles, pesa naturalmente sobre el que gobierna la casa 6 establecimiento, jefe del cuerpo acuartelado alcaide de
la crcel, la obligacin de dar cuenta al Encargado
del Registro para que tome razn de la defuncin
(472 0.).
939 Cuando
la autoridad judicial jefe de pomuerte de un individuo, dar parte

Depositario del Registro civil, para que asiente el
licia,
al
conste
la
acta respectiva:
si
se ignora el
nombre
del difunto,
anotarn las seas de ste, las de los vestidos, y

todo lo (pie pueda conducir con el tiempo, identificar la persona. Siempre que se adquieran mayores
datos, deben comunicarse al mismo depositario para
que los anote al margen del acta (473 C).
940 Si la defuncin se verifica bordo de un buque de la Repblica, cualesquiera que sean las aguas
en que navegue, en buque que navegue en aguas
de la Repblica, enalta mar en buque que navegue con bandera de la Repblica, es obligacin del
que mande el buque dar cuenta al capitn del primer puerto de la Repblica donde llegue, fin de
que por ste se prevenga al que lleva el Registro
civil de la comprensin, que proceda registrar la
defuncin en el libro correspondiente (474 C).
941 Respecto los que mueren en campaa algn
combate encuentro en el territorio de la Repblica, es obligacin del que tenga el mando de la tropa y estuviere al servicio del pas, dar noticia su
jefe respectivo de las muertes ocurridas en ella,
fin de que ste lia<i:i registrarlas por quien corresse
444
ponda. Igual obligacin tiene el que mande tropas,

en orden las muertes ocurridas en ellas fuera de]
territorio de la Repblica, tratndose de personas
en sta domiciliadas (475
942 La certificacin de la partida de defuncin
en el Registro es indispensable siempre qne debe hacerse constar legalmente la muerte de una persona.
De un modo especial la exige la ley, cuando el viudo trata de contraer segundo matrimonio (3. 28
Dea de Re. n. 272): cuando se va iniciar el juicio
de testamentaria (1,323 C. pr.): cuando Be hace la
denuncia, de intestado (1,347 C. pr.); y por analoga
de razn se exigir, cuando se entable interdicto para
adquirirla posesin hereditaria.
<
!.
<.
IWRKAFO OCTAVO.
FORMALIDADES DEL REGISTRO.
943 Con el objeto de proveer la autenticidad

de los libros inscripciones del Registro civil, est
prevenido que aquellos deben estar foliados por e]
alcalde l.dela respectiva poblacin, expresndose
bajo sn firma, en los mismos libros, los folios que
contengan (483). Adems, el da ltimo de cada mes,
debe extenderse, en cada libro, una nota, expresiva
del nmero de personas que se refieren las actas
de registro de ese mes, nota que firma el respectivo
encargado (482 C). Be esta suerte, ni se puede arrancar hojas
al libro
del Registro, ni se
puede
interca-
44S
especialmente si el alcalde tiene adeins la

precaucin de rubricarlas; y se evita tambin que,
con posterioridad, puedan insertarse otras inscriplar otras,
porque habra que alterar el nmero de las

que expresa la nota que se pone al in del mes, y
aparecera un nmero mayor de inscripciones que
el que constaba en la lista que se debe pasar el da
ltimo de cada mes, al Jefe del departamento.
!)44
Con el mismo fin, dispone la ley que las actas del Registro del estado civil, se extiendan una
ciones,
tras otra, sin dejar
blanco entre ellas, sin abreviatunmeros, y sin insertar nada que les sea exii") o (478 C);
porque all solo deben consignarse
los hechos determinados y las circunstancias particulares que enumera la ley, para evitar confusiones
y para que no se desnaturalicen dando lugar complicaciones y dificultades en las familias.
945Aunque la ley no contiene disposicin especial, es natural que toda acta deba contener, adems
del hecho que se haga constar, el ao, el dia y la hora
en que se extiende, y el nombre, profesin, edad y
domicilio de los interesados. Estas circunstancias,
la vez que son indispensables algunas de ellas en todo
documento que tenga la calidad de autntico, sirven
para averiguar la exactitud de la partida, para
comprobar su falsedad, como si se prueba que tal
persona, designada en el acta como presente, no podia hallarse all, por haber estado ausente el dia y
la hora en que se asent la inscripcin.
946 Extendida el acta en el registro, debe leerla el
depositario los interesados sus representantes,
ras ni
;'t
es,
los testigos: se
salvan al pi del acta los errolirinan todos (479
silos hubiere; y en seguidas,
446
De esta disposicin se infiere que deben autorizarla inscripcin, adems del Registrador, testig
presenciales. Los testigos son dos, como cst.- dis(
'.
i.
puesto en especia] para los nacimientos, matrimonios

y defunciones (447 y 467 C. y 119 Dec. de Bel n.
*27'2): y han de reuniras mismas condiciones indispensables para ser testigos de un instrumento pblico,
ya que las artas del registro son documentos autn-
Dla misma disposicin se deduce qne, generalmente, deben ocurrir antee] Registrador los interesados <'u la inscripcin, por s ' por medio de
ticos.
encargado. Esa comparecencia de] interesado es indispensable en algunos casos, como cuando se trata
de] reconocimiento de hijos ilegtimos; y -i do son
los mismos interesados los que dan la declaracin,
como si extraos dan parte de un nacimiento defuncin, firmar la patala el qudela declaracin.
Los poderes y dems documentos que L-! n estar
anillos las artas, se archivan juntamente ron los
>
(484C), porque bus constancias son indispensables para los efectos de l:i inscripcin.
registros
947 -Cuando en alguna acta se haya cometido alguna equivocacin error que no se hubiere salvado
antes de firmarla los interesados, e] Registrador y
los testigos, ya no se puede corregir Ja equivocacin
subsanar el error, sino por mandato del Juez de
a
Instancia respectivo, quien debe ocurrirse. Este
1.
funcionario, con audiencia de los interesados y del
fiscal, decide en
particular; y si el fafavorable la pretensin de que se corrija la
equivocacin error, se inserta la ejecutoria en el
ministerio
llo es
lugar del registro que, conforme la fecha de la incorresponda: y ella servir de acta, debiendo
sercin,
447
adems
da
pio
(fr.
ponerse noticia al
a
487C.
deque
la
i.
La
margen
d] acta reforma-
rectificacin, siguiendo el princi-
sentencia dada en juicio no perjudica ni
tercero, cuyo derecho no provenga de

que lo siguieron (885 C. pr.), solo perjudica alas
partes que liaran sido oidas en el juicio (fr. 2* 487 C).
aprovecha
un
los
948 En caso de haberse omitido alguna partida

en los registros, hay que ocurrir al Juez de 1. a Instancia respectivo para rendir ante l prueba de la
omisin y del hecho que la partida debe referirse;
y declarada por
l bastante,
se procede reparar
omisin poniendo la acta correspondiente (486 C).
Esta omisin se entiendeqsm se refiere al registrador.
suponiendo que s se dio parte.
949 Como las partidas deben ir inmediatamente
una continuacin de otra, sin dejar blancos, la partida omitida se pone siempre en el lugar correspondiente la fecha en que se extiende, anotndose su
referencia al margen del lugar en que fu omitida
(486 C); siendo de advertir que siempre que se extienda una nueva acta que tenga relacin con otra,
se inscribe en el dia de su fecha y en el libro respectivo, y no al margen de la anterior (480 C).
950 Consecuencia de las obligaciones que naturalmente se derivan del cargo de Registrador, y de
La necesidad que hay de que los libros sean dignos
le la i' que estn llamados prestar, es que todo
Depositario del Registro civil sea responsable de las
alteraciones suplantaciones que en las actas se adviertan (488 C.) Al efecto, est dispuesto que toda
alteracin falsificacin de las actas del estado civil,
todo asiento de stas hecho en pliego suelto, 6 de otro
modo cualquiera que no sea en los registros destinala
448
dos
ese fin, da derecho los interesados para pedir

indemnizacin de los daos y menoscabos que sufran, sin perjuicio de la pena que contra el falsario
corresponda, conforme ;il Cdigo penal (489 C
la
PRRAFO NOVENO.
V.U.oi:
|K
LA:
UEOISTJIO.
l'l.i.
resume la
951 -Estando en debida forma, la ley
autenticidad y pureza de Las actas del Registro del
n 1
Los documentos
estado civil (490); y enumera
que se llaman autnticos, las certificaciones Libradas
i
por los? respectivos Qepositarios (6. 668 C. pr.).

'.>'>>
-Requirindose que estn en debida forma, se
comprende que pueden ser impugnadas por defecto
de sta. Podrn rechazarse tambin, aun cuando no

haya tal defecto y conste su autenticidad y pureza,
probandola no identidad personal, esto es, el hecho
de no ser nna misma la persona <pie el documento
se refiere y la persona quien se pretende aplicar
(401
c.).
Adems, debe observarse que Las actas del

Registro atestiguan la declaracin hecha por la persona que lia ocurrido darla; pero no garantizan la
veracidad de esa declaracin en ninguna de sus parbes; y por lo mismo, cabe tambin impugnacin pro'..":;
bando que fu
falsa la declaracin en el punto de

As pues, tres son las causas de impugnacin de los documentos que acreditan l esta-
(pese trata.
449
a
do civil: 1. defecto en su forma: 2.* falta de identidad en la persona: y 3. a falta de verdad en la declaracin respecto del hecho que acreditan (Chacn):
954 Para comprender estos diversos casos de impugnacin, las notas ilustrativas del Cdigo de Chile
ponen este ejemplo. En una inscripcin de nacimiento se dice que tal nio es hijo de Fulana. El Registrador se atiene al testimonio del que le hace la declaracin; y ese documento puede atacarse:
l. 9 por
defecto en la forma, alegando que ha sido introducido fraudulentamente en el libro registro, que
ha sido enmendado, interpolado alterado indebidamente.
2. Se puede atacar por falta de identidad, alegando que la persona, cuyo nacimiento se atestigua
en la inscripcin, no es la misma que se presenta
como
tal.
Se puede atacar, finalmente, por falta de verdad

en el hecho, alegando que la declaracin hecha fu
falsa en cuanto la verdadera filiacin del nacido.
'.]."
PRRAFO DCIMO.
HONORARIOS DE LOS REGISTRADORES.
955El Registro del estado civil no est destinado proporcionar una renta al Estado, sino prestar un servicio de grandsimo inters para los individuos y las familias, costa de los fondos del Es(La Serna y Montalban). Con ese motivo, se
ta do.
29
TOM. I.
45o
establecido que toda inscripcin en el Registro
haga gratis, sin que los encargados de llevarlo
puedan tampoco cobrar nada por Las certificaciones
que di- oficio tengan que dar (481 C). No sucede lo
misino con las dems certificaciones que se soliciten; justo es que quien acude al Registro, como el
que acude cualquier otro archivo protocolo confiado los depositarios de la f pblica, para proporcionarse los medios de acreditar un hecho que le interesa, retribuya de alguna manera el trabajo que
impone. Lo (pie s se ha hecho es sealar muy mdico el derecho, como que es solamente de cincuenta
centavos con exclusin del valor del papel (485
956Esas certificaciones pueden pedirse por cualquier persona, y cualquiera tiene derecho tambin
de leer una acta de enterarse de las constancias del
Registro estado civil (pie en ellas aparezca; oero poicada una de estas exhibiciones, llevar;! el Registrador
veinticinco centavos, si es del libro corriente, igual
derecho por cada ao de antigedad del libro. s no se
prefija el ao: si se determina el ao en que la inscripcin consta, y no es el corriente, lleva por todo
cincuenta centavos [497 C.].
!>r>7
Esta publicidad, y la ninguna limitacin del
derecho de pedir certificaciones, dependen de que.
si bien el estado civil es propio de cada persona, como lo consigna la Exposicin de motivos de la ley
espaola, no deben ponerse restricciones la facultad de conocerlo, porque no interesa ella sola,
los individuos de su familia, sino tambin cuantos con ella traten puedan tener que tratar, lo cual
es difcil de determinar prior i. El verdadero lmite de este derecho est en el inters individual, v la
halla
se
451
ley debe abstenersede imponer limitaciones que, sin
su auxilio, se producen naturalmente en el ejercicio
de los derechos.
1WKRAF0 UNDCIMO.
DISPOSICIONES GENERALES.
Con el objet de que se conozca el movimienconstante de la poblacin, lo que es de mucho int< rs,
y para que las autoridades puedan conocer p1
modo como cumplen sus obligaciones los encargados
de los registros del estado civil, todo funcionario
que los lleve est obligado pasar l dia ltimo de
cada mes, al Jefe del departamento, una razn de
los nacimientos, matrimonios y defunciones inseripnes de ciudadanos y extranjeros domiciliados que
haya registrado durante el mes, cuyo efecto formar un ndice alfabtico separado, de los individuos inscritos en cada uno de esos registros. Dlas
958
to
que el Jefe departamental vaya recibiendo,

formar legajos, y con presencia de ellos, dar al
Gobierno, en los primeros dias del ao, un estado
del nmero de nacidos y muertos en el departamento durante el ao trascurrido, con separacin de
sexos; y un estado tambin de los matrimonios celebrados y de los ciudadanos y extrangeros domiciliados [452, 455, 402, 476 O.}.
959 Siendo necesario tambin estar al corriente
de las modificaciones del estado civil de los guatelistas
462
maltecos residentes 6 transentes en pases extranest prevenido que 1<>s agentes diplomticos
consulares
que en esos pases tenga acreditados la
y
Repblica, lleven un registro <! los nacimientos,
matrimonios, cambios de nacionalidad y defunciones
de tales guatemaltecos; y que, cada ao, remitan al
Ministerio <!< Relaciones Exteriores un estado de las
bomas de razn que consten en sus lilaos, estado
que se trascribir en el que se lleve en el Ministe
rio para inscribir la naturalizacin de extrangeros
y cuanto se refiera La adopcin '1- aueva patria
jeros,
477 C.].
960 Por ultimo, est prescrito tambin que toda

persona que, debiendo lar aviso para que Be verifique alguna de las Inscripciones prevenidas por el
Cdigo, no lo hiciere dentro de los respectivos plazos
que ste determina, incurra en multa que no baje de
cinco ni exceda de oien pesos, que ingresar loe
fondos de las Facultades erradas por la ley de Instruccin Pblica, decretada en I3de Diciembre de
1870, y cuya graduacin hace el Jefe del departa
ment, exigiendo, por la va de apremio, la cantidad
que determine
(4 .; C.]
!>()l
De esta disposicin Be deduce que las inscripciones pueden hacerse, aun pasado el trmino que
la.
ley designa respectivamente para que Be verifiquen, Se lia considerado que hay bastante san
cion con la multa que se impone, sin tener que

llegar hasta negar la inscripcin por haber trascurrido el plazo .legal para dar aviso, privando as de
su estado civil en algunos casos individuos que,
como el recien nacido, no son responsables de ninguna omisin, y quitndoles los medios de reparar
46a
no <'11<, sino otro otros han cometido. Kl lin con que ''1 registro se ha instituido
es el inters social que exige la constancia autntica de todo lo relativo al estado civil de las personas;
v por esto hay, segn se ha visto, prescripciones le gales para evitar que quede sin inscribirse ningn
nacimiento, acudindose al efecto los libros parroquiales; que quede sin inscribirse ningn matrimonio Legal, pues la autoridad que interviene en su celebracin debe remitir, de oficio, al Registrador, copia
certificada del acta; que quede sin inscribirse ninguna defuncin, porque el custodio del cementerio.
antes de recibir en l cualquier cadver; debe exigir
que se le presente la certificacin del Registra dor
de 'star inscrita la defuncin.
962 Las leyes espaolas modernas sobre Regs to
civil, para evitar los inconvenientes qu? pueden resultar, sobre todo para las inscripciones de nacimientos, de declaraciones dadas, acaso muchos aos despus, establecen que pasado el trmino dentro del
que debi darse aviso, el Registrador no pueda hacer por s la inscripcin, sino que los interesados
deben acudir al Tribunal competente*, para que la
decrete. No creo que esto sea el caso del artculo
186, de que ya se ha tratado, porque ste da entender mas bien que se cumpli con dar parte alEegistrador, y que de parte de ste estuvo la omisin
del acta que se debe subsanar.
la
falta
que,
::-
PAItll
i-i:i
-i
WO
i.i
i'i
1M 0|>i
mil \
im.i.
IMO.
w<>
-i
<
\ II..
"I" 'iv se j'i ii-I.:i

dicho ;
pero pue
del Registro resp<
hayan perdido loa registros que w
lia
con
ceder que Be
arbitrar re
layan llevado; la ley debe, )>ar:i
cursos qne suplan bu falta para que el individuo no
quede privado de lo- medios de comprobar bu
1
L)(
be reputarse
lodo
el
libro se
cuando
!
'>"i
;i
falta
<|u<-
falta el Registro, n<
hallarse inscrita, relativa
Fjos
i.
><>]<>
cuando
perdid
lestruido, sino tambin
se ha destruido la partida que
lia
ersona de que se
solidos:
al
estadocivil de
la
iar\
medios de prueba supletoria <l-l registro

la comprobacin de los hechos que acre-
ditan el estado civil,
2.
la
notoria
i<>n
<! di
cho estado.
96o
Respecto del primei medio, i;: comprobacin
debe hacerse por declaraciones de testigos que hayan presenciado los hechos constitutivos <U-1 estado
civil de que se trate, y por documentos autnticos
que comprueben la existencia de esos hechos, por
ejemplo, los testamentos del padre y de la madre
un individuo, cuya acta de nacimien
incluyendo
lo falta en el registro, en el nmero de sus hijos
(492 CA Son admitidos nicamente los testigos presenciales dlos hechos constitutivos del estado, v.
;i
-I.V.
acto de la celebracin del matrimonio, porque

objeto es restaurar el ttulo que lo acredita. Son
del
admitidos inicamente los documentos autnticos en

los que rao tambin comprendidos los instrumentos
pblicos, porque cuando falta el registro, es precisamente cuando hay mas ocasin fraudes, que se facilitaran sobre manera, si fuesen admitidos los do-
cumentos privados.
966 Para salir al encuentro dla dificultad en la
comprobacin de estado porque no haya fcestigospre-
senciales de los hechos constitutivos del estado, do-
cumentos autnticos, se establece el otro medio supletorio que consiste en la alegacin y prueba de la
posesin autora del estado civil (492 C).
La posesin de estado es la posesin de he967
cho que, en el concepto pblico, ocupa notoriamenl,
la
persona en la familia,. Los hechos que la

segn el Cdigo, son el tratamiento
constituyen,
copulativamente. As, la posesin node matrimonio consiste en habase

natado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas y sociales, y en haber sido la mujer recibida en ese carcter, por los deudos y amigos del marido y por el vecindario del domicilio en general (493 C). As tambin, la posesin
notoria del estado del hijo legtimo consiste en que
sus ladres le hayan tratado como tal, proveyendo
su educacin y establecimiento de un modo competente y presentndole, en ese carcter, sus deudos
y amigos, y que stos y el vecindario de su domicilio en general, le hayan reputado y reconocido como hijo legtimo de sus padres (494 C).
968 La posesin notoria requiere un curso no iny
la
fama,
toria del estado
466
terrumpido de aos en que el hijo 6 consorte hayj

fado gozando de las consideraciones y derechos que
nacen del estado; y por sto, la ley establece, que para que la posesin notoria del estado civil sea
reci
bida como prueba, debe haber durado diez aos contnnos,por ] menos (495 !.). Se exige que la posesin
sea continua, porqus! en el cursodel tiempo sealado
el hijo -1 consorte ha dejado de ser tratado como tal.
se lu oreado por ese hecho una presuncin contraria
al estado que reclama; y se designa el trmino de diez
aos como constitutivo de la posesin, para no dejar
indefinidamente incierto el estado, 3 porque diez aos son bastantes para fundar la presuncin mas poderosa de su existencia, y de que as fu reconocida
y Hatada la persona antes y despus de ese plazo.
Al sealarse diez aos la posesin, parece, siguiendo la opinin de Chacn, que la ley lia supues
lo
fsicamente
posible el lapso de
ese tiempo,
de suerte que un hijo tratado como tal en la familia durante toda su vida, pero que, a la fecha del
juicio posesorio, no tuviera mas (pie nueve aos, podra ser amparado en su estado. Para evitar cualquiera duda que pueda resultar de fijar trmino, algunos
Cdigos como el francs, dejan la prudencia de los
Tribunales, apreciar segn las circunstancias, cul
es el tiempo necesario pura que la posesin se tenga
(
Lia
por constituida.
969En
consecuencia, los hechos que han de probarse para establecer la posesin de estado, son res;
el tratamiento, su notoriedad fama, y el goce continuado por diez aos. Estos hechos deben probarse
por un conjunto de testimonios fidedignos que establezcan la posesin de estado de un modo Irrefraga-
457
particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva acta, la prdida extravio del registro en que debera
encontrarse (496 C). Particularmente en el caso de
no explicarse y probarse la falta, acaba de decirse: el
Cdigo dice lo contrario: particularmente en l caso de
ble,
explicarse y probarse la falta; pero se ve por el

sentido del artculo, que hay un error que depende de
haberse suprimido la negacin inadvertidamente; y
confirma mas en esa idea, la circunstancia de que la
negacin existe en el artculo 313 del Cdigo Civil de
Chile, de donde el nuestro fu tomado.
970 No ser inoportuno advertir que todas las dispulas sobre el estado civil de las personas son materia de juicio escrito de mayor cuanta, sea cual fuere el inters pecuniario que de ellas pueda dimanar
favor en contra de las personas que las promuevan
(1263 C. pr).
FIN DEL LIBRO PRIMERO.
NDICE.
Faginas.
Dedicatoria
Introduccin
Titulo Preliminar.
Titulo
I.
De las leyes en general..
De las personas y
Titulo II. Divisin de
las personas
segn
ei
estado civil
95
De las personas jurdicas

Titulo IV. De los esponsales
Titulo
67
su divisin
143
III.
151
Titulo V. Dei matrimonio

153
Titulo VI. Deberes y derechos que nacen del
matrimonio
191
Titulo VIL Separacin de bienes

Titulo VIII. Del divorcio
212
227
Titulo IX. De la nulidad del matrimonio.

248
Titulo X. De las segundas nupcias
233
Titulo XI. De la paternidad y de la filiacin
legtimas
257
linas.
o XII.
Paternidad, y filiacin
jos
Titulo
il<
De loa deberes entre padrea
Titulo XIII.
'
lu-
y de los alimentos
XIV.De
294
legitimacin
la
31
XV. De la adopcin
lo XVI. DeTa patria potestad
lo XVII.-De la emancipacin volunl
Titulo XVIII.De la tutela
[.o XIX. De las personas Inhbiles
(O
'
ejercer
tutela y fie las
la
ser separadas
De
Ti
Titulo
XXL
'
ella
70
tutela
la
diligencias y formalidaDe
des que deben preceder al ej<
de
Titulo
de
excusas de
las
que
XXII.
'
la tutela
De
la
administracin de
la
tutela
Ti
i.u
XXIII. De
TTULO XXIV.
la
Dlas
extincin de la tutela.. 411
cuentas de
la
tutela
entrega de bienes
TiTULft
XXV. De
Ttulo XXVI.
ios
'l
41
guardadores
Del registro del
estado
423
civil.
4-2:i

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INSTITUCIONES

EL PROGRESO" 8* CALLE PONIENTE X

Coleccin Luis Lujan Muoz

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honra de dar cuenta

Instituciones de Derecho Civil, cuya

formacin tuvobien encomendarme.

portante que tenia en

aunque en ltimo trmino, entre

obedeciendo con asombrosa rapidez

voz creadora del genio que, con su palabra, las ha he

mas tenebroso que

mas que mis aspiraciones, ha correspondido mis

Instituciones que pongo en

del Seor Presidente, pudieran tener algn

mrito, por insignificante y

vanta magestuosala figura del Benemrito de

Rufino Barrios, desplegando con

gullo la bandera de la libertad por

Guatemala, 12 de Diciembre de L882.

objeto de esplicar las d

posiciones del Cdigo Civil, presentndolas bajo

de un sistema de principios y doctrinas que

su inteligencia los jvenes que ss consagra

puede haber, como

legislacin, absoluta orijinalid id,

principal trabajoyel mrito

en tomar de cada una de

mejor, y en saber apropiarlo, adaptndolo todo, conrden;

de nuestro Cdigo, cuan-

mejores obras hispano-am<

y francesas y he tratado de aprovechar

Escrita la obra sin ninguna pretensin, recibir con

cho gusto, y hasta con gratitud, todas

los defectos inexactitudes

As, lejos de molestar

que haya incurrido y

logas escritas sobre el derecho

sino explanarlas, y ello se debe

de algn provecho para

mente grande que

que nos debe animar

lieducidas artculos breves

compara con obras an-

trabajo es de alguna utilidad para

nuestra legislacin, quedarn satisfechos mis deseos, pues

he querido contribuir con

des la obra de la instruccin y al

que permiten mis aptitu-

nocimiento de nuestro derecho.

Guatemala, 12 de Diciembre de 1882.

DE LAS LEYES EN GENERAL.

La primera condicin de la ley es que emane

titucional, la soberana reside originariamente en la

ventaja que puede ofrece]- el sistema de dos Cmaras,

de esto, y con las formalidades del Reglamento

emitido varias otras.

tencia de La ley (Artculo 58 inciso 21 del 77. Const.)

d la sancin, sea de la faculPresidente de la Repblica para

de lo contrario, puede, de acuerdo con

devolverla la Asamdentro dediez dias, y con las observaciones que

la Ley. (Artculo 59 Const.)

dlos diez diasen que puede