ANTECEDENTES DEL PROBLEMA SOBRE LA PROTECCION DEL SOFTWARE

La proteccin de los programas de ordenador por el Derecho de autor se ha producido al

comprobarse la insuficiencia de la proteccin que las patentes les dispensaba. As,
primero la
jurisprudencia, y luego las legislaciones ms avanzadas, excluyen la patentabilidad de los
mismos. Las razones que se han esgrimido son numerosas, y sin entrar en discusiones
sobre si
un programa de ordenador e una invencin en sentido tcnico o no, ofreceremos las
principales razones de orden prctico que imponen la opcin por el derecho de autor:
1. La imposibilidad de reunir informacin suficiente para conocer el "estado de la
tcnica" en materia de software, lo que hace inviable la realizacin del Informe sobre el
estado de la tcnica, y ms an el examen de novedad y actividad inventiva que han de
evacuarse para otorgar la proteccin por la va de la patente. Por ello, en nada satisface a
los
beneficiarios la cumplimentacin de los requisitos que cada patente exige, como, adems
de
los antes vistos, la de registrar el invento con documentacin tan detallada que cualquier
tcnico pudiera realizar industrialmente la invencin.
2. Hay acuerdo casi universal sobre que la legislacin protectora del derecho de autor
es la ms adecuada, pues proporciona proteccin por la mera creacin y con un mnimo
de
formalidades y costos. Es el camino ms apropiado para llevar a cabo tal proteccin por el
volumen de software que se genera. Adems, y como veremos, todas las legislaciones
tanto
nacionales como internacionales han optado por esa va.
De todas formas, y aunque pensemos que la opcin por una u otra alternativa depende
de la opcin del legislador, cabe un nico supuesto en nuestra legislacin por el que el
programa de ordenador sera patentable: como componente de un procedimiento de
fabricacin o de un aparato protegido por patente o por modelo de utilidad, y
exclusivamente
para la aplicacin del mismo.