JURISPRUDENCIA CIVIL - EL DERECHO EN SU INTERPRETACION JUDICIAL

JURISPRUDENCIA CIVIL
EL DERECHO EN SU
INTERPRETACIN JUDICIAL

La Posesin
Precaria
Cdigo Civil
Artculo 911.- Posesin precaria
La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido.

JURISPRUDENCIA
El artculo novecientos once del Cdigo Civil exige que el actor pruebe dos condiciones copulativas: que
es titular legtimo del bien cuya desocupacin pretende y que el emplazado ocupe el mismo sin ttulo
o el que tena ha fenecido por tanto, en las demandas de desalojo sustentadas en dicha causal, la labor
de los jueces se circunscribe a determinar si existe o no el ttulo que justifique la posesin, mas no puede
discutirse la validez de dichos documentos()
. la propiedad del inmueble materia de litis es reclamada tanto por los demandantes como por la
sociedad conyugal (); en tal sentido, en el presente proceso de desalojo no es posible dilucidar tal
controversia, debiendo sustanciarse, en todo caso, en otra va procedimental. ()
El legislador ha diferenciado la posesin ilegtima de la posesin precaria, ya que aquella se da cuando
existe un ttulo que legitima la posesin, sin embargo, el mismo adolece de un defecto formal o de fondo;
mientras que, en el segundo caso, no existe ttulo alguno o el mismo ha fenecido; por tanto, siempre que
el emplazado ostente un ttulo que justifique su posesin, aquella no puede calificarse de precaria
Casacin N 814-2004-Puno

COMENTARIO

I. SOBRE LA POSESIN

avigny es el creador de la teora subjetiva de la posesin, la define como el poder que tiene una persona de disponer fsicamente de una cosa, acompaado de la intencin de tenerle para s. As, nos
dice que para que exista posesin debe concurrir dos elementos: el corpus y el animus; el primero,
es el acto externo y visible que revela la existencia.
El segundo, es el elemento intencional que consiste en querer ejercer el derecho de propiedad; si se tiene la voluntad de ejercer el derecho de propiedad para otro, existe tenencia
no posesin, es decir, es la intencin de conducirse como propietario, no reconociendo la
propiedad en otro.

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La Posesin Precaria

Ihering sustenta la teora objetiva de la posesin, la define como la relacin de hecho

establecida entre la persona y la cosa para su
utilizacin econmica. Descarta el animus
de Savigny por su difcil probanza y por la
necesidad de ampliar el espectro de la proteccin posesoria. Esto no quiere decir que
Ihering excluya al elemento intencional de
la posesin, pero se refiere al animus in abstracto (voluntariedad), diferente al animus in
concreto (de conducirse como propietario)
de la teora de Savigny.
II. LA POSESIN EN EL CDIGO CIVIL
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El artculo 896 del Cdigo Civil define a la

posesin como el ejercicio de hecho de uno
o ms poderes inherentes a la propiedad. De
la misma definicin se desprende el carcter
fctico de la posesin, de modo que nuestro
Cdigo se adscribe a la teora objetiva de la
posesin, quedando descartada toda referencia al animus domini de Savigny.

variedad de la posesin ilegtima, y que

precario tambin es quien posee con un
ttulo manifiestamente nulo. Esto debido
a que muchas veces el juez realizaba una
interpretacin literal del 911 (sin ttulo
o con ttulo fenecido) y aceptaba que si el
poseedor tena un ttulo, aunque sea falso
o manifiestamente nulo, ya dejaba de ser
precario por lo que no proceda el desalojo. Este es, supuestamente, el criterio que
deben seguir los tribunales, aunque como
en la jurisprudencia citada, muchas veces
se alejan de esta tendencia.
b) Anlisis.

El hecho de que ahora se considere (o

se tenga que considerar) a quien porte o presente un ttulo manifiestamente
nulo, como precario, desde mi punto de
vista, es poco prctico; ya que para que
lo sea, el documento presentado tendra
que desprender de por s el defecto. Esto
me lleva a concluir que solo defectos formales (como una anticresis o donacin de
inmueble por documento privado); o muy
obvios (como que una venta la realice un
nio; o que el documento tenga borrones, etc.), podran hacer que se considere
a un documento manifiestamente nulo; y
esto en la prctica nunca se va a ver, pues
el demandado no va a ser tan inocente de
presentar documentos que tengan defectos manifiestos para oponer su supuesto
derecho; le bastar inventar cualquier documento, cuya verificacin de autenticidad exija indagar ms all de la apariencia
del ttulo, cosa que no se puede realizar
en un proceso sumarsimo.

Claro que si esto se diera, ningn proceso de desalojo por precario procedera,
razn por la cual nuestra jurisprudencia
errneamente, solicita al demandante
que pruebe ser titular legtimo del derecho; con ello se est examinando un derecho absoluto en la va sumaria, lo que
por ley no se puede realizar. Sin embargo,
a fin de darle utilidad prctica al proceso
de desalojo por precario, los tribunales
trastocan el sistema y desnaturalizan al

III. POSESIN PRECARIA

a) Precario en el Cdigo Civil y en la jurisprudencia

En virtud del Artculo. 911, ser precario quien carece de ttulo o quien tenga
uno fenecido. Esto permite a los titulares
de los bienes el mejor ejercicio de sus derechos frente a la presencia de personas
que conducen dichos bienes sin derecho
alguno.

En el Per exista jurisprudencia contradictoria. En algunos fallos se distingua

la posesin precaria de la ilegtima, y en
otros no, y que cualquier ttulo sea admitido (incluso uno falsificado o manifiestamente nulo) para rechazar la demanda
de desalojo por precario

Ante ello, los vocales superiores se reunieron en un pleno jurisdiccional a

finales del 2000, en Tacna, en el que se
acord que la posesin precaria es una

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proceso sumarsimo, realizando actos de

prueba plena y, prcticamente, aceptando
una reivindicacin en la va sumaria.

Con relacin a la sentencia analizada, el

primer punto son los requisitos que exige
para una demanda de desalojo por precariedad. Se establece que el actor pruebe
dos condiciones copulativas: que es titular legtimo del bien cuya desocupacin
pretende y que el emplazado ocupe este
sin ttulo o cuando el que tena ha fenecido. Sin embargo, en un proceso de desalojo que se tramita por va sumarsima, los
medios probatorios son limitados, nicamente se pueden presentar aquellos de
actuacin inmediata, no es posible probar
ninguna titularidad, ya que esto requiere
un anlisis de fondo, imposible, en este
tipo de proceso. El juez yerra, entonces,
al pedir como requisito para demandar
desalojo por precario que se pruebe la titularidad del bien, lo que corresponde a
procesos con naturaleza plenaria como el
reivindicatorio.
As, es posible (en teora) desalojar a un
propietario, ya que, al no poder probar
la propiedad, y en virtud de las apariencias, podra ser declarado precario. En el
desalojo se declara quien tiene el mejor
derecho de posesin, no quien tendra el
mejor derecho a poseer (por lo limitado
de los medios probatorios).
Lo curioso de la sentencia es que en el siguiente considerando, al hacer referencia
al inmueble objeto de la demanda de posesin precaria, indica que hay una disputa por la titularidad del bien entre los demandantes y un tercero, concluyendo que
en el presente proceso de desalojo no es
posible dilucidar tal controversia, debien-

do sustanciarse, en todo caso, en otra va

procedimental. Hay una contradiccin
evidente. Si para demandar la posesin
precaria se exige como requisito probar
la titularidad legtima del inmueble (por
ende, dentro de esta lgica, se puede dilucidar en el proceso que es un verdadero
propietario), en el siguiente considerando se afirma que no se puede dilucidar la
controversia de disputa de titularidad, si
para tal efecto lo que se necesita es que
acredite ser propietario (prueba de propiedad). Parece que recin el juez record
que en un proceso sumarsimo, con limitacin de medios probatorios y de controversia, no se puede dilucidar sobre un
derecho absoluto como la propiedad.

Finalmente en el ltimo prrafo de la jurisprudencia citada, la corte se aparta del

criterio adoptado en el pleno jurisdiccional, distinguiendo a la posesin ilegtima
de la precaria. As nos dice: el legislador
ha diferenciado la posesin ilegtima de
la posesin precaria, ya que aquella se da
cuando existe un ttulo que legitima la
posesin, sin embargo, el mismo adolece
de un defecto formal o de fondo; mientras que, en el segundo caso, no existe ttulo alguno o el mismo ha fenecido.

Salta a la vista que nicamente se hace

referencia a la posesin ilegtima de buena fe, no hacindose referencia alguna al
otro aspecto de la posesin ilegtima, es
decir, a la de mala fe. Es sabido en doctrina que la posesin ilegtima no solo se da
cuando se posee con ttulo invlido, sino
adems cuando se posee sin ttulo alguno
o cuando el poseedor conoce, de acuerdo
a las circunstancias, de la invalidez de su
ttulo (mala fe).

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