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Ver, por ejemplo, entre otros, el artculo 3 de ese estatuto, que seala que en la actuacin prevalecer lo
establecido en los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia, que traten sobre derechos
humanos y que prohban su limitacin en los estados de excepcin, por formar parte del bloque de
constitucionalidad.
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Sobre obediencia debida, ver, entre otras, las sentencias C-225 de 1995 y C-578 de 1995. Sobre los
derechos de las vctimas, ver, entre otras, las sentencias C-282 de 2002, C-04 de 2003 y T-249 de 2003.
Este artculo pretende entonces brindar elementos para que los abogados, los
fiscales, y en especial los jueces, puedan utilizar adecuadamente esta importante
figura en su labor cotidiana, para lo cual comienza con una introduccin
conceptual sobre el significado del bloque de constitucionalidad y los
problemas y ventajas de esta figura, para luego, en una segunda parte, describir
brevemente su evolucin jurisprudencial en Colombia. Luego, en una tercera
parte, presento una sistematizacin doctrinaria del alcance de la figura en la
jurisprudencia constitucional actual, para luego, en la cuarta parte, estudiar sus
implicaciones generales en el proceso penal. La quinta parte del artculo ofrece
algunas aplicaciones prcticas y especficas que de esta figura ha hecho la corte
Constitucional en algunos problemas relevantes del proceso penal, como los
relativos al fuero militar, a los derechos de las vctimas, o al alcance del non bis
in idem. Finalmente, en un anexo, ofrezco algunos ejercicios prcticos sobre el
tema.
1. El concepto de bloque de constitucionalidad3.
La nocin de bloque de constitucionalidad puede ser formulada recurriendo a la
siguiente imagen paradjica: este concepto hace referencia a la existencia de
normas constitucionales que no aparecen directamente en el texto constitucional.
Qu significa eso? Algo que es muy simple pero que al mismo tiempo tiene
consecuencias jurdicas y polticas complejas: que una constitucin puede ser
normativamente algo ms que el propio texto constitucional, esto es, que las
normas constitucionales, o al menos supralegales, pueden ser ms numerosas que
aquellas que pueden encontrarse en el articulado de la constitucin escrita. Por
ejemplo, en Estados Unidos es claro que las mujeres gozan del derecho
constitucional a abortar, tal y como lo seal la Corte Suprema de ese pas en la
sentencia Roe v Wade de 1973. Igualmente, en Francia, es indiscutible que los
derechos de sindicalizacin y de huelga tienen rango constitucional, tal y como lo
determin el Consejo Constitucional de ese pas en varias decisiones. Sin
embargo, si alguien leyera la totalidad de las constituciones de Estados Unidos o
de Francia de 1958, en ninguna parte de esos textos encontrara una mencin
expresa a esos derechos, que tienen empero rango constitucional.
Esta situacin normativa aparentemente paradjica se explica porque las
constituciones no son cdigos totalmente cerrados, ya que los textos
constitucionales suelen hacer remisiones, expresas o tcitas, a otras reglas y
principios, que sin estar en la constitucin, tienen relevancia en la prctica
constitucional en la medida en que la propia constitucin establece que esas otras
normas tienen una suerte de valor constitucional. Los casos ms evidentes son
aquellos ordenamientos en donde la constitucin expresamente seala que, por
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Las tres primeras partes del artculo son una sntesis y una actualizacin jurisprudencial y doctrinaria de un
texto anterior. Ver Rodrigo Uprimny, 2001.
Ver, entre otros, el artculo 75 de la Constitucin de Argentina, el artculo 5-II de la Constitucin Chilena,
el artculo 17 de la Constitucin de Ecuador de 1998, el artculo 46 de la Constitucin de Nicaragua, o el
artculo 23 de la Constitucin de Venezuela de 1999.
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Muchas otras constituciones han seguido el ejemplo estadounidense y han incorporado tambin este tipo
de clusulas de derechos innominados. Ver, por ejemplo, el artculo 5 de la Constitucin de Brasil o el
artculo 22 de la Constitucin de Venezuela. En Colombia, el artculo 94 de la Constitucin prev esa
clusula.
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Ver Germn Bidart Campos. El derecho de la Constitucin y su fuerza normativa,
citado por Nogueira
(2000, p 188)
Sobre Francia, ver Pierre Bon (1998), Louis Favoreu (1990, 1994) y Javier Pardo Falcn (1990). Ver
igualmente infra 1.3., en donde analizo ms en detalle este caso, por su incidencia directa en la evolucin
jurisprudencial colombiana.
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Como lo sealamos anteriormente, esta clusula establece que el listado de derechos del texto
constitucional no excluye aquellos otros que no aparecen en l pero que son inherentes a la persona humana o
a una determinada forma de gobierno.
texto no lo dijera, la libertad contractual haca parte del debido proceso sustantivo
consagrado en la enmienda XIV de la Carta de Filadelfia9.
El bloque de constitucionalidad tiene entonces potencialidades y riesgos. Por
ello, segn algunos autores, esta expresin suele no ser tanto la denominacin de
una categora conceptual clara y definida sino el enunciado de un problema
complejo (Rubio, p 108), en la medida en que simplemente sirve para manifestar
la perplejidad que tienen en ocasiones los operadores jurdicos al no saber con
precisin cules son las normas que, en un determinado momento histrico,
integran una constitucin, y que son entonces relevantes para decidir un asunto
especfico.
Una breve referencia al derecho comparado, y en especial a las experiencias
dismiles en este aspecto de Francia y Estados Unidos, muestra que en ciertos
casos la ampliacin de la Constitucin, por la va del bloque de
constitucionalidad, ha producido resultados negativos para el progreso
democrtico, como sucedi con la doctrina del debido proceso sustantivo
econmico desarrollada por la Corte Suprema de Estados Unidos a comienzos
del Siglo XX, y que sirvi para anular, sin bases constitucionales firmes, la
legislacin social en esa poca: en cambio, en otros eventos, como en la
evolucin del Consejo Constitucional francs, la aplicacin de esta categora ha
sido muy exitosa. Dos factores parecen haber incidido en los resultados
diferenciados en esos dos pases: (i) el grado de aceptacin social de los nuevos
valores reconocidos por los jueces y (ii) el rigor jurdico con el cual los tribunales
realizaron esa incorporacin en el bloque de constitucionalidad. As, en Francia,
los derechos que el Consejo Constitucional determin que hacan parte de la
constitucin gozaban de amplia aprobacin por la sociedad francesa, como por
ejemplo los principios y derechos reconocidos por la Declaracin del Hombre y
del Ciudadano de 1789. Adems, ese tribunal, a pesar de su osada, ha sido muy
cuidadoso en la fundamentacin jurdica que sirvi de soporte al reconocimiento
de nuevos derechos, pues no ha recurrido a vagas filosofas polticas sino que
siempre se ha basado en textos jurdicos concretos, ha buscado siempre un
soporte directo en el texto constitucional y ha intentado ser lo ms consistente
posible con sus precedentes. En cambio, la Corte Suprema de Estados Unidos, en
la llamada poca Lochner, no slo constitucionaliz un valor -como la libertad
contractual- que era controvertido por grandes sectores de la poblacin y por
importantes fuerzas polticas, sino que, adems, su fundamentacin jurdica fue
muy precaria ya que se bas en filosofas iusnaturalistas, que no tenan un
soporte claro en la Constitucin. Esto muestra que el manejo de un concepto
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En uno de mis textos de esa poca, intent mostrar la debilidad de la tesis de la Corte
Suprema y la posiblidad de conferir rango al menos supralegal a los tratados de derechos
humanos. (Uprimny, 1991, p 99).
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mandato del artculo 93, que confiere prevalencia y por ende supremaca en el orden
interno a ciertos contenidos de los convenios de derechos humanos, con el artculo 4
que establece la supremaca no de los tratados sino de la Constitucin?
La Corte considera que la nocin de "bloque de constitucionalidad", proveniente del
derecho francs pero que ha hecho carrera en el derecho constitucional comparado,
permite armonizar los principios y mandatos aparentemente en contradiccin de los
artculos 4 y 93 de nuestra Carta.
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Como vemos, el bloque de constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y
principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son
utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto
han sido normativamente integrados a la Constitucin, por diversas vas y por
mandato de la propia Constitucin. Son pues verdaderos principios y reglas de valor
constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel constitucional, a pesar de que
puedan a veces contener mecanismos de reforma diversos al de las normas del
articulado constitucional stricto sensu.
En tales circunstancias, la Corte Constitucional coincide con la Vista Fiscal en que el
nico sentido razonable que se puede conferir a la nocin de prevalencia de los
tratados de derechos humanos y de derecho internacional humanitario (CP arts 93 y
214 numeral 2) es que stos forman con el resto del texto constitucional un "bloque de
constitucionalidad", cuyo respeto se impone a la ley. En efecto, de esa manera se
armoniza plenamente el principio de supremaca de la Constitucin, como norma de
normas (CP art. 4), con la prevalencia de los tratados ratificados por Colombia, que
reconocen los derechos humanos y prohben su limitacin en los estados de excepcin
(CP art. 93).
Como es obvio, la imperatividad de las normas humanitarias y su integracin en el
bloque de constitucionalidad implica que el Estado colombiano debe adaptar las
normas de inferior jerarqua del orden jurdico interno a los contenidos del derecho
internacional humanitario, con el fin de potenciar la realizacin material de tales
valores.
A partir de esa fecha, la Corte comienza a usar con mayor frecuencia la nocin de
bloque de constitucionalidad en sus decisiones, tanto cuantitativa como
cualitativamente. As, desde el punto cuantitativo, si en los aos 1996 y 1996, la
Corte emple la expresin bloque de constitucionalidad en cinco sentencias al
ao, a partir de 2000 tiende a emplearla en promedio en 45 sentencias al ao12. Y,
desde el punto de vista cualitativo, como se ver posteriormente en este artculo,
esa figura tuvo impacto en puntos muy importantes del desarrollo de la
jurisprudencia constitucional, especialmente en materia penal. Esa evolucin es
positiva pues muestra la importancia de la figura, que permiti a la Corte tomar
en cuenta principios de derechos humanos que no aparecan explcitos en la
Carta, pero que fueron decisivos para resolver asuntos complejos. Sin embargo,
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Informacin obtenida con base en un estudio del autor de las sentencias de esos aos.
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Ver, entre otras, las sentencias C-10 de 2000, T-1303 de 2001 y T-1319 de 2002.
Este criterio ha sido reiterado ulteriormente. Ver, por ejemplo, la sentencia C-551 de 2003, Fundamento
279.
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Este criterio ha sido reiterado ulteriormente. Ver, por ejemplo, la sentencia C-551 de 2003, Fundamento
288.
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Ver por ejemplo, la sentencia C-582 de 1999.
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As, hasta donde yo conozco, slo en dos casos, el artculo 94 constituy un argumento importante para que la
Corte reconociera rango constitucional un derecho: cuando la Corte concluy que la Carta estableca el derecho
de las personas a conocer su filiacin jurdica (Sentencia C-109 de 1995) y cuando plante que toda persona
tena un derecho a su identidad, que inclua el derecho a la identidad sexual (sentencia T-477 de 1995); pero en
ambos casos, la Corte mostr que si bien esos derechos no estaban expresamente reconocidos por la
Constitucin o por los tratados ratificados por Colombia, sin embargo se desprendan tcitamente de otras
disposiciones, como el derecho a la personalidad jurdica o al libre desarrollo de la personalidad.
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ha sealado insistentemente que slo pueden tener ese carcter aquellos textos,
principios o derechos que cuenten con una expresa remisin constitucional,
como sucede con los tratados de derechos humanos y de derecho humanitario
(CP arts 93 y 214).
Finalmente, la Corte ha avanzado en una sistematizacin dogmtica del alcance
de esta nocin, pues ha intentado precisar no slo su naturaleza y funcin
(distincin entre bloque en sentido estricto y en sentido lato) sino tambin el
listado de los principios y derechos que integran cada uno de esos sub-grupos.
Todo lo anterior, muestra que la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha
sido, en trminos generales, valiosa, pues ha combinado el vigor en la
incorporacin del derecho internacional de los derechos humanos, con la
prudencia en el manejo dogmtico de la categora.
La anterior sistematizacin doctrinara permite entonces un uso al mismo tiempo
sencillo y dinmico de la figura del bloque de constitucionalidad, tanto a nivel
general como en el campo especfico del procedimiento penal. Procedo pues a
presentar la eficacia especfica del bloque de constitucionalidad en relacin con
el nuevo proceso penal.
4. Uso general del bloque de constitucionalidad en relacin con la
interpretacin del Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal.
Para que el bloque de constitucionalidad tenga realmente eficacia normativa, es
necesario que el juez penal, ya sea que se desempee como juez de garantas, ya
sea que presida el juicio oral, tenga en cuenta las normas que integran dicho
bloque de constitucionalidad para determinar el alcance de las garantas en el
proceso penal, para que de esa manera pueda proteger adecuadamente los
derechos fundamentales en el proceso penal, que es una de sus funciones
esenciales. Ahora bien, para realizar adecuadamente esa labor, el funcionario
judicial debe tener en cuenta al menos los siguientes aspectos: (i) debe tener
claro cules son las normas constitucionales y de derechos humanos
convencionales ms importantes en relacin con el proceso penal; (ii) debe
tener claro cmo optar entre disposiciones que puedan tener tensiones o
contradicciones en este aspecto; (iii) debe saber usar la doctrina y la
jurisprudencia internacionales de derechos humanos en este campo; (iv) y debe
adems tener claro el valor que pueden tener ciertos documentos
internacionales de derechos humanos, que no son tratados ni jurisprudencia,
pero pueden ser relevantes, como es el caso de ciertas declaraciones aprobadas
por la asamblea General de Naciones Unidas, como la Declaracin sobre los
principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de
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Por ejemplo, los artculos 37 y 39 de la Convencin de los derechos del nio establecen regulaciones
especficas sobre la privacin de la libertad de los menores; por su parte, el artculo 10 del Convenio 169
de la OIT establece restricciones a la aplicacin de la justicia penal a los indgenas. Finalmente, los
artculos 5 y 6 del Protocolo II establecen garantas mnimas a la libertad y reglas mnimas de debido
proceso aplicables en caso de conflicto armado interno.
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Sobre este concepto de interpretacin doctrinaria en derecho internacional, ver ODonnell, 2001, p 71
y ss.
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Esta Corte comparte el criterio de la Corte Europea de Derechos Humanos, la cual
ha analizado en varios fallos el concepto de plazo razonable y ha dicho que se debe
tomar en cuenta tres elementos para determinar la razonabilidad del plazo en el cual
se desarrolla el proceso: a) la complejidad del asunto, b) la actividad procesal del
interesado y c) la conducta de las autoridades judiciales (cf. Caso Genie Lacayo,
Sentencia de 29 de enero de 1997. Serie C No. 30, prr 77; y Eur. Court H.R., Motta
judgment of 19 February 1991, Series A No. 195-A, prr. 30; Eur. Court H.R., Ruiz
Mateos v. Spain Judgment of 23 June 1993, Series A No. 262, prr. 30).
Adoptados por el Sptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento
del Delincuente, celebrado en Miln del 26 de agosto al 6 de septiembre de 1985, y confirmados, por la
Asamblea General en sus resoluciones 40/32 de 29 de noviembre de 1985 y 40/146 de 13 de diciembre de
1985
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Adoptada por la Asamblea General en su resolucin 40/34, de 29 de noviembre de 1985
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Adoptadas por la Asamblea General de Naciones Unidas en su resolucin 40/33, de 29 de noviembre
de 1985
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Ver Organizacin de Naciones Unidas. Subcomisin para la Prevencin de la Discriminacin y la
Proteccin de las Minoras. Sobre la Impunidad de Perpetradores de Violaciones a los Derechos
Humanos. Relator Especial Louis Joinet, UN Doc. E/CN.4/Sub.2/1993/6, 19 de julio de 1993, revisado
por E/CN.4/Sub.2/1994/11 y E/CN.4/Sub.2/1996/18 (Informe Final).
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Ver la Sentencia del 19 de Noviembre de 1999 del caso Villagrn Morales y Otros, prrafo 197.
Ver sentencia C-228 de 2002, Fundamento 4.2.
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Para un anlisis sistemtico de este tema, ver Rojas Betancourt, pp 287 y ss. El caso de la violacin fue
resuelto por la decisin del 6 de julio de 1995, MP Enrique Noguera; otro caso de violacin tambin fue
atribuido a la jurisdiccin castrense por la decisin del 10 de febrero de 1991, MP Rmulo Gonzlez
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servicio, pero s comportamientos que ocurran con ocasin del servicio y, por
consiguiente, correspondan a la justicia penal militar. La Corte Constitucional
en varias sentencias, tambin retomando los estndares internacionales de
derechos humanos, lleg a una conclusin distinta: segn su parecer, en un
Estado democrtico, la Fuerza Pblica tiene ciertos cometidos o funciones que
le son propios; por ende, si los militares cometen delitos que tienen que ver con
esas funciones y si, adems, esos delitos se hacen con ocasin del servicio, de
ellos puede conocer la justicia castrense. Pero la Corte aclar que hay cierto
tipo de hechos punibles, como los delitos de lesa humanidad, que son tan
extraos a las funciones propias de la fuerza pblica en un Estado democrtico,
que por ms que sean cometidos con ocasin del servicio, rompen cualquier
conexidad con ste y tienen que ser investigados por la justicia ordinaria. Con
base en esta doctrina, en numerosas sentencias, la Corte ha reenviado casos que
estaban siendo investigados por la justicia penal militar a la justicia ordinaria.
La decisin que dio origen a esta doctrina es la sentencia C- 358 de 1997, pero
ha sido reiterada en numerosas ocasiones, lo cual muestra, nuevamente, que es
una doctrina jurdica totalmente consolidada en la Corte32. Esta tesis se ha visto
fortalecida en unas ltimas sentencias por referencia a normas expresas de
derecho internacional que establecen que frente a cierto tipo de actos, no puede
conocer la justicia penal militar. As, el artculo IX de la Convencin
Interamericana contra la Desaparicin Forzada dispone que en ningn caso los
actos de desaparicin forzada pueden ser conocidos por la justicia castrense. La
sentencia C-580 de 2002, luego de recordar la doctrina que la Corte haba
elaborado desde 1997, declar constitucional ese mandato. La Corte precis que
la regla de la Convencin que proscribe a la jurisdiccin penal militar conocer
del delito de desaparicin forzada no slo no merece reproche de
constitucionalidad sino que incluso es imperativa desde el punto de vista
constitucional.
Pero la Corte ha ido incluso ms lejos. Ha considerado que si la funcin de la
fuerza pblica no slo no es violar los derechos humanos sino evitar que
ocurran crmenes de lesa humanidad, un caso de descuido de un comandante de
la fuerza pblica, que se traduzca en la ocurrencia de delitos de lesa humanidad,
no podra ser tomado simplemente como una negligencia funcional, sino como
una posible coautora en dichos delitos. Precisamente basndose en ese criterio,
la Corte envi el caso del General Usctegui a la justicia penal militar, a pesar
de que ese oficial no estaba acusado de complicidad directa en la atroz masacre
ocurrida en Mapiripn, sino de omisin de socorro. En este caso, la Corte
consider que cuando la omisin de es atribuida a una persona que tiene bajo su
responsabilidad evitar que esos hechos ocurran, eso ya no configura una simple
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Sentencia C-282 de 2002, MP Manuel Jos Cepeda Espinosa y Eduardo Montealegre Lynett
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As, un grupo de jueces, coordinado por el entonces magistrado de la Sala Penal del Tribunal
de Bogot, Carlos Valencia, realiz en 1989 una encuesta entre jueces penales de Bogot con el
fin de indagar qu tanto esos funcionarios conocan y aplicaban en sus casos los tratados de
derechos humanos. Conforme a esa investigacin, slo 10% de los jueces conoca al menos un
tratado, menos del 3% conocan al menos dos tratados de derechos humanos, y ninguno de esos
funcionarios haba aplicado ninguna de esas normas en un caso especfico (Ver Carlos Valencia,
1990, p 110). Como lo resalta el estudio, si eso ocurra en Bogot, que es donde los jueces
tienen mayores posibilidades de actualizar su informacin jurdica, cmo sera la situacin en
el resto del pas? El propio Carlos Valencia fue una de las pocas excepciones a esa tendencia,
pues pocos meses antes de ser asesinado dict las providencias del 27 y 29 de abril de 1989 y de
mayo 15 de ese mismo ao, por medio de las cules inaplic la prohibicin de libertad
provisional consagrada en el Decreto 1203 de 1987, fundndose para ello en la supremaca del
Pacto de Derechos Civiles y Polticos sobre la legislacin de excepcin.
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