Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
PROYECTO
TRANSPARENCIA EN
LAS ADQUISICIONES
ESTATALES
CONTRATOS
2004
1/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Presentacin
El Proyecto Transparencia en las Adquisiciones Estatales fue diseado con el objeto de contar
con un sistema transparente de adquisiciones y contrataciones estatales asegurando el
conocimiento de la normatividad estatal a fin de lograr el uso ptimo de los recursos pblicos de
los gobiernos locales elegidos, sentando las bases para el establecimiento de un Programa
Nacional de Capacitacin en Adquisiciones y Contrataciones Estatales.
Como parte de las actividades del proyecto, y en coordinacin con la Gerencia de Capacitacin e
Informaciones del CONSUCODE se seleccion profesionales de diversas especialidades para que
puedan apoyar en las labores de capacitacin a las autoridades de los gobiernos regionales y
locales ubicados en las regiones de San Martn, Hunuco, Pasco, Junn, Ucayali, Ayacucho y
Cusco.
En un primer momento se encarg a profesionales expertos la elaboracin de materiales que
faciliten la labor docente de los profesionales seleccionados por el Proyecto. Es as que se cont
con el apoyo del C.P.C. ngel Carrillo Lvano para desarrollar el tema Plan Anual, el Dr. Luis
Rubio del Castillo el tema Comit Especial, el Dr. Erick Caso Giraldo Bases Administrativas, el
Dr. Juan Carlos Morn Urbina Exoneraciones, el Dr. Juan Antonio Silva Sologuren Procesos de
Seleccin, el Ing. Carlos Lpez Avils Evaluacin y Calificacin de Propuestas el Dr. Mario
Linares Jara Garantas y Contratos, la Dra. Cecilia Alzamora Valdz Solucin de controversias
en el Proceso de Seleccin, el Dr. Rger Rubio Guerrero Solucin de Controversias mediante el
Arbitraje y la Conciliacin, el Ing. Miguel Salinas Seminario Consultora y Ejecucin de Obras y
la Dra. Ada Basulto Liewald Vaso de Leche.
Los cinco primeros temas fueron revisados por la Lic. Lucy Chvez Martinench y los restantes por
la Lic. Beatriz Alcal Espinoza, educadoras contratadas por el Proyecto, quienes se encargaron de
introducir elementos pedaggicos. Sin embargo, estos instrumentos estn siendo revisados por lo
que constituyen an material preliminar y su distribucin es slo con fines metodolgicos.
Asimismo, debemos sealar que estos materiales han sido revisados por profesionales del Consejo
Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, como el Dr. Hctor Inga Huamn, la Dra.
Patricia Seminario Zavala, el Dr. Derik La Torre Bozo, el Dr. Nilo Vizcarra Ruz y el Dr. Oscar
Luna Milla y la Dra. Lily Solari Navarro.
Esperamos que estos materiales que se encuentran en revisin puedan ser de utilidad para los
profesionales que estn colaborando en el proceso de capacitacin en los cursos dirigidos a los
responsables de las contrataciones estatales de los Gobiernos Regionales y Locales.
2/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
CONTRATOS
ndice
1.
2.
3.
SUSCRIPCIN DE CONTRATO
4.
4.2
5.
6.
7.
CLUSULAS OBLIGATORIAS
8.
9.
10.
11.
SUBCONTRATACIN
12.
ADELANTOS
13.
14.
15.
16.
17.
18.
CONCLUSIONES
19.
CASOS PRCTICOS
20.
BIBLIOGRAFA
3/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
CONTRATOS
Los Contratos, son acuerdos entre las partes para crear, regular o extinguir obligaciones jurdicas
patrimoniales. De acuerdo al Cdigo Civil se perfecciona un contrato, es decir existe el mismo,
cuando luego de haberse recibido una oferta la contraparte acepta la misma.
Objetivo principal del tema
Conocer las condiciones para suscribir, celebrar y ejecutar los contratos que celebran las
entidades del Sector Pblico, al culminar un proceso de seleccin contemplados en el Texto
nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Conocer el marco conceptual para el entendimiento del rgimen legal de los contratos
celebrados por el Estado, las condiciones y mecanismos que la ley ejerce sobre ellos, dentro
en una cultura de transparencia.
Objetivos de aprendizaje
1.
En el Art. 2 del Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado se
determina el mbito de aplicacin de esta norma: las empresas del Estado de derecho pblico o privado,
ya sean propiedad del gobierno central, regional o local y las empresas mixtas en las cuales el control de
las decisiones de los rganos de gestin est en manos del Estado y en general los organismos y
dependencias del Estado a los que la Ley otorgue capacidad para celebrar contratos.
Art. 117 del Reglamento: (...) El Contrato es obligatorio para las partes y se regula por las normas de
este ttulo y, supletoriamente, por las normas del Cdigo Civil. Los Contratos de obras se regulan,
adems, por el Captulo VII de este Ttulo.
4/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
2.
5/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
3.
SUSCRIPCIN DE CONTRATO
Para la suscripcin del Contrato, el postor ganador luego de que la Buena Pro haya
quedado firme o consentida4; deber:
En caso que la propuesta favorecida con la buena pro haya provenido de un consorcio
deber entonces tambin presentarse el respectivo acuerdo de consorcio segn la
Directiva N 003-2003 Disposiciones complementarias para la participacin de postores
en consorcio en las contrataciones y adquisiciones del Estado.
Si el postor invoca su calidad de pequea o micro empresa durante el procedimiento de
seleccin sta deber acreditarse antes de la suscripcin del contrato.
No se debe dejar de lado el hecho que de acuerdo a lo informado por el Comit Especial,
las entidades se encuentran en plena capacidad de solicitar a los postores ganadores que
acrediten de forma fehaciente alguna condicin invocada en la oferta tcnica o la
presentacin de documentacin original. Si bien es cierto, durante el procedimiento de
seleccin impera el principio de presuncin de veracidad por el cual el postor puede
afirmar poseer determinadas caractersticas mediante simples declaraciones juradas o
presentar documentacin en fotocopia simple, nada impide que ante una duda razonable o
indicios de falsedad en las declaraciones juradas o falsificacin de documentos, la entidad
solicite antes de la suscripcin del contrato y durante el plazo establecido para ello,
acredite lo invocado en la oferta tcnica.
NO OLVIDES QUE...
Los contratos son acuerdos entre las partes para crear, regular, modificar o extinguir
obligaciones jurdicas patrimoniales.
Los Contratos regulados por el TUO de la Ley 26850 se aplica en la adquisicin de
bienes, contratacin de servicios, arrendamientos y ejecucin de obras.
3
4
Debe considerarse adems del Art. 36 de la Ley, a los artculos 96 y 117 del Reglamento.
El consentimiento de la buena pro est referido al hecho de que habindose agotado el plazo para
interponer impugnaciones ningn postor haya hecho uso de ese derecho. La Buena Pro firme es aquella
que ha sido objeto de pronunciamiento en ltima instancia administrativa.
Si se hubiese optado por la suscripcin de un Contrato en un procedimiento de menor cuanta, no ser
necesaria la presentacin de la constancia de no estar inhabilitado para contratar con el Estado.
6/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
4.
Si por cualquier razn la entidad no suscribe el Contrato dentro de los 10 das siguientes
de consentido el otorgamiento de la Buena Pro6, la entidad de acuerdo a lo sealado en el
numeral 4 del Art. 118 del Reglamento, deber reconocer a favor del postor una cantidad
equivalente al 1 por 1000 del monto total de la propuesta econmica por cada da de
6
El trmino Buena Pro utilizado tanto por la Ley como por el Reglamento, alude al otorgamiento o
adjudicacin del Contrato materia del proceso de seleccin.
7/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Emplazamiento: 10 das
Penalidad
7.
CLUSULAS OBLIGATORIAS
La Ley dispone (Art. 41) que los contratos debern incluir necesariamente y bajo
responsabilidad:
9/ 18
8.
Clusulas referidas a las garantas que debern otorgar los postores ganadores, esto
es la garanta de Fiel Cumplimiento del contrato y de ser el caso, por el monto
diferencial de la propuesta.
9.
10.
10/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
De acuerdo al Cdigo Civil, aplicable en este caso ante vaco de la Ley y el Reglamento, el caso
fortuito o fuerza mayor debe entender como aquel acontecimiento ajenos a las partes, imprevisibles e
irresistible que impide el cumplimiento del Contrato. No podr considerarse como fuerza mayor aquellos
casos que pudieran haber sido previstos por las partes de un modo dirigente.
11/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
11.
SUBCONTRATACIN
La subcontratacin es permitida salvo prohibicin expresa de las Bases, ello de acuerdo al
Art. 120 del Reglamento, que establecen los requisitos para que opere la subcontratacin:
12.
ADELANTOS
El Art. 129 del Reglamento contempla dos clases de adelantos:
13.
Adelanto directo al contratista que ningn caso debe exceder el 20% del monto del
contrato y;
Adelanto para materiales, insumos o servicios los que en conjunto no debern superar
el 40% del monto del Contrato. No existe otorgamiento de adelanto sin entrega previa
de una garanta por igual monto a la cantidad adelantada, bajo responsabilidad.
14.
y tienen como requisito que se trate del mismo bien o del mismo servicio y de las mismas
condiciones antes pactadas.
15.
16.
13/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Si bien el artculo 137 seala que la entidad podr resolver el contrato, no debe interpretarse el sentido
de la palabra podr como si fuera una atribucin facultativa del funcionario por la que este puede como
no puede resolver el contrato. La interpretacin correcta en tanto se trata de una potestad de la
administracin pblica, es la de tiene el poder de o esta facultado para.
14/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Para el caso que el contratista no presente su liquidacin dentro de los quince das de
haberse realizado la ltima prestacin, la Entidad tiene que realizarla y notificarla dentro
de los 15 das siguientes a costo del contratista; si este no se pronuncia dentro de los 5
das de notificado, la liquidacin habr quedado consentida, ms, si es observada por el
contratista, la Entidad deber pronunciarse dentro de los 5 das siguientes bajo
apercibimiento de quedar aprobada la liquidacin con las observaciones del contratista.
Por lo contrario, si la entidad se opone a las observaciones del Contratista en el plazo de
5 das, cualquiera de las partes, dentro del plazo igualmente de cinco das puede solicitar
el sometimiento de la controversia a una conciliacin o arbitraje.
c.
Recepcin de la obra.-
Para el caso de obras, la recepcin de la misma se ejecuta con las particularidades que
detalla el artculo 163 del Reglamento.
El contratista debe solicitarla a travs de su residente y mediante el cuaderno de obra,
indicando la fecha de culminacin de la misma, debiendo el inspector o supervisor
comunicar de ello a la Entidad en el plazo de 5 das. La Entidad, luego de recibida la
comunicacin y en un plazo mximo de 7 das, deber designar un rgano colegiado
denominado Comit de Recepcin de Obra, el cual deber integrarse con el inspector o
supervisor y cuando menos con un representante de la Entidad que deber ser ingeniero o
arquitecto.
El Comit indicado deber, en un plazo no mayor de 20 das, verificar de manera conjunta
con el contratista, el fiel cumplimiento de lo establecido en los planos y especificaciones
tcnicas. De no existir observaciones se proceder a la recepcin de la obra, levantndose
el acta respectiva.
De existir observaciones, el contratista dispondr de 1/10 del plazo de la ejecucin
contractual para subsanarlas, no originando la subsanacin, derecho o pago alguno para
el contratista. Una vez subsanada las observaciones, el Comit deber verificar slo el
cumplimiento de las mismas.
Para el caso en que el contratista o su Ingeniero residente discreparan de las
observaciones, anotarn sus fundamentos en el Acta, ante lo cual el Comit de Recepcin
en un plazo de 5 das, elevar todo lo actuado al Titular del Pliego o a la mxima autoridad
administrativa de la Entidad la misma que deber pronunciarse igualmente en 5 das. De
persistir la discrepancia, la misma deber resolverse mediante conciliacin o arbitraje.
d.
Debe decirse que al igual que en los contratos de adquisicin de bienes y de servicios, si
una de las partes no acoge las observaciones de la otra, ello se debe manifesta por escrito
en el plazo de 15 das. Recibida la comunicacin, cualquiera de las partes tiene el derecho
de solicitar se resuelva la controversia mediante conciliacin o arbitraje.
RECUERDA...
Son requisitos para la subcontratacin, salvo observacin en las bases:
- Aprobacin previa.
- No exceder 60% de la prestacin.
- Capacitacin y tecnologa (extranjeros).
- No estar suspendido o inhabilitado.
- Inscrito como contratista (obras).
En el reglamento se contemplan dos Clases de Adelantos:
- Directo al contratista (no debe exceder el 20%)
- Para materiales (no debern superar el 40%)
Son causales de nulidad del Contrato:
- Contravencin o incumplimiento de los impedimentos para ser postor o
contratista contenidos en el art. 9 de la Ley.
- Por no haberse ejecutado previamente el proceso correspondiente.
- Es declarada en la va arbitral (Art. 190 del Reglamento).
ACTIVIDADES
Consulta el TUO y responde:
1. Se debe resolver el contrato al contratista que es inhabilitado por el
CONSUCODE durante la ejecucin del mismo?
2. Si por errores en el expediente tcnico deben modificarse todas las partidas del
presupuesto, pero mantenindose valores similares al originalmente licitado. es
posible modificar el contrato, aprobando los adicionales y/o presupuestos
deductivos, o debe procederse a resolver el contrato?
3. Cuando se resuelve el contrato por haber acumulado el contratista la mxima
penalidad por mora por qu monto debe ejecutarse la garanta de fiel
cumplimiento?
CONCLUSIONES.-
Existe regulacin especfica de los contratos del Estado en funcin al inters pblico que
representan stos de modo directo o indirecto.
Para los contratos que celebra el Estado, debe aplicarse en primer orden las Bases, las
estipulaciones de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y de modo supletorio,
el Cdigo Civil.
Los contratos que celebra el Estado se perfeccionan para el caso de Licitaciones, Concursos
y Adjudicaciones Directas, mediante la suscripcin del documento o ttulo que lo contiene.
Para el caso de adjudicaciones de menor cuanta, en donde no se requiera de un ttulo, el
contrato se perfecciona mediante la emisin y recepcin de la orden de compra o de servicio.
16/ 18
Para la suscripcin del contrato se necesita que el contratista cumpla con los requisitos
expresado por el artculo 118 del Reglamento.
En caso de incumplimiento en la suscripcin del contrato de parte del postor ganador, el
segundo mejor postor asume la obligacin de suscribir el contrato.
El contrato puede ser resuelto por incumplimiento de cualquiera de las partes, estribando la
diferencia en que el contratista podr hacerlo respecto del incumplimiento slo de
obligaciones esenciales del Estado, en cambio las Entidades podrn resolverlo por el
incumplimiento de cualquier obligacin.
Todos los contratos requieren de la etapa de liquidacin, incluyndose los de adquisicin de
bienes y servicios a pesar de las conformidades realizadas y/o suscritas las actas de entrega,
ello hasta que se modifique el Reglamento.
17/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
BIBLIOGRAFA
Benavides J.L. El contrato Estatal. Entre el derecho pblico y el derecho privado. Universidad
Externado de Colombia.
Garca Trevijano Garnica E. 1996. Las Garantas en los contratos administrativos. Comentario a
la ley de contratos de las Administraciones pblicas. Editorial Civitas, S.A. Madrid.
Leguina Villa J. 1996. La extincin del contrato de obras. Comentario a la ley de contratos de las
Administraciones pblicas. Editorial Civitas, S.A. Madrid.
Linares M. 2001. El Contrato Estatal. Editorial Grijley.
Mairal H. 1999. La teora del Contrato Administrativo. Jornadas Nacionales sobre Contratos
Administrativos. Universidad Austral. Facultad de Derecho. (209 -214)
Marafuschi Miguel ngel. 1999. Perfeccionamiento del Contrato Administrativo. Jornadas
Nacionales sobre Contratos Administrativos. Universidad Austral. Facultad de Derecho. (271 275).
Martnez Lpez Muiz Coordinador 1996. Contratacin Pblica II. Segundas jornadas de
Valladolid. Marcial Pons ediciones jurdicas y sociales S.A. Madrid.
Monedero G. Jos I. 1877. Doctrina del Contrato del Estado. Estudios de Hacienda Pblica.
Vinyoles i Castells. Las adjudicaciones de los contratos pblicos. Editorial Civitas, S.A. Madrid.
18/ 18
Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.