Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Juicios Especiales
Juicios Especiales
Finalmente, debemos agregar que existen tambin los llamados juicios ejecutivos
especiales. Se entienden por ejecuciones especiales aquellas reglamentadas por leyes
particulares en aquellos casos en que el legislador ha estimado conveniente alterar la regla
general constituida por el juicio ejecutivo de mayor cuanta. Tal es el caso de los
procedimientos sobre realizacin de las diversas clases de prenda que consagra nuestra
legislacin y, en general, se trata de pequeas variaciones al procedimiento ejecutivo de
mayor cuanta.
EL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR
Captulo I
LA ACCION EJECUTIVA
5.- REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA ACCION EJECUTIVA.
Para que pueda exigirse ejecutivamente el cumplimiento de una obligacin de dar, se
requiere la concurrencia copulativa de tres condiciones:
Que la obligacin conste de un ttulo ejecutivo (art. 434 CPC);
Que la obligacin sea lquida y actualmente exigible (art. 437 y 438 CPC); y
Que el ttulo presentado no tenga ms de tres aos (art. 442 CPC).
Seccin Primera
LOS TITULOS EJECUTIVOS
6.- GENERALIDADES.
Ttulo ejecutivo es aqul documento que da cuenta de un derecho indubitable al cual la
ley atribuye la suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la obligacin en l
contenida. La ley confiere mrito ejecutivo a determinados ttulos en atencin al carcter de
autenticidad que revisten.
Los ttulos estn taxativamente enumerados en el art. 434 del CPC y en las leyes
especiales a que se refiere el nmero siete de ese mismo artculo. Slo una ley puede crear
ttulos ejecutivos; los particulares no pueden, por tanto, crear ttulos ejecutivos que no renan
los requisitos que el legislador ha prescrito, ya que tales requisitos miran no slo al inters
particular de los contratantes, sino tambin al inters pblico que existe en reservar el
procedimiento ejecutivo a aquellos casos en que se persiga el cumplimiento de obligaciones
cuya existencia y exigibilidad se hayan reconocido o declarado por algn medio legal.
La obligacin contenida en el ttulo, como es evidente, debe ser de dar, hacer o no
hacer, ya que, en caso contrario no existira obligacin o deuda cuyo cumplimiento exigir
ejecutivamente.
Por su parte el art. 439 CPC se refiere al caso en que la obligacin es en parte lquida y
en parte ilquida; en esta situacin podr procederse ejecutivamente por la parte lquida,
reservndose al acreedor su derecho a reclamar el resto por la va ordinaria. Este artculo con
cuerda con el art. 1592 del CC que dice: Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda o
sobre sus accesorios, podr el juez ordenar, mientras se decida la cuestin, el pago de la
cantidad no disputada.
9.- GESTION PREPARATORIA DE AVALUACION.
Hemos Dicho en el nmero anterior que, cuando el objeto de la ejecucin consiste en
el valor del cuerpo cierto debido que no existe en poder del deudor o en cosas de un gnero
determinado que no sean dinero, es menester preparar la va ejecutiva mediante la
intervencin de un perito nombrado por el tribunal.
Se presentar un escrito al tribunal competente, acompaando el ttulo ejecutivo y
solicitando se designe un perito que practique la avaluacin a fin de que pueda considerarse
lquida la obligacin y preparada la va ejecutiva.
El tribunal har la designacin del perito por s slo, ya que el art. 438 dado el carcter
sumario del juicio ejecutivo, entrega esta facultad por entero al juez y no da intervencin a las
partes en el nombramiento.
El perito har la avaluacin con los datos que el ttulo ejecutivo suministre.
Esta avaluacin no es definitiva ya que se entiende hecha sin perjuicio del derecho de
las partes para que se aumente o disminuya (art. 440 CPC). En consecuencia, podrn
reclamar de la avaluacin el ejecutante y el ejecutado
El ejecutante podr reclamar, de acuerdo con las reglas generales, apelando del auto
que aprueba la avaluacin o recurriendo de hecho, en su caso. Si no reclama en esa
oportunidad la avaluacin queda a firme respecto de l y ya no podr reclamar ms tarde.
El ejecutado puede reclamar en la misma oportunidad ya dicha, si por cualquier
motivo toma conocimiento de las gestiones preparatorias iniciadas por el ejecutante; la ley no
le prohibe hacerlo. Se formar entonces un incidente y ser el juez quien, en definitiva, har la
avaluacin.
Pero puede tambin el ejecutado reclamar en otra oportunidad, oponiendo a la
ejecucin la excepcin de exceso de avalo que con templa el art. 464 N 8 CPC. Es claro que
si el ejecutado ha hecho su reclamacin
en la primera oportunidad sealada, no podr despus oponer la excepcin de exceso de
avalo, ya que habra cosa juzgada en su contra.
10.- B. OBLIGACION EXIGIBLE.
De acuerdo con el art. 437 CPC para que proceda la ejecucin, se requiere adems que
la obligacin sea actualmente exigible.
Una obligacin es exigible cuando no est sujeta a ninguna modalidad que suspenda
su nacimiento o ejercicio, o cuando no est sujeta a condicin, plazo o modo.
La exigibilidad de la obligacin debe ser actual esto es, existir en el momento de
entablarse la demanda ejecutiva y no en un momento posterior. En el momento de solicitarse
la ejecucin, el ttulo debe llevar aparejados todos los requisitos necesarios para que tenga
fuerza ejecutiva y si no obstante el tribunal despacha la ejecucin, sera procedente la
excepcin del N 7 del art. 464 CPC en relacin con el art. 437 del mismo Cdigo o bien, apelar
directamente del despchese.
10
11
En un otros de la demanda podrn sealarse los bienes del deudor sobre los cuales ha
de trabarse el embargo, ya que el art. 447 CPC confiere esa facultad al acreedor. Puede
tambin el acreedor indicar el nombre de una persona para que desempee el cargo de
depositario provisional de los bienes que se embarguen (art. 443 N 3 CPC).
Adems, la demanda debe llevar el patrocinio de un abogado habilitado para el
ejercicio de la profesin y la designacin de un mandatario a virtud de lo que manda la Ley N
18.120 sobre Comparecencia en Juicio.
Presentada la demanda el tribunal, antes de proveerla, examinar el ttulo
acompaado y ver si rene todos los requisitos necesarios para que proceda la accin
ejecutiva. O sea, ver si el ttulo es ejecutivo, si la obligacin es lquida y actualmente exigible
y si el ttulo presentado no tiene ms de tres aos. Si se renen estas condiciones el juez
despachar el mandamiento de ejecucin y embargo. En caso contrario, no dar lugar a la
ejecucin.
La resolucin que despacha el mandamiento de ejecucin y embargo o que deniega le
ejecucin, ser dictada por el juez sin audiencia ni notificacin del demandado aun cuando
ste se hubiere apersonado al juicio. Las gestiones que en tal caso haga el demandado no
embarazan en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo ,podrn ser estimadas por el
tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin
(art. 441 CPC). La ley no permite al ejecutado dificultar la orden de embargar que asegura los
derechos del ejecutante y seala a aqul la oportunidad para que se defienda y haga valer sus
derechos: la oposicin a la ejecucin.
17.- PARTE PETITORIA DE LA DEMANDA EJECUTIVA.
Ya dijimos que en la parte petitoria se solicita el despacho del mandamiento de
ejecucin y embargo y que se coja la demanda ordenando seguir adelante la ejecucin hasta el
pago total de lo adeudado.
Sin embargo, es frecuente en la prctica, que el ejecutante en su demanda nicamente
que se despache mandamiento de ejecucin y embargo. En tal evento, han sostenido alguno
que los jueces no podran acoger la demanda ni ordenar que la ejecucin siga adelante ya que,
si tal hicieran, se fallara ultrapetita, pues lo nico que se ha pedido es que se despache
mandamiento de ejecucin.
El anterior criterio no est ajustado a derecho. En realidad, como lo ha estimado
uniformemente nuestra jurisprudencia, cuando el ejecutante solicita que se despache
mandamiento de ejecucin y embargo, est implcitamente ejercitando la accin ejecutiva, ya
que el embargo no sino slo el medio de poner en ejercicio dicha accin, la cual termina con la
realizacin de los bienes embargados y el pago al acreedor.
18.- MANDAMIENTO DE EJECUCION.
El mandamiento de ejecucin y embargo es la resolucin que recae en la demanda
ejecutiva y consiste en una orden escrita de requerir de pago al ejecutado y de embargarle
bienes suficientes si no paga en el momento del requerimiento. El mandamiento, como toda
resolucin judicial, debe estar firmado por el juez y por el secretario.
El mandamiento, de acuerdo al art. 443 CPC debe contener:
1.- La orden de requerir de pago al deudor.
12
2.- La orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con
sus intereses y costas, si no paga en el acto.
3.- La designacin de un depositario que se haga cargo de la administracin de los bienes
embargados. El nombramiento de depositario provisional deber recaer en la persona que
bajo su responsabilidad designe el acreedor o en persona de reconocida honorabilidad y
solvencia, si el acreedor no la hubiere indicado (art. 443 N 3 CPC): Es pues, facultad
exclusiva del acreedor que el tribunal debe respetar, pudiendo designar al mismo deudor o
pedir que no se designe depositario. En ningn caso la designacin podr recaer en empleado
o dependiente a cualquier ttulo del tribunal ni en persona que desempee el cargo de
depositario en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado. (art. 443 N 3 inc. 2 CPC).
El depositario provisional designado por el ejecutante o por el juez en subsidio, ejerce su
cargo hasta que se nombre el depositario definitivo.
4.- Adems de los tres requisitos recin sealados, el mandamiento puede contener, en ciertos
casos, dos elementos ms que son:
- La designacin de los bienes sobre que ha de trabarse el embargo, si el actor los hubiere
sealado en su demanda o si la ejecucin recayere sobre un cuerpo cierto (art. 443 N 3 inc.
3 CPC).
- La orden de proceder a la traba de embargo con el auxilio de la fuerza publica, siempre que
en concepto del tribunal, hubiere fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido y
que el ejecutante haga peticin expresa al respecto. El tribunal no podr ordenar de oficio que
se proceda con el auxilio de la fuerza pblica (art. 443 N3 inc. final CPC).
19.- NATURALEZA JURIDICA DE LA RESOLUCION QUE DESPACHA MANDAMIENTO DE
EJECUCION Y RECURSOS QUE CONTRA ELLA PROCEDEN.
La resolucin que despacha la ejecucin o niega lugar a ella es una sentencia
interlocutoria.
Desde luego, no es un simple decreto ya que su fin es algo ms que dar curso
progresivo a los autos, ni es una sentencia definitiva pues no pone fin a la instancia ni
resuelve el asunto que es objeto del juicio. Tampoco es un auto ya que no recae en ningn
incidente. Se trata, entonces, por exclusin, de una sentencia interlocutoria ya que resuelve
sobre un trmite que ha de servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva
(art. 158 CPC). En efecto, sin esta resolucin no podra efectuarse el requerimiento de pago, ni
el ejecutado podra oponer excepciones, ni tampoco podra dictarse sentencia definitiva.
Aunque la jurisprudencia no ha sido uniforme para juzgar este problema, la mayora
de los fallos estima que la resolucin que nos preocupa es una sentencia interlocutoria de la
segunda categora.
Contra esta sentencia proceden los recursos de apelacin y casacin. No procede el
recurso de reposicin, porque se trata de una sentencia interlocutoria que, una vez notificada
produce el desasimiento del tribunal.
1.- Recurso de apelacin.
Es apelable tanto por el ejecutante como por el ejecutado.
Desde luego, el ejecutante puede indiscutiblemente apelar en conformidad al inc. final
del art. 441 CPC que le confiere expresamente ese derecho.
13
Respecto del ejecutado la cuestin no es tan indiscutible. Hay opiniones y fallos que
estiman que es improcedente el recurso de apelacin deducido por el ejecutado en contra de
la sentencia interlocutoria que ordena despachar mandamiento de ejecucin y embargo en su
contra, ya que ello entorpecera el procedimiento ejecutivo. Se aade, adems, que todas las
alegaciones del ejecutado deben ser materia de las excepciones correspondientes.
Pero la mayor parte de los autores y de las sentencias sostienen la doctrina contraria
ya que el art. 187 CPC permite la apelacin de toda sentencia definitiva o interlocutoria, salvo
en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso. El tribunal de alzada puede
revocar la ejecucin al pronunciarse sobre la apelacin, aunque el ejecutado no haya opuesto
excepciones. La apelacin antedicha se concede en el slo efecto devolutivo y, en
consecuencia, no entorpece la marcha del procedimiento ejecutivo y, al mismo tiempo, puede
ponerse pronto remedio al error en que el juez de primera instancia pudo haber incurrido al
decretar el mandamiento.
2.- Recurso de casacin.
Es procedente respecto de la resolucin que deniega la ejecucin ya que se trata de una
sentencia interlocutoria que hara imposible la prosecucin del juicio en forma ejecutiva, pero
no procede respecto de la resolucin que ordena despachar el mandamiento pues en este
ltimo caso no se trata de una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio o hace
imposible su prosecucin sino, por el contrario, de una resolucin que hace prosperar los
autos.
20.- EL REQUERIMIENTO DE PAGO.
Procede ahora con el mandamiento, que un ministro de fe (receptor) se apersone ante
el deudor y le requiera el pago de la obligacin demandada.
El requerimiento de pago equivale a la notificacin de la demanda ejecutiva y debe
hacerse en la forma sealada en el N 1 del art. 443 CPC que dispone que el requerimiento se
har al deudor personalmente; pero si no fuere habido se proceder en conformidad al art.
44, expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a mas del mandamiento, la
designacin del da, hora y lugar que fija el ministro de fe para practicar el requerimiento. No
concurriendo a esta citacin el deudor se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo.
Entonces, el requerimiento debe hacerse personalmente, pues se trata de la primera
notificacin que se hace al demandado en el juicio.
En seguido trmino, en caso que el deudor no sea habido se le requerir en
conformidad al art. 44 CPC. Ser necesario obtener un decreto del tribunal que ordene
notificar en esa forma y en la cdula debern agregarse las menciones ya sealadas, cdula
que ser entregada a la persona adulta que haya en ese momento en el domicilio y si no
hubiere , se dejar prendida en la puerta y se citar al deudor a que concurra a la oficina del
receptor para ser requerido en, bajo apercibimiento de que si no concurre a esa citacin se le
tendr por requerido en rebelda y por opuesto al embargo.
Finalmente, el N 1 del art. 443 CPC seala una tercera forma de practicar el
requerimiento al decir: Cuando el deudor hubiere sido notificado personalmente o con
arreglo al art. 44 para otra gestin anterior al requerimiento, se proceder a ste y a los
dems trmites del juicio, en conformidad a lo dispuesto en los arts. 49 a 53. O sea, se
practicar el requerimiento por cdula y aun por el estado diario.
14
15
d) El deudor es requerido fuera del territorio de la Repblica. En este caso el trmino para
oponer excepciones ser de ocho das ms el aumento que corresponda segn la tabla de
emplazamiento (art. 461 CPC).
En consecuencia, el ejecutado debe oponer, dentro de los plazos sealados, todas sus
defensas y excepciones, inclusas las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo
de la deuda que, segn el art. 310 CPC, en el juicio ordinario puede oponer en cualquier
estado del proceso.
23.- MODO DE FORMULAR LA OPOSICION
El art. 465 CPC dispone que todas las excepciones debern oponerse en un mismo
escrito, expresndose con claridad los hechos y los medios de prueba de que el deudor
intenta valerse para acreditarlas. De lo anterior fluye que tres son las exigencias establecidas
en cuanto al modo de formular la oposicin:
a.- Deben oponerse todas las excepciones en un mismo escrito. No podran ser dos o ms
escritos aunque todos estn dentro de `lazo. Esta es la misma exigencia que el art. 305 CPC
establece para las excepciones dilatorias en el juicio ordinario.
b.- El ejecutado debe expresar con claridad y precisin los hechos en que funda sus
excepciones. El formular excepciones es como contestar la demanda en el juicio ordinario y
conforme al art. 309 N 3 CPC el demandado debe expresar con claridad y precisin los
hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan sus excepciones.
c.- Debe expresar en su escrito de excepciones con claridad y precisin los medios de prueba
de que piensa valer. Su omisin no tiene sancin en la ley pero la jurisprudencia ha estimado
que si ello sucediera estara impedido de rendir prueba.
d.- Finalmente, si el escrito de excepciones es su primera presentacin, debe cumplir con la
exigencia de designar abogado patrocinante y conferir poder.
24.- DIFERENCIA ENTRE LAS EXCEPCIONES DEL JUICIO EJECUTIVO Y LAS DEL
ORDINARIO.
Diversas son las diferencias y casi todas fundadas en la circunstancia de ser la
ejecucin un juicio rpido, favorable al acreedor, en que el deudor es mirado con
desconfianza:
a.- La primera se desprende del art. 464 inc. 1 CPC. En que las excepciones del juicio
ejecutivo estn taxativamente enumeradas en tanto en el ordinario el demandado puede hacer
valer todas las excepciones que estime convenientes y que tiendan a enervar la accin o
corregir el procedimiento.
b.- En el juicio ejecutivo el plazo para oponer todas las excepciones es fatal, en cambio en el
ordinario slo lo es el plazo para oponer las excepciones dilatorias y las que se opongan en la
contestacin.
16
c.- En el juicio ejecutivo todas las excepciones, sean dilatorias o perentorias, deben oponerse
conjuntamente y en un mismo escrito. En el ordinario las dilatorias deben oponerse
previamente a contestar la demanda y solamente un a vez resueltas ellas pueden oponerse las
perentorias.
d.- Finalmente, en el juicio ejecutivo junto con las excepciones el ejecutado debe sealar los
medios de prueba de que piensa valer, exigencia que no rige en el juicio ordinario.
25.- LAS EXCEPCIONES EN PARTICULAR.
De las enumeradas en el art. 464 CPC son dilatorias las sealadas en los cuatro
primeros nmeros y perentorias todas las dems.
Comenzando por las primeras (dilatorias):
25 A.- INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL ANTE QUIEN SE HUBIERE PRESENTADO LA
DEMANDA (1)
Es la misma excepcin establecida para el juicio ordinario (art. 303 N 1 CPC).
Para determinar si el tribunal es o no competente para conocer de la ejecucin, debe
recurrirse a las normas generales sobre la competencia establecidas en el COT. Puede
referirse tanto a la competencia absoluta como a la relativa. Esta excepcin debe relacionarse
con el inc. 2 del art. 465 CPC que dice No obsta para que se deduzca la excepcin de
incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante
para preparar la accin ejecutiva. En otras palabras, no importa prrroga tcita de la
competencia la comparecencia del deudor en las gestiones preparatorias sin haber reclamado
la incompetencia.
El inc. 2 del art. 465 CPC aade que, deducida la excepcin de incompetencia, podr
el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego, o reservarla para la sentencia definitiva. Esta
es la nica excepcin que el juez est facultado para fallar desde luego, todas las otras debe
resolverlas en la sentencia definitiva.
La ley no ha sealado una forma especial de reclamar la incompetencia por lo que, de
acuerdo con el art. 101 en relacin con el art. 3, ambos del CPC, la incompetencia podr
promoverse por va de inhibitoria o de declinatoria.
25 B.- LA FALTA DE CAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE PERSONERIA O DE
REPRESENTACION LEGAL DEL QUE COMPAREZCA A SU NOMBRE (2).
Es la misma excepcin establecida para el juicio ordinario (art. 303 N 2 CPC) y comprende
dos situaciones:
a.- Falta de capacidad del demandante. Por lo general toda persona es capaz, salvo las que la
ley declare incapaces. Los incapaces deben actuar mediante sus representantes legales.
b.- Falta de personera o de representacin legal del que comparece a nombre del
demandante. El que comparece a nombre de otro debe investir su representacin legal o estar
provisto de un mandato debidamente constituido. El art. 6 CPC indica la forma en que se
debe constituir el mandato.
17
18
19
20
21
22
23
24
Es de pago cuando el embargo ha sido trabado sobre dinero o sobre la especie o cuerpo
cierto debido que se encuentra en poder del deudor. En este caso no mes necesario rematar
ningn bien, sino que debe hacerse el pago al acreedor con la especie debida o con el dinero
embargado.
Es de remate cuando el embargo ha sido trabado sobre otros bienes, distintos de la
especie debida o del dinero. Ser necesario rematar previamente dichos bienes para hacer
pago al acreedor con el dinero producto del remate.
Ser absolutoria cuando la sentencia acoja una o mas excepciones, o parte de un a de
ellas, y rechace la demanda ordenando no seguir adelante la ejecucin.
Las clasificaciones hechas, tienen importancia para determinar los efectos del recurso de
apelacin, como se ver.
32.- CASO EN QUE SE OMITE LA SENTENCIA.
Dispone el art. 472 CPC que si el ejecutado no se ha opuesto a la ejecucin en el plazo
fatal que tena para hacerlo, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin
para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago en
conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio.
De dicha disposicin se desprende que por el hecho de no haberse opuesto el deudor a
la ejecucin, se extinguieron en forma irrevocable todos los derechos de ste, debiendo
proseguirse el apremio hasta el total cumplimiento de la obligacin.
En este caso, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el carcter de una sentencia
definitiva que, en razn de no haber existido oposicin del deudor, reviste la autoridad de
cosa juzgada, tanto en el juicio ejecutivo en que incide, como respecto de cualquier otro juicio
en que se discuta la misma cuestin.
33.- LA CONDENACION EN COSTAS.
Tres son las situaciones que contempla el art. 471 CPC y ellas son:
a) Si la sentencia desecha todas las excepciones y acoge la demanda, debe
necesariamente condenarse al ejecutado al pago de las costas. Loas fallos de los tribunales
acogen rigurosamente esta regla.
b) Si la sentencia acoge alguna de las excepciones opuestas y absuelve al ejecutado,
debe condenarse en costas al ejecutante. La jurisprudencia aplica tambin con rigor esta
disposicin.
c) Si la sentencia acoge slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas
proporcionalmente. Algunos fallos de los tribunales han interpretado errneamente esta
regla, estimando que es licito distribuir proporcionalmente las costas cuando se acoge una
excepcin y se rechazan las dems. Pero la Corte Suprema ha establecido la correcta
interpretacin, fallando que ella no es aplicable al caso en que se admita una excepcin y se
rechacen otras, sino al caso en que una misma excepcin se admite solo en parte.
25
26
27
28
El desistimiento especial del art. 467 tiene por objeto obtener la reserva de derechos
para el juicio ordinario y el juez deber acogerlo sin ms trmite y acceder a la reserva
solicitada. En cambio el desistimiento del art. 148 CPC se tramita como incidente y, en
definitiva, es el juez quien lo acoge o no.
Los efectos del desistimiento especial del art. 467 CPC estn sealados en el inciso 2
del mismo artculo: el ejecutante pierde su derecho para deducir nueva accin ejecutiva,
quedan sin valor el embargo y dems resoluciones dictadas y el actor responder de los
perjuicios causados por la ejecucin, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario.
El ejecutante podr entablar su demanda ordinaria en cualquier tiempo ya que el art.
467 no le seala un plazo del cual deba ejercitarse este derecho.
b)El art. 478 CPC seala la segunda oportunidad y de ello se tratar en la letra b) del
nmero siguiente.
40 B.- RESERVA SOLICITADA POR EL EJECUTADO.
Tambin tiene dos oportunidades el ejecutado en los arts. 473 y 478 CPC.
a) Del tenor literal del art. 473 se desprende que el ejecutado, para hacer uso de este
derecho, deber oponer excepciones y solicitar la reserva de ellas en el mismo escrito en que
las opone. La ley no exige que el ejecutado exponga los hechos y los medios de prueba de que
intenta valerse para acreditar sus excepciones, sino que, por el contrario, pide que todo se
deje para el juicio posterior y se dicte sin ms trmite sentencia de pago o de remate,
accedindose a la reserva y caucin pedidas.
Presentada la oposicin del ejecutado y pedida la reserva en el mismo acto, el tribunal
debe sin mas trmite dictar sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva y caucin
pedidas, sin que le sea lcito conceder traslado de la oposicin ni recibirla a prueba, ni
pronunciarse sobre ella. Si se pronunciare sobre el fondo, acogiendo o rechazando las
excepciones, el fallo sera nulo por haber sido dado con ultrapetita.
Los efectos de esta reserva estn constituidos por el derecho que adquiere el ejecutado
para interponer demanda ordinaria, ejercitando como accin los mismos derechos que opuso
como excepcin, sin que el ejecutante pueda alegar la cosa juzgada y el derecho a que no se
haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas del juicio ordinario que habr
de entablar.
El ejecutado deber entablar su demanda ordinaria dentro del plazo de quince das,
contados desde que se le notifique la sentencia definitiva. Dispone el art. 474 CPC que si el
ejecutado n o entabla su demanda ordinaria dentro de dicho plazo, se proceder a ejecutar la
sentencia sin previa caucin o quedar esta ipso facto cancelada si se la hubiere otorgado.
Este plazo de quince das es fatal. Algunos sostiene que se cuenta desde que se notifica la
sentencia de primara o nica instancia aunque haya recursos pendientes en contra de dicha
sentencia. Otros que desde que se notifique el cmplase de la sentencia, una vez fallados los
recursos.
b) La segunda oportunidad, tanto para el ejecutante como el ejecutado, la seala el art.
478 CPC.
Dice el art. 478: La sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el
juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
29
Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el reo pidieren
que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo
as, existiendo motivos calificados. Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y
excepciones que no se refieren a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la
ejecucin.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber interponerse dentro
del plazo que seala el art. 474, bajo pena de no ser admitida despus.
Las cuestiones que plantea este artculo son:
A.- poca para solicitar la reserva. Antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo.
Sentencia de primera o de segunda instancia?
Sostienen algunos que la ley no ha distinguido y, en consecuencia, la reserva puede pedirse
antes que se dicte la sentencia de primera o la de segunda instancia. Sin embargo, la
jurisprudencia casi unnime de nuestros tribunales sustenta la tesis contraria: la reserva slo
puede solicitarse antes de dictarse la sentencia de primera o de nica instancia, siendo
extempornea la pedida en segunda instancia.
B.- Requisitos para solicitar la reserva. En los casos de los arts. 467 y 473 el tribunal
debe acceder siempre a la reserva, sin que sea necesario llenar ningn requisito, salvo el de
que la reserva sea pedida en la oportunidad que dichos artculos sealan, segn los casos.
En cambio, tratndose de la reserva del art. 478 es necesario que existan motivos calificados
para que el tribunal acceda a ella. No obstante, estos motivos calificados no los exige cuando
se trata de la reserva de acciones o excepciones que no se refieran a la existencia de la
obligacin que es objeto del juicio.
En consecuencia, conforme al art. 478 es necesario distinguir dos situaciones:
1.- Si las acciones o excepciones se refieren a la existencia de la obligacin (a su
nulidad o validez) el tribunal slo podr acceder a la reserva si se invocan motivos calificados,
los cuales, segn la jurisprudencia, deben hacerse valer expresamente. Sera motivo
calificado, por ejemplo, la dificultad o imposibilidad para rendir la prueba.
2.- Si las acciones o excepciones no se refieren a la existencia de la obligacin, el juez
acceder siempre a ella, sin necesidad de que existan motivos calificados.
C.- Efectos de la reserva. Son los mismos que hemos visto en los otros casos, impedir
que la sentencia produzca cosa juzgada respecto de las acciones o excepciones que han sido
objeto de ellas.
D.- Plazo para entablar la demanda ordinaria. La parte que ha obtenido la reserva de
derechos para el ordinario deber entablar su demanda en el plazo de quince das contados
desde la notificacin de la sentencia definitiva, ya estudiado.
30
Seccin Segunda
TRAMITACIN DEL CUADERNO DE APREMIO.
41.- EL EMBARGO.
La primera actuacin del cuaderno de apremio est constituida por el embargo de
bienes del deudor. El embargo es una actuacin judicial practicada por un ministro de fe que
consiste en tomar uno o ms bienes del deudor, ponindolos en poder de un depositario, para
asegurar con ellos el pago de la deuda. El embargo es, pues, en cierto aspecto, una verdadera
medida precautoria que no excluye a las dems medidas precautorias que pueden solicitarse
en el juicio ejecutivo de acuerdo a las reglas generales (art. 3 CPC).
Tambin puede definirse el embargo, diciendo que consiste en la entrega, real o
simblica, de los bienes embargados al depositario provisional, aun cuando este depositario
provisional los deje en poder del mismo deudor.
42.- BIENES QUE PUEDEN EMBARGARSE.
La regla general es que pueden embargarse todos los bienes del deudor, cualquiera
que sea su naturaleza, exceptuados solamente aquellos que una ley expresa declara
inembargables. La jurisprudencia ha estimado que aun los bienes futuros del deudor pueden
ser materia del embargo.
La inembargabilidad es una institucin de excepcin en cuya virtud ciertos bienes del
deudor no pueden ser perseguidos validamente por los acreedores. Es un privilegio que tiene
por objeto evitar que los deudores se vean privados de sus ms indispensables medios de
subsistencia.
Los bienes que la ley declara inembargables estn indicados especialmente en el art.
445 del CPC. A cuyo texto nos remitimos expresamente, y en otras leyes especiales.
43.- MODO DE RECLAMAR EL EMBARGO DE UN BIEN INEMBARGABLE.
Si se traba embargo sobre alguno de los bienes que la ley declara inembargables, el
ejecutado podr reclamar y solicitar el alzamiento del embargo en forma incidental, segn lo
dispone el inc. 2 del art. 519 CPC.
44. - EL PRIVILEGIO DE LA INEMBARGABILIDAD ES, POR REGLA GENERAL,
RENUNCIABLE.
Segn el art. 12 del CC. Son renunciables los derechos que slo miran al inters de su
titular o cuya renuncia no est prohibida por la ley. De acuerdo con esa disposicin, el
privilegio en estudio es renunciable en todos aquellos casos en que su renuncia slo mire al
inters del deudor y ella no est prohibida por la ley. Slo en un caso prohbe la ley la
renuncia, por lo que podemos concluir que ella es, por regla general, renunciable.
31
Esta prohibicin est contemplada en el inc. final del art. 445 que prohbe la renuncia
en cualquier forma que se haga, de los bienes inembargables expresados en el N 1 de dicho
artculo, es decir Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin,
donacin o transferencia en cualquier formas, ya sea a titulo gratuito u oneroso, de las rentas
expresadas en el nmero primero de este artculo, o de alguna parte de ellas. Esta
disposicin, que es una norma de excepcin, pues de no serlo no tendra razn de ser,
confirma el aserto de que el privilegio de la inembargabilidad es, por regla general,
renunciable siempre que tal renuncia mire slo al inters del deudor. As, por ejemplo, el
deudor no podra renunciar en el caso de los bienes sealados en los nmeros 8 y 13 del art.
445 ya que su renuncia mira no slo al inters del deudor sino que, tambin, al de su familia.
Finalmente, se puede agregar que la renuncia puede ser expresa o tcita. Tcita, si
trabado el embargo sobre un bien inembargable, el deudor no reclama haciendo valer su
derecho. Esta reclamacin deber hacerla antes que los bienes sean rematados o enajenados.
45. - PERSONAS QUE PUEDEN DESIGNAR BIENES PARA EL EMBARGO.
En primer trmino corresponde al ejecutante la facultad de designar los bienes sobre
los cuales ha de trabarse el embargo. Esta designacin puede hacerla en dos oportunidades:
- En la demanda ejecutiva, en cuyo caso el mandamiento de ejecucin debe contener la
designacin de los bienes sealados por el acreedor en su demanda (art.445 CPC).
- Si el acreedor no ha designado bienes en su demanda, tiene la facultad de hacerlo en
el momento del embargo (art. 447 CPC). El acreedor se limitar a hacer l sealamiento de los
bienes, siendo el ministro de fe quien los apreciar y determinar si ellos son suficientes para
responder a la demanda. Las partes podrn reclamar de la apreciacin que haga el ministro
de fe. Si el ejecutante estima que son insuficientes pedir la ampliacin del embargo, si es el
ejecutado quien cree que lo son en exceso, solicitar la reduccin del embargo, ambas
reclamaciones, en su caso, se tramitarn como incidentes recibindolo a prueba en caso
necesario y en definitiva ser el juez quien determinar si ampla o reduce el embargo.
En segundo lugar, corresponde al deudor elegir los bienes que han de embargarse.
Tambin en este caso ser el ministro de fe quien har la estimacin y sin son suficientes,
quedando a salvo el derecho de las partes para reclamar ante el juez de esta apreciacin (art.
448 CPC).
En tercer lugar y si ni el acreedor ni el deudor hacen la designacin, los escoger el
ministro de fe. Esta eleccin no es libre sino que debe sujetarse al orden que impone el art.
449 CPC.
- dinero;
- otros bienes muebles;
- bienes races; y
- salarios y pensiones.
Los salarios slo podrn embargarse en los casos calificados en que la ley permite su
embargo.
32
33
34
35
36
Como vimos, las facultades del depositario son administrativas y no puede efectuar
actos de disposicin pero, por excepcin, s hay un caso en que puede disponer de los bienes y
est en el art. 483 CPC que seala que puede el depositario vender en la forma ms
conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a
corrupcin o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy
dispendiosa.
Si se suscita alguna cuestin relativa a la administracin de los bienes embargados, o a
la venta de los que se expresan en el art. 483 entre el ejecutante o el ejecutado y el depositario,
dicha cuestin ser ventilada en audiencias verbales que tendrn lugar con slo la parte que
asista (art. 480 CPC). Sin embargo, en la practica ests cuestiones se tramitan por escrito y en
forma incidental.
El depositario, al expirar su cargo, deber rendir cuenta de su administracin (art. 514
CPC):
54.- EL CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA EJECUTIVA.
Despus de trabado el embargo, el cuaderno de apremio queda generalmente
paralizado hasta que se dicte sentencia en el cuaderno ejecutivo. Cuando esto ltimo sucede,
el apremio se pone nuevamente en movimiento para obtener el cumplimiento de la sentencia
dictada. La situacin que se plantea es diferente segn se trate de una sentencia de pago o de
una de remate, segn veremos.
55. - CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA DE PAGO.
Por regla general, se cumple una vez que ella est ejecutoriada. El procedimiento para
ello est sealado en los arts. 510, 511 y 512 CPC. Dispone el art. 510 que una vez firme la
sentencia, se har la liquidacin del crdito y se determinarn las costas que deben ser de
cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia.
Cuando la liquidacin est a firme, el acreedor solicitar se le haga pago con el dinero
embargado (art. 511 CPC). El juez ordenar se gire cheque a la orden del ejecutante. En caso
que el embargo se hubiere trabado sobre la especie misma que se demanda, el juez ordenar
se entregue al ejecutante una vez a firme la sentencia de pago (art. 512).
No obstante lo dicho, hay algunos casos de excepcin en que la sentencia de pago
puede cumplirse antes de estar ejecutoriada. En primer lugar, si existe pendiente un recurso
de apelacin en contra de la sentencia de pago, ella puede cumplirse siempre que el ejecutante
caucione las resultas del recurso (art. 475 CPC).
En segundo trmino el recurso de casacin en la forma o en el fondo interpuesto en
contra de la sentencia de pago no suspende su cumplimiento (art. 744 CPC).
En ambos casos, el cumplimiento de la sentencia de pago sera condicional.
37
38
39
59. - SITUACIN QUE SE PRODUCE CUANDO HAY OTROS EMBARGOS SOBRE EL BIEN
QUE VA A REMATARSE.
Para determinar si existen otros embargos o gravmenes sobre el bien que va a
rematarse se pide un certificado de gravmenes en el Conservador de Bienes Races
respectivo.
Si existen otros embargos se pedir se oficie a los otros jueces que los hayan decretado
solicitando autorizacin para rematar (art. 1446 CC). Ahora ltimo, segn se dijo, la
jurisprudencia de la Corte Suprema ha dicho que no hay objeto ilcito en las enajenaciones
forzosas hechas por ministerio de la ley. Slo en las ventas voluntarias.
60. - CASO EN QUE EXISTAN HIPOTECAS SOBRE EL BIEN QUE VA A REMATARSE.
EXTINCIN DE LAS HIPOTECAS.
Si existen hipotecas constituidas sobre el bien que va a subastarse es necesario, por lo
que se dir, citar a los acreedores hipotecarios.
De acuerdo al art.2428 CC las hipotecas constituidas sobre un bien raz se extinguen
cuando dicho bien se vende en pblica subasta, ordenada por el juez, con citacin de los
acreedores hipotecarios. En consecuencia, para que el inmueble quede libre de gravmenes
despus de la subasta, es menester, entre otros requisitos, citar a los acreedores hipotecarios.
Del tenor del art. 2428 CC se desprende que los requisitos que se exigen son:
- Que el inmueble se venda en pblica subasta ordenada por el juez;
- Que los acreedores hipotecarios hayan sido citados personalmente, y
- Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento entre la citacin y el remate.
61. - QUE EL INMUEBLE SE VENDA EN PUBLICA SUBASTA ORDENADA POR EL JUEZ
O sea, debe tratarse de una venta forzada hecha por el ministerio de la justicia Una
venta judicial voluntaria no producira el efecto de extinguir la hipoteca, ya que no se tratara
de una venta ordenada por el juez. De ms est decir que este requisito se cumple plenamente
en la subasta que tiene lugar en el juicio ejecutivo.
62. - QUE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS SEAN CITADOS PERSONALMENTE.
La citacin personal de los acreedores hipotecarios tiene por objeto advertir a stos
que el inmueble va a ser subastado con el objeto de que comparezcan al juicio en defensa de
sus derechos, si lo estiman necesario, ya sea interviniendo en la tasacin, la fijacin de las
bases, haciendo posturas en el remate mismo, etc. Para evitar que el precio del inmueble se
rebaje en perjuicio de los acreedores hipotecarios.
Todos los acreedores hipotecarios, de cualquier grado que sean, deben ser citado, aun
aquellos que manifiestamente no alcancen a pagarse con el precio de la subasta. La ley no
distingue. Si alguno de los acreedores hipotecarios no ha sido citado debidamente, su
hipoteca no se extinguir.
La citacin de los acreedores hipotecarios debe ser personal; esto quiere decir,
empleando los trminos del CPC, que deben ser notificados personalmente por:
- en la legislacin vigente al tiempo de dictarse el CC, la expresin citacin era
equivalente a notificacin;
40
- aplicando las disposiciones del CPC se llega a la misma conclusin: el art. 40 CPC
exige que la primera notificacin que se haga a las partes o personas a quienes haya de afectar
los resultados de la gestin judicial, debe ser personal y precisamente los acreedores
hipotecarios van a ser afectados en forma directa, ya que sus hipotecas van a extinguirse.
Ahora bien, si hecha la citacin personal de los acreedores hipotecarios, la subasta no
se efecta por falta de postores o por cualquier otro motivo, no es necesario, para proceder a
una nueva subasta, que los acreedores hipotecarios sean notificados otra vez personalmente,
basta que se les notifique por cdula y, an, por el estado diario.
63. - QUE HAYA TRANSCURRIDO EL TERMINO DE EMPLAZAMIENTO ENTRE LA
CITACIN Y LA SUBASTA.
Entre la ultima notificacin hecha a un acreedor hipotecario y la subasta debe haber
transcurrido el trmino de emplazamiento, pero: cul es el trmino de emplazamiento a que
se refiere la ley? Parece ser que es el del juicio ordinario ya que, no estableciendo la ley uno
especial, debe aplicarse el artculo 3 CPC que hace aplicable el procedimiento ordinario a
todo lo que no tenga sealado un procedimiento especial.
Sin embargo, un fallo de la Corte Suprema segn mi opinin ms ajustado a la
realidad ha dicho que el trmino de emplazamiento a que se refiere la ley es un plazo
cualquiera ya que es inadmisible sostener que entre esa citacin y la subasta debe mediar el
trmino de emplazamiento para el juicio ordinario, tanto porque no se trata de un juicio de
esa ndole, sino ejecutivo, cuanto porque efectuado el llamamiento con antelacin a la
subasta, se llenan los requisitos exigidos por la ley y se previene al acreedor oportunamente
para que haga valer sus derechos. La expresin en el trmino de emplazamiento, debe
entenderse en el sentido que le da el art. 2428 CC como emplazamiento para la subasta,
cualquiera que sea ese trmino.
64. - MODIFICACIN INTRODUCIDA POR EL ART. 492 CPC.
De acuerdo al art. 2428 CC la subasta realizada con citacin personal de los acreedores
hipotecarios produca indefectiblemente la extincin de todas las hipotecas. El art. 492 CPC
ha modificado esta situacin en el sentido de que si el ejecutante es un acreedor de grado
posterior, el o los acreedores de grado preferente citados legalmente a la subasta, tienen el
derecho optativo de exigir el pago de sus crditos con el precio de la subasta, o conservar sus
hipotecas siempre que sus crditos no estuvieren devengados.
Como conclusin, podemos decir que los arts. 2428 CC y 492 CPC deben ser
interpretados armnicamente: el primero consagra la regla general de que la citacin de los
acreedores hipotecarios produce la extincin de las hipotecas; y el segundo consagra la
excepcin de que si la subasta es solicitada por un acreedor de grado posterior, los acreedores
hipotecarios de grado preferente pueden optar entre la subsistencia de sus hipotecas o el pago
de sus crditos, siempre que estos ltimos no estuvieren devengados.
41
65. - LOS ARTS. 2428 CC Y 492 CPC SE APLICAN TAMBIEN AL CASO EN QUE EL
INMUEBLE, POR FALTA DE POSTORES AL REMATE, SEA ADJUDICADO AL PRIMER
ACREEDOR HIPOTECARIO.
Si siendo ejecutante el primer acreedor hipotecario, ste solicita que se le adjudique el
inmueble hipotecado en pago de su crdito, se extinguirn por este hecho las hipotecas
posteriores. No basta que los acreedores de grado posterior hayan sido citados a la subasta
que no sea realiz por falta de postores, sino que es necesario que la adjudicacin se haga con
citacin de esos acreedores. En ese caso existir compensacin hasta la cantidad menor. Si el
valor en que se adjudica es superior al crdito cobrado deber consignarse la diferencia a fin
de que se haga pago a los acreedores posteriores.
66. - EFECTOS QUE PRODUCE LA NO CITACIN A LA SUBASTA DE ALGUN ACREEDOR
HIPOTECARIO.
La falta de citacin personal de los acreedores hipotecarios no acarrea como
consecuencia la nulidad del remate ya que la ley no seala esa sancin. El solo efecto que
produce esa omisin es el de dejar a salvo los derechos de los acreedores hipotecarios no
citados; las hipotecas de estos acreedores no se extinguirn y si ellas son canceladas
indebidamente, podr solicitarse su restablecimiento. En consecuencia, el acreedor
hipotecario no citado conservar su hipoteca y, para el pago de su crdito, podr dirigirse
contra el subastador de la finca, en ejercicio del derecho de persecucin que le confiere la
hipoteca. Sin embargo, el acreedor hipotecario no citado no citado a la subasta no puede
aprovecharse de esa circunstancia para mejorar su derecho. De acuerdo con el N 2 del art.
1610 CC se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley, y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio... 2. Del que
habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los acreedores, a quienes el inmueble
est hipotecado. En consecuencia, el subastador del inmueble se subrogar por el slo
ministerio de la ley, en los derechos del acreedor hipotecario que fue pagado con el precio de
la subasta; y si el inmueble es perseguido por otro acreedor hipotecario no citado y el
inmueble es sacado a un nuevo remate el subastador indicado se pagar, en este nuevo
remate, con la misma preferencia del acreedor hipotecario en cuyos derechos se subrog. De
ese modo, el acreedor hipotecario no citado a la primera subasta, conservar en el segundo
remate el mismo grado que tena antes.
67. - CASO EN QUE SOLO EXISTE UNA SOLA HIPOTECA SOBRE EL BIEN EMBARGADO.
Si existe una hipoteca sobre el inmueble que un acreedor valista va a sacar a remate,
puede pedirse la citacin del acreedor hipotecario en los trminos ya vistos pero, en la
prctica, es frecuente hacer uso de otro procedimiento, especialmente cuando la hipoteca es a
favor de una institucin de crdito: se contempla entre las bases de remate la condicin de
que el subastador adquirir el inmueble reconociendo la hipoteca y hacindose cargo de ella.
En consecuencia, el comprador recibir el inmueble con el gravamen hipotecario y se har
cargo del servicio de la deuda al acreedor hipotecario.
42
43
44
45
46
Establecido que esta nulidad procesal debe reclamarse dentro de la propia ejecucin, cabe
preguntarse cul es la oportunidad en que debe hacerse el reclamo; hasta que momento puede
solicitarse la declaracin de esta nulidad. Es incuestionable que esta nulidad slo puede
reclamarse hasta antes que quede ejecutoriada la resolucin que orden extender la escritura
pblica de compraventa en remate. Esta ultima resolucin es una sentencia interlocutoria
que, una vez firme, produce el efecto de cosa juzgada, sin que pueda ya atacrsela mediante
ningn recurso. En cuanto a la oportunidad precisa habr de estarse a lo que sealan los
artculos 79 a 87 CPC.
b) La nulidad del remate fundada en vicios de carcter sustantivo, propios del contrato
de compraventa, puede reclamarse de acuerdo con las normas del derecho civil, es decir,
entablando la accin ordinaria de nulidad. Esta accin podr entablarse con entera
independencia de la ejecucin en que se realiz el remate y aun despus de encontrarse
ejecutoriada la resolucin que orden extender la escritura definitiva.
76. - NUEVOS REMATES Y ADJUDICACIN AL EJECUTANTE.
Si el remate no se realiza el da sealado por no haberse presentado postores, el
ejecutante, de acuerdo al art. 499 CPC, puede solicitar a su eleccin, cualquiera de dos cosas:
Que se le adjudiquen los bienes embargados por los dos tercios de la tasacin. El acreedor
presentar un escrito en ese sentido y el juez acceder a la peticin con citacin de las dems
partes del juicio.
Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr
exceder de una tercera parte de ese avalo.
Si el acreedor ejecuta este ltimo derecho, los bienes se pondrn nuevamente a remate por el
avalo rebajado. En este nuevo remate se debern cumplir las mismas formalidades que para
el primero, con la nica salvedad que el plazo de publicacin de los avisos se reduce a la
mitad. Sin embargo, no se hace esta reduccin si desde el remate anterior han transcurrido
ms de tres meses hasta la nueva fecha de subasta.
Si puestos por segunda vez a remate los bienes, por el nuevo mnimo tampoco se presentan
postores, el acreedor, de acuerdo al art. 500 CPC, puede pedir cualquiera de tres cosas a su
eleccin:
Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;
Que se pongan por tercera vez a remate por el precio que el tribunal designe; y
Que se entreguen los bienes en prenda pretoria.
Si el acreedor hace uso de este ltimo derecho, el ejecutado podr pedir que se pongan por
ultima vez a remate los bienes, sin mnimo (art. 501 CPC ).
77. - LA PRENDA PRETORIA.
La prenda pretoria o anticresis judicial es un contrato en cuya virtud, por el ministerio
del tribunal, se entregan al acreedor bienes embargados, sean races o muebles, para que se
pague con sus frutos. Tal concepto se desprende de los arts. 2435 CC y 504 CPC.
Este contrato forzado se rige preferentemente por los arts. 503 a 507 CPC quedando
en lo dems sujeto a los arts. 2435 y siguientes del CC que se refieren al contrato de anticresis
(art. 507 CPC).
Una vez aceptada la peticin en tal sentido, se entregan los bienes bajo inventario
solemne (art. 503 CPC) y el acreedor deber cumplir con lo que mandan los arts. 504 y 506
CPC.
47
48
49
50
El fundamento de esta tercera est en el hecho de que el ejecutado puede ser un mero
tenedor o poseedor de los bienes embargados, estando estos ltimos en el dominio de otra
persona.
La finalidad de esta tercera es el reconocimiento del dominio del tercerista sobre las
cosas embargadas y la exclusin de stas del embargo.
La tercera de dominio slo podr interponerse desde que se hayan embargado bienes,
lo que se desprende las propias palabras del art. 518 CPC bienes embargados. Antes del
embargo, la interposicin de la tercera no tendra objeto.
No establece el Cdigo hasta que momento puede interponerse esta tercera pero,
dada la naturaleza de ella, debemos admitir que puede interponerse hasta antes que se haya
perfeccionado la enajenacin de los bienes embargados o sea, hasta antes de que se haya
hecho la tradicin de los bienes o se haya otorgado e inscrito la escritura publica de remate,
en su caso.
Una vez enajenados los bienes, el tercero slo podra entablar un juicio ordinario de
reivindicacin en contra del que se adjudic los bienes de la ejecucin.
El tercerista tiene el mismo derecho que el art. 457 CPC concede al deudor principal.
85. - EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DE LA TERCERIA DE DOMINIO.
En forma separada se sealarn los efectos que produce en el cuaderno ejecutivo y en
el de apremio.
- La tercera de dominio, al igual que las otras terceras, no suspende la tramitacin del
cuaderno ejecutivo(art.522 CPC). Ello es lgico, ya que al tercerista no le interesa el resultado
del procedimiento ejecutivo ni le interesa si el ejecutado debe pagar o no al ejecutante, slo le
importa que el pago no se haga con bienes de su dominio.
- La tercera de dominio, por regla general, no suspende tampoco el procedimiento de
apremio. Por excepcin lo suspende en el caso de que la tercera se presente apoyada en un
instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de presentacin de la demanda
ejecutiva. (Arts. 522 y 523 CPC).
Otro problema que se debe considerar es: el instrumento pblico en que se funda la
tercera debe constituir un antecedente que importe una prueba del dominio del tercerista, o
basta que dicho instrumento tenga alguna relacin con los bienes embargados?. La lgica
indica que el instrumento pblico debe ser precisamente el medio de prueba del dominio del
tercerista ya que, en caso contrario, no habra motivo suficiente para conferirle el mrito de
suspender el procedimiento de apremio.
En caso que la tercera no se apoye en un instrumento pblico o que el instrumento
pblico presentado sea posterior a la presentacin de la demanda, no se suspender el
procedimiento de apremio, el cual seguir su curso hasta que se lleve a efecto el remate de los
bienes. Pero en este caso se entiende que la subasta recaer sobre los derechos que el deudor
tuviere o pretendiere tener sobre la cosa embargada (art. 523 inc. 2 CPC). De modo que el
subastador no adquiere en el remate precisamente el dominio de la cosa embargada, sino los
derechos que sobre ella tuviere el deudor; y puede verse aqul en la necesidad de devolver la
cosa al tercerista, si ste comprueba su dominio y la tercera es acogida.
Finalmente, dispone el inc. final del art. 523 CPC que las resoluciones que se dicten
respecto a si debe o no suspenderse el procedimiento de apremio, son apelables y la apelacin
se conceder en el slo efecto devolutivo, lo que prcticamente quiere decir que la resolucin
que orden paralizar o continuar el procedimiento, se cumple no obstan te estar apelada.
51
52
53
54
55
Seccin Sexta
OTROS DERECHOS QUE PUEDE HACER VALER UN TERCERO.
102. - ARTICULOS 519 Y 520 CPC.
Adems de las cuatro clases de tercera que hemos visto, existen otros derechos que el
ejecutado o un tercero pueden hacer valer conforme al procedimiento establecido para las
terceras. Esos derechos estn establecidos en los arts. sealados y siendo sencilla la materia
que ellos tratan, debe estarse a su texto.
Titulo Segundo
JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER.
Capitulo Primero
UICIO EJECUTIVO DE LAS OBLIGACIONES DE HACER.
103. - DERECHOS QUE TIENE EL ACREEDOR POR EL INCUMPLIMIENTO DE UNA
OBLIGACIN DE HACER. CUALES PUEDEN EXIGIRSE EJECUTIVAMENTE.
Hemos visto que la obligacin de hacer es la que consiste en la prestacin de un hecho,
como pintar un cuadro, construir una casa, suscribir un contrato, etc.
En caso de que el deudor de una obligacin de hacer se constituya en mora (art. 1155
CC) el acreedor puede pedir, junto con la indemnizacin de la mora, cualesquiera de las tres
cosas siguientes, a eleccin suya:
1. - Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. Los apremios,
como hemos de verlo, consisten en arrestos y multas;
2. - Que se autorice al acreedor para hacer ejecutar por un tercero y a expensas del
deudor el hecho debido; y
3. - Que el deudor indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
De estos tres derechos que el acreedor puede ejercitar a su eleccin, slo los dos
primeros pueden ser objeto de un juicio ejecutivo.
La indemnizacin de perjuicios no podra exigirse en un juicio ejecutivo, ya que no se
tratara de una deuda lquida; sera necesario iniciar previamente un juicio ordinario para
determinar la especie y monto de los perjuicios.
Lo anterior, slo si en el mismo contrato no se hubiera hecho una determinacin
anticipada de los perjuicios (clusula penal, como se vera en derecho civil) porque si as fuera
y ella constare de un titulo ejecutivo, se podra demandar ejecutivamente su pago.
56
De acuerdo a los arts. 530 y 531 CPC los requisitos para que proceda la ejecucin
forzada de una obligacin de hacer son los mismos examinados para una obligacin de dar:
1. - Ttulo ejecutivo (art. 530 CPC);
2. - Obligacin determinada y actualmente exigible (art. 530 CPC)El requisito de que
la obligacin sea determinada en las obligaciones de hacer equivale al de que la obligacin sea
lquida en las obligaciones de dar;
3. - Accin ejecutiva no prescrita. Este requisito se desprende del art. 531 CPC que
hace aplicable en forma supletoria al juicio ejecutivo de obligaciones de hacer y no hacer las
disposiciones relativas al juicio ejecutivo por obligaciones de dar.
Reunidos estos tres requisitos procede la ejecucin por obligacin de hacer, pero el
procedimiento que debe seguirse es distinto segn la materia de la obligacin de hacer:
En la suscripcin de un documento o en la constitucin de una obligacin; y
En la ejecucin de una obra material.
105. - EJECUCIN PARA OBLIGAR A SUSCRIBIR UN DOCUMENTO O CONSTITUIR UNA
OBLIGACIN.
Armonizando el art. 532 con el art. 531 la tramitacin del juicio ejecutivo por
obligacin de hacer ser: Se presenta una demanda ejecutiva en cuya parte petitoria se
solicitar que se despache mandamiento de ejecucin en contra del deudor, a fin de que este
suscriba el documento o constituya la obligacin en el plazo que el juez le seale y bajo el
apercibimiento de que si as no lo hiciere, el juez proceder a su nombre. El mandamiento de
ejecucin se despachar de acuerdo con las normas ya vistas y l contendr la orden de
requerir al deudor para que suscriba el documento o constituya la obligacin en el plazo que
al efecto seale el tribunal, bajo apercibimiento de que si as no lo hiciere, lo har el juez a su
nombre. Si el deudor se niega a suscribir el documento o constituir la obligacin, pueden
producirse dos situaciones: que el deudor oponga excepciones a la obligacin o no las oponga.
Si el deudor opone excepciones, ellas sern tramitadas de acuerdo al procedimiento
ejecutivo en las obligaciones de dar (art. 531 CPC). La ejecucin terminar con una sentencia
absolutoria o condenatoria. Una vez firme la sentencia condenatoria, se aplicar el
procedimiento de apremio sealado en el art. 542: el juez suscribir el instrumento o
constituir la obligacin a nombre del deudor.
Si el deudor no opone excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento
de ejecucin para que el juez suscriba el documento o constituya la obligacin a nombre del
ejecutado (art. 531 en relacin con el art. 472 del CPC).
57
58
Puede ser que los fondos decretados se agoten antes de concluirse el trabajo. En este
caso el acreedor puede solicitar un aumento de ellos, justificando que ha habido un error en el
presupuesto o que han sobrevenido circunstancias que aumentan el costo de la obra (art. 539
CPC).
Una vez concluida la obra, el acreedor debe rendir cuenta de la inversin de los fondos
suministrados por el deudor (art. 540 CPC). Las objeciones que el deudor formulare a dicha
cuenta sern un incidente del juicio ejecutivo.
- En caso de que el deudor no pudiere o no quisiera hacerse cargo de la ejecucin de la
obra debida, podr usar de los dems recursos que la ley le concede para el cumplimiento de
las obligaciones de hacer, con tal que el deudor no haya consignado los fondos exigidos para
la ejecucin de la obra, ni se hayan rematado bienes para hacer la consignacin (art. 542
CPC). Los dems recursos que concede la ley no son otros que los apremios, ya que, como
hemos visto, la indemnizacin de perjuicios slo puede perseguirse en juicio ordinario.
Si el acreedor ha solicitado se le autorice para llevar a cabo la obra por medio de un
tercero, puede no obstante retractarse y optar por la va de los apremios, siempre que el
deudor no haya consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra ni se hayan
rematado bienes para hacer la consignacin. Tal se desprende del art. 542 CPC.
Los apremios que a peticin del acreedor puede el tribunal imponer al deudor
consisten en arresto hasta por quince das o multa proporcional, medidas que pueden
repetirse para obtener el cumplimiento de la obligacin. No obstante, el deudor puede hacer
cesar el apremio pagando las multas impuestas y rindiendo, adems, caucin suficiente, a
juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al acreedor
(art. 543 CPC).
En caso de que se trate de una obligacin personalsima que slo pudiere ser ejecutada
por el deudor, el acreedor no tendra otra va para resguardar sus derechos, que el juicio
ordinario de indemnizacin de perjuicios; dada la naturaleza de tal obligacin, no sera
posible hacerla ejecutar por un tercero; y en cuanto a los apremios, hemos visto que el deudor
puede evitarlos caucionando suficientemente la indemnizacin de todo perjuicio al acreedor.
108. - EL DEUDOR OPONE EXCEPCIONES.
Si requerido el deudor para que d principio a la ejecucin de la obra material, opone
excepciones, ellas sern tramitadas conforme al procedimiento ejecutivo de las obligaciones
de dar (art. 531 CPC). Debemos tener presente que, adems de las excepciones expresadas en
el art. 464 CPC, el deudor puede oponer la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual
de la obra debida (art. 534 CPC). Esta imposibilidad deber ser absoluta y debida a causas no
imputables a culpa del deudor, pues en tal caso importara una resistencia ilegtima del
deudor al cumplimiento de su obligacin.
Una vez ejecutoriada la sentencia que deseche las excepciones, se proceder del mismo
modo que hemos visto para el caso de que no se opongan excepciones. O sea, el acreedor
podr hacer uso de los dos derechos alternativos que conocemos: que se le autorice para
ejecutar la obra por medio de un tercero o que se apremie el deudor.
Por regla general, el acreedor slo puede hacer uso de los dos medios alternativos
sealados, una vez ejecutoriada la sentencia; pero de acuerdo con las reglas del procedimiento
ejecutivo por obligacin da dar, que segn el art. 531 CPC son aplicables al procedimiento
ejecutivo por obligacin de hacer, el acreedor puede hacer uso de esos dos derechos aun antes
de estar ejecutoriada la sentencia, esto ltimo sucede en dos casos de excepcin:
59
60
61
c.- Puede cambiarse el procedimiento sumario por el ordinario y viceversa. Dice el art. 681
CPC: En los casos del inc. 1 del art. anterior, iniciado el procedimiento sumario podr
decretarse su continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen motivos
fundados para ello.
Por la inversa, iniciado un juicio como ordinario, podr continuar con arreglo al
procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo.
La solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento por otro se tramitar como
incidente.
d.- En el juicio sumario, se puede acceder provisoriamente a lo pedido en la demanda. Dice al
respecto el art. 684 CPC: En rebelda del demandado, se recibir a prueba la causa, o
si el
actor lo solicita con fundamento plausible, se acceder provisionalmente a lo pedido en la
demanda.
e.- La competencia que tiene un tribunal que conoce de un juicio sumario en alzada, es ms
amplia que la que le corresponde a un tribunal de segunda instancia segn las reglas
generales. Para estudiar debidamente esta caracterstica hay que relacionar tres artculos del
CPC:
Art. 170: Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que
modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales contendrn: ...6 La
decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y
excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de
aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
Art. 208: Podr el tribunal de alzada fallar las cuestiones ventiladas en primera instancia y
sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo
resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento del tribunal inferior.
Art. 692: En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte,
pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en
primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas por el fallo
apelado.
La regla general est contenida en el art. 208 CPC. Segn ella, el tribunal de alzada
puede fallar solamente las cuestiones ventiladas en primera instancia y no consideradas en el
fallo apelado, que son incompatibles con lo resuelto en l.
En cambio, la regla especial del art. 692 es ms amplia. Segn ella, el tribunal de
alzada puede fallar todas las cuestiones ventiladas en primera instancia y no consideradas en
el fallo apelado, aunque no sean incompatibles con lo resuelto en l. En los dems casos el
tribunal de alzada no puede pronunciarse sobre acciones o excepciones no comprendidas en
el fallo de primera, slo puede ordenar que se complete la sentencia o puede casarla de oficio.
f)
Los incidentes en el procedimiento sumario deben promoverse y tramitarse en la
audiencia que fija el juez para contestar la demanda, conjuntamente con la cuestin principal,
sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva debe pronunciarse sobre la accin
deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos, sin son previos o incompatibles con
aquella (art. 690 CPC).
62
63
Si recibe la causa a prueba, se aplican las mismas disposiciones de los artculos 686 y
687 CPC que acabamos de ver, esto es, deben las partes rendir las pruebas en la forma y en el
plazo establecido para los incidentes y, una vez vencido el probatorio, debe el tribunal citar
para or sentencia, sin nueva audiencia de las partes.
Pero, si el demandado lo solicita con fundamento plausible, debe el juez acceder
provisionalmente a lo pedido en la demanda.
Si el demandado concurre al comparendo, no procede acceder provisionalmente a lo
pedido en la demanda. As se desprende del art. 684 CPC que empieza por decir: En rebelda
del demandado.... Hacemos hincapi en esto porque hay jueces que lo olvidan y que
consideran que aun cuando el demandado concurra a la audiencia, puede accederse
provisionalmente a lo pedido en la demanda.
La resolucin en que se accede provisionalmente a lo pedido en la demanda es
apelable en el slo efecto devolutivo, segn el inc. 2 art. 691 y la apelacin se ajusta, en todo
caso, a las reglas establecidas para los incidentes (art. 691 inc. 3 CPC).
Pero el demandado puede no slo apelar contra esta resolucin sino que, tambin
puede formular oposicin dentro del trmino de cinco das contados desde su notificacin: a)
Si formula oposicin debe el tribunal citar a una nueva audiencia procediendo como se
dispone en el art. 683, pero sin que se suspenda el cumplimiento provisional de lo decretado
con esta calidad, ni se altere la condicin jurdica de las partes (art. 684 inc. 2 CPC) o b) Si el
demandado no formula oposicin, el tribunal debe, segn corresponda, recibir la causa a
prueba o citar a las partes para or sentencia definitiva (art. 685 CPC). La prueba, cuando
haya lugar a ella, se rendir en la forma y en los plazos establecidos para los incidentes (art.
686 CPC). Vencido el trmino probatorio, el tribunal, sin nueva audiencia, citar a las partes
para or sentencia definitiva (art. 687 CPC).
- Parientes:
Segn el inc. 1 del art. 689 CPC, si hay necesidad de or a los parientes en el juicio
sumario, debe citarse en trminos generales a los que designa el art. 42 CC para que asistan a
la primera audiencia o a otra posterior, notificndose personalmente a los que puedan ser
habidos. Los dems pueden concurrir aun cuando slo tengan conocimiento privado del acto.
El art. 42 del CC dice que en los casos en que la ley disponga que se oiga a los parientes de una
persona se entendern comprendidos en esta denominacin el cnyuge de sta y sus
consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en suficiente
nmero sern odos los afines. Sern preferidos los ascendientes y descendientes a los
colaterales y, entre stos, los de ms cercano parentesco.
Compareciendo los parientes el tribunal les pedir informe verbal sobre los hechos que
considere conducentes (art. 689 inc. 2 CPC)
Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de
influencia y que residan en el lugar del juicio, podr suspender la audiencia y ordenar que se
les cite determinadamente (art. 689 inc. 3 CPC).
Resoluciones: De acuerdo con lo que dispone el art. 688 inc. 1 CPC en el juicio
sumario todas las resoluciones deben dictarse a ms tardar dentro de segundo da y conforme
al inc. 2 del mismo artculo la sentencia definitiva debe dictarse en el plazo de diez das
subsiguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia.
4.- Recursos:
Contra la sentencia que falla un juicio sumario en primera instancia caben los recursos
de apelacin y de casacin en la forma.
El recurso de casacin se rige por las reglas generales.
64
El recurso de apelacin tiene normas especiales establecidas en los artculos 691 y 692
CPC.
Dicen las citadas disposiciones:
Art. 691: La sentencia definitiva y la resolucin que d lugar al procedimiento sumario
en el caso del inc. 2 del art. 681 sern apelables en ambos efectos. Salvo que, con cedida la
apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus resultados.(excepcin)
Las dems resoluciones, incluso la que acceda provisionalmente a lo pedido en la
demanda, solo sern apelables en el efecto devolutivo (regla general)
La tramitacin del recurso se ajustar, en todo caso, a las reglas establecidas para los
incidentes.
Por su parte el art. 194 N 1 CPC manda que las resoluciones dictadas contra el
demandado en los juicios ejecutivos y sumario, se conceder slo en el efecto devolutivo.
Art. 692: En segunda instancia podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte,
pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en
primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo
apelado."
Este artculo ya se coment al hablar de las caractersticas del juicio sumario y dijimos
que era una excepcin a la regla general establecida en el art. 208 CPC.
Contra la sentencia de segunda instancia caben los recursos de casacin en la forma y
en el fondo y ambos se rigen por las reglas generales.
Por ltimo, contra las sentencias de primera y segunda instancia cabe tambin el
recurso de rectificacin, aclaracin o enmienda que tambin se rige por las reglas generales.
Capitulo Tercero.
EL CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES DE LOS TRIBUNALES CHILENOS Y
EXTRANJEROS.
GENERALIDADES.
Conforme a lo ya enseado, las sentencias definitivas o interlocutorias firmes, al tenor
de lo que dispone el art. 175 CPC, producen la accin y la excepcin de cosa juzgada.
La accin de cosa juzgada corresponde a aquella parte que obtuvo en el pleito, para
obtener el cumplimiento de lo resuelto, o sea, la ejecucin del fallo (art. 176 CPC).
Debemos recordar, adems, que ste es un efecto propio de las sentencias que estn
firmes o ejecutoriadas en conformidad a la ley (ver art. 174 CPC). Tambin producen anlogo
efecto las resoluciones que causan ejecutoria, es decir, aquellas que pueden cumplirse no
obstante existir recursos pendientes en su contra, en cuyo caso el cumplimiento est
condicionado a las resultas del recurso.
Para estudiar adecuadamente el cumplimiento de las sentencias, hay que distinguir
entre dos grandes grupos de resoluciones judiciales:
Resoluciones dictadas por tribunales chilenos; y
Resoluciones emanadas de tribunales extranjeros.
65
66
67
Si el tribunal admite a tramitacin las excepciones, habr que tramitar el incidente que
se origina, confirindose traslado del escrito por tres das a la parte contraria y con lo que sta
diga o en rebelda suya, se recibe el incidente a prueba por ocho das, si hay hechos
controvertidos o bien, en el caso contrario, se falla de inmediato.
Tratndose de un tercero contra el cual se pide el cumplimiento del fallo, puede
deducir, adems de las excepciones sealadas, la de no empecerle la sentencia y para
formular su oposicin goza del trmino de diez das fatales.
Veremos ahora la situacin que se presenta cuando no ha habido oposicin al
cumplimiento de la sentencia, vale decir, cuando ella va a concretarse en una realidad. Dice el
art. 235 CPC: Si no ha habido oposicin al cumplimiento de la sentencia solicitado de
acuerdo al art. 233, o ella ha sido desestimada por sentencia de primera o de segunda
instancia, se proceder a cumplirla, siempre que la ley no haya dispuesto otra forma especial,
de acuerdo a las reglas siguientes...
La sentencia podr reconocer o declarar una obligacin de dar, hacer o no hacer, o
pronunciarse sobre una reivindicacin. Vara, pues, lo que la sentencia declare, pero el
legislador ha previsto ciertas situaciones, a las cuales alude el art. 235 CPC y por ello es que
expresa que cuando la sentencia ha de cumplirse y la ley no ha dispuesto para ello una forma
especial, se observarn las normas que a continuacin se sealan y son:
1. Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble,
se llevar a efecto la entrega, hacindose uso de la fuerza pblica si es necesario.
2. Si la especie o cuerpo cierto no es habido, se proceder a tasarlo de conformidad
con las prescripciones del Ttulo XII del Libro IV (De las Tasaciones) y se observarn
enseguida las reglas del nmero siguiente, que se refiere a las obligaciones de dinero.
3. Si la sentencia manda pagar una suma de dinero se ordenar, sin ms trmite,
hacer el pago al acreedor, distinguindose al efecto las siguientes situaciones:
a) Si hay fondos retenidos, se paga con ellos al acreedor, hacindose la liquidacin del
crdito y el pago de las costas causadas; y
b) Si hay bienes que estn garantizando el resultado de la accin, se procede a su
realizacin.
Ahora bien, si no hay dineros retenidos ni bienes asegurando el resultado de la accin,
se procede a embargar y a enajenar bienes suficientes de la parte vencida, con arreglo a las
normas del Juicio Ejecutivo, sin necesidad de requerimiento, notificndose por cdula el
embargo y la resolucin que lo ordena.
4. Si la sentencia obliga a pagar una cantidad de un gnero determinado, se procede
de acuerdo a la regla recin examinada en el nmero 3. ; pero si es necesario, se practicar
previamente su avaluacin por un perito.
5. Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material, la
suscripcin de un instrumento o la constitucin de un derecho real o de una obligacin se
proceder de acuerdo con el procedimiento de apremio en las obligaciones de hacer; pero se
aplicar lo prescrito en la regla 3., ya examinada cuando sea necesario embargar y realizar
bienes.
6. Si la sentencia ha condenado a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de
perjuicios y, de conformidad a lo establecido en el inciso segundo del artculo 1173, se ha
reservado al demandante el derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo, el actor
deber formular la demanda respectiva en el mismo escrito en que pida el cumplimiento del
fallo. Esta demanda se tramitar como incidente y, de existir oposicin al cumplimiento del
fallo, ambos incidentes se substanciarn conjuntamente y se resolvern en una misma y nica
sentencia.
68
Por ltimo, hay que tener presente que en todo lo que no est previsto en el art. 235, al
cual nos referimos, se aplicarn las reglas que se establecen en el juicio ejecutivo para el
embargo y el procedimiento de apremio (art. 235 inc. final CPC).
Finalmente, si la sentencia ordena el pago de prestaciones peridicas deber estarse a
lo que dispone el art. 236 CPC a cuyo texto nos remitimos.
Una vez cumplida una resolucin judicial, el tribunal tiene facultades para decretar las
medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado
porque, como es lgico, l debe velar porque se mantenga la ejecucin de lo resuelto.
An mas, la persona que quebranta lo ordenado cumplir, se hace reo del delito de
desacato, mereciendo la sancin estatuida en el N 1 del art. 262 del Cdigo Penal
(reclusin de 541 das a 3 aos ) (art. 240 CPC).
Pero puede ocurrir que el condenado a restituir una cosa raz o mueble, tenga
reclamaciones que deducir en contra del vencedor, en razn de prestaciones a que ste se
halle obligado y que no las haya hecho valer en el juicio en que se dict la sentencia que se
trata de cumplir. Frente a esta situacin, la ley autoriza al vencido para que deduzca sus
reclamaciones, las cuales se tramitarn en forma incidental con audiencia de la parte
contraria, pero sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo las excepciones legales
(art. 239 CPC).
En cuanto a las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones dictadas por los
tribunales para obtener la ejecucin del fallo, se concedern slo en el efecto devolutivo, lo
que equivale a decir que la interposicin del recurso no obsta a que la sentencia se lleve
adelante en su cumplimiento. Tratndose de juicios de hacienda, estas apelaciones se
colocarn de inmediato en tabla y gozarn de preferencia para su vista y fallo (art. 241 CPC).
2) RESOLUCIONES DICTADAS POR TRIBUNALES EXTRANJEROS.
Durante mucho tiempo se discuti acerca de si resoluciones emanadas de tribunales
extranjeros, podan o no cumplirse en un pas determinado y, en la generalidad de los casos,
se estim que no porque ello era atentatorio contra la soberana nacional que, entre otra de
sus manifestaciones, se traduce en el reconocimiento exclusivo de la jurisdiccin del pas.
Nuestro Cdigo de Procedimiento, en este sentido, signific un avance doctrinario
enorme, en cuanto acept que sentencias extranjeras pudieran ejecutarse en Chile,
sujetndose, naturalmente, a ciertas y determinadas exigencias, dando la Corte Suprema. ,
representada por una de sus Salas, el exequtur o autorizacin para que ellas puedan
cumplirse en el pas.
Frente a la peticin que se haga a la Corte Suprema para obtener en Chile el
cumplimiento de una resolucin emanada de un tribunal extranjero, pueden presentarse tres
situaciones:
1. La Corte Suprema debe empezar por determinar si existen o no tratados con el pas
del cual eman la resolucin que se trata de cumplir en Chile. Si existen convenios, la Corte
deber sujetarse a las normas en ellos estatuidas.
As lo dice el art. 242 CPC: Las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn
en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn
los procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezca modificada por dichos
tratados.
69
2. Si no existen tratados relativos a esta materia con la nacin de que proceden las
resoluciones, se recurre al principio de reciprocidad, vale decir, que se les dar en nuestro
pas la misma fuerza que en ella se d a los fallos pronunciados en Chile (art. 243 CPC).
En consecuencia, si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los
fallos de los tribunales chilenos, no tendr fuerza en Chile (art. 244 CPC).
3. Si no pueden aplicarse los tratados, porque no los hay, ni el principio de la
reciprocidad, las resoluciones de los tribunales extranjeros tendrn en Chile, conforme lo
dispone el art. 245 CPC, la misma fuerza que si se hubieran dictado por tribunales chilenos,
con tal que renan las circunstancias siguientes:
a) Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en
consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la
substanciacin del juicio;
b) Que tampoco se oponga a la jurisdiccin nacional;
c) Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente
notificada de la accin. Con todo, ella podr probar que, por otros motivos, estuvo impedida
de hacer valer sus medios de defensa; y
d) Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido
pronunciadas.
La Corte Suprema debe examinar estos cuatro requisitos, sin investigar el fondo
mismo de la cuestin, sino los caracteres formales de las exigencias ya apuntadas.
A veces la Corte Suprema ha negado la autorizacin para que se cumplan en Chile
embargos o medidas precautorias sobre bienes races ubicados en nuestro pas, porque ello
importara adoptar medidas compulsivas. A nuestro juicio, este criterio es exagerado y no
corresponde a principios de estricto derecho en la materia en estudio.
Las reglas explicadas son tambin a las resoluciones dictadas por jueces rbitros,
conforme lo expresa el art. 246 CPC; pero, en este caso se har constar su autenticidad y
eficacia por el visto bueno u otro signo de aprobacin emanado de un tribunal superior
ordinario del pas donde se halla dictado el fallo.
Procedimiento.
Para distinguir la tramitacin a que debe someterse el exequtur, debemos referirnos,
separadamente, al procedimiento que se sigue, segn se trate de un asunto contencioso o de
jurisdiccin voluntaria.
En ambos casos se presenta a la Corte Suprema una solicitud en la que se pide la
ejecucin en Chile de una resolucin pronunciada en el extranjero, acompandose una copia
de ella, debidamente legalizada.
La Corte Suprema conoce de esta solicitud, representada por una de sus Salas.
Y aqu viene el distingo. Si el asunto es contencioso se da traslado a la parte contra
quien se pide la ejecucin del fallo, la cual tendr para exponer lo que estime conveniente, un
trmino igual al de emplazamiento para contestar demandas (art. 248 CPC). Esta resolucin
habr que notificarla personalmente al demandado, porque es la primera que se practica en el
juicio. Al demandante se le notifica solamente por el estado diario
Con la contestacin del demandado, o en su rebelda, el Presidente ordena vista al
Fiscal y, odo el Ministerio Pblico, manda el tribunal traer los autos en relacin, procediendo
luego a declarar si debe o no darse cumplimiento a la resolucin (art. 248 inc. final CPC).
70
71
72
73
74
La jurisprudencia es contradictoria al respecto. Hay fallos que han declarado que la accin de
perjuicios puede interponerse en el mismo interdicto, sea que se reclame simplemente
derecho a perjuicio o que a la vez se pida fijacin de su cuanta. Otros fallo, por el contrario,
han declarado que la demanda de perjuicios debe ser materia de un juicio de lato
conocimiento.
Este punto fue materia de discusin en el seno de la Comisin Revisora del Cdigo de
Procedimiento; pero la verdad de las cosas es que no ha quedado de esa discusin ningn
antecedente que pueda dar luz sobre el particular.
El art. 602 del Proyecto de Lira se refera expresamente al derecho a perjuicios. Deca
este art. en su N 2:...el que intente la querella de amparo, al formular su demanda, deber
acreditar...2 Que se le ha tratado de turbar o molestar esa posesin por medio de actos que
expresar circunstanciadamente. Si pidiere indemnizacin del dao sufrido y seguridades
contra el que fundadamente teme, especificar esa dao y las medidas o garantas que
solicita...etc.
Este artculo fue modificado a peticin del propio seor Lira, establecindose que el
poseedor poda pedir la fijacin de la cuanta.
Finalmente, en el proyecto definitivo se suprimi la frase relativa a los perjuicios, sin
dejarse constancia en el acta del alcance de tal supresin, por lo que no puede precisarse el
espritu del legislador en cuanto al punto que nos ocupa.
4.- Tramitacin.
La tramitacin de la querella de amparo es la siguiente:
4.1.- Providencia y notificacin de la querella. Presentada la querella, debe el juez sealar el
quinto da hbil despus de la notificacin al querellado para una audiencia a la cual deben
concurrir las partes con sus testigos y dems medios probatorios (art. 552 CPC). La
providencia ser, por consiguiente, Vengan las partes a comparendo para el quinto da hbil
siguiente a la notificacin del querellado a tal hora.
En la prctica, se ha discutido si el trmino de quinto da para la celebracin de la
audiencia debe entenderse o no aumentado con el emplazamiento que corresponda segn el
art. 258 CPC, si el demandado es notificado fuera del territorio jurisdiccional del tribunal. La
jurisprudencia es contradictoria al respecto. Por su parte, cree el profesor Alessandri que,
para determinar el da en que debe verificarse el comparendo no se aumenta el plazo de
quinto da con emplazamiento alguno si el querellado es notificado fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal; porque, en su concepto, la ley es clara, y no es posible desatender
su tenor literal, de acuerdo con las reglas interpretativas. Adems, segn el mismo profesor,
cada vez que el Cdigo ha querido que un plazo se aumente con el emplazamiento, lo ha dicho
expresamente. Por ltimo, hay constancia en las actas del Cdigo, que la intencin del
legislador fue establecer el plazo de quinto da con el objeto de fijar una fecha cierta y
determinada para el comparendo, a fin de evitar as que la audiencia pudiera frustrarse y el
juicio alargarse demasiado.
75
76
4.4.- La sentencia. Condenacin en costas. El art. 561 CPC impone al juez la obligacin de
citar a las partes para or sentencia tan pronto quede concluida la audiencia de prueba y a
dictarla de inmediato o dentro de los tres das subsiguientes. Pero, en la prctica, si el
interesado no tiene el cuidado de presentar un escrito pidiendo citacin para sentencia, sta
quedar sin ser dictada in definidamente. Este escrito ni siquiera necesita ser provedo ya que
se trata de un simple recordaris.
Si se da lugar a la querella, debe condenarse en costas al querellado y. segn sea la
teora del juez, debe sta pronunciarse sobre los perjuicios cobrados por el querellante. Por el
contrario, si no se da lugar a la querella, debe condenarse en costas al actor (art. 562 CPC).
Con respecto al juicio posesorio, haciendo una excepcin a las reglas generales, ha
establecido la ley que siempre debe condenarse en costas al querellado o al querellante segn
se de o no lugar a la querella, y esta condenacin debe tener lugar sea que las partes la hayan
pedido o no. Es una medida econmica que los tribunales deben imponer como un accesorio
del fallo.
5.- Recursos. Contra la sentencia que de lugar al interdicto procede el recurso de apelacin, el
que slo debe concederse en el efecto devolutivo, de acuerdo con el art. 550 CPC y, en todo
caso, la tramitacin debe ajustarse a las reglas establecidas para los incidentes. Si el fallo
apelado no da lugar al interdicto el recurso de apelacin debe concederse en ambos efectos.
En todo lo dems, respecto a los recursos, se aplican las reglas generales.
Debe relacionarse el art. 550 citado con el art. 773 inc. 2 CPC, segn el cual, por
excepcin, el recurso de casacin en la forma no suspende el cumplimiento de la sentencia
definitiva dictada en los juicios posesorios. A no ser por esta disposicin legal, habra sido
ilusoria la disposicin del art. 550 CPC, desde que, segn, el recurso de casacin contra la
sentencia de primera instancia se interpone conjuntamente con el recurso de apelacin.
6.- Ejercicio de la accin ordinaria. Cualquiera que sea la sentencia recada en el interdicto,
queda siempre a salvo a los que resulten condenados, el ejercicio de la accin ordinaria que
corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha accin el resarcimiento
de las costas y perjuicios que hubieren pagado o que se les hubiere causado por la querella
(art. 563 inc. 1 CPC). En la prctica, se dice impropiamente, como ya lo hemos advertido en
otra parte, que la sentencia no produce cosa juzgada.
Finalmente, segn el art. 563 inc. 2 CPC, no es admisible ninguna otra demanda que
tienda a enervar lo resuelto en el interdicto.
D.- QUERELLA DE RESTITUCION
1.- Definicin.
Esta querella tiene por objeto, como su nombre lo indica, recuperar la posesin que ha
perdido el poseedor (art. 549 N 2 CPC).
2.- Requisitos de la querella.
El que interpone la querella de restitucin debe, segn el art. 551 CPC, expresar en su
demanda, a ms de las circunstancias enumeradas en el art. 254 CPC (los requisitos que debe
contener toda demanda), las siguientes:
1 Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado en posesin
tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende ser
restituido;
77
2 Que ha sido despojado de la posesin por medio de actos que debe indicar con la
posible claridad y precisin; y
3 Que piensa valerse de tales y cuales medios probatorios. Si son declaraciones de
testigos, debe el querellante expresar en la demanda, el nombre, profesin u oficio y
residencia de cada uno de los testigos. Al igual que en la querella de ampara, este requisito
tiene aqu igual poder decisivo.
3.- Tramitacin.
La querella de restitucin se tramita en todo como la querella de amparo y a lo all
dicho se hace remisin. La nica dificultad que puede presentarse en la prctica, y no slo con
respecto a la querella de restitucin sino que tambin, con respecto a la querella de amparo,
es la relativa a la prueba de la posesin.
Sabemos que, de acuerdo con las reglas del CC, el querellante debe probar que ha
estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en que
pretende ser amparado. Pues bien cmo se prueba el hecho de la posesin?. No es esta una
materia que deba ser tratada aqu, por lo que slo recordaremos los principios generales sobre
el particular.
Hay en el CC, disposiciones en que se exige la inscripcin en el Conservador de Bienes
Races como requisito esencial de la posesin, y otras en que se acepta la posesin ,material.
Cmo se armonizan esos artculos?. Nuestros ms distinguidos civilistas han resuelto esa
cuestin en la siguiente forma: a) Si se trata de un bien raz inscrito, no puede adquirirse la
posesin sino por medio de la competente inscripcin, como lo establecen, sin lugar a dudas,
los artculos 728, 730 inc. 2, 924, 2505 y 696 del CC; y b) Si se trata e un bien raz no
inscrito, hay que distinguir entre la posesin regular y la irregular. La irregular se puede
adquirir sin necesidad de inscripcin (arts. 925, 728 inc. 2, 729 y 2505 del CC). En cuanto a
la regular, depende del ttulo que se alegue. Si es un ttulo traslaticio, necesita inscripcin,
porque segn el art. 702 CC , la posesin regular requiere, cuando el ttulo es traslaticio de
dominio, la tradicin y sta consiste para los bienes races en la inscripcin (art. 686 CC). Si el
ttulo que se invoca es constitutivo de dominio (ocupacin, accesin y prescripcin), no se
requiere la inscripcin para adquirir la posesin. Ahora bien, siendo el espritu del legislador
establecer la inscripcin como nico requisito para la posesin de los bienes races inscritos,
dicen casi todos los civilistas, debi tambin admitir que esta inscripcin sirviera de nica
prueba de la posesin de esos bienes, y as lo hizo en el art. 924 CC, que dice: La posesin de
los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, mientras sta subsista y haya durado un
ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla.
No obstante, hay varios fallos de nuestros tribunales que han resuelto que la posesin
necesaria para instaurar las acciones posesorias debe siempre constatarse por los medios
establecidos en el art. 925 CC para probar la posesin material del suelo, es decir, por hechos
positivos, de aquellos a que slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la
construccin de edificios, el cerramiento, las plantaciones y sementeras, y otros de igual
significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.
Hay, pues, quienes creen que la posesin de los bienes inscritos se prueba por la
respectiva inscripcin y otros, que se prueba por la posesin material, igual que si no hubiera
inscripcin. Hay todava una teora intermedia, segn la cual la posesin legal se prueba a la
vez por medio de la inscripcin y de la posesin material, ya que aqulla es slo un
justificativo de sta.
78
79
2.- Requisitos de la querella. Segn el art. 551 CPC, el que intenta la querella de
restablecimiento debe expresar clara y determinadamente en su demanda, a ms de las
circunstancias indicadas en el art. 254 CPC (requisitos que debe reunir toda demanda) las
siguientes:
1 La violencia con que ha sido despojado de la posesin o mera tenencia en que
pretende ser restablecido; y
2 Los medios probatorios de que piensa valerse y si son declaraciones de testigos, el
nombre, profesin u oficio y residencia de stos. Este requisito tiene aqu el mismo valor que
en la querella de amparo.
3.- Tramitacin de la querella.
La querella de restablecimiento se tramita como la querella de amparo. Le son
aplicables los arts. 5511 a 562 CPC.
La sentencia dictada en la querella de restablecimiento tiene de particular que no slo
deja a salvo a las partes la accin ordinaria, conforme al art. 563 CPC, sino que, tambin, el de
las acciones posesorias que les correspondan (art. 564 CPC).
Desechada la querella de restablecimiento puede, por consiguiente, entablarse ms
una querella de amparo o una querella de restitucin y, en todo caso, desechada sta, puede
entablarse un juicio reivindicatorio. Es por esto por lo que en la prctica se empieza por
entablar la querella de restablecimiento o de despojo violento.
4.- Recursos.
Respecto a los recursos se aplican todas las reglas vistas al tratar la querella de amparo.
F.- DENUNCIA DE OBRA NUEVA
1.- Definicin. Obras que dan origen al interdicto.
Tiene por objeto, como su nombre lo indica, impedir una obra nueva (art. 549 N 4
CPC).
Segn el art. 930 CC, el poseedor tiene derecho para impedir toda obra nueva que se
quiera construir sobre el suelo de que est en posesin. Pero no tiene derecho para denunciar
con este fin, las obras necesarias para precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal,
puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo estrictamente
necesario y que, terminadas se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del dueo de las
obras. Tampoco tiene derecho a embarazar los trabajos conducentes a mantener la debida
limpieza en los caminos, acequias, caeras, etc.
Hay pues, obras nuevas que son denunciables y obras nuevas que no son denunciables.
De acuerdo con el art. 931 CC son obras denunciables, aunque no en forma taxativa,
por cuanto hay otras obras denunciables por ley:
1 Las que, construidas en el predio sirviente, embarazan el goce de una servidumbre
constituida en l.
2 Son igualmente denunciables las construcciones que se tratan de sustentar en
edificio ajeno que no est sujeto a servidumbre.
3 Es especialmente denunciable toda obra levadiza que atraviesa el plano vertical de
la lnea divisoria de los predios, aunque no se apoye en el predio ajeno, ni de vista, ni vierta
sus aguas lluvias sobre l.
Son las obras nuevas denunciables las que dan origen al interdicto posesorio en
estudio. Por eso, dice el art. 565 CPC que !presentada la demanda para la suspensin de una
obra nueva denunciable, el juez..."
80
81
Con respecto a la prueba, ha habido cuestin. Segn el art. 568 CPC, si las partes
quieren rendir prueba testimonial, se sujetaran a lo prescrito a este respecto en el Prrafo 2
de este Ttulo (que trata de la querella de amparo, restitucin y restablecimiento). Pues bien,
el art. 551 CPC obliga al querellante a presentar sus medios de prueba en el escrito de
demanda, y el art. 554 CPC obliga al querellado a presentarlo por lo menos antes de las doce
horas del da que precede al designado para la audiencia. Algunos han pretendido que en la
denuncia de obra nueva no deben aplicarse las mismas reglas y que ambas partes pueden
presentar los medios de prueba antes de las doce horas del da que precede al de la audiencia
pero, creemos que tal interpretacin es antojadiza, ante el claro tenor del art. 568 CPC.
Si alguna de las partes lo pide, y en concepto del tribunal, son necesarios
conocimientos periciales, debe orse el dictamen de un perito, que debe expedirse dentro del
breve plazo que aqul seale (art. 568 inc. 2 CPC).
c) La sentencia. Celebrado el comparendo y recibida la prueba ofrecida por las partes o
presentado el informe por el perito, en su caso, , debe el tribunal citare a las partes para or
sentencia, la que deber dictar en el plazo de los tres das subsiguientes (art. 569 inc. 1 CPC).
La sentencia puede alzar la suspensin provisional decretada; esto es, no dar lugar al
interdicto, o bien, acoger la denuncia. En este ltimo caso, debe ratificar la suspensin
provisional decretada. En todo caso, la sentencia deja a salvo al vencido el ejercicio de las
acciones ordinarias que le competan para que se declare el derecho de continuar la obra o de
hacerla demoler (art. 562 inc. 2 CPC).
La sentencia que acoge la denuncia, adems de ratificar la suspensin provisional
decretada, puede ordenar la demolicin de la obra, si lo ha pedido oportunamente el
querellante y el tribunal estima que el mantenimiento aun temporal de la obra ocasiona grave
perjuicio al denunciante, y da ste suficiente caucin para responder de los resultados del
juicio ordinario (art. 569 inc. 3 CPC).
En todo caso, la sentencia debe llevar condenacin en costas (art. 569 inc. final CPC).
4.- Recursos. La sentencia es apelable, por regla general, en el slo efecto devolutivo; pero si
ella condena a la demolicin de la obra, es apelable en ambos efectos. La tramitacin de la
apelacin se sujetar a las reglas establecidas para los incidentes (arts. 550 y 569 inc. 4 CPC).
Si no se da lugar al interdicto y, en consecuencia, se ordena alzar la suspensin
provisoria decretada, la apelacin se concede en ambos efectos segn el art. 550 CPC.
El recurso de casacin en la forma se rige por las reglas generales.
5.- Derechos que confiere la ley al vencido cuando se ratifica la suspensin de la obra. De
acuerdo al art. 550 CPC puede pedir autorizacin para continuarla llenando las condiciones
siguientes:
1 Acreditar que de la suspensin de la obra se le siguen graves perjuicios;
2 Dar caucin suficiente para responder de la demolicin de la obra y de la
indemnizacin de perjuicios que de continuarla puedan seguirse al contendor, en caso de que
a ello fuere condenado por sentencia firme; y
3 Deducir, al mismo tiempo de pedir tal autorizacin, demanda ordinaria para que se
declare el derecho a continuar la obra.
Puede, pues, el denunciado iniciar un juicio ordinario para obtener que se declare, en
definitiva, su derecho a continuar la obra y dentro de tal juicio puede presentar un escrito
pidiendo autorizacin para continuar mientras tanto la obra, previo ofrecimiento de caucin
para responder de la demolicin en el caso de ser condenado.
82
83
El art. 571 CPC da derecho a cada una de las partes para que, si lo estiman
conveniente, se hagan asesorar por un perito.
Si el reconocimiento debe practicarse a ms de cinco kilmetros de distancia de los
limites urbanos de la ciudad en que funciona el tribunal, puede ste cometer la diligencia a un
ministro de fe, quien debe proceder asesorado por el perito que el tribunal designe y en la
forma ya dicha (art. 571 inc. 2 CPC).
Practicado el reconocimiento, debe levantarse acta de lo obrado, haciendo constar en
ella las opiniones o informes periciales, las observaciones conducentes que hagan los
interesados, y lo que acerca de ello note el juez que practica la diligencia.
b) La sentencia. Contenido de ella. Con el mrito de esta diligencia, el tribunal en el acto
citar a las partes para or sentencia, la que deber dictar de inmediato o en el plazo de los
tres das subsiguientes, sea denegando lo pedido por el querellante, sea decretando la
demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin a que haya lugar.
En caso que la diligencia no sea practicada por el tribunal, puede ste, antes de dictar
sentencia, disponer que se rectifique o ample en los puntos que estime necesarios (art. 572
CPC).
En la misma sentencia que ordena la demolicin, enmienda, afianzamiento o
extraccin, puede el tribunal decretar desde luego las medidas urgentes de precaucin que
considere necesarias y, adems, que se ejecuten dichas medidas, sin que de ellas pueda
apelarse (art. 574 CPC).
Si la denuncia se ha deducido por accin popular y se ha reclamado la recompensa que
establece el art. 948 CC, el tribunal debe pronunciarse sobre ella en la misma sentencia que
da lugar al interdicto: pero la cuanta de esta recompensa, como lo dispone el art. 582 CPC,
debe fijarla prudencialmente dentro de los lmites que seala dicho artculo, oyendo en
audiencia verbal a los interesados, despus de la ejecucin de la sentencia.
4.- Recursos. La apelacin de la sentencia definitiva en el interdicto de obra ruinosa, se
concede en ambos efectos, sin perjuicio de que puedan aplicarse las medidas urgentes de
precaucin decretadas en ella (art. 575 CPC).
El recurso de casacin en la forma se rige por las reglas generales.
5.- Ejercicio de la accin ordinaria. Segn el art. 576 CPC, cuando se da lugar al interdicto no
se entiende reservado el derecho de ejercer en va ordinaria ninguna accin que tienda a dejar
sin efecto lo resuelto. Es una excepcin al principio general de que en los interdictos,
cualquiera que sea la sentencia, quedan siempre a salvo las acciones ordinarias que puedan
intentar las partes.
VI.- JUICIOS DE COBRO DE CIERTOS HONORARIOS
1.- Honorarios que proceden de servicios profesionales prestados en juicio. El CPC establece
el procedimiento a que debe sujetarse el cobro de honorarios que proceden de servicios
profesionales prestados en juicios, diciendo que el acreedor podr, a su arbitrio, perseguir su
estimacin y pago, con arreglo al procedimiento sumario, o bien, interponiendo la
reclamacin (demanda) ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del juicio.
En este ltimo caso, la peticin ser subsanada y resuelta en la forma prescrita para los
incidentes.
84
85
86
87
88
89
90
La opinin que las medidas precautorias proceden slo en el juicio ordinario y que no
pueden decretarse en el juicio especial de desposeimiento no tiene valor alguno, toda vez que
el art. 3 CPC hace aplicable el procedimiento ordinario a todas las gestiones, trmites y
actuaciones que no estn sometidas a una regla especial diversa, cualquiera que sea su
naturaleza. La jurisprudencia est dividida sobre si deben concederse las medidas
precautorias o las prejudiciales precautorias.
4.- Actitudes que puede adoptar el notificado. Notificado personalmente el tercero poseedor
en la forma que se ha visto, puede optar entre los tres procedimientos siguientes:
a) Pagar la deuda;
b) Abandonar la finca hipotecada; y
c) No hacer nada.
En la prctica, es frecuente que notificado el tercero poseedor en conformidad al art.
758 CPC, oponga excepciones dentro del plazo de diez das que seala el art. citado,
principalmente la excepcin de nulidad de la hipoteca. Tales excepciones son extemporneas
y ni siquiera deben tramitarse, pues, de lo contrario, se desnaturalizara la accin de
desposeimiento. Presentada una de estas excepciones, el juez debe proveerla: No ha lugar,
opngase en su oportunidad..
Nos referiremos separadamente a cada uno de los procedimientos sealados.
5.- El tercero poseedor paga la deuda. Como el tercero poseedor no es deudor personal, puede
decirse que la obligacin propia del poseedor es abandonar la finca hipotecada. No obstante,
el legislador le ha concedido la facultad de pagar la deuda para que pueda conservar la finca
en su poder.
El poseedor de la finca optar por este procedimiento, naturalmente, siempre que
tenga seguridad de obtener el reembolso de lo pagado. Hecho el pago, el acreedor queda
satisfecho, y el poseedor se subroga en los derechos de ste en los mismos trminos que el
fiador (art. 2429 inc. 2 CC).
6.- El tercero opta por el abandono de la finca. Este abandono no importa, como algunos han
credo, una adjudicacin de la finca al acreedor hipotecario.
El tercero poseedor por medio del abandono renuncia a la tenencia material de la finca
y la pone as disposicin del juzgado para que proceda a venderla en pblica subasta, con el
objeto de pagar con su producido al acreedor hipotecario.
El Cdigo no ha sealado los trmites que deben observarse para la subasta, pero es
evidente que deben aplicarse las reglas del procedimiento de apremio del juicio ejecutivo. El
juicio se sigue con el tercero poseedor pasando inmediatamente a la realizacin de la finca.
7.- El tercero poseedor no hace nada: ni paga ni abandona la finca hipotecada. Si el tercero no
paga la deuda ni abandona la finca hipotecada en el plazo de diez das a que se refiere el art.
758 CPC, el acreedor puede pedir que se le desposea de la finca con el objeto de venderla en
pblica subasta y hacerse pago con su producido. En efecto, disponer el art. 759 CPC, que si
el poseedor no efecta el pago o el abandono en el plazo expresado en el artculo anterior,
podr desposersele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor. Esta
accin se someter a las reglas del juicio ordinario o del ejecutivo, segn sea la calidad del
ttulo en que se funde, procedindose contra el poseedor en los mismo trminos en que podra
hacerse contra el deudor personal.
91
92
93
94
Cuando alguno se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro al tribunal
ordinario correspondiente que practique la diligencia, acompandole los antecedentes
necesarios para este objeto. Los tribunales de derecho podrn cometer esta diligencia al
rbitro mismo asistido por un ministro de fe (art. 633 CPC).
Para el examen de los testigos y para cualquiera otra diligencia fuera del lugar del
juicio, se proceder en la forma dispuesta por el inc. 2 del art. 633 CPC, dirigindose por el
rbitro la comunicacin que corresponda al tribunal que debe entender en dichas diligencias
(art. 634 CPC).
5.- No hay dificultad cuando hay un slo arbitro.- Si los rbitros son dos o ms, todos ellos
debern concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de substanciacin
del juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa.
No ponindose de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero, si lo hay, y la
mayora pronunciar la resolucin (art. 630 CPC y 2376 COT).
Si no hay tercero en discordia o si habindolo no est de acuerdo con los otros rbitros
se aplica el art. 631 CPC que dice: En caso de no resultar mayora en el pronunciamiento de
la sentencia definitiva o de otra clase de resoluciones, siempre que ellas sean apelables,
quedar sin efecto el compromiso, si este es voluntario. Si es forzoso, se proceder a nombrar
nuevos rbitros.
Cuando pueda deducirse el recurso, cada opinin se tomar como resolucin distinta,
y se levaran los antecedentes al tribunal de alzada, para que resuelva como sea de derecho
sobre el punto que haya motivado el desacuerdo de los rbitros.
Segn el profesor Alessandri, el tribunal de alzada, en el caso del inciso 2 del artculo
631, conoce del asunto en segunda instancia, contra la opinin de otros que dicen que conoce
en primera. Segn estos ltimos cabras apelacin en contra de la sentencia dictada por el
tribunal de alzada. Este ltimo desempeara en el caso citado, simplemente el rol de tercero
en discordia.
Resumiendo: 1 Acuerdo de las partes, 2 Tercero en discordia, y 3 Sin efecto el
arbitraje o apelacin cuando ella proceda.
6.- Recursos contra las resoluciones dictadas por un rbitro de derecho.- Dice el art. 239
COT: Contra una sentencia arbitral se pueden interponer los recursos de apelacin y
casacin para ante el tribunal que habra conocido de ellos si se hubieran interpuesto en juicio
ordinario; a menos que las partes, siendo mayores de edad y libres administradores de sus
bienes, hayan renunciado dichos recursos, o sometdolos tambin a arbitraje en el
instrumento del compromiso o en un acto posterior.
Tanto el recurso de apelacin como el de casacin en la forma se interponen ante el
rbitro. Lo concede l mismo. Lo conoce el tribunal que hubiera conocido de l si el pleito no
hubiera sido objeto de compromiso.
El art. 767 CPC al hablar del recurso de casacin en el fondo dice: Slo se conceder
este recurso contra las sentencias inapelables de las Cortes de Apelaciones o de un tribunal
arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos
rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes inc. 2).
7.- Cumplimiento de la sentencia dictada por un rbitro de derecho.- Para la ejecucin de la
sentencia definitiva podr ocurrirse ante el rbitro que la dict, si no est vencido el plazo por
que fue nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a eleccin del que pida su
cumplimiento (art. 635 CPC)
95
96
3.- Caso en que son dos o ms los arbitradores.- Si so dos o ms los arbitradores, debern
todos ellos concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier otro acto de
substanciacin, salvo que las partes acuerden otra cosa.
Cuando no haya acuerdo entre los arbitradores, se llamar al tercero, si lo hay; y la
mayora formar resolucin.
No pudiendo obtenerse mayora en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de
otra clase de resoluciones, quedar sin efecto el compromiso si no puede deducirse apelacin.
Habiendo lugar a este recurso, se elevarn los antecedentes a los arbitradores de segunda
instancia, para que resuelvan como estimen conveniente sobre la cuestin que motiva el
desacuerdo (art. 641 CPC).
4.- Contenido de la sentencia del arbitrador.- La sentencia del arbitrador contendr:
1 La designacin de las partes litigantes;
2 La enunciacin breve de las peticiones deducidas por el demandante;
3 La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado;
4.- Las razones de prudencia o de equidad que sirven de fundamento a la sentencia; y
5 La decisin del asunto controvertido.
Los puntos 1, 2 y 3 constituyen la parte expositiva, el punto 4 constituye la parte
considerativa, y el punto 5 constituye la parte dispositiva o resolutiva.
La sentencia expresar, adems, la fecha y el lugar en que se expide; llevar al pie la
firma del arbitrador, y ser autorizada por un ministro de fe, o por dos testigos en su defecto.
5.- Recursos contra la sentencia dictada por un arbitrador.- a) El recurso de apelacin slo
proceder en contra de la sentencia de los arbitradores cuando las partes, en el instrumento
en que constituyen el compromiso, expresaren que se reservan dicho recurso para ante otros
rbitros del mismo carcter y designaren las personas que han de desempear este cargo (art.
239 inc. 2 COT y art. 6452 CPC).; b) El recurso de casacin en la forma procede en contra de
la sentencia dictada por los arbitradores (art. 239 COT). En cuanto a este recurso se aplican
las reglas generales contenidas en el Ttulo Del recurso de casacin y en especial el art. 796
CPC, que dice: En los juicios de mayor cuanta seguidos ante arbitradores son trmites
esenciales los que las partes expresen en el acto constitutivo del compromiso y, si nada han
expresado respecto de esto, slo los comprendidos en los nmeros 1 y 4 del artculo
precedente. (Los nmeros citados dicen: 1 El emplazamiento de las partes en la forma
prescrita por la ley; y 4 La agregacin de los instrumentos presentados por las partes y la
citacin de aquella contra quien se presentan); c) El recurso de casacin en el fondo no
proceder en caso alguno contra la sentencia de los arbitradores (art. 239 inc. 2 COT) y ello
en razn de que el arbitrador falla conforme a la equidad y en esa forma no puede haber
infraccin de ley.
Respeto del recurso de casacin en la forma, Cmo habra que fundamentarlo por
infraccin del art. 640 CPC (forma de la sentencia). No se puede fundamentar en el N 5 del
art. 768 CPC, porque ste slo habla de la omisin de los requisitos del art. 170 CPC. Hay un
vaco de la ley. Sin embargo, la Corte Suprema ha aceptado que dicho recurso se fundamente
en el N 5 del art. 768 CPC).
Finalmente, cuando las partes renuncian a todos los recursos legales, procede, sin
embargo, entablar el recurso de casacin en la forma por incompetencia y ultrapetita. As lo
ha fallado uniformemente la Corte Suprema.
Tambin es procedente el recurso de queja.
97
6.- Cumplimiento de la sentencia dictada por un arbitrador.- Dice el art. 643 CPC: La
ejecucin de la sentencia de los arbitradores se sujetar a lo dispuesto en el artculo 635. Las
sentencias de los arbitradores se cumplen, por lo tanto, en la misma forma que la de los
rbitros de derecho.
XI.- LA JURISDICCION NO CONTENCIOSA
Definicin.
Son actos judiciales no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria aquellos que segn la
ley requieren de la intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre
partes (art. 817 CPC).
Requisitos.
Como se desprende de su definicin, para encontrarse en presencia de alguno es
necesaria la concurrencia copulativa de dos requisitos:
a)Es necesario que la ley requiera la intervencin del juez. Si la ley no requiere dicha
intervencin no puede haber acto judicial no contencioso.
b)Es necesario que no se promueva contienda alguna entre partes. Lo que el legislador
quiso decir, es que no se pida nada en contra de nadie. Porque puede no haber contienda
alguna entre partes y, sin embargo, tratarse de un acto contencioso. Ejemplo: la realizacin de
prenda de valores mobiliarios a favor de los bancos. En este caso, a pesar de no poder haber
contienda alguna entre partes porque la ley lo prohibe expresamente, estamos en presencia de
un acto contencioso por pedir algo en contra de alguien.
Doctrinas.
Respecto de los actos judiciales no contenciosos se han ideado dos doctrinas
diferentes.
Una doctrina afirma, que los actos judiciales no contenciosos no son ms que una
emanacin de una funcin administrativa. Esta doctrina, sustentada principalmente por
autores alemanes e italianos, sostiene que cuando los tribunales de justicia conocen de un
acto judicial no contencioso, lo hacen en ejercicio de una funcin meramente administrativa,
tal como la que ejercita el Presidente de la Repblica cuando concede una frecuencia radial.
Los autores que defienden esta doctrina, situndose en el campo de la legislacin chilena, se
preguntan: Qu diferencia hay entre el acto en virtud del cual el Presidente de la Repblica
concede una frecuencia radial y aquel por medio del cual el juez concede la propiedad minera
comn? Ninguna; ambos actos son emanacin de una funcin administrativa. Por lo tanto,
los actos judiciales no contenciosos no son actos de jurisdiccin. Son actos destinados a crear
situaciones jurdicas nuevas.
Segn la otra doctrina, los actos de jurisdiccin voluntaria son tan actos de
jurisdiccin como los actos judiciales contenciosos. Esta doctrina es aceptada por nuestro
legislador. De manera que, para nosotros, los actos judiciales no contenciosos son actos de
jurisdiccin que estn perfectamente caracterizados por nuestro Cdigo en el art. 817.
No slo el CPC establece actos judiciales no contenciosos.
Fuera de los actos judiciales no contenciosos establecidos por el Libro IV del Cdigo de
Procedimiento Civil, existen otros, reglamentados en cuerpos legales diferentes, tales como el
pago por consignacin, la notificacin de la cesin de un crdito, la declaracin de muerte
presunta (todos en el Cdigo Civil), la rectificacin de una partida de Registro Civil (en la Ley
de Registro Civil), etc..
98
99
2.- En seguida, los actos judiciales no contenciosos deben tramitarse con conocimiento de
causa cuando la ley as lo ,ordena expresamente.
Si la ley exige este conocimiento de causa y los antecedentes acompaados no lo
suministran, mandar el tribunal previamente recibir informacin sumaria acerca de los
hechos que legitimen la pretensin y oir despus al Ministerio Publico o al respectivo
Defensor Pblico, segn corresponda (art. 824 inc. 2 CPC).
Cuando los tribunales hayan de proceder en los actos de jurisdiccin voluntaria con
conocimiento de causa, no es necesario que se les suministre este conocimiento con las
solemnidades ordinarias de las pruebas judiciales. As, pueden acreditarse los hechos
pertinentes por medio de informaciones sumarias.
Se entiende por informacin sumaria la prueba de cualquiera especie, rendida sin
notificacin ni intervencin de contradictor y sin sealamiento de trmino probatorio (art.
818 CPC).
Generalmente la informacin sumaria ser la prueba de testigos rendida en la forma
que determina el CPC. y recibida por el receptor del tribunal.
3.- Finalmente, los tribunales pueden pronunciarse sin ms trmite, esto es, de plano, sobre la
solicitud que se refiere al acto no contencioso. Esta es la regla general, por cuanto no teniendo
el acto judicial no contencioso sealada en la ley una tramitacin especial, ni ordenando el
Cdigo que deba procederse con conocimiento de causa, debe el juez pronunciarse de plano
sobre la solicitud que se refiere al acto de jurisdiccin voluntaria. An cuando en doctrina es
esta la regla general, en la prctica pasa a ser la excepcin, porque en la mayora de los casos
ordena la ley que se proceda con conocimiento de causa o se da al acto una tramitacin
especial.
Reglas aplicables a los actos de jurisdiccin voluntaria.
A estas tramitaciones se aplican las reglas del Libro I CPC que se refiere a las
Disposiciones comunes a todo procedimiento.
Modificaciones que introduce el Libro IV a las reglas del Libro I del CPC.
Entre ellas:
1.- Los tribunales de justicia tienen ms facultades cuando conocen de un acto de jurisdiccin
voluntaria que cuando conocen de un acto contencioso. Efectivamente, el artculo 820 CPC,
refirindose a los actos no contenciosos, dice que los tribunales decretarn de oficio las
diligencias informativas que estimen convenientes. Tenemos, por lo tanto, que tratndose de
actos de jurisdiccin voluntaria, no deben los tribunales estarse nicamente a lo que les
expongan las partes, sino que pueden decretar las pruebas que estimen conducentes pasa
formar su propio convencimiento.
2.- Los tribunales, en los actos de jurisdiccin voluntaria, deben apreciar prudencialmente el
mrito de las justificaciones y pruebas de cualquiera clase que se produzcan (art. 819 CPC).
Sentencia definitiva.
La resolucin que pone fin a la tramitacin de un acto de jurisdiccin voluntaria, es
una sentencia definitiva. Hay personas que discuten esto, pero el profesor Alessandri estima
que no puede haber discusin posible en virtud de los trminos del art. 826 CPC que
comienza diciendo: Las sentencias definitivas en los negocios no contenciosos... El CPC
reconoce expresamente que la sentencia que pone trmino a la tramitacin de un acto de
jurisdiccin voluntaria es una sentencia definitiva.
100
101
Forma comparecer los terceros para evitar que se forme el acto de jurisdiccin no
contenciosa.
Los terceros pueden evitar que se forme el acto de jurisdiccin voluntaria,
oponindose a la solicitud presentada por el interesado. Para poder oponerse hay que ser
legtimo contradictor (art. 823 inc. 1 CPC). El profesor Jorge Alessandri define al legitimo
contradictor como la persona que debera ser demandada por el interesado que solicita el
acto de jurisdiccin voluntaria, para que se declarara su derecho a hacer la peticin, o la
persona que excluye en todo o en parte los derechos del solicitante. (tercero excluyente o que
debiera ser demandado).
Oportunidad para formular la oposicin.
El CPC no habla de la oportunidad en que el legtimo contradictor debe presentar su
oposicin.
Segn una doctrina se puede formular oposicin hasta que se haya dictado la
resolucin acogiendo la peticin del interesado.
Segn otra doctrina se puede formular oposicin hasta antes que la resolucin sea
cumplida.
Apliquemos ambas doctrinas a ejemplos prcticos.
Solicitud de nombramiento de curador.
Segn la primera doctrina, el legtimo contradictor slo podra oponerse hasta el
momento del nombramiento. El profesor Alessandri opina que el legtimo contradictor podra
oponerse hasta el momento en que la curatela fuera discernida, porque el discernimiento es el
momento en que se cumple la resolucin que hace el nombramiento (segunda doctrina).
Solicitud de posesin efectiva de una herencia.
Segn la primera doctrina, el legtimo contradictor slo podra oponerse hasta el
momento que ella fuera concedida. El profesor Alessandri opina que, en este caso, el legtimo
contradictor puede oponerse hasta el momento en que el decreto de posesin efectiva fuera
inscrito en el Registro de Propiedad, por cuanto esta inscripcin es el cumplimiento de la
resolucin que concede la posesin efectiva.
Estudiando la filosofa de la disposicin que establece la procedencia de la oposicin
en los actos de jurisdiccin voluntaria, llegaremos a la conviccin que la verdadera doctrina es
la que sustenta el profesor Alessandri. En efecto, qu ha perseguido la ley al dar a los
legtimos contradictores el derecho de oposicin en los actos de jurisdiccin n o contenciosa?
Lo que la ley ha querido es evitar que se realice el acto de jurisdiccin voluntaria y que se
produzca el perjuicio de terceros. Preguntmonos ahora: hasta que momento se puede evitar
que se produzca el perjuicio de terceros? Se puede evitar hasta que se cumpla la resolucin
que acoge la solicitud del interesado. Tenemos entonces que los fundamentos de la
disposicin confirman la opinin del profesor Alessandri.
Por otra parte, sabemos que la resolucin que concede la posesin efectiva de una
herencia debe publicarse en extracto por tres veces en un peridico de la comuna, o de la
capital de la provincia o de la capital de la regin cuando all no lo haya (art. 882 inc. 1 CPC).
Qu ha perseguido el legislador al ordenar estas publicaciones? Ha querido poner en
conocimiento de los terceros la resolucin que concede la posesin efectiva de una herencia,
para que los legtimos contradictores puedan oponerse a su inscripcin. Si se aceptara la
doctrina contraria, las publicaciones que ordena el CPC no tendran objeto alguno, por
cuanto, concedida la posesin efectiva, los terceros no podran formular oposicin.
102
103