Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Introduccion Al Derecho - Apunte General
Introduccion Al Derecho - Apunte General
ndice
1. Consideraciones preeliminares
26
47
60
121
6. Teora de la Ley
136
151
163
Unidad 1
Consideraciones Preeliminares
Sin embargo, esta distincin no se opone a que ambos sean aspectos diversos de
una misma esencia. Por ejemplo: las facultades que implica el derecho subjetivo de
propiedad (uso, goce y disposicin de una cosa) se las reconoce y garantiza el derecho
objetivo. En general se dice que los derechos subjetivos se fundan en el derecho objetivo.
Concepto de Derecho. Evolucin histrica.
Establecer un concepto de Derecho, objetivo y general, no es fcil, pues, como veremos,
cada autor o Escuela tiene un concepto diferente de lo que es o debe entenderse por
Derecho.
Antes de analizar algunos conceptos que se han dado en aos recientes acerca de qu
es el Derecho, realizaremos una breve recapitulacin de la evolucin que ha tenido en el
tiempo el concepto de Derecho.
En primer lugar, podemos hablar del perodo pre-cristiano, sealando que en aquel
tiempo el Derecho era considerado como una derivacin de principios superiores de
carcter religioso o moral. De hecho, los griegos (en particular Sfocles, Scrates, Platn y
Aristteles) ya hablan de la existencia de una justicia natural o superior, o de las leyes de
los dioses, o de un orden natural al cual deben someterse las leyes humanas y traducirlo
en sus preceptos.
Tambin podemos incluir en este perodo las normas del Antiguo Testamento, muchas de
las cuales traducen preceptos de Derecho Natural y que fueron consideradas verdaderas
normas de conducta que eran acatadas.
En tiempos del Imperio Romano se sigue afirmando la nocin de la existencia de un orden
natural que impone a los hombres ciertas normas que son necesarias para su bien y al
cual deben ajustarse las normas del Derecho Positivo para realizar la justicia.
En la Edad Media destaca el pensamiento de San Agustn y de Santo Toms. Ambos
afirman concretamente la existencia de un Derecho Natural, cuyo origen ltimo est en
Dios, y el que se halla impreso en la conciencia humana y, conforme al cual deben
dictarse las normas del Derecho Positivo. Si una norma positiva se aparta gravemente del
Derecho Natural, en definitiva no sera una ley que obligue.
Santo Toms de Aquino, en su obra Suma Teolgica, distingue las leyes en cuatro
categoras: Ley Eterna, Ley Natural, Ley Divina y Ley Humana.
La Ley Eterna es la misma Razn Divina que gobierna al mundo y que nadie puede
conocer enteramente en s misma, sino slo parcialmente a travs de sus manifestaciones.
La Ley Natural es una participacin de la Ley Eterna a la criatura racional, mediante la
razn.
La Ley Divina es la revelada por Dios a travs de las Sagradas Escrituras.
La Ley Humana es una prescripcin de la razn, en orden al bien comn, promulgada
por aquel que tiene el cuidado de la comunidad.
Terminada la Edad Media, se produce en la llamada Escuela del Derecho Natural un
primer quiebre en el entendimiento del Derecho como una derivacin o concrecin de
principios superiores, sobre todo de orden natural o divino. En efecto, Hugo Grocio (15831645), en su obra El Derecho de la guerra y de la paz, divide el Derecho en Natural y
Voluntario.
El Derecho Natural es un dictado de la recta razn, que indica que alguna accin por
conformidad o disconformidad con la misma naturaleza racional tiene fealdad
necesidad moral, y por consiguiente est prohibida o mandada por Dios, autor de
naturaleza. El Derecho Voluntario es lo que la recta razn demuestra ser conforme a
naturaleza sociable del hombre.
su
o
la
la
Para Grocio, si bien existe el Derecho Natural, ste es fruto de la naturaleza racional del
hombre y por lo tanto, l puede descubrirlo y configurarlo mediante el uso de su
raciocinio. El Derecho Natural subsistira aun cuando Dios no existiera o ste no se
preocupara de las cosas humanas.
En la poca del Renacimiento y luego con el absolutismo monrquico (S. XVI al XVIII), se
entiende cada vez ms al Derecho como una realidad meramente humana,
desvinculada de un orden superior como es el Derecho Natural. El Derecho es slo el
promulgado como tal por el gobernante, que en virtud de un contrato social detenta el
poder y tiene la capacidad de determinar qu es lo justo o injusto (Toms Hobbes, 15881679).
Con la Revolucin Francesa (fines del S. XVIII) y la Constitucin de Estados Unidos de
Norteamrica (1787), aparece la nocin de soberana popular y la idea de que el
Derecho debe ser elaborado por los representantes del pueblo, quien es el soberano
detentador del poder. En otras palabras, el Derecho debe ser fruto de la voluntad popular
expresada a travs de sus representantes que son los legisladores.
Finalmente, en los siglos XIX y XX comienza el desarrollo de las diferentes Escuelas del
Derecho, que son grupos de juristas que se renen por compartir una misma visin del
Derecho y que asumen su estudio como una verdadera disciplina cientfica. As,
aparecen la Escuela Histrica del Derecho de Federico Carlos von Savigny; la Escuela
Analtica Inglesa de John Austin; la Escuela Positivista de Hans Kelsen; la Escuela
Sociolgica norteamericana, todas las que tienen en comn la nocin de considerar al
Derecho como un producto netamente humano.
Captulo aparte lo constituye la Teora marxista leninista, contempornea de las referidas
Escuelas del Derecho, que sostiene que las formas que adopta el Estado y el Derecho
estn determinadas por las fuerzas productivas de la sociedad y las relaciones
econmicas imperantes en ella. El Estado y el Derecho no seran esenciales a la sociedad
humana, puesto que apareceran y se justificaran slo cuando los medios de produccin
estn en manos de una clase minoritaria (dominante), la que se valdra del Estado y del
Derecho como instrumentos para mantener sometida y reprimida a la clase explotada
(dominada).
En el pensamiento de Marx, cuando la clase trabajadora o proletaria, que es la
dominada, asuma el poder, derroque a la burguesa capitalista y la despoje del dominio
de los medios de produccin, desaparecern las clases y su conflicto y gradualmente se
extinguirn el Derecho y el Estado, por cuanto su existencia ya no ser necesaria.
Lenin agrega a esta concepcin la idea de que el Derecho, as como es instrumento de
los capitalistas, debe serlo tambin de los proletarios en la transicin hacia la sociedad
comunista. Es decir, cuando se derroque a la burguesa mediante la revolucin y se
instaure la dictadura del proletariado, sta debe usar el Estado y el Derecho como
instrumentos para desmantelar la estructura capitalista de la sociedad y para construir la
sociedad socialista con miras al comunismo. Es decir, el Derecho sigue siendo un Derecho
de clase, pero que ahora expresa los intereses de la clase explotada o proletariado que
ha alcanzado el poder.
Divisiones del Derecho
Pueden citarse las siguientes divisiones del Derecho:
A) Derecho Natural y derecho positivo. El derecho positivo es el conjunto de normas
obligatorias y sancionadas por el legislador, que regla las relaciones de los hombres en
sociedad.
No existe acuerdo, en cambio, en cuanto al concepto y, por lo tanto, en cuanto a la
definicin del derecho natural, la cual depender de la tendencia o Escuela que se
siga. Para los escolsticos, el derecho natural es un conjunto de reglas de conducta
fundadas en la naturaleza racional del hombre y revelada a ste por su razn.
B) Derecho nacional e internacional. El derecho positivo se divide en nacional e
internacional. El primero rige las relaciones de las personas de un pas o nacin entre s
o con el Estado y organiza al poder pblico. El segundo, rige las relaciones de los
diversos Estados entre s o las relaciones de los particulares de un Estado con los
particulares de otro Estado o con otro Estado que aqul de que dependen.
C) Derecho pblico y derecho privado. Tanto el derecho nacional como el internacional
se dividen en pblico y privado.
El derecho internacional pblico, es el que rige las relaciones de los diversos Estados
entre s o entre los individuos de un Estado con otro Estado, actuando ste como
poder pblico.
El derecho internacional privado es el que dirime los conflictos entre las legislaciones
de diferentes Estados, motivados por el desenvolvimiento de una misma relacin
jurdica bajo distintas soberanas.
El derecho nacional pblico es el que regla la organizacin y funcionamiento del
Estado, o sea, de las autoridades pblicas y sus relaciones entre s y con los
particulares.
El derecho nacional privado es aquel que regla las relaciones de los particulares entre
s.
El derecho pblico admite varias subclasificaciones:
Derecho Constitucional: organiza los poderes pblicos, determina las atribuciones
de la autoridad y garantiza los derechos constitucionales.
- Derecho Administrativo:
- Derecho Penal: establece los delitos y sus penas.
- Derecho Procesal: es el que determina la organizacin y funcionamiento de los
tribunales de justicia.
-
Para nuestros intereses, daremos una clasificacin moderna que las agrupa atendiendo a
la naturaleza del objeto:
De objeto ideal (Matemticas y Lgica Formal)
Ciencias
De la naturaleza
(Ciencias naturales)
Astronoma
Fsica
Qumica
Biologa, etc.
De objeto real
En su
aspecto
individual
Antropologa
Psicologa
Del hombre
(Ciencias culturales)
En su
actividad
social
Sociologa
Cs. Polticas
Cs. Econmicas
Cs. Histricas
Cs. Jurdicas
11
12
13
14
16
norma jurdica tendra como objeto enlazar un supuesto de hecho (la conducta
humana) con una consecuencia jurdica (la accin coactiva del Estado).
Segn Kelsen, para la validez de la norma es indiferente su contenido.
Kelsen no slo descalifica, considerndolos inaccesibles para la razn
humana, sino que adems impugna en diversa forma, como elementos
integrantes o como fines del Derecho, el iusnaturalismo y el concepto de justicia.
El Derecho Natural o Iusnaturalismo
Una de las ideas que con mayor frecuencia ha aparecido en la historia del pensamiento
humano es la de la existencia de un Derecho Natural, es decir, de una ley que no emana
de la voluntad humana, sino que procede de algo superior, que algunos piensan es Dios,
otros la naturaleza humana, otros la razn, y que, de todos modos, es superior al Derecho
Positivo y sirve de fundamento a sus normas.
Esta idea fue desarrollada por el poeta griego Sflocles (497-406 A. C.) en su obra
Antgona, (Ver Pacheco, pag. 431).
Enfrentado al mismo conflicto, Scrates (469-399 A. C.) consideraba que es un deber para
los ciudadanos obedecer las leyes del Estado, aun cuando ellas fuesen injustas, y dio
testimonio de esta creencia con el holocausto de su propia vida. Platn (427-347 A. C.),
discpulo de Scrates, describe la tragedia del maestro en su dilogo Critn (Ver
Pacheco, pag. 432).
Historia del Derecho Natural
Desde las pocas ms antiguas existen testimonios de la creencia de un Derecho Natural:
Textos babilonios, hebreos, egipcios y chinos nos dan fe que consideraban, ms all de sus
propias leyes positivas, la existencia de una ley natural, que poda incluso, servir para regir
las relaciones humanas en defecto de las leyes positivas.
El Derecho Natural en Grecia
La primera concepcin racional del Derecho Natural en la civilizacin occidental
apareci entre los griegos.
a) Scrates (469-399 A. C.): Afirm su fe en una justicia superior, para cuya validez no
es necesaria una sancin positiva ni una formulacin escrita. La obediencia de las
leyes del Estado es para l, un deber. El buen ciudadano debe obedecer an las
leyes malas, para no estimular al mal ciudadano a violar la buenas. El
cumplimiento de las leyes, sean stas justas o injustas, es preferible, en todo caso, a
la anarqua. El mismo Scrates puso en prctica este principio cuando, acusado
de haber introducido nuevos dioses y de haber corrompido la juventud, fue
condenado a muerte por estos supuestos delitos y acept que se ejecutara la
condena, sufriendo serenamente la muerte que pudo haber evitado.
b) Platn (427-347 A. C.): En el dilogo Las Leyes, Platn desarrolla su concepcin
de la legislacin. Para l, la ley debe ser verdadera y procurar el bien comn; slo
as realiza su ideal. Platn contrapone la ley verdadera y justa a la ley positiva, y
convierte a la primera en medida de la segunda y criterio de su rectitud. Al
respecto manifiesta que nicamente pueden considerarse como verdaderas
leyes las que procuran el bienestar del Estado; que la legislacin cuyo solo objeto
es el beneficio de algunos, corresponde ms bien a las facciones que a los
gobiernos; y en este caso, lo que se denomina justicia, no es ms que una palabra
17
sin sentido alguno. Para Platn, el verdadero Derecho vive en el mundo de las
ideas y las leyes positivas no pueden pretender ser valiosas sino en la medida en
que participen en la idea de la ley justa. Es por eso que el legislador y nicamente
los filsofos y los reyes filsofos pueden ser legisladores- debe contemplar el mundo
de las ideas, en donde habita la esencia de la ley inmutable y eterna, e inspirarse
en l para la organizacin de la vida jurdica.
c) Aristteles (384-322 A. C.): Para Aristteles, el Estado es una necesidad, no es slo
una simple asociacin temporal para alcanzar algn fin particular, sino que
constituye una unin orgnica perfecta, que tiene por fin la virtud y la felicidad
universales. El Estado regula la actividad de los ciudadanos mediante leyes. Estas
controlan la vida entera de los individuos, porque ellos no se pertenecen a s
mismos, sino al Estado. El contenido de las leyes es la justicia. La justicia encuentra
su expresin en la ley natural y en la ley positiva. La ley positiva tiene su origen en la
voluntad del legislador y la ley natural en la esencia de lo justo. La ley natural es,
por consiguiente, inmutable, y tiene el mismo valor en todas partes, independiente
de la ley positiva que la expresa; la ley positiva, por el contrario, vara con los
pueblos y el tiempo. La ley positiva debe ser la realizacin de la ley natural, ya que
es la aplicacin de la idea universal de justicia a las circunstancias concretas de la
vida. Toda ley positiva es un ensayo, ms o menos feliz, de realizacin de la ley
natural. Por esta razn la ley natural conserva siempre su valor obligatorio, por ms
imperfecta que sea su aplicacin por la ley positiva. La ley natural es la que da a
la ley positiva su sentido, fundamento y finalidad.
El Derecho Natural en Roma
Los romanos no fueron nunca atrados por la Filosofa del Derecho, aunque fueron los ms
grandes juristas de la historia. Destac como excepcin Marco Tulio Cicern, para quien
la verdadera ley es la recta razn en armona con la naturaleza; es de aplicacin
universal, inmutable y sempiterna, incita al cumplimiento del deber por medio de sus
rdenes y aparta de las obras injustas por medio de sus prohibiciones. Es una falta grave
intentar alterar esta ley, y no es lcito rechazar o derogar ninguna parte de ella, y es
imposible abolirla por completo. No podemos vernos libres de sus obligaciones por obra
del Senado o del pueblo, y no necesitamos mirar fuera de nosotros mismos en busca de
quien nos la explique o interprete. Y no habr distintas leyes en Roma y en Atenas, o leyes
distintas ahora y en el futuro, sino una ley eterna e inmutable que ser vlida para todas
las naciones y todos los tiempos, y habr un solo seor y gobernante, es decir, Dios, sobre
todos nosotros, pues El es el autor de esta ley, su promulgador, y su juez y sancionador.
Todo el que la desobedece huye de s mismo y niega su naturaleza humana, y a causa de
este mismo hecho sufrir las peores penas, an cuando escape a lo que comnmente se
considera castigo.
El Derecho Natural catlico
Los pensadores catlicos dieron al Derecho Natural una formulacin sistemtica. Es
precisamente en sus postulados filosficos en los que se basa el moderno resurgimiento
de esta doctrina.
a) La Patrstica y San Agustn. La Patrstica recogi la distincin estoica entre un
Derecho Natural absoluto y un Derecho Natural relativo. El primero rega a los
hombres antes del pecado y el segundo lo rige desde que su naturaleza decay
por el pecado y, conforme a ella cre el Estado, la familia, etc. Para los Padres de
la Iglesia, como para los estoicos, este Derecho Natural relativo deba acercarse al
18
20
23
24
25
Unidad 2
Teora de la norma de conducta
26
27
28
e) Solamente afectan a la moralidad del acto humano los elementos que se han
advertido al ejecutarse, no los que dejaron de advertirse.
El principal impedimento que puede afectar al elemento cognoscitivo es la
ignorancia, que consiste en la falta de ciencia debida en un sujeto capaz, es
decir, la ausencia de un conocimiento que se podra y debera tener.
Otros impedimentos que perturban o distorsionan de manera inmediata el
elemento cognoscitivo son el error (falsa representacin de la realidad), el olvido
(carencia actual de un conocimiento que se tuvo) y la distraccin (actual falta de
atencin a una realidad).
B) Elemento volitivo: Por elemento volitivo se entiende la influencia que ejerce la
voluntad en el acto humano.
Acto voluntario es el que procede de una inclinacin libre de la persona
con conocimiento del fin a que se dirige.
El concepto de accin libre se opone al modo de obrar necesario; la
libertad excluye toda forma de necesidad o determinacin; por ello hombre libre
es el que tiene potestad o es dueo de sus propias acciones.
Los principales impedimentos que pueden afectar al elemento volitivo son la
pasin y el miedo.
Las pasiones son perturbaciones del nimo de la persona que, producidas
por afectos intensos y permanentes, confunden la recta razn y paralizan o
desvan la voluntad (la ira, vicio, etc.). Las pasiones, si han sido voluntarias y
deliberadamente excitadas o fomentadas, aumentan la responsabilidad; en caso
contrario, la disminuyen; y la excluyen en absoluto si precede e impide toda
deliberacin de la razn y todo consentimiento de la voluntad.
El miedo es la perturbacin del nimo de una persona por un riesgo o mal,
real o imaginario, presente o futuro, que la amenaza a ella o a otra persona a la
que est vinculada. El miedo grave excusa, por lo general, del cumplimiento de las
leyes positivas que prescriben realizar un acto bueno. Los actos jurdicos realizados
bajo la presin de un miedo grave e injusto son siempre anulables.
C) Elemento ejecutivo: El elemento ejecutivo corresponde a las potencias ejecutivas y
se hace efectivo a travs de la realizacin de un acto externo impulsado por la
libertad interna.
El principal impedimento que puede afectar al elemento ejecutivo es la
violencia.
La violencia aplicada a un ser inteligente y libre se llama coaccin y puede
definirse como la fuerza fsica o moral ejercida sobre una persona para obligarla a
realizar una accin contra su voluntad.
Imputabilidad:
El hombre es libre y por ello sus actos y sus efectos le son imputables.
La imputabilidad consiste en atribuir un acto a quien lo ejecut. La imputabilidad puede
ser fsica o moral.
La imputabilidad fsica considera al agente nicamente como causa fsica.
La imputabilidad moral toma en consideracin el grado de conocimiento y libertad con
que el sujeto actu. La imputabilidad moral puede ser definida como el conjunto de
30
condiciones necesarias para que el hecho pueda y deba ser atribuido a quien
voluntariamente lo ejecut como a su causa eficiente y libre.
Responsabilidad:
El hombre, por ser dueo de sus actos y serle stos imputables, debe responder de los
mismos ante los dems.
La responsabilidad es la consecuencia favorable o adversa que sufre la persona
que ejecuta un acto libre.
La responsabilidad es consecuencia directa de la imputabilidad, puesto que es
responsable el que tiene capacidad para sufrir las consecuencias del acto humano.
El hombre es responsable de sus decisiones libres, tanto si se refieren a un acto
como a una omisin.
El hombre es responsable no slo de lo que intenta directa o inmediatamente, sino
tambin de todos los efectos mediatamente perseguidos, pues ellos caen igualmente
bajo su intencin. La responsabilidad se extiende aun a aquellos efectos que no caen
bajo su intencin ni como medios ni como fin, pero que fueron previsibles como
consecuencia de la decisin, aunque no se hayan intentado directamente.
La libertad humana
Hemos visto que la responsabilidad implica la libertad. Una persona slo es responsable de
lo que puede escoger o rechazar libremente, de lo que de un modo u otro est dentro de
su poder.
Los actos del hombre se dividen en necesarios y libres. Necesarios son aqullos en
que obra movido por la fuerza de su naturaleza y libres aqullos en que acta por
determinacin propia o eleccin.
El poder que tiene la voluntad humana para determinarse por s misma a actuar o no
actuar, puestas las condiciones para la accin, es lo que se denomina libertad o libre
albedro.
La libertad puede entenderse en sentido fsico o moral.
La libertad fsica es la facultad de hacer o no hacer algo, bueno o malo.
La libertad moral es la facultad que tiene el hombre de elegir, consciente y
voluntariamente, los medios para hacer el bien.
La libertad propia del hombre es la libertad moral, porque la capacidad fsica de hacer el
mal no significa prctica de la libertad, sino imperfeccin y defecto de la misma, ya que
lo propio del hombre es obrar segn su naturaleza y, por consiguiente, cuando acta
contra su naturaleza, no obra como libre sino como esclavo.
La libertad es una consecuencia de la naturaleza racional del hombre: el hombre es libre
porque es inteligente. Aunque la libertad no es distinta de la voluntad, sino que es
formalmente una propiedad de sta, por la que elige a su arbitrio lo que el entendimiento
le propone como bueno y conveniente para s.
La esencia de la libertad est en el pleno dominio de la voluntad sobre su acto de
eleccin porque, como lo seala Santo Toms de Aquino: lo propio del libre albedro es
la eleccin, pues se dice que tenemos libre albedro por cuanto podemos aceptar una
cosa rehusando otra, en lo cual consiste la eleccin.
31
33
34
35
36
4) Norma jurdica:
La norma jurdica, como concepto, es una creacin reciente.
Los filsofos de la antigedad, como Scrates, Platn o Aristteles, slo se refirieron
a la ley. Este concepto se conserv en la patrstica y en la escolstica, y pas
posteriormente al positivismo.
Los conceptos norma y ley no son sinnimos; existen entre ellos claras diferencias:
a) El concepto de norma es ms amplio que el de ley, ya que sta es slo una de las
muchas formas en que puede manifestarse aqulla. Son tambin formas de
expresin de la norma jurdica la costumbre, la sentencia, etc.
b) En la norma predomina el elemento formal, en cambio, en la ley, el material.
c) La norma, como concepto que es, puede existir por s sola; la ley, en tanto,
necesita de legislador, promulgacin y vigencia.
La teora de la norma jurdica es un aporte del pensamiento contemporneo y, en
especial, de los juristas Augusto Thon, Len Duguit, Giorgio del Vecchio, Hans Kelsen,
Carlos Cossio y otros.
Concepto
La norma jurdica es una norma de conducta exterior, bilateral, imperativa y coercitiva
que regula las acciones de los hombres con el fin de establecer un ordenamiento justo de
la convivencia humana.
Caractersticas
A) Exterioridad. Si bien es cierto que no podemos fragmentar las acciones
humanas en exclusivamente internas o externas, porque si a un acto le
falta el contenido psquico no puede considerarse accin humana, no es
menos cierto que podemos diferenciar las acciones en potencia de su
exteriorizacin. A la norma jurdica le interesa la conducta humana slo
desde el momento en que ella se ha exteriorizado. Mientras el acto
permanece en el ser ntimo, sin exteriorizarse, es indiferente al Derecho. El
que un individuo sienta vehementes deseos de asesinar a otro, al Derecho
no le interesa, pero cuando ese mismo individuo realiza el acto delictuoso,
el Derecho lo sanciona como homicida y, al juzgarlo, no slo considera
esta exteriorizacin, sino que califica la intencin y la voluntariedad del
acto, es decir, el haber querido el hecho y haberlo realizado libremente.
B)
Material: Se estudia el vnculo interpersonal que crea la norma jurdica. A este respecto
podemos distinguir:
a) La relacin jurdica (fase voluntaria); y
b) La consecuencia jurdica (fase forzada o coactiva).
39
40
El lenguaje y el Derecho
El Derecho pretende orientar la conducta de las personas a las que se dirige, por lo
mismo, para que pueda realizar su fin, debe darse una comunidad de lenguajes entre el
normador y el normado; de otro modo, las normas jurdicas seran ininteligibles y el
Derecho vera frustrados sus propsitos. El lenguaje que utiliza el Derecho para expresarse
ser, preferentemente, el lenguaje natural, para que as pueda ser entendido por todos.
Sin perjuicio de lo anterior, incorporar frecuentemente, con fines de certeza, palabras
expresamente definidas por el legislador, lo que constituye un lenguaje tcnico.
La funcin que realiza de manera prevaleciente el lenguaje jurdico es, como es obvio, la
funcin prescriptiva o directiva, sin perjuicio de que ocasionalmente desarrolle tambin las
funciones operativa y descriptiva.
Estructura lgica de la norma jurdica: Los juicios
El juicio es una relacin entre conceptos en que uno de ellos (predicado) afirma o niega
algo del otro (sujeto). Ej.: El muro es verde; la vida es breve.
Estructura del juicio
Segn la teora tradicional, los juicios tienen una estructura predicativa y estn
compuestos de tres elementos: sujeto, cpula y predicado.
-
Las teoras lgicas contemporneas rechazan la estructura predicativa del juicio, entre
otras razones por las siguientes:
a) No todos los juicios utilizaran como cpula el verbo ser (ej.: el sol brilla);
b) Existen juicios que carecen de sujeto (ej.: llueve);
c) Existen juicios en los que el predicado es intercambiable con el sujeto (ej.: Juan es
mayor que Pedro).
En fin, gramaticalmente no todo lo que se expresa como juicio lo es en estricto sentido.
Creemos necesario mantener la estructura lgica tradicional del juicio, puesto que ella es
el reflejo de la estructura ntica de la realidad. En efecto, la realidad se aparece como un
conjunto de substancias (sujetos) a las que pertenecen (ser) sucesivos accidentes
(predicados). Estos elementos estarn siempre presentes en la estructura del juicio,
aunque no necesariamente de manera explcita.
Clases de juicios
Segn la lgica aristotlica o tradicional, no hay ms que una clase de juicios: los
enunciativos, asertivos o descriptivos. Estos son aquellos que describen lo que sucede, es
decir, versan sobre lo que ocurre (hechos).
Los juicios asertivos o descriptivos se clasifican, a su vez, desde los siguientes puntos de
vista:
41
Doctrinas modernas:
A) Hans Kelsen. La norma jurdica como juicio hipottico: En un
principio, segn l, la norma jurdica no contiene mandato o
imperativo alguno, salvo el dirigido a los funcionarios pblicos
para que apliquen sanciones coactivas bajo ciertas
condiciones. El Derecho es, pues, un conjunto de actos
coactivos condicionados.
En su ltimo perodo Kelsen rectifica, en parte, esta posicin y
concibe a la norma como mandato despsicologisado. La
estructura lgica que corresponde a esta concepcin es la
siguiente:
Norma secundaria: Dado A, debe ser P.
Norma primaria: Si no-P es, debe ser S.
Como podemos observar, la norma jurdica est compuesta de
dos juicios hipotticos. El primero de ellos, llamado por Kelsen
norma secundaria, es aquel que imputa a un hecho
antecedente (A) el deber de realizar una cierta prestacin (P).
En el segundo, denominado norma primaria, se conecta la
sancin coactiva (S) a la realizacin del hecho antijurdico (noP). De este modo, por ejemplo, la estructura lgica completa de
una norma jurdica sera la siguiente: Dada una situacin de
convivencia social civilizada, debe ser el respeto al hombre y a
su intimidad; si alguien injuria a otra persona, debe ser penado.
Los elementos de la estructura lgica de la norma jurdica
segn Kelsen, son:
a) Hecho antecedente;
b) Deber ser;
c) Prestacin;
d) Hecho ilcito;
43
e) Sancin coactiva.
De acuerdo a la tesis de Kelsen, de las dos fases de la norma
jurdica la de mayor relevancia es la norma primaria, ya que
es la que contiene la sancin coactiva. La norma secundaria
es una hiptesis auxiliar, prescindible, de la norma primaria, a tal
punto, que puede ser deducida lgicamente de ella. El sistema
jurdico puede construirse enteramente a base de puras normas
primarias. En definitiva, existirn tantas normas jurdicas como
sanciones coactivas haya en l. Las normas que,
aparentemente, no tienen sancin, son fragmentos o partes de
normas jurdicas mayores, o bien tienen como sancin la
nulidad.
Debemos advertir que el deber ser para Kelsen tiene un
sentido puramente lgico y en ningn caso axiolgico, lo cual
se compadece con la pretensin de pureza metodolgica que
postula para la ciencia jurdica.
B) Carlos Cossio. La norma jurdica como juicio disyuntivo: Para el
autor argentino, el Derecho no consiste en un conjunto de
normas coactivas, sino en conductas en interferencia
intersubjetivas. El Derecho no es la regulacin de la conducta,
sino la conducta regulada. De acuerdo a esta doctrina, la
estructura lgica de la norma jurdica sera la siguiente:
a) Endonorma: Dado Ht, debe ser una prestacin (P) por un sujeto
obligado (So) frente a un sujeto pretensor (Sp); o
b) Perinorma: Si no-P, debe ser una sancin (S), por un funcionario
obligado (Fo) frente a una comunidad pretensora (Cp).
Como podemos advertir, para Cossio la norma jurdica tiene una
estructura compleja que l denomina complejo proposicional
disyuntivo de dos juicios hipotticos. En efecto, la norma jurdica
estara compuesta de dos juicios hipotticos: la endonorma y la
perinorma, conectados entre s por la disyuncin o.
Segn Cossio, los elementos de la estructura lgica de la norma
jurdica son los siguientes:
a) Un hecho en su determinacin temporal (Ht)
b) El deber ser
c) La prestacin (P)
d) Sujeto obligado (So)
e) Sujeto pretensor (Sp)
f) o, conectivo que le confiere el carcter de disyuncin al juicio
g) Hecho ilcito (no-P)
h) Deber ser
i) Sancin (S)
j) Funcionario obligado a aplicarla (Fo)
k) Comunidad pretensora (Cp)
Por ejemplo, la configuracin del homicidio como delito, significara
en trminos normativos lo siguiente: dada una cierta situacin de
convivencia y libertad, debe ser no matar, o dado el homicidio,
debe ser la condena del reo (dado Ht, debe ser P, o dado no-P,
debe ser S).
Los elementos a, b, c, d y e conforman la endonorma. Los
elementos g, h, i, j y k la perinorma. De acuerdo a su concepcin
44
45
46
Unidad 3
Funciones del Derecho
47
Aunque la seguridad es valiosa para los hombres, ella coexiste con otros valores tambin
significativos como el anhelo de cambio y el deseo de progreso. Por ello, el Derecho
Positivo, si bien tiene como una de sus funciones la de certeza y seguridad, persigue
tambin la realizacin de las necesidades suscitadas por los cambios sociales. As, pues, el
Derecho Positivo procura, por una parte, ser estable y, por otra, cambiar en relacin con
las nuevas circunstancias sociales. La seguridad perfecta equivaldra a la absoluta
inmovilidad jurdica, y el cambio constante hara imposible la vida social.
b) Funcin de cambio progresivo:
La controversia entre quienes consideran que el Derecho debe seguir y no impulsar los
cambios sociales, por una parte, y los que creen que l debe ser un agente determinante
de dichos cambios, por otra, es un tema muy debatido en la historia del pensamiento
jurdico.
El cambio es una caracterstica de la sociedad humana. El cambio social es una
modificacin irreversible en los modos de conducta social. El cambio social ocurre
cuando hay modificaciones reconocibles en los patrones corrientes de interaccin de las
relaciones de persona a persona, o cuando emergen y se asientan nuevas relaciones. Por
ello, no constituyen por s solos cambios sociales los aumentos en los ingresos econmicos,
las modificaciones en las actitudes psicolgicas, los cambios en las creencias, o los
progresos cientficos y tecnolgicos.
Frente al cambio social, el hombre puede asumir diversas actitudes. En primer lugar puede
constituirse en mero objeto del cambio, en el sentido de adaptarse a las modificaciones
sociales parciales que lo obligan a alterar su conducta y cambiar su vida. En segundo
lugar, puede incorporarse a las fuerzas sociales que impulsan e influyen en la direccin del
cambio. Esta actitud corresponde a las minoras de lite y, en ciertas ocasiones, a grandes
hombres que, por su accin personal, determinan cambios profundos en la vida social.
Finalmente, el cambio en el hombre puede ser el mtodo de la transformacin social que
busca un tipo humano capaz de influir en las nuevas estructuras. Este fue el mtodo que
quiso aplicar en Alemania, sin xito, el dictador Adolfo Hitler.
(Discurso de Arturo Alessandri Palma, Pacheco, pag. 520)
c) Funcin de organizar, limitar y legitimar el poder poltico:
El Derecho estructura los diversos rganos del poder pblico o estatal sealando
mediante sus normas quines los componen y cules son sus atribuciones, funciones y
prohibiciones.
El Derecho limita al poder poltico precisamente porque lo organiza, ya que al hacerlo lo
sujeta a normas, ordenes, competencias, formalidades y sanciones. Si el Derecho no
limitara al poder poltico, este llegara tan lejos como se lo permitiera su fuerza o influencia.
El Derecho legitima al poder poltico en cuanto logre organizarlo de acuerdo a criterios de
justicia y bien pblico y siempre que as sean apreciados por los gobernados.
d) Funcin de resolver los conflictos de intereses:
Cada persona tiene una gran cantidad de deseos que satisfacer, y esos intereses caen en
competencia e incluso en conflicto con los intereses de otro u otros.
50
Se entiende por inters la demanda o deseo que los seres humanos tratan de
satisfacer, bien individualmente o bien a travs de grupos o asociaciones.
Estos conflictos pueden ser:
a) Conflictos internos: Son aquellos en los que el propio sujeto debe ponderar
alternativas tendientes a satisfacer algunas de sus ilimitadas necesidades. Estos son
resueltos por el propio sujeto mediante el sacrificio del inters menor en beneficio
del inters mayor. Por ejemplo, si un sujeto siente necesidades de comer y de
divertirse, normalmente postergar la necesidad de diversin por la de comer,
atendida su entidad y trascendencia. Este tipo de conflictos nunca ser regulado
por el derecho.
b) Conflictos externos: Se sustentan en la existencia de intereses discrepantes de dos
o ms personas que se manifiestan mediante una accin u omisin que produce
un cambio en el mundo externo. Naturalmente estos ltimos tipos de conflictos son
aquellos que interesan al derecho.
Los conflictos externos pueden analizarse desde el punto de vista de la persona en quien
se producen, desde el punto de vista de dnde se producen y desde el punto de vista de
frente a quien se producen. As, podemos considerar la existencia de conflictos externos
entre dos sujetos, entre un grupo de sujetos (como la familia); el estado o el mundo.
Los conflictos externos, a su vez, pueden ser de dos clases; siendo la primera de ellas las
de conflictos sin relevancia jurdica y la segunda, de aquellos con relevancia jurdica.
Los que carecen de relevancia jurdica son aquellos que se generan cuando no conllevan
una infraccin al derecho, sino solo a normas de otro carcter, como morales, de
convivencia, etc.
Los que tienen relevancia jurdica son precisamente aquellos que se producen cuando un
sujeto, a travs de una accin o de una omisin, produce un quebrantamiento del
ordenamiento jurdico, o mejor dicho, de una norma reguladora de su conducta, sea
imperativa, prohibitiva o permisiva (Litigio)
En principio, cuando se da un conflicto de intereses no hay ms que dos vas para
solucionarlo: Una, por la fuerza, es decir, el triunfo ser para el ms fuerte. Otra, por medio
de normas objetivas de conducta que son aplicadas por una autoridad imparcial y cuya
decisin debe ser respetada o acatada por ambas partes en conflicto.
El Derecho lleva a cabo esta funcin de resolver los conflictos de intereses entre las
personas por medio de normas jurdicas y de decisiones que se imponen de manera
obligatoria.
Para resolver los conflictos de intereses el Derecho lleva a cabo diversas operaciones:
1) Clasifica los intereses en dos categoras: los que merecen proteccin jurdica y
los que no la merecen. Ej: la vida, la libertad, la propiedad.
2) Una vez seleccionados los intereses que merecen proteccin jurdica, los
jerarquiza y establece mecanismos de posible armonizacin entre aquellos que
son slo parcialmente opuestos. Ej: La vida es ms importante que la libertad
personal y sta es ms importante que el derecho de propiedad.
3) Define los lmites dentro de los cuales esos intereses seleccionados y
jerarquizados deben ser protegidos y reconocidos. Ej: la libertad personal se
51
La Transaccin.
La Conciliacin.
El Avenimiento.
El Desistimiento de la Demanda.
1.- La Transaccin: Est reglamentada como contrato en los artculos 2.446 a 2.464
del Cdigo Civil, en virtud de esta convencin las partes de comn acuerdo,
ponen termino al conflicto pendiente o precaven un litigio eventual. El campo de
aplicacin de la transaccin es en dos ocasiones:
a) Desde el nacimiento del conflicto hasta antes del proceso (llamada
transaccin de litigio eventual).
b) Transaccin durante el desarrollo del proceso (llamada transaccin de litigio
pendiente).
Artculo 2446 del Cdigo Civil: La transaccin es un contrato en que las partes
terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual. No
es transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que no se
disputa.
Artculo 2464 del Cdigo Civil: Si una de las partes ha renunciado el derecho que le
corresponda por un ttulo y despus adquiere otro ttulo sobre el mismo objeto, la
transaccin no la priva del derecho posteriormente adquirido.
2.- La Conciliacin: Acto jurdico procesal de carcter unilateral, en virtud del cual
las partes en litigio y a instancias del juez llegan a la solucin del conflicto. En este
acto cumple una destacada funcin el juez que conoce del proceso. El juez
impulsa a las partes para que lleguen a un acuerdo para poner fin al conflicto.
La conciliacin est regulada en los artculos 262 a 268 del Cdigo de
Procedimiento Civil
La diferencia de la Transaccin con la Conciliacin, es que en la Transaccin el
juez no interviene.
3.- El Avenimiento: Es el acuerdo que logran directamente las partes de un proceso
en tramitacin, en virtud del cual ponen trmino al conflicto pendiente. Esto se
hace con la aprobacin del tribunal que est conociendo de la causa.
4.- El Desistimiento de la Demanda: Es el acto procesal en virtud del cual el sujeto
activo del proceso (el demandante) manifiesta su decisin de no continuar la
tramitacin del proceso, renunciando a las pretensiones contenidas en la
demanda. Est regulado en los artculos 148 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil.
El proceso judicial:
Desde el momento en que se produce la violacin de un derecho, su titular recurre a la
proteccin del Estado, el que se la proporciona a travs de los rganos en los cuales
reside la funcin jurisdiccional. La manera de provocar esta proteccin es deduciendo
una demanda, que es el modo normal de ejercitar la accin, y se manifiesta
posteriormente en un acto del tribunal que recibe el nombre de sentencia.
Entre la interposicin de la demanda y la dictacin de la sentencia, se desarrollan
una serie de actos de carcter procesal, cuyo conjunto recibe el nombre de proceso.
54
3)
4)
5)
6)
LA JURISDICCION
La jurisdiccin es el poder que tienen los Tribunales de Justicia, para resolver por medio del
proceso y con eficacia de cosa juzgada, los conflictos de relevancia jurdica en cuya
solucin les corresponde decidir.
De esta definicin, se distinguen 3 elementos propios del Acto Jurisdiccional que son:
a)
b)
c)
56
57
58
59
Unidad 4
Teora del Ordenamiento Jurdico
60
2)
4)
5)
62
2)
B)
63
b)
Fuente como fuerza creadora del Derecho, entendido ste como hecho
de la vida social. En este caso puede ser relevante en un momento
histrico dado la religin, la moral, la poltica, la economa, las costumbres
sociales, etc. (importante para los estudios de antropologa y de sociologa
jurdica).
c)
d)
64
b)
Desde el punto de vista del rgano al cual el ordenamiento jurdico le reconoce facultad
o poder para crear normas jurdicas, podemos distinguir en Chile siete potestades
normativas, que son las siguientes:
1)
2)
3)
Las cuatro potestades recin vistas forman en su conjunto lo que se denomina "potestad
normativa del Estado", es decir, aquellas potestades que se radican en autoridades
pblicas.
Las fuentes formales que tienen su origen en estas potestades, excluyendo slo la
jurisdiccional, reciben el nombre genrico de legislacin, ley en sentido amplio o fuentes
legisladas.
5)
6)
7)
67
68
2)
3)
69
Adems de la Constitucin Poltica existen otras fuentes formales que emanan del Poder
Constituyente:
A)
Ley interpretativa de la Constitucin: Es aqulla que slo tiene por objeto
aclarar el sentido de una disposicin de rango constitucional, no
modificarla.
B)
Ambas reciben el nombre de leyes de rango constitucional, puesto que son superiores a la
ley propiamente tal. Adems, si bien son fuentes formales autnomas, se entienden
incorporadas al texto de la Constitucin.
Principio de supremaca constitucional
La Constitucin es la norma fundamental del Estado, es la fuente formal de mayor
jerarqua, a ella se subordinan todas las restantes fuentes formales. Esta subordinacin es
doble:
a) Subordinacin formal: Consiste en que las otras fuentes formales deben ser
creadas por los rganos y los procedimientos que la propia Constitucin establece.
b) Subordinacin material: Implica que las dems fuentes formales no pueden
contradecir el contenido o materia de la Constitucin.
En virtud de tal subordinacin existen rganos y mecanismos de resguardo del Principio de
Supremaca Constitucional. Los medios para asegurar la supremaca constitucional son
polticos y jurdicos.
Tanto las autoridades y rganos del Estado como los gobernados estn obligados a servir
en todo momento el ideal constitucional.
El control jurisdiccional de la constitucionalidad puede estar consagrado de modo
explcito en la Constitucin o bien presentarse como resultado de las prcticas polticas y
de la interpretacin de las bases del sistema jurdico.
La primaca de la Constitucin sobre las leyes se suele asegurar, en los distintos pases,
mediante procedimientos o recursos destinados a este objeto. En nuestro sistema existen
dos rganos que resguardan el Principio de Supremaca Constitucional:
1) El Tribunal Constitucional
Es un rgano que ejercita la denominada jurisdiccin o justicia constitucional,
regulado en el Captulo VIII de la Constitucin Poltica y que posee la composicin y
atribuciones que en ese captulo se sealan.
El Tribunal Constitucional est integrado por diez miembros designados de la siguiente
forma (art. 92, ex 81):
a) Tres designados por el Presidente de la Repblica;
b) Cuatro elegidos por el Congreso Nacional. Dos nombrados directamente por el
Senado y dos sern previamente propuestos por la Cmara de Diputados.
c) Tres elegidos por la Corte Suprema.
Sus atribuciones se encuentran enumeradas en el art. 93 (ex 82) de la Constitucin. La
principal de ellas es velar por el efectivo cumplimiento de la Constitucin. Para esos
70
71
73
2) LA LEY
Etimologa de la palabra ley
Los autores no estn de acuerdo acerca de la etimologa de la palabra ley. Cicern la
hace derivar del verbo latino "legere", que significa leer, expresin que viene de la
costumbre romana de grabar las leyes en tablas y exponer stas al pueblo para su lectura
y conocimiento. Para San Agustn, ella deriva del verbo "deligere", que significa elegir, por
cuanto la ley indica el camino que hay que seguir en nuestra vida. Santo Toms de
Aquino, sin rechazar las anteriores etimologas, dice que procede del verbo latino "ligare"
que significa ligar, obligar, porque es propio de la ley el ligar la voluntad a algo,
obligndolo a seguir determinada direccin.
Concepcin de la ley en nuestro Derecho positivo
El art. 1 de nuestro Cdigo Civil la define as: "La ley es una declaracin de la voluntad
soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o
permite".
Para calificar un acto de ley en nuestro ordenamiento jurdico slo se atenda a la
forma, no considerando el contenido de ella, como tampoco su carcter general y
abstracto. Esta conclusin se desprenda de relacionar la citada definicin con lo
dispuesto por los arts. 44 a 55 de la Constitucin Poltica de 1925 que trataban las materias
de ley y el procedimiento de formacin de la ley.
Actualmente la Constitucin Poltica de 1980 consagra ciertas disposiciones de
cuyo contexto fluye tanto explcita como implcitamente lo que entendemos por ley en un
sentido tcnico. A pesar de ello, se mantienen como materias de ley actos que en
esencia no lo son, como por ejemplo, el art. 63, ex 60 N 10, pero que se justifican por otras
razones que no es del caso analizar en este momento.
Los aspectos doctrinales de la ley que no se encontraban en textos positivos
anteriores a esta Carta, hoy aparecen en sus disposiciones. As, el art. 60 n 20 consagra en
forma expresa el carcter general y obligatorio que debe tener la ley al disponer: "Slo
son materias de ley: Toda otra norma de carcter general y obligatoria que estatuya las
bases esenciales de un ordenamiento jurdico".
Implcitamente reconoce su carcter abstracto al exigir que sea general, pues no
va a prever casos concretos, sino que "situaciones-tipo", lo que se reafirma en la parte final
de dicha disposicin, que exige a la norma establecer las bases esenciales de un
ordenamiento jurdico; lo que implica ir a lo fundamental. Que sea de carcter general es
lo correcto, pues lo particular y concreto es propio de otras fuentes.
En lo referido al objeto, finalidad o elemento material de la ley, nuestra actual
Constitucin, a diferencia de la del ao 1925, consagra expresamente las bases
esenciales de la institucionalidad en su Captulo I, el que contiene los valores y principios
fundamentales que inspiran todo nuestro sistema jurdico.
En su art. 1 inc. 4 nuestra Constitucin seala: "El Estado est al servicio de la
persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a
crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la
comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto
a los derechos y garantas que esta Constitucin establece".
De acuerdo a lo anterior, y si consideramos que el Poder Legislativo es un
componente del Estado, debemos concluir que debe tambin perseguir como finalidad
ltima el bien comn. Es por ello que nuestra Constitucin, en un contexto general,
determina el contenido de los actos del Poder Legislativo: deben encaminarse a servir al
ser humano y el bien comn.
74
2)
3)
4)
5)
6)
Elementos de la ley
En la ley pueden distinguirse dos elementos: uno formal y otro material.
75
B)
Clasificacin de la ley
La ley, en su acepcin amplia de legislacin, admite la siguiente clasificacin:
A) Constitucin Poltica;
B) Leyes en sentido estricto;
C) Recopilacin y codificacin;
76
D) Tratados internacionales;
E) Decretos con jerarqua de ley; y
F) Reglamentos, Decretos e Instrucciones.
A) Constitucin Poltica (ya visto).
B) Ley en sentido estricto: Las leyes, en sentido estricto, son las normas elaboradas,
bsicamente, por el Poder Legislativo del Estado en la forma establecida en la
Constitucin Poltica.
Formacin de la ley en sentido estricto
El proceso legislativo moderno distingue cinco etapas fundamentales en la
formacin de la ley: iniciativa, discusin, aprobacin, promulgacin y publicacin.
a) Etapa de iniciativa: La iniciativa consiste en la facultad que tiene la autoridad
establecida por el ordenamiento jurdico para proponer un proyecto de ley al
Congreso.
La facultad de iniciar la ley corresponde a los Poderes Legislativo o
Ejecutivo. Los miembros del Congreso la ejercitan por medio de mociones y el
Ejecutivo por mensajes, las que deben cumplir los requisitos que la Constitucin
seala.
Segn el art. 65, ex 62 de nuestra Constitucin Poltica, "las leyes pueden
tener origen en la Cmara de Diputados o en el Senado, por mensaje que dirija el
Presidente de la Repblica o por mocin de cualquiera de sus miembros. Las
mociones no pueden ser firmadas por ms de diez diputados ni por ms de cinco
senadores".
El Ejecutivo normalmente enva los proyectos de ley con un Mensaje en el
que explica las razones por las cuales solicita su aprobacin. Los parlamentarios,
por su parte, suelen acompaarlos de una exposicin de motivos.
La regla general es que los proyectos de ley puedan presentarse a
cualquiera de las ramas del Congreso. La excepcin son algunas leyes que
pueden tener su origen nicamente en la Cmara de Diputados, como es el caso
de las leyes sobre tributos de cualquier naturaleza, sobre los presupuestos de la
administracin pblica y sobre reclutamiento; o nicamente en el Senado, como
es el caso de la leyes sobre amnista y sobre indultos generales (art. 65, ex 62 inc. 2
Constitucin Poltica).
Por su parte, el Presidente de la Repblica tambin tiene iniciativa exclusiva
para algunas materias como los proyectos de ley que tengan relacin con la
alteracin de la divisin poltica o administrativa del pas, o con la administracin
financiera o presupuestaria del Estado, incluyendo las modificaciones de la ley de
Presupuestos y con las materias sealadas en los nmeros 10 y 13 del art. 63, ex 60 y
las sealadas en los numerandos del art. 65, ex 62. Hay que advertir que las leyes
econmicas (en general), y las que son de iniciativa exclusiva del Presidente de la
Repblica, tienen para el Congreso una limitacin especfica y propia. El Congreso
en estos casos slo puede aceptar, disminuir o rechazar los servicios, empleos,
emolumentos, prstamos, beneficios, gastos y dems iniciativas sobre la materia
que proponga el Presidente de la Repblica (art. 65, ex 62 inc. final). Y en el caso
particular de la Ley de Presupuestos, la Constitucin prohbe al Congreso aprobar
cualquier nuevo gasto con cargo a los fondos de la Nacin sin que el proyecto al
mismo tiempo indique las fuentes de recursos necesarios para atender dicho gasto
(art. 67, ex 64 inc. 4).
77
Por su parte, el art. 7 del mismo cuerpo legal, dispone que: "La publicacin
de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de
ste se entender conocida por todos y ser obligatoria.
Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el
Diario Oficial.
Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre
su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia".
De acuerdo al art. 75, ex 72 de la Constitucin, existe un plazo de cinco das
hbiles siguientes a la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto
promulgatorio para hacer la publicacin.
La vigencia es el perodo durante el cual la ley es obligatoria. La ley adquiere
fuerza obligatoria una vez que transcurre el perodo establecido para que as
suceda. Una vez que la ley entra en vigencia se presume conocida por todos, no
puede alegarse ignorancia de ella por ninguna persona y su cumplimiento es
obligatorio para todos. Al efecto el art. 8 del Cdigo Civil dispone: "Nadie puede
alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia".
Frente a la presuncin absoluta de conocimiento de la ley, que no admite
prueba en contrario, se presenta el problema de determinar si tal principio est
intrnsecamente justificado, en circunstancias que los hechos demuestran que l
no corresponde a una realidad.
Hay autores que consideran que esta presuncin es injusta y que entraa
un privilegio en favor de las clases acomodadas, las cuales poseen los medios
econmicos para procurarse el conocimiento del Derecho.
La mayora de los autores, sin embargo, justifica esta presuncin
fundndose en que la ley expresa, en general, aquello que est en la conciencia
popular; que ella se encuentra en correspondencia espontnea con sta; y que
esta presuncin es indispensable para la certeza y seguridad de las relaciones
jurdicas.
Clasificacin de las leyes en sentido estricto
1) Segn la Constitucin Poltica: La Constitucin ha distinguido cuatro tipos de leyes,
segn el qurum que se requiera para su aprobacin o reforma.
Este diferente qurum est determinado por la ndole de la materia sobre la que se
legisla, y tiende a impedir una fcil reforma o derogacin en aquellos casos en que el
constituyente ha querido asignarles mayor importancia para la institucionalidad poltica.
En lo dems, por cierto, cualquiera que sea el tipo de ley, siempre tendr los mismos
alcances y significados que la Constitucin concede en general a toda la legislacin.
a) Ley de reforma constitucional: Es aqulla que dictada en ejercicio de la potestad
constituyente tiene por finalidad modificar algn precepto constitucional de
acuerdo al procedimiento que seala el Captulo XV de la Constitucin Poltica. El
qurum requerido para su aprobacin, reforma o derogacin, es el voto de las tres
quintas (3/5) partes de los diputados y senadores en ejercicio, o en casos
especiales, de las dos terceras (2/3) partes de los mismos.
b) Ley orgnica constitucional: Es aqulla dictada en ejercicio de la potestad
legislativa sobre materias que especficamente seala el texto constitucional y
requieren para su aprobacin, reforma o derogacin, el voto conforme de las
cuatro sptimas (4/7) partes de los diputados y senadores en ejercicio (art. 66, ex
63, inc. 2). Slo cabe dictarlas en relacin a la materia y dentro de los marcos que
la propia Constitucin seala. Algunas de esas materias son: organizacin y
79
Tratndose del incumplimiento de una ley imperativa, no existe una regla general
en cuanto a la sancin; lo ms frecuente ser la nulidad, pero tambin puede darse la
inoponibilidad.
En cuanto a las normas permisivas, el sujeto a quien se le otorga el poder o se le
permite actuar puede hacerlo o no, sin ser sancionado por ello, constituyendo lo que se
llama la libertad jurdica.
3) Segn su finalidad inmediata
a) Leyes innovativas: Son aquellas que legislan sobre una materia no regulada por
leyes anteriores.
b) Leyes interpretativas: Son aquellas que fijan el sentido o alcance de un precepto
legal ya existente. De acuerdo al art. 9 del Cdigo Civil, se entienden
incorporadas a la ley interpretada, pero no podrn afectar de modo alguno los
efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
c) Leyes modificatorias: Son aquellas que alteran un precepto legal ya existente.
d) Leyes derogatorias: Son aquellas que dejan sin efecto otra ley anterior.
4) Segn su disponibilidad
a) Leyes de orden pblico: Son aquellas que afectan a ciertas materias de vital
importancia para la existencia y subsistencia de la sociedad. Estas leyes se
imponen sobre la voluntad de los individuos y, por lo tanto, son indisponibles e
irrenunciables.
b) Leyes de orden privado: Son aquellas que los individuos pueden disponer
libremente porque no se refieren a materias de Orden Pblico, sino de inters
fundamentalmente privado. En el Derecho Privado las normas son
mayoritariamente dispositivas, pero hay algunas que tienen carcter de Orden
Pblico, como por ejemplo, las relativas al matrimonio y constitucin de la familia,
la filiacin, la capacidad, las guardas y otras.
Constitucionalidad de las leyes
La constitucionalidad de la ley abarca dos aspectos: uno de fondo y otro de forma.
Se entiende que una ley es constitucional en el fondo cuando respeta todos y
cada uno de los derechos asegurados y garantidos por la Constitucin Poltica del Estado.
Se entiende que es constitucional en la forma, cuando ha sido dictada por la
autoridad competente, sealada en el ordenamiento jurdico, y con todas las
formalidades expresadas en l.
Se dice que la ley es inconstitucional cuando niega uno de estos aspectos. Ser
inconstitucional en el fondo cuando sus prescripciones violan derechos garantidos por la
Constitucin. Ser inconstitucional en la forma, cuando ha sido dictada por autoridad
incompetente, sin los trmites sealados por la Constitucin o careciendo de las
formalidades exigidas.
La ley inconstitucional tiene valor; por regla general es obligatoria, perdurando su
vigencia hasta la declaracin de inconstitucionalidad.
En algunos ordenamientos jurdicos, como en Estados Unidos, se puede solicitar la no
aplicacin de la ley por inconstitucionalidad tanto en la forma como en el fondo. En otros
pases, como Francia, slo puede plantearse la inaplicabilidad por inconstitucionalidad en
la forma. Para otros, como Chile, slo existe la inconstitucionalidad de fondo.
En cuanto a la autoridad llamada a declarar la inaplicabilidad, no existe tampoco un
criterio nico. Unos entregan esta funcin a un Tribunal independiente de toda jerarqua
judicial y otros la entregan al Tribunal Superior de Justicia.
81
82
2)
3)
Atendiendo a su funcin
A)
Tratado contrato: Es aqul que supone un intercambio de
prestaciones entre los contratantes.
B)
Tratado ley: Es aqul que crea normas de carcter general,
aplicables a toda la comunidad internacional o a una parte de ella.
4)
Atendiendo a su duracin
A)
Tratado con plazo de duracin: Puede contener una clusula de
prrroga tcita.
B)
Tratado de duracin indefinida.
83
2)
3)
B)
C)
B)
Ratificacin por parte del Jefe del Estado: Este trmite est
consagrado en el art. 32 N 17 de nuestra actual
Constitucin, que seala: "Son atribuciones especiales del
Presidente de la Repblica: Conducir las relaciones polticas
con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y
llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los
tratados que estime convenientes para los intereses del pas,
los que debern ser sometidos a la aprobacin del
Congreso conforme a lo prescrito en el artculo 54, ex 50, N
1. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern
secretos si el Presidente de la Repblica as lo exigiere".
La ratificacin es la confirmacin solemne que hace el
Estado de haber prestado su consentimiento al tratado.
Histricamente el trmite naci debido a que los monarcas
no actuaban personalmente en el plano internacional, sino
a travs de sus representante, quienes negociaban el
tratado.
de la
ratificacin: Esto,
84
A)
B)
85
86
Una primera sostuvo que todos los D.L. eran nulos porque no se
haban ajustado a la Constitucin.
B)
87
b)
b)
c)
d)
88
89
6) LA JURISPRUDENCIA
Esta fuente recibe el nombre genrico de jurisprudencia, que etimolgicamente significa
"conocimiento" o "sabidura" respecto del Derecho.
Actualmente la jurisprudencia tiene dos acepciones fundamentales:
1) Doctrina de tratadistas o Ciencia Jurdica: En nuestro ordenamiento jurdico la
jurisprudencia entendida de esta manera no constituye fuente formal del Derecho,
sino fuente material y del conocimiento del Derecho.
Histricamente la opinin de tratadistas tuvo rango de fuente formal. Como ejemplo
podemos sealar la "Ley de Citas" promulgada por Valentiniano III (Roma, siglo V d.C.)
que le atribuy carcter vinculante a las opiniones de Papiniano, Paulo, Gayo,
Modestino y Ulpiano; y que en caso de discrepancia haca prevalecer la doctrina de
Papiniano.
En la actualidad, y en el mbito del Derecho Internacional Pblico, el "Estatuto de la
Corte Internacional de Justicia" (organismo de la O.N.U. con sede en La Haya) le
otorga valor a la opinin de los tratadistas de mayor prestigio de las naciones
civilizadas.
2) Jurisprudencia de los Tribunales: Esta acepcin, a su vez, admite dos significados:
A) Jurisprudencia como el conjunto de principios o normas generales que
emanan de los fallos uniformes dictados por los Tribunales Superiores de
Justicia.
B) Jurisprudencia como norma jurdica particular contenida en toda sentencia
judicial.
Jurisprudencia como principios y normas emanados de los Tribunales de Justicia
Al respecto es necesario tener en cuenta la existencia de dos sistemas jurdicos diferentes:
1) El sistema Anglo-Sajn o del Common Law: En el cual el fallo de un juez constituye lo
que se denomina un precedente, que obliga a ese mismo juez y a otros jueces de igual o
inferior jerarqua a pronunciarse de manera semejante. Este valor que tienen las
sentencias judiciales en dicho sistema conduce a que el estudio del Derecho sea un
estudio de casos, una casustica.
Este sistema requiere para su funcionamiento la determinacin de las normas
jurisprudenciales relevantes para solucionar un caso, lo que se denomina "precedente"; la
fuerza obligatoria de la regla que emana de ste se denomina stare decisis.
Para determinar el precedente se requiere pasar por un complicado proceso
llamado "razonamiento mediante ejemplos". Edward H. Levi distingue tres fases en el
razonamiento mediante ejemplos:
a) Describir semejanzas entre el caso que se debe resolver y otros casos ya
resueltos. Existen muchas dificultades para determinar qu casos se escogen y
cuyos precedentes arrojen una regla que lo pueda resolver. El principal criterio
para la seleccin de precedentes es la analoga que deben guardar los casos
fallados con los que se pretende solucionar. Pero no existen reglas para
establecer qu semejanzas son relevantes para el caso y cules no. Tambin
se considera para la eleccin de los precedentes la jerarqua y antigedad del
tribunal del cual emanan, pues stos estn fuertemente obligados por sus
decisiones judiciales, donde prevalece el criterio del juez superior sobre el
inferior. La antigedad de los precedentes le hacen perder fuerza vinculante.
90
91
92
E)
F)
G)
H)
I)
93
94
este rgimen jurdico. Se trata de un "Derecho de casos", pues los Tribunales deben aplicar
en sus decisiones los precedentes producidos en casos anteriores anlogos, sin perjuicio
del papel que desempea en ciertos grados jurisdiccionales la equity (equidad) y de lo
que establezca el statute law (normas legislativas existentes respecto de ciertas materias).
En el fondo, el sistema anglosajn, especialmente en Inglaterra, no puede
calificarse en su forma actual como consuetudinario ni como legalista: es ms bien un
Derecho Jurisprudencial o Judicial, cuya fuente principal son las sentencias, en las que se
reflejan las costumbres tradicionalmente ya sancionadas por los Tribunales.
Ventajas e inconvenientes de la costumbre jurdica
La costumbre jurdica presenta las siguientes ventajas:
a) Es el producto espontneo de la comunidad; la promulgacin general y tcita
de una norma de conducta;
b) Se adapta a las necesidades sociales, desde que responde a la conviccin
general de que ella constituye una necesidad jurdica;
c) Es de fcil aplicacin, y precisamente es su cumplimiento lo que le otorga su
fuerza obligatoria.
Entre sus inconvenientes se pueden notar:
a) Est constituida por elementos inciertos, por lo que carece de precisin;
b) La falta de certeza contribuye a dificultar su estudio sistematizado y su
conocimiento cientfico; y
c) Es de lenta evolucin, se transforma de manera paulatina.
Valor de la costumbre en nuestro ordenamiento jurdico
En los ordenamientos de origen romano, como el nuestro, el valor de la costumbre es
desigual en las distintas ramas del Derecho.
1)
96
2)
3)
97
4)
5)
6)
7)
98
3)
4)
5)
6)
7)
99
101
b)
c)
103
las cosas que por su naturaleza son comunes a todos los hombres, y relativamente, los
bienes nacionales de uso pblico.
El objeto es determinado cuando por lo menos se seala su gnero, el que debe ser
limitado. Cuando el objeto consiste en una cantidad, no importa que esta sea incierta,
basta que sea susceptible de determinacin posterior por reglas fijadas en el mismo acto
jurdico.
C) La causa
Se define como "el motivo que induce al acto o contrato" (art. 1467 inciso 2 C.C.).
La causa debe ser real y lcita.
La causa es real, cuando efectivamente existe un inters que mueva a las partes a
celebrar el acto jurdico. Si, por el contrario, la causa no exista y la persona que ejecut el
acto jurdico ignoraba esta circunstancia, el acto jurdico puede ser anulado por vicio de
nulidad absoluta.
La causa es lcita cuando no est prohibida por la ley, las buenas costumbres o el orden
pblico.
La palabra causa puede tomarse en tres acepciones:
a) Como fuente de las obligaciones (contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y
ley);
b) Como fin, es decir, el fin directo y prximo que mueve a las partes a celebrar el
acto jurdico; o
c) Como motivo, esto es, la razn mediata y personal por la que las partes ejecutan
el acto jurdico o se obligan.
La palabra causa como elemento de los actos jurdicos se emplea generalmente en su
acepcin de fin, y en este sentido la ha tomado el Cdigo Civil.
Los causalistas clsicos estiman que la causa como fin es idntica en los actos
jurdicos de una misma especie. As, en los actos jurdicos bilaterales la causa de la
obligacin de una de las partes sera la obligacin de la otra; en los unilaterales a ttulo
oneroso, la causa de la obligacin nica que se engendra sera la prestacin realizada
por la parte obligada; y en los actos jurdicos a ttulo gratuito, la causa sera la mera
liberalidad.
D) Las solemnidades
No todo acto jurdico debe cumplir este requisito; slo los llamados actos jurdicos
solemnes.
Las solemnidades son ciertas formalidades externas exigidas por la ley para la
existencia del acto jurdico. Constituyen formas solemnes en que debe darse el
consentimiento y cuya inobservancia acarrea la inexistencia del acto jurdico. En general
se sostiene que la formalidad es el gnero y la solemnidad es la especie.
Especies de formalidades
1)
2)
3)
4)
106
107
108
109
110
2)
Art. 1467 C.C.: "No puede haber obligacin sin una causa real y
lcita..."
Del artculo anterior se desprende que sin causa no hay
obligacin y, en consecuencia, no hay acto o contrato.
3)
Art. 1701 C.C.: "La falta de instrumento pblico no puede suplirse por
otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados...".
La disposicin anterior expresa que si se omiten las
solemnidades, el acto se mirar como no ejecutado o celebrado.
4)
Opinin contraria
Otros autores y los Tribunales Superiores de Justicia, no aceptan la
concepcin anterior, toda vez que el Cdigo Civil, al tratar la nulidad no la
ha distinguido de la inexistencia e incluso establece que la omisin de
requisitos de existencia produce nulidad.
Sostienen al efecto que la ley sanciona con la nulidad absoluta la
falta de requisitos (Art. 1682 inc. 1 C.C.) y el consentimiento, el objeto y la
causa son requisitos de los actos jurdicos segn el art. 1445 del C.C.
Por otra parte sostienen que, antes que el acto haya producido
efectos no tiene importancia que sea inexistente o nulo. Despus que ha
producido efectos, sera una ficcin considerarlo inexistente y es preferible
aceptar su nulidad para solucionar la situacin de esos efectos ya
producidos.
111
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin
peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto
jurdico. En este caso el juez acta de oficio, es decir, por propia
iniciativa y no a requerimiento de parte, lo que constituye una
excepcin al principio de pasividad de los tribunales en materia
civil;
2)
3)
4)
112
5)
La nulidad relativa
La nulidad relativa es la sancin impuesta por la ley a aquellos actos jurdicos que
se celebran con omisin de alguno de los requisitos o formalidad establecidos por
la ley en consideracin a la calidad o estado de las partes que en ellos
intervienen. La nulidad relativa es la regla general.
Son causales de nulidad relativa las siguientes:
1) Algunos vicios del consentimiento como:
a) El error substancial;
b) La fuerza;
c) El dolo; y
d) La lesin en ciertos casos;
2) La incapacidad relativa de las partes. Consiste en la omisin de requisitos
o formalidades exigidas por la ley en consideracin al estado o calidad de
las partes que ejecutan o celebran el acto o contrato.
La nulidad relativa no se haya establecida en el inters de la moral y de la ley, sino
que en el exclusivo provecho de las personas a quienes la ley se la otorga. De aqu
se derivan sus caractersticas:
1)
2)
3)
El acto jurdico que adolece de nulidad absoluta o relativa produce todos sus
efectos mientras la una o la otra no hayan sido declaradas por sentencia judicial
ejecutoriada.
La nulidad absoluta y la relativa producen los mismos efectos, una vez
declaradas judicialmente.
Los efectos de la nulidad declarada se traducen en volver a las partes al
estado en que se encontraban antes de la celebracin del negocio. Para que
este objetivo se cumpla, es necesario que las partes se restituyan mutuamente las
prestaciones que se hayan hecho con motivo del cumplimiento del acto jurdico.
113
Al definir esta categora decimos que un acto jurdico es unilateral o bilateral segn
requieran la concurrencia de la voluntad de una o dos partes y no personas, ya
que una parte puede estar representada por una o ms personas. Parte es la
persona o el conjunto de personas que obran por el mismo inters propio; por lo
que es nica si el inters es nico, y dos, si los intereses son dos. En consecuencia,
es acto unilateral aun la manifestacin de voluntad de varias personas, si tienen un
solo inters, como por ejemplo, la renuncia de varios copropietarios a la cosa
comn. Es acto bilateral la manifestacin de voluntad de dos o ms personas,
cuando son dos los intereses diversos.
Otro punto importante, es no confundir la clasificacin de los actos jurdicos
en unilaterales y bilaterales, con igual clasificacin que la ley hace de los
contratos.
Para clasificar un acto jurdico de unilateral o bilateral se atiende a si son
generados, originariamente, por una sola emisin de voluntad o son generados
por el concurso de las voluntades de dos partes. Para clasificar un contrato de
unilateral o de bilateral, en cambio, debe atenderse a si ambas partes se obligan
recprocamente o slo se obliga una de ellas respecto de la otra, que no contrae
obligacin alguna (Art. 1439).
114
2)
3)
4)
115
5)
6)
7)
116
3)
117
1)
2)
3)
4)
C)
En nuestro Derecho no existe una referencia expresa a los principios generales del
Derecho. No obstante, el art. 24 del C.C. se refiere al "espritu general de la legislacin", lo
que la doctrina mayoritaria hace equivalente a la expresin "principios generales del
Derecho". Sin embargo, la expresin "espritu general de la legislacin" parece ser ms
restringida que "principios generales del Derecho", puesto que la legislacin no es todo el
Derecho, sino que, a lo ms, est compuesta por la totalidad de las normas jurdicas que
emanan de la autoridad pblica, es decir, de la potestad normativa del Estado.
Funciones de los principios generales del Derecho en nuestra legislacin
1)
2)
3)
La equidad natural
En su obra "tica a Nicmano", Aristteles razona de la siguiente manera: las leyes han de
ser siempre generales y cubren, por lo tanto, slo los casos ordinarios o tpicos. Se dice,
entonces, que una ley es justa cuando a casos iguales les asigna consecuencias jurdicas
iguales (lo justo legal).
Sin embargo, existen casos excepcionales, extraordinarios, atpicos, para los que la
aplicacin de la norma general, prevista para los casos tpicos u ordinarios, constituira una
injusticia.
Los romanos tenan un refrn que grafica esta idea: "Summun ius summa iniuria",
esto es, en determinados casos la mxima aplicacin de la ley acarrea la mxima
injusticia. Es preciso que exista un correctivo a la generalidad de la ley y ese correctivo es
la equidad natural.
Hay que resolver ese caso particular extraordinario de la forma como lo hubiere
hecho el legislador si hubiera conocido todas las circunstancias del caso.
119
2)
3)
120
Unidad 5
Introduccin al Derecho Privado
121
su imperio general el Derecho Civil. As, por ejemplo, el art. 2 de Cdigo de Comercio
dispone que en los casos que no estn especialmente resueltos por ese cdigo, se
aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.
Importancia del Derecho Civil
La importancia del Derecho Civil deriva principalmente de la generalidad de su
aplicacin; sus normas llegan a suplir los derechos especiales, mediata o inmediatamente
cuando stos carecen de preceptos adecuados sobre un asunto o materia propios de su
competencia. Y, como se ha subrayado, este carcter supletorio erige al Derecho Civil en
el representante de la unidad del derecho privado que, en su diverso fraccionamiento
(derecho comercial, derecho de minas, derecho del trabajo) adquiere cierta cohesin
unitaria a travs de aqul.
El Cdigo Civil chileno
Historia del Cdigo Civil chileno:
Al declararse la Independencia, en Chile regan las leyes espaolas que el rey de Espaa
haba dictado para Chile en particular o para las Indias en general. En defecto de esta
legislacin especial se aplicaban las leyes generales espaolas.
Esta era una legislacin muy frondosa y confusa, en la que se sobreponan diversas
disposiciones, recopilaciones y textos, sin que existiera una codificacin de orden general.
Podemos mencionar los siguientes textos:
1.- Las pragmticas, ordenanzas y dems Decretos del Rey comunicados por el Consejo
Real de India desde 18 de mayo de 1680. Entre ellas se puede sealar las Ordenanzas de
Minera de Nueva Espaa, las Ordenanzas de Bilbao, en materia comercial, de 1795, y el
Reglamento de Libre Comercio de 1798.
2.- La Recopilacin de las leyes de India, que reunan todas las disposiciones anteriores
aplicables a Amrica, y que fue promulgada por el rey Carlos II el 18 de mayo de 1680.
3.- La Novsima recopilacin de las leyes de Espaa, publicada en 1805, a la que se
aadi un suplemento en 1808.
4.- Las leyes de Estilo, a las que en Chile, inversamente a Espaa, se les daba preferencia
por sobre el Fuero Real, por Decreto Supremo de 28 de abril de 1838.
5.- El Fuero Real, publicado en 1255, compuesto por Alfonso X al mismo tiempo que las
Partidas.
6.- El Fuero Juzgo, cdigo de los Visigodos, adoptado por Fernando III de Castilla, y que
estuvo vigente hasta la promulgacin del Cdigo Civil espaol de 1889.
7.- Las partidas, obra del rey Alfonso X, obra de gran importancia literaria y jurdica,
reflejan las particularidades jurdicas castellanas, pero al mismo tiempo constituyen la
fuente ms importante de recepcin del derecho romano, configurando as el concepto
de Derecho Civil a partir del ius civiles romano.
Existi despus un periodo de derecho intermedio en que a las leyes espaolas se
sumaron las leyes patrias dictadas desde 1810 hasta la promulgacin del Cdigo Civil.
Estas leyes slo se refirieron a puntos especficos y particulares y se limitaban a suplir
o modificar las leyes espaolas que continuaban siendo la legislacin general.
125
126
El Libro I trata de las personas. No slo de las personas naturales, sino tambin de las
personas jurdicas, completando el contenido del cdigo francs. Reglamenta tambin el
matrimonio, la familia, los alimentos legales, el estado civil y las tutelas y curaduras.
El Libro II se refiere a los bienes, su dominio, posesin, uso y goce. En esta materia se aparta
del cdigo francs pues, siguiendo la tradicin romanstica y las opiniones de Pothier, el
dominio y dems derechos reales se adquieren a travs de los modos de adquirir.
El Libro III trata de la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos, las que
el cdigo civil francs trata conjuntamente con los contratos y otras materias.
El Libro IV se refiere a las obligaciones en general y a los contratos. En el ttulo final de este
libro se tratan conjuntamente las prescripciones adquisitivas y extintivas.
El Ttulo Final est constituido por un solo artculo que se refiere a la observancia del
Cdigo.
Principios que inspiran el Cdigo Civil
Importancia de ellos:
1) Modificacin: No podra modificarse al Cdigo Civil si no se respetan los grandes
principios sobre los que est construido. El Cdigo Civil es lgico, armnico y
coherente.
2) Interpretacin: Para interpretar la ley hay que saber en qu principio se encuentra
inspirada.
3) Lagunas legales: Las lagunas legales se integran a travs de los principios de Cdigo
Civil.
Estos principios son los siguientes:
A) La autonoma de la voluntad y la libertad contractual;
B) La buena fe;
C) El enriquecimiento sin causa;
D) La responsabilidad;
E) La conmutatividad;
A) La autonoma de la voluntad y la libertad contractual
La autonoma de la voluntad va siendo configurada en las disposiciones de los arts. 12,
1437, 1445, 1545 y 1560 (es contrario al art. 19: intencin de los contratantes versus
palabras).
Las partes puedan regular los contratos de la manera que lo crean conveniente.
La autonoma de la voluntad siempre ha tenido lmites, precisamente porque el Derecho
es un freno a la libertad individual en garanta de la libertad de todos. Estos lmites no
significan el desaparecimiento de la libertad. Si pensamos en los contratos forzosos, en
que el particular est obligado a contratar y solo puede convenir de una forma
preestablecida, veremos que todos ellos se realizan dentro de una actividad negociadora
voluntaria, en la cual ese contrato no es ms que un accidente o accesorio del desarrollo
de una actividad deseada y querida.
En otros contratos la intervencin del legislador se realiza con el fin de garantizar un
mnimo de justicia en la relacin que surja entre los contratantes; es el caso del contrato
de trabajo, en que el legislador fija un mnimo irrenunciable; sobre l las partes pueden
negociar con libertad.
127
Tampoco este principio est expresado en una frmula general, pero se encuentra en el
trasfondo de todas las instituciones. Tal vez la disposicin ms directa sea el inciso final del
art. 44 C.C. que define el dolo como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro. Pero si analizamos el concepto, vemos que la mala fe no siempre
consiste en una intencin positiva, puede significar una actitud culpable y desprejuiciada;
por otra parte, la mala fe no siempre va a ser necesariamente dirigida contra otra
persona; puede motivarse por un simple deseo de beneficio personal o por tratar de
soslayar requisitos o prohibiciones legales.
La buena fe no es un concepto nico; bajo su denominacin se agrupan dos situaciones
distintas. Ellas tal vez se reflejan en el lenguaje corriente, pues entendemos que son dos
conceptos diversos el estar de buena fe que el actuar de buena fe.
Estar de buena fe: Aparece como una actitud mental, actitud que consiste en ignorar
que se perjudica un inters ajeno o no tener conciencia de obrar contra derecho, de
tener un comportamiento contrario a l. Este aspecto de la buena fe est claramente
establecido en distintos artculos, como el 706 C.C. que defina la buena fe en materia
posesoria como la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. Ver arts. 122, 906, 913, 1267, 1576 inc. 2,
1916.
Este aspecto de buena fe, que consiste en la ignorancia de una situacin de
hecho o de una antijuridicidad, queda perfectamente claro cuando el art. 2468 seala en
qu consiste el dolo pauliano; dice al efecto: estando de mala fe el otorgante y el
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. La
mala fe consiste en el conocimiento; la buena fe habra estribado en la ignorancia.
Actuar de buena fe: Consiste en la fidelidad a una acuerdo concluido o, dentro del
mbito de las obligaciones, observar la conducta necesaria para que se cumpla en la
forma comprometida la expectativa ajena. Este carcter de la buena fe, como desarrollo
de una conducta, aparece claro en la reglamentacin del pago respecto del cual art.
1591 impide que se haga parcialmente mientras, a su vez, el art. 1590 dispone que si el
pago es de un cuerpo cierto, el acreedor debe recibirlo con sus deterioros, salvo que ellos
provengan de hecho o culpa del deudor. Igualmente la prdida de la cosa debida
extingue la obligacin, salvo que haya perecido por culpa o durante la mora del deudor
(art. 1670, 1672).
La norma general de la buena fe como conducta la encontramos en el art. 1546 que
establece: Los contratos deben ejecutarse de buena fe.
La legislacin privada parte del concepto de que los particulares estn y actan de
buena fe en sus relaciones jurdicas. Por eso el art. 707 C.C. establece al respecto un
principio general: La buena fe se presuma, excepto en los casos en que la ley establece
la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse.
Por lo tanto existe una presuncin general de buena fe en todo el mbito del derecho
privado.
Las presunciones de mala fe son escasas; as, en materia posesoria, el inciso final del art.
706 establece que el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe
que no admite prueba el contrario. Sin embargo esta presuncin desaparece cuando se
trata de la prescripcin adquisitiva extraordinaria, ya que el art. 2510 N 2 dispone que se
presume de derecho en ella la buena fe.
C) El enriquecimiento sin causa
La idea de causa rebasa aqu las definiciones tericas que la hacen residir en la causa
final, para acercarse ms a la definicin de nuestro Cdigo. El art. 1467 dispone que no
129
puede haber obligaciones sin una causa real y lcita; en su inciso segundo seala que se
entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato. Cualquiera que sea el
alcance jurdico que se quiera dar al trmino causa es evidente que todo acto jurdico
debe tener una razn que lo determine.
El enriquecimiento sin causa es aquel que no tiene un motivo jurdico vlido para haberse
producido.
Pero para que este enriquecimiento constituya la figura jurdica no basta que haya sido
inmotivado; es necesario adems que el enriquecimiento de un patrimonio corresponda
al empobrecimiento de otro en un fenmeno no necesariamente equivalente, pero s
correlativo. Sin en estas circunstancias el empobrecido no tiene otra accin o forma de
obtener la reparacin podr intentar la de repeticin que se denomina actio de in rem
verso.
Pero esta accin subsidiaria tiene un doble lmite:
a) No podr ser superior al empobrecimiento sufrido por el actor.
b) Ni tampoco superior al enriquecimiento del demandado.
El enriquecimiento sin causa lo considera nuestro Cdigo en la accesin (arts. 658, 663,
668, 669); en las prestaciones mutuas (arts. 905 al 917); en la nulidad de los actos de un
incapaz (art. 1688); en la lesin enorme en la compraventa (arts. 1889, 1890, 1893); en la
restitucin del pago de lo no debido (arts. 2295, 2297) etc.
Es tan amplia y consistente la reparacin del enriquecimiento sin causa que, ms que un
principio general de nuestro derecho privado, se ha credo ver en ella una fuente
adicional de obligaciones ms all de las que sealan los arts. 1437 y 2284 C.C.
D) La responsabilidad
Ms que de derecho privado es un principio comn a todo el ordenamiento jurdico en el
cual la responsabilidad se halla presente bajo las ms diversas formas.
La ley es un precepto emanado del Estado y que lleva aparejada una sancin; ahora
bien, la ms general de estas sanciones, ya sea porque se infrinja o no se cumpla un
precepto legal, ya sea porque se desarrolle una conducta antijurdica, es la
responsabilidad.
Esta sancin puede significar una pena cuando se ha cometido un delito, o bien,
indemnizar un perjuicio o resarcir un dao, como sucede en la responsabilidad civil.
En los primeros tiempos no existi una distincin clara entre las responsabilidades
penal y civil; en muchos casos la indemnizacin a la vctima fue al mismo tiempo la pena
impuesta al culpable.
Lentamente fue establecindose la distincin entre ambas especies de
responsabilidad, la que se consagra definitivamente en el Cdigo Napolen.
Por eso hoy diferenciamos claramente la responsabilidad penal que acarrea la
comisin de un delito, de la responsabilidad civil que consiste en la reparacin de un
perjuicio o un dao ilcitamente causado.
En materia civil distinguimos dos tipos de responsabilidad:
1) Responsabilidad contractual: Aquella que deriva del incumplimiento de una
obligacin que nace de un contrato (art. 1558). El incumplimiento puede ser
de buena o de mala fe.
130
131
Derecho Comercial
Por Derecho Comercial entendemos el conjunto de normas jurdicas que regulan la
actividad comercial que se determina calificando de mercantiles ciertos actos u
operaciones y los sujetos que se dedican a ella.
En trminos ms amplios, su objeto es reglamentar el comercio, los sujetos activos del
mismo, la organizacin jurdica que adoptan, las personas e instituciones que los auxilian,
instrumentos de que se valen para la circulacin de los bienes, valores y servicios, etc.
Esta rama del derecho privado contempla un conjunto de normas especficas sobre los
actos de comercio, las cosas sobre las cuales se ejercen estos actos y las personas que
desarrollan actividades mercantiles.
El acto de comercio, que es el eje del Derecho Comercial, puede definirse como un
acto de intermediacin realizado con fines de lucro. El Cdigo de Comercio chileno
(1865) no define el acto de comercio, limitndose a enumerar algunos de sus casos
tpicos, como la compra de un establecimiento de comercio, la comisin o mandato
comercial, las operaciones de banco, las operaciones de bolsa, etc.
Las cosas u objetos sobre los cuales versan los derechos y obligaciones nacidos de los
actos de comercio se denominan mercancas y estn constituidos, tradicionalmente,
slo por bienes muebles.
Las personas, naturales o jurdicas, que ejercen actividades mercantiles son los
comerciantes, cuya calificacin como tales se basa en la habitualidad con que
ejecutan actos de comercio. Es comerciante el que hace del comercio su profesin
habitual.
El Derecho Comercial se divide en terrestre y martimo, atendiendo al medio en que se
desenvuelven las relaciones que regula. Un tercer campo de aplicacin, el areo, ha
configurado una nueva rama del Derecho con caractersticas propias.
El Derecho Comercial regula tambin la quiebra, que es el estado jurdico declarado
judicialmente respecto a un deudor como consecuencia de no haber cumplido sus
obligaciones y que produce el efecto de que pasen todos sus bienes a poder de la masa
de los acreedores para que procedan a liquidarlos, por intermedio de un Sndico de
Quiebras, con el objeto de obtener el pago de sus crditos. La declaratoria de quiebra de
un comerciante acarrea, adems, la iniciacin, ante la justicia criminal, del
correspondiente proceso de calificacin de la quiebra, destinado a determinar si sta
fue simple, culpable o fraudulenta.
El Cdigo de Comercio chileno
Las fuentes inspiradoras de la legislacin mercantil chilena son el Cdigo de Comercio
francs de 1807 y el Cdigo de Comercio espaol de 1829. Antes de la emancipacin
poltica y durante una buena parte de la vida republicana, rigi en nuestro pas la
legislacin comercial espaola, especialmente la Ordenanza de Bilbao. Despus de la
independencia surgen algunas leyes mercantiles nacionales como las llamadas Leyes
Marianas que contienen disposiciones relativas a la polica martima. Ms tarde, se intent
adoptar el Cdigo de Comercio espaol de 1829, iniciativa que no lleg a concretarse.
Durante la administracin de don Manuel Bulnes se encomend la redaccin de
un Cdigo de Comercio a don Gabriel Ocampo, jurista argentino, quien elabor un
132
proyecto despus de siete aos de trabajo. Al trmino de esta labor, se nombr una
Comisin Revisora.
El Cdigo de Comercio chileno empez a regir el 1 de enero de 1867.
Con posterioridad al Cdigo de Comercio, se ha dictado una gran cantidad de leyes que
regulan la materia mercantil, dentro de las cuales podemos citar:
- Ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923, sobre Sociedades de Responsabilidad
Limitada;
- Ley N 4.287 de 23 y 29 de febrero de 1928, sobre Prenda de valores Mobiliarios a
favor de los bancos;
- D.F.L N 251, de 22 de mayo de 1931, sobre Compaas de Seguros; D.F.L N 252, de
4 de abril de 1960, sobre Ley General de Bancos;
- Ley N 18.046, de 22 de octubre de 1981, sobre Sociedades Annimas.
133
su intencin de interpretar, como tampoco esta declaracin expresa le dar tal carcter
si lo que hace en realidad es modificar la ley anterior.
La distincin entre una ley interpretativa y una ley modificatoria es a veces difcil y la
calificacin tiene especial importancia porque las leyes interpretativas, de acuerdo al art.
9 del Cdigo Civil, se entienden incorporadas a la ley interpretada, es decir, son
necesariamente retroactivas.
135
Unidad 6
Teora de la Ley
136
137
138
139
141
deroguen o se modifiquen por sta, pues se considera en el art. 3 inc. 1 que no son mas
que facultades legales no ejercitadas.
Efectos del estado civil ejercitados: En este caso los actos vlidamente ejecutados bajo el
imperio de una ley anterior, subsisten plenamente, de acuerdo al art. 3 inc. 2.
Capacidad (arts.7 y 8)
Es la aptitud legal de una persona para ser sujeto de derechos y para poder ejercerlos por
s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra (1445 inc. 2 C.C.)
Se comprenden dos tipos de capacidad:
- Capacidad de goce. Aptitud para ser titular o adquirir derechos, llamada
tambin capacidad adquisitiva.
- Capacidad de ejercicio. Aptitud para ejercitar o ejercer derechos.
No hay incapacidades de goce generales, slo para casos particulares, en cambio la
capacidad de ejercicio no la tienen todos. En doctrina se discute si la capacidad es un
derecho adquirido o una facultad legal no ejercitada, ya que ella es el requisito exigido
por la ley para realizar el acto. Gabba lo considera un derecho adquirido.
Cambio de legislacin.
Capacidad de goce. La LER la considera como una facultad legal no ejercitada, y por
tanto quedara sujeta a la nueva ley sin ser esta retroactiva, y ello aunque la capacidad es
un atributo de la personalidad. La nueva ley que priva de la capacidad de goce no es
retroactiva.
Capacidad de ejercicio. El art. 8 se refiere precisamente a esta capacidad, al hablar del
"derecho de administrar sus bienes". La ley la considera un derecho adquirido, de manera
que quien adquiri la capacidad de administrar sus bienes no la pierde con la nueva ley,
pero la continuacin y ejercicio se sujeta a sta.
Los autores han sostenido que en materia de capacidad de ejercicio la ley chilena
se separ de la doctrina clsica que considera a esta capacidad como una facultad
legal no ejercitada.
Personas jurdicas (art. 10)
El art. 545 inc.1 del C.C. seala que se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz
de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representadas judicial y
extrajudicialmente.
Cambio de legislacin
Existencia de la persona jurdica. No la afecta el cambio de legislacin.
Derechos y obligaciones que seala la ley. Son afectados por la nueva ley, porque se
consideran equiparados a los derechos y obligaciones que nacen del estado civil que,
segn el art. 3, no son ms que facultades legales no ejercitadas.
Derechos reales (arts. 12, 15, 16 y 17)
El art. 577 del C.C. seala que derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto
a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de
usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda, el de hipoteca y
otros que establezcan leyes especiales, como la concesin minera. De estos derechos
nacen las acciones reales.
143
Cambio de legislacin.
Respecto del dominio se debe tener siempre en cuenta que la constitucin lo protege en
el art. 19 N 24, de manera que en esta materia no se pueden dictar leyes con efecto
retroactivo (art. 12).
Adquisicin del dominio y dems derechos reales. Prevalece la ley antigua, pues habra
un derecho adquirido (art. 12).
Goces y cargas que se pueden imponer al titular. Prevalece la ley nueva, pues se tratara
de facultades legales no ejercitadas (art. 12).
Extincin. La nueva ley puede sealar nuevas causales de extincin, pero no puede
llanamente eliminar el derecho (art. 12).
El art. 12 ha sido objeto de innumerables crticas. Este artculo consagra el principio del
derecho adquirido con respecto al derecho real y, por tanto, es irretroactivo. Pero en
cuanto al goce y cargas del derecho, se les asimila a facultades legales no ejercitadas, lo
que podra transformar a la ley en retroactiva, porque a travs de ello se podran
modificar las facultades a tal punto que se podra, en la practica, privar al derecho de
ellas, y nos encontraramos ante un derecho sin facultades, sin contenido, que no servira
para nada.
Ello hace aseverar a los autores que la irretroactividad del art. 12 no es ms que aparente,
porque si bien ampara al derecho real en s mismo al considerarlo un derecho adquirido,
los goces y cargas se ven afectados por la nueva ley, lo que podra llegar a afectar la
esencia del derecho.
Algunos autores han querido zanjar el problema entendiendo que la expresin "todo
derecho real adquirido bajo una ley" se referira al caso que una nueva ley seale nuevos
requisitos para adquirir el dominio, pero en tal caso ya no se seguira la tesis clsica.
Contratos (art. 20)
Hay quienes creen ver en esta norma un clara expresin del efecto diferido o
supervivencia de la ley antigua, lo que es difcilmente aceptable, pues la legislacin
chilena est inspirada en la doctrina clsica, segn la cual el contrato queda al abrigo del
cambio de legislacin, pues de l nacen derechos que se consideran adquiridos, y as se
ha expresado en la formula del art. 22.
Reglas del art. 22.
Los requisitos de existencia y validez del contrato quedan bajo el amparo de la ley
antigua vigente al tiempo de celebrarse el contrato.
Los efectos del contrato, es decir, los derechos y obligaciones que de l emanan, quedan
sujetos a la ley antigua. Aqu no se refiere a los efectos de los contratos que se producen
de inmediato y que lo extinguen, ya que estos son contratos agotados, sino que se refiere
a los efectos de los contratos que se encuentran en curso.
El fundamento de este art. 22 sera el mismo tanto para la doctrina clsica cmo para la
doctrina de Paul Roubier. Para la primera, de cada contrato nace un derecho adquirido
para cada contratante; para la segunda, en materia de contratos tiene aplicacin el
efecto diferido de la ley.
Excepciones al efecto diferido.
Siguiendo la doctrina clsica, se trata de aquellos casos en que, en materia de contrato,
no hay derechos adquiridos:
+Las leyes procesales, como dice la LER, las leyes concernientes al modo de
reclamar en juicio los derechos que resulten de ellos. Estas normas no se entienden
incorporadas al contrato. No hay derechos adquiridos no supervivencia de la ley antigua,
porque las reglas procesales son de derecho pblico y rigen in actum. esta excepcin al
art. 22 se repite en el art. 24.
144
+Las leyes penales, o como dice el N 2 del art. 22, las que sealan penas para el
caso de infraccin a lo estipulado en ellos; pues ser castigada con arreglo a la ley bajo
la cual se hubiere cometido la infraccin.
Esta norma se refiere a las penas legales, ya que las de carcter contractual o
convencional, como la clusula penal, forman parte del contrato y, por tanto, quedan
sujetas a la ley vigente al tiempo de celebracin del contrato. Estas sanciones o penas
legales pueden ser la nulidad, indemnizacin o resolucin. Si la ley establece alguna de
estas sanciones en forma diferente a las estipuladas por la ley antigua, se regir por la
nueva ley.
+La doctrina y la jurisprudencia han consagrado otra excepcin, de las llamadas
leyes de orden pblico, es decir, aquellas cuyo objetivo es el inters general de la
sociedad, y que deben prevalecer sobre el inters particular. La ley de orden pblico se
aplica y produce sus efectos en forma inmediata, afectando aun a los contratos que
estn en curso. es lo que ha ocurrido en los contratos en materia monetaria.
Siguiendo esta idea, si se dicta una ley, no especficamente contractual, que
disponga que a partir de hoy se prohbe pactar intereses de todo tipo, y que de hecho
tendr efectos en materia contractual, por un lado, podr alegarse el art. 22 inc. 1, pero
por otro lado podra sostenerse que la norma es de orden pblico y, por tanto, rige in
actum.
Las leyes de orden pblico no estn definidas en la ley, de tal suerte que su
calificacin le corresponder al juez. El problema de estas normas se ha dado,
fundamentalmente, en materia de rentas de arrendamiento.
Alcance del art. 22
El art. 22 no slo se aplica en materia de contratos, entendido en sentido abstracto, sino
que a toda convencin, esto es, todo acto jurdico del cual nacen derechos y
obligaciones.
En esta materia el legislador podr dictar leyes con efecto retroactivo, pero sealndolo
expresamente, a travs de dos frmulas:
*Expresamente: "Esta ley tiene efecto retroactivo".
*Diciendo que las disposiciones de esta ley se aplicaran a los contratos vigentes.
Debemos recordar que esta norma retroactiva puede estar limitada por el art. 19
N 24 de la constitucin, y que, como lo ha aceptado la jurisprudencia, de los contratos
nacen derechos personales, sobre los cuales el contratante tiene tambin una especie de
dominio, por lo que aquella norma que los afecta sera inconstitucional.
La LER en derecho pblico
Como sealamos, en esta materia no hay derechos adquiridos, las leyes rigen in actum,
de modo que slo nos encontramos con facultades legales que si fueron ejercidas no
pueden verse afectadas, y si no se han ejercido sern modificadas (derecho a sufragio,
por ejemplo).
La normas relativas a la organizacin judicial y competencia de los tribunales son,
precisamente, de derecho pblico. Si nos encontramos con un juicio pendiente ante un
tribunal y se produce un cambio legislativo, segn el cual esa causa debe pasar al
conocimiento de otro tribunal, se presenta el problema de determinar en definitiva cual
ser el tribunal competente:
- Algunos opinan que no se puede cambiar de tribunal. Su fundamento se encuentra en el
principio de la "Radicacin", contenido en el art. 109 del C.O.T. Adems, el art. 24 de la
LER se refiere a materia procesales, haciendo expresa mencin a aquellas diligencias que
se hubieren comenzado, las que se rigen por la ley antigua.
145
- Otra postura sostiene que aqu no juega la regla de la fijeza o radicacin, pues el hecho
de dictarse una nueva ley implica la cesacin de la competencia que otorgaba la
antigua ley. As, sigue la regla general del art. 24 de la LER, siendo norma de
procedimiento se aplica la ley nueva.
2) El mbito de vigencia territorial:
Doctrinas sobre el mbito de vigencia territorial: Si el principio de la territorialidad fuera
aplicado con rigor, no se podra hablar de conflictos de leyes en el espacio, ya que cada
Estado aplicara sus leyes propias a las situaciones jurdicas que surjan y se desenvuelvan
en su propio territorio.
Pero tal aplicacin constituira un serio inconveniente para el desarrollo de las
relaciones entre los diversos pases, atentara contra el orden jurdico internacional y
dificultara la actuacin de la justicia internacional.
Adems, debe conciliarse con este principio el otro que impone que el hombre no
sea substrado a las leyes de su Estado solamente porque se encuentra en el territorio de
otra nacin.
De la aplicacin de uno u otro criterio nacieron dos principios: el de la
territorialidad, que someta a las leyes locales a todas las personas, incluso a los extranjeros
que residan en el Estado; y el de la personalidad, segn el cual toda persona poda vivir
en cualquier parte, sometida a su propia ley nacional.
De ambos principios naci la "Teora de los Estatutos", elaborada por Bartolo de
Sassoferrato (1314-1357) y los postglosadores italianos. Esta teora clasific a las leyes en
personales, que son las relativas al estado civil, a la capacidad de las personas y a las
relaciones de familia, y que se pueden aplicar incluso fuera del territorio; y en leyes reales,
relativas a los bienes y a los modos de adquirirlos y transmitirlos, que se aplican solamente
en el territorio dentro del cual estn ubicados los bienes.
Pero, tratndose de relaciones jurdicas, es casi imposible hacer una separacin
entre las personas y las cosas, D'Argentr (1519-1590) agreg a las dos primeras
clasificaciones la de las leyes mixtas, que son las que se refieren tanto a los bienes como a
las personas y, especialmente, a la forma de los actos, y cuya aplicacin fuera del
territorio se admite o no segn los casos y la finalidad perseguida por la ley.
Los defectos de la "Teora de los Estatutos", hicieron que fuera abandonada y
reemplazada por las modernas, que se fundan en un principio diametralmente opuesto: el
de que la aplicacin de la ley extranjera debe considerarse como principio general y la
exclusividad de la ley territorial debe tenerse como excepcin, valedera slo cuando se
trata de disposiciones de orden pblico.
Una de las teoras modernas es la llamada de la "Comunidad Internacional de
Derecho", que sostiene que todos los ordenamientos jurdicos estatales modernos se
fundan en principios comunes de Derecho, constituyendo, de este modo, una
"Comunidad Internacional de Derecho". De ello se sigue que el juez no puede encontrar
dificultades en la aplicacin, a una determinada situacin jurdica, de una ley nacional o
extranjera, por cuanto ambas poseen un substrato comn, y as l slo deber ver cul es
la que mejor responde a la situacin jurdica controvertida. Este principio sufre limitaciones
en algunos casos, en los cuales el juez no es libre en su investigacin, estando obligado a
aplicar el Derecho propio del Estado: cuando se trata de leyes de carcter estrictamente
positivo y cuando se trata de instituciones jurdicas de un Estado extranjero que no son
reconocidas ni tuteladas en el Estado del juez.
Otra de estas teoras es la de la nacionalidad, que establece que la ley a que
debe ser sometida una persona debe ser determinada por su nacionalidad, entendida
sta como el vnculo poltico establecido por la ciudadana. Esta teora admite dos
excepciones: en favor de las normas de orden pblico, que deben prevalecer siempre
146
sobre la ley extranjera; y en respeto a la libertad de los individuos que pueden, en el orden
contractual, adoptar normas diversas de las establecidas por la ley nacional.
Una tercera teora es la enunciada por el gran jurisconsulto cubano Antonio
Snchez de Bustamante, fundada en el principio de la Comunidad Jurdica Internacional,
y que, desarrollada sobre la base de la teora de la "Comunidad Internacional de
Derecho", se encuentra traducida en el Cdigo de Derecho Internacional Privado,
promulgado en 1934.
Principio aplicable en nuestro Derecho
El principio general en nuestro Derecho es la territorialidad de la ley; la excepcin es la
extraterritorialidad.
Se denomina territorialidad de la ley su aplicacin dentro de los lmites del territorio
del Estado; extraterritorialidad, su aplicacin fuera de dichos lmites.
La territorialidad de la ley est dispuesta por el art. 14 del C.C., que seala: "La ley
es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros". De igual
modo el art. 5 del Cdigo Penal dispone: "La ley chilena es obligatoria para todos los
habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros". Por su parte, el art. 16 inc. 1 del C.C.
establece que: "Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus
dueos sean extranjeros y no residan en Chile". Y por ltimo, del art. 17 del C.C. se
desprende que las formas de los actos otorgados en el pas se rige por la ley chilena;
principio de "locus regit actum": la ley del lugar rige los actos.
Los preceptos citados establecen que el mbito de vigencia espacial de la ley,
respecto de todas las relaciones posibles de ejecutarse por los habitantes del pas, es el
territorio nacional. Esto significa que las leyes chilenas rigen el derecho de las personas, los
actos que se ejecutan dentro del territorio de la Repblica y los bienes situados en l, sin
distincin de chilenos o extranjeros. Por lo tanto, la ley extranjera no rige las relaciones
jurdicas que afectan a personas, actos o bienes situados en el territorio nacional.
La extraterritorialidad de la ley es la excepcin y se puede producir de dos maneras:
1) Aplicacin de la ley extranjera en Chile: en determinados casos se
admite la vigencia de una ley extranjera dentro del territorio de la
Repblica. Estos casos son:
a) El art. 17 del C.C. dispone: "La forma de los instrumentos pblicos
se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados...".
Este artculo consagra el principio denominado "locus regit actum",
de manera que si un acto que vaya a tener efecto en Chile es
celebrado en el extranjero, en cuanto a su forma, se rige por la ley
extranjera.
b) Por su parte, el art. 16 inc. 2 del C.C. da valor en Chile a las
estipulaciones de los contratos validamente otorgados en pas
extranjero. No obstante, este efecto est en gran parte limitado por
el inc. 3 del mismo artculo que dispone: "Pero los efectos de los
contratos otorgados en pas extranjero para cumplirse en Chile, se
arreglarn a las leyes chilenas".
c) El art. 955 inc. 2 del C.C. establece que la sucesin se rige por la
ley del ltimo domicilio del causante. De manera que una sucesin
se regir por la ley extranjera si ha de abrirse en el extranjero,
aunque existan bienes situados en Chile o herederos domiciliados
en el territorio nacional. Este artculo tiene varias excepciones
legales que no es del caso estudiar en esta oportunidad.
2) Aplicacin de la ley chilena en el extranjero: El art. 15 del C.C. dispone:
"A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
147
148
1) Leyes imperativas
Son aquellas que ordenan la concurrencia de ciertos requisitos para la realizacin o
ejecucin del acto.
Finalidades perseguidas por la norma imperativa:
En definitiva la norma imperativa exige la concurrencia de ciertos requisitos para la validez
del acto en consideracin a tres tipos de finalidades distintas:
+La especie o naturaleza del acto que se celebra, caso en el cual se dice que se
trata de exigencias que miran al inters general.
+La calidad o estado de las partes que ejecutan o celebran el acto, caso en el
cual no est comprometido el inters general sino solo el inters particular.
+Proteccin de terceros, referente a ciertos actos que ejecutan las partes, pero
que pueden afectar a terceros.
La importancia de distinguir estos tres tipos de finalidades se encuentra en la circunstancia
de que la sancin ser distinta en cada caso, como ya lo veremos.
Sancin a la infraccin de la norma imperativa (arts. 1681 y 1682 C.C.)
Si el acto se realiza sin cumplir con los requisitos exigidos por la ley, debemos distinguir:
- Especie o naturaleza del acto que se realiza: La sancin es la nulidad absoluta. Como
aqu se persigue el inters general, la nulidad del acto puede ser invocada por el solo
inters de la ley o de la moral, e incluso ser declarada de oficio por el tribunal.
- Calidad o estado de las partes que ejecutan o celebran: La sancin ser la nulidad
relativa. Aqu los requisitos exigidos lo son como medida de proteccin o beneficio para
determinadas personas, la nulidad solo podr invocarse por quien es objeto de la
proteccin.
- Proteccin de terceros: La omisin no alcanza a la nulidad sino solo a la inoponibilidad,
es decir, el acto no se puede hacer valer frente a los terceros que se pretende proteger
con la norma. El tercero puede desconocer el acto, an cuando ste es plenamente
vlido entre las partes.
2) Leyes prohibitivas
Aquellas que impiden la realizacin del acto bajo todo respecto y circunstancia.
En este caso el acto prohibido no se puede ejecutar en ninguna forma, pues si el
acto pudiera realizarse de algn modo o bajo ciertas circunstancias, la norma seria en
realidad imperativa.
A veces resulta difcil distinguir si se trata o no de un precepto prohibitivo. Hay
ocasiones en que bajo un texto aparentemente prohibitivo existe una norma imperativa.
El punto ser examinar si hay alguna forma de realizar el acto.
El art. 1004 es prohibitivo, como tambin el art. 402 inc.1, pero el inc. 2 es imperativo.
Sancin para la trasgresin de la norma prohibitiva:
La sancin es la nulidad absoluta, de acuerdo a los arts. 10, 1466 y 1682. El art. 10 seala
que los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor, lo que se complementa con
el art.1466 que establece que hay objeto ilcito en las deudas contradas y generalmente
en todo "contrato" prohibido por las leyes. La expresin "contrato" debe entenderse como
"todo acto prohibido por las leyes", de suerte que tales actos adolecen del vicio de objeto
ilcito, el que, segn el art. 1682, acarrea la nulidad absoluta.
Alcances sobre los preceptos prohibitivos.
- La primera cuestin dice relacin con la parte final del art.10, que expresa "...salvo
cuando se designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de
contravencin".
149
Podr haber casos especiales de normas prohibitivas que la ley no sanciona con la
nulidad absoluta, sino que con otro tipo de sancin. Ello porque la ley entiende que de
aplicar la nulidad absoluta en tales casos, los efectos que pudieran suscitarse seran mas
graves y perjudiciales para las partes. Ej: art. 745 (fideicomisos sucesivos), art. 769
(usufructos sucesivos), art. 114 (matrimonio del menor sin autorizacin).
- El art. 11 seala "Cuando la ley declara nulo algn acto, con el fin expreso o tcito de
evitar un fraude, o de prever algn objeto de conveniencia pblica o privada, no se
dejar de aplicar la ley, aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido
fraudulento o contrario al fin de la ley."
Por su ubicacin, se ha entendido que la norma se refiere a aquellos casos de
nulidad absoluta provenientes de actos prohibidos por la ley.
Lo que sucede es que si a las partes se les permitiera probar que celebraron un
acto que la ley anulaba, que no les provoc perjuicio, que no fue fraudulento o contrario
al fin de la ley, la existencia de los preceptos prohibitivos seria ley muerta. En la nulidad
absoluta siempre est comprometido el inters general, la moral o el fin de la ley.
Este art. 11 tiene clara aplicacin respecto de las normas prohibitivas, pero no as
tratndose de las imperativas, ya que ella no distingue entre nulidad absoluta y relativa.
3) Leyes permisivas
Son aquellas que facultan a una persona para obrar de manera determinada, o
simplemente no obrar, quedando al arbitrio del titular el ejercer o no la facultad que
otorga la norma.
La norma permisiva no trae aparejada una sancin, pero una vez que el titular
ejerce esa facultad, el ejercicio de ese derecho que nace al haberse ejercitado la norma
permisiva traer como consecuencia el derecho de exigir su cumplimiento y el respeto de
los dems, o de quien contrat con aquel que realiza el acto.
Algunos sostienen que la norma permisiva no es ley debido a que no lleva aparejada una
sancin. Lo que sucede es que si bien en los otros tipos de leyes la obligacin nace de la
ley misma, en las permisivas la obligacin no esta sealada de inmediato, sino que una
vez ejercida la facultad aparece la obligacin de la contraparte o del resto de las
personas.
De lo anterior se desprende que aunque la norma permisiva no lleva en s la sancin, ella
se encuentra en el ejercicio de la facultad contenida en la norma, y en el evento que tal
derecho sea desconocido. Es inadmisible el no considerar ley a este tipo de normas. Ella
es una ley, aun cuando en principio no tenga una sancin y slo tengamos la facultad de
obrar o no de determinada manera.
150
Unidad 7
Teora de la aplicacin del Ordenamiento
Jurdico
151
152
155
Al decir el cdigo que cuando el sentido de la ley es claro, quiere significar que cuando el
entendimiento o la inteligencia de ella no ofrecen duda, debe estarse a su tenor literal.
Pero para estimar claro el sentido de una ley, no basta que la parte consultada, un
artculo de ella, est redactada en trminos que no provoquen dudas; tambin es
necesario que no haya otro precepto que la contradiga, porque si lo hay, el sentido de la
ley no es claro, ya que ste resulta del conjunto de sus disposiciones y no de una aislada.
En materia de contratos y testamento
El art. 1560 seala, a propsito de los contratos, que si es conocida claramente la
intencin de los contratantes debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
El art. 1069 seala que sobre las reglas de inteligencia y efecto de las disposiciones
testamentarias prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que
no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del
testador se estar mas a lo sustantivo de las disposiciones que a las palabras de que se
haya servido. De estas normas resulta claro que aqu predomina la intencin de los
contratantes o testador, por sobre el tenor literal de lo expresado. Se da prioridad a la
voluntad.
Ello se explica porque a los contratantes o al testador no se les puede exigir, como
al legislador, una cierta cultura o una exquisita ilustracin para que hayan utilizado
correctamente las palabras de uso legal.
Sentido en que deben tomarse las palabras de la ley
El art. 20 nos dice que las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, y
ste, segn nuestra jurisprudencia, es el que les da el diccionario de la Real Academia
Espaola de la Lengua. Pero, y as lo entiende la norma, ste puede no ser el significado
legal correcto, sino aquel que determine el uso general de las mismas palabras, que
corresponde al significado que se le atribuye al termino en el medio social.
En todo caso, y como lo indica la parte final de la norma, si el legislador ha
definido expresamente las palabras para ciertas materias, se les dar en stas tal
significado legal. Prevalece entonces la definicin que hubiere dado el legislador, frente
al sentido natural y obvio que pudiese tener la expresin verbal en cuestin.
En los arts. 25 y siguientes del C.C. encontramos definiciones legales de palabras
de uso frecuente, lo que ocurre tambin en los arts. 44 inc. final, 45, 46 y 47.
Las palabras tcnicas de una ciencia o arte se deben entender en el sentido que les den
los que profesan la misma ciencia o arte (art. 21), a menos que aparezca claramente que
se han tomado en sentido diverso; de esta norma se aprecia que para dar el verdadero
sentido a la palabra no basta con estar al sentido que le den los que profesen la
respectiva ciencia o arte, sino que habr que analizar si se ha tomado o no en un sentido
diverso por el legislador, para lo cual habr que considerar la poca de dictacin de la
norma. Por ejemplo, la palabra demencia es una palabra tcnica que se refiere a cierto
tipo especfico de enfermedad mental. Pero se ha entendido que el legislador no la toma
en este sentido especial, sino que para referirse a todas las enfermedades que privan de
razn a la persona.
Elemento lgico (art. 19 inc. 2, 22 inc. 1)
Este elemento busca el sentido, alcance o inteligencia de la norma, a travs de la
relacin que debe existir entre el pasaje oscuro y el cuerpo de la ley de la cual aqul
forma parte. Se busca el sentido dentro del contexto de la propia ley.
Como este elemento busca desentraar el verdadero sentido de la norma
tratando de lograr que ella no escape al contexto de la ley en la que se inserta, resultan
de particular utilidad en esta labor los elementos prcticos de interpretacin, como la
156
analoga. A este respecto, resulta lgico pensar que si el legislador dio una determinada
solucin para un caso particular, la misma solucin sea aplicable a un caso similar.
Elemento histrico (art. 19 inc. 2)
Este elemento nos invita a buscar la historia del establecimiento de la ley, tanto en los
proyectos e iniciativas de ley, como en las opiniones de esa poca.
En el C.C. es frecuente recurrir a la historia fidedigna de su establecimiento,
expresada tanto en los proyectos del C.C., como en los pareceres de Andrs Bello, y aun
ms, en fuentes tales como el Cdigo Civil Francs o de autores como Garca Pelez,
Poitier, etc.
Si es una ley cualquiera, se buscan los antecedentes en las actas de las cmaras,
lo que no se puede hacer con el C.C. por ser aprobado en bloque, sin debate.
Elemento sistemtico (art. 22 inc. 2 y 24).
Aqu se parte del supuesto de que toda norma forma parte de un sistema legal, sistema
dentro del cual debe existir armona. La totalidad del ordenamiento de un pas debe ser
un cuadro armnico y lgico de textos legales.
Este elemento se parece al lgico, en el sentido que busca el sentido y contenido
de la norma en su contexto, pero aqu la labor de armonizacin y concordancia de la ley
es ms amplia an, ya que se extiende a todo el ordenamiento jurdico.
El fundamento de este elemento est en que las normas que forman parte de un
ordenamiento jurdico determinado, en cierto momento histrico, obedecen a una idea
de unidad jurdica, y es en esa unidad donde deber encontrarse el recto sentido de la
norma que nos aparece como obscura y ambigua.
El espritu general de la legislacin
El art. 24 habla de l. Estara constituido por una serie de principios que la informan y le
dan su estructura bsica. Seran tales:
*Facilitar la circulacin de los bienes.
*Proteger los derechos de los incapaces.
*Publicidad de los actos jurdicos.
*Proteccin de la familia.
La equidad natural
La equidad (del latn aequitas-atis: proporcin, igualdad) es el sentimiento seguro y
espontneo de lo justo y lo injusto que deriva de la sola naturaleza humana, con
prescindencia del derecho positivo.
Tambin la seala el art. 24. Ella se aplica slo en defecto de los otros elementos.
Este elemento deber tomarse, en todo caso, como el sentido de justicia para el caso
concreto, es decir, siguiendo a Ulpiano, "dar a cada quien lo suyo". Es el sentimiento del
propio juez, el que emana de su naturaleza humana.
Los tribunales chilenos han sealado que la equidad natural es la justicia natural,
por oposicin a la letra de la ley. Juan Antonio Abach la define como la justicia ejercida
conforme al buen sentido y a la razn.
Algunos autores opinan que como el art. 24 slo hace referencia a pasajes oscuros
o contradictorios, debemos concluir que la equidad natural podr recibir aplicacin slo
en estos casos, y no cuando estemos frente a un vaco legal.
Es en base a ello que algunos sostienen que la analoga (equidad natural) no
tendra lugar cuando es necesario llenar un vaco legal, sino que slo cuando se trata de
interpretar pasajes obscuros o contradictorios.
Otros autores son de opinin diversa, sealan que si es posible recurrir a la equidad
natural para llenar vacos legales, haciendo uso de la llamada analoga integradora, ya
157
que existen ciertos casos en que es la propia ley la que recurre a la equidad natural para
que cumpla tal cometido.
Por ejemplo, segn el art. 170 N 5 del C.P.C., en los fallos deben enunciarse las
leyes con arreglo a las cuales se pronuncian, o en su defecto los principios de equidad en
que se funda el fallo. Aqu se llama a la equidad a suplir el silencio de la ley. Ello se
condice con el art. 10 del C.O.T., segn el cual una vez reclamada la intervencin de los
tribunales en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de
ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su
conocimiento. De esta manera, la equidad natural podra servir o como elemento de
interpretacin o como elemento de analoga integradora, en el caso de vaco de la ley.
Lo que no permite nuestro ordenamiento es usar la equidad para corregir la
injusticia que en un caso dado puede resultar de la aplicacin de la norma general
abstracta. Encuentra preferible sacrificar la justicia frente al principio de la certeza del
derecho.
Orden de aplicacin de los elementos de interpretacin
No hay un orden determinado, pero pareciera en todo caso que el elemento sistemtico
se aplicara en defecto de los otros elementos, mientras que el elemento gramatical seria
el primero en aplicarse. En todo caso, en general, se usa ms de un elemento de
interpretacin.
Otras reglas de interpretacin
1) Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o
restringir su interpretacin (art. 23): La extensin que deba darse a toda ley se determina
por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes.
Esta norma tiene un fundamento histrico, ya que en tiempos pasados lo que
resultaba odioso o desfavorable restringa el alcance del precepto, mientras que si el
resultado era favorable se aceptaba su sentido o alcance, lo que condujo a abusos e
injusticias.
Esta norma es obligatoria para el juez, principalmente en materia penal. En todo
caso, en esta materia, el juez no puede pasar por alto el principio pro-reo, de manera tal
que ante una duda interpretativa, y consultando el espritu general de la legislacin,
deber considerar tal principio.
2) Especialidad de la ley (art. 4 y 13): Las disposiciones contenidas en cdigos especiales
se van a aplicar con preferencia a las del C.C. Asimismo, las disposiciones de una ley,
relativas a cosas o negocios particulares prevalecern sobre las disposiciones generales
de la misma ley, cuando entre unas y otras hubiere oposicin.
La idea es que en una determinada materia prevalecer la ley especial sobre la
general, ya que se estima que el legislador ha querido exceptuar de la aplicacin de la
ley general a dicha materia.
Esta prelacin se produce tanto en el texto mismo, como tambin entre dos textos
legales distintos.
Reglas practicas de interpretacin. Aforismos legales y jurdicos.
Estos aforismos se han formado en la prctica del foro, y los emplea tanto la doctrina
como la jurisprudencia. Se les cita, generalmente, con frmulas latinas que les dieron los
antiguos juristas. No son reglas obligatorias ni tienen un carcter absoluto, pero su uso
conviene, en cierto modo, a las reglas de interpretacin que da la ley. Particularmente
podramos decir que tienen cabida en el elemento lgico.
158
159
Para que una ley tenga este carcter no es necesario que se diga expresamente.
En todo caso, si una ley es calificada por el legislador de interpretativa, pero de hecho no
lo es, no se entender incorporada en la ley interpretada, produciendo sus efectos, como
consecuencia, slo hacia el futuro.
Integracin de la ley
Lagunas de la ley y lagunas del Derecho
Lagunas o vacos de la ley son los casos de la vida real que no encuentran una norma
especficamente adecuada para ser solucionados por ella. Si esos casos no pueden
resolverse ni aun por todo el ordenamiento jurdico considerado en su conjunto, se habla
de lagunas del derecho.
Es discutible la existencia de lagunas del derecho; en la doctrina domina el
pensamiento de que slo pueden existir lagunas de la ley y no en el orden jurdico tomado
en su conjunto.
Nuestro legislador reconoce implcitamente slo las lagunas de la ley, al prescribir en el
inc. 2 del art. 10 del C.O.T. y en el art. 76 inc. 2 de nuestra Constitucin que Reclamada
su intervencin en forma legal y en negocio de su competencia, no podrn excusarse de
ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su
decisin.
En esta hiptesis cmo se llenan las lagunas? Qu normas se aplican al caso? El
Cdigo Civil no lo dice, pero de acuerdo a nuestro derecho, podemos decir que se
aplican los siguientes mecanismos para integrar las lagunas legales:
1) La analoga:
El razonamiento analgico es el que va de lo particular a lo particular similar o
coordinado.
El razonamiento deductivo es aqul que va de lo general a lo particular.
El razonamiento inductivo es aqul que va de lo particular a lo general.
El nico razonamiento absolutamente cierto es el razonamiento deductivo, ya que
el razonamiento inductivo es, desde un punto de vista lgico, problemtico. El
nico caso en el que el razonamiento inductivo es cierto, es aqul que comprende
todos los casos particulares.
Si el razonamiento inductivo es problemtico, el razonamiento por analoga
lo es ms, ya que cada caso particular es diferente al otro. Por ende, cmo
puedo darle el mismo tratamiento previsto para un caso a otro? Slo en base a la
similitud o analoga de ambos casos o situaciones concretas. En el razonamiento
por analoga existira una mezcla de induccin y deduccin: de un caso particular
yo induzco un principio general y lo aplico al otro caso particular (deduccin).
En el mbito del Derecho chileno, la analoga tiene dos aplicaciones:
a) Como mecanismo de interpretacin de las leyes. Ella se usa para ilustrar
el sentido de una ley valindose de otra ley sobre materia semejante
(art. 22 inc. 2 C.C.).
b) Como mecanismo de integracin de lagunas legales. En este caso la
analoga viene a extender la aplicacin de una ley a un caso no
previsto por ella. La analoga legal puede ser definida como la
extensin de una ley, prevista para una situacin jurdica, a otra no
prevista, por existir entre ambas la misma razn jurdica (recoge el
aforismo donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin).
161
162
Unidad 8
La relacin jurdica de Derecho Privado
163
Clases:
1)
2)
164
165
Etimolgicamente, la palabra viene del vocablo latino persona, que en el lenguaje teatral
antiguo designaba la mscara que cubra la cabeza del actor y cuya figura corresponda
al papel que cada uno desempeaba. La expresin persona denotaba, as, el papel
mismo. Despus, la jurisprudencia la emple metafricamente para significar el papel que
cada hombre representa en la vida.
La personalidad
Los romanos, diferenciaban la palabra hombre de persona. Llamaban hombre al ser que
tena mente racional en cuerpo humano, y persona, al hombre libre. As, los esclavos eran
hombres, pero no personas, porque carecan del status libertatis, y entraban a la
categora de las cosas: podan comprarse y venderse como un mueble.
En el mundo moderno, con la desaparicin de la esclavitud, se borra la diferencia entre
hombres y personas; todo individuo de la especie humana, por el slo hecho de serlo, es
persona. No se necesita ningn otro requisito. Ni siquiera se requiere tener plena
conciencia de s, ni estar dotado de voluntad o de inteligencia. Los nios y los locos,
aunque carecen de voluntad conciente, poseen personalidad, es decir, aptitud para
tener derechos y obligaciones.
Por el contrario, jurdicamente, los animales no estn dotados de personalidad; no son
sujetos de derechos y obligaciones. El hecho que se castiguen los actos de maltrato y
crueldad con los animales no puede interpretarse como una concesin de derechos a su
favor. La proteccin que la ley le da a los animales tiene por fundamento el inters social
que existe en reprimir toda manifestacin que hiera los sentimientos humanitarios.
Menos se concibe an a los animales como sujetos de obligaciones. Cuando
causan dao, la ley establece la responsabilidad del dueo o de la persona que se sirve
del animal ajeno (art. 2326).
Sin embargo, a travs de la historia, en muchos pases se siguieron procesos contra
diversos animales que haban causado muertes humanas o graves daos. En Rusia es
clebre el proceso contra un carnero que, en repetidas ocasiones, haba atropellado a la
gente. Fue condenado al exilio en Siberia.
Disposicin del C.C. sobre la personalidad de los seres humanos
Art. 55: Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su
edad, sexo, estirpe o condicin.
Individuos de la especie humana: Es todo hijo de mujer. Los romanos y el antiguo
Derecho Espaol no consideraban personas a los monstruos, a los que no tenan
figura humana, porque crean en la posibilidad de relaciones fecundas entre
hombres y bestias. Pero la ciencia biolgica ha comprobado este absurdo. Los
monstruos, en el sentido que les da la ciencia que los estudia (Teratologa),
representan slo desviaciones del tipo normal de los seres, y son personas porque
pertenecen a la especie humana. Los enanos, los gigantes, los siameses, etc., se
hallan en esta condicin.
Edad: Tan persona es el individuo que vive un momento como el que pasa la meta
del siglo.
Sexo: Hombres y mujeres, todos tienen personalidad.
166
Las personas fsicas, de carne y hueso, que tienen una existencia material; y
Las personas jurdicas o morales, que no poseen existencia corprea, fsica, sino
inmaterial, puramente jurdica.
169
El art. 2051, que se refiere al censo, resuelve este problema. Esta es la nica disposicin del
C.C. que trata este punto y de l se desprende que el legislador considera mayor al hijo
que nace primero, pues slo cuando no puede saberse la prioridad del nacimiento,
ordena dividir entre ellas el censo por partes iguales.
Fin de la personalidad natural
La persona termina en la muerte natural (art. 78).
Actualmente, nuestro derecho slo considera la muerte natural, pues suprimi la civil.
Hasta la promulgacin de la Ley N 7.612, de 21/10/1943, existi entre nosotros la llamada
muerte civil, que era la profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto
monstico reconocido por la Iglesia Catlica.
Su efecto principal y caracterstico era que marcaba el trmino de la personalidad
relativamente a los derechos de propiedad. La persona que emita votos solemnes no
poda conservar ni adquirir vlidamente bienes para s ni para otro.
El art. 4 transitorio de la ley 7.612 dispona: El religioso que haya muerto civilmente con
anterioridad a la presente ley volver a la vida civil y se cancelar la partida de defuncin
correspondiente, pero no por eso podr reclamar derecho alguno sobre los bienes que
antes de la profesin posea, ni sobre las sucesiones de que por su muerte civil fue
incapaz. El religioso a que se refiere este artculo gozar del derecho de alimentos en
contra de aquellos a quienes pasaron los bienes que, sin esa profesin, hubieren
pertenecido a dicho religioso.
La muerte natural puede ser real o presunta.
Muerte real es aquella cuya ocurrencia consta. Cualquiera que sea la causa que la
determine (edad avanzada, enfermedad, accidente) produce el efecto de extinguir la
personalidad natural.
La muerte puede definirse como la cesacin de las funciones vitales. Clnicamente se
determina que una persona ha muerto cuando se produce el llamado silencio cerebral,
esto es, la extincin de todo trazo de actividad bioelctrica de la corteza del cerebro.
Dicho silencio se comprueba con tres electroencefalogramas planos. Claro que a este
mtodo de constatacin de muerte real slo se recurre en los casos en que se decide
retirar los aparatos que artificialmente mantienen con vida a los pacientes o en los casos
en que se necesita saber con toda certeza si una persona ha muerto para proceder al
trasplante de sus rganos.
Corrientemente se considera que una persona est mdicamente muerta cuando
hay paro de la circulacin, inmovilidad pupilar, etc. La extincin de los fenmenos vitales
no es algo instantneo ni todos terminan a la vez; por eso se dice que la muerte es un
proceso.
Como la muerte es un hecho que produce trascendentales consecuencias jurdicas, el
legislador ha tomado medidas dirigidas a comprobar la efectividad de la muerte y evitar
su falseamiento:
- Certificado del mdico que asisti al difunto;
- Inscripcin del deceso en el Libro de Defunciones del Registro Civil;
- Prohibicin de sepultar el cadver antes de 24 horas de ocurrido el
fallecimiento y licencia o pase del Oficial del Registro Civil de la comuna en
que haya ocurrido la defuncin para sepultar (art. 45, 46, 47 Ley sobre Registro
Civil).
170
171
172
Desde cuando se cuenta el plazo de 5 aos? Desde que son enviadas las ltimas
noticias o desde la fecha en que son recibidas? Don Luis Claro Solar cree que el plazo
se cuenta desde la fecha en que son enviadas las ltimas noticias, por ser la nica
fecha en que se sabe que el desaparecido estaba vivo. Adems, las noticias pueden
recibirse mucho tiempo despus de ser enviadas y por lo tanto no puede servir de
punto de partida. En cambio, don Manuel Somarriva opina lo contrario por dos
razones:
- Porque las noticias se tienen cuando llegan y no cuando se expiden, y
- Porque Bello en sus notas sobre esta materia dice haber tenido presente, entre
otras fuentes, los comentarios del tratadista francs Delvincourt y ste piensa
que el plazo debe contarse desde el da en que las ltimas noticias han sido
recibidas.
No es necesario que el plazo de cinco aos haya transcurrido antes de iniciar los
173
178
las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos (art. 94 regla
4);
3) Los demandados son considerados poseedores de buena fe para todas las
restituciones, a menos de prueba en contrario (art. 94 regla 5). La ley permite a los
poseedores definitivos gozar de los bienes como dueos y, en consecuencia, no
responden ni siquiera de culpa lata. Y de ah que puedan devolver los bienes
sensiblemente deteriorados sin que tengan que responder por esta causa, a menos
que se les pruebe dolo. Como consecuencia de esta presuncin legal, los herederos
no responden de los deterioros de los bienes y tienen derecho al abono de las mejoras
necesarias y tiles conforme a las reglas de las prestaciones mutuas en la
reivindicacin (art. 904 y sig.);
4) El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe (art. 94 regla 6);
5) La sentencia que revoca o rescinde la declaracin de muerte presunta debe
anotarse, como subinscripcin, al margen de la partida correspondiente. De lo
contrario no puede hacerse valer en juicio (arts. 204 n 9 y 205 del Reglamento
Orgnico del Registro Civil).
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Atributos de las personas naturales
Segn la teora clsica, son atributos de la personalidad ciertos elementos
necesariamente vinculados a toda persona e indispensables para el desenvolvimiento de
ella como sujeto de derecho.
Estos atributos son propios tanto de las personas naturales como de las jurdicas,
con ciertas salvedades.
Los atributos de la personalidad son los siguientes:
1) Capacidad de goce;
2) Nacionalidad;
3) Nombre;
4) Estado civil;
5) Domicilio; y
6) Patrimonio.
1) La capacidad de goce
Desde el nacimiento el ser humano puede ser sujeto de relaciones jurdicas, puede ser
titular de derechos; en otros trminos, adquiere personalidad.
La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poder ejercerlos por
s misma.
La capacidad puede ser de goce o adquisitiva y de ejercicio.
La capacidad de goce, que se llama tambin capacidad jurdica, es la aptitud de todo
sujeto para adquirir derechos, para ser titular de derechos.
La capacidad de ejercicio, denominada tambin capacidad de obrar, es la aptitud para
ejercer por s mismo los derechos, o como dice el Cdigo Civil, el poderse obligar por s
misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra (art. 1445 inc. 2).
180
Sin embargo, hay individuos que legalmente carecen de patria, como por
ejemplo, los que han perdido su nacionalidad primitiva sin adquirir una nueva. A estas
personas, que carecen de nacionalidad, se les llama, segn el Derecho Internacional,
aptridas.
3) Nadie puede tener ms de una nacionalidad: Esta regla se fundamenta diciendo que
la nacionalidad impone ciertos deberes, y si una persona tiene doble nacionalidad,
puede verse obligado al cumplimiento de deberes contradictorios o incompatibles los
unos con los otros.
Sin embargo, por la diferencia de legislacin, una misma persona puede tener ms de
una nacionalidad. Ej: un hijo de alemanes nacido en Chile, es alemn, porque en
conformidad a la legislacin de ese pas, los hijos de padres alemanes siguen la
nacionalidad de stos; y tambin es chileno, porque, salvas las excepciones legales, lo es
todo individuo nacido en el territorio de Chile (art. 10 N 1 constitucin 1980).
Pero estas personas que tienen ms de una nacionalidad, slo pueden hacer valer
una de ellas, y esa ser la que determinen las leyes del Estado en que se plantea el
conflicto o, en su defecto, la que sealen las normas de Derecho Internacional Privado.
Actualmente, la doble nacionalidad puede derivar tambin de tratados que, por
excepcin, reconocen la doble nacionalidad (art. 10 N 4, Constitucin 1980).
Tipos de nacionalidad:
La nacionalidad de las personas naturales puede tener distintas fuentes: biolgicas y
polticas.
Las fuentes biolgicas son aqullas que se fundan en el hecho del nacimiento y dan
origen a dos doctrinas: la del ius solis y la del ius sanguinis. De acuerdo a la primera son
nacionales de un Estado los nacidos dentro del territorio de ese Estado, cualquiera sea la
nacionalidad de sus padres. De acuerdo a la segunda, en cambio, son nacionales de un
Estado los nacidos de padre o madre nacionales de ese Estado, cualquiera sea el lugar
de su nacimiento.
Las fuentes polticas son aqullas que establecen un vnculo artificial: la nacionalidad por
gracia u honor y la carta de nacionalizacin. La primera se efecta mediante una ley que
favorece a personas que han prestado servicios distinguidos a la patria. La segunda se
efecta mediante un acto de la administracin respecto de personas que cumplen los
requisitos legales, entre ellos, la renuncia de su nacionalidad anterior.
Nacionalidad de origen: Aquella que se adquiere por el hecho del nacimiento y a la que
se mantiene ligado mientras no se adquiera otra.
Nacionalidad de eleccin: Aquella que se adquiere voluntariamente a travs de la
nacionalizacin o naturalizacin.
Sistemas para establecer la nacionalidad de origen:
1) Ius Sanguinis o derecho de sangre: Segn este sistema, que viene desde el Derecho
Romano, se tiene la nacionalidad de los padres, no importando donde se haya
nacido.
2) Ius Solis: Segn este sistema, la persona tiene la nacionalidad del pas donde nace,
aun cuando los padres sean extranjeros. Si la persona nace en una nave mercante,
tiene la nacionalidad de la bandera del barco. Si nace en embajada o nave de
guerra, tendr la nacionalidad del pas al que pertenecen.
3) Sistema mixto: Adopta en algunos casos el ius solis y en otros el ius sanguinis.
182
183
186
El sobrenombre o seudnimo
El sobrenombre o apodo es el nombre que suele darse a una persona, tomado de sus
defectos fsicos o de alguna otra circunstancia. Carece de todo valor jurdico. Entre los
pocos casos que se menciona el apodo en las leyes, est el art. 321 inc. 1 del C.P.P. que
dispone:La primera declaracin del inculpado o procesado comenzar con un
interrogatorio de identificacin, al cual deber siempre responder. Se le preguntar su
nombre, apellido paterno y materno, su apodo si lo tuviere, su edad, lugar de nacimiento
y de su residencia actual, estado, profesin, oficio o modo de vivir, si ha sido procesado
anteriormente, por qu delito, en qu juzgado, qu pena se le impuso, si la cumpli, si
sabe leer y escribir y si conoce el motivo de su detencin. Se le interrogar tambin sobre
los lugares donde trabaja y se dejar constancia de los nmeros de telfonos por medio
de los cuales sea posible comunicarse con l y de los datos que arroje su cdula de
identidad, la que deber exhibir.
El seudnimo es un nombre supuesto que la persona se da a s misma para ocultar al
pblico su verdadero nombre.
Los escritores, los periodistas, los dramaturgos suelen ser conocidos bajo un nombre
de fantasa. Molire, Voltaire, Gabriela Mistral (Premio Nobel 1945) y Pablo Neruda (Premio
Nobel 1971) son seudnimos.
El seudnimo no es un derecho de la personalidad. Pero esto no quiere decir que
la legislacin no lo ampare:
- El art. 8 inc. 1 de la Ley 17.336 sobre Propiedad Intelectual dispone: Se presume que
es autor de la obra la persona que figure como tal en el ejemplar que se registra, o
aquella a quien, segn la respectiva inscripcin, pertenezca el seudnimo con que la
obra es dada a la publicidad, dejando claro que la ley protege el seudnimo inscrito
en el Registro de Propiedad Intelectual.
- El art. 5 del Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica a Corporaciones y
Fundaciones dispone: No se conceder personalidad jurdica a corporaciones que
lleven el nombre de una persona natural o su seudnimo, a menos que sta o sus
herederos consientan en ello expresamente mediante instrumento privado autorizado
por un notario o hubieren transcurrido veinte aos despus de su muerte.
- El art. 20 letra c) de la Ley 19.039 que establece normas aplicables a los privilegios
industriales y proteccin de los derechos de propiedad Industrial, dispone: No pueden
registrarse como marcas: c) El nombre, el seudnimo, o el retrato de una persona
natural cualquiera, salvo consentimiento dado por ella o por sus herederos, si hubiere
fallecido. Sin embargo, sern susceptibles de registrarse los nombres de personajes
histricos cuando hubieren transcurrido, a lo menos, 50 aos de su muerte, siempre
que no afecte su honor.
4) El estado civil
El art. 304 del C.C. establece: El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
En realidad esta definicin es muy deficiente, porque no seala a qu calidad del
individuo se est refiriendo; podra perfectamente referirse con ms propiedad a la
capacidad.
Por otra parte, la habilidad de un individuo para ejercer derechos y contraer
obligaciones puede ser muy diversa, aunque su estado civil no cambie; as un mayor de
edad, hijo matrimonial, soltero, tiene plena capacidad, pero si cae en demencia, su
capacidad va a desaparecer, aunque no vare en nada su estado civil.
Por eso, dentro de nuestro Derecho Civil, se considera mejor la siguiente definicin: El
estado civil es la posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a
187
para unos y soltero para otros. Es desde este punto de vista que el estado civil es uno e
indivisible.
Sin embargo, una persona puede ser hijo matrimonial y casado; estos dos estados
civiles pueden coexistir porque emanan de fuentes diferentes, uno de la ley y el otro
de la voluntad del individuo.
De esta caracterstica, se derivan algunas consecuencias como que, de acuerdo al
art. 315 del C.C., las sentencias que se dictan en materia de estado civil, producen
efectos absolutos, con lo que se hace excepcin al art. 3 del mismo cuerpo legal que
dispone...
3) Las leyes sobre el estado civil son de orden pblico. Toda la regulacin del estado civil
est establecida por la ley y escapa a la autonoma de la voluntad particular. Aunque
el matrimonio, por ejemplo, es en s un acto voluntario, las consecuencias que de l se
derivan estn establecidas por la ley, aun las de ndole patrimonial, salvo las escasas
estipulaciones posibles en las capitulaciones matrimoniales.
El estado civil est fuera del comercio humano y, en consecuencia, no puede
renunciarse, transferirse ni transmitirse. El art. 2450 prohbe expresamente la transaccin
sobre el estado civil de las personas. Adems, no puede adquirirse por prescripcin,
pues el art. 2498 establece que slo pueden adquirirse por prescripcin las cosas que
estn en el comercio humano (art. 320).
Lo anterior determina que el estado civil sea personalsimo, lo que alcanza tambin a
ciertos derechos patrimoniales inherentes a estados civiles, lo que determina que
dichos derechos sean inembargables (art. 2466 inc. 3).
4) El estado civil es permanente. Un estado civil no se pierde mientras no se adquiera
otro. As, una persona soltera no pierde esa calidad mientras no contraiga matrimonio.
Familia y parentesco:
Como el estado civil depende de las relaciones de familia, debemos dar una idea de esta
nocin y del parentesco.
Podemos definir familia como el conjunto de personas ligadas por un vnculo de
parentesco o de matrimonio (concepto de familia de tipo intermedio).
Sin embargo, el concepto de familia no es nico. La familia nuclear es el pequeo grupo
social que comprende slo a los cnyuges y sus hijos. La familia de extensin lata es el
grupo social que abarca a todos los que viven bajo el mismo techo del padre de familia,
incluso la servidumbre.
El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas. Se divide en natural y
legal.
El parentesco natural o por consanguinidad (art. 27 y 28 C.C.) es aquel existe entre dos
personas que descienden una de la otra o de un antepasado comn, en cualquiera de
sus grados.
Parentesco legal o por afinidad (art. 31 C.C.) es el que existe entre una persona que est
o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer.
Forma de medir el parentesco:
En el parentesco por consanguinidad hay que distinguir la lnea y el grado.
La lnea es la serie de parientes que descienden unos de otros o de un ascendiente
comn. Puede ser recta, que es la que forman las personas que descienden una de la
otra o colateral (llamada tambin transversal) que es la que forman las personas que sin
descender unas de otras, tienen un progenitor comn (art. 27 C.C.).
189
191
(art. 72);
c) Los criados y dependientes tendrn el domicilio de la persona a quien sirven si
residen en la misma casa (art. 73). Se llaman criados a las personas empleadas
en el servicio domstico, es decir, en el hogar, como las cocineras, nieras,
jardineros, choferes particulares, etc. Dependientes son las personas que estn
al servicio de otra, bajo cuyas rdenes o autoridad se desempean. Sin duda el
concepto es muy amplio. Pero entran en esta categora, por ejemplo, una
educadora de prvulos contratada para criar a los hijos y que vive en la casa
donde se desempea. Generalmente se refiere a empleados que se dedican a
labores ms altas que el servicio domstico, como secretarios, preceptores,
bibliotecarios, etc.
Para que el criado o dependiente tenga el domicilio de su patrn o
empleador, deben darse tres condiciones:
1) Deben trabajar habitualmente en la casa de la persona de que se
trata;
2) Que resida en la misma casa del patrn o empleador, es decir, bajo el
mismo techo;
3) Que no tengan un domicilio derivado de la patria potestad o la guarda,
porque las disposiciones sobre estos domicilios se aplican con
preferencia.
d) El domicilio legal proveniente del cargo que se ejerce est sealado en forma
general en el art. 64 que presume el domicilio por el hecho de aceptarse en un
lugar un cargo concejil o un empleo fijo de los que regularmente se confieren
por largo tiempo.
Asimismo, el art. 66 establece que los obispos, curas y otros eclesisticos
obligados a una residencia determinada, tienen su domicilio en ella.
El art. 311 del C.O.T. dispone que los jueces estn obligados a residir
constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el tribunal en
que deban prestar sus servicios.
El domicilio convencional es el que se establece de comn acuerdo por los contratantes
para los actos judiciales o extrajudiciales a que puedan dar lugar el propio contrato (art.
69).
Este domicilio especial, que puede ser ficticio o llegar a serlo, es, sin embargo,
unilateralmente inmutable mientras dure la convencin; ello porque ha pasado a formar
parte del contenido y, por lo tanto, de la ley del contrato (art. 1545 y 1546).
Cabe agregar que segn el art. 1589 si hubiere mudado de domicilio el acreedor o
el deudor entre la celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en
que sin esa mudanza correspondera. Es decir, esta subsistencia del domicilio durante la
vigencia del contrato se aplica no slo al domicilio convencional, sino tambin al
domicilio real o efectivo.
El domicilio convencional es limitado tanto en la materia como en el tiempo. Es limitado
en la materia porque slo se aplica a los efectos a que diere lugar el contrato; esto mismo
hace que deba interpretarse y aplicarse restrictivamente. Es limitado en cuanto al tiempo,
porque slo durar mientras tenga efecto el contrato.
El domicilio real, de hecho o voluntario es el que corresponde a la definicin del art. 59: El
domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de
permanecer en ella.
El domicilio voluntario ser aplicable siempre que el individuo no est sometido a
ninguna de las reglas que segn la legislacin le imponen un domicilio especial.
194
a) Residencia:
El cambio de residencia implica asentarse en otro lugar, o ejercer habitualmente su
profesin u oficio en un lugar distinto del de la residencia anterior.
La prueba de la residencia, por tratarse de un hecho material que se puede
apreciar por los sentidos, es fcil.
La ley no ha fijado un tiempo mnimo, as es que la residencia ms corta basta
para el cambio de domicilio si va acompaada del nimo de permanecer en ella.
b) Animo de permanecer. Presunciones.
Como el nimo es un sentimiento, es difcil de probar. Por esta razn, la ley ha
establecido presunciones para determinarlo.
Las presunciones que la ley establece al respecto son positivas y negativas, es decir,
en algunos casos el legislador presume el nimo de constituir un nuevo domicilio, y en
otros deduce de ciertos hechos que no hay nimo de cambiar de domicilio.
Presunciones positivas: Estn establecidas en los arts. 62 y 64.
En todos los casos, la naturaleza misma del hecho que el individuo ejecuta, manifiesta
su intencin de establecerse en ese lugar.
Presunciones negativas: Estn establecidas en los art. 63 y 65.
Todas estas presunciones son simplemente legales y, por lo tanto, pueden destruirse
demostrando lo contrario de lo que suponen.
Conservacin del domicilio:
Para conservar el domicilio no se requiere una residencia constante; basta la intencin de
no cambiarlo.
Pluralidad de domicilios:
El art. 67 de nuestro C.C. acepta la pluralidad de domicilios. Corrobora esta postura el art.
140 del C.O.T. al disponer: Si el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares,
podr el demandante entablar su accin ante el juez de cualquiera de ellos.
Domicilio especial:
Paralelo al domicilio general u ordinario hay domicilios especiales, que pueden adquirirse
sin que desaparezca el primero, y los cuales slo se refieren al ejercicio de ciertos
derechos o a relaciones jurdicas especialmente determinadas.
El domicilio especial puede ser voluntario o impuesto por la ley.
- Domicilio parroquial, municipal o provincial (art. 70):
El domicilio parroquial est determinado por el territorio que cae bajo la jurisdiccin
espiritual del cura de almas. Su reglamentacin pertenece al Derecho Cannico.
Antes tena gran importancia porque determinaba el lugar en que deba celebrarse el
matrimonio.
El domicilio municipal comprende el de la comuna respectiva y nada tiene que ver
con el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones civiles. Slo dice
relacin con la administracin de los intereses comunales y muy especialmente con el
pago de los impuestos y contribuciones locales.
El domicilio provincial abarca el territorio de la provincia. Es puramente terico; carece
de aplicacin.
196
Domicilio elegido para facilitar las notificaciones por cdula (art. 48 y 49 C.P.C.):
6) El patrimonio
La palabra patrimonio viene del latn patrimonium: lo que se hereda de los padres.
Jurdicamente lo podemos definir como el conjunto de derechos y obligaciones de una
persona susceptibles de apreciacin pecuniaria.
En consecuencia, en el patrimonio no slo entran los derechos, los bienes, los
crditos, sino tambin las deudas.
En el patrimonio slo entran los derechos que pueden apreciarse
econmicamente; los que no admiten semejante estimacin quedan fuera, y por eso
reciben el nombre de extrapatrimoniales. Tienen este carcter, por ejemplo, los derechos
polticos, los derechos de la personalidad (vida, honor), los derechos de familia. Todos ellos
en s mismos carecen de valor pecuniario, sin perjuicio de que el dao que derive de su
violacin sea indemnizable en dinero.
Distincin del patrimonio respecto de los bienes que lo componen:
El patrimonio es algo distinto de los bienes que lo integran o componen en un momento
dado. Abarca no slo los bienes presentes de su titular, sino tambin los futuros, es decir,
los que adquiera despus (Ej: art. 2465). Es, como se dice, un continente distinto a su
contenido.
La suma de todos los elementos positivos del patrimonio (bienes y derechos
valuables en dinero) forman su activo bruto y la suma de todos sus elementos negativos
(deudas y cargas pecuniarias) constituyen su pasivo. Cuando el activo es mayor que el
pasivo, la diferencia recibe el nombre de activo neto. Una parte de la doctrina identifica
el patrimonio con el activo bruto.
El Cdigo Civil chileno no formula en ningn ttulo o prrafo una teora general del
patrimonio, aunque muchas normas se refieren a ste (art. 85 inc.2, 1066, 1170, 1382,
1744).
Teoras sobre el patrimonio:
A) Teora clsica: El patrimonio est compuesto de relaciones activas y pasivas, es decir,
de derechos y obligaciones o deudas susceptibles de valoracin econmica. Los
derechos constituyen el elemento activo, el haber del patrimonio y las obligaciones o
deudas su elemento pasivo o el debe.
Quedan fuera del patrimonio los derechos y deberes que no admiten apreciacin
pecuniaria. Estos derechos y deberes extrapatrimoniales, junto con el patrimonio,
entran en una nocin ms amplia que suele llamarse la esfera jurdica de la persona.
As, por ejemplo, el derecho de propiedad est en el patrimonio y en la esfera jurdica
de su titular; pero el derecho a la vida y el derecho a sufragio no estn en el
patrimonio, aunque s en la esfera jurdica del individuo.
Algunos autores consideran que el patrimonio est formado slo por los derechos, los
bienes, los crditos; y excluyen las deudas u obligaciones miradas desde el lado
197
pasivo. Sin embargo, la mayora opina que la masa patrimonial est integrada tanto
por derechos como por deudas; porque slo as se entiende que los bienes del deudor
respondan del cumplimiento de sus deudas (art. 2465).
Caractersticas del patrimonio segn la teora clsica:
a) Toda persona, sea fsica o jurdica, tiene un patrimonio;
b) Slo las personas pueden tener un patrimonio;
c) Una misma persona no puede tener sino un patrimonio, que es uno e indivisible
como la persona misma;
d) Es intransferible, no se puede enajenar; aunque s es transmisible por causa de
muerte;
B) Teora objetiva (el patrimonio-fin o de afectacin): El patrimonio es slo una masa de
bienes y no se encuentra indisolublemente unido a la personalidad. La cohesin y
unidad de los elementos del patrimonio no arranca de la voluntad de la persona, sino
del fin o destino a que est afecto el conjunto de bienes. La afectacin a
determinado fin justifica la existencia y razn de ser del patrimonio. De esta idea se
desprende que puede existir un patrimonio sin un titular y que una persona pueda
tener varios patrimonios.
A esta teora se le critica el concebir que las cosas agrupadas podran tener por s
mismas derechos y, en cierto modo, voluntad propia.
Es el patrimonio una universalidad de derecho?
Muchos afirman que el patrimonio general de las personas es una universalidad jurdica
(universitas juris) o de derecho.
Por universalidad se entiende un conjunto de bienes que forman un todo. La tradicin
distingue las universalidades de hecho (universitas rerum) de las universalidades de
derecho. Es difcil determinar el elemento que diferencia ambas categoras.
Segn Aurelio Candian, autor italiano, mientras la universalidad de hecho es un
complejo de cosas, homogneas (biblioteca) o heterogneas (establecimiento de
comercio) reunidas conjuntamente por voluntad del hombre en razn del destino, es
decir, de una relacin funcional; la universalidad de derecho consiste en un complejo
orgnico (creado por la ley) de relaciones jurdicas activas y pasivas, reunidas por la
pertenencia a un mismo sujeto o (siempre en su estructura unitaria) a una pluralidad de
sujetos (Por ejemplo: el patrimonio hereditario).
Generalmente los autores franceses sostienen que el patrimonio general, sea de
una persona viva o la sucesin de una muerta, es el prototipo de la universalidad jurdica
o de derecho.
Sin embargo, la mayora de la doctrina italiana sostiene que el patrimonio no es
una universalidad, porque toda universalidad, de hecho o de derecho, es una cosa, y el
patrimonio de una persona viva no lo es y por eso no se puede adquirir ni enajenar
mediante un acto jurdico entre vivos. Slo la sucesin o patrimonio de una persona
muerta es una cosa, una universalidad jurdica, y por ser cosa, puede adquirirse o
enajenarse por acto entre vivos.
Caractersticas del patrimonio:
1) El patrimonio es intransferible: Aunque no hay ningn precepto legal que lo establezca
directamente, ello resulta de diversas disposiciones: art. 1407; 1811; 2056.
Parecera oponerse a este carcter intransferible del patrimonio la cesin del derecho
de herencia que autoriza la ley. En realidad no es as, porque en tal caso el cedente
no enajena su propio patrimonio personal u originario, el que siempre es intransferible.
Adems, nuestro Cdigo ha creado un sistema original que hace lgica la posibilidad
de enajenacin. En efecto, el art. 577 incluye el derecho de herencia entre los
198
derechos reales; este derecho es susceptible de posesin legal (art. 688, 704, 1269), y
puede adquirirse por prescripcin (art. 2512).
Por otra parte, la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio
(art. 588), que se aplica tanto a las cosas singulares contenidas en la herencia como al
derecho real de herencia en su totalidad (art. 1268).
As, el que cede un derecho de herencia (art. 1909) est transfiriendo un derecho
real que est contenido en su patrimonio personal u originario que subsiste.
2) El patrimonio es inembargable: Por el hecho de estar fuera del comercio humano.
3) El patrimonio es imprescriptible: Es decir, no puede adquirirse ni perderse por
prescripcin. Los arts. 2498 y 2510 establecen que se gana por prescripcin el dominio
de los bienes muebles o inmuebles que estn en el comercio humano. La prescripcin
extintiva tampoco procede por lo dispuesto en el art. 2517, ya que ella supone la
prescripcin adquisitiva del derecho.
Lo anterior es absoluto respecto del patrimonio personal u originario. El derecho de
herencia puede adquirirse o perderse por prescripcin como expresamente lo
establece el art. 2512.
4) El patrimonio es unitario: Esto es evidente si consideramos el patrimonio como un
atributo de la personalidad: cada persona es y debe ser titular de un patrimonio, nico
e indivisible al cual hemos denominado patrimonio personal u originario.
Esto no obsta a que cierto conjunto de bienes dentro de un patrimonio puedan estar
vinculados o adscritos a ciertos fines u obligaciones especiales. Tal sucede, por
ejemplo, en el caso del heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario
(art. 1247). Lo anterior no significa una dualidad de patrimonios, sino una limitacin de
responsabilidad; las obligaciones hereditarias y testamentarias que pasan al heredero
se reducirn, en el caso de ser mayores, al monto de los bienes heredados.
Distinto es el caso del peculio profesional o industrial del hijo (art. 250 N 1, 251) y
del patrimonio reservado de la mujer casada (art. 150), en los que la figura jurdica es
ms compleja. Aqu no hay slo vinculacin de determinados bienes a ciertas
obligaciones; sino que tambin ingreso de bienes a este patrimonio fraccionado y, por
ltimo, una administracin distinta a la del patrimonio originario del incapaz.
Patrimonios separados:
Se dice que hay patrimonios separados cuando dos o ms masas patrimoniales,
mutuamente independientes entre s, tienen por titular a un mismo sujeto.
Se trata de masas patrimoniales que la ley crea (no los particulares) para
someterlos a un rgimen jurdico propio que esa misma ley juzga adecuado o
conveniente.
Ejemplos:
a) La sociedad conyugal: es la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por
el hecho del matrimonio, salvo que haya pacto en contrario (art. 1718). En estos casos
hay tres patrimonios distintos: el patrimonio social o comn, el patrimonio propio del
marido y el patrimonio propio de la mujer. Incluso puede existir un cuarto patrimonio: el
reservado de la mujer que ejerce un empleo, profesin u oficio separados de los de su
marido (art. 150).
b) El patrimonio del hijo de familia menor adulto sometido a patria potestad: tiene un
patrimonio general que administra el padre y puede tener un peculio profesional o
industrial que administra personalmente (art. 243, 250 N 1, 251).
c) El beneficio de separacin: que pueden solicitar los acreedores hereditarios y
testamentarios para que se les cumplan las obligaciones hereditarias y testamentarias
con preferencia a las deudas propias del heredero (art. 1378).
d) El beneficio de inventario: consiste en no hacer a los herederos que aceptan la
herencia responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que hayan heredado (art. 1247).
199
Los llamados patrimonios separados slo pueden ser establecidos por la ley. No podra un
particular separar un grupo de sus bienes y declarar que slo stos respondern de las
deudas que contraiga en la actividad que con ellos despliegue y que, por ende, slo los
acreedores relacionados con las deudas contradas en esa actividad podrn ejecutar sus
crditos en ese grupo de bienes.
Materias o instituciones en que tiene importancia el patrimonio:
a) Permite y regula la responsabilidad del deudor por obligaciones civiles. En esto se
funda el art. 2465. Este artculo deja claro que el deudor responde de sus obligaciones,
no con los bienes que tuvo al momento de contraerlas, sino con los bienes que
contenga el patrimonio al momento de hacerse exigible la obligacin.
b) Tiene importancia en materia de personas jurdicas (art. 545, 549). La corporacin tiene
un patrimonio distinto al de sus miembros. El fundamento de la personalidad jurdica se
explica y tiene su base en la teora del patrimonio.
c) Explica la representacin: La representacin se produce cuando una persona acta
jurdicamente a nombre de otra, estando autorizada para hacerlo, y los efectos de sus
actos se radican, no en s mismo, sino en el patrimonio del representado. El que actu
no compromete su patrimonio (art. 1448).
Las personas jurdicas
Las personas jurdicas colectivas se denominan tambin personas morales, personas
ficticias, personas incorporales o personas artificiales.
Para entender la existencia de tales entes, hay que partir del concepto de que
hay fines que los hombres no pueden alcanzar solos, porque superan las fuerzas y los
lmites de la vida individual. En relacin con estos fines, se forman naturalmente
organizaciones que tienen una estructura y una personalidad propias. Tales
organizaciones, al no tener existencia fsica propia, actan por medio de individuos, pero
stos no obran en nombre propio, sino como rganos de dichas entidades.
La personalidad jurdica de la entidad es distinta de la de los individuos que la componen;
los derechos y patrimonio de la primera estn separados de los derechos y patrimonio de
los segundos.
Francisco Ferrara define las personas jurdicas colectivas como "asociaciones o
instituciones formadas para la consecucin de un fin y reconocidas por el ordenamiento
jurdico como sujetos de derechos".
Nuestro Cdigo Civil, en su art. 545, establece que: "Se llama persona jurdica una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente".
Historia de las personas jurdicas colectivas
La teora de la personalidad jurdica se form, especialmente, por la influencia del
Derecho Romano y del Derecho Cannico.
En el Derecho Romano se reconoca la calidad de personas jurdicas colectivas a
la Repblica Romana, a los municipios y a las ciudades. Durante el Bajo Imperio, este
reconocimiento se extendi a las agrupaciones cristianas como iglesias, monasterios y
hospitales. Adems, en el mbito privado, en Roma existi amplia libertad de asociacin
de acuerdo a la Ley de las Doce Tablas.
Durante la Edad Media, el problema de los entes colectivos adquiri gran
importancia por el enorme desarrollo de las agrupaciones (cofradas, gremios, etc.). El
Derecho Cannico elabor la teora jurdica de la fundacin.
200
2)
Teoras realistas: Para estas doctrinas las personas jurdicas son entes tan
reales como las personas naturales. Se dividen en varias tendencias que
difieren segn la clase de "realidad" que le atribuyen a la persona jurdica:
A)
B)
C)
D)
201
E)
Estado
Municipalidades
Iglesias
De derecho privado
Personas
jurdicas
las privadas como las que carecen de dicha potestad. Otros proclaman como criterio
diferencial la naturaleza del fin y para ellos, lo determinante en las personas jurdicas
pblicas es la consecucin de un fin de inters general o colectivo o de utilidad pblica, y
en las privadas, el propsito de realizar los fines particulares de los asociados. Por ltimo,
otros atienden a la fuente de los recursos y para ellos las personas jurdicas pblicas
obtienen sus recursos de la generalidad de los habitantes de la Nacin, mientras que las
privadas los reciben de sus miembros.
Ninguno de estos criterios es absoluto, sino que deben ser considerados
simultneamente para determinar si una persona es de Derecho Pblico o de Derecho
Privado. Con todo, la jurisprudencia se ha inclinado por dar preferencia a los criterios del
origen y del fin. En todo caso, la duda sobre el carcter de la persona jurdica no existe si
la ley que la crea seala expresamente que es de Derecho Pblico.
La jurisprudencia chilena ha tomado en cuenta los siguientes factores para diferenciar las
personas jurdicas de derecho pblico de las de derecho privado:
a) Iniciativa para la creacin del ente: Las P.J. de derecho pblico sacan
existencia de resoluciones de autoridades constituidas; las P.J. de derecho
privado emanan directamente de la iniciativa de los particulares.
b) Potestades pblicas: Las P.J. de derecho pblico gozan del atributo
denominado imperio, en virtud del cual pueden dictar normas de carcter
obligatorio. Se objeta que hay entes privados con anloga potestad, como,
por ejemplo, los concesionarios de servicios pblicos.
c) La naturaleza del fin: Las P.J. de derecho pblico tienen por objeto servir fines
pblicos, a la manera que lo hacen las autoridades dentro de la esfera de
accin que les est sealada; las P.J. de derecho privado no estn llamadas a
realizar los fines propios de los poderes pblicos, sino a cumplir las aspiraciones
personales de los mismos asociados o las de los fundadores. Muchas veces es
difcil precisar la naturaleza del fin.
d) La fuente de los recursos: Los recursos de las P.J. de derecho pblico para
cumplir sus fines sociales son proporcionados por la generalidad de los
habitantes de la nacin a que el ente pertenece. Las P.J. de derecho privado
obtienen sus recursos de los individuos que las componen o de las personan
que las establecen.
En conclusin, ningn criterio aislado sirve para caracterizar a una persona jurdica de
pblica o privada; es necesario atender a un conjunto de factores. La calificacin de una
P.J. debe determinarse en atencin a las caractersticas en conjunto prevalecientes.
A)
Las personas jurdicas de Derecho Pblico: El inc. 2 del art. 547 dispone que
las disposiciones del Ttulo XXXIII del Libro I del C.C. no se aplican a las
personas jurdicas de derecho pblico, ya que stas se rigen por leyes y
reglamentos especiales.
En realidad, las normas de este ttulo no se aplican a la organizacin
y constitucin de las personas jurdicas de derecho pblico, porque otras
leyes y reglamentos las gobiernan: Constitucin Poltica, leyes
administrativas y leyes especiales de los distintos servicios pblicos.
Esto no implica excluir a las personas jurdicas de derecho pblico
de las normas del C.C. en cuanto a los actos que le son plenamente
aplicables. En numerosos artculos el legislador lo hace presente, como por
ejemplo en el art. 2497. Con razn a dicho la Corte Suprema que el Fisco
(persona jurdica de derecho pblico), en sus relaciones contractuales con
los particulares, est ante el Derecho Civil sujeto, como cualquiera otra
persona, a las disposiciones comunes relativas a la validez de los contratos
203
B)
2)
204
3)
4)
Las sociedades tampoco se rigen por el ttulo XXXIII del Libro I del
Cdigo Civil, sino que por otros ttulos de este Cdigo, por el Cdigo
de Comercio y por leyes especiales.
b)
205
206
1807, pero se populariz al ser adoptada por Savigny, jurista alemn (1779-1861), creador
de la escuela histrica del derecho.
Nuestro Cdigo Civil dice que las personas jurdicas son de dos especies:
corporaciones y fundaciones (art. 545 inc. 2); pero no las define.
Corporacin es la unin estable de una pluralidad de personas que persigue fines ideales
o no lucrativos.
Fundacin es un conjunto de bienes, un patrimonio destinado por uno o ms individuos al
cumplimiento de determinado fin, cuyo logro se encarga a los administradores, los cuales
deben velar porque los bienes se empleen en el fin propuesto.
Las fundaciones pueden instituirse para beneficio de personas individualizadas o no.
Desde este punto de vista se distinguen las fundaciones de familia y las de beneficencia
pblica. Las primeras tienen por destinatarios a personas naturales que se individualizan
por pertenecer a una familia dada, ordinariamente la del propio fundador. Las
fundaciones de beneficencia pblica, de las nicas que se ocupa nuestro C.C., estn
destinadas a procurar, sin fines de lucro, un bien determinado, se amoral, intelectual o
material, y tienen como destinatarios a todos en general, sin individualizacin.
Concepto de beneficencia pblica:
Beneficencia deriva de beneficio que proviene del latino bene (bien) y facere (hacer);
significa, por lo tanto, hacer el bien. Entonces, fundacin de beneficencia es la que, sin
nimo de lucro, tiene por finalidad hacer el bien, sea ste de orden intelectual, moral o
material.
No hay que identificar las instituciones de beneficencia con las de caridad.
Algunas pueden serlo, otras no. Si se destina un patrimonio a erigir y mantener una casa
de hurfanos ser una fundacin de beneficencia de ndole caritativa; pero no si el
patrimonio se destina a la creacin y funcionamiento de un centro de investigacin
cientfica o de una universidad.
Por otra parte, el que la fundacin sea de beneficencia pblica no significa que
ella pertenece al Estado, sino que la organizacin es para utilidad o provecho de todos,
para el pueblo en general.
Personas jurdicas mixtas:
El C.C., despus de expresar que las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones
y fundaciones de beneficencia pblica, agrega que hay personas jurdicas que participan
de uno y otro carcter (art. 545 inc. 3). Ej: las universidades.
Las entidades mixtas deben cumplir con los requisitos exigidos tanto a las
corporaciones como a las fundaciones.
Diferencias entre las corporaciones y fundaciones:
1) Las corporaciones tienen como elemento bsico o prevaleciente una colectividad de
individuos; las fundaciones, una organizacin dirigida a un fin determinado, y en ellas
predomina el elemento patrimonial. Las corporaciones tienen asociados; las
fundaciones no tienen miembros, sino slo destinatarios.
Sin embargo, hay autores que estiman que la fundacin tambin tiene por sujeto a
una pluralidad de personas y que, por lo tanto, no existira una diferencia esencial
entre las fundaciones y corporaciones
2) Otra diferencia entre las corporaciones y fundaciones se encuentra en la voluntad
que da vida al organismo y lo rige luego de nacer. Las corporaciones se gobiernan
por s mismas con voluntad propia, manifestada por sus miembros; las fundaciones se
rigen por una norma exterior, la voluntad del fundador.
207
209
210
sobre estos puntos se aplican las disposiciones pertinentes del C.C. o del Reglamento. Por
lo tanto, la ley constituye norma supletoria en lo que atae al rgimen de organizacin,
funcionamiento y extincin de las personas jurdicas; salvo tratndose de normas de orden
pblico que al respecto pueda contener, pues en tal caso ella prevalece. El Reglamento
seala en su art. 9 algunas normas que no pueden ser modificadas o sustituidas por otras
en los estatutos.
Estatuto tipo:
Conforme al Reglamento, el Ministerio de Justicia puede establecer estatutos tipo para
diversas clases de corporaciones (art. 2 inc. 2).
A dicho estatuto tipo pueden acogerse las corporaciones que lo soliciten.
Representacin y voluntad de las personas jurdicas:
Dada su naturaleza abstracta, la actividad de las personas jurdicas requiere siempre el
concurso de personas humanas.
En qu calidad jurdica obran esas personas fsicas en nombre de las personas jurdicas?
Al respecto hay dos teoras.
Teora de la representacin:
Algunos autores, especialmente los que atribuyen carcter ficticio a las personas jurdicas,
afirman que las personas fsicas que actan en nombre de stas son sus representantes.
Teora del rgano:
Segn los partidarios de esta teora, las personas fsicas que obran por la persona jurdica,
no manifiestan una voluntad propia, como lo presupone la representacin, sino que
exteriorizan la voluntad de la persona jurdica de la que en su calidad de rgano son
parte integrante. No es, pues, el rgano el que obra por la persona jurdica, sino que es
sta la que obra por medio de l. rgano, palabra de origen griego, est tomada en el
sentido de instrumento.
Los rganos son las personas naturales en quienes reside, dentro de la esfera de sus
atribuciones, la voluntad de la persona jurdica segn la ley o los estatutos; los consejos de
administracin, los administradores, los gerentes, etc. El rgano es la encarnacin de la
persona jurdica; los actos de aqul son, por tanto, actos de la persona jurdica misma.
Pero, para que as ocurra, es necesario que el rgano obre en ejercicio de sus
funciones, es decir, dentro de las facultades que le competen o en virtud de acuerdos
celebrados en conformidad a los estatutos o a la ley; slo entonces encarna la voluntad
de la persona jurdica (art. 552).
Derecho chileno:
Segn el art. 551 C.C., las corporaciones son representadas por las personas a quienes la
ley o las ordenanzas respectivas, o a falta de unas y otras, un acuerdo de la corporacin
ha conferido tal carcter.
Estas reglas son tambin aplicables a las fundaciones (art. 563).
El reglamento sobre concesin de personalidad jurdica dispone que el presidente del
directorio lo ser tambin de la corporacin, y la representar judicial y extrajudicialmente
(art. 11), disposicin que no puede ser modificada o sustituida por los estatutos (art. 9). Tal
regla es tambin aplicable a las fundaciones.
Para que los actos de los representantes afecten a la persona jurdica es preciso que
acten en el ejercicio de su cargo y dentro de sus atribuciones (art. 552, 1448).
214
215
216
Nacionalidad
Se discute si las personas jurdicas tienen o no nacionalidad.
Los que lo niegan sostienen que la nacionalidad supone sentimientos y afectos de que
solo son capaces las personas naturales. Adems, la nacionalidad surge de la filiacin (ius
sanguinis) o del nacimiento (ius soli) o de la voluntad (naturalizacin), lo que hace
imposible hablar de nacionalidad en las personas jurdicas.
Las personas jurdicas solo tendran un estatuto jurdico: el otorgado por las leyes
del pas donde se han constituido y funcionan vlidamente, pero dicho estatuto no es una
nacionalidad.
Otros autores no ven problema en atribuir nacionalidad a las personas jurdicas. La idea
de dependencia respecto de la autoridad que gobierna un pas es la misma que para las
personas naturales. La diferencia estriba en como se determina la nacionalidad.
Nuestro C.C. ni el Co.Co. contemplan normas sobre la nacionalidad de las personas
jurdicas en forma general. Pero existen normas y leyes especiales que se refieren a las
sociedades y personas jurdicas nacionales y extranjeras. De esto se deduce que ante la
legislacin chilena las personas jurdicas tienen nacionalidad.
El Cdigo de Derecho Internacional Privado, o Cdigo de Bustamante, considera
la nacionalidad de las personas jurdicas (art. 9 y 16 a 21).
El principio general aceptado hoy es que las personas jurdicas de derecho pblico tienen
la nacionalidad del estado de que emanan.
Para determinar la nacionalidad de las personas jurdicas de derecho privado hay distintos
criterios:
a) Deriva de la nacionalidad de sus miembros.
b) Dependera del territorio en que se encuentran los bienes.
c) Estara determinada por la sede principal o de los intereses.
d) Dependera del Estado que autoriza o reconoce a la persona jurdica, o en el que
se celebra el acto constitutivo.
Nuestra ley:
Respecto a las corporaciones y fundaciones nada dice, as es que se aplica el Cd. de
Bustamante: la nacionalidad se determina por la ley del Estado que las autorice o
apruebe. Es decir, no resuelve el problema.
El Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica no habla de
corporaciones y fundaciones chilenas o extranjeras, sino constituidas en Chile o en el
extranjero.
Patrimonio
Las personas jurdicas, como sujetos de derecho que son, tienen un patrimonio propio e
independiente del de sus miembros, que les permite desarrollar su actividad o fin (Principio
de separacin de los patrimonios).
Consecuencia del principio de separacin:
a) Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a
ninguno de los individuos que la componen. Lo que pertenece a la fundacin, no
pertenece ni en todo ni en parte al fundador, beneficiarios o administradores (arts.
217
549 y 563).
b) Recprocamente, las deudas de la corporacin no pueden ser demandadas en
todo o en parte a ninguno de sus miembros, ni dan accin sobre los bienes propios
de ellos (arts. 549 y 563).
Lo anterior no impide que miembros de la corporacin se obliguen en forma particular
conjunta o solidariamente con ella. Tambin pueden actuar como sus fiadores (art. 549).
Lo anterior se extiende a los administradores de las fundaciones (art. 563).
Capacidad
Una tendencia doctrinaria reconoce a las personas jurdicas slo una capacidad
restringida, que es determinada por la ley y se limita a los derechos patrimoniales.
La tendencia predominante, reconoce a las personas jurdicas una capacidad
amplia, que se extiende a los derechos patrimoniales y extrapatrimoniales , y que slo
encuentra limitaciones en la naturaleza misma del ente abstracto y en las disposiciones
expresas de la ley.
Limitaciones a la capacidad derivadas de su naturaleza:
Las personas jurdicas no son capaces de derechos que presuponen la individualidad
fsica o humana, como los derechos de familia y los derechos patrimoniales que son
consecuencia de las relaciones de familia y estrictamente personales (contraer
matrimonio, testar, parentesco, alimentos).
Si se les reconoce, por ejemplo, capacidad de ejercer la tutela de ciertos
incapaces como los menores abandonados o los dementes.
A los bancos comerciales se les autoriza a ejercer la curadura de bienes de ciertos
incapaces, pero no su cuidado personal (art. 48 N 4 Ley general de Bancos).
Limitaciones a la capacidad derivadas de la ley:
Se refieren sobre todo a la adquisicin, conservacin y enajenacin de bienes inmuebles,
capacidad para recibir por testamento o por donacin.
En la actualidad, nuestra legislacin reconoce amplia capacidad para la
adquisicin de bienes (art. 556 y 563).
En cuanto a la aceptacin de herencias: art. 1250.
Extincin de las personas jurdicas
La disolucin de las personas jurdicas puede ser voluntaria o por disposicin de la
autoridad.
Disolucin voluntaria
En nuestro derecho, los asociados de una corporacin o los administradores de una
fundacin pueden tomar la iniciativa para disolver el ente, pero no pueden por su sola
voluntad decretar la extincin de la persona jurdica (art. 559 C.C. y 33 Reglamento).
Slo por los 2/3 de los asistentes a la asamblea general se puede acordar la
disolucin de la corporacin (art. 18 inc. 2 y 25 Reglamento).
Disolucin por disposicin de la autoridad
Las personas jurdicas pueden ser disueltas por la autoridad que legitim su existencia o
por disposicin de la ley, si llegan a comprometer la seguridad o los intereses del Estado, o
no corresponden al objeto de su institucin (art. 559 inc.2, art. 24 y 30 Reglamento).
Art. 560: Reduccin de sus miembros a tan corto nmero...
218
219
Por lo tanto, las relaciones entre el derecho y el deber jurdico pueden resumirse del
siguiente modo:
1)
2)
3)
El deber jurdico es, pues, la conducta exigible por una norma jurdica cuyo
cumplimiento est garantizado por sta.
4)
B)
EL DERECHO SUBJETIVO
Derecho, en sentido objetivo, es el conjunto de normas jurdicas que regulan la conducta
de los hombres con el objeto de establecer un ordenamiento justo de la convivencia
humana.
Si examinamos la actuacin de las personas como titulares de ciertas facultades,
vemos que ellas son dueas de exigir ciertas conductas a los otros. Son estas facultades
que tienen los hombres, de determinar normativamente la conducta de los otros, las que
constituyen los derechos subjetivos.
El derecho subjetivo se denomina tambin "derecho-facultad". Cuando se escribe
"derecho", con minscula y a menudo en plural, se trata generalmente del derecho
subjetivo. "El Derecho" es el derecho objetivo; "los derechos" son los derechos subjetivos.
Concepto
1)
3)
4)
La nocin de derecho subjetivo se desarroll slo a partir de los siglos XVI y XVII en
adelante. Encontramos la primera nocin de derecho subjetivo en Hugo Groccio (15831645), en su obra "Del Derecho de la guerra y la paz".
Michel Villey, profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Pars,
sostiene que la nocin de Derecho objetivo es un producto del pensamiento griego,
fundado en la creencia de la existencia de un orden natural que reina en el mundo social;
y la nocin de derecho subjetivo deriva de una concepcin del mundo moderno, en que
no se considera al hombre como una pieza de un todo organizado sino como un ser
dotado de libertades naturales. Para l, la nocin general de poder del individuo
(derecho subjetivo, base de un nuevo arte jurdico) es el aporte de la filosofa moderna.
Elementos del derecho subjetivo
En el derecho subjetivo se encuentran siempre dos elementos:
A)
B)
An cuando ambos elementos son necesarios, a veces predomina uno, a veces otro. En
los derechos llamados "relativos" o "de obligacin", predomina el elemento interno: frente
al sujeto activo o titular del derecho aparece claramente otro sujeto, que es el obligado.
En cambio, en los llamados derechos "absolutos" o "erga omnes" (por ejemplo, los
derechos reales), en donde se distingue claramente la figura del titular, no se ve frente a
ste un sujeto determinado. Por ejemplo, la figura jurdica de la propiedad aparece a
primera vista como una relacin entre el hombre y la cosa, y as fue muchas veces
definida. Pero esta definicin es inexacta, porque la relacin jurdica se da siempre entre
personas; y es fcil demostrar que tambin en el derecho de propiedad hay sujetos a los
cuales se refiere la pretensin del propietario; estos sujetos son todos los no propietarios.
Formas de manifestacin del derecho subjetivo
El derecho subjetivo puede manifestarse de diversas formas:
221
A)
Como derecho de libertad jurdica: En este caso el titular puede optar entre
ejecutar o no la conducta a que se refiere la facultad jurdica respectiva.
Ej: el derecho que tiene una persona de contraer matrimonio.
B)
C)
D)
B)
C)
Teoras a base de tcnica jurdica: El jurista francs Francois Gny (18611959) sostiene que el concepto de derecho subjetivo es una nocin de
tcnica jurdica (que representa la forma del Derecho). Como tal, no
puede ser producto de la naturaleza de las cosas, sino que es un mero
artificio jurdico. Por esta razn, para l, el concepto de derecho subjetivo
no tiene por qu permanecer constante e invariable; perfectamente
puede cambiar e incluso desaparecer, siempre que aparezca otro
concepto mejor, para reemplazarlo ms efectivamente. Gny mantiene el
concepto de derecho subjetivo simplemente porque en el momento
actual ste le parece til y porque actualmente no hay otro concepto que
lo pueda reemplazar eficazmente.
Por su parte, el jurista dans Alf Ross sostiene que los conceptos
fundamentales pertenecientes a la esfera de los derechos subjetivos no
han sido creados por los juristas sino heredados de ideas generalmente
aceptadas. Considera que en todos los contextos los enunciados referentes
a los derechos subjetivos cumplen la funcin de describir el Derecho
vigente o su aplicacin a situaciones especficas concretas. Segn este
autor, el concepto de derecho subjetivo es una herramienta tcnica que
no designa ningn fenmeno que exista en ciertas condiciones especficas
y por eso es perfectamente posible exponer el Derecho vigente sin emplear
el concepto de derecho subjetivo.
B)
C)
224
C)
225
Los derechos reales tienen como fuente inmediata los modos de adquirir,
sealados en el artculo 588 del Cdigo Civil. Los derechos personales tienen como fuente
inmediata las fuentes de las obligaciones, indicadas en los artculos 1437, 2284 y 2314 del
Cdigo Civil. Tales son las fuentes directas o inmediatas, porque a fin de cuentas, la fuente
mediata, para todo derecho y obligacin correlativa, ser la ley, porque en ltimo
trmino, los derechos no podran existir sin el reconocimiento y proteccin que la ley les
otorgue.
Clasificacin de los derechos subjetivos
1)
2)
3)
esto explica como puede ser titular del derecho subjetivo pblico, no slo el
Estado, sino tambin el ciudadano (como por ejemplo el electoral), y a su vez, que
al Estado puedan competer derechos subjetivo privados en cuanto ste se
presenta en una determinada relacin desprovisto del carcter poltico.
Hay autores que afirman que slo el Estado puede ser titular de los
derechos subjetivos pblicos. Pero esta posicin presenta al Estado como un ente
poltico soberano frente al cual el individuo no tendra derechos, lo que significa
una exageracin desmedida en cuanto al poder estatal.
Hay otros autores que sostienen que el Estado no tiene derechos subjetivos
pblicos. Segn ellos, el Estado slo tiene "poderes", pero no derechos.
Sin embargo, podemos decir, en definitiva, que existen derechos subjetivos
pblicos y derechos subjetivos privados. Los primeros pueden pertenecer al Estado
y dems comunidades de orden pblico y tambin a los particulares; y los
derechos privados a su vez pertenecen fundamentalmente a los particulares, pero
tambin pueden pertenecer al Estado.
Los derechos subjetivos pblicos no deben ser considerados como
sinnimos de los derechos polticos. Los derechos polticos slo constituyen una
categora de los derechos pblicos los cuales son mltiples y de variada ndole
(derecho a la percepcin de los impuestos, derecho de los empleados a ser
promovidos, etc.) y pertenecen al Derecho Constitucional y al Derecho
Administrativo.
2) Atendiendo a la eficacia y naturaleza de los derechos subjetivos
2.1.- Derechos absolutos y relativos
Derechos absolutos son aquellos que obligan para con el titular a todos los
dems miembros de la comunidad. Generalmente esta obligacin se
traduce en un deber general y negativo para todos los individuos que
consiste en no perturbar al titular del derecho. Ejemplos de derechos
absolutos son los derechos de la personalidad y los derechos reales, que el
Cdigo Civil define como aquellos "que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona" (art. 577).
Derechos relativos son aquellos que implican slo para algunas personas un
deber u obligacin, ya sea para hacer algo o para abstenerse de algo,
con respecto al titular del derecho. Ejemplos de derechos relativos son los
derechos de obligacin y los derechos personales.
Existe discusin si los derechos de familia son absolutos o relativos. Los
partidarios del primer punto de vista, o sea, los que afirman que son
absolutos, dicen que cualquier individuo tiene la obligacin de reconocer
la posicin que otro tiene dentro del grupo familiar. Los otros, por su parte,
afirman que los derechos de familia son relativos, por cuanto existen slo
entre los miembros de la familia.
2.2.- Derechos originarios y derivados
Derechos originarios son aquellos que posee el titular con independencia
de su actividad encaminada a adquirirlos. Caso tpico es el de los derechos
inherentes a la persona humana.
229
230
a)
b)
c)
d)
e)
f)
233
B)
Hay diversas teoras que determinan cuando hay abuso del derecho:
A)
B)
Como se ve, ambas teoras sostienen que es necesario actuar conforme a la finalidad
social del Derecho, y ambas concuerdan en que hay abuso del derecho cuando el titular
no procede conforme a esta finalidad.
C)
Henri Capitant, George Ripert y otros sostienen que el abuso del derecho es
la aplicacin a una materia determinada de los principios que rigen la
responsabilidad delictual y cuasidelictual civil; ese abuso no es sino una
especie de acto ilcito. Habr abuso del derecho cuando su titular lo ejerce
dolosa o culpablemente, es decir, con intencin de daar, o sin la
diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
actos o negocios propios.
b)
El testador tiene plena libertad para disponer de los bienes que son de libre
disposicin (art. 1184 C.C.).
c)
d)
235
236
237
239
240
241
d.1) La distincin ofrece un inters relevante en cuanto a los modos de adquirir, pues
algunos de stos slo se aplican a los bienes corporales: la ocupacin y la accesin.
d.2) Por otra parte, ciertos modos de adquirir estn regulados por normas distintas, segn
se trate de cosas corporales o incorporales: la tradicin y la prescripcin.
2.2. Bienes muebles e inmuebles.
a) Aspectos generales.
Las cosas corporales e incorporales se dividen en muebles e inmuebles, segn que ellas
puedan o no transportarse de un lugar a otros sin cambiar su naturaleza.
En el derecho moderno, se considera como la clasificacin ms importante de las
cosas la que distingue entre muebles e inmuebles. Por razones histricas, afincadas
fundamentalmente en el derecho medieval, se tendi a dar mayor proteccin jurdica a
los inmuebles. La tendencia se mantiene hasta nuestros das, no obstante que con la
industrializacin del Siglo XIX en adelante, aument considerablemente la manufactura
de valiosos muebles.
b) Importancia prctica de la distincin entre bienes muebles e inmuebles.
El rgimen jurdico de los muebles e inmuebles es diverso, cuestin que se aprecia en
distintos aspectos:
b.1) La compraventa de bienes inmuebles es un contrato solemne, que debe efectuarse
por escritura pblica, mientras que la compraventa de bienes muebles es un contrato
consensual (artculos 1443 y 1801).
b.2) La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro
respectivo del Conservador de Bienes Races competente (artculo 686). La tradicin de
los bienes muebles se realiza por la entrega material o simblica de las cosas mediante
uno de los medios sealados en la ley (artculo 684), significando una de las partes a la
otra que le transfiere el dominio.
b.3) En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria, para los muebles se requiere un plazo
de 2 aos, mientras que para los inmuebles el plazo es de 5 aos: artculo 2508.
b.4) En materia de sucesin por causa de muerte, los herederos no pueden disponer de
los inmuebles, mientras no se les haya otorgado la posesin efectiva de los bienes dejados
por el causante y se hayan practicado las inscripciones que contempla el artculo 688:
especial de herencia y eventualmente de adjudicacin en la particin. Tratndose de los
bienes muebles, la ley no exige estas diligencias.
b.5) La enajenacin de inmuebles del pupilo debe efectuarse con ciertas formalidades,
como la pblica subasta, previo decreto judicial (artculos 393 y 394).
b.6) La accin rescisoria por lesin enorme slo procede en la venta o permuta de bienes
races (artculo 1891).
b.7) En materia de sociedad conyugal, los bienes muebles aportados al matrimonio por los
cnyuges, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes
inmuebles permanecen en el haber propio de los aportantes. A su vez, los bienes muebles
adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal, ingresan al haber
relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes inmuebles adquiridos a ttulo
gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal ingresan al haber propio del
cnyuge (no hay diferencias entre los muebles e inmuebles adquiridos durante la vigencia
242
muebles, el Juez competente es aqul del lugar en que deba cumplirse la obligacin, por
regla general.
c) Categoras de cosas corporales muebles e inmuebles.
En principio, la nocin de inmueble est ligada a la de fijeza. El concepto de
inmueble, evoca una cosa que no es susceptible de trasladarse de un lugar a otro sin
alterar su naturaleza; el concepto de mueble corresponde a una cosa cuyo traslado es
posible sin ningn riesgo para su sustancia.
Pero la ley admite que una cosa mueble por naturaleza sea considerada inmueble
y, a la inversa, que una cosa inmueble, se repute mueble para constituir un derecho sobre
ella en favor de terceros.
Teniendo presente lo expuesto, distinguimos:
c.1. Bienes muebles. Pueden ser:
c.1.1. Bienes muebles por naturaleza.
c.1.2. Bienes muebles por anticipacin.
c.2. Bienes inmuebles. Pueden ser:
c.2.1. Bienes inmuebles por naturaleza.
c.2.2. Bienes inmuebles por adherencia.
c.2.3. Bienes inmuebles por destinacin.
d) Cosas corporales muebles.
d.1) Concepto.
Son las que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin cambio o detrimento de su
sustancia (artculo 567).
d.2) Bienes muebles por naturaleza.
Son las cosas muebles propiamente tales, las que por su esencia misma calzan con la
definicin legal. Se dividen en semovientes y cosas inanimadas.
Son semovientes las cosas corporales muebles que pueden trasladarse de un lugar
a otro movindose por si mismas, como los animales.
Son cosas inanimadas las que slo se mueven por una fuerza externa.
Desde el punto de vista civil, el distingo anterior no tiene trascendencia jurdica.
d.3) Bienes muebles por anticipacin.
Son aquellas cosas inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin que, para
el efecto de constituir un derecho sobre ellas a otra persona que el dueo, se reputan
muebles an antes de su separacin del inmueble del que forman parte, o al cual
adhieren o al cual estn permanentemente destinados para su uso, cultivo o beneficio
(artculo 571).
Se consideran muebles anticipadamente, antes de que dejen de ser inmuebles; se
les mira no en su estado actual, unidos a un inmueble, sino en su estado futuro, como
cosas ya separadas y distintas. En consecuencia, deben aplicarse las normas que rigen los
bienes muebles a los actos en que se constituye un derecho en favor de persona distinta
que el dueo. Por ello, el inciso 3 del artculo 1801 deja en claro que la venta de esta
clase de bienes, an cuando todava pertenezcan a un inmueble, se perfecciona por el
slo consentimiento, y no por escritura pblica.
Ejemplos de bienes muebles por anticipacin: la venta de la madera de un bosque
o de la fruta de una plantacin, antes de derribar los rboles o cosechar la fruta, o la
constitucin de una prenda forestal o agraria sobre tales productos y frutos. En ambos
244
casos, estamos ante bienes inmuebles por adherencia, que se reputan sin embargo
muebles por anticipacin, en la medida que sobre ellos se constituya un derecho personal
(como ocurre con una compraventa en verde de la fruta) o real (como acontece con
la prenda forestal o agraria) en favor de un tercero.
Debe quedar en claro que si los llamados muebles por anticipacin son objetos de
actos jurdicos conjuntamente con la cosa principal, siguen la misma condicin inmueble
de sta, porque no se considera ninguna separacin anticipada.
e) Cosas corporales inmuebles.
e.1) Inmuebles por naturaleza.
Concepto. Son las cosas que responden esencialmente a la definicin de inmuebles, que
no pueden trasladarse de un lugar a otro sin que se altere su sustancia (artculo 568).
Las tierras comprenden el suelo y el subsuelo, sin construcciones, rboles ni
plantaciones. Constituyen un elemento natural fijo. Las minas son los depsitos de
sustancias minerales formadas naturalmente y existentes en el interior de las tierras. Las
sustancias minerales extradas de las minas son muebles, pero la mina en s misma siempre
es una cosa inmueble.
e.2) Inmuebles por adherencia.
Concepto: Son aquellos que adhieren permanentemente a un inmueble por naturaleza.
Por esta adherencia o incorporacin estn inmovilizados y la ley los trata como inmuebles.
El Cdigo Civil menciona, a va de ejemplo, los rboles y las plantas que adhieren al suelo
por sus races, siempre que no se encuentren en macetas que puedan transportarse de un
lugar a otro (artculos 568 y 569).
Conviene precisar que los productos de la tierra y los frutos de los rboles, mientras
permanecen adheridos a su fuente de origen, son inmuebles, por adherencia, pues
forman con ella un solo todo; separados permanentemente, son muebles; y se reputan
muebles, an antes de su separacin, para los efectos de constituir derechos sobre ellos
en favor de persona distinta que el dueo.
La jurisprudencia nacional ha declarado que deben reputarse inmuebles por
adherencia los durmientes, rieles y en general todas las obras de un ferrocarril; los puentes,
alcantarillados, terraplenes, etc., obras que se encuentran unidas al terreno formando con
l un solo todo; tambin las lneas telegrficas, que por su propia naturaleza , deben
considerarse permanentemente adheridas al suelo.
Requisitos de los bienes inmuebles por adherencia. Dos requisitos deben reunir los bienes
por adherencia:
Que la cosa adhiera a un bien inmueble por naturaleza.
La cosa debe adherir permanentemente a un bien raz, esto es, debe haber una
incorporacin estable, ntima y fija y no una mera adherencia exterior. Si un edificio
cumple esta condicin, es inmueble, no siendo necesario que est construido a
perpetuidad. Por ello, son inmuebles las construcciones levantadas para una
exposicin, aunque luego de cierto tiempo deban ser demolidas. As por lo dems se
desprende del artculo 569, que declara inmuebles por adherencia a las plantas
aunque su incorporacin al suelo, es por su naturaleza misma esencialmente temporal.
Lo mismo se deduce del artculo 571, que implcitamente califica de inmuebles a las
yerbas de un campo mientras adhieren al suelo y a los frutos no separados de los
rboles y sobre los cuales no se ha constituido un derecho a favor de persona distinta
que el dueo (porque en este caso, pasaran a ser muebles por anticipacin). Si se
consideran inmuebles todas estas cosas que son por naturaleza de adherencia
temporal a la tierra, ya que estn destinadas a desaparecer en un tiempo ms o
245
menos corto, no existe razn en exigir que los edificios estn incorporados a
perpetuidad al suelo para reputarlos inmuebles.
e.3) Inmuebles por destinacin.
Concepto: Son aquellas cosas muebles que la ley reputa inmuebles por una ficcin, como
consecuencia de estar destinadas permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble, no obstante de que puedan separarse sin detrimento (artculo 570).
Los motivos de la ficcin que constituyen los inmuebles por destinacin son de
orden prctico. Se persigue evitar que con la separacin de esas cosas se menoscabe la
utilidad o productividad econmica del inmueble principal. Por ello, en principio, se
entienden comprendidos los inmuebles por destinacin en la venta de una finca (artculo
1830), en la hipoteca sobre bienes races (artculo 2420), en la especie que se lega
(artculo 1121). Decimos en principio, porque la voluntad de las partes puede excluir los
inmuebles por destinacin de los actos jurdicos mencionados.
Diferencia entre los inmuebles por adherencia e inmuebles por destinacin.
Se diferencian ambas categoras de inmuebles, en que los inmuebles por
adherencia pierden su propia individualidad y se convierten en parte constitutiva del
inmueble por naturaleza al cual adhieren, lo que no ocurre con los inmuebles por
destinacin, que simplemente se agregan o anexan a un inmueble y continan
conservando su propia individualidad.
Requisitos de los inmuebles por destinacin. Tres requisitos deben reunir los bienes muebles
para ser considerados como inmuebles por destinacin:
La cosa mueble debe colocarse en un inmueble, comunicando ste ltimo su
naturaleza a la primera.
La cosa mueble debe colocarse en inters del inmueble, es decir, debe destinarse al
uso, cultivo o beneficio del inmueble. Cabe sealar que a pesar de que el inciso 1 del
artculo 570 emplea la frmula copulativa y (uso, cultivo y beneficio), debemos
entender que para dar a las cosas muebles la calidad de inmuebles por destinacin,
basta que estn destinadas a una cualesquiera de las finalidades mencionadas (uso,
cultivo o beneficio de un inmueble). As lo ha resuelto la Corte Suprema y lo ha
corroborado el Cdigo de Aguas, en lo que podramos calificar como una
interpretacin legal o autntica del artculo 570 del Cdigo Civil, al disponer en su
artculo 3: Atendida su naturaleza, las aguas son muebles, pero destinadas al uso,
cultivo o beneficio de un inmueble se reputan inmuebles. El agua, por tanto,
considerada como inmueble por destinacin segn el propio legislador, basta que
sirva a uno de estos tres fines y no a todos ellos.
Para que un mueble sea inmueble por destinacin no es suficiente que el dueo de un
predio coloque la cosa en ste y por su voluntad le atribuya la calidad de inmueble; la
ley exige la existencia de una relacin efectiva entre el mueble y el inmueble,
traducida en la destinacin del primero al uso, cultivo o beneficio del segundo. Del
mismo modo, para que la cosa pierda su carcter de inmueble por destinacin, es
preciso que objetivamente desaparezca el vnculo citado, sea al sustraerse
efectivamente el mueble a la explotacin del inmueble, sea por enajenacin del
mueble o del inmueble por separado.
La cosa mueble debe estar destinada en forma permanente a los fines indicados. Si
bien se exige cierta estabilidad y fijeza, no se requiere perpetuidad (igual que dijimos
respecto a los inmuebles por adherencia). Prueba lo anterior el propio artculo 570, al
mencionar los abonos existentes en la finca, que dejan de existir por su empleo.
246
247
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un
establecimiento industrial al suelo, y pertenecen al dueo de ste. Tres condiciones
deben cumplirse:
1 La existencia de un establecimiento de esta naturaleza adherente al suelo; ello,
porque las calderas, mquinas, etc., pueden o no adherir al suelo.
2 Las cosas deben estar destinadas a la realizacin de la industria a que est
destinado el establecimiento.
3 Los objetos muebles y el establecimiento industrial deben pertenecer al mismo
dueo.
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas y
cualesquiera otros vivares, con tal que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo
mismo o de un edificio. Dos condiciones deben concurrir:
1 Le ley como seala Claro Solar-, tiene en vista los animales que siendo
naturalmente bravos o salvajes, porque viven ordinariamente en libertad natural, se
hallan en cierto sentido, en domesticidad, por la costumbre que tienen de volver a su
vivar en que estuvieren encerrados, Se excluyen los animales domsticos, que son
cosas muebles por naturaleza.
2 Los vivares deben ser inmuebles por adherencia o ser parte del suelo mismo de un
edificio.
248
Hay sin embargo derechos y acciones que por su naturaleza no tienen cabida en
la clasificacin de muebles e inmuebles, fundamentalmente por no tener carcter
patrimonial: tal ocurre, por ejemplo, con las acciones de reclamacin o impugnacin de
filiacin, de divorcio o de nulidad de matrimonio.
Por otra parte, se plantea en qu situacin queda el derecho real de herencia
frente a la clasificacin de muebles e inmuebles. En realidad, la mayora concluye que
siendo la herencia una universalidad jurdica, no asimilable a las cosas muebles o
inmuebles que la compongan, escapa a la aludida clasificacin.
249