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TIPOLOGIA
Prof. Dr. Eduardo Cordero
ABREVIATURAS
LBPA
Ley
19.880,
que
establece
las
Bases
de
los
LBGA
LJCA
INDICE
I. LA PROBLEMTICA CARACTERIZACIN DEL ACTO ADMINISTRATIVO ______4
A) Los diversos orgenes doctrinales de la nocin __________________________________4
1. La concepcin procesalista ___________________________________________________4
2. La nocin de acto autoritario y el paralelo con la sentencia judicial ________________5
3. El trasplante de la doctrina privatista del negocio jurdico ________________________6
B) La diversidad de la actuacin administrativa ___________________________________6
C) Los diferentes conceptos de acto administrativo ________________________________8
II. LAS CLASES DE ACTOS ADMINISTRATIVOS ________________________________10
A) Las clasificaciones materiales ________________________________________________10
1. Clasificaciones por razn de los sujetos _____________________________________10
2. Clasificaciones por razn del contenido _____________________________________11
B) Las clasificaciones procesales ________________________________________________12
1. Actos definitivos y de trmite _____________________________________________12
2. Actos que causan estado o ponen fin a la va administrativa y actos que no
agotan dicha va ___________________________________________________________13
C) El problema de los actos polticos o de gobierno _______________________________14
El desarrollo de esta primera parte tiene como fuentes fundamentales las obras de SANTAMARIA
PASTOR, Juan Alfonso. Principios de Derecho Administrativo. V. II, Madrid: Ramn Areces, 1999,
y GARCA DE ENTERRIA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho
Administrativo. V. I, Madrid: Civitas, 2000, a las cuales se les han hecho algunas adecuaciones para
su comprensin en el marco del Derecho nacional.
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relieve, y sin afn de agotar (ni mucho menos) la tipologa, cabe formular una serie de
clasificaciones y subclasificaciones:
1) Para comenzar, tenemos todo el mundo de los actos realizados por la Administracin
y sujetos al Derecho administrativo (frente a los que se sujetan a otras ramas del
Derecho). Estos actos
i) pueden tener un carcter formalizado, expresndose externamente a travs de
manifestaciones solemnes que suelen hacerse constar por escrito (p. ej., una sancin,
una autorizacin); ahora bien, el mbito de produccin de estos actos es tambin muy
diverso, ya que su aparicin puede tener lugar
- en el seno de un procedimiento administrativo, distinguindose, a su vez, entre
- los que ponen fin a dicho procedimiento, y
- los que se producen a lo largo del mismo con carcter interlocutorio o preparatorio de la decisin final (p. ej., un informe);
- pero los actos formalizados pueden producirse tambin fuera de un
procedimiento administrativo como ter concatenado de actos (p. ej., la peticin de datos a
una familia para obtener informacin sobre la situacin social de los habitantes de una
comuna; o el requerimiento a un particular para que desaloje un bien fiscal ocupado sin
ttulo).
ii) Pero las actuaciones de la Administracin pueden tener tambin un carcter
no formalizado, expresndose primordialmente a travs de la realizacin de conductas
materiales de la ms diversa naturaleza. Estas actuaciones materiales, a su vez,
- pueden tener su causa en un acto formalizado, constituyendo la ejecucin o
consecuencia del mismo (p. ej., la clausura de un restaurante, por no cumplir las
normas sanitarias, que es consecuencia de una resolucin sancionadora); o
- pueden producirse sin conexin alguna con un acto formal previo, siendo la
decisin y la actuacin material simultneos (p. ej., una operacin quirrgica en un
hospital pblico; la organizacin de una exposicin de pintura por un museo; la
detencin de un delincuente por la polica).
Pero esta es una tarea que desborda, notoriamente, el alcance de estos apuntes,
que debe limitarse a dar cuenta del bagaje terico y legal del Derecho administrativo,
tal y como existe, en la realidad, en el ordenamiento jurdico nacional de hoy. Y, por
tanto, no debe preguntarse tanto sobre cul es el o los conceptos deseables, sino sobre
los que existen en la legislacin y en la doctrina, con sus virtudes y defectos. Y esta
indagacin emprica debe hacerse desde tres perspectivas diferentes.
l. El concepto procesal de acto administrativo. En los sistemas que han adoptado un
sistema dual de jurisdiccin, vale decir, en donde existe una jurisdiccin contenciosoadministrativa junto a una jurisdiccin ordinaria o comn, se utiliza un concepto
procesal de acto administrativo, que tiene por objeto determinar la competencia de los
tribunales de justicia que han de conocer de la actividad administrativa. En este sentido,
lo normal es que este concepto abarque la totalidad de las actuaciones administrativas
que enumeramos en el epgrafe precedente, siempre que se hallen sometidas al Derecho
administrativo.
2. La Ley N 19.880, que establece las Bases de los Procedimientos administrativos que
rigen los actos de los rganos de la Administracin del Estado (en adelante, LBPA), por
su parte, contiene una codificacin de las normas reguladoras del acto administrativo.
La particularidad de esta Ley es que da una definicin de acto administrativo, que
coincide bsicamente con los actos de carcter formalizado que se producen en el marco
del procedimiento administrativo y que le ponen fin, muy apegada por lo dems al
concepto dado por el maestro italiano Guido ZANOBINI. En tal sentido, el artculo 3
LBPA establece que: Para efectos de esta ley se entender por acto administrativo las
decisiones formales que emitan los rganos de la Administracin del Estado en las
cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad
pblica. [...] Constituyen, tambin, actos administrativos los dictmenes o declaraciones
de juicio, constancia o conocimiento que realicen los rganos de la Administracin en el
ejercicio de sus competencias.
3. Y una nocin similar es la que rige en la generalidad de la doctrina que, por tradicin
y con una curiosa unanimidad, parte para el anlisis de esta figura del concepto que en
los aos treinta del siglo XX acu ZANOBINI, referida igualmente a la actuacin
formalizada de las Administraciones pblicas (que es tambin la que inspira a la LBPA),
y que est preferentemente referida a las resoluciones formales con las que terminan los
procedimientos administrativos.
As pues, una y otra tesis, doctrinal y legal, dejan fuera del mbito dogmtico
del acto administrativo a la actuacin no formalizada de la Administracin. Pero esta
exclusin es ms aparente que real, dado que parte de los principios y reglas que
integran esta construccin doctrinal, as como los correlativos preceptos de la LBPA,
son tambin aplicables a dicha actuacin administrativa material.
Asumiendo estas dificultades conceptuales de partida, vamos a emprender la
exposicin de esta doctrina con arreglo a su sistemtica ms ortodoxa. En ella se sigue
la enumeracin de cuestiones tpica de la teora del negocio jurdico: las clases de actos
administrativos (lI), sus elementos (III), el rgimen de su invalidez (IV), su eficacia (V) y
su extincin (VI).
II. LAS CLASES DE ACTOS ADMINISTRATIVOS
Como puede deducirse de cuanto dijimos ante la extrema variedad de la actuacin de
las
Administraciones
pblicas,
los
actos
administrativos
revisten
mltiples
pues, los actos complejos, que emanan de dos o ms rganos o entes en ejercicio de
competencias compartidas (p. ej., la resolucin de cambio de uso de suelo rural a
urbano, que requiere la aprobacin de la SEREMI de Vivienda y la de Agricultura).
b) En funcin de sus destinatarios suele utilizarse la distincin de actos administrativos
singulares (o actos administrativos a secas) y generales. Esta distincin se apoya en el
dato de la determinacin nominativa o indeterminacin de los sujetos destinatarios del
acto: los actos singulares tienen por destinatarios especficos a una o varias personas,
identificadas nominativamente (esto es, por sus nombres y apellidos) o por su
pertenencia a un colectivo delimitable objetiva e inequvocamente (p. ej., todos los
feriantes de una Ferias o Mercado determinado); en tanto que los generales tienen por
destinatarios "un nmero indeterminado de personas [art. 48 b) LBPA], como sucede
con una convocatoria a un concurso o licitacin pblica.
c) Por fin, en funcin del nmero de voluntades necesarias para la perfeccin del acto se
habla de actos unilaterales y bilaterales. Los primeros emanan de la exclusiva voluntad de
la Administracin que los dicta (p. ej., una sancin), en tanto que los segundos precisan
para su perfeccin o plena eficacia de la voluntad del sujeto al que se dirigen (p. ej., el
nombramiento de un funcionario, que requiere de su aceptacin). Estos ltimos no
deben confundirse con los contratos y convenios administrativos, que, como veremos,
poseen una naturaleza diversa.
2. Clasificaciones por razn del contenido
a) La primera clasificacin en funcin de su contenido diferencia los actos decisorios de
los no decisorios; una clasificacin de sentido obvio, que pretende resaltar la existencia,
frente al tpico acto administrativo constitutivo de una declaracin de voluntad,
mediante la cual se constituye, modifica o extingue una situacin jurdica (p. ej., otorgar
una concesin, rebajar el monto de una multa o una expropiacin), de otras
modalidades que expresan declaraciones de conocimiento, juicio o valoracin y de
deseo o propuesta, como ocurre (p. ej. con las certificaciones y los informes o
dictmenes [inc. 6 art. 3 LBPA]). A ella haremos referencia, al tratar del contenido de
los actos administrativos.
b) Mayor relevancia posee la clasificacin entre actos de efectos favorables y ablatorios o de
gravamen, segn que mediante los mismos se constituyan o amplen situaciones
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ciacin de oficio) bien formando parte de su instruccin (p. ej., un informe, la apertura
del perodo de prueba o la informacin pblica).
Esta distincin posee una importancia capital por tres razones:
- los recursos administrativos y contenciosos slo pueden interponerse, en
principio, contra los actos definitivos;
- los actos de trmite no son susceptibles, por regla general, de recurso
autnomo (esto es, de un recurso que se dirija directa y exclusivamente contra los
mismos), salvo art. 15 inc. 2- cuando determinen la imposibilidad de continuar un
procedimiento (esto es, cuando sean materialmente un acto definitivo o de terminacin:
p. ej., la declaracin de abandono de un procedimiento), o produzcan indefensin (p. ej.,
la negativa de acceder a la apertura de un perodo de prueba, cuando sea procedente);
- ello no supone, sin embargo, que dichos actos de trmite sean inmunes a todo
control: lo que quiere decirse es que su fiscalizacin slo podr ser alegada y controlada
en el marco del recurso que se interponga contra el acto definitivo que ponga fin al
procedimiento, y como si se tratara de una irregularidad de dicho acto definitivo.
Es importante tener presente que no todo acto que pone trmino al
procedimiento constituye un acto terminal. El acto terminal se caracteriza por contener
un pronunciamiento de fondo respecto de la solicitud y circunstancia que dio inicio al
procedimiento. En cambio, los actos de trmites, si bien pueden poner trmino al
procedimiento, lo hacen sin pronunciarse sobre el fondo del asunto que es objeto del
procedimiento administrativo, dando cuenta de aspectos formales que no permiten su
continuacin (p. ej., desistimiento, abandono, etc.)
2. Actos que ponen fin a la va administrativa y actos que no agotan dicha va
Esta clasificacin posee significacin a los efectos de abrir el acceso a la va
jurisdiccional, slo disponible con respecto a aquellos actos que constituye la ultima
palabra de la Administracin. Los actos que ponen fin a la va administrativa pueden
ser de trmite o de trmino. Ambos pueden ser objeto de recursos administrativos o
jurisdiccionales. Sin embargo, la forma de ejercer tales recursos tiene una regulacin
particular en nuestro ordenamiento.
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marco de una profunda contradiccin: siempre han existido, en todos los pases y en
todos los regmenes polticos, un conjunto de actos de la cabeza del poder ejecutivo
exentos del control jurisdiccional; y esta exencin ha sido objeto de crtica mayoritaria
por parte de la doctrina, que tambin permanentemente ha preconizado, en trminos
polticos, su supresin, o bien ha negado su existencia, cuando el respectivo
ordenamiento ofreca elementos interpretativos suficientes para mantener esta tesis.
3) El concepto de actos polticos aparece en la jurisprudencia del Consejo de Estado francs
tras la cada del rgimen bonapartista. Haciendo gala de un prudente sentido de la
conservacin y de una ejemplar docilidad, el Consejo, una de las organizaciones ms
emblemticas de dicho rgimen (y, tambin, una de las preferidas personalmente del
Emperador), se declar incompetente para conocer de las reclamaciones formuladas
por antiguos cargos del sistema napolenico (arrt Laffitte, 1822), bajo el motivo o
pretexto de plantearse contra actos que tenan un mvil poltico, esfera en la que ni
poda ni deseaba entrar. De esta forma, todos los actos en los que, de una u otra forma,
se adverta hallarse inspirados por una motivacin poltica estricta, quedaban exentos
del control jurisdiccional.
Pero esta lnea de razonamiento arrojaba una gran inseguridad sobre el mbito
de competencia de lo contencioso-administrativo, al operar sobre un concepto
inaprensible o de difcil determinacin, cuya invocacin hubiera podido excluir del
control contencioso una importante proporcin de los actos emanados del Gobierno
(cmo saber, en efecto, cundo un acto tena o no una motivacin poltica?). Por ello, el
Consejo de Estado, cuando medio siglo despus ya se encontr lo bastante fuerte,
recort su tesis inicial: sigui aceptando la existencia de actos de gobierno
infiscalizables (as, en los arrrts Prince Napoleon, de 1875, Prince D'Orlean.s y Priuce
Murat, de 1887), pero reduciendo su mbito a los comprendidos en una lista
excepcional que fue confeccionando decisin a decisin; una lista que es hoy muy
reducida, pero que contina operando.
4) La evolucin en Espaa ha sido prcticamente la misma. La Ley de lo Contencioso de
1888 incluy formalmente la exencin, calificando de actos discrecionales (y, por ende,
no objeto de control jurisdiccional) a los pertenecientes "al orden poltico o de gobierno".
Su aplicacin por la jurisprudencia se hizo al amparo de la tesis clsica del mvil
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poltico, lo que llev a excluir del control contencioso a un buen nmero de actos. La
Ley de lo Contencioso de 1956, aun conservando la exencin, ya apuntaba una
orientacin restrictiva hacia el sistema de lista, al excluir de la competencia de la
jurisdiccin "las cuestiones que se susciten en relacin con los actos polticos del
Gobierno, como son los que afecten a la defensa del territorio nacional, relaciones
internacionales, seguridad interior del Estado y mando y organizacin militar, sin
perjuicio de las indemnizaciones que fueren procedentes" (art. 2.b).
Presionado por una lnea doctrinal de sentido e intencionalidad liberal, el
Tribunal Supremo, en la dcada de los sesenta del siglo pasado, emprendi un proceso
de reduccin del alcance de esta exencin, en un doble sentido: de un lado, reduciendo
su mbito a los actos emanados del Gobierno como rgano (y excluyendo del mismo,
por tanto, los dictados por autoridades inferiores, antes tambin exentos cuando se
apreciara en ellos el citado mvil poltico); y de otro, limitndola a las decisiones de
gran trascendencia poltica, con una intencionalidad claramente restrictiva.
5) En la actualidad, y tras la aprobacin del texto constitucional en 1978, la cuestin
volvi a plantearse en trminos virulentos:
i) La doctrina antes citada volvi a la carga con los argumentos adicionales que
proporcionaba la CE, sosteniendo la tesis de que sta haba derogado implcitamente el
art. 2.b) de la Ley de 1956, por ser tal exencin jurisdiccional incompatible con la
clusula de control judicial pleno de la Administracin y con el derecho a la plena
tutela judicial, establecidos en los arts. 106.1 y 24.1 de aqulla. Desde esta perspectiva,
se ha afirmado reiteradamente que los actos polticos del Gobierno, como tales actos
exentos del control contencioso, haban sido borrados de nuestro ordenamiento.
ii) Frente a esta tesis, sin embargo, la jurisprudencia (tanto la del Tribunal
Supremo como la del Tribunal Constitucional) ha continuado reconociendo la exencin,
bien que prudentemente limitada a una reducida serie de materias concretas, sealando
que entran dentro de la categora de actos polticos los realizados por el Gobierno en
ejercicio de sus funciones constitucionales y en los que es apreciable el rasgo de mxima
discrecionalidad, propio de la accin poltica en sentido estricto; y aadiendo que la
exencin no cubre los elementos del acto definidos legislativamente (esto es, sus
elementos reglados) y que no afectan al fondo de la decisin gubernamental.
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iii) Ante esta ostensible contradiccin, la LJCA de 1998 ha optado por mantener
una actitud ambigua. En lugar de establecer una exclusin del control contencioso,
plantea el problema, a la inversa, como un supuesto de atribucin de competencia: "El
orden jurisdiccional contencioso-administrativo conocer de las cuestiones que se
susciten en relacin con: a) La proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales,
los elementos reglados y la determinacin de las indemnizaciones que fueran
procedentes, todo ello en relacin con los actos del Gobierno o de los Consejos de Gobierno
de las Comunidades Autnomas, cualquiera que fuese la naturaleza de dichos actos".
As pues, la exencin desaparece, pero slo en apariencia, ya que, de no mantenerse los
actos polticos, esta clusula sera perfectamente innecesaria; por lo dems, la referencia
especfica a la posibilidad de control de aspectos tales como la proteccin de los
derechos fundamentales, los elementos reglados y la fijacin de las indemnizaciones
parece dar a entender, a sensu contrario, que los dems aspectos de estos actos siguen sin
ser fiscalizables.
Sin embargo, se ha criticado este precepto, porque a juicio de varios autores
espaoles ha desaprovechado la oportunidad de limitar el mbito propio de los actos
polticos a su campo natural e irrenunciable, el ejercicio de las funciones
constitucionales del Gobierno.
6) En nuestro pas, la figura del acto de gobierno se ha asociado al concepto de acto de
autoridad, exento de control jurisdiccional no en razn de su naturaleza, sino ante la
ausencia de una jurisdiccin contenciosa administrativa y la constante declaracin de
incompetencia que hicieron sobre la materia nuestros tribunales ordinarios. Sin
embargo, con la introduccin de la accin constitucional de proteccin en el ao 1976 y
el reconocimiento de competencia de los tribunales ordinarios para conocer de estos
actos a partir de la dcada de los noventa, el problema del control de los actos de
gobierno se ha comenzado a plantear.
Por su parte, SILVA CIMMA ha sealado que la distincin entre actos de
gobierno y actos administrativos es clara a la luz del texto constitucional y la Ley de
Bases, pero sin que tenga efectos diferentes, ya que en lo concerniente al peligro de
actos arbitrarios en la esfera poltica, el control preventivo de juridicidad de todos los
actos de administracin y de gobierno por parte de la Contralora significa un
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resguardo a los derechos de los particulares, aspecto proteccionista que viene a ser
ratificada, desde el punto de vista jurisdiccional, por el inc. 2 del art. 38 de la
Constitucin. Sin embargo, esta tesis no profundiza en definitiva sobre el fondo de la
cuestin.
Por su parte, Eduardo SOTO KLOSS insiste en el carcter reglado que tiene todo
acto administrativo, especialmente en torno al fin de que debe cumplir (bien comn), lo
cual limita y cuestiona la existencia de aspectos de mrito, oportunidad y conveniencia
que no pueden ser aspectos de control, en base a la discrecionalidad administrativa. Por
nuestra parte, pensamos que este es el punto capital: el acto de gobierno no es sino un
acto administrativo, el cual debe ser reconducido por la va del control de la
discrecionalidad de la actividad administrativa, lo cual permite sostener su control
pleno y el sometimiento a uno de los principios bsicos del Estado de Derecho, como es
la juridicidad en su actuar.
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