MODULO I: EL DERECHO PENAL ECONOMICO.

RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS

PERSONAS JURDICAS

Unidad 2: Responsabilidad Penal de las Personas Jurdicas.

El cambio de paradigma al que venimos refirindonos tambin afecta la temtica que
comenzamos a analizar.
En el mbito de las fuentes de produccin y servicio, el desarrollo tecnolgico y econmico ha
incidido en el desplazamiento total de la figura tradicional del empresario individual por el de las
grandes corporaciones.
El fenmeno de la globalizacin ha intensificado de modo inaudito la gravitacin de las grandes
corporaciones internacionales en la economa internacional, quienes por otra parte son las que se
encuentran en mejores condiciones para vulnerar el nuevo orden intervencionista del Estado en la
economa, desarrollado desde la crisis mundial del ao 1929.
Veamos:

...unas 37,000 firmas transnacionales encerraban, con sus

170,000 filiales, la economa internacional en sus tentculos.
Sin embargo, el centro del poder se sita en el crculo ms
restringido de las 200 primeras: desde los inicios de los aos
80, ellas han tenido una expansin ininterrumpida por va de
las fusiones y las compras "de rescate" de empresas. De este
modo, la parte del capital transnacional en el PIB mundial ha
pasado de 17% a mitad de los aos 60 a 24% en 1982 y a
ms del 30% en 1995. Las 200 primeras son conglomerados
cuyas actividades planetarias cubren sin distincin los sectores
primario, secundario y terciario: grandes explotaciones
agrcolas, produccin manufacturera, servicios financieros,
comercio, etc. Geogrficamente ellas se reparten entre 10
pases: Japn (62), Estados Unidos (53), Alemania (23),
Francia (19), Reino Unido (11), Suiza (8), Corea del Sur (6),
Italia (5) y Pases Bajos (4)". "Ces deux cents socits qui
controlent le monde", en LMD. IV/1997
Frdric F. Clairmont.
As, la empresa como ncleo esencial del mbito comercial nacional e internacional, parte en la mayora
de los casos de una estructura societaria que a mayor capacidad econmica y financiera, produce
mayor grado de anonimato.
En la actualidad, el tema de la responsabilidad penal de las personas jurdicas se encuentra
relacionado fundamentalmente con los delitos econmicos, porque las acciones punibles que se
cometen con la participacin de una persona jurdica tienen correspondencia, comnmente, con el
orden econmico.
En igual sentido, los delitos ambientales por ellas producidos normalmente se ejecutan con la
finalidad de abaratar costos de produccin, lo que indudablemente tiene connotacin econmica.
En este punto, un dilema esencial se nos presenta:

SOCIETAS DELINQUERE POTEST O SOCIETAS DELINQUERE NON POTEST?

Materia: Derecho Penal III
Profesor: Ana Mara Lucero Offredi

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Pueden ser las empresas penalmente responsables por los ilcitos cometidos?
La dilucidacin de este dilema ocupar el desarrollo de toda esta unidad.

2.1 Derecho penal de la empresa

Nocin de derecho penal de la empresa. Clasificacin. Estrategias
De una manera u otra es evidente que la configuracin tradicional del Derecho Penal abarca slo
una parte de la conducta ilcita y el resto, actuada por los sectores ms aventajados, no esta
comprendida de HECHO o DERECHO en los mecanismos punitivos del Estado
DE HECHO: por: prestigio social, escasa reprobacin social, dificultades de investigacin,
barreras de poder, la persecucin penal se torna una empresa larga y difcil.
DE DERECHO: por insuficiencia de los tipos penales involucrados y su inadecuacin a las nuevas
formas de ataque a intereses socialmente relevantes.

Kenneth Lay frente a Enron Enterprises

Enron se constituy en 1985 por la fusin de las empresas Houston Natural Gas e InterNorth, la
fusin fue dirigida por Kenneth Lay, presidente de Houston Natural Gas. Originalmente se dedic a
la transmisin y distribucin de electricidad y gas a travs de los Estados Unidos, y al desarrollo,
construccin y operacin de plantas de energa, oleoductos, etc. por todo el mundo. Con sede en
Houston, Texas empleaba cerca de 21.000 personas hacia mediados de 2001 (antes de su
quiebra).
Una serie de tcnicas contables fraudulentas, apoyadas por su empresa auditora, la entonces
prestigiosa Arthur Andersen, permitieron a esta empresa estar considerada como la sptima
empresa de los Estados Unidos, y se esperaba que siguiera siendo empresa dominante en sus
reas de negocio. En lugar de ello, se convirti en el ms grande fraude empresarial de la historia y
en el arquetipo de fraude empresarial planificado.

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Enron solicit proteccin por bancarrota en Europa el 30 de noviembre y en los Estados Unidos el 2
de diciembre de 20011.

El reconocimiento de esta situacin ha llevado a elaborar distintas propuestas poltico-criminales

que calificando como obstculo las formas tradicionales de imputacin tienden a prescindir de
estas.
Lo hacen de dos maneras:
1) Abusando de la creacin de tipos penales de peligro abstracto
2) Creando nuevos modelos de responsabilidad penal
Trataremos el segundo caso.
Para eso analizaremos la legislacin comparada y luego contrastaremos esas soluciones
legislativas con nuestros principios constitucionales.
Primariamente debemos aclarar que cuando hablamos de DERECHO PENAL DE LA EMPRESA,
nos referimos a los delitos econmicos en los que por medio de una actuacin para una empresa
se lesionan bienes jurdicos e intereses externos, incluidos los bienes jurdicos e intereses propios
de los colaboradores de la empresa.
Eso determina DOS AMBITOS
A) Tendencia centrfuga: cuando desde el seno de la empresa se proyecta al exterior (afecta
intereses de terceros ajenos a ella) CRIMINALIDAD DESDE LA EMPRESA
B) Tendencia centrpeta cuando desde el seno de la Empresa se despliega contra ella
misma o sus miembros. CRIMINALIDAD DENTRO DE LA EMPRESA.
Desde nuestra perspectiva de anlisis, nos interesa de estos dos mbitos, los referidos a la
CRIMINALIDAD DESDE LA EMPRESA

Hay dos supuestos:

A) Creacin de la empresa EX PROFESO para cometer delitos (empresas fantasmas o para
evadir impuestos)
B) Utilizacin de una empresa ya creada y con objeto y una actividad lcita para la comisin
de delitos.
En el caso A) es sencillo, basta utilizar las herramientas de imputacin tradicionales contra los
individuos que la integran y la representan. Tambin se utilizarn las normas de derecho
privado por ej. Las relativas a la nulidad por objeto o actividad ilcita. Arts. 18/20 de la Ley
19550
En el caso B) se complica ante la existencia de una estructura organizada. Porqu?
Razones
1) Procesales: Nos encontramos ante una EMPRESA, es decir una organizacin formal
basada en el plano horizontal en el principio de divisin y delegacin del trabajo y en el
plano vertical en el principio de jerarqua. Como resultado es la conformacin de mbitos
de competencia diferenciada que abarca, a su vez la actuacin de diversos sujetos en la

http://es.wikipedia.org/wiki/Enron

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escala inmediatamente inferior. En una estructura as, la conducta ejecutiva que produce
el ilcito no es siempre la mas relevante.
Los criterios de divisin y delegacin del trabajo se convierten en una causa de impunidad por
la seria dificultad que existe para detectar y probar la responsabilidad. Se parcela la actividad
en fragmentos de conducta realizados por diversas personas por lo que no se puede atribuir a
nadie un ilcito porque no rene todos los presupuestos de la punibilidad
Para arriba: porque los directivos no realizan la conducta
Para abajo por la obediencia debida
Por la imposibilidad de determinar quien realizo la conducta (fungibilidad)
Por la escasa resistencia que tiene el dependiente ante la actitud prodelictiva del
superior.
En definitiva o no hay una conducta delictiva (fragmentacin) o siempre la atribucin es a las
escalas inferiores de la organizacin

..La descentralizacin de las organizaciones, caracterstica

organizativa de la empresa actual, comporta el riesgo...de convertir la
organizacin de la responsabilidad ...en la organizada
irresponsabilidad...En efecto, se produce un desplazamiento de la
responsabilidad hacia los sectores inferiores del organigrama ya que
slo ellos llevan a cabo por s mismos la conducta tpica. Y este
desplazamiento tiene por efecto un notorio menoscabo de la norma
penal cuyos mrgenes de intervencin se reducen en un doble sentido:
hacia arriba porque los directores no realizaron el hecho tpico; hacia
abajo, porque los ejecutores materiales quedarn frecuentemente al
abrigo de la condena, dada la confluencia de factores diversos tales
como son el desconocimiento de su propio modo de actuacin fruto de
la divisin del trabajo y de la parcelacin de la informacin en la
empresa-; la escasa capacidad de resistencia frente a la actitud pro
Juan Terradillos Basoco delictiva del grupo por parte de quien, como regla, est obligado a
obedecer...

2) Penales: Se producen ante los delitos especiales propios que exigen una determinada
calidad de autor (Vg. el obligado en los delitos tributarios). O elementos subjetivos especiales
(Vg. Finalidad de procurar lucro para s o para terceros en la administracin fraudulenta)

2.2 Autora y participacin en organizaciones empresariales complejas

Planteamiento del Problema
La empresa como organizacin representa un problema central para la moderna teora jurdica del
delito, sobre todo cuando no se trata de pequeas empresas o empresas familiares, donde
todava es factible recurrir a soluciones tradicionales, sino de organizaciones empresariales
multinacionales que alcanzan una gran magnitud y complejidad.
Las teoras tradicionales del injusto y de la autora y participacin se encuentran demasiado
apegadas a la delincuencia en clave individual, resultando sus herramientas insuficientes para
resolver el problema de la responsabilidad penal derivada de actuaciones empresariales.

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La dogmtica jurdico penal solo tiene sentido si puede aportar soluciones a los nuevos
fenmenos de las sociedades contemporneas.
Si la dogmtica tradicional resulta insuficiente para enfrentar la problemtica de las actividades
empresariales organizadas de forma compleja, es porque no se ha tratado todava de forma
satisfactoria una caracterstica central de las sociedades modernas, como es la organizacin
empresarial con su consiguiente reparto de funciones y tareas dentro de la organizacin.
Dentro de las grandes empresas potencialmente peligrosas para bienes jurdicos bsicos se
presenta una atomizacin de conductas, decisiones y conocimientos sobre riesgos de tal manera
que a partir de cierto grado de complejidad ya no es posible encontrar una persona en la que
coincidan creacin de riesgo, participacin en el con representacin sobre dicho riesgo ni nadie
que disponga una informacin global sobre la actividad de la empresa. Los directivos tienen una
visin demasiado global y los que perciben directamente los efectos de la actividad carecen de la
visin de conjunto necesario para entender la peligrosidad que encierran determinadas
actividades empresariales.
Por otra parte, y como acabamos de analizar en el punto precedente, la distribucin de
competencias y roles dentro de estas organizaciones plantea serios problemas a la hora de
imputar un hecho a una persona concreta.
A continuacin se sealarn algunos caminos que ha seguido la doctrina en forma errnea para
resolver esta cuestin. A partir de ello, se intentara disear una nueva forma de enfrentarse a la
problemtica de la imputacin en esta constelacin de casos y por ende, las cuestiones relativas a
autora y participacin.

Las soluciones tradicionales

Autora como dominio del hecho

De acuerdo a la teora tradicional del dominio del hecho, responden dentro de la organizacin
compleja los ltimos que ejecuten el hecho o tengan un riesgo empresarial en sus manos. Este
tipo de soluciones que apunta slo a los ltimos eslabones de la cadena empresarial debe ser
evitado, ya que no es una solucin adecuada a la estructura de las organizaciones empresariales.
Ello es as, debido a que en este mbito delictivo, el que acta en ltimo lugar si bien tiene
dominio fctico del hecho, carece del dominio normativo del hecho (dominio jurdico-penalmente
relevante), por lo que no se le debe imputar objetivamente el delito. Es evidente que en mbitos
como los que ocupan nuestro anlisis, el sujeto ms prximo al hecho viene a ser normalmente
alguien con poco poder de competencia y de decisin.

Teora del dominio del hecho mediante un aparato organizado de poder

Esta teora tal y como fue inicialmente formulada, no parece trasladable al mbito empresarial.
Evidentemente Roxin no construy esta teora para resolver los problemas polticos criminales que
presentan las estructuras empresariales, sino otro tipo de cuestiones (delitos de estado,
terrorismo, grandes organizaciones criminales). Estos aparatos organizados de poder presentan
una estructura y funcionamiento distinto a los de una gran empresa. Esta posicin no solo tiene
consenso en la doctrina, sino que el mismo Roxin la comparte.
Sin embargo, un aporte importante que ha realizado esta teora al tema que nos ocupa es que
reconoce a la organizacin como realidad social, y en base a esta idea ya no se habla de dominio

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fctico del hecho, sino que el dominio decisivo es el dominio sobre la organizacin. Fue la primera
consideracin terica de la organizacin como un mbito relevante dentro del cual la conducta
deba ser analizada de forma distinta al modo individual que realizaba la doctrina clsica
Por otra parte, este concepto de dominio de organizacin no resulta aplicable al mbito
empresarial, ya que la idea de una direccin absoluta mediante una o mas personas que estn en
la cspide de la jerarqua, no es realista respecto a la empresa moderna porque la divisin del
trabajo conduce a una diferenciacin funcional y a una descentralizacin de los procesos de
accin y decisin, por lo que el poder de dominio inicial de los rganos directivos se transforma en
poder de intermediacin y en vez de dominio de la accin, existe una funcin de coordinacin.
Cuanto mas grande y compleja es la empresa, mas generales son los deberes de los directivos y
menos el control que ejercen sobre los outputs.

Conclusin

Solo sern soluciones dogmticamente adecuadas aquellas que olvidndose de una visin
atomista de la conducta individual, intente comprender la realidad social, esto es que los
potenciales autores estn actuando como parte de una organizacin. A los fines de abordar
posibles soluciones, debemos diferenciar dogmticamente 3 tipos de problemas que plantea la
imputacin objetiva en el mbito de organizaciones empresariales.
A) Determinar cundo el delito es objetivamente imputable a la empresa. Si no es posible
imputarle objetivamente el hecho a la empresa, tampoco ser posible imputar a sus integrantes.
B) Determinar quines son las personas fsicas que dentro del entramado corporativo son
competentes de ese hecho como autores o partcipes
C) Determinar quines entre las personas competentes han infringido sus deberes. Los
deberes son prestaciones altamente personales y por tanto la infraccin de un deber debe ser
determinada e imputada de forma individualizada.

La empresa como mbito de organizacin: la imputacin objetiva al colectivo

Lo que aqu interesa en el mbito de las actividades empresariales son los procesos causales y
los riesgos, no como sucesos individuales sino como obras de un colectivo. No todo output lesivo
de la empresa traduce un objetivo de delinquir. Puede suceder
a) Que la empresa haya actuado dentro de los mrgenes de riesgo permitido: ello se
debe a que existe un margen de riesgo permitido. Vg. Si hay una norma que prohbe a los
comerciantes y distribuidores distribuir bebidas o comestibles nocivos para la salud, de
todos modos no ser responsable la empresa por
b) Que el hecho desagradable sea imputable a la propia persona lesionada: Vg. El
cliente que se intoxica utilizando insecticida sin los recaudos mnimos recomendados en el
envase; o el operario que se accidenta hacindose el equilibrista sobre el andamio sin
colocarse los medios de seguridad que estn a su disposicin
c) Las empresas no son garantes de que en otra empresa con la que mantienen
contactos comerciales se cometan hechos antijurdicos: Vg. si la empresa con la que
mantiene relaciones comerciales evade impuestos, no es responsable aunque la otra
empresa lo sepa, salvo que estn vinculadas normativamente (es una filial de la primera).
En definitiva, la no imputacin de un hecho al colectivo como mbito de la organizacin, en la
medida que se entienda que su relacin con otros (consumidores, trabajadores) no ha sido
disfuncional, incorrecta o defectuosa, tiene efectos en la responsabilidad individual.

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Reparto de trabajo y funciones dentro de la organizacin

Lo dicho precedentemente no implica que una vez imputado el hecho a una organizacin
empresarial, responda todo miembro que poda individualmente haber evitado el resultado.
Para poder determinar una posible responsabilidad por imprudencia o dolo, no hay que perder de
vista a la organizacin empresarial como realidad. La empresa tiene una posicin de garante
original que es asumida por directivos y administradores y que va generando una cadena, una
delegacin de deberes parciales.
En el marco de las actividades realizadas en grupo, como las empresariales, cobra especial
relevancia la delimitacin objetiva de mbitos de organizacin. Puede suceder que en
muchos casos la organizacin formal no coincida con las relaciones efectivas de poder y dominio
dentro la sociedad; sin embargo, para el derecho penal ser un problema de prueba porque lo
que le interesa es el reparto de mbito de competencias en sentido material.
Por otra parte, es importante tener en cuenta que dentro de una empresa compleja existen
mbitos o secciones completamente diferenciados que funcionan de forma autnoma o
independiente.
Este fenmeno de la existencia de claros mbitos de organizacin y
responsabilidad provoca que, aunque alguien sepa o pudiera saber que est favoreciendo una
conducta delictiva, no se le podr imputar el hecho tpico mientras no tenga nada que ver con su
mbito de actividad dentro de la empresa.
La corresponsabilidad dentro de la empresa
Esta cuestin no siempre es tan sencilla y se complica cuando se trata de una seccin de la
empresa en la que son varias las personas que comparten el deber de garante (vg. Un grupo de
trabajadores fabrica conjuntamente en una lnea de montaje un coche). En estos casos, una forma
de evitar una posible responsabilidad penal es constatar que la persona individual cumpli con sus
deberes.
El mejor criterio desarrollado por la doctrina para delimitar los deberes individuales en relacin a
conductas defectuosas de otros es el

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Elemento necesario en toda divisin del trabajo

Es contrafctico: depende del contexto y de los
otros, no se puede fijar en abstracto
PRINCIPIO DE CONFIANZA
Los deberes de precaucin
de cada cual, se establecen
teniendo en cuenta que los
dems tambin observarn
los suyos: la diligencia
propia presupone la de los
dems.

No es igual para todos. Depende de la

posicin que se tenga dentro de la empresa
Rige tambin a nivel vertical de subordinacin.
Aunque en esos casos siempre resta una
competencia residual a cargo del superior-

No tiene la misma eficacia en sentido

descendente que en sentido ascendente. Es
directamente proporcional a la preparacin y
experiencia del subordinado

Competencia residual: en casos de relacin jerrquica, la delegacin que realice el superior al

subordinado en base al principio de confianza no es completa o absoluta; siempre retiene a su
cargo una competencia residual integrada por los deberes de seleccin, formacin, supervisin
y provisin de medios. Vg. Si Juan, Jefe de Hemodilisis, confa en que las extracciones de
sangre se realicen adecuadamente y se anoticia de que se ha producido un contagio de sida, no
podr invocar el principio de confianza en contra de Mario, tcnico a cargo de la tarea, si ste
ltimo prueba que deba reutilizar los filtros de hemodilisis porque no se le provean nuevos para
abaratar costos.
Las organizaciones complejas transforman los mbitos de organizacin, ampliando y
reduciendo el contenido de los deberes individuales
S es responsabilidad de los superiores jerrquicos que se encuentran en el vrtice de la
organizacin que la empresa est organizada cuidadosamente para que no haya lagunas de
informacin o de comunicacin. Los sujetos que ocupan posiciones superiores tienen que
preocuparse bsicamente de paliar los defectos de comunicacin y coordinacin que lleva
aparejada toda divisin de funciones dentro de una organizacin, a fin de no generar peligros
organizativos o peligros de desorganizacin.
Ahora bien, esos deberes generales de organizacin no equivalen a dominio. La idea de dominio
sobre todo lo que pase en la empresa debe verse sustituida por la idea de competencia: cada
nivel de la empresa detenta competencias diferentes que generan fundamentos distintos de la
responsabilidad penal.
En las grandes empresas los mximos dirigentes slo deciden sobre polticas muy generales y los
que suelen tener capacidad para organizar la empresa son sus mandos intermedios.
Por ello, no siempre se pueden resolver todos los problemas proyectando la responsabilidad hacia
el vrtice superior de la pirmide, debido a la importancia que en una empresa o sociedad tienen
los cargos intermedios o los encargados o jefes de una seccin o unidad completa con enormes
capacidades de decisin. En estos casos los rganos superiores muchas veces no toman las

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decisiones sino que slo controlan supervisan la actividad de los cargos intermedios, que son los
que realmente adoptan las decisiones relevantes y disponen de la informacin decisiva con
respecto a la posible lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos.
Por otra parte, la complejidad de la organizacin tambin afecta los deberes de la base de la
pirmide, pues a medida que se desciende en la organizacin, los deberes son ms reducidos. La
cuestin a dilucidar es si se puede llegar a entender que en los niveles ms bajos de la
organizacin tienen slo un rol social de instrumentos.
Si bien doctrinarios del peso de Jakobs entienden que en estos casos el ordenamiento jurdico no
asume y define a estos sujetos como responsables, sino como una especie de sustitutivos de
cosas (por ejemplo el mozo sera una suerte de cinta transportadora), consideramos que por
compleja que sea la organizacin social, no priva a los individuos de su caractersticas de
autorresponsables. Que sus deberes sociales sean limitados no significa que sean inexistentes.
Lo decisivo es, pues, determinar si la parte de la organizacin que resulta peligrosa es de su
competencia, es decir, si de su competencia dentro de la empresa se derivan deberes de evitacin
o de cuidado.
En conclusin, la autora (tanto en el delito doloso como en el imprudente) tiene que ver con la
idea del dominio normativo entendido como dominio competencial del hecho y no con una
determinacin objetivo-casual del hecho. Por dominio normativo se debe entender que lo
relevante no es el dominio/no dominio psicofsico de procesos causales, sino que lo relevante es
la incumbencia/no incumbencia respecto de un determinado hecho o suceso, se acuerdo con
reglas normativas de imputacion.
En cuanto a la codelincuencia imprudente, nos remitimos al abordaje directo del material
obligatorio (Feijoo Snchez, Pag. 38 en adelante)

2.3 Derecho comparado: Respuestas poltico criminales al problema de

la responsabilidad penal de las personas jurdicas:
En el marco del derecho comparado, se han encontrado soluciones intermedias para el problema de
la responsabilidad de las personas jurdicas
Modelo francs de la doble imputacin.
A partir de la sancin del nuevo Cdigo Penal Francs de 1992, Francia admite la
responsabilidad de las personas jurdicas, por lo tanto adscribe al principio SOCIETAS
DELINQUERE POTEST.
El nuevo sistema de responsabilidad abarca tanto
Personas de derecho Pblico (excepto Estado y Municipios)
Personas de derecho privado.
Tipo de responsabilidad
Acumulativa: la responsabilidad del ente ideal no excluye la de las fsicas como autor o
cmplice en relacin al mismo hecho.
Especial: Debe estar expresamente prevista en el mismo texto legal que tipifica la infraccin
(por lo tanto no se ha regulado la responsabilidad automticamente ni con carcter general.)
Condicionada: a un doble requisito
a) debe haber sido cometida por un rgano o representante de la empresa
b) debe haber sido cometida a su cuenta (con el propsito de un beneficio para ella)
Sanciones:
Se establece un nuevo sistema de sanciones adecuado a esta nueva categora de sujetos:

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Multa
Disolucin de la Persona Jurdica
Colocacin bajo vigilancia judicial
Confiscacin
prohibicin de emisin de cheques
Publicacin de la sentencia condenatoria

No todas las sanciones son aplicables a las personas jurdicas pblicas (por ej. Disolucin o
vigilancia judicial)
Modelo alemn del derecho penal administrativo.
En el sistema Alemn se reconoce que no es posible atribuir punibilidad a las personas
jurdicas. Entienden como un modo de sortear la objecin dogmtica a la aplicacin de
sanciones penales, optar por aplicarle contravenciones.
La responsabilidad de las personas jurdicas responde a un sistema estructurado a modo de
parte general en el Cdigo Contravencional Federal. Es decir que en el mismo cdigo se
encuentra una parte general y una parte especial referida a las penas para las personas
jurdicas.
All se fijan los presupuestos que rigen la responsabilidad contravencional de las personas
colectivas por los hechos de sus agentes ya sean delitos o faltas.
Presupuestos para la aplicacin de la geldbusse: (pargrafo 30 de la OWIG)
a) La imposicin de una geldbusse a la Empresa exige como hecho vinculante un
delito o una contravencin cometidos por una persona fsica plenamente
imputable.
b) El crculo de autores se limita a los integrantes de los rganos autorizados para la
representacin
c) El hecho que vincula al individuo y la sociedad debe haber vulnerado deberes de la
empresa o perseguido su beneficio.
SANCIONES:
Multa Asociacional acumulativa:

se impone en un proceso nico a ambos

(representante y persona jurdica)

Multa Asociacional aislada

se aplica a la empresa solamente, siempre

que:

no se haya formado proceso penal o contravencional

contra el individuo autor

si, habindose formado proceso, el

tribunal suspendi la imposicin de
pena

Modelo espaol de la imposicin de medidas de seguridad.

En el sistema Espaol, impera el principio societas delinquere non potest. Se sostiene desde la
doctrina que la incapacidad de actuar de la persona ideal es el fundamento que justifica adscribir a
esta posicin. Tambin es menester recordar que el principio reconocido en la ley espaola del
actuar por otro tampoco vulnera ese principio, sino que cubre lagunas de impunidad.

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Si bien se reconoce la responsabilidad societaria en el Derecho Penal Administrativo, los

espaoles se han esforzado por combatir la criminalidad de la empresa sin afectar la estructura de
la teora del delito.
MIR PUIG: la pena no puede dirigirse a las personas jurdicas porque conceptualmente implica
una amenaza psicolgica de imposicin de un mal y eso no lo puede percibir un ente ideal, PERO,
siendo que el fundamento de la medida de seguridad no es la amenaza sino la peligrosidad, es
aplicable a las personas jurdicas.

SANCIONES (Art. 129 CPE)

Clausura temporal o definitiva
Disolucin de la sociedad, asociacin o fundacin
Suspensin de actividades de la sociedad, empresa, etc por un plazo que no podr
exceder 5 aos
Prohibicin a la empresa de realizar en el futuro operaciones de aquellas en cuyo ejercicio
se delinqui.
Intervencin de la empresa por un plazo mximo de 5 aos

2.4.

Crticas a los modelos descriptos

Las personas de existencia ideal presentan tres dficit que se erigen en verdaderos obstculos a
la aplicacin del principio societas delinquere potest

Incapacidad de accin
Incapacidad de culpabilidad
Inaplicabilidad de la pena

Es decir, que para todas las corrientes cientficas del derecho penal moderno, lo real es que la mayor
parte de los elementos del delito responden en gran medida a conductas, aptitudes o contenidos
espirituales que solo pueden darse en relacin al individuo
As ha dicho Jorge de la Ra: Para todas las corrientes cientficas del derecho penal moderno y pese a
sus profundas divergencias, en ciertos casos- lo real es que la mayor parte de los elementos del delito que
resultan condiciones de castigo penal, responden en gran medida a conductas, aptitudes o contenidos
espirituales que slo pueden darse en relacin al individuo. As, la accin como conducta humana y la
culpabilidad, tanto en orden a la imputabilidad como a las formas dolosas o culposas no pueden ser
vinculadas a un ente ideal, salvo construyendo un paralelismo puramente terminolgico que no responde a
los principios sobre los cuales tales elementos se han desarrollado. Lo mismo ocurre, a su vez, desde el
punto de vista de las consecuencias del delito. En tal sentido la pena, an cuando se le adosen finalidades
preventivas correctivas o asegurativas, tiene un sustrato de retribucin que es el que permite diferenciarla
de las otras consecuencias jurdicas no penales2.

EL MODELO DE LA DOBLE IMPUTACION

Admitir este modelo nos conducira a la fractura del principio de que la responsabilidad penal debe
ser personal (art. 18 CN, art. 5.3 de la CADH).
2

DE LA RA, Jorge DELITOS ECONOMICOS Doctrina penal N 3, ao 1980

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Por ejemplo, aplicar una multa a la sociedad importara disminuir su patrimonio que afectara a los
socios que no intervinieron en la decisin, consagrando una forma de responsabilidad por el acto
ajeno.
Al aplicar por el mismo hecho sanciones a la Empresa y al representante, se conculcara el
principio constitucional del non bis in idem.
EL MODELO DEL DERECHO PENAL ADMINISTRATIVO
Al no haber diferencias cualitativas entre la infraccin penal y la administrativa no resulta
cientficamente admisible disminuir, en el caso de la segunda el nivel de garantas que la ley a
previsto para aplicar pena.
Es una contradiccin admitir que la Persona Jurdica no puede delinquir y por el otro lado
reconocer que s puede ser autora de infracciones si la diferencia entre delito e infraccin es slo
cuantitativa
EL MODELO DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
Si bien la imposicin de medidas de seguridad no exige como ocurre en el caso de la pena- la
concurrencia del requisito subjetivo de la culpabilidad, no es menos cierto que la posibilidad de
aplicarlas no est exenta de la necesidad de que haya tambin un fundamento de carcter
subjetivo. Adems requiere como exigencia mnima la comprobacin de un hecho antijurdico, es
decir, de un comportamiento que exprese un ilcito en el sentido del tipo penal.
Si se coincide en que la sociedad es incapaz de actuar, jams se podr predicar de ella
peligrosidad subjetiva alguna.

Todo esfuerzo por construir modelos de responsabilidad penal autnoma para personas jurdicas
corre el riesgo de reforzar la impunidad de las personas fsicas que la controlan. Ello as, porque
debido a las dificultades de investigacin se concluir por la penalizacin formal de los entes en
perjuicio de la determinacin de los autores.

2.5 El principio societas delinquere non potest en la Argentina

Nuestro diseo constitucional repugna el principio de la responsabilidad penal de las personas
jurdicas.
Ello es as pues tanto el Art. 18 de la CN que se refiere al hecho del proceso y de la causa"
como el Art. 19 que alude a "las acciones privadas de los hombres" , establecen el presupuesto de
una conducta humana para la comisin de un ilcito penal.
A continuacin veremos las soluciones que ha propuesto la doctrina para dentro del esquema
constitucional- evitar la impunidad de los actos cometidos en el seno de la Empresa por sus
representantes.
Luego analizaremos las soluciones legislativas existentes y por ltimo la posicin de la
jurisprudencia mayoritaria al respecto.

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2.5.1 Soluciones doctrinarias

Dentro de los instrumentos de imputacin del derecho penal comn aplicar las categoras
dogmticas que resulten menos problemticas.
Autora mediata: Se da en casos de parcelamiento de la actividad delictiva, involucrando
diversas conductas que aisladamente consideradas son irrelevantes y en la que los partcipes
puedan incluso ignorar el significado criminal de su aporte, el cual es conocido por el idelogo
alejado de la consumacin delictual. Aqu el autor se vale de otro como instrumento para la
consumacin. Su voluntad est viciada por error o coaccin. El ejecutor es inculpable ya sea por
obrar bajo sutiles formas de coaccin (Vg., el empleado que bajo amenaza de ser despedido,
realiza el acto fraudulento proyectado por el Directorio) o de error (Vg. El empleado que extrae
fondos a pedido del administrador sin saber que tiene un destino fraudulento). El idelogo es
culpable.
Teora del dominio del Hecho mediante aparatos organizados de poder (Roxin). En este
caso, el idelogo se vale de la estructura que est a disposicin, en razn de la divisin del
trabajo, slo es l quien conoce los mecanismos y los resultados. Tiene el seoro sobre una
estructura que cuenta con organizacin. Tiene que ser lo suficientemente grande para que se
cuente con el requisito de la FUNGIBILIDAD del ejecutor. A diferencia de la autora mediata no se
considera ni el error ni la coaccin como presupuesto de la accin, debido al carcter
VICARIANTE del ejecutor material. El ejecutor puede no estar viciado de error e incluso adscrbir
a la ideologa del ejecutor en ese caso ambos sern culpables. Lo que persigue esta teora no es
librar de responsabilidad al ejecutor sino poder individualizar y responsabilizar al idelogo.
Omisin impropia: Debe haber una obligacin de garanta en relacin al BJ protegido por el tipo.
Se pena una omisin utilizando un tipo en el cual la ley ha previsto declaradamente una conducta
de accin. Lo peligroso aqu es que se aplica en aquellos delitos donde el tipo no prev
expresamente la omisin como conducta delictiva. Afecta el principio de legalidad porque en
nuestro sistema a diferencia (por ejemplo) del alemn, no se ha incluido en la parte general una
clusula de equivalencia que haga extensible esta teora a todos los tipos de comisin y resultado.
La aplicacin a los delitos empresariales, ser viable, cuando adems de considerar que el autor
ejerce la posicin de garante:
a) Existencia de una potencial fuente de riesgo o perjuicio para el Bien Jurdico protegido.
Ojo, si predicamos que la actividad empresaria es potencialmente peligrosa, se derivar un
principio de peligrosidad objetiva que rechazamos, sino admitiramos la medida de seguridad
como alternativa
b) Que el representante de la Persona Ideal se encuentre en posicin de garante Hace falta
adems que la posicin de garante (o deber de actuar) se haya adquirido mediante la ley,
convencin o conducta precedente.
c) Control o dominio -por parte del autor- de la actividad riesgosa. Ese control significa:
1) Conocimiento del curso causal de la situacin: que est sucediendo
2) Conocimiento de cmo se desarrolla y poder para evitarla.
Si bien esta teora no se ha previsto legislativamente, se ha aplicado jurisprudencialmente
Coautora funcional: (Baigun) Esta forma de autora ocurre cuando el delito es llevado a cabo
por un conjunto de personas, las que realizan una parte de la conducta descripta en el tipo, pero
ninguna la totalidad. Hay una coautora porque converge la decisin en comn (elemento
subjetivo) y la realizacin de la conducta en comn mediante la divisin del trabajo, a diferencia de
la autora mediata en donde ese elemento subjetivo est ausente.

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Actuacin por otro vg. Art. 31 inc c ley 22362. para delitos de autora especial propia.- Se aplica
a aquellos casos en que las especiales cualidades del autor concurren en la persona jurdica y no
en sus rganos de representacin que son quienes realizan la conducta.
Se opera una extensin de la autora cuyo fundamento ha de encontrarse en el principio de
equivalencia ya que quien acta, pese a no reunir las cualidades del otro, realiza una conducta
equivalente. El problema es que no est receptado en la parte general sino solo en leyes
especiales.. Es un mecanismo para poder llegar, a travs de la persona jurdica hasta la persona
fsica que actu prevalindose de la estructura empresaria
Para que sea efectiva y legal, el autor debera
1) Haber realizado INTEGRAMENTE el tipo (accin)
2) Haber realizado TOTALMENTE el tipo (elemento subjetivo y objetivo)
3) Debera comprender no slo a los rganos legales sino a los fcticos (administrador de
hecho
Ejemplos: Art. 27 ley 23737. Art. 178 del CP

2.5.2 Soluciones normativas

En este mbito nos encontramos en un estado de profunda promiscuidad.
Pese que el principio societas delinquere potest legislativamente no es admisible en base al marco
constitucional sealado y la ausencia de previsiones en la parte general, se aplica en forma
asistemtica, en algunas leyes de forma fragmentaria y en otras mezclando acciones de las
personas fsicas con las que se atribuyen al ente colectivo. En algunos casos el legislador ha
hecho caso omiso de las normativas constitucionales y en otras ha adoptado soluciones menos
traumticas, respetando el principio societas delinquere non potest y aplicando algunas de las
soluciones doctrinarias reseadas. Veamos:
1) RESPONSABILIDAD PENAL DIRECTA:
Estos casos no slo aplican la responsabilidad directa de las PJ sino que en otros casos agregan
la responsabilidad individual de los rganos de representacin
at. 2 inc. f) del Rgimen Penal Cambiario.
Cuando el hecho hubiese sido ejecutado por los directores, representantes legales, mandatarios,
gerentes, sndicos o miembros del consejo de vigilancia de una persona de existencia ideal, con
los medios o recursos facilitados por la misma u obtenidos de ella con tal fin, de manera que el
hecho resulte cumplido en nombre, con la ayuda o en beneficio de la misma, la persona de
existencia ideal tambin ser sancionada de conformidad con las disposiciones de los
incisos a) y e).
La multa se har efectiva solidariamente sobre el patrimonio de la persona ideal y sobre los
patrimonios particulares de los directores, representantes legales, mandatarios, gerentes, sndicos
o miembros del consejo de vigilancia que hubiesen intervenido en la comisin del hecho punible;
Aqu se le atribuye responsabilidad a la Empresa a ttulo de participe necesario pues facilita los
medios para la realizacin de la conducta
Art. 888 Cdigo Aduanero
Cuando una persona de existencia ideal fuere condenada por algn delito aduanero e
intimada al pago de las penas pecuniarias que se le hubieren impuesto no fuera satisfecho su
importe, sus directores, administradores y socios ilimitadamente responsables respondern
patrimonialmente y en forma solidaria con aqulla por el pago del importe de dichas penas, salvo
que probaren que a la fecha de la comisin del hecho no desempeaban dichas funciones o no
revestan tal condicin
Ver tambin el Art. 876 inc. 1 g

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Aqu ser necesaria que la conducta haya sido realizada por una persona fsica con
representacin suficiente y en beneficio de la Empresa
art. 47 Ley de Defensa de la competencia.
- Las personas de existencia ideal son imputables por las conductas realizadas por las personas
fsicas que hubiesen actuado en nombre, con la ayuda o en beneficio de la persona de existencia
ideal, y an cuando el acto que hubiese servido de fundamento a la representacin sea ineficaz
Art. 48 Cuando las infracciones previstas en esta ley fueren cometidas por una persona de
existencia ideal, la multa tambin se aplicar solidariamente a los directores, gerentes,
administradores, sndicos o miembros del Consejo de Vigilancia, mandatarios o representantes
legales de dicha persona de existencia ideal que por su accin o por la omisin de sus deberes de
control, supervisin o vigilancia hubiesen contribuido, alentado o permitido la comisin de la
infraccin. En tal caso, se podr imponer sancin complementaria de inhabilitacin para ejercer el
comercio de uno (1) a diez (10) aos a la persona de existencia ideal y a las personas
enumeradas en el prrafo anterior
2) SISTEMA DE LA DOBLE IMPUTACIN
No tiene recepcin legislativa en el pas. La desarrolla Baign.
Hay dos vas de imputacin una dirigida a la entidad como unidad independiente y otra a sus
representantes mediante la teora tradicional.
Como es la primera?
Hay una accin institucional dividida en tres mbitos: normativo, organizativo y econmico.
El momento que divide la etapa de preparacin de la de ejecucin se determina por el momento
de la toma de decisin. El tipo subjetivo se integra con la voluntad social dolosa, que es
diferente de quienes la componen. No se admiten elementos subjetivos especiales, debe haber
CONOCIMIENTO INSTITUCIONAL. Esto y la voluntad social son el presupuesto subjetivo. Esto
slo se conecta con el resultado disvalioso mediante la imputacin objetiva.
3) CONSECUENCIAS JURDICAS ACCESORIAS
Art. 23 CP
En todos los casos en que recayese condena por delitos previstos en este Cdigo o en leyes
penales especiales, la misma decidir el decomiso de las cosas que han servido para cometer el
hecho y de las cosas o ganancias que son el producto o el provecho del delito, en favor del Estado
nacional, de las provincias o de los municipios, salvo los derechos de restitucin o indemnizacin
del damnificado y de terceros...
Cuando el autor o los partcipes han actuado como mandatarios de alguien o como rganos,
miembros o administradores de una persona de existencia ideal, y el producto o el provecho del
delito ha beneficiado al mandante o a la persona de existencia ideal, el comiso se pronunciar
contra stos.

4) EL ACTUAR POR OTRO

Se ha legislado de dos formas:
a) En sentido propio: en relacin solamente a delitos especiales propios
Ley 23737, Art. 27
En todos los casos en que el autor de un delito previsto en esta Ley lo cometa como agente de
una persona jurdica y la caracterstica requerida para el autor no la presente ste sino la persona
jurdica, ser reprimido como si el autor presentare esa caracterstica.

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b) En sentido impropio: en relacin tanto a delitos comunes como especiales. Se prev en

forma genrica la responsabilidad del que ha actuado por la persona jurdica sin hacer
mencin a caractersticas especficas del ente ideal que fueran trasladables a la persona
fsica. La mayor parte de la legislacin PE se refiere a la segunda hiptesis
Art. 57 Ley de Residuos Peligrosos 24051
Cuando algunos de los hechos previstos en los dos artculos anteriores se hubiesen
producido por decisin de una persona jurdica, la pena se aplicar a los directores, gerentes,
sndicos, miembros del consejo de vigilancia, administradores, mandatarios o representantes de la
misma que hubiesen intervenido en el hecho punible, sin perjuicio de las dems responsabilidades
penales que pudiesen existir.
Esta disposicin no excluye la posibilidad, en caso de delitos culposos de la aplicacin de la teora
de la omisin impropia

Art. 178 del CP.

Cuando se tratare de la quiebra de una sociedad comercial o de una persona jurdica que ejerza el
comercio, o se hubiere abierto el procedimiento de liquidacin sin quiebra de un banco u otra
entidad financiera, todo director, sndico, administrador, miembro de la comisin fiscalizadora o
gerente de la sociedad o establecimiento fallido o del banco o entidad financiera en liquidacin sin
quiebra, o contador o tenedor de libros de los mismos, que hubiere cooperado a la ejecucin de
alguno de los actos a que se refieren los artculos anteriores, ser reprimido con la pena de la
quiebra fraudulenta o culpable, en su caso. Con la misma pena ser reprimido el miembro del
consejo de administracin o directivo, sndico, miembro de la junta fiscalizadora o de vigilancia, o
gerente, tratndose de una sociedad cooperativa o mutual.
Art. 14 Rgimen penal Tributario ley 24769
Originalmente, en forma previa a la reforma establecida por la Ley 26735 al Rgimen Penal
Tributario de fines del ao 2011, se adoptaba en cuanto a la responsabilidad de las personas
Jurdicas un rgimen que aplicaba la clusula del actuar por otro en forma impropia, ya que se
aplicaba tanto a los delitos especiales propios como los de autora indiferenciada que
contemplaba la ley.
De este modo, el Artculo 14, rezaba: Cuando alguno de los hechos previstos en esta ley hubiere
sido ejecutado en nombre, con la ayuda o en beneficio de una persona de existencia ideal, una
mera asociacin de hecho o un ente que a pesar de no tener calidad de sujeto de derecho las
normas le atribuyan condicin de obligado, la pena de prisin se aplicar a los directores,
gerentes, sndicos. miembros del consejo de vigilancia, administradores, mandatarios,
representantes o autorizados que hubiesen intervenido en el hecho punible inclusive cuando el
acto que hubiera servido de fundamento a la representacin sea ineficaz.
A partir de la reforma aludida, a la frmula original se le han agregado dos prrafos, quedando
su redaccin actual con el siguiente texto.
ARTICULO 14.-Cuando alguno de los hechos previstos en esta ley hubiere sido ejecutado en
nombre, con la ayuda o en beneficio de una persona de existencia ideal, una mera asociacin de
hecho o un ente que a pesar de no tener calidad de sujeto de derecho las normas le atribuyan
condicin de obligado, la pena de prisin se aplicar a los directores, gerentes, sndicos,

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miembros del consejo de vigilancia, administradores, mandatarios, representantes o autorizados

que hubiesen intervenido en el hecho punible inclusive cuando el acto que hubiera servido de
fundamento a la representacin sea ineficaz.
Cuando los hechos delictivos previstos en esta ley hubieren sido realizados en nombre o con la
intervencin, o en beneficio de una persona de existencia ideal, se impondrn a la entidad las
siguientes sanciones conjunta o alternativamente:
1. Multa de dos (2) a diez (10) veces de la deuda verificada.
2. Suspensin total o parcial de actividades, que en ningn caso podr exceder los cinco (5) aos.
3. Suspensin para participar en concursos o licitaciones estatales de obras o servicios pblicos o
en cualquier otra actividad vinculada con el Estado, que en ningn caso podr exceder los cinco
(5) aos.
4. Cancelacin de la personera, cuando hubiese sido creada al solo efecto de la comisin del
delito, o esos actos constituyan la principal actividad de la entidad.
5. Prdida o suspensin de los beneficios estatales que tuviere.
6. Publicacin de un extracto de la sentencia condenatoria a costa de la persona de existencia
ideal.
Para graduar estas sanciones, los jueces tendrn en cuenta el incumplimiento de reglas y
procedimientos internos, la omisin de vigilancia sobre la actividad de los autores y partcipes, la
extensin del dao causado, el monto de dinero involucrado en la comisin del delito, el tamao,
la naturaleza y la capacidad econmica de la persona jurdica.
Cuando fuere indispensable mantener la continuidad operativa de la entidad o de una obra o de
un servicio en particular, no sern aplicables las sanciones previstas por el inciso 2 y el inciso 4.
De tal modo que actualmente conviven en materia de responsabilidad penal por los entes
ideales tanto la clusula de actuar por otro como la responsabilidad DIRECTA de las Personas
Jurdicas. Pero sobre ello abundaremos ms adelante, en ocasin de tratar el Rgimen Penal
Tributario en el Mdulo I.

5) OMISIN IMPROPIA
No ha sido receptado normativamente, como se ha dicho, al no existir en el cdigo penal una
clusula de equivalencia segn la cual los delitos de resultado material realizables por medio de la
accin. Jurisprudencialmente se han detectado casos de admisin de la aplicacin de esta teora
para asignar responsabilidad a los representantes de los entes ideales.

6) DERECHO PENAL ADMINISTRATIVO

Art. 23 Ley 25246 (Encubrimiento y Lavado de Activos Delictivos)

Ser sancionada con multa de dos (2)a 10 (diez)veces del valor de los bienes objeto del
delito, la persona jurdica cuyo rgano o ejecutor hubiera aplicado bienes de origen delictivo con la
consecuencia posible de atribuirles la apariencia de un origen lcito, en el sentido del artculo 278,
inc. 1) del Cdigo Penal.
El delito se considerar configurado cuando haya sido superado el lmite de valor establecido por
esa disposicin, aun cuando los diversos hechos particulares, vinculados entre s, que en conjunto
hubieran excedido de ese lmite hubiesen sido cometidos por personas fsicas diferentes, sin
acuerdo previo entre ellas, y que por tal razn no pudieran ser sometidas a enjuiciamiento

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penal;2.Cuando el mismo hecho hubiera sido cometido por temeridad o imprudencia grave del
rgano o ejecutor de una persona jurdica o por varios rganos o ejecutores suyos del Cdigo
Penal, la multa a la persona jurdica ser del veinte por ciento (20%) al sesenta por ciento (60%)
del valor de los bienes objeto del delito;3. Cuando el rgano o ejecutor de una persona jurdica
hubiera cometido en ese carcter el delito a que se refiere el artculo22 de esta ley, la persona
jurdica sufrir multa de diez milpesos ($ 10.000) a cien mil pesos ($ 100.000).

2.5.3 Praxis jurisprudencial

Sobre una base normativa tan fragmentada y heterognea, no sorprende que los precedentes
judiciales sobre la materia sean de lo ms variopinto.
No obstante puede afirmarse que la mayora de los precedentes admiten la posibilidad de
imputacin de las personas jurdicas para lo que reparan slo en la estructura lingstica de la
norma a aplicar sin referirse a la normativa constitucional.
Una minora de la jurisprudencia se muestra renuente a admitir el reconocimiento de la
responsabilidad penal directa de las personas jurdicas en base a los obstculos constitucionales
referidos.
Los pronunciamientos ms relevantes han sido dictados, entre otros en los autos: Peugeot
Citroen Argentina, Inversoras Kilmy y Fly Machine, medulosamente desarrollados en la
bibliografa obligatoria (Ver Cesano, Pag. 116 en adelante).

2.6. La persona jurdica.

Reza nuestro Cdigo Civil en su Art. 32: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos o
contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal
o personas jurdicas
Para brindar un concepto correcto podramos decir en palabras de Buteler Cceres, que es una
abstraccin del pensamiento jurdico fundada en la realidad social, en virtud de la cual los grupos
humanos organizados, en atencin a sus fines, gozan de personalidad jurdica y estn dotados de
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones3.
El tema que nos ocupa, tambin es objeto de tratamiento en el Derecho Civil donde opera una
amplia polmica en torno a la naturaleza jurdica de la Persona Jurdica, destacndose dos teoras
que analizaremos a continuacin.

Sistema negatorio de la realidad

Esta tesis tambin conocida como Teora de la Ficcin, fue expuesta por Savigny quien sostiene
que todo derecho es la sancin de la libertad moral inherente al ser racional, y por esto la idea de
persona o sujeto de derecho se confunde con la idea de hombre pudindose formular la identidad
primitiva de ambas ideas en estos casos: todo individuo y slo el individuo tiene capacidad de
derecho.
Considera que el derecho positivo puede modificar la idea primitiva de la persona, restringindola
o amplindola, de igual modo que negar a ciertos individuos la capacidad de derecho en totalidad

3
(BUTELER CACERES, Jos A. MANUAL DE DERECHO CIVIL PARTE GENERAL, Pg. 157, Ed.
Advocatus, Cba, 2005)

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y en parte, y adems, arrancando por decirlo as, dicha capacidad del individuo a estos seres
ficticios se les llama personas jurdicas, es decir, personas que no existen sino para fines jurdicos.
Sin embargo, entiende que las nicas personas existentes en el mundo real son las personas
fsicas. En cambio, las personas jurdicas son creaciones del legislador justificadas por el inters
social que ellas despiertan en la comunidad. Por ello, el legislador es quien tiene el derecho de
someter esta clase de personas a su vigilancia y, segn el caso, hasta puede quitarles su
personalidad y disolverla
Las personas jurdicas son ficcin puesto no poseen voluntad personal. La persona de existencia
ideal es una suma de personas que se unen con una finalidad pero carecen, de la unidad
espiritual y corporal que caracteriza a las personas
Evidentemente, esta teora se contrapone abiertamente a la idea de responsabilizar penalmente a
las personas jurdicas ya que son seres ficticios creados por el legislador con un derecho limitado
y carente de voluntad, por ende carentes de individualidad propia.

Teora de la realidad.
Esta teora ha sido sostenida por GIERKE como contraposicin a la teora de la Ficcin y
propugnando un base terica para la posicin que abona la responsabilidad de las personas
jurdicas.
De acuerdo a este autor, la persona jurdica es una persona real formada por seres humanos
reunidos y organizados para la consecucin de fines que traspasan la esfera de los intereses
individuales, mediante una comn y nica fuerza de voluntad y de accin, que no es una simple
suma de voluntades humanas, sino, por el contrario, una voluntad nueva y superior, distinta de la
voluntad de quienes la integran y que es capaz de intervenir en nombre propio en la vida jurdica.
Desde que esta teora admite la existencia de una voluntad y aptitud propia e independiente de los
individuos que la forman, es posible que sea imputada penalmente por los delitos que cometa.
Sin embargo esta tesis slo ha tenido acogimiento en el Derecho Civil

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