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Unidad 6
Lectura 4:
Arbitraje
6. Arbitraje
6.1 Concepto - El arbitraje como
alternativa.
A los fines del desarrollo de la presente lectura se toma como base la
bibliografa sugerida en el programa, fundamentalmente las obras del Prof.
Roque Caivano, quien es un especialista en el tema a tratar.
A modo introductorio a este mtodo de resolucin alternativa de conflictos
que es el arbitraje, se reiteran algunas apreciaciones vertidas en la primera
lectura, cuando se desarrollaban y caracterizaban estos mtodos en
trminos generales.
Todos los seres humanos vivimos en sociedad o en comunidad, y a los fines
de lograr una armoniosa convivencia, existen normas que regulan el
comportamiento de todos y cada uno de los que se encuentran en la misma.
No obstante, y porque es natural de las personas, se vive en permanente
conflicto, entendindolo segn la conceptualizacin que remarcbamos en
la unidad N 1 como una especie de relacin social, donde algunos objetivos
de los miembros de esa relacin son incompatibles.
Como consecuencia de ello el Estado de Derecho no busca, ya que sera
imposible, desterrar a los conflictos, sino que prev determinados
procedimientos para lograr su resolucin.
Pero, debe recordarse, que no todo conflicto se encuentra comprendido
dentro de las normas del sistema, ya que muchos de ellos se generan por
conductas que no se encuentran prohibidas por la ley, y en virtud del
principio de clausura todo lo que no est jurdicamente prohibido, se
encuentra jurdicamente permitido, y a ese tipo especial de conflicto,
conocido como Conflicto Permitido vs. Permitido, el sistema tradicional
de resolucin de conflictos, esto es el Sistema Jurdico, no lo resuelve.
Por otro lado, y como consecuencia de aspectos formativos y culturales, los
profesionales vinculados a la rama del Derecho, consideran, generalmente,
que si existe un conflicto, debe ser resuelto por el sistema judicial, y en
consecuencia, son miles las causas que a diario se inician en los juzgados.
La jurisdiccin es la actividad por la que se procura restablecer un orden
jurdico vulnerado por las acciones de los seres humanos contrarias a las
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Concepto.
Son muchas las conceptualizaciones que diversos autores han efectuado de
este procedimiento, variando en virtud de las caractersticas en las que
ponen el acento, de esta forma se pueden citar a ttulo de ejemplo, las
siguientes:
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Mtodo Heterocompositivo.
Se afirma que es un mtodo Heterocompositivo, en virtud de que la
decisin final no surge de las partes sino de un tercero, el rbitro. Algunos
autores lo caracterizan como adjudicativo, es decir que la resolucin es
producto de la adjudicacin que efecta el tercero neutral que interviene
con ese propsito en el conflicto o disputa.
La diferencia entonces con la mediacin radica en que el tercero neutral no
auxilia ni colabora con las partes para que stas arriben a un acuerdo que
resuelva el conflicto, sino que por el contrario, impone una decisin a travs
de su pronunciamiento.
En el caso del arbitraje voluntario, la decisin final surge de un tercero
neutral, pero a los fines de llegar al arbitraje, es necesario que exista un
acuerdo entre las partes para resolver los conflictos por esta va,
renunciando a la instancia judicial. Es por esa cuestin, que parte de la
doctrina sostiene que este mtodo si bien es Heterocompositivo, requiere
un principio de Autocomposicin, cuando las partes voluntariamente
aceptan resolver sus controversias y diferendos por esta va.
Pero lo que no tiene discusin alguna es la heterocomposicin en la
decisin final, acercando el arbitraje al litigio, ms que a la mediacin o
conciliacin.
Esa resolucin que adopta el rbitro se denomina LAUDO, y tiene las
caractersticas propias de una sentencia. Este punto se abordar con mayor
detalle sobre el final de la presente lectura.
Mtodo Adversarial.
Esta clasificacin se relaciona con la actitud que las partes adoptan en el
desarrollo de este mtodo.
No llevan adelante conductas de cooperacin o colaboracin para encontrar
juntas la solucin al problema, fundamentalmente porque no son ellas la
que van a tomar esa decisin, sino un tercero neutral, al que las partes
tendrn que convencer de que su planteo es el ms adecuado, por lo tanto la
posicin de las partes en este proceso es de adversarios, enfrentados entre
ellos, y donde buscan imponer sus posiciones.
En ese aspecto se aproxima ms al litigio que a los mtodos alternativos
como la mediacin o la conciliacin; su estructura es bsicamente la de un
juicio, el rol del rbitro es similar al de un juez: las partes le presentan un
caso, prueban los hechos y sobre esa base decide la controversia. Incluso
ese pronunciamiento puede, en determinados casos, ser recurrido ante otra
instancia.
Aun con todas estas semejanzas y similitudes es importante destacar que el
arbitraje es un mtodo alternativo de resolucin de conflictos, y mantiene
con el juicio una diferencia sustancial: la decisin final no emana de los
jueces del Estado, sino de particulares libremente elegidos por las partes, y
con un procedimiento flexible y con las menos interferencias formales
posibles.
Celeridad.
El arbitraje, al igual que el resto de los mtodos RAD, plantea una notable
ventaja en relacin al litigio, ya que sus procedimientos son mucho ms
breves en el tiempo, es decir que acarrean una notable disminucin de los
tiempos, lo que disminuye el enfrentamiento aun entre partes y a su vez
dota de mayor certidumbre al sistema.
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http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/ml-arb/07-87001_Ebook.pdf .
Disponible Febrero de 2011.
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http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/ml-arb/07-87001_Ebook.pdf
Disponible Febrero de 2011.
Segn Caivano (4) hay tres aspectos centrales que son mritos indiscutibles
de la ley, adems del hecho de ser resultado del consenso general de la
comunidad jurdica internacional:
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Teora contractualista:
Teora jurisdiccional
Quienes defienden esa postura sostienen que el instituto del arbitraje sin
bien tiene un origen convencional, se separa luego de esa posicin, y
adquiere laudo los mismos caracteres de una sentencia, ms all de las
diferencias que existen entre el actuar de un rbitro y el de un juez.
Consideran que los rbitros ejercen una verdadera jurisdiccin,
entendiendo sta como el ejercicio de una funcin cuyo objetivo es
solucionar pacficamente los conflictos sometidos a la decisin de un
rgano que tenga competencia para resolverlos, y se apoyan en el carcter
pblico de la administracin de justicia.
Pero adems, es el mismo Estado el que reconoce la posibilidad de los
particulares de ejercer tales funciones e incluso con la posibilidad de que
ante el incumplimiento del laudo final, la parte tenga la posibilidad de
recurrir al Poder Judicial y solicitar la ejecucin del mismo, es decir que es
el mismo sistema quien le reconoce el ejercicio de jurisdiccin a los
rbitros.
A diferencia de la posicin contractualista, argumentan que los rbitros son
jueces, pero no slo porque las partes los hayan nombrado como tales, sino
que el sistema los reconoce en esa funcin, y aceptan la decisin tomada por
ellos.
En este sentido se ha expedido la Corte Suprema de Justicia en diversos
fallos como por ejemplo:
C.S.J.N., Color S.A. c/ Max Factor Sucursal Argentina, C.950.
XXIV
El arbitraje importa la prrroga o sustraccin voluntario de la
jurisdiccin que ordinariamente tendran los tribunales del Poder Judicial,
que es transferida a jueces particulares que substanciarn y decidirn las
contiendas que se sometan a su consideracin.
Este procedimiento supone celeridad, economa, informalidad,
conocimientos tcnicos de los juzgadores, la menor animadversin al
cumplimiento de lo resuelto y libremente convinieron el sometimiento de
sus controversias a la autoridad de los rbitros que ellos mismos
seleccionaron.
III.
Es la que combina las dos teoras anteriores para definir al arbitraje como
una institucin contractual pero en materia de efectos, stos sern de ndole
jurisdiccional.
Lo considera una institucin de carcter eminentemente privado
contractualista, pero le reconoce al laudo eficacia legal, de naturaleza
pblica y una expresin de jurisdiccin.
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IV.
Teora Autnoma
Libre o Institucional
El criterio que se utiliza para efectuar esa clasificacin es el modo de
eleccin de los rbitros. Arbitraje Libre: las partes escogen de
manera autnoma a los terceros que resolvern el conflicto, y adems sern
ellas mismas las que definirn el procedimiento a seguir, las normas a
aplicar, las caractersticas del laudo. Es decir que las partes hacen ejercicio
del principio de autonoma de la voluntad en forma amplia.
Por el contrario, si en virtud de esa autonoma, deciden someterse al
proceso definido por un tribunal prefijado ser institucional o ad hoc.
En este supuesto se recurre a una institucin determina (centro de
arbitraje) y deciden someter la controversia en cuestin en dicha
institucin, y en consecuencia, aceptan las reglas predeterminadas en la
entidad a la que se acudi, que administra y organiza el trmite, y presta
una serie de servicios tiles para que la contienda pueda ser resuelta con
mayor eficacia.
Amigables Componedores o de Derecho
Depende del modo de actuacin de los rbitros y la naturaleza de la
decisin. Tiene efectos muy importantes segn se opte por un sistema o por
otro, particularmente en las consecuencias del laudo arbitral.
Se dice que el arbitraje es de amigable componedores cuando los
rbitros deben resolver ex acquo et bono, es decir, segn su leal saber y
entender.
Por lo contrario ser de Derecho o De Iuris, cuando deban someterse a
Derecho y, por lo tanto el procedimiento y el laudo se rigen de la misma
manera que el litigio.
En el primer supuesto, al momento de dictar el laudo, los rbitros deben
decidir en virtud de la equidad y no del derecho. La fundamentacin no
debe ser legal, incluso algunos autores sostienen que ni siquiera debera ser
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Presidente.
ARTCULO 624. Inmediatamente de aceptado el cargo, los rbitros, si
fuesen tres, nombrarn su presidente, que dirigir el procedimiento y
dictar por s solo las providencias de mero trmite.
Actuario.
ARTCULO 625. Las actuaciones se harn ante un actuario, nombrado
por las partes, en la misma forma y simultneamente con la designacin
de los rbitros.
Procedimiento supletorio.
ARTCULO 626. Si el compromiso no contuviere estipulacin respecto a
la forma en que los rbitros deben conocer y fallar el asunto, stos lo
harn formando tribunal y segn el procedimiento del juicio que
corresponda.
Exclusin del artculo previo.
ARTCULO 627. En el juicio arbitral no podr deducirse ninguna
excepcin en forma de artculo previo.
Plazo de prueba.
Conclusiones.
Es muy difcil de negar la vitalidad y utilidad que el procedimiento de
arbitraje puede generar en la resolucin de conflictos entre particulares, de
stos con empresas y de empresas entre s.
De igual modo su aporte puede ser muy significativo para las disputas
surgidas entre el Estado y particulares, o empresas.
Pero en la medida que esta herramienta no cuente con un marco normativo
que lo haga confiable, previsible, y creble, difcilmente su desarrollo pase
ms all de lo llevado a cabo por las Cmaras de Comercio o determinados
Colegios Profesionales, pero sin duda no estarn al alcance de los
ciudadanos comunes.
En ese sentido, se adhiere plenamente a la ley modelo de UNCITRAL como
una sugerencia a seguir y tener en cuenta en el posible dictado de una
norma sobre arbitraje.
Tambin se considera propicio que la ley de arbitraje sea de competencia
nacional, y que en consecuencia, genere una uniformidad de criterios para
todo el territorio de la nacin, lo que seguramente redundar en beneficio
de los ciudadanos, y potenciar la posibilidad de que empresas extranjeras
se sientan ms seguras de instalarse en nuestro pas.
De igual forma se considera que contar con un marco normativo serio,
fortalecer las relaciones comerciales con otros pases o bloques de pases,
como es el caso de la Comunidad Europea.