puvuUvUvUUwwwwwwwwwe ere eee ~~~ ~~~ ~~~ EL INSTRUMENTO NOTARIAL Y LA SEGURIDAD JURIDICA ALA LUZ DEL DERECHO COMPARADO MARCELO W. MIRANDA seguridad no general, y aun cuando sean val condicionan la posibilidad de lograrlay’ Conforme al Diccio i aquello que se encuentra «...ibre.0 exento de todo pe quello que es «...ciertopindubitable y en cierta mane! «firme, constante y que no esti en peligro de faltar 0 caersen’ Referid ak ste socio os leva ‘que comprende dos niveles:a el delnccerezae ind den derecho, de modo que exaitlaridad se presents «fine, constant de la cinfalibilidadn de los nego yet© del ejercicio de las facultades de uso y 110 comprende, salvo que haya celebrado un negocio juridico causal de la modificacién de esta yalidez» de estos negocios jurfdicos causales de. undo jurdic de sstato fa = sino también en el mundo jurdico angloamericano Ast Pound, uno de los més eélebres jusfilésofos estadounidenses, eseribi6 que: «En una sociedad eivilizada los hombres deben poder presumir que tendrén.el control -para un propio beneficio- de aquellas cosas que han descubierto 0 de las que se ban apropiado para s uso, de lo que han ereado como producto de su pi 0 bajo el Orden social y econémico tn Eundins de derehecomparode, Ls doctien deo stes opie, hy of aw, p86 192 116 imparsia! sino dotado a Ques Na9oi 86, je competencia y fe de publico documentador, normalmente documentador profesional (notario)» lo que persigue el legislador al imponer como forma forzada\—eeeevverr0V2T"7~r72 ~~~ ~~ ~~~ ---- que liberar, ls prueba.en iy fen pruel que se pruebe lo contra mera presentacién de wn contradictorias. Es menester un proceso judicial especial en sede ci criminal y s6lo al términa-del mismo, el magistrado cesolverd aporiado elementos suficientes como para privar@eieTasrumemty a Iegalmente auténtico de su calidad de tal. legitmidad y-autenticidad, son insep mraoctojuridco pesuntameate legal oepitimo sien caso deimpugna de falaedad la prueba dela celebraci6n de engorrososy dlatorios medios que prevén los C Peto al propio tiempo el legislado no cont un inatramento que pudier portar neg I , con Ia consiguiente valoracién superla 0 notarial come documento portante de negocios , se robustece y ratifica si recurrimos al derecho tamos lo hasta aq: jado con un sistema de itucién de derechos reales iamabiliarios que, como el estadounidense, no impone como forma forzada la del instrumento notarial, 118 admitiendo su documentacién en simple instrumento privado redactado por las propias partes negociales (generalmente legos). Es precisamente un autor estadounidense, Eder, quien ha sefalado ‘que: «La contribucién més valiosa.que pueden proporcionar los estudios comparativos tal vez es de cardcter negativo... pues ..1 derecho comparado ros ensefia lo que hemos de evitar a la luz de la costosa experiencia de otros paises” interesante examinar «la costosa experiencia» de transmisign y constitucién de derechos reales ue por via de una reforma de auestios sistemas to latino se imponga en la materia que nos ocupa una a [a estadounidense, El derecho estadounidense pe latino y por ello admite (en normas Por ello, res que. estudiaremos a continuacién. En primer lugar, al no imponerse Ia intervencién forzada de un profesional delderecho (a diferencia de los sistemas de 0 que Jimponen fa del notaro) digo nace sin presuncion de FaidadySenalan los autores estadounidenses que en esta mate Samer negoriales, al no estar forzadas a hacerlo, no suelen recu eesoramiento de un abogado optando por redata elias mismas-legos en derecho. el perinente contrato, Cafentes de asesoramiento y sin la paticipacion dean pro io juriico y lo Eneuadraré en el ordenamiento legal vigente, se celebran conratos cuyos slementos y presupuestosestin viiados de nulidad. Destaca un autor de trismanacionalidad, Hamner, que los Gnicos terceros que suelen intervene = enlos Estados Unidos prestando su casesoramiento», son las sonredore inmobliaros (ambien legos tn derecho), Ello ha generado une proporciin de escéndalos juiciales 1. Eder. Comparative Survey of Anglo-American and Lal 9Marcelo W. Miranda motivados por la circunstancia de que, como lo expresa el mismo autor, e1 ‘como una mera operacién 1d con fa mayor celeridad la y pasar a ocuparse de otra ‘con lo expuesto, que la seguridad juridica no es ia se preocupan los corredores Se Tatard, por lo contrario, de pueda nacer vieiado por su incapactdad para aptas para determinar la nulidad de un contrato. En segundo lugar, al doSumentarse el nezoc privado carentedea ¥ susee prueba ei Contrarioy-se-eareee-de-ume prueba Tega dicho contrato eaugal. Por existengia y verac derecho real iim: juridica en el sentido de «certe bilida carece de la garantia de que no podra ser privado fraudulentamente de su derecho 0 de las facultades de uso y goce del inmueble que el mismo ‘comporta. Pues traténdose de mero instrumento privado se podran fraguar imentos falsos y atribuirlos al titular para probar contratos que nunca fon podran alterarse en su jo para incluir declaraciones de voluntad que nunca se expidieron ar idad entre dos o mas derechos o cambiar su fecha para aller la pr reales coneurrentes sobre un mismo inmueble. En ma del insteumento privado como forma del negocio las posibilidades de falsedades son infinitas y por ello cl consttuye pruébtegal preconstivids, Por eta sazdn sg preocupe el autor not en Baylor Law Review, vl 120 EL Instrumento Notarial y la Sep. Juridica a la Lez del Derecho Comparndo, 0, la earencia de presuncion de legalidad o leitimidad en los \obifiaries-y Su ocuTTeAtaETON En simples instrumentos. ello ocurre en los registros inmobi profesional del derecho que resume y sistemat ¥yel documento en si mismo ser falso, 0 seael producto de una flsticaciGn totalo parcial, Con ello el registro inmobiliario puéde encontrarse en la situacién de dar 1 publicidad derechos causados por negocios juridicos nulos (por estar viciados sus elementos o presupuestds) 0 directamente inexistentes (por ser el documento portante del mismo el producto de una falsificacin). Advertimos entoces en qué ‘medida la carencia del instrumento pablico notarial impide el adecuado funcionamiento de los registras inmobiliaros. La preocupacién referida a estos registros es muy grande en los Estados Unidos. Payne", Cribbet', Johnstone”, McKillop" y muchos otros indican claramente que los registrospuvuvvvwvrrvr rrr ~~~ ~~~ ~~~ Mareclo W. Miranda stente en los Estados Unidos en materia os causales de la surgiendo asi el seguro d Etsegurs deus ( un eonrato por lel una eee rcmprese ssequadry) st veins In eta (adguitente de un crecho rel amb a encrclverse nsede jdt ques tal presenta vcios usp de determinar la pérdida del lerecho o la festriecion del io de las facades de soy gooe de! inmvedl ndose a ‘Rerun a fon vieios-ententes antes dela adqu Tague los danoey perueiosderivads de os vcis pm Vice orelcatel aseguradoadquiri6 au derecho noe eben entonees slo Tos vitor de Tos negocios j Se Sdemponen la endena de tansnisiones de derechos respect de un thmusble dterminado. s del negocio in asegurados. ero con el seguro de acceder a cierta «seguridad patrimoniaby mas nunca se podré acceder a la seguridad juridica, ya que guna puede un contrato de seguro evitar que el adquirente de jo sea despojado de su derecho por un tercero sxpresi6n «seguridad patrimoniab» je la empresa aseguradora restriccién del cen caso de pérdi rio, Pero lo que realmente pretende celadquirente de un derecho real inmobiliario es permanecer en la titularidad del derecho y en el uso y goce del inmueble,y-elseguro de titulo no puede conferir ninguna seguridad-a este respecto. Ademds, esta «seguridad iva en tiempos de inflaci6n o en caso de patrimoi introducirse en el inmueble mejoras © construcciones que incrementen su aseguradora se al originariamente convenido en Ia péliza aunque ste resulte luego irrisorio en razén de la pérdida de valor de la moneda, © jonado con el valor presente del inmueble por las. 0 estd que ello puede cubrirse con sucesivos aumentos del monto de la indemniaacién, lo que 122 EL Instrumento Notarial y la Seg. Juridica m la Lees del Derecho Comparado importard desde luego el pago de Ip prima pertinente en cada caso. Pero aun en caso de que el adqirentesepreocupe por actualizar constantemente el monto de la indemnizacién queda pendiente el interrogante cruci pérdida de la casa que ha constituido la sede del hogar, donde nacieron rial de la familia sino que est. inero? Es la rela titulo, un adeciiado sucedaneo de la seguridad juridica? La respuesta debe ser necesariamente negativa. Tt El derecho comparado nos demuestra entonces el peligro implicito en aquellos proyectos de reforma legislative que importan la penetracién y consiguiente deformacién de | de derechos reales de sistrato lat consciente 0 inconscientemente, en el deresho estadounidense. Esta penetracién persigue el propésit, en algunos casos explicto y en otros cculto, de izar la intervencin del no 30 Iatino en Ia instrumentacTon de negocios juridicos inmot invocando tal «economfan de gastos en la medida en que se debe recurrir nde un seguro de titulo, No existré tampoto la pretendida «coleridadv. La inseguridad jurtdica reinante determina que el camino Que el contratante debe secomer en los Estados Unidos para adquirir un inmueble sea prédigo en trampas y pel deba recorrerse era la ‘en materia de negocios juridicos inmol cada carrera en pos de una presuntaceconomla» de gastos y de una imaginada «celeridad» se sacrificard la seg ica en ‘la medida en que se abandone el 123